Direito Comercial - Apontamentos Sobre Os Contratos Comerciais

DIREITO COMERCIAL CONTRATOS COMERCIAIS
CONTRATOS DE DISTRIBUIO PROF. ENGRCIA ANTUNES DOS CONTRATOS COMERCIAIS EM ESPECIAL
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CONTRATOS DE DISTRIBUIO COMERCIAL: aqueles contratos, tpicos ou atpicos, que disciplinam as relaes jurdicas entre o produtor e o distribuidor lato sensu com vista comercializao dos bens e servios do primeiro. Os sistemas econmicos contemporneos so caracterizados por uma progressiva autonomizao da funo de distribuio comercial. Em eras econmicas mais recuadas, o produtor assegurava sozinho a comercializao dos seus prprios produtos e servios. Com o advento da produo industrial em srie e do consumo em massa, o produtor foi confiando progressivamente a sujeitos especializados a tarefa de fazer chegar os seus bens s mos do consumidor final.
Modalidades da Distribuio Comercial Directa: o produtor que se encarrega da colocao dos seus prprios produtos ou servios no mercado (usualmente recorrendo para tal a divises orgnicas ou a pessoal dependente: filiais; sucursais; gerentes de comrcio; auxiliares de comrcio) Indirecta: o produtor concentra-se exclusivamente na funo produtiva e renncia tarefa de comercializao, confiando esta a empresrios ou intermedirios autnomos especializados (transportadoras, armazenistas, comissrios, mediadores, agentes, concessionrios, franquiados, etc.) Simples: caracteriza-se pela ausncia de coordenao entre a produo e a distribuio, o produtor concede uma grande autonomia aos seus distribuidores no exerccio da respectiva actividade empresarial distributiva Integrada: existe a coordenao entre a produo e a distribuio, o distribuidor surge aos olhos do pblico como um empresrio integrado no mbito da estratgia e rede de distribuio concebida pelo produtor, como tal sujeitando-se, em maior ou menor grau, s orientaes e fiscalizao genricas deste ltimo (exemplo: caso comum dos agentes, concessionrios, franquiados, ou distribuidores selectivos)
Maria Lusa Lobo 2012/2013
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Regulao Jurdica dos Contratos de Distribuio Comercial:
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Por um lado, dada a atipicidade legal de grande parte destes contratos, afigura-se que o seu regime jurdico relevar, em primeira linha, da autonomia privada das prprias partes contratantes, constituindo os direitos e obrigaes contratualmente acordados verdadeiras lex inter partes Por outro lado, considerando a relevncia matricial da figura do contrato de agencia neste sector particular da contratao mercantil, destaca-se o DL n 178/86, de 3 de Julho diploma legal de vocao integrativa da disciplina dos contratos de distribuio comercial, permitindo uma aplicao analgica aos casos omissos de soluo concreta prevista numa ou vrias das suas normas, quando justificvel luz da respectiva ratio legis Alm do que j foi referido, haver que ter em conta outras fontes legais pertinentes sua disciplina sejam: De caracter geral: maxime as normas comuns sobre os negcios jurdicos (art. 217 e ss CC.) e os contratos de adeso (LCCG) De caracter sectorial Regras de defesa da concorrncia (art. 4 e ss da LGC de 2003, Regulamento CE/2790/1999, de 22 de Dezembro); Regras de propriedade industrial (art. 31 e 32 do CPI); Regras de direito comercial internacional (art. 41 e 42 do CC, Conveno de Roma de 1980); Outras regras juscomerciais avulsas (art. 2 DL n383/89, de 6 de Novembro, sobre o conceito de produtor)
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CONTRATO DE AGNCIA PROF. ENGRCIA ANTUNES DOS CONTRATOS COMERCIAIS EM ESPECIAL 1. NOO
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CONTRATO DE AGNCIA: contrato pelo qual uma das partes o agente se obriga a promover por conta de outrem o principal a celebrao de contratos, de modo autnomo, estvel e remunerado. Regime Legal do Contrato de Agncia DL 178/86, de 3 de Julho Directiva 86/653/CE, de 18 de Dezembro (plano comunitrio): procedeu harmonizao relativa dos direitos europeus na matria sendo transposta entre ns pelo DL n 118/93, de 13 de Abril
Constituindo a agncia uma figura paradigmtica ou matriz da distribuio comercial, a doutrina e a jurisprudncia portuguesas, admitem a extenso analgica do seu regime aos demais contratos de distribuio legalmente atpicos. 2. CARACTERSTICAS ELEMENTOS ESSENCIAIS DO CONTRATO DE AGNCIA 1. PROMOO DA CELEBRAO DE CONTRATOS 2. ACTUAO POR CONTA DO PRINCIPAL 3. AUTONOMIA DO AGENTE 4. ESTABILIDADE 5. ONEROSIDADE
ELEMENTOS NO ESSENCIAIS/MERAMENTE EVENTUAIS DO CONTRATO DE AGNCIA 1. ATRIBUIO AO AGENTE DE CERTA ZONA DE OU DETERMINADO CRCULO DE AGENTES (ART. 1) 2. EXCLUSIVIDADE RECPROCA DA RELAO DE AGNCIA
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Elementos Essenciais do Contrato de Agncia (art. 1 DL 178/86, de 3 de Julho) Promoo da celebrao de contratos : obrigao consubstanciada numa prestao de facto complexa que, devendo ser executada de boa f no respeito dos interesses do principal (art. 6) se traduz num conjunto variado de actos materiais (prospeco do mercado; difuso publicitria dos produtos e servios do principal; angariao de novos clientes; estabelecimento de negociaes; fidelizao dos clientes j angariados). Os contratos no so celebrados pelo agente com os clientes, limitando-se aquele a promover e preparar a sua celebrao futura pelo principal. Contudo, por fora de disposio contratual expressa, o agente poe ser autorizado a celebrar tais contratos na qualidade de representante do principal (art. 2) e a cobrar os crditos daqueles emergentes (art. 3) Problema Conexo: tutela de terceiros (mormente, clientes) que negociaram com um agente destitudo de poderes de representao atribudos pelo principal. Com vista a proteger a boa f desses terceiros, o legislador consagrou: A ratificao tcita desses negcios caso o principal a eles no se tenha oposto no prazo de 5das aps o seu conhecimento (art. 22/2) A relevncia da chamada representao aparente (art. 23) Actuao por conta do principal: Os efeitos dos actos que o agente pratica destinam-se a ser projectados ou repercutidos na esfera jurdica do principal, verdadeiro dominus negotii actuao por conta alheia; A actuao do agente dever ser realizada em benefcio ou em vantagem do principal, prosseguindo aquilo que sabe ser ou pensa ser o interesse deste ltimo actuao no interesse alheio ( concesso comercial e franquia: o distribuidor actua por conta prpria)
Autonomia do Agente: o agente exerce a sua actividade de modo independente, gozando de autonomia quanto execuo da sua obrigao de promoo contratual (afloramento legal desta caracterstica a possibilidade legal de recurso a subsagentes art. 5). Permite distinguir o agente do trabalhador ou outros colaboradores dependentes do principal: embora o grau de autonomia possa variar em funo da maior ou menos integrao do agente na rede distributiva do principal, ela dever sempre existir sob pena de descaracterizao da prpria relao contratual (art. 7 al. a)). No sero agentes aqueles indivduos que, ostentando embora tal designao, se encontrem ligados a um empresrio atravs de um
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contrato laboral ou outras figuras congneres (gerentes de comrcio, auxiliares, caixeiros). Estabilidade: o agente exerce a sua actividade de uma forma estvel e continuada, tendo em vista, no uma operao espordica, mas uma pluralidade de operaes que se prolongam no tempo. O contrato de agncia pode ser: De durao indeterminada: no silncio das partes De durao determinada: inclusive para prazos curtos ou perodos sazonais CONTRATO DE AGNCIA/ CONCESSO COMERCIAL/FRANQUIA
CONTRATO DE MEDIAO O mediador exerce uma actividade de intermediao negocial semelhante do agente, ela traduz-se, contudo, numa intermediao isolada ou pontual, quando solicitado para a preparao de determinado negcio em concreto.
A estabilidade uma caracterstica que permite distinguir estes contratos do contrato de mediao
Onerosidade: em contrapartida da sua actividade, o agente deve ser remunerado pelo principal. Tal remunerao consistir usualmente numa comisso, calculada em funo do volume de negcios angariados para o principal (art. 16 a 18), sendo determinada, na falta de conveno das partes, segundo os usos mercantis e na falta destes com recurso equidade (art. 15). Embora no tenha sido erigido em trao essencial do seu regime, o contrato de agncia constitui um contrato naturalmente empresarial, uma vez que, por regra ou em princpio, celebrado entre empresrios. Se tal no suscita dvidas particulares relativamente ao principal (por regra, uma sociedade comercial ou outro tipo de empresrio colectivo) o mesmo valer para o prprio agente comercial, cuja actividade de angariao de clientes e promoo de negcios por conta do principal se realiza, ao menos no comum dos casos, no quadro de uma organizao empresarial prpria, por rudimentar ou mnma que esta seja.
Elementos No Essenciais/Meramente Eventuais do Contrato de Agncia Atribuio ao agente de certa zona ou de determinado crculo de clientes (art. 1) Exclusividade recproca da relao de agncia, seja do ponto de vista do agente ou do principal, depende de acordo escrito das partes (art. 4).
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3. REGIME JURDICO
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O regime jurdico do contrato de agncia constitudo por dois grupos fundamentais de disposies: Normas relativas s posies das partes: o legislador desenvolve, com mincia os direitos e obrigaes dos contraentes. Obrigaes Obrigao principal de promoo negocial art. 1 Deveres de acatamento das instrues do principal, de prestao de informao e de prestao de contas art. 7 Dever de sigilo art. 8 Dever de avisar o principal de qualquer impossibilidade de cumprimento art. 14 Dever de informao perante terceiros art. 21 Dever de no concorrncia convencionado art. 9 quando tal tenha sido
Dever de garanta do cumprimento das obrigaes de terceiro art. 10 Direitos Receber do principal os elementos e as informaes necessrias ao exerccio da sua actividade art. 13 al. a) a d) Eventual direito de prestaes retributivas suplementares Convenes especiais de cobrana Conveno del credere Conveno de no concorrncia
Eventual direito de prestaes indemnizatrias art. 33 Outros direitos secundrios art. 20 e 35
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Normas relativas cessao do contrato
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Est sujeita aos modos gerais da extino dos contratos (art. 24), que o legislador em homenagem aos interesses do agente, rodeou de um conjunto de cautelas especiais (art. 24 a 36): Mtuo acordo Caducidade Denncia Resoluo
INDEMINIZAO DE CLIENTELA (art. 33): visa fundamentalmente compensar o agente, no evento da cesso contratual, pelos benefcios de que o principal continuar a usufruir graas clientela por ele angariado. Pressupostos (cumulativos) deste direito: Cessao do contrato Actividade do agente tenha aumentado a clientela ou o volume de negcios do principal Que o principal venha a beneficiar consideravelmente dos efeitos daquela actividade O agente no receba quaisquer atribuies patrimoniais pscontratuais relativas a essa actividade anterior.
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PROF. ANTNIO MENEZES CORDEIRO MANUAL DE DIREITO COMERCIAL 1. O REGIME LEGAL; GENERALIDADES
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O Contrato de Agncia regulado pelo Decreto Lei n 178/86, de 3 de Junho (alterado pelo Decreto Lei n 118/93, de 13 de Abril). ELEMENTOS ESSENCIAIS DO CONTRATO DE AGNCIA (ART. 1/1) 1. O dever de promover, por conta de outrem, a celebrao de contratos 2. De modo autnomo e estvel 3. Mediante retribuio
A agncia ser pois, em rigor, uma prestao de servios, mais particularmente uma modalidade de mandato. A autonomia importante: permite uma distino do contrato de trabalho. semelhana do mandatrio, o agente deve acatar as instrues do principal: instrues concretizadoras e no inovatrias. Ao agente so requeridos investimentos pessoais e, por vezes, materiais. Alm disso, o agente d face aos produtos do principal, integrando-se nessa medida, na lgica do mercado. O Contrato de Agncia, partida, parece no estar sujeito a qualquer forma. Contudo, o art. 1/1 atribui a cada parte o direito de exigir da outra um documento assinado com o contedo do contrato e de posteriores aditamentos ou modificaes. Razo: proteco do agente, que nunca poder ser confrontado com a pura e simples nulidade do contrato, por falta de forma. Alm disso diversas clusulas devem revestir necessariamente a forma escrita: A que confira ao agente poderes de representao art. 2/1 A que lhe permita cobrar crditos art. 3/1 A que estabelea uma proibio de concorrncia ps eficaz art. 9 A conveno del credere art. 10 A cessao por mtuo acordo art. 25 A declarao de resoluo art. 31
Na prtica o contrato de agncia assume a forma escrita, sendo ainda frequente que derivem de simples adeso a clusulas contratuais gerais.
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A Agncia, nos termos do art. 2/1, pode ser celebrada:
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Com Representao: presume-se que o agente est autorizado a cobrar os crditos do principal (art. 3/2) o que, de outra maneira, exigiria autorizao escrita. As cobranas no autorizadas caem no art. 770 do CC, sem prejuzo do disposto sobre a representao aparente, no domnio da agncia (art. 3/2) Sem Representao: Ou o agente contrata em nome prprio devendo, depois, retransmitir para o principal a posio adquirida Ou o contrato celebrado, pelo cudado do agente, directamente entre o principal e o terceiro. Quando o contrato nada diga e no haja, no caso concreto, instrues do principal, pode o agente sem representao optar por qualquer uma dessas duas vias, ou seja prerrogativa sua enquanto prestador autnomo.
A Agncia pode ser celebrada com vista celebrao de contratos num crculo predeterminado: Seja uma circunscrio geogrfica (exemplo: agente para o distrito de Lisboa) Seja uma delimitao pessoal (exemplo: agente para os juristas) Seja uma combinao de ambos (circunscrio geogrfica e delimitao pessoal)
Nos termos do art. 4, o principal no pode, no circulo que caiba ao agente, contratar qualquer outro agente, quando este possa exercer actividades em concorrncia com o primeiro (clusula de exclusivo). Nos termos do art. 5, o agente pode recorrer a auxiliares e substitutos, contratando, designadamente, subagentes. Contudo, em relao ao principal, no pode o subagente receber poderes que o prprio agente no detivesse.
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2. AS POSIES DAS PARTES OBRIGAES DO AGENTE art. 7
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1. Respeitar as instrues do principal que no ponham em causa a sua autonomia (interpretao: sendo que qualquer instruo obrigatria poe em causa a autonomia de quem o receba, o que o legislador pretende que as instrues no tenham tal densidade que coloquem o agente na posio de empregado do principal). 2. Prestar as Informaes Pedidas e as Necessrias, esclarecendo ainda o principal sobre a situao do mercado e as suas perspectivas: obrigaes cujo contedo variar imensamente, de acordo com a situao considerada (referncias ao ambiente geral at pequenos estudos de politica economica) 3. Prestar Contas, sendo o art. 7 al. d) pouco explicito nesta matria, na dvida caber recorrer ao art. 1161 al. c) CC as contas devero ser prestadas no fim do contrato ou sempre que o principal o exija; havendo uma contra corrente, recorrer-se- s regras desta ou a qualquer outro esquema que tenha sido convencionado 4. Dever de segredo, que pode mesmo ser ps eficaz art. 8 5. Dever de no concorrncia ps eficaz, se for acordada por escrito; esse dever no pode exceder os 2anos e circunscrever-se- zona ou crculo de clientes confiados ao agente art. 9 6. Dever de Garantir, havendo acordo escrito, o cumprimento das obrigaes de terceiro, desde que respeitantes a contrato por si negociado a conveno del credere, a qual deve especificar o contrato e individualizar as pessoas garantidas art. 10 7. Dever de avisar de imediato o principal de qualquer impossibilidade sua de cumprir o contrato
DIREITOS DO AGENTE art. 13 1. Direito de receber do principal os elementos necessrios ao exerccio da sua actividade art. 1167 al. a) CC 2. Direito de receber sem demora a informao da aceitao ou da recusa dos contratos concludos sem poderes 3. Direito de receber periodicamente a relao dos contratos celebrados e das comisses devidas art. 13 al. c) bem como todas as informaes necessrias para verificar os montantes das comisses
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Quanto Remunerao, o agente tem direito retribuio (art. 13 al. e)). A retribuio fixada por acordo das partes ou, na falta deste calculada com recurso aos usos e pela equidade (art. 15). Nenhum obstculo existe em que a retribuio consista, simplesmente, em comisses pelos contratos celebrados. Alm da retribuio, o agente, o agente tem direito a uma comisso nos termos do art. 16, sendo de salientar que o art. 13 al. f) consagra ainda o direito a comisses especiais. Deste modo, o art. 16 consagra: O direito a uma comisso pelos contratos que o agente haja promovido e, ainda, pelos contratos concludos com clientes por si angariados, desde que concludos antes do termo do contrato. Ficam cobertas as situaes de contratao directa entre o principal e o cliente angariado (n1) Havendo exclusivo, a comisso alarga-se a todos os contratos celebrados com o principal na rea do contrato (n2) Cessando a agncia, a comisso s se reporta aos contratos anteriormente preparados ou negociados por ele (n3). O novo agente no tem direito mesma comisso, sem prejuzo de uma possvel repartio equitativa entre ambos (art. 17)
Nos termos do art. 18, consagra-se a concretizao do direito comisso: O agente adquire o direito comisso quando ocorra uma de duas circunstncias Ou o principal cumpra ou deva ter cumprido o contrato Ou o terceiro o haja cumprido
Tendo o principal executado a sua obrigao e tendo o terceiro cumprido o contrato ou devesse faz-lo, o agente adquire o direito comisso, mesmo quando haja clusula em contrrio Constituindo o direito respectivo, a comisso deve ser paga at ao ltimo dia do ms seguinte ao trimestre em que o direito tiver sido adquirido Havendo conveno del credere, pode o agente exigir as comisses devidas uma vez celebrado o contrato.
Se o contrato providenciado pelo agente no for cumprido por causa imputvel ao principal, mantm-se o direito daquele comisso nos termos do art. 19. Alm da retribuio e da comisso de base, o agente tem ainda direito a outras prestaes retributivas: Comisso especial relativa ao encargo da cobrana art. 13 al. f) Comisso especial pela conveno del credere art. 13 al. f) Compensao pela clusula ps eficaz de no concorrncia art. 13 al. g)
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O agente tem direito a ser avisado de qualquer diminuio da actividade do principal, seja perante o convencionado, seja perante o que seria de esperar art 14 Em compensao e salvo clusula em contrrio, o agente no tem direito ao reembolso das despesas pelo exerccio normal da sua actividade art. 20 (tributo por ele prestado autonomia do que disfruta). 3. A PROTECO DE TERCEIROS O Contrato de Agncia visa celebrar negcios entre o principal e terceiros, colocando-se estes ltimos na situao de contratar no com o prprio dono do negcio mas com um intermedirio (posio de certa vulnerabilidade). Nos termos do art. 21 a 23 consagram-se diversos mecanismos de proteco dos terceiros: O agente deve informar os interessados dos poderes que possui. Atravs de letreiros e nos documentos que o identifiquem como agente, deve esclarecer se tem ou no poder de representao e se pode efectuar a cobrana de crditos (art. 21). O incumprimento desta regra torna-o responsvel por todos os danos que venha a ocacionsar. Quando no tenha poderes de representao, o agente: ou contrata no prprio nome, funcionado as regras do mandato sem representao neste caso cai-se no mbito da representao sem poderes (art. 268/1 CC e art. 22/1) o negcio considera-se ratificado se o principal, tendo conhecimento da sua celebrao e do contedo essencial do mesmo e estando o terceiro de boa f, no lhe manifestar, no prazo de 5das aps aquele conhecimento, a sua oposio art. 22/2 ou proporciona uma contratao directa entre o principal e o terceiro.
Nos termos do art. 23/1 consagra uma hiptese de representao aparente: Havendo representao sem poderes, ou seja quando o agente, sem representao, contrate, no obstante, em nome do principal Mas acreditando o terceiro de boa f na existncia deles Desde que essa confiana seja objectivamente justificada E tendo o principal contribudo para fundar essa confiana O negcio eficaz!
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A hiptese mais simples ser a de o agente, com conhecimento e sem reaco do principal, se proclamar publicamente seu representante. Esse dispositivo aplicvel cobrana de crditos por agente no autorizado, nos termos do art. 23/2. 4. A CESSAO No artigo 25 enumeram-se as formas de cessao do contrato de Agncia Acordo das partes ou distrate: sempre possvel, exigindo-se para tal a forma escrita Caducidade: relaciona-se com a sobrevigncia de um facto extintivo. Termo do prazo Condio Morte Extino do Agente na falta de prazo, o contrato tem-se por celebrado por tempo indeterminado (art. 27/1). E por tempo indeterminado se tem por celebrado o contrato que, no obstante o decurso do respectivo prazo, continue a ser executado pelas partes. Denncia: acto unilateral, discricionrio que se destine a fazer cessar um contrato de durao indeterminada. uma valorao do ordenamento que se traduz no facto de que no pode haver vinculaes perpetuas. Deve ser comunicada outra parte com determinada antecedncia (art. 28/1): 1 ms se o contrato durar menos de 1ano 2 meses se o contrato j tiver iniciado o 2ano de vigncia 3 meses, nos casos restantes
Estes prazos tm um duplo alcance: so supletivos: funcionam sempre que as partes nada digam so mnimos: no podem, por elas, ser encurtados As partes podem fixar prazos mais longos, sendo que o prazo a observar pelo principal no pode ser inferior ao do agente (art. 28/3) devendo concluir-se que quando este ultimo seja superior deve o primeiro alinhar automaticamente por ele. A denncia sem aviso prvio eficaz mas obriga o denunciante a indemnizar a outra parte pelos danos assim causados (art. 29/1). Sendo o agente prejudicado, a lei permite (art. 29/2) que a indemnizao seja substituda pela remunerao que, na base da mdia mensal do ano precedente ou do prprio ano, quando o contrato neste haja principiado, o agente iria auferir.
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Resoluo: implica um acto recipiendo, assente em determinada justificao e que faa cessar imediatamente o contrato de agncia, tenha ele ou no prazo. Nos termos do art. 30, a resoluo pode operar: Subjectivamente: se a outra parte faltar ao cumprimento das suas obrigaes quando ..pela sua gravidade ou reiterao, no seja exigvel a subsistncia do vnculo contratual, ou seja est-se face a uma hiptese de incumprimento culposo que se relaciona com o sujeito objectivamente: se ocorrerem circunstncias que tornem impossvel ou prejudiquem gravemente o fim contratual, em termos que tornem inexigvel a sua manuteno at ao prazo convencionado ou imposto para a denncia
A resoluo deve ser comunicada por escrito, com indicao das razes e no prazo de um ms aps o seu conhecimento, nos termos do art. 31. Ultrapassado esse prazo caduca o direito resoluo. Independentemente do direito resoluo (mesmo que este caduque) a parte lesada tem o direto de ser indemnizada pelos danos resultantes do incumprimento pela outra parte, nos termos do art. 32/1. Se a resoluo operar por razes objectivas, a parte lesada ter o direito a uma indemnizao assente na equidade, nos termos do art. 32/25. A INDEMNIZAO DE CLIENTELA; OUTROS ASPECTOS O Contrato de Agncia pode, pelo seu funcionamento, acarretar clientes para o principal, clientes esses que se mantero mesmo aps o seu termo. Cessando a agncia justo compensar o agente pelo enriquecimento assim proporcionado outra parte este o sentido da indemnizao de clientela consagrada no art. 33. A indemnizao de clientela devida pelo principal ao agente, e cumulvel com outras indemnizaes a que haja direito, designadamente a indemnizao por denncia sem pr-aviso ou sem pr-aviso suficiente e a indemnizao por incumprimento. A indemnizao de clientela necessita de preencher cumulativamente os seguintes requisitos: Que o agente tenha angariado novos clientes para a outra parte ou tenha aumentado substancialmente o volume de negcio com a clientela j existente Que o principal venha a beneficiar consideravelmente, aps a cessao do contrato, da actividade desenvolvida pela agente Que o agente deixe de receber qualquer retribuio por contratos negociados ou concludos, aps a cessao da agncia, com os clientes angariados ou cujos negcios tenham sido aumentados.
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Nos termos do art. 33/2, a indemnizao de clientela pode ser exigida pelos herdeiros no sendo devida se o contrato tiver cessado por razoes imputveis ao agente ou se este tiver cedido, por acordo com a outra parte, a sua posio contratual a um terceiro. A inteno de exercer o direito indemnizao de clientela deve ser comunicada ao principal no prazo de 1ano, sendo a eventual aco judicial intentada no ano subsequente, sob pena de caducidade nos termos do art. 33/4. Os prazos so relativamente curtos de modo a prevenir situaes de indefinio prolongada. A indemnizao de clientela deve ser calculada equitativamente, nos termos do art. 34. Existe contudo um limite mximo que assenta em no puder exceder uma retribuio anual. Existe, pois, uma preocupao de no esmagar o principal ainda que, eventualmente, custa de alguma injustia. Contudo, se se provar um prejuzo superior retribuio anual acompanhado por um dano que transcenda, igualmente, aquela, fica aberta a possibilidade de inconstitucionalidade por violao da propriedade privada nos termos do art. 62/1 CRP. No termo do contrato, cada contraente deve restituir os objectos, valores e demais elementos que pertenam ao outro, nos termos do art. 36. O agente goza, todavia, sobre eles, do direito de reteno pelos crditos resultantes da sua actividade, nos termos do art. 35. As regras relativas ao regime da cessao de agncia tm aplicao imediata nos contratos que se desenvolvem exclusiva ou predominantemente em territrio nacional, s podendo ser aplicada lei diferente da portuguesa se ela for mais vantajosa para o agente nos termos do art. 38.
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CONCESSO COMERCIAL PROF. ENGRCIA ANTUNES DOS CONTRATOS COMERCIAIS EM ESPECIAL 1. NOO
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CONTRATO DE CONCESSO COMERCIAL: contrato pelo qual um empresrio o concedente se obriga a vender a outro o concessionrio ficando este ltimo, em contrapartida, obrigado a comprar ao primeiro, certos produtos, para revenda em nome e por conta prpria numa determinada zona geogrfica, bem assim como a observar determinados deveres emergentes da sua integrao na rede de distribuio do concedente. Este contrato permanece ainda hoje como um contrato atpico e inominado, ou seja, destitudo de uma disciplina legal e de um nomen iuris. Apesar da sua atipicidade legal, trata-se indubitavelmente de um contrato socialmente tpico, perfeitamente sedimentado na prtica dos negcios, correspondendo mesmo a uma das modalidades mais difundidas da distribuio comercial de bens ou servios de marca ou grande qualidade (automveis, bens de luxo, material informtico, moeda). Mediante o contrato de concesso comercial: O produtor, fabricante ou importador (concedente) assegura o controlo da distribuio dos seus produtos por um nmero limitado de revendedores qualificados sem suportar o risco da respectiva comercializao, Ao mesmo tempo, o distribuidor (concessionrio) goza de uma posio concorrencialmente privilegiada na venda desses produtos em determinada zona.
Tal como a generalidade dos demais contratos de distribuio, a concesso comercial um contrato naturalmente comercial, cujas partes contraentes so, em regra, empresrios. 2. CARACTERSTICAS O contrato de concesso comercial constitui um contrato-quadro, uma vez que visa criar e disciplinar uma relao jurdica de colaborao estvel e duradoura entre as partes, cuja execuo se traduz na celebrao futura entre estas de sucessivos contratos de compra e venda. A concesso comercial representa ainda um contrato consensual (art. 219 CC), oneroso (originando vantagens patrimoniais para os contraentes), intuitos personae (celebrado em ateno s especiais qualidades da outra parte, gerando deveres reforados de lealdade e de boa f) e de adeso (regra geral, elaborado mediante o recurso a clusulas contratuais gerais).
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CARACTERSTICAS ESSENCIAIS DO CONTRATO DE CONCESSO COMERCIAL 1. Obrigaes Recprocas de Compra e Venda 2. Actuao em Nome e por Conta Prprios 3. Autonomia 4. Estabilidade
Obrigaes de Venda e de Compra para Revenda: o concedente obriga-se a vender ao concessionrio os seus produtos, ficando este ltimo obrigado a adquiri-lo quele e, sobretudo, a revend-los aos terceiros. O contrato de concesso serve justamente para fixar os principais termos destas obrigaes recprocas (quantitativos mnimos de aquisio, quota de revenda) Actuao do Concessionrio em Nome e por Conta Prprios: o concessionrio, ao revender os produtos adquiridos ao concedente, f-lo em seu prprio nome e por sua exclusiva conta, assumindo assim inteiramente os riscos da comercializao, ou seja, ser ele a actuar no mercado, sujeitando-se aos seus ditames, e ser ele o nico interlocutor dos terceiros consumidores dos produtos vendidos, suportando as respectivas vicissitudes (incumprimento, responsabilidade por vcios dos bens). A concesso comercial afasta-se do contrato de agncia, uma vez que neste o agente, ao contrrio do concessionrio, actua por conta alheia. A concesso comercial aproxima-se da franquia, uma vez que tal como concessionrio, o franquiado actua em nome e por conta prprios.
Autonomia (Relativa) do Concessionrio: o concessionrio deve constituir uma pessoa fsica ou colectiva distinta do concedente, sendo usualmente titular de uma empresa prpria dedicada revenda e comercializao de bens e servios. Razo da Autonomia ser Relativa: sujeio do concessionrio a certas obrigaes destinadas a assegurar a sua integrao na rede de distribuio do concedente, em matrias vrias tais como a organizao empresarial, a poltica promocional e comercial, e a assistncia ps-venda a clientes. Estas obrigaes, entre outros factores, podem descaracterizar a independncia econmica e empresarial do concessionrio a ponto de, sob a capa de uma autonomia formal e de uma relao de colaborao, a poder aproximar de uma situao de dependncia econmica e uma relao de controlo interempresarial.
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Estabilidade: trata-se usualmente de contratos celebrador por tempo indeterminado ou que permitem a sua renovao automtica, o que facilmente se explica pela sua prpria natureza de contrato-quadro No ser de qualificar como concesso comercial o contrato celebrado entre um produtor e um empresrio revendedor para a execuo de uma operao pontual de revenda. Estabilidade no implica exclusividade: embora seja possvel e at frequente que as partes acordem simultaneamente uma clusula de exclusividade (unilateral ou at recproca), um contrato de concesso comercial no perde a sua natureza pela falta dessa previso.
3. REGIME JURDICO Tratando-se de um contrato (legalmente) atpico, o regime jurdico da concesso comercial ser primordialmente fixado pelas prprias partes contratantes (concedente e concessionrio), sem prejuzo da relevncia das regras legais pertinentes gerais (art. 217 CC e LCCG) ou sectoriais (regras da concorrncia (art. 4 e ss LGC). Relativamente s lacunas do regime jurdico contratual predisposto pelas partes, a doutrina e a jurisprudncia portuguesas tm admitido o recurso analogia com o regime legal do contrato de agncia: este recurso no automtico mas casustico, apenas sendo legtimo recorrer aplicao de uma dada norma, injuntiva ou supletiva, daquele regime legal quando, luz da respectiva ratio seja de concluir pela sua identidade ou analogia com o caso omisso. Nem sempre o recurso extenso analgica da disciplina legal da agncia constituir panaceia para as eventuais lacunas contratuais, como sucede, por exemplo, no problema do destino dos produtos guardados em stock pelo concessionrio em caso de cessao contratual. Na ausncia de clusula contratual expressa, discute-se: A atribuio ao concedente de uma obrigao de retoma desses produtos E ao concessionrio de um direito de indemnizao.
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PROF. ANTNIO MENEZES CORDEIRO MANUAL DE DIREITO COMERCIAL 1. O PERFIL DA CONCESSO
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partida, o contrato de concesso opera em reas que exigem investimentos significativos e que o produtos dos bens ou servios a distribuir no queira ou no possa, ele prprio, efectuar. Tratam-se de esquemas destinados a distribuir produtos de elevado valor (exemplo: veculos automveis). Na concesso, um produtor fixa com um distribuidor (concessionrio) um quadro de distribuio nos seguintes termos: Um comerciante (o concessionrio) insere-se na rede de distribuio do produtor Adquire um produto em jogo, junto do produtor e obriga-se a vende-lo, em seu prprio nome, na rea do contrato.
A Concesso pode ser enriquecida com numerosas outras clusulas, designadamente, o concessionrio pode ficar adstrito: A determinadas metas; efectivao de certos investimentos; utilizao de marcas ou de insgnias que identifiquem o produto em jogo.
A Concesso um contrato que estabelece relaes duradouras, no mbito das quais o concessionrio opera iure prprio. Pode ainda operar como promessa genrica de aquisio e de venda de produtos, com diversas prestaes de facere em anexo. Em qualquer dos casos, a concesso um contrato-quadro, em cujo mbito vo, depois e na execuo, surgir outros contratos entre as duas partes. Sendo frequente que o contrato de concesso implique uma distribuio a nvel internacional, este ainda complementado com elementos internacionais privados.
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2. FIGURAS AFINS Quanto a Figuras Tpicas CONTRATO DE AGNCIA Uma das partes se obriga a promover por conta da outra a celebrao de contratos em certa zona ou determinado crculo de clientes, de modo autnomo e estvel e mediante retribuio (art. 1)
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CONTRATO DE CONCESSO
O concessionrio age por conta prpria
CONTRATO DE MANDATO Uma das partes obriga-se a praticar um ou mais actos jurdicos por conta de outrem (art. 1157 CC)
CONTRATO DE CONCESSO O concessionrio actua por conta prpria, adstringindo-se a mltiplas actividades materiais e no apenas jurdicas
CONTRATO DE TRABALHO Uma pessoa obriga-se, mediante retribuio, a prestar a sua actividade intelectual ou manual a outra pessoa, sob a autoridade e direco desta (art. 1152 CC)
CONTRATO DE COMISSO O mandatrio executa o mandato mercantil, sem meno ou aluso alguma ao mandante, contratando por si e em seu nome, como principal e nico contraente (art. 266 C.Com)
CONTRATO DE SOCIEDADE Duas ou mais pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio em comum de certa actividade econmica, que no seja de mera fruio, a fim de repartirem os lucros resultantes dessa actividade (art. 980 CC)
CONTRATO DE CONCESSO No h propriamente uma actividade comum, sendo que o concessionrio age por si e para si, nem afluxo de bens para um acervo comum, nem, por fim, pelo menos como elemento essencial, um quinhoar nos lucros.
CONTRATO DE MANDATO Duas ou mais pessoas obrigam-se, entre si, a realizar certa actividade de forma concertada
CONTRATO DE CONCESSO No h propriamente uma actividade comum, antes verificando-se que os beneficirios agem por si.
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Quanto a Figuras Atpicas CONTRATO DE MEDIAO Uma pessoa (mediador) obriga-se a pr em contacto duas ou mais pessoas, para a concluso de um negcio, sem estar ligado a qualquer delas por um vnculo de colaborao, dependncia ou de representao.
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CONTRATO DE CONCESSO O concessionrio, embora independente do concedente, no se obriga a promover qualquer aproximao entre este e terceiros, contratando ele prprio, com todos os riscos inerentes.
CONTRATO DE TRANSMISSO DE SABERFAZER (KNOW-HOW) Uma pessoa transmite a outra a tecnologia ou em geral os conhecimentos aplicados necessrios para concretizar determinada tarefa, no patenteados
Este elemento est em regra presente na concesso, mas no a esgota.
CONTRATO DE FRANQUIA Dominado pela autorizao para usar certas marcas ou insgnias e para utilizar especiais esquemas de comercializao, ainda quanto diferenciao da franquia, faz-se notar que, nesta, a fiscalizao do franqueador mais intensa do que a do concedente.
3. O REGIME DA CONCESSO O Contrato de Concesso no tem base legal directa, pelo que estamos face a uma figura assente na autonomia privada. partida trata-se de um contrato que no est sujeito a forma solene, podendo ser meramente verbal ou pode resultar de condutas concludentes. O Regime do Contrato de Concesso resultar da interpretao e da integrao do texto que tenha sido subscrito pelas partes. A doutrina e a jurisprudncia nacionais tm acolhido a posio de que se deve recorrer analogicamente ao regime da agncia, uma vez que este um instrumento fundamental para acudir a lacunas que surjam em concretos contratos de concesso. Particularmente relevantes so as regras relativas cesso do contrato, sendo que tem-se entendido que a norma atinente indemnizao de clientela (art. 33 do Diploma Legal que regula o Contrato de Agncia) aplica-se ao contrato de concesso.
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Quanto s regras sobre as clusulas contratuais gerais, muitas vezes os grandes produtores ou fabricantes recorrem a estas para uniformizar os diversos contratos de distribuio que celebram. As clusulas contratuais gerais da derivadas sujeitam-se s regras jurdicas gerais e, em particular, ao regime especfico de que para elas exista. 4. ESPECIFICIDADES Quanto ao seu contedo: A concesso postula uma relao de confiana, no se justificando assim a aplicao do prazo admonitrio constante do art. 808 CC O Regime da Exclusividade no necessrio, devendo, para existir, ser acordado. A Exclusividade no , ainda e s por si, contrria s regras da concorrncia, to pouco suficiente para provar a concesso. A concesso pode envolver a formao profissional do pessoal do contrato do concessionrio.
Quanto sua durao: No havendo prazo, ela s pode ser denunciada com um aviso prvio, sob pena de dar azo a um dever de indemnizar. Havendo culpa do concedente na cessao da concesso, pode este ser condenado a retomar os stocks antes vendidos ao concessionrio. No h, todavia, qualquer fundamento jurdico para, em qualquer caso, limitar as indemnizaes ao dano negativo, sendo que todos os danos devem ser sempre indemnizados. A denncia ilegal eficaz, mas obriga a indemnizar.
Quanto Indemnizao de Clientela, a doutrina tem vindo a exprimir cautela quanto transposio automtica do regime da agncia. A indemnizao de clientela uma compensao prevista pela clientela angariada, desde que se verifiquem os demais pressupostos da lei e haja analogia. Havendo lei, no se aplicam as regras do enriquecimento sem causa. Ou seja, as normas sobre a indemnizao de clientela na agncia no tm aplicao automtica, havendo sempre que ponderar os requisitos e a analogia. Alm da indemnizao de clientela, uma interrupo abrupta pode obrigar retoma dos stocks, pode haver danos no patrimoniais e pode ainda impor-se uma indemnizao por investimentos feitos pelo concessionrio, incluindo em formao profissional e que se venham a perder. Caber indemnizar pelas maiores despesas: Despedimentos colectivos Restituio de subsdios ao Estado Incumprimento Ocasionais Junto dos Fornecedores
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CONTRATO DE FRANQUIA PROF. ENGRCIA ANTUNES DOS CONTRATOS COMERCIAIS EM ESPECIAL 1. NOO
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CONTRATO DE FRANQUIA: contrato pelo qual um empresrio o franquiador concede a outro empresrio o franquiado o direito de explorao e fruio da sua imagem empresarial e respectivos bens imateriais de suporte (mormente, a marca), no mbito da rede de distribuio integrada do primeiro, de forma estvel e a troco de uma retribuio. O Contrato de Franquia representa o mais relevante, heterogneo e complexo contrato de distribuio comercial. Resulta de uma tcnica contratual nascida nos E.U.A. no sc. XIX e que foi rapidamente adquirindo um relevo central no panorama econmico mundial, nela repousando a expanso de inmeras empresas a nvel internacional. Tudo Franchisvel! Coca-Cola McDonalds Hilton Holiday INN Benetton Aviz Optiviso Loja dos Trezentos
Modalidades do Contrato de Franquia FRANQUIA DE DISTRIBUIO: o franquiado limita-se a vender na sua empresa os produtos fabricados ou comercializados pelo franquiador sob os sinais distintivos e controlo deste ltimo. Exemplo: Benetton e Pronuptia FRANQUIA DE SERVIOS: o franquiado presta servios a terceiros debaixo dos sinais distintivos e controlo do franquiador. Exemplo: Aviz, Hertz e Novtel FRANQUIA DE PRODUO: em que o prprio franquiado fabrica produtos que vende sob os sinais do franquiador. Exemplo: Coca-Cola e McDonalds
O Contrato de Franquia um contrato socialmente tpico dotado de significativa complexidade, sendo que esta decorre fundamentalmente da enorme gama de contedos contratuais que resultam da referida multiplicidade pluriforme das suas configuraes negociais.
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2. CARACTERSTICAS O Contrato de Franquia pode ser caracterizado como: Um contrato atpico (no dispe de uma disciplina legal prpria); Inominado (no dispe de um nomen iuris);
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Consensual (excepto quando envolva a licena de explicao de direitos privativos de propriedade industrial art. 31/6 e art. 32/3 CPI); Intuitos personae (gerador de uberrima fides); Contrato-quadro (na medida em que prev e regula a obrigao das partes conclurem subsequentemente contratos futuros, geralmente de compra e venda, entre si ou com terceiros). ELEMENTOS DISTINTIVOS DO CONTRATO DE FRANQUIA 1. Fruio da imagem empresarial do franquiador 2. Transmisso do Know-how e Assistncia Tcnica 3. Controlo e Fiscalizao do Franquiado 4. Onerosidade ELEMENTOS SECUNDRIOS (DE ESTIPULAO MAIS OU MENOS FREQUENTE) 1. Clusulas de Exclusividade 2. Aquisio de Stocks mnimos 3. Assistncia Financeira e Contabilstica 4. Clusula de No Concorrncia
Atribuio ao Franquiado da Prerrogativa (privilgio) de Fruio da Imagem Empresarial do Franquiador: consubstancia-se num direito e dever de utilizao dos respectivos elementos estruturantes. Ou seja, usualmente ao franquiado concedido o direito de utilizar a marca do franquiador, podendo, nos casos concretos, ser igualmente postos sua disposio os demais direitos privativos de propriedade industrial (logtipos, recompensas, patentes, modelos de utilidade, etc) ou outros elementos colectores de clientela (slogans publicitrios). O Contrato de Franquia constitui o veculo negocial sobre o qual assenta a criao e organizao da rede distributiva do franquiador no mercado, uma vez que a unidade da imagem empresarial externa do franquiado e fraquiador funciona, aos olhos do pblico, como um pressuposto da integrao do primeiro nessa rede.
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Transmisso do Know-How e na Prestao de Assistncia Tcnica: por forma a permitir ao franquiado uma efectiva fruio da referida imagem empresarial unitria, mas tambm como forma de preservar a integridade desta imagem (reputao dos sinais distintivos de comrcio partilhados), essencial que o franquiador transmita ao franquiado o seu saber-fazer industrial, organizativo ou comercial, bem como lhe fornea a assistncia tcnica necessria durante a execuo do contrato.
Subordinao do Franquiado ao Controlo e Fiscalizao do Franquiador: tratase de outra projeco ou pressuposto do objectivo de conservao da integridade ou da imagem comercial do franquiador, ou seja se o franquiado vai surgir aos olhos do consumidor como uma extenso da empresa do franquiador, natural que fique sujeito ao controlo e fiscalizao da respectiva actividade (controlo da qualidade dos produtos vendidos, aprovao de operaes publicitrias, fiscalizao de inventrios e contabilidade). A ingerncia do franquiador na empresa do franquiado , regra geral, mas acentuado do que a do concedente na empresa do concessionrio, criando amiudadamente aos olhos do pblico a convico de se tratar de divises de uma mesma empresa unitria. O contrato de franquia um desenvolvimento do contrato de concesso mediante o qual o distribuidor (franqueado) aparece como integrado na rede do franqueador (fabricante) em termos daquele (distribuidor) aparecer ao pblico como se fosse o prprio franqueador. O contrato de franquia constitui um avano qualitativo em relao ao contrato de concesso, no esforo do produtor se aproximar da fase da distribuio, controlando-a e dirigindo-a por intermdio de empresas independentes.
Onerosidade: em contrapartida das prestaes do franquiador, o franquiado fica vinculado ao pagamento de: Determinadas prestaes pecunirias usualmente consistentes numa prestao inicial e fixa E, prestaes peridicas ulteriores proporcionais ao volume de negcios.
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3. REGIME JURDICO
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Semelhante ao que sucede na concesso comercial, o regime jurdico do contrato de franquia decorre: Em primeira linha, das estipulaes contratuais das partes, podendo as respectivas lacunas ser integradas mediante o recurso analogia legis com a disciplina do contrato de agncia (normas mais relevantes: cessao do contrato; indemnizao de clientela; compensao por no concorrncia). Tem-se ainda em conta as demais regras legais pertinentes disciplina do contedo e incidncia do contrato de franquia: Regras civis gerais (art. 217 CC) Regras em matria de contratos de adeso (LCCG) Regras jusindustriais (licena de marca ou outros direitos privativos de propriedade industrial art. 31, 32 e 262 CPI) Regras jusconcorrencias (art. 4 e ss da LGC) Regras Jusinsolvenciais
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PROF. ANTNIO MENEZES CORDEIRO MANUAL DE DIREITO COMERCIAL 1. GENERALIDADES
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No contrato de franquia, uma pessoa (franqueador) concede a outra (franqueado) dentro de certa rea cumulativamente ou no: A utilizao de marcas, nomes ou insgnias comerciais; A utilizao de patentes, tcnicas empresariais ou processos de fabrico; Assistncia, acompanhamento e determinao de servios; Mercadorias e outros bens, para distribuio
A ideia de franquia anda inicialmente em torna da de privilgio ou liberdade, ou seja o franqueador permite ao franqueado o acesso a reas que, em princpio lhe estariam vedadas (utilizao de marcas, nomes, insgnias, patentes e outras tcnicas de que o franqueador teria exclusivo). O Contrato de Franchising surgiu nos E.U.A, sendo um meio privilegiado para conseguir montar rapidamente uma rede de comercializao, sem os inerentes riscos e investimentos. O empresrio que tivesse iniciado um esquema de sucesso, a nvel local, assente em insgnias facilmente publicitveis e em tcnicas de comercializao atraentes, poderia, pela franquia, permitir que outros interessados copiassem precisamente o mesmo esquema, noutros locais, mediante contrapartidas. Mais tarde, o Franchising tornou-se um esquema prprio para a expanso internacional de empreendimentos norte americanos. O xito da franquia hoje reconhecido a trs factores: s possibilidades abertas pela publicidade, no tocante divulgao de marcas e de estilos de vida mobilidade crescente dos consumidores, que facilita uma oferta uniforme de bens Ao aumento dos seus rendimentos
A franquia evoluiu no sentido de um verdadeiro contrato de distribuio: Inicialmente, a franquia era, antes de maism um meio de permitir o uso de marcas, patentes e outros benefcios de que o franqueador tinha o exclusivo Mais tarde, a franquia implicou elementos prprios da agencia e da concesso: angariar clientes e distribuir bens e servios, funcionando numa base hierarquizada
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2. MODALIDADES; DESENVOLVIMENTO EM PORTUGAL
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O Contrato de Franquia atpico, sendo totalmente dependente da autonomia privada, ele pode apresentar elementos prprios da agncia ou da concesso. MODALIDADES O franqueado oferece um servio sob a insgnia, o nome comercial ou mesmo a marca do franqueador, conformando-se com as directrizes deste ltimo. FRANQUIA DE SERVIOS Exemplo: Avis ou Hertz (no domnio da locao financeira, permitem a pequenas empresas em todo o mundo, locar automveis em termos uniformes a um pblico essencialmente mvel, aproveitando as insgnias, a publicidade, a promoo e a clientela da casa-me.) O prprio franqueado fabrica, segundo as indicaes do franqueador, produtos que ele vende sob a marca deste. Exemplo: Coca-Cola ou Pepsi (facultam a confeco por todo o mundo, das conhecidas bebidas, por produtores diversos, sempre sob a mesma designao e em conformidade com certas especificaes tcnicas dadas pelas casas-mes, de modo a aproveitar as insgnias, a publicidade, a implantao e a clientela por esta promovidas ou alcanadas) O franqueado limita-se a vender certos produtos num armazm que usa a insgnia do franqueador. Exemplo: Pronuptia (estabelecimentos pela Europa vendem ao pblico trajes de noiva, sob o timbre parisiense, numa apresentao uniforme e tirando partido do prestgio da derivado)
FRANQUIA DE PRODUO
FRANQUIA DE DISTRIBUIO
A franquia tem tido uma expresso muito marcada, em Portugal, designadamente a partir da dcada de 80 do sculo XX.
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3. AS POSIES DAS PARTES OBRIGAES FRANQUEADOR 1. Facultar ao franqueado o uso uma marca, insgnia designao comercial comercializao de servios produtos por este adquiridos fabricados de ou na ou ou FRANQUEADO
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1. Ao pagamento de certas retribuies ou aquisio, junto do franqueador, de certos produtos 2. Ao lanamento desenvolvimento da actividade dentro de circunscrio e sua certa
2. Auxiliar o franqueado no lanamento e na manuteno de certa actividade empresarial, munindo-o de conhecimentos tcnicos ou produtos necessrios 3. Facultar ao franqueado tcnicas ou processos produtivos de que o franqueador teria o exclusivo 4. Fornecer os bens ou servios que, porventura, o franqueado deva distribuir.
3. manuteno das qualidades dos servios ou dos produtos franqueados 4. Ao sigilo no tocante conhecimentos recebidos franqueador a do
5. comparticipao em despesas de publicidade.
DIREITOS DO FRANQUEADOR 1. Uma certa retribuio calculada, muitas vezes, como % do produto de vendas ou correspondente ao produto de certas aquisies que o franqueado se poder obrigar a fazer-lhe 2. Poderes de fiscalizao quanto s especificaes e qualidades do produto vendido sob as suas marcas, insgnias ou designaes comerciais 3. Poderes de aprovao ou fiscalizao no tocante a pontos de venda, sua configurao e demais circunstancialismos 4. Poderes no domnio da cesso da posio contratual e da renovao do contrato 5. Direito de receber a contrapartida dos bens ou servios que fornea 1. Uso de marcas, insgnias ou nomes comerciais do franqueador 2. A utilizao de conhecimentos, tcnicas empresariais ou modos de fabrico pertena ao franqueador 3. O auxilio do franqueador no lanamento, manuteno e desenvolvimento da sua actividade, no que toca a indicaes 4. Fornecimentos acordados FRANQUEADO
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6. A CESSAO
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O Contrato de Franquia d lugar a uma situao duradoura, sendo que na sua cessao h que observar os quadros competentes, com relevo para a resoluo (unilateral e justificada) e a denuncia (unilateral e discricionria). O modelo da cessao da agncia aplicvel, com as adaptaes necessrias. A cessao no pode, pela natureza das coisas, ser retroactiva. O Franqueado fica numa patente subordinao econmica, sendo que por vezes lhe so exigidos investimentos econmicos significativos, em nome de uma situao que o franqueador poder fazer cessar ex abrupto, se o contrato lho permitir. Os contratos de franquia so fixados unilateralmente pelos franqueadores que, muitas vezes, recorrem para o efeito a clusulas contratuais gerais. Daqui resulta o problema da tutela do franqueado. partida, a doutrina entende que, embora economicamente subordinado, o franqueado juridicamente autnomo: no se justificaria, por isso, o recurso a uma tutela do tipo laboral, mas impor-se-ia, contudo, alguma proteco (a do contrato de agncia).
Deste modo, dependendo embora do tipo de franquia, haver que procurar, no campo da agncia, regras aplicveis, directamente ou por analogia. Quanto a essas regras: Algumas serviro para suprir a regulao comercial Outras so injuntivas Regras relativas cessao do contrato Regras que fixam pr-avisos Regras quanto indemnizao de clientela
A Franquia muitas vezes celebrada com recurso a clusulas contratuais gerais (LCCG instrumento jurdico privilegiado para facultar, ao tribunal, o controlo das clusulas injustas).
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7. PROBLEMAS DE CONCORRNCIA
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Apenas perante o contexto econmico, contrato a contrato e clusula a clusula, ser possvel, perante as leis da concorrncia, formular um juzo de licitude So lcitas as clusulas destinadas a evitar que o saber fazer a assistncia, concedidas ao franqueado, venham a aproveitar a concorrentes So lcitas as clusulas que organizem o contrato e a fiscalizao, de modo a preservar a identidade e a reputao da marca, da insgnia ou do nome do franqueador So restritivas da concorrncia as clusulas que impliquem reparties de mercado ou pr fixaes de preos, alvo a verificao do art. 81/3 do Tratamento de Roma
8. ASPECTOS PRTICOS A Franquia coloca, desde logo, problemas de interpretao contratual, sendo que esta deve reconstituir uma lgica empresarial, em termos de funcionalidade, de modo a apreender a lgica do grupo onde o franqueado pretendeu integrar-se. No grupo pode haver mesmo uma coordenada societria, o que logo justificaria uma interpretao de tipo objectivo. A sua natureza mista permite fazer apelo aos mais diversos contratos, todavia dever prevalecer o centro de gravidade dado, pelas partes, ao contrato. Esto sempre envolvidos deveres de lealdade, que se manifestam por uma defesa do esprito de grupo. No perodo pr contratual muito importante que o candidato a franqueado seja claramente informado das implicaes da sua adeso. As regras sobre a indemnizao de clientela, quando cesse o contrato so aplicveis, estando na base da analogia com a agncia e na medida em que ela exista. Na franquia, sucede muitas vezes, que a clientela angariada pelo franqueador: dado o peso da sua marca e da sua publicidade. O franqueado pouco receber por isso. Contudo, quando o contrato seja ilicitamente interrompido pelo franqueador, todos os danos ilcitos devem ser indemnizados: investimentos perdidos, maiores despesas e danos morais.
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CONTRATOS DE FINANCIAMENTO PROF. ENGRCIA ANTUNES DOS CONTRATOS COMERCIAIS EM ESPECIAL
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CONTRATOS DE FINANCIAMENTO: contratos que tm por objecto o financiamento dos clientes pelo banco. Num sentido amplo, os negcios de financiamento so tambm contratos de crdito bancrio, todavia, ao passo que: Nos contratos de crdito stricto sensu o banco adianta dinheiro ou disponibilidades monetrias ao cliente, assumindo a posio de credor Nos contratos de financiamento o banco limita-se a disponibilizar determinados servios ou operaes financeiras sem disponibilizao monetria, no assumindo assim qualquer posio credora. Contratos de Locao Financeira (leasing) Cesso Financeira (factoring) Titularizao de crditos Monetarizao de crditos Financiamento de projecto especfico
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CONTRATO DE LOCAO FINANCEIRA (LEASING) PROF. ENGRCIA ANTUNES DOS CONTRATOS COMERCIAIS EM ESPECIAL
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CONTRATO DE LOCAO FINANCEIRA: contrato pelo qual uma das partes (locador) se obriga, mediante remunerao, a ceder outra (locatrio) o gozo temporrio de uma coisa, mvel ou imvel, adquirida para o efeito pelo primeiro a um terceiro (fornecedor) ficando o ltimo investido no direito de a adquirir em prazo e por preo determinados. VANTAGENS DA LOCAO FINANCEIRA LOCADOR Conservando a propriedade de uma coisa durante a vigncia contratual, beneficia de uma garantia superior quelas que usufrui por regra nas demais operaes creditcias activas Representa uma forma de financiamento integral da coisa utilizada sem endividamento directo; vantagens contabilsticas e fiscais associadas Forma suplementar particularmente eficaz de escoamento dos bens que produz ou comercializa.
LOCATRIO
FORNCEDOR
INCONVENIENTES DA LOCAO FINANCEIRA Custo mais elevado em face de outras modalidades alternativas de crdito e financiamento bancrio (maxime emprstimo bancrio)
O Contrato de Locao Financeira um contrato nominado e tpico: Encontra-se previsto e regulado no DL n 149/95, de 24 de Junho DL n 72/95, de 15 de Novembro (sociedades de locao financeira) Conveno de Otawa de 1988 (contratos internacionais)
O Contrato de Locao Financeira constitui uma operao que, celebrada entre um banco ou instituio creditcia especializada (sociedade de locao financeira art. 3 al. g) e art. 4/1 al. b) do RGIC) e uma pessoa singular ou colectiva caracterizada pelos seguintes elementos definidores fundamentais: Obrigao do locador adquirir ao fornecedor a coisa imvel ou mvel indicada pelo locatrio (mediante celebrao do contrato de compra e venda), concedendo temporariamente ao locatrio o gozo da mesma Obrigao do locatrio pagar ao locador uma renda , que funciona simultaneamente como retribuio pelo servio financeiro e amortizao do financiamento prestados Direito do locatrio comprar a coisa pelo respectivo prazo residual no termo do contrato
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O CONTRATO DE LOCAO FINANCEIRA DIFERE.. CONTRATOS DE LOCAO OPERACIONAL A renda no incorpora uma parcela da amortizao e em que o locatrio no dispe de um direito potestativo compra final
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CONTRATOS DE ALUGUER DE LONGA DURAO (ALD) Exclusivamente incidentes sobre bens mveis (maxime automveis) e em que o locatrio no goza do direito de opo, dado que, no termo do contrato, por definio, j o pagou na totalidade
Modalidades do Contrato de Locao Financeira Imobiliria ou Mobiliria (tendo por objecto bens imveis ou mves avies, navios, automveis, equipamentos) Material ou Imaterial (incidindo sobre bens corpreos ou incorpreos empresas, marcas, aces, sistemas informticos) Empresarial ou consumista (consoante celebrada por empresa ou entidade em conexo com a sua actividade profissional ou por consumidor) Total ou Parcialmente Amortizada (consoante a soma dos pagamentos realizados pelo locatrio cobre a integralidade ou apenas parte do preo da operao de financiamento) Normal ou Restitutiva (consoante o bem objecto do contrato foi adquirido a um fornecedor ou ao prprio locatrio) LOCAO FINANCEIRA RESTITUTIVA (LEASE-BACK): operao pela qual o proprietrio de um bem o vende a uma instituio creditcia ou financeira, a qual, seguidamente, mediante um contrato de locao financeira, cede o respectivo gozo ao vendedor.
Regime Jurdico do Contrato de Locao Financeira O Contrato de Locao est sujeito forma escrita (exige-se o reconhecimento presencial das assinaturas das partes no caso de bens imveis, excepto se estas forem realizadas diante de oficial de registo) e competente publicidade registral (na locao financeira de bens imveis e mveis) art. 3 do DL n 149/95, de 24 de Junho e art. 2/1 1) do Cdigo do Registo Predial O prazo supletivo de durao contratual de 18 meses ou 7anos, consoante se trate de bens mveis ou imveis, jamais podendo ser convencionado prazo superior a 30anos (art. 6) O contedo contratual abrange diversos direitos e deveres, que se encontram exemplificativamente enunciados na lei art. 9 e 10
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O Contrato de Locao Financeira s pode extinguir-se por: Caducidade Resoluo
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em caso de resoluo com fundamento em incumprimento do locatrio (maxime por incumprimento da obrigao de pagamento da renda), o legislador bastou-se com a mera prova da respectiva comunicao para efeitos do cancelamento do registo art. 17/2 Para alm do (1) dever de restituio do bem locado; (2) obrigao de pagamento das rendas vencidas at efectiva restituio; (3) obrigao de pagamento de 20% do valor das rendas vincendas Casos de dissoluo, liquidao e insolvncia do locatrio art. 17/1 e art. 18.
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CONTRATO DE CESSO FINANCEIRA (Factoring) PROF. ENGRACIA ANTUNES DOS CONTRATOS COMERCIAIS EM ESPECIAL
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CONTRATO DE CESSO FINANCEIRA: contrato pelo qual uma das partes (cedente financeiro ou aderente) cede ou se obriga a ceder a outra (cessionrio financeiro ou factor), mediante remunerao, a totalidade ou parte dos crditos de curto prazo de que titular sobre um ou mais terceiros (devedor cedido). Tal como a Locao Financeira, a Cesso Financeira um mecanismo jurdico de financiamento bancrio extremamente divulgado. VANTAGENS DO CONTRATO DE CESSO FINANCEIRA PARA O ADERENTE FUNO DE FINANCIAMENTO Permite a transformao imediata de crditos em fundos lquidos Mormente no factoring, prprio ou sem recurso, permite-se a transferncia para o factor do risco do incumprimento ou insolvncia dos devedores Liberta o aderente de tarefas e custos acessrios relacionados com a gesto e cobrana dos crditos
FUNO DE SEGURANA
FUNO DE SIMPLIFICAO
INCONVENIENTES DO CONTRATO DE CESSO FINANCEIRA 1. Custos inerentes s comisses de cobrana e garantia 2. Perda de autonomia da gesto financeira e comercial do aderente
O Contrato de Cesso Financeira um contrato legalmente atpico, embora nominado e socialmente tpico. No mbito da disciplina das sociedades de factoring (DL n179/95, de 18 de Julho) o legislador limitou-se atribuir a este contrato um nomen iuris, a delimitar genericamente o objecto (mediante a definio de actividade de cesso financeira ou factoring art. 2/1) e a estabelecer alguns aspectos mnimos de regime daquele contrato art. 7 e 8. Assente sobre a figura geral da cesso de crditos (regras que em princpio lhe so supletivamente aplcveis art. 577 e ss CC), o contrato de cesso financeira tem caractersticas distintivas prprias: nomeadamente trata-se de um Contrato-Quadro, celebrado entre um banco ou instituio creditcia especializada (sociedade de factoring art. 3 e 4) e uma empresa, que regula e baliza a celebrao futura de uma multiplicidade de contratos individuais de cesso de crditos entre cedente e cessionrio financeiros. Em abstracto, a operao de cesso financeira pode ser estruturada segundo: Um Modelo Monista: cesso global de crditos presentes e futuros Um Modelo Dualista: celebrao de um negcio inicial pelo qual o aderente se obriga a ceder ao factor os crditos de que venha a ser titular sobre certos clientes seus
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Modalidades do Contrato de Cesso Financeira
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Cesso Financeira Dogmtica ou Internacional (consoante o aderente se obriga a ceder ao factor crditos decorrentes de contratos celebrados com um sujeito do mesmo ou de outro Estado) Cesso Financeira Completa ou Incompleta (consoante o factor apenas se dispe a prestar ao aderente os seus servios de cobrana e gesto de crditos, ou tambm um servio de financiamento, concebendo-lhe antecipaes sobre o valor nominal dos crditos cedidos. Cesso Financeira Prpria ou Imprpria/Sem ou Com Recurso (consoante o factor assume o risco de incumprimento dos devedores cedidos ou no) Cesso Financeira Aberta ou Fechada (consoante postula ou no a notificao do devedor cedido pelo aderente)
Regime Jurdico do Contrato de Cesso Financeira Quanto sua Formao Os contratos de cesso financeira devem revestir forma escrita (art. 7/1) consistindo caracteristicamente em contratos de adeso sujeitos ao controlo da LCCG
Quanto ao seu Contedo: conjunto das relaes entre o factor e o aderente (art. 7/1 in fine) Quanto ao Aderente Obrigaes de Exclusividade (apenas pode ter um nico factor) Obrigaes de Notificao (dos devedores cedidos) Obrigao cobrana) Quanto ao Factor Obrigaes de Prestao de Servios de Cobrana, gesto de crditos e outros Obrigaes de creditao em contra corrente do aderente dos montantes dos crditos vencidos, de antecipao do pagamento de crdito no vencidos (art. 8/2 e 3) Assuno do risco de incumprimento do devedor cedido (salvo clusula de cesso com recurso ou pro solvendo) de remunerao (maxime, comisses de
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PROF. FERNANDO GRAVATO MORAIS- MANUAL DE LOCAO FINANCEIRA 1. RENTING
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No Contrato de Renting uma das partes proporciona outra o gozo temporria e retribudo de uma coisa (standardizada), tendo em vista um fim especifico. Do ponto de vista daquele que cede o gozo da coisa, ele adquiriu-a, em momento prvio, ao seu fabricante ou ao seu produtor. Deste modo, dispe antecipadamente de um conjunto variado de bens que lhe pertecem. A empresa (locatcia) constitui uma gama variada de objectos cujo gozo pode proporcionar aos seus clientes habituais. O Utilizador apenas pretende o uso da coisa de modo transitrio e circunstancial. As suas necessidades so pontuais espordicas e visam tarefas definidas e certas (exemplo: pretende usar por um curto perodo de tempo um camio para proceder ao transporte de vigas de ao para determinado local. Na vigncia do contrato, cabe ao locador suportar os custos de conservao e de reparao da coisa, sem prejuzo da sua substituio, caso se mostre necessrio. Do ponto de vista d locatrio, cumpridos os objectivos por si fixados, o objecto deixa de lhe ser til e portanto de servir os seus intentos. Atendendo a que a coisa j no lhe interessa, o seu propsito o da restituio ao locador. O locatrio no estar, de igual modo, interessado na aquisio, no lhe cabendo qualquer direito de escolha, como ocorre na locao financeira. Nem tao pouco pretende a sua compra por negociao particular, findo o contrato. O Contrato de Renting tem uma durao muito reduzida, em razo da finalidade temporalmente limitada do utilizador no tocante ao gozo da coisa. O locador geralmente oferece ainda servios acessrios, quer sob o ponto de vista da incidncia tcnica dos bens, quer sob o prisma da atribuio de meios humanos para uma melhor utilizao do equipamento. 2. LOCAO COMO OPO DE COMPRA O Proprietrio de uma coisa concede a outrem o seu gozo temporrio e remunerado, facultando-lhe, no fim do prazo de durao, a possibilidade da sua aquisio, por efeito do cumprimento do contrato (pagamento integral das prestaes) e do pagamento de um valor nominal tendo, porm, o locatrio que exercer o seu direito de compra. Este instituto deve considerar-se previsto no art. 2/1 al. d) do DL 133/2009, integrando no seu mbito de aplicao os contratos de locao (maxime que tm por objecto bens de consumo duradouros), quaisquer que eles sejam, desde que haja a possibilidade de o locatrio adquirir a coisa no termo do contrato.
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O Devedor no se encontra obrigado a adquirir o bem, apenas dispondo da opo de compra, na sequencia do cumprimento integral das prestaes. Deste modo, os contratos prevem a possibilidade da sua cessao no decurso do perodo de vigncia ou at um acordo com o locatrio quanto ao prazo de pr aviso para exercer o seu direito de aquisio. No decurso do contrato, o locador permanece o proprietrio da coisa, sendo que nesse perodo recebe uma quantia que corresponde ao preo do custo do bem e dos juros. LOCAO FINANCEIRA Prevalece a funo de financiamento LOCAO COMO OPO DE COMPRA O lucro obtido emerge da alienao do bem
3. LOCAO- VENDA Um dos contraentes proporciona o gozo temporrio de uma coisa a outrem, mediante retribuio, sendo que no seu termo, com o pagamento da ltima prestao, o utilizador adquire, de modo imediato e automtico, a sua propriedade. Aspectos Relevantes: A remunerao do locador vendedor exerce a retribuio que resultaria do mero gozo da coisa Findo o contrato, a propriedade transfere-se para o locatrio com o pagamento de todas as rendas Acresce que tal transmisso no necessita de novas declaraes negociais contratuais
Do ponto de vista legal, o negcio em causa tratado em vrias normas, sempre em paralelo com a venda a prestaes. A sua finalidade assenta na obteno de um resultado equivalente ao da venda a prestaes. Quanto natureza jurdica as opinies divergem: Unio alternativa de contratos Compra e venda a prestaes com reserva de propriedade por o seu resultado e a causa funo serem idnticos Modalidade especfica de venda
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LOCAO VENDA Transferncia imediata e automtica da propriedade no termo do perodo de vigncia O conjunto das prestaes corresponde ao pagamento da transferncia da propriedade Desnecessidade de novas declaraes tendo em vista a aquisio do bem
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LOCAO FINANCEIRA Mera transmisso eventual, j que esta transmisso est dependente da vontade (potestativa) do locatrio financeiro. O valor total das rendas a pagar pelo locatrio financeiro contempla, entre outros aspectos, o lucro do locador. necessrio uma ulterior manifestao do locatrio financeiro visando a aceitao do negcio (aquisio do bem)
4. VENDA A PRESTAES COM RESERVA DE PROPRIEDADE A proximidade com a locao venda determina que seguidamente se caracterize a venda a prestaes com reserva de propriedade, tendo sempre em vista o cotejo com a locao financeira. actualmete possvel ao alienante reservar para si a propriedade da coisa at ao cumprimento total ou parcial das obrigaes da outra parte, nos termos do art. 409 CC Durante o perodo de vigncia do contrato, o comprador a prestaes no o proprietrio da coisa, conquanto tenha a possibilidade de dela gozar. No entanto suporta o risco do seu perecimento ou da sua deteriorao. O preo a pagar pelo adquirente a prestaes unitrio, sendo realizado, contudo, de modo fraccionrio. O objecto da prestao encontra-se determinado, no dependendo da durao da relao contratual. O pagamento da ltima prestao faz operar automaticamente a transmisso da propriedade da coisa com eficcia ex tunc. O preo a pagar no uma contrapartida do gozo da coisa mas o reflexo da transferncia de propriedade A reserva de dominio representa para o vendedor uma garantia de satisfao do crdito que detm sobre o comprador: Por um lado, o incumprimento grave do aquirente, nos termos do art. 934 CC (o no pagamento de uma prestao que seja superior oitava parte do preo ou o no pagamento de duas prestaes), permite ao vendedor resolver o contrato, com a consequente restituio da coisa Por outro lado, tal reserva obsta alienao vlida da coisa ou sua execuo por pessoa distinta do vendedor.
O regime especial quanto perda do benefcio do prazo emergente da venda a prestaes com reserva de propriedade (no pressuposto de que foi entregue uma coisa), no impede que a falta de pagamento de uma prestao no exceda a oitava parte do preo d lugar ao vencimento de todas as restantes.
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LOCAO FINANCEIRA
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VENDA A PRESTAES COM RESERVA DE PROPRIEDADE SEMELHANAS
Em ambos os casos, no h lugar a transmisso da propriedade da coisa, mas to s cesso do seu gozo, sendo certo que quer o utilizador da coisa (considerado o seu proprietrio econmico) quer o comprador a prestaes suportam o risco do seu perecimento ou da sua deteriorao. Convergncia ao nvel da qualificao das prestaes dado que esto em causa parcelas de uma nica prestao debitria. DIFERENAS Embora o contrato seja celebrado entre locador e locatrio, encontra-se ainda envolvida uma terceira pessoa (vendedor). A operao globalmente considerada tem uma estrutura trilateral. Estruturalmente, a relao meramente bilateral jurdica
Quanto durao do prazo no existem restries de nenhuma ordem na venda a prestaes, sendo ainda que de salientar que temporalmente esta mais limitada. O risco de desconformidade da coisa com o contrato no suportado pelo locador financeiro. A transmisso da propriedade pode no ocorrer em sede de locao financeira. Existindo a transmisso da propriedade no leasing financeiro tal depende do cumprimento integral das prestaes de renda, do exerccio do direito de escolha e de posterior celebrao do contrato de compra e venda. O locatrio financeiro dispe de uma tripla escolha no termo do prazo contratual: Extingue o contrato devendo naturalmente restituir a coisa Adquire a coisa devendo para o efeito exercer o seu direito Continua a goz-la em razo da prorrogao do contrato (ver o que foi exposto anteriormente) A transmisso da propriedade opera de modo automtico com o pagamento da ltima parcela do preo. O alienante corre o risco do cumprimento defeituoso do contrato.
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5. ALUGUER DE LONGA DURAO
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Um dos contraentes concede ao outro o gozo temporrio e retribudo de determinada coisa, in casu, um bem mvel. Contudo, o contrato pode conter uma promessa (unilateral ou bilateral) de venda ou pode ainda integrar uma proposta irrevogvel de venda inserida na prpria locao. Contrato contm uma promessa de venda: a transferncia da propriedade ocorre com a posterior celebrao do contrato de compra e venda na promessa unilateral, depende da vontade do locatrio; na promessa bilateral, ambos os contraentes se encontram vinculados celebrao
Contrato integra uma proposta irrevogvel de venda inserida na prpria locao: tal efeito d-se com a simples aceitao do locatrio da proposta de venda, considerando-se deste modo concludo o contrato de compra e venda.
O Locador, durante o perodo de vigncia do negcio, percebe no s o valor suportado com a compra, mas sinda o lucro financeiro. Deste modo, no seu termo, o objecto encontra-se integralmente pago, pelo que naturalmente, o locatrio tem todo o interesse na sua aquisio. Depois de manifestar essa vontade ao locador, concluir-se- o contrato de compra e venda (s aqui ser transferido, com a celebrao deste, a propriedade do bem) por um preo pre determinado, em regra equivalente ao valor da coisa data da realizao do contrato de aluguer de longa durao. LOCAO FINANCEIRA ALUGUER DE LONGA DURAO SEMELHANAS A operao globalmente considerada tem uma estrutura trilateral (locador, locatrio e fornecedor), sendo que o processo de formao do contrato, de igual modo, no se esgota num s perodo temporal prolongando-se ao invs por vrias fases (sendo desencadeado normalmente pelo interessado e eventual locatrio, que indica posteriormente ao locador qual a coisa que ir ser objecto do contrato com o intuito de, ulteriormente, conceder o seu gozo ao locatrio. Este, por sua vez, obriga-se ao pagamento de uma renda que no corresponde ao mero gozo. DIFERENAS Tm por objecto apenas bens mveis
Prazo de vigncia do contrato em regra inferior.
Na maior parte dos casos, ambos os contraentes vinculam -se celebrao do contrato de compra e venda. Alis, a aquisio do bem o objectivo primordial a atingir pelo locatrio (de longa durao), dado que no termo do contrato j o pagou na totalidade.
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No dispe o locatrio (de longa durao) da tripla possibilidade de escolha, que subjaz ao locatrio financeiro: Faculdade de Compra Faculdade de No Aquisio Prorrogao de contrato
um contrato legalmente atpico embora socialmente tpico podendo suscitar-se nalgumas hipteses o recurso analogia com algumas normas da locao financeira (aplicao do art. 15 do DL 149/95 relativo ao risco de perda ou deteriorao do bem locado).
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A COMPRA E VENDA MERCANTIL PROF. ENGRCIA ANTUNES DOS CONTRATOS COMERCIAIS EM ESPECIAL 1. GENERALIDADES 1.1. NOO
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COMPRA E VENDA MERCANTIL: contrato de compra e venda ao qual subjaz um intuito de lucro Regime Legal da Compra e Venda Mercantil Art. 463 a 476 do Cdigo Comercial (Ttulo XVI do Livro II) Art. 874 a 939 do CC COMPRA E VENDA: contrato pelo qual algum transmite a propriedade de uma coisa ou direito a outrem, mediante o pagamento de um preo A compra e venda mercantil pode ser definida como aquele contrato que, para alm destes requisitos gerais, preenche ainda os requisitos especficos de comercialidade previstos no art. 463 a 476 do C. Com. 1.2. REQUISITOS Nos termos do art. 463 do C.Com. delimita-se positivamente a compra e venda mercantil, qualificando como mercantil os seguintes negcios de compra e venda: Compra de bens mveis para revenda e aluguer n1 Compra pra revenda de fundos pblicos e ttulos de crdito n2 Venda de bens mveis, fundos pblicos e ttulos de crdito, que tivessem sido adquiridos para revenda n3 Compra, para revenda, de bens imveis, bem como as respectivas revendas n4 Compra e venda de participaes de sociedades comerciais n5
Parece decorrer do que foi exposto, que a natureza comercial de uma compra e venda deriva fundamentalmente do intuito de lucro que presidiu ao negcio: As operaes de aquisio ou de alienao das coisas so realizadas com vista a um emprego lucrativo ou especulativo (consistente mormente na sua revenda ou aluguer) E j no a comum finalidade de uso privado, domstico ou familiar
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Prof. Lus Cunha Gonalves: mercantil toda a compra e venda de coisa mvel destinada a ser revendida ou alugada com lucro, ao passo que a compra e venda civil tem por fim normal o consumo ou o uso pessoal do comprador e da sua famlia, ou qualquer outro emprego no lucrativo. Deve considerar-se indiferente: Se o intuito lucrativo se verifica pela pare do comprador (que adquire o bem para o vender posteriormente com lucro) ou do vendedor (que o havia adquirido anteriormente para revenda) Se o intuito lucrativo ou no conhecido da contraparte No deixa de ser comercial a compra de bem destinado a revenda em que o vendedor desconhece a inteno de revenda do comprador ou que este, por qualquer razo, no vem afinal a realizar.
Se o intuito lucrativo foi ou no efectivamente concretizado Se o negcio se insere ou no numa actividade empresarial profissional (maxime tambm comercial a compra para revenda esporadicamente efectuada por um particular) Apesar de o intuito de revenda no estar (necessariamente) presente na compra e venda de participaes sociais (art. 463/5 C.Com), o legislador inclui aqui esta modalidade certamente por considerar que, sendo as sociedades comerciais entidades tipicamente mercantis (art. 13/2 C.Com), os negcios sobre o seu capital revestem tambm natureza comercial.
Nos termos do art. 464 do C.Com balizou-se negativamente a figura da compra e venda mercantil, indicando-se as situaes em que uma compra e venda no considerada comercial: Compras destinadas ao fim ordinrio de uso pessoal ou familiar do comprador ou, genericamente, qualquer outro fim ou emprego no lucrativo da coisa comprada (n1) Compras ou vendas relativas a actividades econmicas agrcolas, pecurias e artesanais (n2 a n4) Razo: diviso centenria das actividades econmicas em civis e comerciais (C.Com de 1888), que exclui tradicionalmente a agricultura e o artesanato do imprio da lei comercial. Excepo: muito embora sejam civis as compras e vendas de animais feitas pelos criador ou engordadores (art. 464/4 C.Com) sero indubitavelmente comerciais as compras feitas pelos empresrios ou negociantes de gado.
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1.3. RELEVNCIA A compra e venda mercantil constitui provavelmente o mais relevante contrato do elenco legal do Livro II do C.Com: o contrato mximo do comrcio. A Compra e Venda Mercantil um instituto jurdico nodal do chamado capitalismo mercantil, assente na intermediao de bens e servios: tal centralizao explica que : A nvel interno, que ela opere como figura matriz relativamente aos demais contratos mercantis, sendo que nos termos do art. 939 do CC as suas normas so aplicveis aos demais contratos onerosos de transmisso de bens. A nvel internacional, que disponha de regulamentao prpria (Conveno de Viena de 11 de Abril de 1980, relativa compra e venda internacional de mercadorias).
Contudo, o regime da compra e venda mercantil no escapou usura do tempo, uma vez que tal regime surgiu historicamente em contraposio ao regime da compra e venda do anterior CC de 1867, tendo por isso, hoje, perdido, parte da sua originalidade e razo de ser com a entrada em vigor do novo CC de 66, que viria a adoptar em via geral as solues dantes unicamente previstas no C.Com: Compra para pessoa a nomear (art. 465 C.Com e art. 452 do CC) Venda de bens futuros (art. 467/1 do C.Com e art. 880 e ss do CC) Venda sobre Amostra (art. 469 do C.Com e art. 919 do CC)
2. MODALIDADES DA COMPRA E VENDA MERCANTIL MODALIDADES DA COMPRA E VENDA MERCANTIL 1. Compra e Venda para Pessoa a Nomear (art. 465) 2. Compra e Venda de Bens Futuros, Alheios e Incertos (art. 467) 3. Compra e Venda sobre Amostra (art. 469) 4. Compra e Venda a Contento (art. 470) 5. Compra e Venda por Conta, Peso e Medida (art. 472)
2.1. COMPRA E VENDA PARA PESSOA A NOMEAR/PRO AMICO ELECTO COMPRA E VENDA PARA PESSOA A NOMEAR (art. 465): compra e venda mercantil em que um dos intervenientes designa um terceiro para assumir a sua posio no contexto do contrato.
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Apesar de se encontrar tambm actualmente prevista no art. 452 e 454 do CC, a compra e venda para pessoa a nomear mantm uma autonomia residual: aplicvel apenas a contratos que tenham por objecto bens mveis Est sujeito ao registo comercial art. 69/2 al. e) do CRCom. A nomeao mercantil, ao contrario da civil (art. 452/1 CC) pode ser: Indirecta: o outorgante reserva para si o direito de designar um terceiro que assumir posteriormente a posio de parte contraente Directa: o outorgante designa logo como parte contratante um animus electus no identificado no momento da celebrao do contrato distino relevante para efeitos da posio juscontratual de outorgante e terceiro (art. 455/2 CC) e do preenchimento dos requisitos gerais de comercialidade do art. 463 e 464 do C.Com (na nomeao directa, o intuito de revenda deve ser aferido junto do terceiro designado): 2.2. COMPRA E VENDA DE BENS FUTUROS, ALHEIOS E INCERTOS Com consagrao no art. 467 do C.Com, bastante frequente na actividade comercial que a compra e venda tenha por objecto: Bens Absolutamente futuros, ou seja que no tm existncia material no momento da celebrao do contrato (exemplo: venda de bens a fabricar) Bens Relativamente Futuros, ou seja, que existindo j, no pertencem ainda ao disponente nesse momento (exemplo: venda de mercadorias alheias sobre os quais o vendedor assegurou a aquisio futura) Bens de Existncia e Titularidade Incerta (exemplo: venda do petrleo ou ouro que venha a ser extrado de uma determinada zona de prospeco, venda de lucros gerados por empresa em determinado exerccio em curso)
Nos termos do art. 467 C.Com retirasse que, para alm de a venda de bens alheios ser vlida independentemente de as partes a terem ou no considerado nessa qualidade ( art. 893 CC) o vendedor fica obrigado a convalidar o negcio e a entregar a coisa ao compradr sob pena de incorrer em responsabilidade contratual ( art. 880 CC mera obrigao de meios).
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2.3. COMPRA E VENDA SOBRE AMOSTRA
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COMPRA E VENDA SOBRE AMOSTRA (ART. 469 C.Com): contratos em que, no momento da celebrao, o vendedor se limita a identificar o produto mediante exibio de: Uma amostra de fazenda (exemplo: empresrio alimentar que exibe ao comprador de lotes de azeite ou leo uma pequena garrafa do produto) uma amostra individual em que se contra uma coisa que deve corresponder s caractersticas gerais da amostra apresentada.
Atravs de qualidade conhecida no comrcio (exemplo: empresrio de ourivesaria que vende a joalheiro artefactos fabricados em ouro ou assegurando que este possui determinado quilate. uma amostra tipo em que se contrata uma qualidade rigorosamente igual amostra exibida.
Apesar do seu parentesco com as vendas sujeitas a prova e sobre amostra nos artigos 919 e 925 doo CC, esta modalidade de compra e venda mercantil encerra determinadas particularidades: A eficcia do negcio mercantil fica sujeita condio suspensiva da conformidade do bem entregue com a amostra apresentada ou qualidade descrita, caindo assim no caso da sua no verificao (art. 469 in fine C.Com) o negcio civil equivalente permanece eficaz, aplicando -se-lhe as regras da venda de coisas defeituosas (art. 913 e ss CC)
Em homenagem aos interesses da segurana das transaces comerciais, o negcio mercantil torna-se perfeito sempre que o comprador no tenha reclamado da eventual desconformidade da coisa vendida no acto da respectiva entrega (caso se tenha examinado nesse momento) ou no prazo de 8 dias (no caso de falta de exame ou de exame posterior) art. 471 Apesar de a lei ser omissa sobre este aspecto, deve entende-se que: O prazo legal supletivo, podendo as partes convencionar um prazo de reclamao prvio Comea-se a contar o prazo, no na data da entrega ou da recepo da coisa, mas apenas na data em que os defeitos da coisa vendida se tornaram conhecidos ou cognoscveis do comprador de acordo com um padro de diligncia exigvel no trafico comercial. 2.4. COMPRA E VENDA A CONTENTO
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COMPRA E VENDA A CONTENTO (ART. 470 C.COM): compra e venda mercantil celebrada sob condio de o bem vendido agradar ao comprador. COMPRA E VENDA A CONTENTO (art. 470) COMPRA E VENDA MERCANTIL SOBRE AMOSTRA (art. 469) O negcio fica sujeito condio suspensiva e objectiva da no reclamao de desconformidade do bem (art. 471 do C.Com)
Critrio de Diferenciao: tipo de condio negocial subjacente O negcio encontra-se subordinado condio resolutiva e discricionria da aprovao do comprador.
A Compra e Venda a Contento difere da Venda Civil a Contento (art. 923 e 924 CC): Quando a compra e venda a contento comercial tenha por objecto coisas no vista ou no determinveis por qualidade conhecida no comrcio, a condio vale automaticamente por fora da prpria lei (e no por vontade das partes, atravs da clusula ad gustum); O direito de resoluo comercial encontra-se sujeito ao regime do art. 471 do C.Com. 2.5. COMPRA E VENDA POR CONTA, PESO E MEDIDA COMPRA E VENDA POR CONTA, PESO E MEDIDA (ART. 472 C.Com): compras e vendas mercantis de bens (usualmente fungveis ou genricos) cuja determinao ocorre com a respectiva contagem, pesagem ou medio. Sujeita s normas previstas para a figura civil homnima consagrada no art. 887 a 891 CC, a principal especialidade da compra e venda por conta, peso e medida mercantil reside na sua subordinao disciplina das obrigaes genricas: A transferncia da propriedade do bem ocorre apenas com a sua determinao (concentao art. 408/2 e art. 541 CC) O Risco corre por conta do vendedor at transferncia da propriedade, salvo em caso de culpa do comprador ou em caso de tradio do bem (art. 472 do C.Com).
Esta modalidade de compra e venda mercantil, tendo embora o seu campo de eleio no domnio das coisas genricas ou fungveis, poder tambm incidir sobre coisas especficas ou infungveis. 2.6. OUTRAS Venda a Prestaes (art. 934 a 936 do CC e DL 351/91, de 21 de Setembro) Vendas Distncia Vendas ao Domicilio Vendas Electrnicas Vendas Automticas Vendas Espordicas
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Quanto a modalidades atpicas de venda tal o caso do:
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Contrato de fornecimento (art. 230/2 C.Com) que pode assumir diferentes configuraes: Execuo de prestaes peridicas e continuadas Contrato-Quadro que do lugar a sucessivas compras e vendas mercantis independentes que se prolonguem no tempo (contratos de fornecimento de matrias primas, eletricidade, gs, etc.)
CONTRATO DE CONSIGNAO: contrato em que uma das partes (tradens) entre a outra (accipiens) uma coisa com o encargo de a vender, ficando este ltimo obrigado a, no prazo estipulado, pagar o preo ou restituir a coisa (produtos alimentares, livros, jornais, revistas).
3. REGIME JURDICO O Regime Jurdico da compra e venda mercantil apesar da sua correspondncia actual ao regime jusprivatstico geral (art. 874 CC) apresenta diversas particularidades em: Matria da Obrigao do Preo (art. 466 do C.Com) Matria de Obrigao de Entrega (art. 473 do C.Com) Matria do Cumprimento contratual (art. 468 a 474 do C.Com) Matria da Factura (art. 476 do C.Com) Matria dos Efeitos Sobre Terceiros (art. 1331 do C.Com) 3.1. PREO Na compra e venda, tanto comercial como civil, o preo um elemento essencial e que este pode ser determinado ou meramente determinvel, segundo o critrio fixado pelas partes ou por terceiro designado (art. 466 do C.Com e art. 440 e 883 do CC). PREO NA VENDA CIVIL A falta absoluta de um modo de determinao do preo no afecta a existncia e a validade do contrato, sendo aquele obtido mediante recurso aos critrios constantes no art. 883/1 CC (valendo como preo em ltima instncia aquele que o tribunal fixar equitativamente) PREO NA VENDA COMERCIAL A omisso de terceiro arbitro consequncia inexistncia do C.Com. fixao do designado supletiva contrato preo pelo tem como a prpria art. 466 do
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3.2. ENTREGA Prazo de Entrega Venda Civil Venda Comercial
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Coisas Compradas Vista: devem ser entregues num prazo mximo de 20horas aps a celebrao do contrato (art. 473 C.Com). Coisas Compradas No Vista: devem ser entregues no prazo que for judicialmente fixado (art. 473 C.Com) A coisa vendida deve ser entregue ao comprador na data acordada, sendo que, na falta desta, compete quele interpelar o vendedor a todo o tempo (art. 777/1 e art. 882 do CC) Razo de o regime ser diferente do que o consagrado para a Venda Civil: o regime da venda civil mostrar-se-ia particularmente inadequado s transaces comerciais, onde a celeridade e segurana so regras de ouro. Venda em feira ou Mercado (art. 475 C.Com): a entrega deve ser cumprida no prprio dia ou, o mais tardar, no dia seguinte ao da concluso contratual, havendo-se o contrato sem efeito se os prazos se expirarem sem que qualquer dos contraentes haja exigido o seu cumprimento.
3.3. CUMPRIMENTO Existem especialidades no domnio do cumprimento do contrato, maxime, em casos de insolvncia (art. 468 C.Com) e de falta de pagamento do preo (art. 474 C.Com) por parte do comprador. Em contrato de compra e venda mercantil no qual o vendedor se vinculou a cumprir o primeiro, este considerar-se- exonerado da respectiva obrigao de entrega caso o comprador for entretanto declarado insolvente. O comprador pode evitar esse resultado mediante a prestao de cauo ( art. 469/2 e art. 429 CC). A lei comercial confere ao vendedor o direito de colocar em depsito a coisa mvel vendida por conta do comprador, libertando-se assim aquele da respectiva obrigao (art. 841 CC) ou, em alternativa, o direito de a revender nos termos previstos na lei ( lei civil apenas admite a resoluo contratual quando esta tenha sido convencionada art. 886 do CC)
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3.4. EFEITOS SOBRE TERCEIROS
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Nos termos do art. 1301 do CC todo aquele que reivindicar de terceiro uma coisa por este comprada de boa f a um empresrio, no exerccio do comrcio deste, fica obrigado a restituir ao comprador o preo pago por este, em prejuzo do direito de regresso contra aquele empresrio. O art. 1301 CC exprime os interesses da segurana e da tutela da aparncia no trafico comercial, sendo que as compras e vendas subjectivamente mercantis que indicam sobre bens cuja titularidade pertence a terceiro atribuem ao comprador de boa f o direito legal a reaver directamente do titular o montante desembolsado, fazendo recair sobre este ltimo o correspondente nus financeiro transitrio.
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PROF. ANTNIO MENEZES CORDEIRO MANUAL DE DIREITO COMERCIAL 1. DELIMITAO
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A Compra e Venda Comercial encontra-se consagrada no art. 463 a 476 do Cdigo Comercial, estando subjacente o regime da compra e venda civil (art. 874 a 939 do CC). A Compra e Venda Comercial funciona como efectivo contrato mercantil especial, ou seja ela pressupe, subjacente, o regime civil, limitando-se a estabelecer especialidades. COMPRA E VENDA: contrato pelo qual se transmite a propriedade (o direito de propriedade) de uma coisa ou outro direito, mediante um preo art. 874 CC. O direito transmitido o por mero efeito do contrato art. 879 al. a) CC Obrigao de entrega da coisa art. 879 al. b) CC Obrigao de pagamento do preo art. 879 al. c) CC
O art. 463 do C.Com consagra as compras e vendas comerciais: Compra de mveis para revenda ou para aluguer Compra, para revenda, de fundos pblicos ou de quaisquer ttulos de crdito Venda de mveis, de fundos pblicos ou de quaisquer ttulos de crdito Venda de mveis, de fundos pblicos ou de ttulos de crdito, quando tivessem sido adquiridos com o intuito de revenda As compras, para revenda, de imveis e revenda dos imveis adquiridos com esse intuito As compras e vendas de partes ou de aces de sociedades comerciais
O Direito Comercial separa a compra e venda, distinguindo as duas operaes: A Compra em si pela qual o sujeito adquire o direito, pagando o preo A Venda, pela qual ele arrecada um preo, abrindo mo do direito
A Compra e Venda Comercial visa o lucro, enquanto a Compra e Venda Civil procura simplesmente a aquisio do bem. A Compra e Venda Comercial detectada pelo facto de ser praticada por um comerciante no exerccio da sua profisso (art. 464 do C.Com). Quanto s compras e vendes de partes ou de aces de sociedades comerciais, estas encontram-se consagradas no art. 463/5 C.Com. Em 1888 era importante comercializar toda a matria atinente s sociedades comerciais Hoje, o problema anterior no se coloca, uma vez que toda essa matria est sujeita ao Cdigo das Sociedades Comerciais.
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Nos termos do art. 464/2 a 4 C.Com. consagram-se determinados casos de excluso que no se consideram, deste modo, como sendo compras e vendas comerciais: Produtos agrcolas Artesanato Agro-pecuria
2. MODALIDADES CONTRATO PARA PESSOA A NOMEAR: o art. 465 C.Com consagra esta modalidade, mas no prescreve qualquer regime. O CC de 66 regulou esta figura nos seus artigos 452 a 456 sendo que estamos face a regras subsidiariamente aplicveis no campo comercial. VENDA SOBRE AMOSTRA: nos termos do art. 469 C.Com, ela considera-se sempre feita debaixo da condio de a coisa ser conforme amostra ou qualidade convencionada. Observao do Prof. A. Menezes Cordeiro: o regime justo e razovel no se compreendo apenas porque no aplica-lo compra e venda civil. O CC de 66 resolveu a questo prevendo no seu artigo 925 a venda sujeita a prova, integrada numa seco: venda a contento e venda sujeita a prova. Nos termos do art. 470 e 471 C. Com. reportam-se a vendas que no estejam vista nem possam designar-se por padro, submetendo-as ao que o CC designa, no art. 924, como segunda modalidade de venda a contento. Nos termos do art. 471 C. Com. consagra-se um prazo de 8dias para a consolidao das vendas por amostra ou a contento. Havendo dolo do vendedor no se aplica o disposto no art. 471 do C.Com, sendo que mesmo na compra e venda comercial haver que recorrer ao artigo 913 e ss do CC (soluo duvidosa).
COISAS NO VENDIDAS A ESMO OU POR PARTE INCERTA, MAS POR CONTA, PESO E MEDIDA: encontram-se consagradas no art. 472 C.Com e seguem o regime das obrigaes genricas (art. 539 a 542 CC), sendo de salientar que a concentrao opera a delimitao do risco; a entrega e a sua inverso. COMPRA E VENDA DE BENS FUTUROS, INCLUINDO OS ALHEIOS: esta modalidade encontra-se consagrada no art. 467 do C.Comercial e 893 do CC. A lei comercial parte de um prisma de validade do negcio e determina, expressamente, o dever de adquirir a coisa (art. 467 C.Com).
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3. PARTICULARIDADES DO REGIME
FDUCP
Nos termos do art. 466 C.Com admite-se que o preo da coisa venha a ser determinado posteriormente (regra constante no art. 883 CC). Contudo, a entrega da coisa antes do pagamento do preo, cessa na hiptese de falncia do comprador, salvo cauo, nos termos do art. 468 C.Com. Nos termos do art. 473 C.Com, o prazo para entrega da coisa supletivamente fixado em 24horas. artigo 882 CC: na falta de estipulao das partes, haver que recorrer regra geral constante no art. 777/1 CC.
Quanto compra e venda mercantil em feira ou mercado, a execuo deve-se ser efectuada no mesmo dia ou no dia seguinte, nos termos do art. 475 C.Com. Falta do Pagamento do Preo Lei Civil a falta de pagamento do preo no permite, salvo conveno em contrario, a resoluo do contrato como se estabelece no art. 886 CC. Lei Comercial Nos termos do art. 474 C.Com consagrase que se o comprador de coisa mvel no cumprir com aquilo a que foi obrigado, pode o vendedor depositar a coisa ou faz-la revender (tal envolve a resoluo do contrato).
Termos em que se efectua a revenda: Deve ser feita em hasta pblica ou, tendo a coisa preo cotado na bolsa ou no mercado, por intermdio do corrector, ao preo corrente, salvo o direito do vendedor ao pagamento da diferena entre o preo obtido e o estipulado e indemnizao. O comprador deve ser avisado.
Quando factura, esta no pode ser recusada pelo vendedor, com o recibo do preo nos termos do art. 476 C.Com. Tal exigncia constitui uma manifestao do direito quitao (art. 787 CC). O regime especial da tutela da confiana consagrado no art. 1301 CC constitui ainda uma particularidade da compra e venda mercantil uma vez que consagra que quem reivindicar de terceiro coisa por ele comprada de boa f a comerciante no exerccio do comrcio obrigado a restituir o preo que o adquirente tiver dado por ela, gozando todavia, do direito de regresso contra aquele que culposamente deu causa ao prejuzo.
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