Abogado Enrique Salazar Fernndez

Una persona que tiene un bien inmueble en posesin, continua, pacfica y pblica, por el plazo de ms de 10 aos y con nimo de propietario, pero que no ha iniciado proceso alguno de usucapin, es demandado por el titular del inmueble por reivindicacin, solicitndole la entrega del bien.

Puede el demandado oponer la prescripcin adquisitiva de dominio como medio de defensa? La usucapin requiere necesariamente de proceso judicial que la declare para ser vlida? La posesin deja de ser pacfica? La pacificidad de la posesin se debe entender que hasta el momento en que se cumple el plazo o hasta la demanda de usucapin?

La reivindicacin constituye la pretensin interpuesta por el propietario no poseedor contra el poseedor no propietario, Implica que los requisitos para su amparo son:
a) que

El artculo 927 del Cdigo Civil no define a la reivindicacin, pero le da el carcter de imprescriptible.

se acredite plenamente la propiedad del demandante; b) que se individualice plenamente el bien materia de litis; y, c) que quien ostente la posesin del bien reclamado, lo haga sin ttulo alguno.

Teora subjetiva se sustenta en el abandono y la negligencia del propietario anterior; la usucapin presupone una inaccin, Inactividad u omisin del verdadero propietario, que no ejercita su derecho. El verdadero propietario ha sido negligente en su omisin y actividad. Ha sido con ella el causante de la situacin actual y a l le debe parar el perjuicio. Teora objetiva, la usucapin fue introducida en atencin del bien pblico y no se trata con ella de favorecer y proteger intereses individuales sino un inters social general de la vida econmica y jurdica.

La posesin a titulo de propietario se refiere la posesin ad usucapionem. La posesin prescriptoria requiere un animus domini, es decir, que el poseedor debe poseer el bien "para s", comportndose como propietario sin reconocer ttulo alguno de propiedad o de posesin
La posesin continua significa que se ejercita sin solucin de continuidad en el tiempo. Vale decir, que no tiene vacos, intermitencias ni lagunas. El poseedor no cesa nunca de poseer el bien La posesin pblica significa que no se disfrute ocultamente, como ocurrira si quien la disfruta lo hace a escondidas de los dems

La posesin es pacfica cuando tanto la adquisicin cuando la continuidad o continuacin de la posesin deba fundarse en la no utilizacin de la fuerza o violencia.
El justo ttulo es aqul que por su naturaleza es capaz de producir la transmisin del dominio, aunque exista algn defecto o vicio originario que afecte la facultad de disponer del transmitente La buena fe del poseedor consiste en creer que le pertenece la cosa o derecho que posee.

La naturaleza procesal de la reivindicacin es la de ser una pretensin de condena, en la medida que lo que ordena es que el demandado entregue el bien, es decir, que cumpla con determinada prestacin a favor del demandante. Y en el mismo sentido, por congruencia procesal, la sentencia es de condena.
La prescripcin adquisitiva de dominio es una accin declarativa debido a que se limita a declarar el derecho del usucapiente, sin constituirlo, puesto que ya es propietario por el slo transcurso del plazo legal con los requisitos que demanda el artculo 950 del Cdigo Civil.

El derecho subjetivo es la posibilidad garantizada de exigir lo que las normas jurdicas atribuyen a alguien como propio (Miguel Reale); Se admite hoy en da, que ste contiene una facultad de obrar, como posibilidad normativamente reconocida y garantizada para actuar en cierto sentido El derecho del artculo 950 del Cdigo Civil es un derecho subjetivo

La sentencia del proceso judicial de prescripcin adquisitiva de dominio, que se iniciara a pedido del usucapiente, es declarativa y con efectos ex tunc al inicio de la posesin. Solo es declarativa en la medida que est reconociendo un derecho subjetivo ya ganado por el poseedor usucapiente. A tal punto que este reconocimiento puede ser ahora en sede administrativa o notarial.

El artculo 952 del Cdigo Civil regula, no una formalidad obligatoria ad solemnitatem para lograr la propiedad o un derecho supeditado a demanda judicial, sino que propone una facultad para obrar cuando dispone que Quien adquiere un bien por prescripcin puede entablar juicio para que se le declare propietario.
Se reconoce ya como propietario al poseedor ad usucapionem

La usucapin sirve para convertir al poseedor en propietario, tambin sirve para adquirir otro derecho real, como la servidumbre mediante posesin en concepto de dueo. Pero hoy en da, la prescripcin adquisitiva tiene una reconocida funcin probatoria de la propiedad y sirve tanto al propietario para demostrar que lo es, como al poseedor ad usucapionem.

Un sector de la judicatura nacional, ha rechazado in limine por improcedente la reconvencin del poseedor que se le declare propietario por prescripcin adquisitiva de dominio; sostienen que la demanda de reivindicacin se tramita en proceso de conocimiento, mientras que la prescripcin adquisitiva, por procedimiento abreviado El elemento de conexidad y la necesidad de la seguridad jurdica El argumento ad maioris ad minus, el que puede lo mas puede lo menos El derecho a tutela jurisdiccional efectiva

El derecho subjetivo no solo puede hacerse valer en el proceso en va de accin, sino tambin en va de excepcin; sta ltima no en el sentido de excepcin procesal, sino en el de la excepcin sustantiva, como defensa de fondo en la contradiccin.
Nuestro Cdigo Civil, reconoce la excepcin de incumplimiento en el artculo 1426, la excepcin sustantiva de caducidad en el artculo 1427, la excepcin de saneamiento en el artculo 1527, la excepcin de retencin en el artculo 1127.2

En este tipo de demanda que enfrenta a la Reivindicacin vs prescripcin adquisitiva no declarada judicialmente, se puede oponer como defensa de fondo la excepcin sustantiva prescripcin adquisitiva de dominio, pues el derecho ha sido ganado en el momento que el poseedor con nimo de propietario termin por cumplir los requisitos que exige la ley para la usucapin y en el plazo de los 10 o 5 aos El demandado deber probar, en su contestacin, que es propietario por usucapin y acreditar todos los requisitos exigidos por el artculo 950 del Cdigo Civil y el artculo 504 del Cdigo Procesal Civil

Un sector de la jurisprudencia ha rechazado la defensa propuesta, a modo de excepcin material de la prescripcin adquisitiva de dominio y, por el contrario ha declarado fundada la demanda de reivindicacin, porque el demandado no ha probado que tenga a su favor un ttulo de propietario obtenido mediante sentencia (o resolucin administrativa o notarial) de prescripcin adquisitiva de dominio.
El artculo 950 es un derecho subjetivo y que la sentencia que la reconoce es declarativa.

Y siendo un derecho subjetivo de carcter real es oponible erga onmmes, an contra el anterior propietario que le reclama la reivindicacin.

Un sector de la jurisprudencia considera que el requisito de posesin pacfica pierde su eficacia si el poseedor es demandado por el titular en una demanda en el que le discute su calidad de poseedor y le exige la devolucin del bien.
Adems, consideran que esta posesin pacfica, esto es, sin procesos judiciales que la cuestionen, debe mantenerse an hasta la interposicin de la demanda de prescripcin adquisitiva.

Para que se adquiera la propiedad por prescripcin adquisitiva, se requiere, entre otros requisitos, que la posesin sea pacfica, entendindose por esta que no se adquiri por la fuerza, que no est afectada por violencia y que no es objetada judicialmente en su origen. No es pacfica la posesin cuando el poseedor es demandado en va de accin reivindicatoria. (Cas. N 1676-96. El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p. 324). Habindose establecido que el actor antes de interponer la presente demanda sobre prescripcin adquisitiva de dominio, fue emplazado judicialmente para que desocupe el predio objeto de litis, tal hecho ha perturbado la posesin del demandante, por lo que ella ha dejado de ser pacfica (Cas. N 770-97. El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p. 325). Para que la posesin continua permita acceder al derecho de propiedad debe ser fundamentalmente pacfica, lo que significa que debe transcurrir sin generar ningn conflicto con los derechos de los dems (Exp. N 78-96-Hunuco, Gaceta Jurdica, Tomo N 55, p. 15-A).

El Segundo Pleno Casatorio, informa que La posesin pacfica se dar cuando el poder de hecho sobre la cosa no se mantenga por la fuerza; por lo que, an obtenida violentamente, pasa a haber posesin pacfica una vez que cesa la violencia que instaur el nuevo estado de cosas No se refiere a procesos judiciales que dejen sin efecto la pacificidad. El proceso civil no es, sino, la mejor expresin de pacificidad en la solucin de los conflictos.

El Decreto Supremo N 032-2008-VIVIENDA aprueba el Reglamento del Decreto Legislativo N 1089 - Decreto Legislativo que establece el Rgimen Temporal Extraordinario de Formalizacin y Titulacin de Predios Rurales, en su Ttulo II sobre la Formalizacin de predios rurales en propiedad del Estado, en lo referido a la regularizacin de los poseedores de un predio rstico de propiedad del Estado El artculo 40.2, sobre los requisitos para la Prescripcin Adquisitiva de Dominio, dispone que el poseedor debe Ejercer la posesin pacfica, es decir, exenta de violencia, de manera que la continuidad de la posesin se haya basado en circunstancias que no impliquen el uso de la coaccin o la fuerza, independientemente de la forma como se origin la ocupacin. Si la posesin se origin en forma violenta, el plazo prescriptorio comenzar a computarse desde la cesacin de los actos violentos. Este requisito se entender cumplido si los poseedores en uso de la facultad que les confiere el artculo 920 del Cdigo Civil, repelen la fuerza y recobran la posesin sin intervalo de tiempo.

No afecta el requisito de la posesin pacfica, la interposicin de denuncias o demandas judiciales o administrativas contra el poseedor, siempre que en stas no se discuta el derecho de propiedad o posesin, o si stas hubieran concluido sin pronunciamiento sobre el fondo, tales como la declaracin de improcedencia, abandono o desistimiento.
Si estos procesos hubiesen concluido favorablemente al demandante, se entender interrumpido el perodo prescriptorio a partir de la fecha de interposicin de la accin.

En los casos de demandas interpuestas con posterioridad al cumplimiento del plazo prescriptorio de cinco (05) aos, stas no afectarn la prescripcin ganada por el poseedor demandado, no surtiendo efectos de interrupcin del perodo prescriptorio cumplido

El artculo 57 del Decreto Supremo N 0062006-VIVIENDA Reglamento del Ttulo I de la Ley N 28687, referido a Formalizacin de la Propiedad Informal de Terrenos Ocupados por Posesiones Informales, Centros Urbanos Informales y Urbanizaciones Populares tiene el mismo texto del artculo 40.2 del Decreto Supremo N 032-2008-VIVIENDA.

La pacificidad a la que alude el artculo 950 del Cdigo Civil se debe entender como no violenta y los procesos judiciales dirigidos contra el poseedor en nada enervan la posesin pacfica.
La demanda en contra del poseedor no altera la calidad de posesin pacifica, no tienen relacin con ella. La accin reivindicatoria o cualquiera otra accin de tutela de la propiedad, lo que logran es interrumpir la posesin, pero no eliminan la posesin.