CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE DERECHO APLICABLE A LOS CONTRATOS INTERNACIONALES Suscrita en Mxico, D.F.

, Mxico el 17 de marzo de 1994, en la Quinta Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP-V)

Los Estados Partes de esta Convencin, REAFIRMANDO su voluntad de continuar el desarrollo progresivo y la codificacin del derecho internacional privado entre Estados miembros de la Organizacin de los Estados Americanos; REITERANDO la conveniencia de armonizar las soluciones de las cuestiones relativas al comercio internacional; CONSIDERANDO que la interdependencia econmica de los Estados ha propiciado la integracin regional y continental, y que para estimular este proceso es necesario facilitar la contratacin internacional removiendo las diferencias que presenta su marco jurdico, HAN CONVENIDO aprobar la siguiente Convencin: CAPITULO PRIMERO mbito de aplicacin Artculo 1 Esta Convencin determina el derecho aplicable a los contratos internacionales. Se entender que un contrato es internacional si las partes del mismo tienen su residencia habitual o su establecimiento en Estados Partes diferentes, o si el contrato tiene contactos objetivos con ms de un Estado Parte. Esta Convencin se aplicar a contratos celebrados o en que sean parte Estados, entidades u organismos estatales, a menos que las partes en el contrato la excluyan expresamente. Sin embargo, cualquier Estado Parte podr declarar en el momento de firmar, ratificar o adherir a esta Convencin que ella no se aplicar a todos o a alguna categora de contratos en los cuales el Estado o las entidades u organismos estatales sean parte. Cualquier Estado Parte podr, al momento de firmar, ratificar o adherir a la presente Convencin, declarar a qu clase de contratos no se aplicar la misma. Artculo 2 El derecho designado por esta Convencin se aplicar aun cuando tal derecho sea el de un Estado no Parte.

Artculo 3 Las normas de esta Convencin se aplicarn, con las adaptaciones necesarias y posibles, a las nuevas modalidades de contratacin utilizadas como consecuencia del desarrollo comercial internacional. Artculo 4 Para los efectos de interpretacin y aplicacin de esta Convencin, se tendr en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad de su aplicacin. Artculo 5 Esta Convencin no determina el derecho aplicable a: a) las cuestiones derivadas del estado civil de las personas fsicas, la capacidad de las partes o las consecuencias de la nulidad o invalidez del contrato que dimanen de la incapacidad de una de las partes; b) las obligaciones contractuales que tuviesen como objeto principal cuestiones sucesorias, cuestiones testamentarias, regmenes matrimoniales o aquellas derivadas de relaciones de familia; c) las obligaciones provenientes de ttulos de crdito; d) las obligaciones provenientes de la venta, transferencia o comercializacin de ttulos en los mercados de valores; e) los acuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro; f) las cuestiones de derecho societario, incluso la existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin de las sociedades comerciales y de las personas jurdicas en general. Artculo 6 Las normas de esta Convencin no se aplicarn a aquellos contratos que tengan una regulacin autnoma en el derecho convencional internacional vigente entre los Estados Partes de esta Convencin. CAPITULO SEGUNDO Determinacin del derecho aplicable Artculo 7 El contrato se rige por el derecho elegido por las partes. El acuerdo de las partes sobre esta eleccin debe ser expreso o, en caso de ausencia de acuerdo expreso, debe desprenderse en forma evidente de la conducta de las partes y de las clusulas contractuales, consideradas en su conjunto. Dicha eleccin podr referirse a la totalidad del contrato o a una parte del mismo. La seleccin de un determinado foro por las partes no entraa necesariamente la eleccin del derecho aplicable. Artculo 8

En cualquier momento, las partes podrn acordar que el contrato quede sometido en todo o en parte a un derecho distinto de aquel por el que se rega anteriormente, haya sido o no ste elegido por las partes. Sin embargo, dicha modificacin no afectar la validez formal del contrato original ni los derechos de terceros. Artculo 9 Si las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, o si su eleccin resultara ineficaz, el contrato se regir por el derecho del Estado con el cual tenga los vnculos ms estrechos. El tribunal tomar en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato para determinar el derecho del Estado con el cual tiene vnculos ms estrechos. Tambin tomar en cuenta los principios generales del derecho comercial internacional aceptados por organismos internacionales. No obstante, si una parte del contrato fuera separable del resto del contrato y tuviese una conexin ms estrecha con otro Estado, podr aplicarse, a ttulo excepcional, la ley de este otro Estado a esta parte del contrato. Artculo 10 Adems de lo dispuesto en los artculos anteriores, se aplicarn, cuando corresponda, las normas, las costumbres y los principios del derecho comercial internacional, as como los usos y prcticas comerciales de general aceptacin con la finalidad de realizar las exigencias impuestas por la justicia y la equidad en la solucin del caso concreto. Artculo 11 No obstante lo previsto en los artculos anteriores, se aplicarn necesariamente las disposiciones del derecho del foro cuando tengan carcter imperativo. Ser discrecin del foro, cuando lo considere pertinente, aplicar las disposiciones imperativas del derecho de otro Estado con el cual el contrato tenga vnculos estrechos. CAPITULO TERCERO Existencia y validez del contrato Artculo 12 La existencia y la validez del contrato o de cualquiera de sus disposiciones, as como la validez sustancial del consentimiento de las partes respecto a la eleccin del derecho aplicable, se regirn por la norma que corresponda conforme a esta Convencin de acuerdo con los trminos de su Captulo Segundo. Sin embargo, para establecer que una parte no ha consentido debidamente, el juez deber determinar el derecho aplicable tomando en consideracin la residencia habitual o el establecimiento de dicha parte.

Artculo 13 Un contrato celebrado entre partes que se encuentren en el mismo Estado ser valido, en cuanto a la forma, si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que rige dicho contrato segn esta Convencin o con los fijados en el derecho del Estado en que se celebre o con el derecho del lugar de su ejecucin. Si las personas se encuentran en Estados distintos en el momento de la celebracin del contrato, ste ser vlido en cuanto a la forma si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que rige segn esta Convencin en cuanto al fondo o con los del derecho de uno de los Estados en que se celebra o con el derecho del lugar de su ejecucin. CAPITULO CUARTO mbito del derecho aplicable Artculo 14 El derecho aplicable al contrato en virtud de lo dispuesto en el Captulo Segundo de esta Convencin regular principalmente: a) su interpretacin; b) los derechos y las obligaciones de las partes; c) la ejecucin de las obligaciones que establece y las consecuencias del incumplimiento del contrato, comprendiendo la evaluacin del dao en la medida que pueda determinar el pago de una indemnizacin compensatoria; d) los diversos modos de extincin de las obligaciones, incluso la prescripcin y caducidad de las acciones; e) las consecuencias de la nulidad o invalidez del contrato. Artculo 15 Lo dispuesto en el artculo 10 se tomar en cuenta para decidir la cuestin acerca de si un mandatario puede obligar a su mandante o un rgano a una sociedad o a una persona jurdica. Artculo 16 El derecho del Estado donde deban inscribirse o publicarse los contratos internacionales regular todas las materias concernientes a la publicidad de aqullos. Artculo 17 Para los efectos de esta Convencin se entender por "derecho" el vigente en un Estado, con exclusin de sus normas relativas al conflicto de leyes. Artculo 18

El derecho designado por esta Convencin slo podr ser excluido cuando sea manifiestamente contrario al orden pblico del foro. CAPITULO QUINTO Disposiciones generales Artculo 19 Las disposiciones de esta Convencin se aplicarn en un Estado Parte a los contratos concluidos despus de su entrada en vigor en ese Estado Parte. Artculo 20 Esta Convencin no afectar la aplicacin de otros convenios internacionales que contengan normas sobre el mismo objeto en los que un Estado Parte de esta Convencin es o llegue a ser parte, cuando se celebren dentro del marco de los procesos de integracin. Artculo 21 En el momento de firmar, ratificar o adherir a esta Convencin, los Estados podrn formular reservas que versen sobre una o ms disposiciones especficas y que no sean incompatibles con el objeto y fin de esta Convencin. Un Estado Parte podr retirar en cualquier momento la reserva que haya formulado. El efecto de la reserva cesar el primer da del tercer mes calendario siguiente a la fecha de notificacin del retiro. Artculo 22 Respecto a un Estado que tenga en cuestiones tratadas en la presente Convencin dos o ms sistemas jurdicos aplicables en unidades territoriales diferentes: a) cualquier referencia al derecho del Estado contempla el derecho en la correspondiente unidad territorial; b) cualquier referencia a la residencia habitual o al establecimiento en el Estado se entender referida a la residencia habitual o al establecimiento en una unidad territorial del Estado. Artculo 23 Un Estado compuesto de diferentes unidades territoriales que tengan sus propios sistemas jurdicos en cuestiones tratadas en la presente Convencin no estar obligado a aplicar las normas de esta Convencin a los conflictos que surjan entre los sistemas jurdicos vigentes en dichas unidades territoriales. Artculo 24 Los Estados que tengan dos o ms unidades territoriales en las que se apliquen sistemas jurdicos diferentes en cuestiones tratadas en la presente Convencin podrn declarar, en el momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales o solamente a una o ms de ellas.

Tales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarn expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la presente Convencin. Dichas declaraciones ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos y surtirn efecto noventa das despus de recibidas. CAPITULO SEXTO Clusulas finales Artculo 25 Esta Convencin est abierta a la firma de los Estados miembros de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 26 Esta Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 27 Esta Convencin quedar abierta a la adhesin de cualquier otro Estado despus que haya entrado en vigencia. Los instrumentos de adhesin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 28 Esta Convencin entrar en vigor para los Estados ratificantes el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada Estado que ratifique esta Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o adhesin. Artculo 29 Esta Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de depsito del instrumento de denuncia, la Convencin cesar en sus efectos para el Estado denunciante. Artculo 30 El instrumento original de esta Convencin, cuyos textos en espaol, francs, ingls y portugus son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, la que enviar copia autntica de su texto para su registro y publicacin a la Secretara de las Naciones Unidas, de conformidad con el artculo 102 de su Carta constitutiva. La Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos notificar a los Estados miembros de dicha Organizacin y

a los Estados que hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin, adhesin y denuncia, as como las reservas que hubiera y el retiro de las ltimas.

Nueva lex mercatoria En las ltimas dcadas se han producido movimientos armonizadores de convenciones internacionales y otros instrumentos que pretenden regular las operaciones de comercio internacional, es este el resurgir de la lex mercatoria. Tres principales razones explican el fenmeno anteriormente descrito: Las diferencias importantes en los sistemas jurdicos nacionales, que impiden la consolidacin de un marco legal uniforme para el mercado global de negocios la incapacidad de las leyes locales de regular operaciones complejas de tipo transnacional. La creciente consolidacin del arbitraje como medio de resolucin de las disputas que derivan de operaciones transnacionales, y la recepcin positiva de la figura del arbitraje por las leyes locales. La nueva lex mercatoria es producto de una recepcin de los valores y conceptos fundamentales del Derecho Romano (buena fe, culpa, diligencia, etc) y de una recepcin de la prctica contractual anglosajona (leasing, franchising, factoring, know how, joint venture, etc)20. Esta nueva lex mercatoria tiene como efecto un volver al pasado, al inicio del comercio de los hombres, un comercio basado en las costumbres y no en el papel, claro est agregando figuras nuevas que son parte de la modernidad de nuestros tiempos. Podemos ejemplificar esta afirmacin sealando las caractersticas de esta nueva lex mercatoria: Es creada por los comerciantes: en la edad media y en la Grecia antigua, eran los mismos comerciantes que con sus transacciones diarias imponan las reglas del juego; hoy en da son las cmaras de comercio quienes recopilan los usos y costumbres de los nuevos comerciantes (Ej. INCOTERMS) Al igual que en sus bases, es un derecho real y mvil, cambia constantemente, pues est sujeto a las prcticas comerciales; su principal fuente es la costumbre de los comerciantes, quienes cu prctica diaria van creando verdaderas normas de derecho21. Resolucin de conflictos: Al igual que en los tiempos de los gremios, las mismas partes son quienes escogen quien ser aquel que dirima los conflictos que surjan de la relacin comercial, hoy en da son rbitros quienes juegan este papel; esta situacin se incrementa adems con la lentitud en la que operan los tribunales nacionales (el caso de CR) que trae consecuencias negativas al desenvolvimiento gil del comercio.

Rapidez e informalidad: se reconoce que los conflictos entre comerciantes no pueden estar sujetos a las formalidades propias de un juicio ordinario, de ah que el procedimiento debe ser sumario, sin interpocisin de incidentes y otros recursos que atrasen el proceso22. Equidad: Influenciado por el derecho Cannico, los conflictos pueden ser resueltos segn la equidad23. Transnacional: La nueva lex Mercatoria trasciende las fronteras nacionales, por lo que no se agota en las leyes o costumbres locales. Involucra transacciones entre personas de distintas naciones, logrando establecer reglas comunes, a pesar de las distintas reglas que se aplican en cada pas. El carcter trasnacional ha sido ha sido acentuado por Fouchard, quien llega a hablar de un derecho nacional o extraesttico, y que algunos le llaman supranacional o trasnacional24. La Nueva lex mercatoria se presenta a travs de distintas manifestaciones, de las cuales presentamos a continuacin dos de los ejemplos ms claros: A. Usos y costumbres del comercio Internacional. Consisten en la repeticin, de manera constante y uniforme, de actos idnticos- comisitos u omisivos, a travs del consentimiento tcito de todas las personas que admitan su fuerza o valor como norma a seguir en la prctica de tales actos. Un uso del comercio es cualquier prctica o mtodo de negocios, que teniendo regularidad de observancia en una plaza, lugar o sector del comercio, justifica una expectativa de que ser igualmente observado en un contrato determinado.25. Al igual que en la antigedad este conjunto de usos y costumbres se ve codificado por sus aplicadores, y a pesar de no contar con un centro estatal que le de la vigencia debida, como podra requerirlo una ley o un tratado internacional, tiene plena aplicacin. Un ejemplo claro de estas codificaciones son los llamados INCOTERMS, normas de la OMC (organizacin Mundial de Comercio) que establecen los derechos y obligaciones del comprador y vendedor, su responsabilidad, a travs de las clusulas CIF, FOB, EX WORKS entre otras. Tambin encontramos las PRCTICAS Y USOS UNIFORMES PARA CRDITOS DOCUMENTARIOS, de la misma organizacin, aplicables a los crditos bancarios, adoptadas por las asociaciones bancarias y por bancos individuales en 175 pases, y tambin las reglas de la London Cornmercial Trade Association para el comercio de granos, que incluye 60 frmulas tipo, como de igual modo las hay para el comercio de la seda, para productos forestales y minerales.26. De estos dos ejemplos sin duda alguna los ms famosos y conocidas normas de la nueva lex mercatoria lo constituyen los INCOTERMS y sus clusulas de venta. Estos tratan sobre: Derechos y obligaciones del vendedor y comprador, de acuerdo a la clsula de venta escogida.

Determinan quin asume los gastos y riesgos, hasta el momento de la entrega de la mercanca, si el vendedor o el comprador. Fijan el momento y lugar en que se producir la entrega de la mercanca. Reglamentan la obligacin de pago del comprador. En aquellos casos en los que la costumbre internacional no est solidamente definida, caso contrario a los reconocidos INCOTERMS, debe desentraarse mediante a aplicacin de mtodos diversos, mismo que pueden utilizarse alternativamente o de manera simultnea. Entre dichos mtodos podemos mencionar Inferir usos de convenciones internacionales Dictmenes periciales Anlisis de relaciones jurdicas previas, y Una de las ms importantes las decisiones Arbitrales. Otro instrumento de gran utilizacin y reconocimiento son los principios de UNIDROIT, principios que no son, ni con mucho una obra acabada, sino que permanentemente quedan sujetos a ampliaciones y mejoras, como corresponde a una regulacin que atae a actividades tan extensas y cambiantes como lo son las conectadas con el comercio en todas sus formas27. B. El Arbitraje. Aplicacin de Justicia. Del sistema estatal al privado. De importancia para este estudio debemos hacer mencin a la existencia de dos tipos de Arbitraje: a) el Arbitraje Domstico, que abarca las controversias dentro del marco estatal, y b) el arbitraje internacional, que comprende la solucin de controversias que exceden el marco de un Estado sea en razn de que las partes al tiempo de la celebracin del acuerdo tuvieran sus establecimientos o residencia habitual en Estados diferentes, o en el caso del comercio internacional, que se trate de personas de distintos pases transando bienes de uno de estado a estado28. La posicin de los pases latinoamericanos fuertemente marcada en esta materia por el territorialismo, defensora a ultranza del Estado y de sus prerrogativas soberanas, y por ende monopolistas, se ha pasado a un Estado ampliamente permisivo de la tarea arbitral29. Se pasa de un modelo de aplicacin de justicia estatal a una aplicacin de Justicia administrada por sus propios gremios, cada Cmara de Comercio tendra por ejemplo su propio tribunal arbitral. Alejndose cada vez ms de la estatizacin, se crean centros de Arbitrajes que resolvern hacia lo externo ms que hacia lo interno del pas en el que se ubiquen. Dos ejemplos claros de centros arbitrales de gran influencia a nivel mundial los encontramos en: En el plano internacional entre los principales centros de arbitraje podemos mencionar la Corte de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional (CCI) creada hace ms de 60 aos

para proporcionar una solucin a las controversias internacionales. Tiene su sede en Pars y cumple un papel preponderante tanto por la cantidad como por el monto de los casos que le someten a solucin. Tenemos luego la American Arbitration Association