Captulo III

EL DERECHO CIVIL: CONCEPTO Y MBITO DE SU APLICACIN

I. DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO (RECAPITULACIN)

1. LOUIS JOSSERAND: Derecho Civil, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1952, Tomo I, vol. I, pg. 16. Derecho Pblico y Derecho Privado. El objeto del Derecho es, como ya lo hemos dicho, la disciplina social, la reglamentacin obligatoria de las relaciones sociales. Estas relaciones son de complejidad siempre creciente; las instituciones que tienden a fijarlas pertenecen a dos grandes categoras, netamente definidas, segn estn orientadas hacia los intereses pblicos o hacia los intereses privados: en la primera eventualidad, forman parte integrante del Derecho Pblico, el cual, deca Ulpiano: ad statum rei romanae spectat; en el segundo caso, pertenecen al Derecho Privado, el cual, segn el mismo jurisconsulto: ad singulorum utilitatem pertinent; as se produce una primera ramificacin, la ms esencial, la ms antigua; aqu la reglamentacin de los actos que estn marcados con el cuo del poder pblico; all, la de los actos que se realizan por los particulares y en funcin de intereses privados. 2. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho Civil, basado en las explicaciones de los profesores de la Universidad de Chile Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva Undurraga, Editorial Nascimento, 1945, Tomo I, 2 edicin, pgs. 27 y 28. Derecho Pblico es el conjunto de normas que rigen la organizacin y actividad del Estado y de los dems entes polticos menores (como el Municipio) o las relacio35

nes entre los particulares y estos organismos polticos, cuando actan en su calidad de poder poltico o soberano. Derecho Privado es el conjunto de normas que regulan las relaciones de los particulares entre s o las relaciones entre stos y el Estado o dems susodichos organismos, cuando actan como simples personas privadas. Debemos observar, para bien entender lo anterior, que el Estado y los otros organismos a que aludimos pueden actuar en la vida jurdica en un doble carcter. Como poder poltico y soberano que ejerce funciones de gobierno e imperio, y como simple particular. Cuando obran en este ltimo carcter se aplican a ellos las mismas normas que se aplican a las relaciones entre particulares, esto es, las normas de Derecho Privado. Ejemplo en que el Estado acta como persona privada: cuando toma en arriendo un local para que funcione una escuela. 3. FERNANDO FUEYO LANERI: Derecho Pblico y Derecho Privado. Publicizacin del Derecho Privado; privatizacin del Derecho Pblico. Simbiosis de ramas del Derecho. Separata a mimegrafo, 1968, pgs. 1 a 3. Qu es Derecho Pblico y qu es Derecho Privado? Conviene antes que todo sealar en forma simple esta distincin, que para algunos constituye la suprema visin de la ciencia del Derecho y de su contenido1, y que para otros es lo que precede lgicamente a toda
1 DENBURG, PADEKTEN, citado por Federico de Castro, Derecho Civil espaol, 2 ed., Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1949, Tomo I, pg. 67.

Segunda parte. El Derecho Civil en general

experiencia jurdica, que tiene una validez previa a toda experiencia del Derecho y, en fin, que los conceptos de Derecho Pblico son conceptos a priori2. No existiendo acuerdo entre los autores para fijar un criterio diferencial entre las dos ramas, parece acertado, sin embargo, abordar el concepto de la manera que lo hace Mans, que empieza por distinguir para este efecto tres ngulos: el objetivo, el subjetivo y el finalstico. Segn la posicin objetiva, Derecho Pblico es el integrado por normas relativas a la constitucin y rgimen del Estado y a la actividad de sus rganos jurisdiccionales, y Derecho Privado, el relativo a la ordenacin de los intereses de los ciudadanos en el seno del propio Estado. Atendiendo a un criterio subjetivo, las normas jurdicas han de estimarse de Derecho Pblico si hacen referencia a los ciudadanos en cuanto son magistrados o sbditos dentro del mismo Estado, y han de estimarse de Derecho Privado si se refieren a los derechos y deberes de los ciudadanos en cuanto a individuos o simples miembros de la sociedad estatal. Conforme a un criterio finalstico o teleolgico, y partiendo de la clebre definicin de Ulpiano, es Derecho Pblico el que directa y principalmente se ordena al bien comn o utilidad pblica, y slo remota y consecuencialmente al bien particular; por el contrario, Derecho Privado es el que directa y principalmente atae al inters o utilidad de los particulares, y slo remota o consecuencialmente al bien comn.3 Los publicistas reconocen expresamente la dificultad para hacer la distincin, como asimismo la multiplicidad de criterios que juegan para este objeto, sin contar las 104 teoras que analiza Holliger en su obra El criterio de la oposicin entre Derecho Pblico y Privado.
2 Radbruch, Filosofa del Derecho , traduccin, 3 ed., Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1952, pg. 163. 3 JAIME M. MANS P., Hacia una ciencia general y unitaria del Derecho, Editorial Latina, Barcelona, 1960, pgs. 104 y 105.

Para Sayagus Laso los criterios ms salientes son: a) El Derecho Pblico es el que regula las relaciones jurdicas en las que aparece una entidad estatal. b) El Derecho Pblico se caracteriza por regular relaciones en que uno de los sujetos, la entidad estatal, tiene preeminencia o superioridad sobre la otra, que le est subordinada, mientras que en el Derecho Privado ambas partes estn en situacin de igualdad. De ah que las normas del Derecho Pblico sean imperativas, mientras que en el Derecho Privado las relaciones jurdicas sean coordinacin. c) Para distinguir el Derecho Pblico del Privado debe tomarse en cuenta la naturaleza del inters regulado por la norma. Es la vieja frmula de Ulpiano: el Derecho Pblico es el que atae a la cosa pblica; el Derecho Privado, el que atiende el inters de los particulares 4-5. Distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado Sentido actual de la confrontacin de ambas categoras. Tradicionalmente se ha venido entendiendo que Derecho Pblico y Derecho Privado constituyen divisiones del derecho objetivo, quedando abiertamente separados. Como consecuencia de la separacin, el afn de los juristas ha debido discurrir durante largo tiempo acerca de lo que en tal caso es fundamental: la cuestin del lmite que separa una y otra divisin. El sentido actual no es el de la simple contraposicin naciente de tal separacin. Por eso se dice que el Derecho Positivo no
4 ENRIQUE SAYAGUS LASO, Tratado de Derecho Administrativo, 2 ed., Montevideo, 1959, Tomo I, pgs. 17 a 19. 5 La idea de que el pensamiento central del Derecho Romano se condensa en la distincin de Ulpiano entre Derecho Pblico y Derecho Privado y en su calificacin diferencial, segn se trate de reglas pertinentes a la utilidad pblica o a la privada, es considerada inadmisible por Federico de Castro, abundando en fundamentos. Derecho Civil de Espaa, 2 ed., Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1949, Tomo 1, pgs. 69 y 70.

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se divide en dos campos o esferas separadas, sino que sus reglas se clasifican para fines ms bien prcticos segn las dos direcciones que pueden presentar sus dos grandes principios informadores, y que son, por un lado, la comunidad y por el otro la personalidad. Tampoco quiere decir que esta distincin d principios de base o clase para la formacin de las citadas categoras Pblico o Privado, autorice para sostener el aislacionismo de vida entre las reglas de Derecho Pblico y de Derecho Privado, o su necesaria repulsin recproca. Por el contrario, tales reglas se intercomunican y armonizan entre s. Ambos Derechos, adems, se compenetran mutuamente. Asistimos, por lo mismo, a una verdadera simbiosis. Pues bien, el mayor alcance o realce que tengan en un determinado Derecho los principios de comunidad y personalidad dar la solucin acerca de si nos encontramos ante una regla de Derecho Pblico o una de Derecho Privado. Es por lo mismo que Gierke ha sostenido, con especial claridad, el principio de la unidad real del Derecho expresndose en los siguientes trminos: el Derecho Pblico y el Privado son dos especies del mismo gnero. En el Privado, donde la regla jurdica se ocupa, en primer lugar, de los intereses del individuo, debe el Derecho esforzarse en conseguir el bien pblico; donde, en trminos contrarios, tiene que atenerse al todo, debe tener en cuenta al individuo.6 El principio de la unidad real del Derecho, como concepcin moderna, ha sufrido y sigue sufriendo el ataque persistente de posiciones doctrinarias contrapuestas, que son de nmero siempre creciente. Por otra parte, siguiendo las palabras de Federico de Castro, se habla de dos sistemas autnomos de normas, radicalmente separadas, y los cultivadores de la ciencia jurdica se apartan en grupos cerrados de especialistas, que pretenden crear para sus disciplinas
6 GIERKE, La funcin social del Derecho Privado, pg. 18, citado por Francisco Bonet Ramn, Derecho Pblico y Derecho Privado, Revista de Derecho Privado, Madrid, julio-agosto, 1955, pg. 141.

mtodos y conceptos independientes y que mutuamente se ignoran.7 A esto es preciso agregar ciertas reacciones apasionadas, y como de recelo, de especialistas de una y otra rama. Por el momento el ataque va primordialmente desde el campo pblico al privado, alentado, como en el caso especial de nuestro medio nacional, por un cierto desarrollo interno de las disciplinas penal y administrativa, cuyos cultores han seguido ms de cerca su evolucin universal, frente a un Derecho Privado que en nuestro medio sigue en gran parte apegado a las concepciones y a los Cdigos del siglo pasado, con leves y raras excepciones. La solucin debe basarse, a mi juicio, en el abandono de posiciones contrapuestas o de combate, tomndose en lo posible el camino de la unidad real del Derecho. 4. GABRIEL AMUNTEGUI: Principios Generales del Derecho Constitucional, Editorial Jurdica de Chile, 1953, pgs. 74 y 75. El problema fundamental del Derecho Constitucional consiste, a semejanza de dos planetas que giran en una misma rbita, en conjugar la existencia coetnea entre dos elementos: el elemento colectivo, que denominaremos sociedad, comunidad o nacin, estructurado polticamente en el Estado que, para poder vivir o sea, satisfacer sus fines, debe ejercer su medio realizador que es la autoridad suprema o soberana, y el elemento individual, el ser humano, que para poder cumplir con su mandato biolgico debe tambin poder ejercer sus facultades orgnicas, intelectuales y materiales. El Estado con su soberana y el individuo con sus derechos deben coexistir armnicamente: Libertad de la persona individual frente al poder pblico es el rasgo decisivo que caracteriza al Estado democrtico, cualquiera que sea la estructura poltica de su Gobierno (AYALA, El problema del liberalismo).
7 Derecho Civil de Espaa, 2 ed., Instituto de Ciencias Polticas, Madrid, 1949, Tomo I, pg. 67.

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Esa armona constituye, en su esencia, el problema constitucional. Hacia su solucin deben propender las frmulas jurdicas que estructuren el Estado, que doten a su gobierno de atributos y que, a la vez, faciliten al individuo el libre juego de sus facultades intelectuales, morales y materiales. Esa solucin encierra, desde luego, una obligada y recproca limitacin. Por una parte, la accin del Estado no debe rebasar el lmite de ella, deslindado por los derechos individuales: el poder del Estado no debe penetrar en el mbito individual. Por la otra parte, el individuo no puede desarrollar sus facultades sin restriccin alguna. El ejercicio de sus derechos no puede invadir la esfera del Estado y la de los dems individuos, y de all surge la necesaria reglamentacin restrictiva. En otros trminos, el Derecho Constitucional tiene como funcin matriz la de armonizar el Estado con su autoridad y al individuo con su libertad. Del equilibrio armnico entre la autoridad y la libertad depende el funcionamiento normal de la nacin y del individuo. Si ese equilibrio se rompe en alguno de sus extremos, surgen la dictadura, cuando la autoridad ahoga la libertad, o la anarqua, cuando el exceso de libertad destruye al Poder. 5. RUBN OYARZN: El Derecho Econmico, en Revista de Derecho Econmico N 1, octubre-diciembre de 1962, Santiago de Chile, pg. 10. Habiendo asumido por s mismo la gestin global de la sociedad, la funcin del Estado contemporneo es la de querer por todos. Los problemas de la vida social que antes eran de la competencia particular se convierten, ms o menos, inmediata o mediatamente, en jurisdiccin del Estado. La intervencin en cada problema significa que el Estado ha de ponerse a querer en concreto para todos y en cada situacin. Este hecho transforma radicalmente la ley en su esencia. Norma pblica y norma privada, una vez que el Estado se ha puesto a dirigir a 38

la prctica social, tienden a identificarse. Acaece un desplazamiento en la nocin de inters general y de inters particular: identificar uno u otro inters es difcil tambin para los economistas. Cuanto ms crece la intromisin estatal en la esfera tradicionalmente reservada a la actividad privada, tanto ms se deforma la estructura basada sobre la competencia del mercado de capitales y mengua correlativamente la funcin cognoscitiva del criterio racional del inters-precio. El Estado se sustrae arbitrariamente al clculo econmico cuando procura mantener o desarrollar empresas antieconmicas. Segn la teora keynesiana, el Estado se hace productor del bien pblico mximo: la ocupacin plena; en consecuencia, la produccin de semejante bien pblico desplaza el clculo de la productividad de las inversiones desde la exclusiva consideracin de los resultados contables de la gestin de cada empresa hacia una valoracin ms amplia, que se resume en la contabilidad nacional de la renta global. Por este camino se llega a una confusin general entre lo pblico y lo privado y ella no se logra vencer en el campo econmico con los criterios ordinarios del juicio econmico, mucho menos en el campo jurdico con los criterios tradicionales. 6. GONZALO FIGUEROA YEZ: Derecho civil de la persona, Editorial Jurdica de Chile, 2001, pgs. 20 a 23. Entre nosotros, fue el profesor Fernando Fueyo el que primero sostuvo la necesidad de radicar el tratamiento de la persona en el Derecho Civil, y especficamente, recoger este tratamiento en un nuevo libro I.8
8 No slo en su curso de Derecho Civil profundizado y comparado, ofrecido en 1969 al quinto ao de Derecho de la Universidad de Chile, sino en todos sus cursos para alumnos de la Universidad de Chile y de la Universidad Diego Portales. Es en el contexto de las clases ofrecidas para alumnos de esta ltima Universidad que el profesor Fueyo se explay con ms detencin sobre este tema. Vase FUEYO LANERI, FERNANDO, La persona y los bienes y derechos de la personalidad, editado en fotocopia para el curso especial de Derecho Civil ofrecido para los alumnos de 5 ao de la facultad de derecho de la

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Sostuvo el profesor Fueyo que el Derecho Civil tiene por vocacin esencial ocuparse de cuatro superinstituciones: la persona, la familia, el patrimonio y la asociacin, y que en todas ellas el centro de gravedad y el inters jurdico se encuentran en la persona misma. Todo el Derecho Civil es persona y () sta representa el mayor valor jurdico en el sistema.9 Por nuestra parte, hemos sostenido que el tratamiento legislativo del Derecho de la Persona fue sacado del Derecho Privado por consideraciones polticas propias de la situacin que desemboc en la Revolucin Francesa.10 Frente a los atentados de las monarquas absolutas contra los derechos bsicos de los ciudadanos, a las lettres de cachet, a la inseguridad personal y al poder omnmodo de los reyes, pareca recomendable encontrar un refugio para las personas en el propio texto constitucional. Esas consideraciones han cambiado con el paso de los aos. En tales circunstancias, nada impide hoy que el tratamiento jurdico extensivo respecto de las personas vuelva a su lugar de origen y se reincorpore como materia fundamental del Derecho Civil. Es lo que han empezado a hacer algunos Cdigos Civiles o proyectos de Cdigos Civiles que se sealan en el nmero siguiente. Existe una razn suplementaria que nos parece de especial relevancia para la radicacin del Derecho de la Persona en el Derecho Civil, y es que ello permitira garantizar plenamente una reparacin por la violacin del derecho protegido, un resarcimiento adecuado por el dao causado. El profesor Fueyo sostiene a este respecto
Universidad Diego Portales durante el segundo semestre de 1988, pgs. 3 y 4. Vase tambin MERINO SCHEING, FRANCISCO, Consideraciones en torno a los derechos de la personalidad, en el libro Familia y personas, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1991, pgs. 109 y siguientes. El profesor Merino fue tambin de los primeros en proponer el tratamiento del Derecho de la Persona por el Cdigo Civil.
9 FUEYO LANERI, FERNANDO, Derecho de la persona: evolucin, institucionalizacin y polarizacin, pg. 3. 10 FIGUEROA YEZ, GONZALO, Persona, pareja y familia, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995, pg. 13.

que la funcin principal del Derecho Constitucional en esta materia es programtica, poltica y limitativa de los excesos del poder pblico.11 La funcin principal del Derecho Penal, por su parte, es sancionadora y resulta difcil de extender al dao causado. La sancin penal es, adems, ineficaz en algunos tipos de infraccin a los derechos de los individuos, como es el caso de los delitos de injuria o calumnia en relacin con atentados contra el derecho al honor o a la integridad moral. Slo el Derecho Civil garantiza una indemnizacin plena por el dao material y moral causado, tanto en el caso en que el ofensor sea un ente pblico dotado de poder, como en el caso de ofensas originadas en acciones privadas. Ya dijimos, por lo dems, que las personas naturales, los individuos de la especie humana (art. 55 del C.C.) son la esencia de lo privado. Esta tendencia de ampliar el campo del Derecho Civil para incluir todos los derechos esenciales de las personas naturales ha sido acogida por la Comisin Acadmica del Proyecto sobre Modificaciones de los Cdigos Civil y de Comercio, que se encuentra funcionando en Chile desde el ao 1996, la que ha considerado la posibilidad de redactar un Libro I en el nuevo Cdigo que se espera proponer, el que estara dedicado especficamente al Derecho de la Persona. PREGUNTAS Y EJERCICIOS 1. Cules seran, segn su opinin, los rasgos fundamentales que permitiran calificar una norma como de Derecho Pblico? Cules los que permitiran calificarla como de Derecho Privado? 2. Las garantas constitucionales contenidas en las Constituciones Polticas de los Estados aseguran a los particulares el ejercicio de ciertos derechos que les corresponden como individuos. Cree usted que, por esta razn, dichas garantas individuales podran ubicarse dentro del Derecho Privado?
11 FUEYO LANERI, FERNANDO, La persona y los bienes y derechos de la personalidad, ob. cit., pg. 7.

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3. En algunas legislaciones, el contrato de arrendamiento (rural o urbano) est reglamentado estrictamente por el Estado, en tal forma que los particulares no pueden apartarse de las normas vigentes cuando celebran un contrato de esta especie. En qu ramas del derecho ubicara usted las normas que se refieren a este contrato? 4. El almacenero de su esquina no puede negarse a celebrar con usted un contrato de compraventa sobre algunas de las mercaderas que tenga en existencia, si usted le exige que lo celebre. Si se niega a venderle, ser sancionado por la autoridad pblica. A qu rama del derecho pertenecen, a su entender, las normas que reglan este contrato? 5. Busque ejemplos de normas que en su concepto sean claramente de Derecho Pblico, y normas que sean claramente de Derecho Privado. Busque, a continuacin, ejemplos de normas de difcil ubicacin o que participan de las caractersticas de ambas ramas del derecho. 6. A cul rama del derecho piensa usted que pertenecen las normas de Derecho Econmico a que se refiere el profesor Rubn Oyarzn? 7. Piensa usted que hay lugar para el Derecho Privado en un Estado socialista?

II. EL DERECHO CIVIL. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS

7. Explicacin El Derecho Civil se ha definido como aquella rama del Derecho Privado nacional que establece normas sustantivas, de carcter general o comn y que regula las relaciones entre particulares. De esta definicin pueden extraerse los cuatro elementos que caracterizan a esta rama: Es una rama del derecho privado. Ms que una rama o especie del Derecho Privado, el Derecho Civil es la base de todo el Derecho Privado; fue a partir de l que poco a poco y de acuerdo a las necesidades histricas, fueron independizndose las otras ramas, tales como el Derecho Comercial, el Derecho Internacional Privado, el Derecho de 40

Minas, el Derecho de Aguas o el Derecho Laboral. Es un derecho general. Es el derecho comn, se refiere a todos los ciudadanos, sin exclusin, regula los problemas y conflictos que nos ataen a todos sin distincin. Podra decirse que el Derecho Civil es un derecho democrtico, porque se aplica a todos por igual, regula nuestras relaciones en aquello que tenemos todos en comn. En cambio, respecto de nuestras caractersticas diferenciadoras, ellas son reguladas por las diversas ramas del derecho especial. Como consecuencia de que se trate de un derecho general, el Derecho Civil es un derecho supletorio, porque rige a falta de ley especial o, habindola, en todo aquello que esa ley no contempla. Esta caracterstica est establecida de manera expresa en el artculo 4 de nuestro Cdigo, que seala que en todo aquello regulado por leyes especiales, regirn stas con preferencia al Cdigo Civil, y se encuentra reafirmada en el artculo 2 del Cdigo de Comercio, que establece: En los casos que no estn especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil. Tambin se seala que es supletorio, porque las normas civiles rigen a falta de disposicin contraria de los particulares, los que pueden manifestar esa disposicin contraria en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. Es un derecho sustantivo, lo que lo distingue del derecho adjetivo. El Derecho Civil es sustantivo porque confiere a las personas derechos propiamente tales. Distinto es el tema de cmo ejercitamos esos derechos, de cmo los hacemos valer. Ese es el rol del derecho adjetivo, que establece y regula los mecanismos o procedimientos tendientes a hacer valer nuestros derechos. ................................... 8. LUIS CLARO SOLAR: Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Imprenta El Imparcial, Santiago, 1942, Tomo I, pgs. 6 y 7. El Derecho Privado Nacional es el que regla las relaciones de particular a parti-

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cular o las relaciones de los particulares con las personas pblicas, en cuanto sean susceptibles de tener simples relaciones de inters privado. En este sentido, se da a este derecho el nombre de Derecho Civil, denominacin que, en un significado ms restringido, se refiere nicamente a todas las relaciones privadas, en oposicin al Derecho Comercial, que contiene las reglas especialmente aplicables a los comerciantes y a los actos de comercio o a los dems derechos especiales. 9. ANTONIO VODANOVIC: Curso de Derecho Civil, Editorial Nascimento, 1945, Tomo I, 2 edicin, pg. 31. El Derecho Civil puede ser definido, con una enumeracin de su contenido, como aquel Derecho que regula los requisitos generales de los actos jurdicos privados, la organizacin de la familia y la de la propiedad privada. En el estado actual de la legislacin chilena puede tambin, sintticamente, ser definido con estas palabras: es el Derecho Privado general. La generalidad del Derecho Civil, en cuanto Derecho Privado, presenta dos aspectos: El Derecho Civil es general, primero, porque regula las doctrinas generales del Derecho Privado; segundo, porque regula las instituciones ms generales a todos los hombres. El Derecho Civil, en relacin con las dems ramas del Derecho, ofrece un carcter que conviene hacer resaltar: es el Derecho comn. Lo es respecto a los dems derechos constitutivos del Derecho Privado, como lo revela el Cdigo de Comercio chileno en tantas ocasiones, y de un modo genrico en su artculo 2, donde reputa al Derecho Civil como Derecho supletorio; pero lo es tambin con relacin a todas las dems ramas del Derecho Privado, las cuales establecen en muchas ocasiones que lo que no reglamentan especialmente es regido por el Derecho Civil. 41

10. DAVID STITCHKIN: Curso de Derecho Civil, Escuela de Derecho, Universidad de Chile, Apuntes de clases, 1947. Derecho Civil es el conjunto de normas sustantivas y comunes que rigen las relaciones de los particulares entre s y de los particulares con las personas de Derecho Pblico, cuando stas actan como titulares de Derecho Privado. El Derecho Civil es general y supletorio. Es supletorio en cuanto rige a falta de ley especial o, habindola, en lo que ella no contempla. Rige, adems, a falta de voluntad contraria de los particulares. 11. LOUIS JOSSERAND: Derecho Civil, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1952, Tomo I, vol. I, pgs. 17 a 22. El Derecho Privado se identific en otro tiempo con el Derecho Civil que, despus de haber englobado, en tiempos del Imperio Romano, al Derecho Pblico mismo, rega, en nuestra antigua Francia, todas las relaciones jurdicas de orden particular, sin distincin ni restriccin. Despus se verific un trabajo de disgregacin del Derecho Privado, que prosigui en el curso de los siglos ramificndose, a imitacin de lo ocurrido con el Derecho Pblico, de suerte que las expresiones Derecho Privado y Derecho Civil cesaron de coincidir, por referirse la primera al gnero y la segunda a una de las especies solamente. 1. La primera desmembracin, en el orden cronolgico, fue aquella de que se benefici el procedimiento. Esta rama del Derecho determina, sobre todo, las reglas que han de seguirse para hacer valer los derechos en justicia. En esta medida no es otra cosa que el Derecho Privado en accin, afirmndose, realizndose ante la autoridad judicial. Es bastante natural que la forma limite con el fondo y que la sancin acompae al precepto; por eso los romanos no vean en el procedimiento ms que un captulo del Derecho Privado; sus jurisconsultos, despus de haber estudiado el Derecho terico, se ocupaban en el mismo tratado del derecho en accin, es

Segunda parte. El Derecho Civil en general

decir, de las acciones.12 En el curso de nuestro antiguo Derecho se efectu un trabajo de especializacin y de disociacin que logr su consagracin definitiva en la gran ordenanza que, por iniciativa de Colbert, codific, en 1667, las reglas del procedimiento. Desde entonces la separacin era definitiva; el procedimiento haba conquistado y deba conservar su individualidad: al lado de nuestro Cdigo Civil existe un Cdigo de Procedimiento Civil, en el cual estn incluidas las reglas de forma. Pero la separacin entre los dos campos est lejos de ser constante y absoluta; nuestro Cdigo Civil comprende muchas reglas referentes al procedimiento; por ejemplo, en materia de divorcio, de separacin de cuerpos y de pruebas. Ocurre, en efecto, que la forma es inseparable del fondo y que tiene forzosamente que borrarse, aqu y all, la lnea de demarcacin un poco ficticia que el legislador quiso trazar entre el precepto y su manera de realizarse. Pero no deba limitarse a esto el trabajo de fragmentacin del Derecho Privado; tena que proseguirse hasta en el terreno del Derecho terico mismo y por lo que se refiere a las reglas de fondo. 2. El desarrollo y las necesidades del comercio determinaron la formacin y la especificacin de una nueva rama, la del Derecho Comercial. Y es que, en efecto, las instituciones del Derecho Privado comn no podan llenar las necesidades del comercio, que exige celeridad y confianza, reglas de gran flexibilidad, exentas de formalismo, y que requiere una represin del fraude, segura y rpida; el problema ha sido resuelto por la formacin de un cuerpo de reglamentos apropiados, que constituyen en conjunto el Derecho Comercial, simple adaptacin del Derecho Privado a las necesidades del Comercio. ................................... 3. La frecuencia y complejidad de las relaciones entre individuos pertenecientes a nacionalidades diferentes han dado lugar
12 Y as las instituciones de Gayo estn divididas en tres partes: personas, bienes y acciones (GAYO, Instituciones, I, 2).

a una nueva especializacin y una nueva desmembracin del Derecho Privado, que se han traducido en la formacin del Derecho Internacional Privado, el cual determina la nacionalidad de las personas y rige las relaciones jurdicas de inters privado entre individuos que dependen de soberanas diferentes, o que poseen intereses en diversos pases. Aunque muchos principios constitutivos de esta rama del Derecho estn inscritos en nuestro Cdigo Civil, del cual forman parte integrante, hace ya largo tiempo que el Derecho Internacional Privado tiene el valor de una disciplina independiente o, por lo menos, especial, y que es objeto en las Facultades de Derecho de una enseanza particular, en el curso del tercer ao de la licenciatura. En fin, existen ciertas ramas del Derecho que, por ser de formacin reciente, presentan la particularidad de caer bajo el dominio del Derecho Privado y del Derecho Pblico, y tambin, en cierta medida, bajo el de la ciencia econmica y financiera; por razn de este origen complejo, no podran ser calificadas francamente en una u otra categora, pues constituyen una amalgama de elementos bastante dispares. As ocurre con la legislacin obrera, que cristaliza en un Cdigo del Trabajo y de la Previsin Social; con la legislacin rural que, establecida para el uso de los agricultores y teniendo en cuenta las necesidades de la agricultura, encuentra su expresin sinttica en un Cdigo Rural. ................................... As se desprenden poco a poco de la raz primitiva el Derecho Privado un gran nmero de ramas jurdicas, de las cuales unas viven una vida bastante independiente, mientras que otras, no obstante la separacin bastante ficticia de que provienen, no presentan fisonoma netamente definida: en el terreno del Derecho, como en los dems, la especializacin ha realizado su obra; se acomoda a la ley del progreso social, cuyo rescate obligatorio constituye. Pero el tronco primitivo y comn contina subsistente y tan vivo como en el pasado; al dar vida a estos numerosos brotes, nada ha perdido de su vigor originario; no se ha replegado sobre s mismo, en un renun42

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ciamiento estril; antes, por el contrario, ha recibido de las ramas que de l se han desprendido un impulso de vitalidad y como la infusin de una sangre nueva. De esa manera ciertas conquistas realizadas por el Derecho Comercial en el seno de la mayor simplicidad y de una deseable celeridad, han sido inmediatamente transportadas ms o menos completamente al campo del Derecho Privado comn: el Derecho Comercial ha tomado, frente al viejo Derecho Civil, la posicin de un campo de experiencias y ha desempeado el papel de educador. Idntica observacin podra reproducirse en lo que respecta a la legislacin financiera: un movimiento de vaivn, una obra de penetracin recproca se ha operado entre las diferentes ramas del Derecho, particularmente entre el Derecho Civil y las disciplinas a las cuales, por una serie de sucesiones, ha dado nacimiento. Definicin del Derecho Civil. Las explicaciones precedentes tienen el valor de una definicin del Derecho Civil por eliminacin. Es preciso entender por tal el Derecho Privado, deduccin hecha de las disciplinas que recabaron su autonoma en el curso de los ltimos siglos; es la rama del Derecho que fija las relaciones privadas entre franceses, pero solamente en tanto que nada tienen de especificadamente comercial, industrial, rural, y habida consideracin de las reglas de forma, de realizacin prctica del Derecho, que constituyen el campo reservado al procedimiento. Pero esta definicin negativa es, a decir verdad, demasiado estrecha, en el sentido de que el Derecho Civil ha conservado la posicin eminente que le ha correspondido siempre; ha seguido siendo la fuente comn a la cual es preciso remontarse siempre ante el silencio de los textos: no obstante los cercenamientos sucesivamente sufridos, conserva su aptitud original para regir todas las relaciones de orden privado; virtualmente, ha conservado su amplitud primitiva, ha seguido siendo el Derecho Privado comn. Tal cual actualmente existe, su campo efectivo es todava inmenso: fija los derechos y la capacidad de los individuos, rige la familia, establece el estatuto jurdico 43

de los bienes aisladamente considerados, de manera especial el de la propiedad, lo mismo que el del patrimonio, cuya suerte fija no solamente en vida de su titular, sino tambin a su fallecimiento; reglamenta las convenciones; es con mucho la ms extensa de las ramas del Derecho; su soberana se ejerce no nicamente en el campo de las relaciones de orden privado, sino tambin y frecuentemente en el de las relaciones que emanan del Derecho Pblico; contina siendo, a pesar del vuelo del Derecho Pblico, tanto en el campo interno como en las relaciones entre las naciones, el Derecho por excelencia, constituye la armazn misma y la base de juridicidad. PREGUNTAS Y EJERCICIOS 1. Cules son las caractersticas fundamentales del Derecho Civil que permiten definirlo claramente? 2. Qu entiende usted cuando se expresa que el Derecho Civil es un derecho general? 3. Piensa usted que es lo mismo decir que el Derecho Civil es general, que decir que es supletorio? En caso negativo, qu diferencia habra entre estos dos trminos? 4. Est usted de acuerdo con la afirmacin de Josserand de que el Derecho Civil contina hoy tan vivo como en el pasado, a pesar del desmembramiento de sus diferentes ramas, o piensa, en cambio, que este derecho regla hoy menos casos y se aplica a menos situaciones que aquellas que rega antiguamente? 5. En la definicin del profesor David Stitchkin se expresa que el Derecho Civil es un derecho sustantivo. Por qu cree usted que ese profesor ha usado ese trmino en su definicin? 6. Cree usted que las disposiciones contenidas en el art. 4 del C.C. consagran su carcter de general o su carcter de supletorio? Qu objeto tiene, a este respecto, la disposicin del art. 2 del Cdigo de Comercio? 7. Se ha dicho que el Derecho Civil es el derecho de los ricos, en tanto que el Derecho Penal es el derecho de los pobres. Est usted de acuerdo con esta idea? Tienen algn inters las clases ms desvalidas en las materias que regla el Derecho Civil? 8. Elabore, a partir de estas caractersticas, su propia definicin de Derecho Civil.