EL IMPULSO DECISIVO A LA CONTRATACIN PBLICA ELECTRNICA POR LA UNIN EUROPEA Francisco Javier Vzquez Matilla I.- Introduccin. II.

- La vigente directiva 2004/18 2004/18/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 31 de marzo de 2004 sobre coordinacin de los procedimientos de adjudicacin de los contratos pblicos de obras, de suministro y de servicios. III.- El Libro Verde sobre la generalizacin del recurso a la contratacin pblica electrnica en la Unin Europea SEC (2010) 1214. IV.El Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico y la ley 31/2007, de 30 de octubre, sobre procedimientos de contratacin en los sectores del agua, la energa, los transportes y los servicios postales. V.-La propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo relativa a la contratacin pblica.VI.Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit Econmico y Social europeo y al Comit de las Regiones, Estrategia en pos de la contratacin pblica electrnica. VII-. El Dictamen de 14 de noviembre de 2012 del Comit Econmico y Social Europeo, sobre la comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit Econmico y Social europeo y al Comit de las Regiones. Estrategia en pos de la contratacin pblica electrnica. VIII.- Conclusiones. IX.- Bibliografa.
RESUMEN Frente a la desatencin y la falta de empuje por los Estados a favor de la contratacin electrnica, por la inercia o la resistencia al cambio, y especialmente por el desconocimiento de los beneficios que este puede traer la Unin Europea est impulsando en gran medida y con compromisos claros la contratacin pblica electrnica. Proyectos como PEPPOL o BII lo atestiguan. En mayor medida, el compromiso de que en 2016 toda la contratacin electrnica tiene tal grado de compromiso como de reto. Si no se modifica la legislacin no habr avances. Solo cuando la obligatoriedad se ha impuesto ha habido avances en otros estados, como Portugal, ejemplo, ahora, del ahorro, al menos en esta materia. En definitiva, con las nuevas Directivas se ver un gran cambio que esperemos avoque de forma definitiva a la aplicacin inmediata de la contratacin electrnica.

Palabras clave: contratacin electrnica, obligatoriedad, propuestas de directiva, ahorro, eficacia, eficiencia, PEPPOL, BII, Unin Europea, Espaa

ABSTRACT Front of neglect and lack of push by states for electronic contracting, by inertia or resistance to change, and especially by the ignorance of the benefits it can bring the 1

European Union is pushing heavily and clear commitments eProcurement. BII and PEPPOL projects or testify. More so, a commitment that by 2016 all electronic contracting has such a degree of commitment and challenge. If legislation is not changed no progress. Only when the obligation has been imposed has been progress in other states, such as Portugal, such as now, the savings, at least in this area. In short, with the new directives will be a big change avoque hopefully permanently to the immediate implementation of e-procurement.

Keywords: electronic contracting, obligation, policy proposals, savings, effectiveness, efficiency, PEPPOL, BII, European Union, Spain

I.- INTRODUCCIN
La contratacin pblica electrnica consiste, de conformidad con la definicin de la Comisin Europea, en la utilizacin de medios electrnicos en el tratamiento de las operaciones y en la comunicacin por parte de las instituciones gubernamentales y dems organismos del sector pblico a la hora de adquirir bienes y servicios o licitar obras pblicas1. La Unin Europea ha impulsado el uso de la contratacin pblica electrnica en Europa. Ello no es sino la voluntad de hacer efectivos los principios bsicos del tratado. Estos principios, aludidos directamente en la todava vigente Directiva 2004/18/CE del parlamento europeo y del consejo de 31 de marzo de 2004, sobre coordinacin de los procedimientos de adjudicacin de los contratos pblicos de obras, de suministro y de servicios son los de libre circulacin de mercancas, la libertad de establecimiento y la libre prestacin de servicios, as como de los principios que de estas libertades se derivan, como son el principio de igualdad de trato, el principio de no discriminacin, el principio de reconocimiento mutuo, el principio de proporcionalidad y el principio de transparencia 2. As es. Sin duda, la econtratacin es un instrumento efectivo para dar debido cumplimiento a los mismos. En el mbito comunitario, la contratacin electrnica fue mencionada por primera vez en el Informe Bangemann de 1994 y en el Libro Verde elaborado por la Comisin Europea en 1996 sobre la contratacin pblica, en el que se mencionaba que la poltica comunitaria de contratacin pblica deba mirar al futuro y recoger todas las posibilidades que ofreca el progreso tecnolgico. Poco despus, en 1998, la Comisin Europea afirm que la aparicin de las nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin facilitaban el funcionamiento de los procedimientos de contratacin y podran permitir que la contratacin fuera ms eficaz, reduciendo la necesidad de una reglamentacin tan detallada. En este sentido, entre los objetivos marcados por la UE para 2010, plasmados en el Plan de accin sobre administracin electrnica i2010, se halla la mejora de la eficiencia y la eficacia de la administracin, para as contribuir

ESPINAR MAAT F. La contratacin pblica electrnica. La perspectiva comunitaria: iniciativas y objetivos de la Unin Europea. Algunos apuntes sobre la contratacin pblica electrnica en Espaa, Contratacin Administrativa Prctica, N 107, Seccin Reflexiones, Abril 2011, pg. 36, Editorial LA LEY.
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Vid MORENO MOLINA, J.A, Principios generales de la contratacin pblica, procedimientos de adjudicacin y recurso especial en la nueva Ley de Contratos del Sector Pblico, Revista Jurdica de Navarra. N 45, Enero junio 2008, pp. 45 -77. ORDOEZ SOLIS, D., La contratacin pblica en Europa, Editorial Aranzadi S.A., 2002, pp. 36-51
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a la satisfaccin de los usuarios, a la transparencia y la rendicin de cuentas, al aligeramiento de la carga administrativa y a la mejora de la eficiencia; y el fortalecimiento de la participacin y la adopcin de decisiones democrticas. Con todo, parece que nuevamente solo la obligacin, que contempla la propuesta de directiva relativa a la contratacin pblica conducir a la aplicacin de las nuevas tecnologas a la compra pblica 3. Ello muy a pesar de que en los pases vecinos este modo de tramitar las contrataciones es de obligado cumplimiento. En particular, por ejemplo, desde el 1 de noviembre de 2009, en Portugal es obligatorio el uso de medios electrnicos para desarrollar todas las fases del proceso de licitacin pblica (es decir, desde la publicacin del anuncio de licitacin hasta la adjudicacin del concurso), en la gran mayora de los procedimientos de contratacin pblica. La posibilidad de que el 100% de las licitaciones fueran electrnicas en 2010 fue puesta de manifiesto en la Declaracin de Manchester.Sin trabas a la competencia, pudiendo acceder a la documentacin desde cualquier punto del mundo, sin costes materiales de impresin, envo y entrega de la oferta y sobre todo con una mayor transparencia la competencia aumenta, los licitadores ahorran y las ofertas son ms ventajosas. As lo pone de manifiesto un estudio realizado en Portugal que comparaba las mejores ofertas para obras pblicas contratadas por 50 hospitales pblicos portugueses en 2009 (mediante sistemas basados en soporte de papel) y 2010 (utilizando sistemas de licitacin electrnica) lleg a la conclusin de que en 2010 se haba obtenido una reduccin de costes del 18%, debido al incremento de la competencia generada como consecuencia de la implantacin de la licitacin electrnica. Igualmente, en Noruega, gracias a la plataforma Ehandel, las autoridades estn logrando reducir entre un 20% y un 40% los plazos de realizacin de pedidos, recepcin de mercancas y facturacin, y obteniendo una reduccin de precios que oscila entre el 2% y el 10%4.

DOMNGUEZ-MACAYA LAURNAGA J., Claves para una contratacin pblica electrnica eficaz, El consultor de los ayuntamientos y juzgados, S.A., 2011. Vid del mismo autor La adopcin por los poderes adjudicatarios de la contratacin electrnica: una tarea inaplazable, Contratacin Administrativa Prctica, N 41, Seccin Reflexiones, Abril 2005, pg. 37, Editorial LA LEY.
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IESE, La licitacin electrnica en el sector pblico espaol. Presente y futuro , 2011. Vid asimismo, YNEZ SNCHEZ G., Contratacin electrnica y centralizacin de la contratacin como mecanismos de ahorro, El Consultor de los Ayuntamientos y de los Juzgados, N 11, Seccin Colaboraciones, Junio 2012, Ref. 1399/2012, pg. 1399, tomo 1, Editorial LA LEY
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II.- LA VIGENTE DIRECTIVA 2004/18 2004/18/CE DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO DE 31 DE MARZO DE 2004 SOBRE COORDINACIN DE LOS PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIN DE LOS CONTRATOS PBLICOS DE OBRAS, DE SUMINISTRO Y DE SERVICIOS
La mayor aportacin de la Directiva, es la creacin de dos procedimientos de contratacin pblica: el sistema dinmico de adquisicin y las subastas electrnicas, adems de fijar, como ahora veremos requisitos tcnicos necesarios para el desarrollo de la contratacin pblica electrnica. La Directiva, en su Considerando 12 se refiere al hecho de que tcnicas electrnicas de compra permiten ampliar la competencia y mejorar la eficacia del sistema pblico de pedidos, en particular mediante el ahorro de tiempo y dinero que entraa la utilizacin de las mismas. Pero no trata tanto del proceso de contratacin electrnico en general sino algunos sistemas particulares de compra electrnica, como la subasta electrnica, los sistemas dinmicos de adquisicin o el catlogo electrnico. Encontramos en el Considerando 37, y en especial en el artculo 42 de la Directiva una referencia clara al nivel de seguridad y confidencialidad superior exigible en procesos de compra electrnica. Y en particular, al hecho que los instrumentos para la recepcin electrnica de ofertas, solicitudes de participacin, as como planes y proyectos, deben cumplir unos requisitos adicionales especficos. A estos efectos, debe fomentarse, en la medida de lo posible, el uso de firmas electrnicas, en especial las firmas electrnicas avanzadas, alentando la existencia de regmenes voluntarios de acreditacin5.

III.- EL LIBRO VERDE SOBRE LA GENERALIZACIN DEL RECURSO A LA CONTRATACIN PBLICA ELECTRNICA EN LA UNIN EUROPEA SEC (2010) 1214.
El Libro Verde sobre la generalizacin del recurso a la contratacin pblica electrnica en la UE SEC (2010) 1214 destacaba mltiples ventajas de la contratacin pblica electrnica. Admita que la mayor accesibilidad y transparencia de la contratacin electrnica puede mejorar el acceso de las empresas a la contratacin pblica gracias a la automatizacin y centralizacin del flujo de informacin sobre las oportunidades de licitacin concretas. Reconoca, la reduccin de costes
VATTIER FUENZALIDA, C. De nuevo sobre el rgimen legal de la firma electrnica (Estudio del Anteproyecto de 26 de junio de 2002 ), Actualidad Civil, N 6, Semana del 3 al 9 Feb. 2003, Ref. IX, pg.. 137, tomo 1, Editorial LA LEY
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administrativos frente a los sistemas basados en el soporte de papel resulta innegable, y especialmente abordaba las diferentes consecuencias de la tramitacin electrnica que concluyen en una mayor eficacia en la gestin de la contratacin (contribucin a la centralizacin de las tareas administrativas de contratacin ms onerosas y al logro de economas de escala en trminos de gestin). Finalmente destacaba que en un entorno caracterizado por la utilizacin del soporte de papel, la falta de informacin y los problemas asociados a la presentacin de ofertas en relacin con contratos que van a adjudicarse a cierta distancia del lugar de establecimiento de la propia empresa pueden limitar el nmero de proveedores que compitan en determinadas licitaciones o disuadirlos totalmente de participar en ellas. El Libro Verde parte de que las inversiones en los sistemas de contratacin deben realizarlas los Estados, sin embargo, entiende que el papel, importante, que la Unin Europea debe desempear pasa por: a) Permitir a las entidades adjudicadoras llevar a cabo la contratacin por medios electrnicos, para lo cual propona la remodelacin de la legislacin de la Unin Europea b) Garantizar que el desarrollo de la contratacin electrnica se lleve a cabo en el respeto de los principios y disposiciones fundamentales de la legislacin de la Unin Europea en materia de contratacin pblica (en los contratos cuyo valor supere el umbral) y de los principios del Tratado pertinentes (en los contratos cuyo valor sea inferior al umbral). c) Fomentar el desarrollo y la utilizacin de soluciones convergentes, seguras pero viables desde el punto de vista comercial, y divulgar ejemplos de mejores prcticas, para evitar una duplicacin intil y la repeticin de los errores cometidos. d) Permitir la participacin de los operadores econmicos en los procedimientos de contratacin electrnica en todo el mercado nico, reduciendo las barreras geogrficas y la falta de informacin. El Libro Verde enumera las acciones financiadas y dirigidas por la Comisin Europea en apoyo de la contratacin pblica electrnica como PEPPOL (Pan-European Procurement On-Line) que pretende aportar soluciones en los mbitos del pedido electrnico y la facturacin electrnica, y facilitar los elementos necesarios para la creacin de sistemas para catlogos electrnicos, firma y validacin y Expediente Virtual de la Empresa; Open e-PRIOR que permite el intercambio de documentos estructurados relacionados con los catlogos electrnicos, el pedido electrnico y la facturacin electrnica entre la Comisin y sus proveedores. Est ltima permite el intercambio de documentos a travs de la red PEPPOL o e-CERTIS que es una herramienta de informacin en lnea gratuita, lanzada paralelamente al presente Libro Verde, que aporta datos sobre los diferentes certificados y declaraciones que se suelen exigir en los
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procedimientos de contratacin en los 27 Estados miembros, dos pases candidatos (Turqua y Croacia) y los pases del EEE (Islandia, Liechtenstein y Noruega). Como retos, el Libro Verde identifica la necesidad de superar la inercia y los temores de las entidades adjudicadoras y proveedores, crear una normativa especfica para los procesos de contratacin electrnica, dotar de medios a los estados para facilitar el reconocimiento mutuo de soluciones electrnicas nacionales, reducir los requisitos tcnicos engorrosos, especialmente para la autenticacin del licitador o el hecho de que la transicin hacia la contratacin electrnica se est llevando a cabo a varias velocidades por los Estados. Para superarlos prev crear medidas incentivadoras o penalizadoras para acelerar la adopcin de la contratacin electrnica sobre la necesidad de convencer a las entidades adjudicadoras y a los proveedores para que la utilicen, nico problema sentado que la solucin tecnolgica est accesible . En este sentido, considera que deben clarificarse las condiciones que deben satisfacerse para acceder a los sistemas y procedimientos de contratacin electrnica, facilitar el reconocimiento mutuo de identificadores y documentos de prueba electrnicos y dems condiciones de participacin de los operadores econmicos en procedimientos de contratacin en lnea o simplificar los requisitos de entrada o participacin de los operadores econmicos en las licitaciones, y pensando en que es necesario que sea la propia Comisin quien fomente o aumente la disponibilidad de soluciones de fuente abierta que puedan integrarse en sistemas de contratacin electrnica existentes o futuros.

IV.- EL REAL DECRETO LEGISLATIVO 3/2011, DE 14 DE NOVIEMBRE, POR EL QUE SE APRUEBA EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY DE CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO Y LA LEY 31/2007, DE 30 DE OCTUBRE, SOBRE PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIN EN LOS SECTORES DEL AGUA, LA ENERGA, LOS TRANSPORTES Y LOS SERVICIOS POSTALES.
El TRLCSP regula las herramientas de contratacin electrnica que la Directiva 2004/18 contempla6. En particular, regula en su artculo 148 TRLCSP
DOMNGUEZ-MACAYA LAURNAGA J. La contratacin electrnica en el Proyecto de Ley de contratos del sector pblico. Anlisis y propuestas de mejora, Diario La Ley, N 6656, Seccin Doctrina, 21 Feb. 2007, Ao XXVIII, Ref. D-45, Editorial LA LEY. Vid La iecontratacion, una nueva -- y necesaria-- forma de entender la contratacin administrativa del mismo autor, Contratacin Administrativa Prctica, N 53, Seccin Reflexiones, Mayo 2006, pg. 34, Editorial LA LEY.
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la subasta electrnica. En lo que se refiere a la difusin de los condicionados de contratacin y sus anuncios crea la Plataforma de Contratacin del Estado (art. 334 TRLCSP) e identifica los perfiles de contratante de cada entidad como sitios web oficiales en los que realizar dichas publicaciones. Sin embargo, al contrario que lo que determina la normativa de contratos pblicos de navarra, continua exigiendo la publicidad en boletines oficiales lo que retrasa el proceso en gran medida7. Por otra parte, realiza una parte importante de la regulacin de las comunicaciones electrnicas en una Disposicin Adicional, lo que resulta poco adecuado a la tcnica legislativa. Ms an cuando como ahora veremos es esa Disposicin Adicional la que permite y arbitra las contrataciones electrnicas. As, es la Disposicin adicional decimosexta la que regula el uso de medios electrnicos, informticos y telemticos en los procedimientos regulados en la Ley. Recoge aspectos relevantes y que como luego veremos obran en la propuesta de directiva. En particular, el principio de disposicin continuada de los medios, tcnicas e informacin electrnica y su carcter no discriminatorio y compatible con los programas de uso general, as como la necesidad de emplear estndares abiertos. Afirma asimismo que los programas y aplicaciones necesarios para la presentacin electrnica de las ofertas y solicitudes de participacin debern ser de amplio uso, fcil acceso y no discriminatorios, o debern ponerse a disposicin de los interesados por el rgano de contratacin. Respecto de los sistemas de comunicaciones e intercambio/ almacenamiento de la informacin exige el respeto de la integridad de los datos y que slo el rgano de contratacin pueda acceder a ellos y estn libres de virus informticos. En cuanto a las aplicaciones para comunicaciones entre el licitador/ contratista y el rgano de contratacin declara que deben poder acreditar la fecha y hora de su emisin o recepcin, la integridad de su contenido y el remitente y destinatario de las mismas. En especial, estas aplicaciones deben garantizar que se deja constancia de la hora y la fecha exactas de la recepcin de las proposiciones o de las solicitudes de participacin y de cuanta documentacin deba presentarse ante el rgano de contratacin. Adems, la norma opta por la firma electrnica reconocida para los actos y manifestaciones de voluntad de los rganos administrativos o de las empresas licitadoras o contratistas que tengan efectos jurdicos y se emitan tanto en la fase

MANTECA VALDELANDE V., Aspectos de contratacin electrnica en la nueva ley de contratos del sector pblico, Contratacin Administrativa Prctica, N 75, Seccin Reflexiones, Mayo 2008, pg. 34, Editorial LA LEY.
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preparatoria como en las fases de licitacin, adjudicacin y ejecucin del contrato. Es muy relevante la permisin que efecta en el aparatado h) de la norma. En particular, determina que las referencias del TRLCSP a la presentacin de documentos escritos no obstarn a la presentacin de los mismos por medios electrnicos. En los procedimientos de adjudicacin de contratos, el envo por medios electrnicos de las ofertas podr hacerse en dos fases, transmitiendo primero la firma electrnica de la oferta, con cuya recepcin se considerar efectuada su presentacin a todos los efectos, y despus la oferta propiamente dicha en un plazo mximo de 24 horas; de no efectuarse esta segunda remisin en el plazo indicado, se considerar que la oferta ha sido retirada. Las copias electrnicas de los documentos que deban incorporarse al expediente, autenticadas con la firma electrnica reconocida del rgano administrativo habilitado para su recepcin surtirn iguales efectos y tendrn igual valor que las copias compulsadas de esos documentos. Exige como requisito para la tramitacin de procedimientos de adjudicacin de contratos por medios electrnicos, los rganos de contratacin podrn exigir a los licitadores la previa inscripcin en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas que corresponda de los datos a que se refieren las letras a) a d) del artculo 328.1. Posibilita la utilizacin de la factura electrnica pero sin determinar que tiene carcter obligatorio, a la vez que muestra una preferencia por el uso de los medios electrnicos por parte de los licitadores o los candidatos, obligando, para el caso de la Administracin General del Estado y los organismos pblicos vinculados o dependientes de sta, dichos medios debern estar disponibles en relacin con la totalidad de los procedimientos de contratacin de su competencia. En cuanto a las comunicaciones entre los rganos competentes para la resolucin de los recursos o de las reclamaciones y los rganos de contratacin o las Entidades Contratantes, se harn, siempre que sea posible, por medios informticos, electrnicos o telemticos. Al contrario que la normativa navarra que establece los mismos como nica cauce posible. En cuanto a la regulacin de la Ley 31/2007, de 30 de octubre, sobre procedimientos de contratacin en los sectores del agua, la energa, los transportes y los servicios postales. Esta norma regula las tcnicas de contratacin electrnica ya conocidas. En particular, los sistemas dinmicos de compra y las subastas electrnicas. E igualmente, opta por contener en una Disposicin adicional la regulacin de la contratacin electrnica en sentido estricto. En particular, es la Disposicin adicional decimosexta la que en un sentido similar al del TRLCSP regula el uso de medios electrnicos, informticos y telemticos en los procedimientos regulados en la Ley.
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V.-LA PROPUESTA DE DIRECTIVA DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO RELATIVA A LA CONTRATACIN PBLICA.
El Libro Verde sobre la modernizacin de la poltica de contratacin pblica de la UE Hacia un mercado europeo de la contratacin pblica ms eficiente (COM (2011) 15 final) fue publicado el 27 de enero de 2011 y precedi a la propuesta de Directiva que estudiaremos. Con l puso en marcha una amplia consulta pblica sobre los cambios legislativos que podran introducirse para facilitar y flexibilizar la adjudicacin de los contratos y hacer posible una mejor utilizacin de los contratos pblicos en apoyo de otras polticas. No obstante, en este Libro no se trat la materia que ahora nos ocupa pues, como hemos visto, ya fue objeto del Libro Verde, con lo que ello supone. Esto es, la Comisin dot de ms relevancia e inmediatez a su Libro Verde sobre compra electrnica que al propio Libro Verde que pretendera reformar todo el sistema de contratacin pblica europea. La propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo relativa a la contratacin pblica {SEC(2011) 1585}{SEC(2011) 1586} publicada el 20 de diciembre de 2011 efecta un impulso definitivo a la contratacin pblica electrnica. La propuesta que ser aprobada en breve, no slo contiene una regulacin ms precisas de las herramientas o tcnicas de compra electrnicas citadas (acuerdos marco, sistemas dinmicos de adquisicin, subastas electrnicas, catlogos electrnicos, centrales de compras y contratacin conjunta) sino que adems efecta una promocin indiscutible de la contratacin electrnica. Insiste en que el uso de las comunicaciones electrnicas y el procesamiento electrnico de las transacciones por los poderes adjudicadores puede generar ahorros significativos y mejorar los resultados de la contratacin, reduciendo a la vez despilfarros y errores. Establece la obligacin de transmitir los anuncios en formato electrnico, poner la documentacin de la contratacin a disposicin del pblico por medios electrnicos y adoptar una comunicacin totalmente electrnica, en particular por lo que respecta a la presentacin electrnica de ofertas o solicitudes, en todos los procedimientos de contratacin en un perodo de transicin que fija en 2016. Las comunicaciones por medios ordinarios hacen muy complejo el logro de los plazos en el proceso de contratacin pblica y restan plazos del
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resto de importantes trmites, en particular del estudio de las ofertas. Se cumple el dicho de que ante la Administracin parecen ms importantes las formas que el fondo. Un paso relevante es el que contempla el artculo 19 de la Propuesta de Directiva. ste determina que salvo cuando sea obligatorio el uso de medios electrnicos con arreglo a lo dispuesto en los artculos 32, 33, 34, el artculo 35, apartado 4, el artculo 49, apartado 2, o el artculo 51 de la propuesta, los poderes adjudicadores podrn elegir entre los siguientes medios de comunicacin para todas las comunicaciones y todos los intercambios de informacin: (a) medios electrnicos con arreglo a lo dispuesto en los apartados 3, 4 y 5; (b) correo o fax; (c) telfono en los casos y circunstancias contemplados en el apartado 6; (d) una combinacin de estos medios. Los Estados miembros podrn hacer obligatorio el uso de medios de comunicacin electrnicos en otras situaciones adems de las establecidas en los artculos 32, 33, 34, en el artculo 35, apartado 2, el artculo 49, apartado 2, o el artculo 51 de la propuesta. Establece, eso s, un requisito importante, que los medios de comunicacin elegidos debern estar disponibles de forma general y no debern restringir el acceso de los operadores econmicos al procedimiento de contratacin. Los poderes adjudicadores velarn porque en todas las comunicaciones, intercambios y almacenamiento de informacin se preserven la integridad de los datos y la confidencialidad de las ofertas y las solicitudes de participacin. Asimismo impone una regla conocida para quienes ya han experimentado los procesos de contratacin electrnica: no examinar el contenido de las ofertas y solicitudes de participacin hasta que expire el plazo previsto para su presentacin. Esta es una regla con la que me muestro totalmente en contra salvo que la oferta consista nicamente en el precio. Qu importancia tiene comenzar a estudiar la oferta de uno u otro licitador en primer lugar, en qu infringe el principio de igualdad de trato u objetividad? Otra importante regla relacionada con la anterior es que los instrumentos utilizados para comunicarse no deben ser discriminatorios y deben estar disponibles de forma general debiendo ser compatibles con los productos informticos de uso general, y no debern restringir el acceso de los operadores econmicos al procedimiento de contratacin.
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Para garantizar la interoperabilidad de los formatos tcnicos, as como de las normas de procesamiento y mensajera, especialmente en un contexto transfronterizo, se otorgarn a la Comisin poderes para adoptar actos delegados con arreglo al artculo 89, a fin de establecer el uso obligatorio de normas tcnicas especficas, al menos por lo que respecta a la presentacin electrnica de ofertas y solicitudes, los catlogos electrnicos y los medios para la autenticacin electrnica. Esta regla solo se rompe con la excepcin de uso de herramientas que no estn disponibles de forma general, a condicin de que ofrezcan medios de acceso alternativos8. La Directiva exige que para los dispositivos de transmisin y recepcin electrnica de las ofertas y los dispositivos de recepcin electrnica de las solicitudes de participacin se apliquen las normas siguientes: (a) la informacin relativa a las especificaciones para la presentacin electrnica de las ofertas y las solicitudes de participacin, incluido el cifrado y la validacin de la fecha, deber estar a disposicin de todas las partes interesadas; (b) los dispositivos y mtodos de autenticacin y firma electrnicas debern cumplir los requisitos del anexo IV; (c) los poderes adjudicadores debern especificar el nivel de seguridad exigido para los medios de comunicacin electrnicos utilizados en las diferentes fases de cada procedimiento de contratacin; el nivel ser proporcional a los riesgos asociados; (d) cuando se exijan las firmas electrnicas avanzadas definidas en la Directiva 1999/93/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, los poderes adjudicadores aceptarn, siempre que la firma sea vlida, las firmas respaldadas por un certificado electrnico reconocido mencionado en la Lista de Confianza a que se hace referencia en la Decisin 2009/767/CE de la Comisin, con o sin dispositivo seguro de creacin de firma, siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones: (a) debern determinar el formato de la firma avanzada sobre la base de los formatos establecidos en la Decisin 2011/130/UE de la Comisin y establecer las medidas necesarias para poder procesar tcnicamente estos formatos; (b) cuando una oferta vaya firmada con el respaldo de un certificado electrnico incluido en la Lista de Confianza, no debern aplicar requisitos adicionales que puedan entorpecer el uso de este tipo de firma por los licitadores.
DAVARA RODRGUEZ, M.A., La importancia de la interoperabilidad y sus diferencias con la compatibilidad, El Consultor de los Ayuntamientos y de los Juzgados, N. 14, Quincena del 30 Jul. al 14 Ago. 2009, Ref. 2111/2009, pg.. 2111, tomo 2, Editorial LA LEY
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En cuanto al envo de las solicitudes de participacin determina que (a) las solicitudes de participacin en los procedimientos de adjudicacin de contratos pblicos podrn hacerse por escrito o por telfono; en este ltimo caso, deber remitirse una confirmacin por escrito antes de que expire el plazo fijado para su recepcin; (b) los poderes adjudicadores podrn exigir que las solicitudes de participacin enviadas por fax sean confirmadas por correo o por medios electrnicos cuando ello sea necesario como medio de prueba a efectos legales. La cuestin ms relevante a mi juicio es que obliga a los estados a velar por que a ms tardar el 30 de junio de 2016 (2 aos despus de la necesaria transposicin de la Directiva) porque todos los procedimientos de contratacin que se tramiten con arreglo a la presente Directiva se lleven a cabo utilizando medios de comunicacin electrnicos, y, en particular, la presentacin electrnica de ofertas y solicitudes, de conformidad con los requisitos del artculo comentado. Esta obligacin no se aplicar en los casos en que el uso de medios electrnicos requerira herramientas especializadas o formatos de archivo que no estn disponibles de forma general en todos los Estados miembros, a efectos del apartado 3 del artculo comentado. Los poderes adjudicadores que utilicen otros medios de comunicacin para la presentacin de las ofertas debern demostrar, en la documentacin de la contratacin, que el uso de medios electrnicos requerira, debido a la particular naturaleza de la informacin que se ha de intercambiar con los operadores econmicos, herramientas especializadas o formatos de archivo que no estn disponibles de forma general en todos los Estados miembros. Se considerar que los poderes adjudicadores tienen razones legtimas para no solicitar medios de comunicacin electrnicos en el proceso de presentacin en los siguientes casos: (a)cuando, debido al carcter especializado de la adquisicin, la descripcin de las especificaciones tcnicas no pueda hacerse utilizando los formatos de archivo que suelen funcionar con las aplicaciones de uso comn; (b) cuando las aplicaciones que soportan formatos de archivo adecuados para la descripcin de las especificaciones tcnicas estn sujetas a un rgimen de licencias de uso privativo y el poder adjudicador no pueda ofrecerlas para su descarga o utilizacin a distancia; (c) cuando las aplicaciones que soportan formatos de archivo adecuados para la descripcin de las especificaciones tcnicas utilicen formatos de archivo que no puedan manejarse con ninguna otra aplicacin de uso pblico o descargable. Los poderes adjudicadores podrn utilizar los datos tratados electrnicamente en los procedimientos de contratacin pblica, a fin de evitar,
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detectar y corregir los errores que se produzcan en cada fase, mediante el desarrollo de herramientas adecuadas.

VI.- COMUNICACIN DE LA COMISIN AL PARLAMENTO EUROPEO, AL CONSEJO, AL COMIT ECONMICO Y SOCIAL EUROPEO Y AL COMIT DE LAS REGIONES, ESTRATEGIA EN POS DE LA CONTRATACIN PBLICA ELECTRNICA
El 20 de abril de 2012 se public la Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones - Estrategia en pos de la contratacin pblica electrnica COM(2012) 179 con ella pretende realizar un impulso de la contratacin electrnica9. Parte de la experiencia de entidades que ya emplean los instrumentos electrnicos para la contratacin han ahorrado entre un 5 y un 20 %; y de una cuestin importante, y a la que las administraciones temen, la recuperacin de los gastos de inversin. Sobre los mismos, la Comisin afirma que pueden recuperarse con rapidez; amn de la ptica ambiental ya que reduce costes de papel, transporte y suprime la necesidad de espacio para archivo de la documentacin. Pone como ejemplos de ellos, entre otros, a los hospitales portugueses que han logrado reducir el precio de los contratos celebrados en un 18 %, llegando a afirmar que el ahorro producido en Portugal con la contratacin electrnica ha sido de 650 millones de euros en el primer ao y que podra haber alcanzado 1 200 millones EUR si todos los poderes adjudicadores hubieran adoptado plenamente ese sistema de contratacin. As pues, el ahorro potencial representa entre un 6 % y un 12 % del gasto total en contratacin. Este inexplicable ahorro provino, de la rebaja de precios que supuso el aumento de la competencia (mayor nmero de ofertas por procedimiento), si bien tambin se redujeron los gastos administrativos. La Comunicacin pretende relativizar el miedo a las dificultades de implementacin, haciendo referencia a la Declaracin de Manchester que afirmaba que todas las administraciones pblicas de Europa estarn en
DAVARA RODRGUEZ, M.A., DEBE CONOCER: Comunicacin de la Comisin Europea al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones sobre: Estrategia en pos de la contratacin pblica electrnica (Bruselas, 20.4.2012 COM(2012) 179 final), El Consultor de los Ayuntamientos y de los Juzgados, N 10, Seccin Nuevas tecnologas, Quincena del 30 May. al 14 Jun. 2012, Ref. 1271/2012, pg. 1271, tomo 1, Editorial LA LEY
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condiciones de efectuar por va electrnica el 100 % de su contratacin, y al menos el 50 % de la contratacin pblica que supere el umbral de la UE se efectuar por va electrnica, para 2010. Como obstculos para la falta de implantacin, sealan como principal problema la inercia mostrada por algunos interesados alentando para persuadir a los compradores y proveedores a que modifiquen hbitos y convencerlos de los posibles beneficios. Como segundo problema sitan la fragmentacin del mercado a que puede dar lugar la existencia de una gran diversidad de sistemas que puede traducirse en un incremento de los costes para los operadores econmicos/proveedores. Respecto de la propuesta de Directiva relativa a concesiones debe reflejarse que las prestaciones son esencialmente anlogas a las aplicables al sector tradicional. Contiene requisitos en materia de medios de comunicacin electrnicos y prev un perodo de transicin de cinco aos, en lugar de dos. La Comunicacin, insta a tomar de ejemplo las iniciativas que ya han sido puestas en funcionamiento con xito, que vendrn descritas por el e- TEG (Grupo de expertos). Sirve de anuncio, adems de un futuro informe, a mediados de 2013, de la Comisin Europea sobre buenas prcticas en materia de contratacin electrnica, y se servir de las conclusiones de dicho informe para fomentar las buenas prcticas en toda la Unin Europea. Por otra parte, la Comunicacin pone en valor el proyecto PEPPOL que busca aportar los puentes de interoperabilidad, adems de aludir a otras iniciativas como Conectar Europa. Para eliminar la incercia la Comunicacin propone dos medidas: La red Enterprise Europe, que proporcione asesoramiento especfico a las PYME europeas sobre las posibilidades que les brinda la contratacin electrnica a la hora de licitar para contratos pblicos en cualquier lugar de la UE; y las posibilidades de conexin en red que ofrecen anualmente las jornadas de puertas abiertas de la Semana Europea de las Regiones y las Ciudades. Finalmente, la Comisin anuncia un fuerte control del seguimiento y de los cambios para hacer posible la contratacin electrnica, no sin antes constatar la necesidad de predicar con el ejemplo y ponerse a licitar electrnicamente cuanto antes.

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VII-. EL DICTAMEN DE 14 DE NOVIEMBRE DE 2012 DEL COMIT ECONMICO Y SOCIAL EUROPEO, SOBRE LA COMUNICACIN DE LA COMISIN AL PARLAMENTO EUROPEO, AL CONSEJO, AL COMIT ECONMICO Y SOCIAL EUROPEO Y AL COMIT DE LAS REGIONES. ESTRATEGIA EN POS DE LA CONTRATACIN PBLICA ELECTRNICA
El Comit Econmico y Social ha acogido favorablemente la Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones - Estrategia en pos de la contratacin pblica electrnica. As se desprende de su Dictamen de 14 de noviembre de 2012. El Dictamen parte de reconocer que las actuaciones de los estados miembros en materia de contratacin pblica electrnica no han sido demasiado presurosas desde la ltima directiva de 2004. En particular, afirma que considera factible el objetivo de que toda la contratacin sea electrnica a mediados de 2016 (previsiblemente, en 2017, dados los dos aos necesarios para la transposicin). El Comit afirma que solo podr alcanzarse este objetivo si se cumplen una serie de condiciones de normalizacin, interoperabilidad y accesibilidad. En caso contrario, afirma que se correra el riesgo de una mayor fragmentacin del mercado. Nuevamente, la resistencia al cambio constituye el principal problema junto con la resistencia a abrir el mercado a empresas internacionales y renunciar a un considerable poder econmico y poltico. El Dictamen, es duro pero realista, a lo que, como hemos visto la Comisin califica de inercia, el Comit denomina resistencia pasiva y sensibilidad a las presiones nacionales de carcter proteccionista. Y es que, ciertamente con la publicacin de todos los contratos en formato electrnico, la fijacin de un umbral para las licitaciones europeas resultar intil y perjudicial, y esto es lo que defienden firmemente, en particular, las pymes Para el Comit hay ciertas preocupaciones que desarrolla en gran medida, una de ellas es la comunicacin, o dicho de otro modo el convencimiento de la utilidad de la contratacin pblica. Sencillamente, y comparto la existencia de esta visin, la contratacin se ve ahora mismo por muchos gestores como un coste o un gasto en sistemas de contratacin en vez de un ahorro. Para ello, es preciso invertir en medidas de informacin, comunicacin y formacin de manera integrada, evitando las iniciativas aisladas.
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La transparencia, es segn el Comit el principal efecto inmediato de la publicacin electrnica, superada en Espaa de todos los contratos. El Comit concede especial importancia a las cuestiones de la interoperabilidad entre las distintas plataformas (a menudo, portales) y la normalizacin de los procesos y documentos electrnicos que se intercambian en las diferentes fases del procedimiento de contratacin. La multiplicacin de plataformas separadas, de formatos y procedimientos diferentes, constituye un obstculo a la automatizacin de la contratacin pblica y desalienta su adopcin por los proveedores, en particular, las pymes. La Comisin debera recomendar sin demora la utilizacin de una norma nica europea (o internacional) para los procesos relativos a la contratacin pblica, por ejemplo, el trabajo realizado por el CEN en el mbito del taller Business Interoperability Interfaces (BII) for Public Procurement in Europe (Interfaces de interoperabilidad de las empresas para la contratacin pblica en Europa), as como la aplicacin de perfiles BII en las especificaciones PEPPOL . A mi juicio la parte ms relevante del Dictamen es que no puede caerse en el mismo error que las Directivas clsicas y pensar que contratacin electrnica es slo la seleccin electrnica del contratista. Deben integrarse tambin las distintas fases posteriores a la adjudicacin del contrato (rdenes, facturas y pago) y publicar informacin sobre el desarrollo de los contratos, los problemas registrados, plazos de ejecucin y costes. Adems incide en que deben armonizarse los requisitos tcnicos es fundamental para el desarrollo de soluciones y servicios IT que puedan adoptarse y utilizarse a nivel local, nacional y transfronterizo. En particular, afirma que es necesario tomar medidas que faciliten la interoperabilidad de soluciones de firma electrnica, reduciendo su complejidad y coste. En definitiva, se trata de promover soluciones sencillas y buenas para extender el uso de la contratacin, bastando apoyarse en los ejemplos ms cercanos para aprovechando sus ventajas recoger los beneficios que esta nueva forma de contratacin genera10.

VIII.- CONCLUSIONES
Frente a la desatencin y la falta de empuje por los Estados a favor de la contratacin electrnica, por la inercia o la resistencia al cambio, y
DOMNGUEZ-MACAYA LAURNAGA J., De las palabras a los hechos: estudio del modelo vasco de contratacin pblica electrnica(MVCPE) Un modelo sencillo, disponible y seguro, Contratacin Administrativa Prctica, N 113, Seccin Reflexiones, Noviembre 2011, pg. 50, Editorial LA LEY.
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especialmente por el desconocimiento de los beneficios que este puede traer la Unin Europea est impulsando en gran medida y con compromisos claros la contratacin pblica electrnica. Proyectos como PEPPOL o BII lo atestiguan. En mayor medida, el compromiso de que en 2016 toda la contratacin electrnica tiene tal grado de compromiso como de reto. Coincido con el Comit Econmico y Social con que en estos 8 aos, donde las soluciones tcnicas estaban perfectamente operativas no ha habido grandes avances en la legislacin. Si no se modifica la legislacin no habr avances. Solo cuando la obligatoriedad se ha impuesto ha habido avances en otros estados, como Portugal, ejemplo, ahora, del ahorro, al menos en esta materia. En definitiva, con las nuevas Directivas se ver un gran cambio que esperemos avoque de forma definitiva a la aplicacin inmediata de la contratacin electrnica. Habr que buscar financiacin o buscar soluciones tcnicas sencillas que eviten a las Administraciones caer en la tentacin de afirmar que dado su dficit, Espaa es el ejemplo, no pueden acometer inversiones en sistemas. En su defecto, habr que estudiar el no tener aplicaciones propias sino aprovechar el cloud computing, la contratacin por pago en cada licitacin.

IX.- BIBLIOGRAFA
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