EL ACTO ADMINISTRATIVO

Se define doctrinariamente como Acto Administrativo la decisin que, en ejercicio de sus funciones, toma en forma unilateral la autoridad administrativa, y que afecta a derechos, deberes e intereses de particulares o de entidades pblicas, de acuerdo con la Ley del Procedimiento Administrativo General. Son actos administrativos, entonces, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho pblico, est n destinadas a producir efectos jur!dicos sobre los intereses, obli"aciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta .

#entro de la divisin tripartita de los poderes pblicos, el acto administrativo es el que procede en ejercicio de la funcin administrativa, a diferencia del acto le"islativo $conformada por resolucin le"islativa o ley% y del acto judicial $resolucin judicial, sea decreto, auto o sentencia%. &o obstante ello, el acto administrativo no necesariamente proviene del Poder 'jecutivo , dado que puede ser "enerado por cualquier otro ente en ejercicio de su funcin administrativa.

Por otro lado, la autoridad o el a"ente ha de obrar como representante de la Administracin publica en tanto que entidad sometida al #erecho Pblico ( ya que, de proceder como si estuviera re"ida por el derecho privado ) situacin a su ve* autori*ada por el derecho pblico +, las relaciones encuadran dentro de las civiles o comunes sin los privile"ios que en todo caso se atribuyen al 'stado y a otras entidades derivadas de su ius imperium.

Pr cticamente inte"ran actos administrativos todas las resoluciones y disposiciones, verbales o escritas $sin"ularmente ,stas, debido a su constancia%( sean acuerdos, rdenes, decretos, instrucciones, que dicten desde el -efe de 'stado hasta los alcaldes. 'n tal sentido, la definicin de entidad pblica que maneja la Ley del Procedimiento Administrativo General es bastante amplia, en la cual se considera, inclusive las personas jur!dicas que se encuentran bajo el r,"imen privado y que prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, dele"acin o autori*acin del 'stado, conforme a la normativa de la materia.

Asimismo, debemos interpretar qu, debe entenderse por Administracin Pblica. / dicho t,rmino se define con un criterio or" nico, identific ndose con los r"anos de la Administracin Pblica como incorrectamente lo ha hecho el Articulo 0 del 1!tulo Preliminar de la Ley de Procedimiento Administrativo General( o dicho t,rmino se define m s bien con un criterio material, identific ndolo con el ejercicio de la funcin administrativa, lo que tambi,n producir!a una definicin incompleta del acto administrativo( o m s bien, dicho t,rmino se define a trav,s de criterios combinados de orden material, formal y or" nico, que es lo que se ha pretendido l!neas arriba.

La naturale*a del acto que "enera efectos respecto de particulares es un elemento adicional a tomar en cuenta. A diferencia del acto le"islativo o de los actos normativos en "eneral, el acto administrativo "enera efectos individuali*ados o individuali*ables. Los actos

administrativos no producen efectos "enerales y abstractos, sino m s bien operan en una situacin concreta, como establece la norma. 'n consecuencia, no e2isten los actos administrativos de naturale*a normativa.

EL REQUERIMIENTO ES UN ACTO ADMINISTRATIVO?

*Carmen del Pilar Robles Moreno Profesora de #erecho 1ributario en la Pontificia 3niversidad 4atlica del Per y 3&5S5.

1.

INTRODUCCION

'n esta oportunidad, vamos a anali*ar la naturale*a jur!dica del llamado 6requerimiento7 que, como sabemos no constituye un acto reclamable $de acuerdo a lo indicado por el art!culo 89: del 4di"o 1ributario%, y para al"unos no constituye un acto administrativo. &osotros partimos de la re"ulacin le"al vi"ente y consideramos que el requerimiento s! constituye un acto administrativo, por lo que en las si"uientes l!neas abordaremos este tema. 2. ACTO ADMINISTRATIVO

2.1.

Concep o

&uestra le"islacin no ha tenido una definicin de Acto Administrativo, sino reci,n a partir de la vi"encia de la Ley del Procedimiento Administrativo General, $LPAG% aprobada mediante Ley ;<===, que entr en vi"encia el 88 de octubre del a>o ;??8.

Se>ala el art!culo 8 de la LPAG que 6son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho pblico, est n destinadas a producir efectos jur!dicos sobre los intereses, obli"aciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta7. Adem s precisa en ne"ativo que. 6&o son actos administrativos. i% Los actos de administracin interna de las entidades destinados a or"ani*ar o hacer funcionar sus propias actividades o servicios. 'stos actos son re"ulados por cada entidad, con sujecin a las disposiciones del 1!tulo Preliminar de esta Ley, y de aquellas normas que e2presamente as! lo estable*can( ii% Los comportamientos o actividades materiales de las entidades7.

's importante reco"er lo se>alado por el profesor -uan 4arlos 5orn8 63no de los cambios de visin m s importantes producidos en la nueva Ley del Procedimiento Administrativo

General, Ley ;<===, en comparacin con sus antecedentes nacionales, ha sido el nuevo tratamiento jur!dico para la relacin acto administrativo y procedimiento administrativo. Para los antecedentes inmediatos de la nueva ley, el acto administrativo era un fenmeno unitario producido a consecuencia del procedimiento administrativo se"uido por la autoridad, por lo que el eje de las cate"or!as y del discurso administrativo "iraba en torno al procedimiento administrativo@ La nueva ley $Ley vi"ente% da al acto administrativo un tratamiento independiente y equiparado al procedimiento administrativo, reservando para la materia el 1!tulo 0 de la Ley@ Pero no solamente eso, sino que tambi,n se quiso clarificar que el concepto acto administrativo no slo se manifiesta en la decisin constitutiva de la resolucin del procedimiento, tambi,n denominado acto administrativo final, sino que a lo lar"o del procedimiento se van sucediendo diversos actos administrativos7.

2.2.

Modalidades

del

Ac o

Adminis ra i!o

Asimismo, esta LPAG precisa en su art!culo ;, las modalidades del acto administrativo, al se>alar que . i% 4uando una ley lo autorice, mediante decisin e2presa, puede someter el acto administrativo a condicin, t,rmino o modo, siempre que dichos elementos

incorporables al acto, sean compatibles con el ordenamiento le"al, o cuando se trate de ase"urar con ellos el cumplimiento del fin pblico que persi"ue el acto, ii% 3na modalidad accesoria no puede ser aplicada contra el fin perse"uido por el acto administrativo.

2.".

Re#$isi os

de

Valide%

'n relacin a los requisitos de valide* del acto administrativo, el art!culo 9 de la LPAG se>ala los si"uientes. 8% 4ompetencia.+ es decir ser emitido por el r"ano facultado en ra*n de la materia, territorio, "rado, tiempo o cuant!a, a trav,s de la autoridad re"ularmente nominada al momento del dictado y en su caso de r"anos cole"iados, cumpliendo los requisitos de sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin, ;% /bjeto o contenido.+ es decir, que los actos administrativos deben e2presar su respectivo objeto, de tal modo que pueda determinarse inequ!vocamente sus efectos jur!dicos. Su contenido se debe ajustar a lo dispuesto en el ordenamiento jur!dico, debiendo ser l!cito, preciso, posible f!sica y jur!dicamente y comprender las cuestiones sur"idas de la motivacin, 9% Ainalidad Pblica.+ 'sto si"nifica que el acto administrativo debe adecuarse necesariamente a las finalidades del inter,s pblico asumidas por las normas que otor"an las facultades al r"ano emisor, sin que pueda habilit rsele a perse"uir mediante el acto, =% 5otivacin.+ obviamente el acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporcin al contenido y conforme al ordenamiento jur!dico, :% Procedimiento Be"ular.+ el acto administrativo antes de su emisin, debe ser conformado mediante el cumplimiento del procedimiento administrativo previsto para su "eneracin.

2.&.

'orma

#e acuerdo a lo que se>ala el art!culo = de la LPAG, en relacin a la forma de los actos administrativos estos deber n e2presarse por escrito, el acto escrito debe se>alar la fecha y lu"ar en que es emitido, el r"ano del cual emana, nombre y firma de la autoridad competente, asimismo se indica que cuando deban emitirse varios actos administrativos de la misma naturale*a, podr ser empleada firma mec nica o inte"rarse en un solo documento bajo una misma motivacin, siempre que se individualice a los administrados sobre los que recae los efectos del acto. Para todos los efectos subsi"uientes, los actos administrativos ser n considerados como actos diferentes.

2.(.

Ob)e o

'l art!culo : de la LPGA se>ala el objeto o contenido del acto administrativo de la si"uiente manera. 'l objeto o contenido del acto administrativo es aquello que decide, declara certifica la autoridad, el contenido debe comprender todas las cuestiones de hecho y derecho planteadas por los administrados, pudiendo involucrar otras no propuestas por ,stos que hayan sido apreciadas de oficio, siempre que otor"ue posibilidad de e2poner su posicin al administrado, y en su caso, aporten las pruebas a su favor.

2.*.

Mo i!aci+n

La motivacin se encuentra re"ulada en forma espec!fica en el art!culo C de la LPGA, y se>ala que ,sta deber ser e2presa, mediante una relacin concreta y directa de los hechos

probados relevantes del caso espec!fico y la e2posicin de las ra*ones jur!dicas y normativas que con referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado, asimismo se indica que puede motivarse mediante la declaracin de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores dict menes, decisiones o informes obrantes en el e2pediente, a condicin de que se les identifique de modo certero y que por esta situacin constituyan parte inte"rante del respectivo acto.

2.,.

Valide%-

N$lidad

Conser!aci+n

del

Ac o

La LPGA precisa que es v lido el acto administrativo dictado conforme al ordenamiento jur!dico, asimismo, se presume que todo acto administrativo es v lido en tanto su pretendida nulidad no sea declarada por autoridad administrativa o jurisdiccional, se"n corresponda. 'n relacin a las causales de nulidad, se precisa que constituyen vicios que causan la nulidad de los actos administrativos, entre otros. aquellos que contraven"an a la 4onstitucin, a las leyes o a las normas re"lamentarias, el defecto o la omisin de al"uno de sus requisitos de valide*, salvo que se presente al"uno de los supuestos de conservacin $se ver adelante%. m s

'n relacin a los alcances de la declaracin de nulidad, podemos apreciar que e2iste nulidad total y nulidad parcial, en ese sentido, se indica que la nulidad de un acto administrativo implica la de los sucesivos en el procedimiento, cuando est,n vinculados a ,l, asimismo se se>ala que la nulidad parcial del acto administrativo no alcan*a a las otras partes del acto que resulten independientes de la parte nula.

Sobre la conservacin del acto se indica que cuando el vicio del acto administrativo por el incumplimiento a sus elementos de valide* no sea trascendente, prevalece la conservacin del acto, procedi,ndose a su enmienda por la propia autoridad que emiti el acto. Asimismo, se considera que son actos administrativos que adolecen de vicios no trascendentes entre otros, los si"uientes. el acto cuyo contenido sea impreciso o incon"ruente con las cuestiones sur"idas en la motivacin, aquel emitido con una motivacin insuficiente o parcial.

2./.

0os

Ac os

Adminis ra i!os

se12n

s$

con enido

Becordemos que los Actos Administrativos pueden ser actos administrativos resolutivos, como lo son la Besolucin de #eterminacin, la /rden de Pa"o, la Besolucin de 5ulta, la Besolucin de 0ntendencia, una Besolucin del 1ribunal Aiscal $1BA% entre otros, pero tambi,n e2isten actos administrativos de tr mite, como es el caso del o los requerimientos.

Los

actos

administrativos

de

tr mite

sirven

para

calificar

todos

aquellos

actos

instrumentales y preparatorios del acto definitivo, comprendiendo un conjunto de decisiones administrativas concatenadas diri"idas a preparar la materia y dejarla e2pedita para la decisin final. A diferencia del acto definitivo que posee una declaracin de voluntad propiamente, los actos de tr mite contienen por lo "eneral, declaraciones de conocimientos o de juicio.

".

30

R34U3RIMI3NTO

'n el #iccionario de #erecho 3sual de Guillermo 4abanellas; se se>ala que requerimiento es la 6intimacin que se diri"e a una persona, para que ha"a o deje de hacer al"una cosa, o para que manifieste su voluntad con relacin a un asunto. Aviso o noticia que, por medio de autoridad pblica, se trasmite a una persona, para comunicarle al"o.

Se entiende a los requerimientos como aquellos actos especialmente dise>ados para solicitar al contribuyente la presentacin de libros de contabilidad y otra documentacin de inter,s fiscal. 'ste requerimiento $el primero% "eneralmente tiene los si"uientes requisitos. i% Aecha de notificacin, ii% Auditores, iii% 1el,fonos para verificar datos, iv% 1ributos a fiscali*ar, v% Per!odos a fiscali*ar, vi% 0nformacin requerida. Asimismo podemos se>alar como requisitos de valide* del requerimiento. i% Precisin respecto a la informacin requerida y pla*os de cumplimiento, ii% La firma del funcionario competente, iii% La firma del deudor tributario o

representante le"al o constancia de la ne"ativa de su firma o en su caso, de la recepcin del requerimiento, iv% #eterminacin de la fecha de inicio y cierre del documento, v% Ba*onabilidad en el otor"amiento de pla*os para entre"ar informacin y en la informacin solicitada, vi% #ebe constar por escrito.

Asimismo, debemos tener presente que hay dos tipos de requerimiento. 8% Los Abiertos, son aquellos que nos permiten sustentar lo requerido, por ejemplo un requerimiento donde se solicita al contribuyente que 6sustente la necesidad del "asto@7, ;% Los espec!ficos, son aquellos que, no "eneran la obli"acin de prever toda la informacin relacionada con un pedido abstracto, sino que obli"a a prever las implicancias de la documentacin que espec!ficamente ha sido solicitada, como por ejemplo 6demuestre la forma de pa"o@7.

#e otro lado, podemos ver que un requerimiento cumple con la definicin de Acto Administrativo $AA% contenido en la LPAG, cumple con los requisitos de valide* del AA, que son la competencia, el objeto, la finalidad( asimismo, cumple con la forma $art!culo = LPAG%, el contenido $art!culo : LPAG%, con la motivacin $art!culo C LPAG%, se ri"e por las re"las de la nulidad y conservacin del acto, re"uladas por el cap!tulo 00 $art!culos D al 8C LPAG%( as! como de la forma de notificacin entre otros.

".1.

C+di1o

Trib$ ario

'l 4di"o 1ributario $41% vi"ente $13/ aprobado por #.S. 89:+EE+'A% se>ala en su art!culo 8?9 en relacin a los Actos de la Administracin 1ributaria que 6Los actos de la Administracin 1ributaria ser n motivados y constar n en los respectivos instrumentos o documentos7.

#e otro lado, el art!culo C; del 41 establece que 6La facultad de fiscali*acin de la Administracin 1ributaria se ejerce en forma discrecional@ 'l ejercicio de la funcin fiscali*adora incluye la inspeccin, investi"acin y el control del cumplimiento de obli"aciones tributarias, incluso de aquellos sujetos que "ocen de inafectacin, e2oneracin o beneficios tributarios. Para tal efecto dispone de las si"uientes facultades discrecionales.@7 y se>ala entre otras, la de e2i"ir a los deudores tributarios la e2hibicin yFo presentacin de sus libros, re"istros yFo documentos que sustenten la contabilidad yFo que se encuentren relacionados con hechos susceptibles de "enerar obli"aciones tributarias, su documentacin relacionada con hechos susceptibles de "enerar obli"aciones tributarias en el supuesto de deudores tributarios que de acuerdo a las normas le"ales no se encuentren obli"ados a llevar contabilidad.

'n este sentido, como sabemos, es el requerimiento el acto administrativo que utili*a la Administracin 1ributaria para poder efectuar el procedimiento de fiscali*acin. Geamos nuevamente la definicin de Acto Administrativo contenido en la LPAG. 6son actos

administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho pblico, est n destinadas a producir efectos jur!dicos sobre los intereses, obli"aciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta7. 4omo podemos apreciar, la Besolucin de #eterminacin es un Acto Administrativo, la /rden de Pa"o es un Acto Administrativo, la Besolucin de 0ntendencia es un Acto Administrativo, la Besolucin de 'jecucin 4oactiva es un Acto Administrativo, la Besolucin del 1ribunal Aiscal es un Acto Administrativo, el Bequerimiento es un Acto Administrativo, entre otros muchos, lo que sucede es que en el caso del requerimiento se trata de un acto administrativo de diferente naturale*a.

".2.

Trib$nal

'iscal

4omo sabemos, el 1ribunal Aiscal es el m 2imo r"ano resolutivo en materia tributaria administrativa, y tiene dentro de sus facultades resolver en ltima instancia las apelaciones, cuando se resuelven las apelaciones, el 1ribunal Aiscal emite un acto administrativo resolutivo que se ha denominado Besolucin del 1ribunal Aiscal $B1A%. 'n ese sentido, veamos al"unas B1A $Besoluciones del 1ribunal Aiscal% en relacin al 6requerimiento7, para saber cu l es la posicin que tiene en relacin a su naturale*a jur!dica, en el sentido de si constituye o no un acto administrativo.

RT'

52*6"7"7255&

de

26.5&.255&

6Se declara nula la apelada que declar procedente en parte la reclamacin contra una resolucin de determinacin sobre 0mpuesto a la Benta del ;??8 y contra una resolucin de multa emitida por la comisin de la infraccin tipificada en el numeral ; del art!culo 8<DH del 4di"o 1ributario. Se se>ala que mediante un requerimiento notificado el C de setiembre de ;??;, la Administracin le solicit a la recurrente que e2hibiera, entre otra documentacin, las boletas de venta emitidas en los meses de enero a diciembre de ;??8, consi"n ndose en sus resultados del 8D de octubre del mismo a>o, que no cumpli con e2hibirlas, y que a trav,s de un se"undo requerimiento, notificado el 9? de setiembre de ;??;, la Administracin le solicit nuevamente que e2hibiera las mencionadas boletas de venta, al no haber cumplido se"n el primer requerimiento, dej ndose constancia en el cierre de aqu,l de fecha = de octubre de ;??;, que la recurrente present copia de una denuncia policial por la p,rdida de al"unas boletas de venta, sin embar"o, atendiendo a que el se"undo requerimiento emitido fue notificado y cerrado con anterioridad al resultado del primero, no resulta acreditada la causal prevista en el numeral 9 del art!culo C=H del 4di"o 1ributario, toda ve* que el primer requerimiento al momento de solicitar la documentacin hi*o referencia a un resultado de requerimiento que no e2ist!a, lo que acarrea su nulidad, de acuerdo con lo previsto en el numeral ; del art!culo 8?EI del 4di"o 1ributario. Se menciona que el numeral 89.8 del art!culo 89I de la Ley &I ;<===, se>ala que la nulidad de un acto implica la de los sucesivos en el procedimiento, cuando est,n vinculados a ,l, en

consecuencia,

tambi,n

resulta

nulo

todo

lo

actuado

con

posterioridad7.

Sobre esto recordemos que el numeral 89.8. del art!culo 89 de la LPAG, ha precisado en relacin a los alcances de la nulidad del acto administrativo que 6la nulidad de un acto slo implica la de los sucesivos en el procedimiento, cuando est,n vinculados a ,l7.

#e otro lado, tambi,n se menciona como base le"al el numeral ;% del art!culo 8?E del 4di"o 1ributario vi"ente que se>ala que 6los actos de la Administracin 1ributaria son nulos en los casos si"uientes. ;% Los dictados prescindiendo totalmente del procedimiento le"al establecido7.

'sto quiere decir que para el 1ribunal Aiscal el 6requerimiento es un acto administrativo7, ya que se le aplican las re"las contenidas tanto en la LPAG y del 4di"o 1ributario que re"ulan los 6actos administrativos7.

RT'

551&/717255&

1&.51.255&

6Se declara nula e insubsistente la apelada. Se se>ala que el requerimiento para la presentacin de la informacin detallada en el se"undo p rrafo del numeral 8 del art!culo C;H del 4di"o 1ributario, es nulo en aquellos casos en que el pla*o que medie entre la fecha en que la notificacin del requerimiento produce efecto, y la fecha se>alada para la entre"a de dicha informacin, sea menor a 9 d!as h biles. 'llo conlleva la nulidad del resultado del requerimiento en el e2tremo vinculado al pedido de tal informacin conforme a lo se>alado en la B1A &I :D=<+:+;??;, de observancia obli"atoria, se"n la cual la nulidad parcial de un acto administrativo se produce cuando el vicio que la causa afecta slo a una parte de dicho acto y no a su totalidad, cuando ello sea claramente diferenciable e independi*able. &o obstante en el caso que se hubiera dejado constancia en el resultado del requerimiento que el deudor present la informacin solicitada y siempre que ,sta hubiera sido merituada por la Administracin dentro del procedimiento de fiscali*acin, procede conservar los resultados de tal requerimiento en virtud de lo dispuesto en el art!culo 89.9H de la Ley &H ;<===, as! como los actos posteriores que est,n vinculados a dicho resultado. 'n el presente caso no se puede determinar si se han cumplido los supuestos indicados, por lo que procede que la Administracin emita nuevo pronunciamiento, tomando en cuenta el criterio e2puesto. 'l mencionado criterio se var!a el establecido en las Besoluciones del 1ribunal Aiscal &Is. ?=;<C+8+;??9, ?98+;+;???, ?:89D+9+;??9 y ?=:9C+;+;??9, por lo que se"n lo previsto en el art!culo 8:=I del 1e2to Jnico /rdenado del 4di"o 1ributario aprobado por #ecreto Supremo &I 89:+EE+'A, la presente resolucin constituye precedente de observancia obli"atoria disponi,ndose su publicacin en el #iario /ficial 'l Peruano7.

4omo podemos apreciar de esta B1A $que tiene naturale*a de Precedente de /bservancia /bli"atoria%, el 1ribunal Aiscal le llama 6requerimiento7 al acto administrativo mediante el

cual la Administracin 1ributaria solicita al contribuyente la informacin detallada en el inciso 8 del art!culo C; $mediante el cual se le e2i"e a los deudores tributarios la e2hibicin yFo presentacin de libros, re"istros, documentos, etc. relacionados con la facultad que tiene la Administracin para fiscali*ar a estos sujetos%.

'n este mismo orden de ideas, el 1ribunal Aiscal precisa que 6@&o obstante en el caso que se hubiera dejado constancia en el resultado del requerimiento que el deudor present la informacin solicitada y siempre que ,sta hubiera sido merituada por la Administracin dentro del procedimiento de fiscali*acin, procede conservar los resultados de tal requerimiento en virtud de lo dispuesto en el art!culo 89.9H de la Ley &H ;<===...7.

Aqu! podemos apreciar nuevamente como el 1ribunal se refiere a los alcances de la nulidad de los actos administrativos $contenidos en el art!culo 89.9 mencionado en el p rrafo anterior%, cuando se>ala que 6quien declara la nulidad, dispone la conservacin de aquellas actuaciones o tr mites cuyo contenido hubiera permanecido i"ual de no haberse incurrido en el vicio7.

RT'

5(1"/7"7255"

de

15.56.255"

6Se declara nulo el requerimiento y en consecuencia nulas las resoluciones de determinacin y de multa "iradas, as! como la apelada en ese e2tremo. #e autos se verifica que el ?C.8;.EE la Administracin notific al recurrente un requerimiento solicit ndole que sustentara la fehaciencia de ciertas operaciones reali*adas con sus proveedores, as! como el pa"o de tales operaciones, asimismo que acreditara mediante e2tractos bancarios el pa"o recibido de uno sus clientes, se>alando que ello deb!a ser cumplido el 8?.8;.EE. 'stando a que el art!culo 8?CI del 4di"o 1ributario, establece que las notificaciones surten sus efectos desde el d!a h bil si"uiente al de su recepcin o publicacin, el mencionado requerimiento surti efecto el martes ?<.8;.EE y dado que el se"undo p rrafo del numeral 8 del art!culo C;H del 4di"o 1ributario establece que para e2i"ir dicha informacin y documentacin deb!a otor"arse un pla*o no menor de tres d!as h biles, el pla*o otor"ado en el mencionado requerimiento fue menor al previsto en la norma antes citada, dado que el mi,rcoles ?D.8;.EE fue d!a inh bil, por lo que de acuerdo con el numeral ; del art!culo 8?EH del referido cdi"o y con el criterio adoptado por este 1ribunal en reiterada jurisprudencia tales como las Besoluciones &Hs. ?98+ ;+;???, ;DC+8+;??8, :E:+8+;??8 y <8<+8+;??8, dicho requerimiento adolece de nulidad al no haberse observado el procedimiento le"al establecido7.

Geamos, cuando el 1ribunal Aiscal dice 6estando a que el art!culo 8?C del 41@7 est haciendo referencia a los efectos de las notificaciones de los actos administrativos que notifica( de la misma manera al se>alar que el requerimiento es nulo por no haberse observado el procedimiento le"al establecido, est de acuerdo a lo se>alado por el art!culo 8?E.

's importante recordar que el art!culo 8?9 del 41 se>ala que los actos de la Administracin 1ributaria ser n motivados y constar n en los respectivos instrumentos o documentos, obviamente se est refiriendo a los actos administrativos.

RT'

5(/"6717255(

de

2".56.255(

6Se confirma la apelada. Se indica que si bien e2istir!an irre"ularidades en la notificacin del Bequerimiento nmero ??89C?<E y de su resultado, al haberse notificado conforme a ley el Bequerimiento nmero ???<ED88, que se refiere a los mismos tributos y comprende los periodos y documentacin solicitada por el primer requerimiento, no puede entenderse como un acto sucesivo vinculado al mismo, sino uno independiente, por lo que de conformidad con lo dispuesto por el art!culo 89H de la Ley ;====, los vicios de la notificacin del Bequerimiento nmero ??89C?<E y de su resultado, no afectan la valide* de las dem s actuaciones en el procedimiento de fiscali*acin. Se a"re"a que considerando que los valores impu"nados no se sustentan nicamente en el referido requerimiento, sino tambi,n en los Bequerimientos nmeros ???<ED88 y ???<ED8C, publicado este ltimo el ;? de junio de ;??9 en el diario KArequipa al #!aK, no les alcan*a a dichos valores vicio de nulidad al"uno de conformidad con lo establecido en el art!culo 8= de la Ley ;<===, que en su numeral 8=.;.= establece que prevalece la conservacin del acto, cuando el vicio del acto administrativo no sea trascendente, como es el caso en que se concluye indubitablemente de cualquier otro modo que el acto administrativo hubiese tenido el mismo contenido, de no haberse producido el vicio. Ainalmente se se>ala que de la verificacin del recurso de apelacin se aprecia que el recurrente nicamente deduce la nulidad de los valores impu"nados invocando la nulidad de la notificacin de los requerimientos, sin invocar ni sustentar prueba yFo ar"umento al"uno respecto de los valores materia del "rado, por lo que al no encontrarse acreditada en autos la e2istencia de al"una causal de nulidad en que se haya incurrido durante el procedimiento de fiscali*acin, ni en la emisin de los valores materia de autos, siendo ,ste el nico aspecto controvertido, debe confirmarse la apelada.7

'n esta B1A, podemos ver como el 1ribunal Aiscal est administrativo $antes llamado anulabilidad

evaluando la conservacin del acto del acto administrativo%.

RT'

5(&"27"7255"

2".56.255"

6Se declara nulo el requerimiento en el que se solicita al recurrente que sustentara las diferencias de inventario para un d!a anterior a la fecha de emisin del requerimiento, dado que ello resultaba imposible de cumplir, acarreando as! su nulidad de acuerdo con lo previsto en el numeral ; del art!culo 8?EI del 4di"o 1ributario. Se se>ala que de conformidad con el numeral 89.8 del art!culo 89I de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley &I ;<===, tambi,n resulta nulo todo lo actuado con posterioridad a la emisin de dicho requerimiento, tales como las Besoluciones de #eterminacin y de 5ulta "iradas, as! como la

apelada en ese e2tremo. Se confirma la apelada en cuanto a la multa "irada por incurrir en la infraccin tipificada en el numeral = del art!culo 8<:H del 4di"o 1ributario, toda ve* que en los resultados del requerimiento se consi"na que los libros fueron le"ali*ados con fecha 89.88.?8, hecho que se corrobora con las fotocopias de dichos libros que corren en autos, acredit ndose que se ha incumplido lo dispuesto en la Besolucin de Superintendencia &H ?<D+EDFS3&A1, la cual ha establecido los pla*os m 2imos de atraso de los libros contables.7

'n esta B1A, podemos ver que el 1ribunal Aiscal est evaluando la nulidad del requerimiento a la lu* de la re"ulacin de la LPAG en su art!culo 89.8, que hemos e2plicado anteriormente $re"ulacin de nulidad del acto administrativo%.

&.

830

R34U3RIMI3NTO

3S

R3C0AMA903:

#efinitivamente el requerimiento que a nuestro parecer s! tiene la naturale*a jur!dica de un Acto Administrativo, no es un Acto Administrativo reclamable. 'sto porque el art!culo 89: del 41 ha establecido en forma e2presa cu les son los actos reclamables, y no se ha se>alado como tales a los Actos Administrativos en "eneral, sino slo a al"unos de ellos, y el requerimiento no es reclamable ya que no ha sido comprendido dentro de los alcances de este art!culo. As! lo ha se>alado reiteradamente el 1ribunal Aiscal. As! lo podemos apreciar en la B1A ?=CD=+9+;??;, de 8C.?D.;??;, mediante la cual 6Se declara infundado el recurso de queja interpuesto por cuanto los requerimientos as! como sus resultados no constituyen actos reclamables( por lo que del la Administracin de 1ributaria por al no haber de emitido de

pronunciamiento

respecto

recurso

reclamacin

nulidad

actos

Bequerimientos, no ha infrin"ido procedimiento le"al al"uno, toda ve* que el proceso de fiscali*acin o verificacin culmina con la correspondiente emisin de la resolucin de determinacin, resolucin de multa u orden de pa"o, se"n sea el caso, de acuerdo con el art!culo <:I del 4di"o 1ributario, y son dichos valores los que pueden ser objeto de impu"nacin7.

4omo podemos apreciar, el 1ribunal Aiscal no se>ala que no constituye un acto administrativo, sino que no constituyen actos reclamables, pues no son susceptibles de medios impu"natorios, cosa que como hemos indicado es completamente diferente, es decir que no todos los actos que no son reclamables no constituyen actos administrativos, ya que no es un requisito para que un acto constituya acto administrativo que sea reclamable. 4omo hemos indicado anteriormente, el acto administrativo y el procedimiento administrativo son diferentes, y dentro del procedimiento de fiscali*acin $que constituye un procedimiento administrativo% hay actos administrativos, hechos y dili"encias, siendo los requerimientos actos administrativos.

#e otro lado, hay que tener claro que no todos los actos administrativos son reclamables, el art!culo ;?C de la LPAG ha establecido que slo son impu"nables los actos administrativos

definitivos que ponen fin a la instancia y los actos de tr mite que determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produ*can indefensin. La contradiccin a los restantes actos de tr mite $nosotros consideramos que este es el caso del requerimiento% deber ale"arse

por los interesados para su consideracin en el acto que pon"a fin al procedimiento y podr n impu"narse con el recurso administrativo que, en su caso, se interpon"a contra el acto administrativo $ver art. ;?C.;%. 'sto es justamente lo que sucede en el caso del requerimiento, es un acto administrativo de tr mite del procedimiento de fiscali*acin, en ese sentido, como el procedimiento culmina con la notificacin de la Besolucin de #eterminacin correspondiente, se puede mediante la reclamacin contra el acto

administrativo resolutivo del procedimiento de fiscali*acin $la Besolucin de #eterminacin% pedir sea la nulidad, total o parcial del requerimiento, o cualquier otro cuestionamiento permitido por la LPAG. Lo cual si"nifica que si bien el requerimiento no es reclamable, s! es impu"nable, que no es lo mismo.

LLLLLLLLL 8 5orn 3rbina, -uan 4arlos( 6Los Actos Administrativos en la &ueva Ley del Procedimiento Administrativo General7.