Poder Judicial de la Nacin

CAMARA CIVIL - SALA E

Expte. 40.615/2009 Juz. 67 628.451.- "B. J. C/ MANUCORP S.A. Y OTROS S/ DAOS Y PERJUICIOS".Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los 17 das del mes de octubre de dos mil trece, reunidos en Acuerdo los Seores Jueces de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala "E", para conocer en el recurso interpuesto en los autos caratulados: "B. J. C/ MANUCORP S.A. Y OTROS S/ DAOS Y PERJUICIOS", respecto de la sentencia corriente a fs. 286, el Tribunal estableci la siguiente cuestin a resolver: Es arreglada a derecho la sentencia apelada? Practicado el sorteo result que la votacin deba efectuarse en el siguiente orden: Seores Jueces de Cmara Doctores CALATAYUD. RACIMO. DUPUIS. El Seor Juez de Cmara Doctor CALATAYUD dijo: Cuando promovi la demanda, el actor manifest que en el ao 1999 comenz a funcionar en esta ciudad la Fundacin Atlas 1853, que tiene como finalidad "liderar el cambio hacia una sociedad abierta basada en la defensa de la libertad individual, la existencia de lmites institucionales a la accin del gobierno, la economa de mercado, la propiedad privada, la libre empresa, y el estado de derecho", es decir, la difusin de ideas y polticas pblicas de orientacin liberal clsica. Asevera que no tiene una relacin formal con dicha institucin, limitndose a recibir un premio a la valiente defensa de la libertad, a publicar un artculo en un libro sobre "Pensadores de la Libertad" y a dictar alguna conferencia gratuita aislada, pero nunca desarroll tarea rentada. Sin embargo, en el ejemplar del 27-1108 de la revista "Veintitrs", en una nota firmada por Carlos Romero, en la portada se califica a la fundacin como "Sociedad secreta de represores, polticos y economistas que apuesta a la catstrofe" y se publica una foto suya, junto a otras dos instantneas, una de quien fuera Ministro de Economa del ltimo gobierno de facto -Jos Alfredo Martnez de Hoz- y otra de Julio Cirino, a quien la revista califica de "represor". En la pgina 24 comienza el desarrollo de la nota bajo el ttulo "Fundacin Buitre", que contiene hechos falsos y comentarios injuriosos. Afirma que la publicacin incurre en un evidente abuso de derecho amparndose en la genrica libertad de expresin y, adems de la portada donde se lo vincula junto a personas sobre las cuales pesan cargos por actividades relacionadas con la dictadura militar, en el contenido de la nota se lo incluye junto con personalidades como Surez Mason, Domingo Cavallo y los citados Cirino y Martnez de Hoz. Sostiene que no es de aplicacin al caso la teora de la real malicia sino las normas que regulan la responsabilidad (arts. 902, 1109, 1071, 1071 bis y concs. del Cdigo Civil). Detalla su carrera profesional como abogado egresado de la UBA, obtuvo con posterioridad un Master en Economa y Ciencias Polticas de ESEADE, con Diploma de Honor al mejor promedio y cursa actualmente el Doctorado; su actividad como periodista en radio y televisin y sus publicaciones, y refiere que no ha desarrollado actividad alguna durante el gobierno militar.

Desarrolla el contenido de la nota y demanda el cobro de la suma de $ 200.000 en concepto de dao moral, con ms intereses y costas, solicitando la publicacin de la sentencia en un diario de amplia circulacin. Despus de efectuar las negativas de rigor, la empresa demandada reclama el rechazo de la pretensin inicial y sostiene que -contrariamente a lo que manifiesta su contrario- s pertenece al staff de la fundacin como se desprende de la pgina web respectiva; tampoco es cierto que su actividad se redujo a publicar un artculo, sino que son 19 los editados; mientras que los nicos dos prrafos en los que se lo menciona de ningn modo le atribuyen haber participado en actividades relacionadas con la dictadura militar y, menos an, que se lo haya incluido en una lista de "represores y desestabilizadores". La nota tampoco dice que el actor tenga una estrecha amistad con los personajes all aludidos y se limita a describir la vinculacin de la fundacin con otras instituciones enroladas en la llamada "derecha argentina" o de tendencia liberal. Requiere el rechazo de la demanda, con costas (fs. 54/60). Los restantes demandados -Roberto Caballero y Carlos Romero- fueron declarados rebeldes por no haberse presentado a estar a derecho. En la sentencia de fs. 286/293, la seora juez de primera instancia, tras efectuar algunas disquisiciones doctrinarias acerca de la libertad de expresin y de los recaudos exigidos para hacer operativa la doctrina de la real malicia, asegur que de la valoracin de la prueba rendida no resulta acreditado el presupuesto bsico que haga procedente la accin entablada: el carcter agraviante, inadecuado u ofensivo de las expresiones empleadas en el artculo periodstico. Adems, destaca que el informe emanado de la misma fundacin surge la vinculacin del actor con ella, y consider relevante que la nota -que transcribi textualmente- detalla los orgenes de la fundacin y alude a diferentes participantes de esa lnea de pensamiento, pero ninguna alusin o referencia hace respecto a que el actor haya sido partcipe de alguna actividad teida de sospechosa o ilegtima o que haya tenido que ver con la dictadura, siendo que, por el contrario, se refiere a l dando datos reales en cuanto a su profesin. Es decir, ms all de las connotaciones que surgen del ttulo sensacionalista, lo concreto es que el texto no se compadece con dicho ttulo. Consider que pese al sentido del comentario, aunque por su lnea de pensamiento el demandante no lo comparta -lnea de opinin por lo dems que ha hecho pblica a travs de sus actuaciones en televisin o radio o de pginas web como periodista generador de opinin pblica respecto de temas sensibles en la agenda poltica o econmica-, lo cierto es que la publicacin no se traduce en una conducta ilegtima que exceda la amplia discusin de temas de inters pblico y que toda sociedad democrtica debe exigir. Rechaz, pues, la demanda instaurada e impuso las costas al perdedor. En el escrito de expresin de agravios, B. tacha a la sentencia de arbitrariedad, por cuanto no ha considerado los hechos invocados en el escrito inicial, como ser que habiendo demostrado ser un jurista, Master en Economa y periodista, resulta evidente que en nuestro pas vincularlo con figuras como las de Surez Mason o Martnez de Hoz y publicar su foto en la tapa de una revista

con un titular que lo liga a una "sociedad de represores, polticos y economistas que apuestan a la catstrofe", tiene un carcter claramente agraviante u ofensivo, con evidente intencin de ensuciar su imagen pblica, mxime ante la exposicin que implica publicar su fotografa en la tapa de una revista con una circulacin de 43.000 ejemplares, junto al ttulo que lo relaciona con aquella expresin. Es decir, no slo es importante el texto de la nota periodstica sino tambin el ttulo y la portada, puesto que lo que "vende" es sta. Por otra parte, no consider la confesin ficta en que incurriera la demandada y tampoco la informativa proveniente de la Fundacin Atlas 1853 de la que no resulta que est "vinculado" a ella, sino que solamente ha colaborado gratuitamente con artculos de su autora. Siendo que su parte nunca neg su relacin con la fundacin lo que realmente le causa perjuicio es que se lo ligue con un plan desestabilizante y golpista. Niega que sea de aplicacin la doctrina de la real malicia y, para la hiptesis que se considerara que s lo es, la publicacin de su foto con el ttulo respectivo en tapa es un hecho falso para peor- y no una opinin, nico supuesto que podra ser operativa. Por ltimo, para el caso de que no se considerara procedente su agravio, se queja de la imposicin de costas, por estimar que ha procedido con suficiente derecho a demandar (ver fs. 341/349). Con carcter previo, creo del caso sealar que es mi conviccin que el estndar jurdico de la real malicia no es de aplicacin al sub examine. En efecto, como es sabido y lo ha dicho nuestro mximo tribunal, la libertad de prensa o derecho de prensa radica en el reconocimiento que todos los hombres gozan de la facultad de publicar sus ideas por la prensa sin el previo contralor de la autoridad, mas no de la subsiguiente responsabilidad de quien la utiliza para un fin doloso o causar perjuicios por culpa o negligencia, pues nuestra Constitucin Nacional no asegura la impunidad de la prensa. Una vez efectuada la publicacin su contenido queda sometido a la ley y al control de los jueces competentes (ver L.L. 1986-C, 406). Ello se encuentra plasmado en los arts. 14 y 32 de la Carta Magna. Establecido lo que antecede, dado que mi estimado colega el Dr. Dupuis, al votar en primer trmino en la causa caratulada "Vilas Guillermo c/ Editorial Perfil s/ daos y perjuicios", n 252.195 del 19-10-98, ya desarroll extensamente la evolucin de la citada doctrina en la jurisprudencia de la Corte Federal de los E.E.U.U. y su posterior aplicacin por nuestro ms Alto Tribunal, no me detendr expresamente sobre el punto y, por razones de brevedad, a dicho voto me remito. No obstante, como all lo destacara, aqulla naci para proteger a la prensa en las hiptesis en que la noticia se refiere a cuestiones de inters institucional o general o son sujetos de ella funcionarios o figuras pblicas, y en la medida que la noticia revista ese mismo inters, para luego extenderse a aquellas cuestiones de inters pblico que involucran a particulares (ver Badeni, Doctrina de la real malicia, en L.L. 1997-B,1181, en especial, pg. 1191, donde cita el caso "Rosenbloom vs. Metromedia", 403 U.S. 29 de 1971; mismo autor, Las doctrinas "Campillay" y de la "real malicia" en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, en L.L. 2000-C,1244, en especial, pg. 1253). Con la minuciosidad que lo caracteriza, nuestro actual y versado colega, Dr. Fernando M. Racimo, ha precisado los contenidos de esta doctrina en la jurisprudencia de la Corte Suprema en lo que se

refiere a las personas a las cuales se aplica este estndar disminuido y a qu tipo de noticias se refiere. As, con relacin a los primeros, adems de los funcionarios o figuras pblicas incluidas, se encuentran los simples particulares, siempre y cuando se involucren voluntariamente en asuntos de inters pblico; mientras que las noticias deben ser inexactas o falsas y difamatorias o agraviantes, pero deben ser relativas a temas de inters general (ver Los contenidos mnimos de la doctrina de la real malicia en el marco de la responsabilidad civil, en E.D. 209-972). As las cosas y si bien dentro de algunos crculos sociales, polticos o econmicos pueda resultar de cierto inters la nota referida a quines integran la Fundacin Atlas 1853, encargada de difundir las ideas liberales en nuestro pas, no se cumple con el otro requisito en cuanto a la o las personas involucradas. Es que, sin lugar a dudas, el demandante no reviste la calidad de funcionario pblico y tampoco es -ms all de su actuacin en algn programa televisivo o de radio y publicacin de artculos de variada ndole- figura pblica, mientras que no se ha involucrado voluntariamente en el tema en cuestin. Es as -reitero- que a mi juicio, este estndar no resulta aplicable en la especie, de manera que el caso debe ser decidido con arreglo al sistema general de responsabilidad civil. Ello establecido, el contenido de la nota periodstica firmada por el codemandado Carlos Romero, sin perjuicio que pueda considerarse desafortunado su ttulo -"Fundacin buitre"- y de la subjetiva valoracin que le merezca a cada uno de los lectores la persona de quienes segn el autor integraran la ya mentada fundacin, lo cierto es que, al menos en lo que se refiere a B., no resulta ni falaz ni agraviante. Es que, en los nicos dos prrafos en que aparece mencionado nada injurioso contiene, por lo que aunque parezca sobreabundante me permito transcribirlos: Para su labor, Atlas -que das atrs cumpli diez aos- encuentra a sus mejores espadas entre los paladines de la derecha ilustrada. Por eso, uno de los nios mimados de su staff es J. B., el mismo que inici el ataque a los artistas populares en la revista Noticias y que fue repudiado en Veintitrs semanas atrs. B. fue columnista del programa Fuego Cruzado, de Marcelo Longobardi, y tambin arenga desde su blog personal, "No me parece", donde el 27 de octubre ltimo llam a "empujar ya el juicio poltico a Cristina Kirchner y lograr su suspensin (...) para preservar cierto orden constitucional (ver pg. 24 de la revista en cuestin). Y el siguiente reza as: En 2006, Vzquez, Curuchet, Benegas y Bergenfeld, entre otros, recibieron el premio Atlas a la "Valiente defensa de la libertad" en el rubro periodistas (ver pg. 26 de la revista aludida). En realidad, lo nico que ha negado el actor de las afirmaciones all vertidas por el periodista autor de la nota es que pertenezca al staff de la fundacin por lo que deben considerarse ciertas el resto de ellas. Ms all de que la redaccin del prrafo -uno de los nios mimados de su staff- parece indicar que aqul es el protegido de los directivos de la fundacin y no que l sea parte integrante de la institucin, incluso colocndonos en el supuesto ms favorable a su postura en el sentido de que sea real que l no pertenece a aqulla, la conclusin a llegar tampoco le sera favorable. Es que, en el sentido estricto que cabe acordarle al trmino "staff" en su traduccin al idioma

castellano segn el Word Reference.com (Online Language Dictionaries), significara "empleado" segn el Legal Dictionary, y a member of staff, "un empleado" a estar al Business Dictionary. Es verdad que segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, "empleado" es la persona que desempea un destino o empleo, y "emplear", en su primera acepcin, es ocupar a uno, encargndole un negocio, comisin o puesto (ver edicin 27a, t. I pg. 812), lo que parecera indicar que el empleado se encuentra a sueldo de su empleador. Empero, en un concepto vulgar podra entenderse como aquel que presta colaboracin con otro en la actividad de que se trate, y tal es la que desplegaba B. respecto de la fundacin, puesto que del informe de fs. 258/259 surge que el citado, junto con otros ocho acadmicos, son investigadores que participan en la "Fundacin Atlas 1853" con los artculos de su autora con los que colaboran y que engrosan el contenido de la pgina web, aunque sin percibir remuneracin alguna. Ellos representan -segn el citado informe- una de las principales herramientas "para cumplir con nuestra Misin de liderar el cambio hacia una sociedad abierta basada en la defensa de la libertad individual, la existencia de lmites institucionales o la accin de gobierno, la economa de mercado, la propiedad privada, la libre empresa y el estado de derecho". Ello equivale a sostener vlidamente que, si bien B. no integraba estrictamente la fundacin como empleado remunerado, s colaboraba y tena -como dijera la magistrada- cierta vinculacin con ella, en el sentido de unin o atadura de persona o cosa con otra (ver Diccionario de la Real Academia Espaola ya citado, voz "Vnculo", t. II pg. 2092). Por tanto, en la medida que no contiene trminos injuriosos o agraviantes o falsos con relacin a la persona del demandante, ni se lo ha ligado a institucin ilegtima, sino con una que sustenta y difunde ideas liberales que en s mismas nada de malo representan y que podrn o no ser compartidos por el lector, la conclusin a la que aqulla llegara no podr ser modificada, por lo menos en relacin con este punto en cuestin. En el memorial de agravios se hace especial hincapi en el ttulo de la nota periodstica y el contenido de la portada de la revista, donde se public una fotografa suya al lado de una perteneciente a Jos Cirino y otra a Jos Alfredo Martnez de Hoz, con la siguiente leyenda: "INVESTIGACIN, FUNDACIN ATLAS: la sociedad secreta de represores, polticos y economistas que apuesta a la catstrofe" (ver ejemplar original del 27-11-08, reservado en sobre cerrado). En el precedente de esta Sala citado por el propio apelante -"O, M.G. c/ G., M. I. y otros s/ daos y perjuicios", causa 593.575 del 27 de agosto de 2012-, el colega preopinante seal que resulta inaceptable que en un proceso judicial se definan cmo se titulan las obras o cmo se redactan los prlogos de los libros, aun cuando podra existir responsabilidad civil por la discordancia entre el ttulo y el contenido de la obra (ver citas de su voto: CSJN, "D., J. E. c/ Editorial Chaco S.A. y otro" del 9-11-10, Fallos 333:2079; Flores, Oscar, La doctrina Campillay ante las reglas de estilo del periodismo grfico, en L.L. Sup. Const. 2012 [marzo] del 29-312 y Responsabilidad de los medios de prensa y de sus directivos por el contenido de cartas de lectores. Criterio actual de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, L.L. 2011-B, 1, punto IV, d). Nuestro ms Alto Tribunal -afirm-

ha precisado en este sentido que el artculo periodstico o el libro no se examinan de manera fragmentada o en forma disociada sino en su propio contexto (ver "Locles, Roberto Jorge c/ Arte Grfico Editorial", considerando 12). Y continu: "El significado difamatorio debe ser encontrado en la lectura de la publicacin como un todo. Se trata de una regla bsica del razonamiento y no se pueden basar las conclusiones en trocitos tomados fuera de contexto. Muchas veces la cuestin se centra en determinar si el texto niega el efecto de los ttulos (ver "Kaelin v. Globe Communications Corporation", 162 F.3d 1036 de la Corte de Apelaciones de los Estados Unidos de Amrica del 9 Circuito, del 30-12-98). Ahora bien, es mi conviccin que en la especie tampoco el ttulo de tapa es difamatorio para con la persona del demandante, a poco que se repare que no se lo vincula con represores, sino que simplemente se menciona las profesiones o actividades de algunos de los integrantes de la fundacin all criticada, entre ellas los "economistas" categora en la que sin duda se lo incluy pues as surge del contenido de la nota interior. Por otra parte, la catalogacin como "represores" corre por cuenta del articulista, tratndose de una mera opinin personal suya. Y, si bien aparece como algo sensacionalista la afirmacin de la intencin de los integrantes de la fundacin de "apostar a la catstrofe", lo concreto es que no guarda ninguna relacin con el contenido de la nota, donde ms que nada se nota una tendencia crtica al pensamiento liberal que los convoca, sin que se advierta la denuncia de un plan "golpista", ms all de la mencin a la convocatoria a la poblacin a los "cacerolazos" que, de por s, ha quedado demostrado que no son "desestabilizantes", sino una expresin pblica y pacfica de descontento. Coincido con B. que la tapa de una revista es lo que, en principio, "vende" o "atrapa", pero ella como dijera anteriormente- debe ser complementada con la nota a la que se refiere, y precisamente la lectura de esta ltima revela detalles objetivos de su actuacin pblica, sin que se le atribuya proceder sospechoso o ilegtimo alguno, tal como bien ha destacado la magistrada de la anterior instancia. En suma, ms all de la desazn que le pudo ocasionar la lectura de la revista en cuestin de la que da cuenta los testimonios de Giovanelli (fs. 200) y Teves (fs. 201), sin que por otra parte se encuentre debidamente acreditado que el ataque de presin que padeci tenga relacin causal con esa circunstancia, falta en el caso como bien ha expresado la seora juez el presupuesto bsico para la procedencia de la pretensin indemnizatoria, la accin antijurdica o abusiva de la libertad de informar. En cuanto a las costas se refiere, esta Sala reiteradamente ha decidido que ellas no importan una sancin para el perdedor, sino tan slo el resarcimiento de los gastos que su contrario se ha visto obligado a afrontar con el objeto de asumir su defensa en el proceso (ver Colombo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin anotado y comentado, 4a. ed., t. I pg. 164, nota 278; Sala "A" en L.L. 1978-D, 857 y E.D. 80-479; Sala "D" en E.D. 87-611; esta Sala en L.L. 1987-B, 433).

Por tanto, la eximicin que autoriza el art. 68 del Cdigo Procesal procede, en general, cuando media "razn fundada para litigar", expresin sta que contempla aquellos supuestos en que, por las particularidades del caso, cabe considerar que el vencido actu sobre la base de una conviccin razonable acerca del derecho invocado en el litigio (ver Palacio, Derecho Procesal Civil, t. III pg. 373 n 313 ap. 8; Colombo, op. y loc. cits., pg. 165; CNCiv. esta Sala, fallo citado precedentemente). Sin embargo -tal como se ha sostenido en numerosas oportunidades- no se trata de la mera creencia subjetiva del litigante en orden a la razonabilidad de la pretensin, sino de la existencia de circunstancias objetivas que demuestren la concurrencia de un justificativo para eximirlo de las costas, puesto que todo aquel que somete una cuestin a la decisin judicial, es porque cree que le asiste razn para peticionar como lo hace, mas ello no lo exime necesariamente del pago de los gastos en que hizo incurrir a su contrario si el resultado le es desfavorable (conf. CNCiv. Sala "F", causas 265.345 del 6-8-80, 281.423 del 21-6-82 y 8.024 del 12-984; Sala "G", causa 4.805 del 1-384; esta Sala, causas 277.986 del 6-4-82, 278.284 del 31-5-82 y 9.465 del 30-10-84, entre muchas otras). Finalmente, es de destacar que la exencin de costas es de carcter excepcional y slo ha de disponerse cuando existen motivos muy fundados, precisamente por la predominancia del principio objetivo de la derrota (ver Colombo, op. y loc. cits., pg. 163 nota 264 y pg. 165 nota 285; CNCiv. Sala "D" en E.D. 106-324 n 31; esta Sala, en E.D. 96-699 n 23 y fallo anteriormente citado). Establecidos estos principios de carcter general, la sola mencin del recurrente de que se crey con suficiente derecho a demandar en razn del ttulo sensacionalista y falso no alcanza a revestir la condicin necesaria para eximirlo del pago de las erogaciones que su contrario se vio impelido de efectuar para defender sus derechos, mxime si ha quedado demostrado que dicha portada no contiene datos falsos sino que representa una mera opinin crtica contraria a la ideologa liberal que orienta a la Fundacin Atlas 1853. En definitiva, voto para que se confirme la sentencia de fs. 286/293 en todo cuanto decide y fue materia de agravio expreso, con costas de Alzada al actor vencido. Los Seores Jueces de Cmara Doctores Racimo y Dupuis por anlogas razones a las expuestas por el Dr. Calatayud, votaron en el mismo sentido. Con lo que termin el acto. JUAN CARLOS G. DUPUIS. MARIO P. CALATAYUD. FERNANDO M. RACIMO. Este Acuerdo obra en las pginas N a N del Libro de Acuerdos de la Sala "E" de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil. Buenos Aires, octubre 17 de 2013.Y VISTOS:

En atencin a lo que resulta de la votacin de que instruye el acuerdo que antecede, se confirma la sentencia de fs. 286/293 en todo cuanto decide y fue materia de agravio expreso, con costas de Alzada al actor vencido. La esencia fundamentalmente accesoria de los intereses, permite que su incorporacin a la base regulatoria resulte procedente nicamente en la hiptesis de admisin de la demanda, pero no cuando se la rechaza (conf. CSJN, votos de los Dres. Lorenzetti y Highton de Nolasco, en Fallos 328:1733; del Dr. Vzquez en Fallos 322:2966, entre otros). En su mrito, apreciando el monto reclamado en la demanda, la calidad, eficacia y extensin de la tarea realizada, etapas cumplidas y lo dispuesto por los arts. 6, 7, 9, 37 y concs. de la ley 21.839, se confirma la regulacin de los Dres. Marcelo Gabriel Fernndez, letrado apoderado de la demandada; Mara de los ngeles Gallea y Estban Marcos Dios, patrocinantes de la misma parte, por resultar ajustadas a derecho y se modifican las de los letrados apoderados de la actora, fijndose la retribucin del Dr. en DIECISEIS MIL QUINIENTOS PESOS ($ 16.500.-), la del Dr. en CINCO MIL QUINIENTOS PESOS ($ 5.500.-) y la de la Dra. en MIL QUINIENTOS PESOS ($ 1.500.-). Por la tarea de fs. 249/253, su mrito y extensin y la debida proporcin que los honorarios periciales deben guardar con los de los profesionales intervinientes en todo el proceso (ley 24.432, art. 10; esta Sala, c. 66.064 del 19/3/90), se confirma la regulacin del perito informtico Jos Silverio Gonzlez por resultar ajustada a derecho. En virtud de lo dispuesto por el art. 28 del decreto 1467/2011 (Anexo III, art. 1, inc. g), se confirma la regulacin de la mediadora Daniela Irene Algn por resultar baja y habrsela apelado solamente "por alta". Notifquese y devulvase.-