1.

Captulo IImportancia de los principios generales del derecho segn el autor Juan Monroy Glvez la importancia de los principios generales del derecho nos explica que En esta discusin acadmicapor darle a los principios generales del derecho una importancia suprema o un rasgo peyorativo, es donde empieza a descubrirse queatrs de la polmica en torno de qu y cules son los principios, est guarnecida no solo la importancia terica de estos, sino unaextraordinaria labor de cobertura de las situaciones lmites en las que el derecho -fenmeno social al fin- suele ser atrapado por larealidad sin tener una salida coherente.As opina sobre el tema DEL VECCHIO:"Lo mismo en la esfera del Derecho que en todas las ramas del saber, corresponde, pues, a la reflexin crtica y filosfica esa funcinde reivindicar y aclarar los presupuestos y principios tcitos, los cuales desaparecen fcilmente bajo el peso de la superestructura delmundo emprico, ya veces parecen perdidos casi por completo. Tal funcin no responde tan solo a una exigencia puramente terica,que podemos llamar de justicia cognoscitiva, sino que es necesaria tambin con objeto de suministrar las normas precisas para loscasos particulares y los problemas prcticos; en los cuales alguna que otra vez, y cuando menos se piensa, revlase imperiosamente laurgencia de acudir a una nocin o a un principio de carcter general, para resolver una dificultad o para desentraar la verdaderanaturaleza de un fenmeno"Y si a pesar de lo dicho la importancia de los principios aparece discutida, advirtase la funcin trascendente que estos tienen para laactividad realizada por el juez. Esta, como se sabe, consiste en aplicar creativamente categoras jurdicas que orienten y promuevan lavigencia del sistema jurdico, pero con la debida adecuacin a las caractersticas propias del caso concreto y de los elementos externosque lo rodean. Prcticamente no hay sistema jurdico contemporneo que no haya acogido la teora del "deber de fallar", es decir, elineludible deber que tiene el juez de resolver los casos sometidos a su funcin jurisdiccional. Sin embargo, recurdese que tal actividadno siempre tuvo esta imposicin. No hace ms de dos siglos, si un juez no tena la certeza de cmo deba resolver, poda nopronunciarse en ningn sentido. Inclusive con el tiempo se desliz una alternativa. Esta consisti en el derecho del juez de solicitarauxilio al poder legislativo, cuando se encontrara con un caso que consideraba no previsto en la legislacin vigente.La necesidad de justicia y de seguridad jurdica de la sociedad y, sobre todo, el propsito de concretar la independencia del poderjudicial6, impusieron al juez la exigencia de resolver sin ningn elemento externo a su voluntad. Precisamente, la regulacin normativadel" deber de fallar" signific proveer al juez de herramientas jurdicas que suplieran los vacos o deficiencias normativas, pues uno deesos remedios para el juez o el intrprete en general son los principios generales del derecho.Por otro lado, una de las frustraciones eternas de los juristas consiste en tener que admitir que no hay posibilidad de regular en formacompleta todas las situaciones que en la realidad se pueden producir. Y aun en la hiptesis negada de que tal encargo se lograra, eljurista es consciente de que muy prontamente el cambio social convertir el logro obtenido en una nueva frustracin, tal vez msprofunda. Por esta razn, es imprescindible contar con medios que alienten, que impelan a analizar (actualizar) la norma positiva en laperspectiva del tiempo transcurrido desde que se expidi hasta el momento en que se va a aplicar.Entre estos medios reconstituyentes y actualizado res del derecho positivo, se cuentan los principios generales del derecho, los queactan como "organismo respiratorio", segn la frase de POLACCO recordada por DEL VECCHIO1Un tema inconcluso sobre los principios generales del

derecho es su ubicacin en elsistema jurdico. Para algunos son categorasabstractas que reposan fuera del derechopositivo, inclusive las califican como expresin trascendente del llamado derechonatural.Otros, mantenindolos fuera del derecho positivo, consideran que son productodel decaimiento histrico del pensamiento jurdico.Estiman que se trata de aquellasideas superiores, inmanentes y f~as ms all del devenir de la dinmica social. Unavariante la asumenquienes consideran que son un producto cientfico del derecho, esdecir, es lo que queda de los avances en la doctrina y la1"La vida de ese organismo tiene como condicin, segn dijimos, una cierta posibilidad de renovarse, locual se facilita por la presencia en l de un "organismo respiratorio" -segn la acertada metfora dePOLACCO-, o sea, de conceptos capaces de asumir en la unidad de su propia significacin, un contenidoempricamente variable. Tales conceptos, que otros han llamado "conceptos vlvulas" (WURZEL), ytambin "rganos de adaptacin" (DONATI), sirven precisamente para mantener el necesario equilibrio(no esttico, sino dinmico), entre el sistema jurdico y los elementos que lo rodean. As como nuestrolegislador no ha definido, por ejemplo, el concepto de "buenas costumbres" o el de "orden pblico", sinoque se ha limitado a referirse a ellos sic et simpliciter, dndoles premeditadamente cierta elasticidad(oo.)" (GIORGIO DEL VECCHIO, op. cit., pg. 128).

2. jurisprudencia universales. Estafuncin de los principios como fuente supletoria del derecho perosin reconocimiento enel derechopositivo es compartida, entre otros, por DIEZ PICAZO2Otro sector considera que los principios estn incorporados a la norma positiva, siendoinmanentes al derecho concretizado en la normaobjetiva, razn por la cual lo que serequiere es una interpretacin de ella para descubrirlos, por lo menos en aquellos casosen que nosean evidentes. La tesis se sustenta en el hecho que un sistema normativo escompleto y armnico en s mismo, por tanto, no es factibleconsiderar que tiene lagunas.Esta concepcin privilegia un principio llamado tambin "norma de clausura", que tienecomo funcinesencial integrar el sistema. La norma es: "todo lo que no est prohibido,est permitido". Tambin es un tema discutido desde unaptica prospectivaprecisar si los principiosdeben estar regulados, o simplemente es suficiente que se repute necesario quetenganreconocimiento como ideas jurdicas trascendentes. Nos parece que los principios nosolo no tienen necesidad de estarincorporados al derecho positivo, sino que adems sedebilita considerablemente su funcin integradora y enriquecedora del sistemajurdico,si se exige como cuestin previa su reconocimiento en el derecho positivo.Ahora bien, una ltima discusin sobre el tema es sisolo existen los principios delderecho generales o es posible admitir la existencia de principios especficosorientadores de unadeterminada disciplina jurdica. Nosotros consideramos que en estetema se ha construido artificialmente una polmica innecesaria. Losprincipios generalesdel derecho orientan e informan todo el derecho, sin embargo, tal calidad no obsta paraque haya otros de distintoalcance, en tanto son lneas vectoriales y explicativas de lastendencias o posiciones de las diversas disciplinas que conforman elconjunto de lasciencias jurdicas.Enumeracin y clasificacin de los principios procesalesLos sistemas procesales responden a la concepcin poltico jurdica que se tiene del proceso como instrumento para la administracinde justicia y se exterioriza por la forma cmo se

desenvuelven los procesos en los cuales tienen influencia.Como los principios procesales no son otra cosa que la especie que forman los Principios Generales del Derecho, estos principios seconciben como ideas fundamentales, como directivas u orientaciones en que se inspiran los procesos, por un lado, estructurar lasnormas de procedimientos y por otro, constituir verdaderos instrumentos de interpretacin de dichas normas.A continuacin haremos un examen de los principios procesales, enumerando en el nuevo ordenamiento procesal civil, en su TituloPreliminar que consagran determinados principios formativos del proceso:I. El derecho a la tutela jurisdiccional de acuerdo con la constitucin poltica seala que toda persona tiene derecho a la tutelajurisdiccional (art. 139, inc. 3, Const.)II. Principios de direccin e impulso del proceso: la direccin del proceso esta a cargo del juez. El impulso procesal por el juezes una manifestacin concreta del principio de direccin.III. Fines del proceso e integracin de la norma procesal: El Juez deber atender que la finalidad concreta del proceso es resolverun conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas de relevancia jurdica o eliminar una incertidumbre, ambas derelevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social enjusticia.IV. Principios de iniciativa de parte y de Conducta Procesal: El proceso se promueve solo a la iniciativa de parte, el cual deberinvocar inters y legitimidad para obrar.V. Principios de Inmediacin, Concentracin, Economa y Celeridad Procesales: las audiencias y la actuacin de mediosprobatorios se realizan ante el Juez, siendo indelegables bajo sancin de nulidad. El proceso se realiza procurando que sudesarrollo ocurra en el menor nmero de actos procesales y dentro de los plazos establecidos.VI. Principio de Socializacin del Proceso: el juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza,religin, idioma o condicin social, poltica o econmica, afecte el desarrollo o resultado del proceso.VII. Juez y Derecho: el juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lohaya sido errneamente.VIII. Principio de Gratuidad en el acceso a la justicia: el acceso al servicio de justicia es gratuito, sin perjuicio del pago de costos,costas y multas establecidas en el Cdigo Procesal Civil.IX. Principio de Vinculacin y de Formalidad: las normas procesales contenidas en el Cdigo Procesal Civil son de carcterimperativo, salvo disposicin permisiva en contrario. Las formalidades previstas en el C.P.C. son imperativas.X. Principio de doble Instancia: el proceso tiene dos instancias, salvo disposicin legal distinta.32"Cuando hablamos, pues, de "principios generales del derecho" estamos haciendo referencia a estoscriterios no legislados ni consuetudinarios mediante los cuales debemos integrar las lagunas de la ley y delos cuales debemos servimos para llevar a cabo la labor de interpretacin de las leyes" (LUIS DIEZPICAZO, Experiencias jurdicas y teora del derecho, Barcelona, Editorial Ariel, 1975, pg. 202).

3. Examen de los principios procesalesEl proceso es un fenmeno social que se organiza con una finalidad pblica (la justicia en paz entre los individuos); pero, se disciplinaen miras al inters individual.De all que si bien la accin, que constituye el elemento dinmico del derecho objetivo, puede ser considerada en cierto momento conun concepto

publicstico (la justicia es la base de la paz y la concordancia entre los individuos y por ende del Estad mismo comosuperestructura de la sociedad civil), no puede negarse al individuo la facultad de ejercitar o renunciar a sus derechos subjetivos,poniendo en movimiento e impulsando el rgano de la Jurisdiccin.Dentro de nuestro ordenamiento procesal, se consagran varios principios procesales. Si bien es cierto que hay muchos dispositivoscontenidos en el Ttulo Preliminar que consagran determinados principios formativos del proceso, por su redaccin muy sucinta de losmismos, es necesario recurrir a la doctrina para conocer la esencia de dichos principios, concluyendo que la previsin legal establecidadebe tomarse como una simple aplicacin del principio. Es ms, el Cdigo Procesal Civil no consagra ni reconoce como nicosprincipios procesales los sealados en el Ttulo Preliminar, sino que hay principios admitidos por la norma procesal, pero que no se hanredactado el Cdigo. A continuacin, desarrollamos todos los principios enumerados anteriormente.1. Derecho a la tutela jurisdiccionalLa actividad de dirimir conflictos y decidir controversias es uno de los fines primarios del Estado. Sin esa funcin, el Estado no seconcibe como tal. Privados los individuos de la facultad de hacer justicia por su mano, el orden jurdico les ha investido del derecho deaccin, y al Estado del deber de la jurisdiccin.La funcin jurisdiccional es su eficacia; es pues, un medio de asegurar la necesaria continuidad del derecho. Y el derecho, a su vez, esmedio de acceso a los valores que son, eso s, los que merecen la tutela del Estado.Tomamos de las ideas precedentemente expuestas, los elementos inherentes a la forma, contenido y funcin del acto jurisdiccional,sera posible definir la jurisdiccin en los siguientes trminos: funcin pblica, realizada por rganos competentes del estado, con lasformas requeridas por la ley virtud de la cual, por acto de juicio se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir susconflictos y sus controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factible deejecucin.La jurisdiccin, ante todo, es una funcin. Las definiciones que la conciben como una potestad solo sealan uno de los aspectos de lajurisdiccin. No se trata solamente de un conjunto de poderes o facultades, sino tambin de un conjunto de deberes de los rganos delpoder pblico.Esa funcin se realiza mediante rganos competentes. El orden jurdico que regula la organizacin estatal, crea los rganos adecuadospara el ejercicio de cada una de las funciones pblicas.Normalmente los rganos de la jurisdiccin son los del poder judicial, pero esta circunstancia no excluye que funcionesjurisdiccionales puedan ser asignadas a otros rganos.La funcin se realiza, en el Estado democrtico, por institucin del orden jurdico. La justicia no se emite en nombre del rey, ni delpresidente de la Repblica, ni del pueblo. Se emite en nombre de la Nacin organizada como tal.La jurisdiccin se cumple mediante un adecuado proceso.El proceso es una relacin jurdica continuativa, consistente en un mtodo de debate con anlogas posibilidades de defensa y de pruebapara ambas partes, mediante el cual se asegura una justa decisin susceptible de cosa juzgada.La idea de un debido proceso se halla de tal modo adscrita al concepto mismo de la jurisdiccin, que buena parte de las vacilaciones dela doctrina proviene, como se ha dicho, de concebir como trminos idnticos, jurisdiccin y proceso.La funcin jurisdiccional asegura la vigencia del proceso.La obra de los jueces es en el despliegue

jerrquico de preceptos jurdicos, en el ordenamiento normativo, un grado avanzado de la obrade la ley.El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es inherente a toda persona por el solo hecho de serlo. Constituye la manifestacinconcreta jurisdiccional. Es adems de un poder, deber del Estado en tanto no pueda excusarse de conceder tutela jurdica a todo el que3Asociacin Peruana de Investigacin de Ciencias Jurdicas pg. 156-157

4. se le solicite. A la tutela jurisdiccional, tiene derecho toda persona, segn lo establece el art. 1 del Ttulo Preliminar del CdigoProcesal Civil.El derecho a la tutela es inherente a la persona. Otros pases constituyen una garanta constitucional. Nuestra Constitucin Polticaomiti incluirla como tal.El jurista espaol Jess Gonzales, define este derecho de la siguiente manera El derecho a la tutela jurisdiccional es el derecho a todapersona a que se le haga justicia, a que cuando pretenda algo de otra, esta pretensin sea atendida por un rgano jurisdiccional a travsde un proceso con unas garantas mnimas.La tutela jurisdiccional se desenvuelve mediante las normas del Debido Proceso, al derecho que tienen todas las personas a un proceso,desde que las cortes norteamericanas y despus una enmienda constitucional la consagraron como uno de los derechos inherentes a lapersona humana. El due process of law es el derecho que todo justiciable tiene de iniciar o participar en proceso, teniendo en todo sutranscurso el derecho de ser odo, de alegar, de probar, sin restriccin alguna (Dr. Juan Monroy Glvez, pg. 8, anlisis al CdigoProcesal Civil).Se entiende por debido, al derecho que tiene todas las personas a un proceso con garantas, esto es, que el Juez y las partes deben actuardentro de las normas del derecho sustantivo y procesal en forma justa y equitativa.El Juez como director del debate, es quien en virtud de este principio, cuida el proceso, se lleva dentro de otros principios, comolealtad, probidad y veracidad y que tambin alcanza al mismo juez. En virtud de este principio, el juez debe actuar en el proceso enforma imparcial, justa y equitativa.El debido proceso est dirigido al derecho de accin y al derecho de contradiccin en igualdad de condiciones, en los derechos yobligaciones en virtud del derecho de la tutela jurisdiccional. Se entiende que el debido proceso est al que est rodeado de las mnimasgarantas en su trmite y conclusin.Esta figura la consagra el art. 7 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, Tutela Jurisdiccional y Debido Proceso que seala: En elejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza de plena tutela jurisdiccional, con las garantas de un debido proceso. Es deberdel estado, facilitar el acceso a la administracin de justicia, promoviendo y manteniendo condiciones de estructura y funcionamientoadecuados para tal propsito.La Constitucin poltica del estado en su art. 139, inc. 6 garantiza a todo ciudadano la instancia plural que asegura mayor certeza en losfallos por la revisin a que ellos son sometidos en dos o ms instancias, de donde si este requisito no se cumple, no habr debidoproceso.En el art. 139 de la constitucin, se incluyen las garantas del debido proceso en el campo penal en su mayora, y en menor escala en loprocesal civil; en el inciso 1, la unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional: no existe ni puede establecerse jurisdiccin algunaindependiente, con excepcin de la militar y arbitral. No hay proceso judicial por comisin o delegacin; en el inciso 2, Laindependencia en ejercicio de la funcin jurisdiccional: Ninguna autoridad

puede avocarse a causas pendientes ante el rganojurisdiccional, ni interferir en el ejercicio de sus funciones; en el inciso 3 la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional:ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a procedimientos distinto de lospreviamente establecidos, ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su dominacin; en el inciso 4, la publicidaden los procesos, salvo disposicin contraria de la ley: Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos, y por losdelitos cometidos por medio de la prensa y los que se refieren a los derechos fundamentales garantizados por la constitucin, sonsiempre pblicos; en el inciso 5, la motivacin escrita de las resoluciones judiciales ; en en inciso 6 , instancia plural ; en elinciso 8, el principio de no dejar de administrar justicia por vacio o deficiencia de la ley ; en el inciso 13 , prohibicin de revivirprocesos fenecidos (cosa juzgada) ; en el inciso 14 : el principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado delproceso ; en el inciso 16, de la gratuidad de la administracin de justicia y defensa gratuita ; en el inciso 19 : la prohibicin deejercer funcin judicial por quien no ha sido nombrado ; y en el inciso 20: el principio de formular anlisis y criticas de lasresoluciones y sentencias judiciales.Las garantas del debido proceso estn consignadas en la Constitucin Poltica Del Estado, las cuales hemos consignado en el prrafoanterior, y en la Ley Orgnica del Poder Judicial y El Cdigo Procesal Civil.Este principio est consagrado en todas las legislaciones y lo encontramos en el art.8 de la convencin Amrica sobre DerechosHumanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), que a la letra le dice Garantas Judiciales

5. Inciso 1: toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunalcompetente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad a la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penalformulada contra esta, o para determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.Inciso 2: toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente laculpabilidad. Durante el proceso , toda persona tiene derecho , en plena igualdad, a las garantas mnimas:a) Derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o interprete, si no comprende o habla el idioma deljuzgado o tribunal;b) Comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;c) Concesin al inculpado de tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa;d) Derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre yprivadamente con su defensor;e) Derecho irrenunciable de ser asistido por su defensor proporcionado por el estado, remunerado o no segn la legislacininterna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro el plazo establecido por la ley;f) Derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos operitos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;g) Derecho de no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declarase culpable, yh) Derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.Inciso 3: la confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin

coaccin de ninguna naturaleza.Inciso 4: El inculpado por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.Inciso 5: El procesado penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justiciaEste derecho protegido respeta los derechos y libertades reconocidas en esta y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona queest sujeta a su jurisdiccin sin discriminacin alguna.Este principio del debido proceso, lo encontramos en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, promulgada por laorganizacin de las naciones unidas del 10 de diciembre de 1948, que es su artculo 10 dice: Toda persona tiene derecho, encondiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacinde sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal.El Cdigo Procesal Civil recoge la nueva doctrina y todos los avances del Derecho Procesal Civil, concepta a la tutela jurisdiccionalcomo derecho pblico subjetivo que da acceso a toda persona a reclamar la proteccin del Estado, por el simple hecho de formar partede este. Esta tutela jurisdiccional se materializa de dos formas: por el derecho de accin y por el derecho de contradiccin, que sonderechos equivalentes en importancia en el proceso civil.Conforme lo establece el art. 2 del cdigo procesal civil que textualmente dice: por derecho de accin todo sujeto, en ejercicio de suderecho a la tutela jurisdiccional efectiva y en forma directa o a travs de representante legal o apoderado, puede recurrir al rganojurisdiccional pidiendo la solucin a un conflicto de intereses intersubjetivo o a una incertidumbre jurdica. Por ser titular del derecho ala tutela jurisdiccional efectiva, el emplazado es un proceso civil tiene derecho de contradiccin. Este nuevo proceso deja de lado lasolucin del conflicto de intereses privados y se origina a la solucin de conflictos de intereses o incertidumbre jurdica, con lafinalidad de conseguir la paz social, restableciendo el derecho lesionado, en base a un proceso orientado en llegar a la verdad real.El derecho de contradiccin es otra forma como el demandado o emplazado ejercita el derecho de la tutela jurisdiccional: este derechode contradiccin est equiparado al derecho de accin, porque de esta forma, el demandado tambin exige su tutela jurisdiccional, a finde que el Estado se pronuncie en un determinado sentido, en cuanto a sus pretensiones o medios de defensa.El derecho de contradiccin es equivalente al derecho de accin, ya que est basado en la igualdad jurdica, esto es, el demandantetiene derecho a la tutela jurdica por el derecho de accin, y el demandado tambin tiene derecho a dicha tutela jurdica por el derechode contradiccin o derecho de defensa.Considerando con el debido proceso estn los siguientes aspectos:

6. A. Derecho a la jurisdiccinConforme lo dispone el art. I del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil, lo que dice: Toda persona tiene derecho a la tutelajurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso, tambin estcontemplado en el art. 139, inc. 3, de la Constitucin Poltica del Estado.El nacimiento vlido del proceso o sea, que en la demanda se haya cumplido con los requisitos exigidos por la ley, cumpliendo con elarts. 424 y 425 del Cdigo Procesal CivilPorque el derecho de demandar es inherente a la persona humana, y por tanto,

irrenunciable conforme lo dispone el art. 5 del CdigoCivil.Para que se trate de debido proceso, la demanda deber presentarse ante el Juez competente.B. Derecho a la defensaConforme lo dispone el art. 139, inc. 14, de la Constitucin que textualmente seala: El principio de no ser privado del derecho dedefensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de sudetencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con su defensor de su eleccin y a ser asesorado por ste desde que es citada odetenida por cualquier autoridad. El derecho de defensa consiste en quien recibe una incriminacin de ser responsable de algunaconducta antijurdica de cualquier tipo, tiene derecho de expresar su punto de vista y de defender su inocencia, no solo personalmente,sino mediante el patrocinio de un abogado. Sin derecho de defensa, la administracin de justicia sera tremendamente arbitraria einjusta.El derecho a la defensa debe haberse emplazado al demandado vlidamente a quien tiene derecho a salir en su defensa, cumpliendo conlas formalidades de notificacin y el emplazamiento sin vicio de nulidad.Debe aplicarse el principio de ser odo en el proceso, esto es, para ser condenado o sentenciado, debe previamente ser emplazado yescuchado el denunciado o demandado, en mrito del derecho de contradiccin y la tutela jurisdiccional.Como la defensa es un derecho, el demandado tiene la opcin de defenderse o no hacerlo. Sin embargo, al haber sido emplazadojudicialmente, la defensa, se le sigue el proceso en rebelda con todas sus consecuencias negativas.C. Derecho a la pruebaAl demandante y demandado, se les concede ese derecho en igualdad de condiciones, a fin de cumplir la norma procesal en el sentidoque el demandante debe probar los hechos que constituyen o configuran sus pretensiones, y el demandado, los hechos que contradiceno configuran sus pretensiones.La carga de la prueba es el gravamen que recae sobre las partes de facilitar el material probatorio necesario al juzgador para formar susconvicciones sobre los hechos alegados e invocados.Las partes deben probar los hechos que aleguen, y el juez la obligacin de aportar algunas pruebas para formar su propia conviccin,por cuanto no puede fundar su sentencia en hechos no probados.Las partes pueden hacer uso de todas las pruebas que les franquea la ley para sus pretensiones. El Juez llama a conciliacin; siprospera, termina el proceso; y si no es aceptada la conciliacin, entonces el Juez establece los puntos controvertidos, y sobre estos,versar la actuacin de la prueba, en todos los procesos que establece la norma procesal.D. Derecho a una sentencia justaLas motivaciones de las resoluciones constituyen la racionalizacin de la justicia, que permite conocer las razones que tiene el Juezpara pronunciar una sentencia.El Juez ante s el conjunto de hechos narrados por las partes en sus escritos preliminares de demanda y contestacin. Halla, asimismo,las pruebas que las partes han producido para depararle la conviccin de la verdad y para permitirle efectuar la verificacin de susrespectivas proposicionales.En este aspecto donde la labor crtica del Juez se desenvuelve con mayor profundidad e importancia. En la bsqueda de la verdad, elJuez acta como un verdadero historiador.Una vez hecha la eleccin de la norma aplicable, entra la sentencia en su ltima etapa, la decisin. Esta decisin ha der estimatoria odesestimatoria de la demanda,

porque en ltimo trmino el juez debe resolver la demanda debe ser acogida o debe ser rechazada. A

7. travs del proceso, el magistrado concluye en la solucin favorable o adversa al actor, pronuncindose en definitiva por el acogimientoo por rechazo de la demanda.El derecho a la sentencia justa est consagrada como garanta en el art. III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil; el Juezdeber entender que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambos conrelevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad es lograr la paz social en justicia, esto quiere decirque solo es posible lograrla con una sentencia justa.E. Derecho impugnatorioPara usar de este derecho impugnatorio, la ley concede el Recurso de Apelacin, que es consecuencia del principio de doble instancia,en virtud del cual las resoluciones de los jueces inferiores pueden ser examinados por un Juez Superior jerrquico colegiado; esterecurso tiene por objeto que el rgano jurisdiccional superior examine la sentencia que le produce agravio, con el propsito que searevocada, reformada o anulada total o parcialmente. Otro medio impugnatorio es el recurso de Casacin, que es la facultad que la leyatribuye al ms alto organismo judicial del pas para conocer de los recursos impugnatorios contra las sentencias definitivas de losTribunales Inferiores, revocndolas o confirmndolas.Este derecho impugnatorio est contemplado en el art. 139, inc. 6, de la constitucin Poltica del Estado y as como tambin en el art.11 de la ley orgnica del Poder Judicial.2. Principio de direccin e impulso del procesoLa direccin del proceso est a cargo del Juez, quien la ejerce de acuerdo con la norma procesal.El Juez debe impulsar el proceso por s mismo, siendo responsable de cualquier demora ocasionada por su negligencia.El principio de Direccin del Proceso recibe tambin el nombre de Principio de Autoridad. Su presencia histrica en el proceso civil seexplica como un medio a travs del cual se empieza a limitar los excesos del principio dispositivo, aquel por el cual el Juez tiene dentrodel Proceso un rol totalmente pasivo, destinado solo a protocolizar o legitimar la actividad de las partes.Este principio dispositivo establece a las partes, proporcionar los elementos necesarios para la decisin del juicio, tales como:pretensiones, postulaciones, pruebas, recursos impugnatorios, excepciones, dinamismo o estatismo, renuncia, etc. El Juez como rbitrodebe atenerse exclusivamente a la variedad de las partes y a lo que estas le presentan, sin que le sea permitido tomar iniciativasencaminadas a establecer la verdad, impulsar el proceso, etc. Este sistema se ha venido utilizando por muchsimo tiempo en el procesocivil, en razn de que las partes tienen la libre disposicin de sus derechos all ventilados.El proceso es un fenmeno social que se organiza con una finalidad pblica (la justicia como base de la paz entre los individuos), perose disciplina en miras al inters individual.De all que si bien la accin constituye el elemento dinmico del derecho objetivo, puede ser considerado en cierto momento como unconcepto publicstico (la justicia es la base de la paz y concordia entre los individuos y por ende del Estado mismo comosuperestructura de la sociedad civil); no puede negarse al individuo la facultad de ejercitar o renunciar a sus derechos subjetivos,poniendo en movimiento e impulsando al rgano de la jurisdiccin.Bulow deca

que el precepto dispositivo es: El que autoriza a las partes a escoger entre las varias posibilidades jurdicas que brinda elderecho objetivo, y dentro de las limitaciones que marca la norma de derecho apropiada a la relacin jurdica existente, agregando quela opcin hecha por la varias posibilidades procesales produce el efecto de que el tribunal, siempre que resultado de la eleccin seajuste a las limitaciones impuestas por la ley, queda obligado a aceptarlo como base jurdica estable y suficientemente segura de laactividad judicial.De all entonces la importancia bsica para nuestro proceso civil del principio dispositivo, que puede concretarse diciendo que consisteen la facultad exclusiva de las partes de reclamar la tutela jurdica del Estado para su Derecho, y la facultad concurrente de la parte conel rgano jurisdiccional, de aportar elementos formativos del proceso y terminarlo o darle fin.De conformidad con esta definicin, el proceso civil no puede ser iniciado de oficio, pero una vez en movimiento, las partes y el Juezcontribuyen a su desarrollo y consecucin, de acuerdo con los dos intereses en juego: el individual (tutela del inters privado) y social(paz entre las partes mediante la justicia). Segn, que en acto a realizarse, prime uno al otro inters, primara tambin el principiodispositivo o facultad judicial del proceder de oficio.En la investigacin de la verdad, las partes y el juez deben tener facultades paralelas (produccin de prueba, moralizacin del proceso)En el desarrollo de proceso (preclusin y perencin, plazos, marcha procesal), las facultades deben ser tambin concurrentes.

8. Las partes tienen derecho de realizar actos que contribuyen al desarrollo procesal, ya que este tiene por fin tutelar su derecho, pero deberealizar esos actos en tiempo hbil, ya que el Estado tiene inters en que el proceso termine pronto, tanto porque este implica un estadoanormal para el individuo, como por la necesidad de descargar d labor al rgano encargado de la jurisdiccin.Chiovenda se refiere al principio de direccin del proceso de la siguiente manera: en el proceso civil moderno no puede conservar laactitud pasiva que tuvo en el proceso de otros tiempos. En un principio del derecho pblico moderno en que el Estado se hallainteresado en el proceso civil, no ciertamente en el objeto de cada pleito, sino en que la justicia de todos los pleitos se realicen lo msrpidamente lo mejor posible. El Juez por lo tanto, debe estar provisto tambin en el proceso civil, de una autoridad que careci enotros tiempos.Se opto por llamarlo el Principio de Direccin, debido a que el concepto autoridad condujo por oposicin al principio dispositivo,una concepcin dictatorial o autoritaria del Juez, totalmente alejada del inters real del principio, que no es otro que ubica al Juez en sufuncin de protagonista principal del proceso, con facultades decisorias sobre cualquier tema. (Dr. Juan Monroy Glvez, pg. 9,Anlisis del Cdigo Procesal Civil).La figura de Juez, como director del proceso, es intermedia entre la del Juez espectador del derecho clsico y la del Juez dictador oinquisidor de las cortes de la inquisicinCompartiendo con el criterio de Clemente Daz, diremos que el Juez es la persona que est investida por el Estado de la potestad deadministrar justicia.Como dice el Dr. Juan Morales Godo, refirindose a los deberes del Juez (deber de Direccin e Impulso del Proceso), el sistemadispositivo tradicional coloc al juzgador en una actitud pasiva en el desarrollo del proceso. El Juez era un convidado de piedra queestaba sujeto a

la voluntad de las partes. Como en una partida de ajedrez, el juez observaba como las partes realizaban sus mejoresjugadas, y bajo el concepto jurdico formal de igualdad, y la concepcin de que en el proceso civil se ventilan asuntos de losparticulares, el juez se abstena de asumir la direccin del mismo.La caracterizacin del cdigo procesal civil es otorgar la direccin del proceso al juzgador, devolverle autoridad al juez para que en elproceso se cumpla su finalidad en forma rpida, debiendo adoptar las medidas convenientes para impedir su paralizacin y procurar laeconoma procesal. Se pretende convertir al Juez-espectador en Juez-director. Bajo esta concepcin, el proceso no es un asuntoprivado, y si bien deben resolverse asuntos de los particulares, el proceso es un asunto pblico.El juez representa al estado, a quien se le delega la facultad de resolver las controversias entre los particulares; por ende comoautoridad premunida de jurisdiccin, en los asuntos de su competencia, le corresponde la direccin del proceso.Este deber implica que el juzgador debe guiar el proceso al cumplimiento de su finalidad, cual es, la solucin de una controversia, porello no debe supeditarse a la voluntad de las partes en lo que se refiere al impulso del proceso, como tampoco debe limitarse a laactuacin de los medios probatorios ofrecidos. El Juez debe tomar parte activa, para que la finalidad antes mencionada se cumpla acabalidad, con prontitud y con certeza. Este cdigo exige de un Juez que asuma el proceso, que tenga iniciativa, que sea diligente yconocedor de su realidad social, que deje de lado la abulia, la inercia, en fin, que no burocratice.El deber de direccin e impulso del proceso est expresamente reconocido en el inciso 1 del art. 50, del Cdigo Procesal Civil,debiendo concordarse con el art. II del Ttulo Preliminar; asimismo, con el art. 5 inciso 1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.En cuanto al Impulso Procesal por parte del Juez, es una manifestacin concreta del Principio de direccin, y, por tanto, de laorientacin publicista. Consiste en la aptitud que tiene el Juez para conducir autnomamente el proceso, vale decir, sin necesidad deinversin de las partes a la consecucin de sus fines. No est dems recordar que dentro que dentro de una estructura procesaldispositiva, en que hay un cerrado impulso procesal busca precisamente quebrar dicha exclusividad. (Dr. Juan Monroy Glvez).En consecuencia, entre los principales deberes procesales de direccin que el Cdigo Procesal Civil reconoce y regula figuran talescomo:a) En cuanto al proceso mismo;b) En cuanto a los sujetos intervinientes; yc) En cuanto al objeto del litigio. A su vez, entre este ultimo deber debe reconocerse los deberes: En cuanto a la pretensin; En cuanto a la prueba; y En cuanto al derecho de sustentar la pretensin.

9. Para mayor comprensin de lo expuesto, se desprende lo siguiente:A. En cuanto al proceso mismo, el Juez debe determinar el tipo de procedimiento a seguir, no obstante, el propuesto por el actor (art.424, inciso 9 y 477 del Cdigo Procesal Civil); por otro lado, el numeral 426, inciso 4, impone la obligacin al Juez de declararimprocedente, cuando la va procedimental propuesta no corresponde a la naturaleza del petitorio o al valor de este, salvo que laley permita su adaptacin.B. Vigilar para que duramente la tramitacin del proceso se procure la mayor celeridad y economa procesal; este deber est reguladoen el art. V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil.C. Disponer toda diligencia necesaria

para evitar nulidad. Este deber est contemplado en el principio de autoridad judicial, pues eljuez debe en todo momento procurar obtener dentro del proceso, pronunciamiento y actosD. PronunciarE. Fijacin de plazosF. Deberes procesalesG. ExcusarseH. Prevenir y sancionarI. En cuanto a la pretensinJ. En cuanto a la prueba3. Fines del proceso e integracin de las normas procesal4. Principios de iniciativa de parte y conducta procesala) Iniciativa de parteb) Inters y legitimidad para obrari. Que la personaii. Que cuando la partec) Moralidad procesal5. Principio de inmediacin, concentracin, economa y celeridad procesal6. Principio de socializacin del procesoEl juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica oeconmica, afecte el desarrollo del resultado.Este principio reposa en el derecho que tiene toda persona a la igualdad ante la ley, as es como lo prescribe el art. 2 inciso 2, de laconstitucin poltica del estadoEl principio de igualdad ante la ley reposa en una concepcin ideal y justa, en el sentido de que donde hay personas de similarescaractersticas, no caben distinciones individuales, porque todas tienen los mismos derechos, posibilidades y obligaciones.La igualdad procesal. En el derecho procesal, uno de los principios y garantas esenciales para el trmite de los procesos, en cuya virtudtodas las partes que intervienen en el proceso, sea cual fuera la naturaleza (civil, penal, laboral) tienen igual posicin, merecen idnticotrato y tienen derecho a ejercitar las mismas facultades, porque lo contrario implicara parcialidad.El profesor Ramiro Podetti dice: debe entenderse el principio de igualdad en el proceso como la posibilidad, para todos los habitantesde nuestro pas de ejercitar sus derechos en juicio, reclamando y obteniendo proteccin jurdica del Estado en igualdad de condiciones.Este principio requiere, en su aplicacin, elementos materiales y elementos subjetivos o espirituales. Los primeros deben tender aeliminar fueros y privilegios, que implican una desigualdad de posibilidades y dan a disminuir las desigualdades provenientes de lafortuna.Los segundos radican en la independencia y ecuanimidad de los jueces para que la justicia sea igual para los pobres y los ricos.Como expresa el connotado tratadista uruguayo, Eduardo Couture. Lo que este principio demanda no es una igualdad numrica, sinouna razonable igualdad de posibilidades en el ejercicio de la accin y defensa.El deber de socializacin del proceso esta regulado en el inciso 2, del art. 50, del Codigo Procesal Civl que prescribe: El deber deljuez de hacer efectiva la igualdad de las partes en el proceso, evitando que la desigualdad entre los justiciables por razones de sexo,raza, religin, idioma y condicin social, etc, llegue a afectar el desarrollo normal del proceso,etc. A cuyo fin debe emplear todoslos medios que le faculta el cdigo.

10. Como dice el profesor Peyrano El deber de socializacin del proceso implica una concepcin social del Derecho y del conceptojurdico de la persona. En efecto, se han desarrollado dos concepciones respecto al tema de la persona. Una concepcinindividualista que sustenta la ideologa capitalista, basada en el concepto de libertad y detrs de este concepto descansa la libertad deser propietario y la libertad de contratacin, adems del concepto de igualdad. Para esta concepcin todos somos iguales ante la ley, lomismo que el empresario, que el trabajador, el propietario, el inquilino, la

gigantesca persona jurdica, el rico o el pobre. La igualdadformal ante la ley, hace que esta concepcin tenga como punto de partida dicha igualdad, aun cuando la realidad social nos demuestretodo lo contrario; por donde la libertad de la propiedad combinada con la libertad contractual, forma sobre la base del conceptoformal de igualdad de persona, el fundamento jurdico del capitalismo y por tanto de la desigualdad efectiva o material. (Citado porel Dr. Morales Godo, Revista del Foro, pag. 68).En cambio bajo una concepcin social de la persona se parte de la realidad social que en nuestro caso es de desigualdad. En unasociedad estratificada como la nuestra, debemos partir del reconocimiento de dicha desigualdad y tener no como principio , sino comouna meta, la ansiada igualdad.El conclusin el principio de igualdad estatuida en el Cdigo Procesal Civil asume una concepcin social de la persona y seala comometa la igualdad. Precisamente reconociendo que en nuestra sociedad no es posible hablar de igualdad por las claras diferenciasexistentes entre las diversas clases sociales.El juez en consecuencia debe mirar la sociedad y concretamente debe mirar a las partes y ponerse como meta, hacer efectiva laigualdad en el desarrollo del proceso, es decir, debe socializar el proceso. Esto implica tambin como seala Cappelletti, citado por elDr. Monrroy : El juez no puede ir ms all de la conclusiones de las partes, ni puede fundar su juicio sobre hechos diversos de losque han sido alegados en su instancia. Sin embargo debe llamar atencin de las partes sobre las lagunas de sus conclusiones einvitaras a especificar de manera completa, los hechos y las pruebas necesarias para hacer que resulte la verdad. A este fin el juezpuede en cualquier estado de la causa, convocar e interrogar a las partes personalmente.7. Juez y derechoEl art. 7 del T.P. del C.P.C. seala que: El juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocadopor las partes o lo haya sido errneamente. Sin embargo no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos delos que han sido alegados por las partes.El Cdigo Civil concepta este principio en el numeral VII, del Ttulo Preliminar, que establece: Los jueces tienen la obligacin deaplicar norma jurdica pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda.El principio iura novit curia inspira el art.VII del Ttulo Preliminar, del Cdigo Procesal Civil, que se refiere a que las partes aportanlas pruebas, el derecho lo establece el juez. Si es obligacin de las partes citar fundamentos jurdicos, estos se cumplen en la demandaal sealar el basamento jurdico que sustenta la pretensin. Planteada la demanda, el demandante puede incurrir en dos errores:a). Que omita citar los fundamentos de derechob). Que invoque errneamente dichos fundamentos; en tal virtud el juez debe aplicar la norma jurdica pertinente en aplicacin deeste importante principio, porque la administracin de justicia tiene por finalidad restablecer el imperio del derecho y la justicia porencima de los fundamentos jurdicos que sustentan las partes en sus pretensiones. La jurisprudencia nacional, a este respecto, ya e hapronunciado en innumerables casos, resolviendo conflictos de intereses mediante una cabal aplicacin del derecho que a la demanda lecorresponde, esto es calificando la accin en su verdadero sentido.Cuando las partes han omitido los fundamentos de derecho o invocacin de la norma jurdica que sustenta la demanda y dems actospostula torios, como la contestacin, la revocacin ,, las excepciones , el juez, entonces suple la omisin de

partes , aplicando elderecho que corresponda.Cuando las partes han invocado equivocadamente una norma jurdica como sustenta torio de su peticin (demanda contestacin), encuyo caso el juez deber corregir este error, aplicando la norma jurdica pertinente.El juez, como directos del proceso no solo tiene el deber de encausar la via procedimental, sino tambin de resolver el litigio conformea la norma sustancial (o material) que verdaderamente corresponde, a fin de efectivizar una justa composicin de litigo, con arreglo aderecho. Si la finalidad del proceso contencioso es la justa composicin de la Litis, entonces el juez resuelve la controversia inclusiveen contra de las normas invocadas por las partes porque adems de conocer el derecho interprete y aplica el pertinente.

11. El art. 122, inciso4, prescribe que el juez debe emitir las resoluciones, y en especial la sentencia, resolviendo todo y nicamente lospuntos controvertidos con expresin precisa y clara de lo que mande o decida. Si el juez denegase una peticin por falta de algnrequisito o por una cita errnea de la norma aplicable a su criterio deber en forma expresa explicar el requisito faltante y la normacorrespondiente.Frente al deber de suplir o corregir la invocacin normativa de las partes, existe la limitacin impuesta por el principio de cogruenciaprocesal para el juez, pues este solamente debe sustentar segn lo alegado y probado por las partes.En el principio de congruencia procesal el juez no puede emitir una sentencia ultrapetita, extrapetita (mas all del petitorio, diferente alpetitorio o con omisin del petitorio) sorriego de incurrir en vicio procesal, el cual puede ser motivo de nulidad o de subsanacin ( enva de integracin por el superior), segn sea el caso.IURA NOVI CURIA. Cita del profesor doctor Juan Monrroy Galvez seala: Suele citrsela ancdota, el juez que aburrido por lasdisquisiciones terico -jurdicas del abogados le exige a este que explique los hechos, Dado que el conoce el derecho (benite affactundado tivi ius) (ABOGADO VAYA A LOS HECHOS, LA SALA CONOCE EL DERECHO), como el origen histrico del aforismorecogido en el articulo el que se conoce tambin con el nombre de IURA NOVIT CURIA.El efecto, esta es la esencia del aforismo; permite al juez que aplique la norma jurdica que corresponda a la situacin concreta, cuandolas partes la hayan invocado errneamente o no la hayan invocado. Como se advierte el fundamente del aforismo es la presuncin iuris ed de iure que el juez tiene un mejor conocimiento del derecho que las partes; En consecuencia, estn en aptitud de decidir cules la norma aplicable al caso concreto.Tambin se justifica el aforismo desde una perspectiva terica, afirmndose que si el juez es el representante del estado en un proceso,y este (estado) es el creador de la norma jurdica, entonces no debe dudarse que su representante- el juezes la persona ms indicadapara identificar y aplicar la norma correcta.As el artculo en estudio precisa que el aforismo se aplica en dos supuestos, cuando las partes ha n invocado errneamente la normao cuando no la han invocado. Sin embargo en el cdigo civil no aparece el supuesto de la invocacin errnea, que en la prctica debeser el ms comn.Asimismo, el artculo del cdigo civil hace referencia a la norma jurdica, lo que podra malentenderse como referida solo al derechopositivo; cuando el aforismo es ms trascendente, en realidad est referido a la fundamentacin jurdica de lo pedido, es decir

alenvoltorio jurdico ( nomem juris) con que la parte presenta su peticin.El art. 7 del T.P del Cdigo civil hace referencia a que la omisin de la norma jurdica ocurra en la demanda si bien por interpretacinextensiva podra decirse que tambin alcanza a la reconvencin termina siendo un concepto insuficiente dado que el aforismo imponeal jueza el deber de aplicar el derecho que corresponde en el proceso es decir durante todo su recorrido y no respecto de undeterminado acto procesal como la demanda por ejemplo finalmente el artculo del cdigo civil no precisaba las lmites de aforismo esdecir aquellas situaciones en las cuales a pesar de la invocacin errnea o inexistentes del derecho no es permisible la intervencin deljuez porque con esta distorsiona su calidad de tercero es decir afectara su imparcialidad. Especficamente se trata de la imposibilidaddel juez de modificar el petitorio lo que la parte pide, en concreto o de incorporar hechos no propuestos por las partes o terceroslegitimados; tal como ahora se esta previsto en el artculo en estudio.8. Principio de gratuidad en el acceso a la justiciaEl art.VIII del T.P del C.P.C. establece que el acceso al servicio de justicia es gratuito sin perjuicio del pago de costos, costas y multasestablecida en este cdigo y disposiciones administrativas del `poder judicial.En realidad este articulo a normado que l ajusticia como un valor, constituye un servicio del estado realizado con un carctereminentemente social, ya que sera paradjico hablar de justicia como un servicio `publico capaza de ser privatizado.La ley orgnica del poder judicial tambin establece la gratuidad absoluta para ciertos sectores. En efecto, el art. 24 prescribe laadministracin de justicia es gratuita para las personas de escasos recursos econmicos y para todos los casos expresamente previstospor ley. Se encuentran exonerados del pago de tasas judiciales:a) Los litigantes a los que se les concede auxilio judicialb) Los demandantes en los procesos sumarios por alimentos cuando la proteccin del demandante no exige de veinte (20)unidades de referencia procesal;

12. c) Los denunciantes en las acciones de habeas corpusd) Los procesos penales conexcepcin de las querellase) Los litigantes en las zonas geogrficas de la repblica en las que por efectos de las dificultades administrativas se justifiqueuna exoneracin generalizadaf) El ministerio pblico en el ejercicio de sus funcionesg) Las diversas entidades que conforman los poderes legislativos, ejecutivo y judicial, los rganos constitucionalmenteautnomos, las instituciones descentralizadas y los gobiernos regionales y localesh) Los que gocen de inafectacion por manda expreso de la leyi) Los trabajadores ex trabajadores y sus herederos en los procesos laborales y provisionales, cuyo petitorio no exceda de 70(setenta) unidades de referencia procesal de amparar en materia laboral, o aquellos apreciables en deniego por la naturalezade la pretensin.Por otro lado, la constitucin poltica del estado tambin preconiza en el art. 139, inciso 16 lo siguiente:el principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa gratuita para las personas de escasos recursos y, para todoen los casos que la ley seala.Segn esta norma constitucional, por el principio de gratuidad, el estado debe organizar un servicio gratuito para aquellas personas queno pueden pagar un abogado. El derecho de defensa exige que ni aun en estas circunstancias extremas carezca de defensa

profesional.La norma en comentario tiene relacin con el art. VI de este T.P. por cuanto, en otros trminos, el juez est obligado a evitar que ladesigualdad entre las partes litigantes, por razones econmica, llegue a afectar el desarrollo normal o el resultado del proceso (evitarque por esta razn, se frustren los fines del proceso: paz social en justicia y solucin del conflicto de intereses).Sin embargo, atendiendo al desarrollo contemporneo de los fundamentos constitucionales del proceso se regula que el costo de laactividad procesal no debe estar presente en su iniciacin. Es decir que el derecho a la tutela jurisdiccional- demandar o serdemandado- no debe estar gravado con una exigencia patrimonial, porque tal acto implicara un agravio a uno de los derechosfundamentales de la persona humana, recurrir a un rgano jurisdiccional. (Juan Monrroy Galvez).9. Principio de vinculacin y de formalidadEl art.9 del T.P. del C.P.C seala que: las normas procesales contenidas en este cdigo son de carcter imperativo salvo regulacinpermisiva en contrario las formalidades previstas en este cdigo son imperativas. Sin embargo el juez adecuara su exigencia al logro delos fines del proceso. Cuando no se seale una formalidad especfica para la realizacin de un acto procesal, este se reputara validocualquiera sea la empelada.Las normas que regulan el proceso civil son de orden publico obligatorias y vinculantes, por lo que el juez actuando como director delproceso, velera para que se cumpla con las formalidades que la ley procesal establece porque son de obligatorio cumplimiento.En muchos casos se permite que las partes puedan celebrar convenciones respecto o dentro del proceso; as pueden prorrogarconvencionalmente la competencia territorial de un juez o prorrogara tcitamente, as lo disponen los art. 25 y 26 del C.P.CTambin puede constituir litisconsorcio facultativo conforme lo prescribe el art.94 de la norma acotada: los litisconsortes facultativossern considerados como litigantes independientes. Los actos de cad uno de ellos no favorecen ni perjudican a los dems, sin que porellos e afecte la unidad del proceso.Los terceros pueden intervenir como coadyudantes de las partes, as lo dispone el art. 97 del C.P.C que seala: quien tenga con una delas partes una relacin jurdica sustancial, a la que no deban extenderse los efectos de la sentencia que resuelvan las pretensionescontrovertidas en lel proceso, pero que pueda ser afectada desfavorablemente, si dicha parte es vencida puede intervenir en el procesocomo coadyudante de ella esta intervencin puede admitirse incluso durante el tramite ne segunda instancia. El coadyudante puederealizar los actos realizables que no estn en oposicin a la parte que ayuda y no implica disposicin del derecho discutido.Asi tambin, se regula la intervencin litisconsorcial, como lo dispone el art.98 del C.P.C. que prescribe: quien considere titular deuna relacin jurdica sustancial a la que presumiblemente deben extenderse los efectos de una sentencia y que por tal razn estuvieralegitimado para demandar o haber sido demandado en el proceso, puede intervenir como litisconsorte de una parte con las mismasfacultades de esta. Esta intervencin puede incurrir incluso durante el trmite de segunda instancia.

13. Captulo IIILos principios procesalesLOS PRINCIPIOS DEL PROCESOComo se expres en el prrafo anterior, estos principios sustentan la esencia de lo que es un proceso judicial, al

extremo que supresencia en un ordenamiento procesal es correspondiente con la naturaleza jurdica de este. Veamos cules son y en qu consisten, nosin antes advertir que la lista podra no estar completa, atendiendo a los distintos tratamientos que el tema suele recibir.Principio de la exclusividad y obligatoriedad de la funcin jurisdiccionalNo es ms que lo que su mismo nombre indica. Nadie puede irrogarse en un Estado de derecho la funcin de resolver conflictos deintereses con relevancia jurdica, sea en forma privada o por acto propio. Esta actividad le corresponde al Estado a travs de susrganos especializados, este tiene la exclusividad del encargo. El principio significa, adems, que si una persona es emplazada por unrgano jurisdiccional, debe someterse necesariamente al proceso instaurado contra l. Es ms, para cuando el proceso acabe, dichapersona estar tambin obligada a cumplir con la decisin que se expida en el proceso del cual form parte. En cualquiera de amboscasos, ni su actividad ni suomisin podrn liberada de la obligatoriedad de cumplir con lo que se decida. Podr sercompelida a ello, pormedio del uso de la fuerza estatal.Principio de la independencia de los rganos jurisdiccionalesLa nica posibilidad de que un rgano jurisdiccional -un juez pueda cumplir a cabalidad con su funcin social de resolver conflictos deintereses y procurar la paz social es intentando que su actividad no se vea afectada por ningn otro tipo de poder o elemento extraoque presione o altere su voluntad, es decir, su facultad para decidir. Si un juez no es soberano en la decisin que debe tomar pararesolver un caso concreto, significar que .el proceso judicial solo es un pretexto para protocolizar una injusticia, la que habr sidoobtenida por ese factor externo que pervierte la voluntad del juzgador. De esta manera se expresa DEVIS ECHANDA:"Todaintervencin que trate de desviar su criterio en cualquier sentido, peca contra l y hace desvirtuar la esencia misma de su cargo. Por esonada ms oprobioso que la existencia de jueces polticos, de funcionarios al servicio de los gobernantes o de los partidos"*Principio de imparcialidad de los rganos jurisdiccionalesLa palabra imparcialidad se origina en el vocablo impartial que significa "que no es parte". En realidad, la etimologa es til paraidentificar la exigencia de que el rgano jurisdiccional est absolutamente desafectado respecto de lo que es materia del conflicto deintereses, y tambin de cualquier relacin con quienes participan en l. Aun cuando desde un punto de vista valorativo esta afirmacinpuede parecer tautolgica, resulta obvio que el juez no puede ser parte en el proceso que va a resolver. Sin embargo, contra lo que secree, la imparcialidad no solo es una calidad que debe tener el rgano jurisdiccional, sino tambin impone un deber a todos los queparticipan en la actividad judicial de proteger tal estado, compromiso que alcanza a las partes interesadas en el conflicto contenido en elproceso judicial. Es jurdicamente punible que alguien intente violentar la imparcialidad del rgano jurisdiccional, sea con propuestasirregulares o de cualquier otra forma. Precisamente, cuando el principio de imparcialidad se ve afectado luego de iniciado el proceso,las partes o el mismo rgano jurisdiccional pueden resolver el problema pidiendo que el proceso pase a otro rgano o dejando -pordecisin propia- de tramitarlo, respectivamente.Principio de contradiccin o audiencia bilateralTambin se le conoce con el nombre de principio de bilateralidad y, como su nombre lo indica, consiste en que todos los actos delproceso deben realizarse con conocimiento de las partes, aun cuando ms

especficamente queremos decir que todo acto procesal debeocurrir con la informacin previa y oportuna a la parte contraria. Advirtase que lo trascendente es el conocimiento: la actividad que elnoticiado o informado realice despus de producido el acto informativo puede o no presentarse.Este es un tema secundario, lo importante es que conoci el acto en el momento oportuno. Esta es la razn por la que el principio enestudio est directamente ligado al objeto de la notificacin procesal. En los estudios procesales contemporneos, se considera laexistencia de un deber del emplazado de comparecer. Es decir, as como toda persona tiene el derecho de recurrir al Estado pidiendotutela jurisdiccional, tambin cualquier persona tiene el deber de comparecer cuando, en ejercicio de dicha tutela, otra persona le pideal Estado lo emplace para el inicio de un proceso. Ante la imposibilidad de regular una sancin personal contra quien no comparece -dado que tal acto importara una violacin a la libertad individual-la doctrina tambin ha evolucionado, por eso ahora losordenamientos procesales modernos han optado porquelos mecanismos de sancin de la rebelda o contumacia sean ms enrgicos y,sobretodo, referidos a la situacin procesal del emplazado, la que sufre un desvalorcuando este no comparece, a tal extremo que bienpuede significar que pierda el proceso. Este principio es tan esencial al concepto del proceso que prcticamente lo identifica. As seexpresa tambin EISNER.

14. No hay posibilidad de tramitar vlidamente un proceso si es que este no consiste en un intercambio de posiciones, fundamentos,medios probatorios, alegatos de los interesados y directamente afectados con lo que se resuelva al final de este. Reiteramos, la ideaprevaleciente no es que se produzca en la prctica el contradictorio, sino que las partes tengan el derecho pleno e irrestricto deejercerlo, en consecuencia, el principio de contradiccin es abstracto. Como resultado directo de este principio, podemos decir que enuna sociedad civilizada una sentencia -la decisin que regularmente se expide al final de un proceso judicial-solo produce efectorespecto de las personas que han participado en l ejerciendo sus derechos o pudiendo haberlos ejercido. En concreto, este principiosignifica que un proceso solo ser vlido desde su inicio, en tanto el demandado sea emplazado correctamente y se le conceda eltiempo necesario para que conteste la demanda, pruebe, impugne y alegue al igual que el demandante, durante el transcurso de todoelproceso.Afirmamos que -salvo situaciones excepcionales previstas por la norma procesal- en un proceso un juez no expedir decisinque afecte a las partes sin antes conocer cul es la posicin de estas al respecto, o por lo menos hasta no haberles concedido laoportunidad de expresarla.Principio de publicidadEsta vez el concepto pblico no est tomado en el sentido de difusin, sino simplemente en un sentido contrario a reservado. Laactividad procesal es una funcin pblica, en virtud de lo cual, constituye una garanta de su eficacia que los actos que la conformaserealicen en escenarios que permitan la presencia de quien quisiera conocerlos. El servicio de justicia debe dar muestras permanentes ala comunidad de que su actividad se desenvuelve en un ambiente de claridad y transparencia. Para ello, no hay mejor medio queconvertir en actos pblicos todas sus actuaciones. Este conocimiento por parte de los justiciables de la actividad

judicial, les concede laseguridad de que el servicio se brinda correctamente. Conviene recordar que esta publicidad no estuvo siempre presente en el procesocivil. Al contrario, se trata de una conquista poltica respecto del proceso secreto e impositivo que estuvo vigente en la legislacineuropea de hace algunos siglos. Cierto es tambin que a la fecha su reconocimiento es casi unnime.El principio de publicidad admiteexcepciones, las que van a depender menos delprocesoyms de la naturaleza de la pretensin que se discute. As lo expresa MILLARQuien siguiendo el criterio germnico encuentra tres clases de publicidad: una general (allgemeine OejJenlichkeit), una mediata(mittelbare OejJentlichkeit) y una inmediata (PartteioejJentlichkeit). Es decir, una publicidad para todos, otra para algunosy otraexclusivamente para las partes. Esta ltima se presenta, por ejemplo, en los casosDe divorcio por causal, filiacin y en aquellos en los que el juez considere necesaria tal restriccin.El fundamento del principio depublicidad es que el servicio de justicia es un servicio social. Esto significa que lo que ocurre en los tribunales no es de intersexclusivo de los litigantes, sino de la sociedad. Quse hace para que se resuelvan los conflictos -es decir, cmo se tramiten losprocesos- es una informacin que debe ser conocida por la comunidad. Con tales datos, podr establecerse una relacin de confianzaentre los rganos jurisdiccionales y su comunidad. Precisamente uno de los ms graves defectos del servicio de justicia es que suactividad suele ser un rito ininteligible y oscuro para el ciudadano comn. De all a la desconfianza en su funcionamiento solo hay unpaso. Por cierto, la publicidad anotada no significa que todos los actos procesales deben estar a disposicin del universo de lacomunidad, aquel solo debe alcanzar a aquellos aspectos que garantizan la idoneidad de su desarrollo. Lo expresado tampoco descartaque en sede civil y solo por excepcin haya actividades que deban realizarse en privado para garantizar esta vez el honor, el decoro o laintimidad de algunas personas. En estos casos, es pertinente la cita de MILLAR para diferenciar los grados de manifestacin delprincipio de publicidad.Principio de obligatoriedad de los procedimientos establecidos en la leyLa norma procesal-expresin concreta del derecho procesal- es de derecho pblico. Esta afirmacin nos conduce a otra que suele serrepetida en los considerandos (fundamentos) de las decisiones judiciales, segn la cual las normas procesales son de orden pblico. Sinembargo, tal aseveracin no es rigurosamente exacta. Casi todas las normas procesales contienen prescripciones de obligatoriocumplimiento, pero este rasgo no es absoluto. Hay algunas normas procesales que regulan opciones a efectos de que los interesadosdecidan la actuacin ms pertinente a sus intereses, en tal condicin no pueden ser de orden pblico, sin embargo, por tal hecho nodejan de ser normas procesales, es decir, de derecho pblico. Entre las normas procesales son ejemplos tpicos de aquellas deobligatorio cumplimiento, es decir, imperativas, las que proveen la regulacin del procedimiento que se debe seguir para conducir lasolucin judicial del conflicto a su fin natural o la decisin del juez. Las partes, en el primer caso, no pueden convenir una tramitacin -una va procedimental- distinta a la prevista en la ley procesal, salvo que expresamente y de manera excepcional la misma normaconceda vas alternativas.Principio de la motivacin de las resoluciones judicialesLa funcin jurisdiccional como actividad exclusiva del Estado -especficamente de sus rganos judiciales- es un instrumento de paz

yde seguridad social. Sin embargo, una buena parte de sus instituciones judiciales estn diseadas para impedir que la autoridad delEstado se convierta en dictadura, es decir, para que los derechos del ciudadano no sean burlados por el ejercicio arbitrario del imperiodel Estado en sede judicial. No hace ms de dos siglos, los jueces no estaban obligados a fundamentar sus decisiones, es decir, ejercansu funcin y resolvan a partir de su intuicin de lo justo. Todo el sistema de resolucin de conflictos se sustentaba en cun afinada

15. tuviera un juez su sindresis. Sin embargo, una de las conquistas ms importantes, no solo procesales sino del constitucionalismomoderno, ha consistido en la exigencia dirigida al juez en el sentido de que debe fundamentar todas y cada una de sus decisiones, salvoAquellas que, por su propia naturaleza, son simplemente impulsivas del trnsito procesal. Una exigencia de este tipo impone a los otrosprotagonistas del proceso una serie de deberes. As, las partes debern sustentar todas las peticiones que formulen, o todas lasabsoluciones que realicen a los planteamientos de la otra parte. Asimismo, las partes debern fundamentar los medios impugnatoriosque usen, garantizando as un sistema procesal coherente, lgico y racional.DEVIS ECHANDA refirindose a este principioafirma:"De esta manera se evitan arbitrariedades y se permite a las partes usar adecuadamente el derecho de impugnacin contra lasentencia para los efectos de la segunda instancia, plantendole al superior las razones legales y jurdicas que desvirtanlos errores quecondujeron al juez a su decisin. Porque la resolucinde toda sentencias el resultado de las razones o motivaciones que en ellasseexplican"Principio de la cosa juzgadaSi el fin abstracto del proceso es la paz social en justicia, tal encargo solo va a poder sercumplido cuando las decisiones judiciales noadmitan ningn cuestionamiento, es decir, cuando los obligados con ellas las cumplan, sea espontneamente o a travs del uso delafacultad coercitiva del Estado. Para que los fines del proceso se concreten es indispensable que la decisin final que seobtenga en estesea de exigencia inexorable. Esta calidad de indiscutibilidad y de certeza en su contenido es una autoridad intrnseca que acompaa alas resoluciones judiciales y recibe el nombre de cosa juzgada. Por cierto, no todas las decisiones ltimas de un proceso estninvestidas de la autoridad de la cosa juzgada, esta solo se presenta en aquellas resoluciones en las que haya un pronunciamiento sobreel fondo, es decir, sobre el conflicto que subyace en el proceso. Sin embargo, es importante hacer una precisin a lo expresado en elprrafo anterior. Hay algunas resoluciones que excepcionalmente adquieren la autoridad de la cosa juzgada, a pesar de no referirse alconflicto de fondo, es decir a la fundabilidad de la pretensin. Nos estamos refiriendo a aquellas decisiones que declaran laimprocedencia de la demanda, sustentadas en una infraccin procesal (regularmente conectada con la pretensin) que ya no puede serresarcida por el demandante. Son los casos, por ejemplo, de las resoluciones que declaran fundadas una excepcin de prescripcin o decosa juzgada.Un requisito adicional para que la autoridad de la cosa juzgada acompae a una resolucin es que se presente alguna deestas situaciones: sea que se hayan agotado todos los medios impugnatorios pasibles de ser deducidos contra ella, sea que se trate deuna resolucin

inimpugnable o que haya transcurrido el plazo legal correspondiente sin haberse interpuesto impugnacin alguna contraesta. Es decir, es un requisito que la resolucin sea ltima, a pesar de lo cual, anotamos que doctrina reciente no descarta, endeterminadas circunstancias, su revisin judicialReiteramos lo expresado a propsito del principio de contradiccin, la decisin judicial sobre el fondo solo afecta a quienes hanparticipado en el proceso; solo en casos excepcionales tiene un alcance erga omnes (para todos), como en los procesos sobre patrociniode intereses difusos, siempre que la decisin sea sobre el fondo y favorable alos demandantes. Esta es la opcin tomada por el CdigoProcesal Civil PeruanoPRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTOComo ya se expres, los principios del procedimiento sirven para describir la naturaleza y contenido de los sistemas procesales civilesque fueron desarrollados en el captulo anterior. Por esta razn, los principios que a continuacin se detallan los hemos divididoatendiendo precisamente a los sistemas procesales ya descritos. As, se citarn en primer lugar los principios del procedimiento queorientan un sistema privatstico y, posteriormente, los que informan y orientan un sistema publicstico.Pese a que la afirmacin seareiterativa, no debe olvidarse que la historia del derecho procesal no conoce un solo caso de vigencia real y efectiva de unordenamiento procesalen el que alguno de los dos sistemas procesales est presente sin ser afectado por el otro. Como ya se expres,los sistemas citados no se presentan qumicamente puros, lo que suele haber son tendencias ms o menos definidas que permitenadvertir la primaca de uno sobre otro.Principios del procedimiento que orientan un sistemaprivatsticoPrincipio de la iniciativa de parte.Ms all de sus bondades o defectos, insistimos en que ningn sistema procesal puedeser acogido en su integridad y con exclusin delotro. La mxima de que todo extremoes perjudicial tiene en este caso mucho sentido. As -sin perjuicio del sistema procesalcivil delque se trate-, siempre ser indispensable que una persona ejerza su derecho de accin como punto de partida de la actividadjurisdiccional del Estado. Inclusive hayalgunas expresiones que a manera de aforismos recorren los estudios procesales,reiterando lanecesidad de la actuacin particular como punto de partida de un proceso judicial (nemo iudex sine actore [no hay juez sin actor] o wokein Klager ist, da ist auchkein Richter [donde no hay demandante, no hay juez]).Al principio de la iniciativa de parte sueledenominrsele tambin en doctrina principio de la demanda privada, para significar la necesidad de que sea una persona distinta al juezquien solicite tutela jurdica.CARNELUITI se refiere a este principio de la siguiente manera: "(...) la iniciativa de laspartes esindispensable no solo para pediral juez la providencia, sino tambin para poner ante su vista los hechos de la causa. "Sineste perro de

16. caza" el juez no llegara nunca a descubrirIos por s mismo. Que an en lasrarsimas hiptesis en que podra 10grarIo no lo deja la leyobrar por s, depende no dela consideracin de que en los procesos civiles la justicia sea un asunto de las partes,sino de que, si no sepone a su cargo el riesgo de la iniciativa en este terreno, no puedenlas partes ser suficientemente estimuladas en su cometido de mediadoras entre loshechos y el juez (...)".A pesar de que hoy sea un asunto del pasado, debe recordarse que el principio de

lainiciativa de parte marc la diferencia sustancialentre los sistemas procesalesoccidentales (civillaw y common law) y el sistema de los pases orientales. En esteltimo se regula, paraalgunos casos especficos, el inicio del proceso por acto delmismo tribunal, como lo describe CAPPELLEITI.El Cdigo Procesal Civil peruanoacoge el principio estudiado, con algunosagregados que vale la pena destacar. Dentro de unaconcepcin cientfica pero a la vezclsica del proceso, la norma citada exige que quien ejerza su derecho de accin debeafirmar -noacreditar ni probar, solo afirmar- que tiene inters y legitimidad para obrar.Es decir, debe invocar que su conflicto no tiene otrasolucin que no sea la intervencindel rgano jurisdiccional y, asimismo, que el proceso se va a desarrollar entre lasmismas personasque forman parte del conflicto material o real que dio lugar al procesoo entre quienes de ellas deriven sus derechos.Advirtase que apesar de la rigidez del principio, la misma norma comentada regula lasexcepciones a la exigencia de invocar inters y legitimidad paraobrar. Sin embargo, enningn caso las excepciones antes referidas afectan el principio estudiado, cuya solidezno admite dudas.Principio de la defensa privada.En estricto, este principio es un complemento del descrito anteriormente. As como elproceso civil exige como punto de partida un actodel demandante, concretamente lademanda, as tambin la actitud procesal que vaya a asumir el demandado pertenece aeste, con lamisma exclusividad que en el caso de la demanda. Nada podr decir elrgano jurisdiccional en respuesta a la pretensin intentada antel por el demandantecontra el demandado; siempre ser este ltimo quien ejerza -si le interesa- su derecho dedefensa.Esta situacin sehace ms evidente en el caso de una de las formas que toma el derechode defensa, nos referimos especficamente a la excepcin. Estainstitucin consiste en elalegato del demandado de que la relacin procesal que el demandante pretendeestablecer con l se encuentraviciada. Por razones ms ligadas ala tradicin que alautilidad real de las instituciones, se admite pacficamente que la interposicin deunaexcepcin es un acto que le corresponde y pertenece con exclusividad al demandado.CAPPELLEITI expresa que la necesidad deque la excepcin sea planteada por eldemandado tiene una tradicin secular, cuyo origen la ubica en el derecho italiano-cannico y en el comn. Sin embargo, al momento de sustentar la razn de estasituacin, expresa generalidades que no compartimos.Sin perjuicio de participar de la opinin de quienes consideran que el principioestudiado no es otra cosa que una extensin delprincipio de la demanda privada, nosparece absurdo continuar creyendo que la idea de mantener la restriccin al exclusivoejercicioprivado de una institucin como la excepcin, impide al juez pronunciarseoficiosamente sobre la validez de una relacin procesal osobre la posibilidad deexpedirse un pronunciamiento vlido sobre el fondo. Muchas veces la contradictoriaevolucin del pensamientoprocesal se debe a una tendencia muy arraigada en los juristas de rendir culto a la historia antes que a las necesidades sociales.En elcaso del derecho procesal, la opcin por la tradicin en desmedro de la obtencinde justicia es tan dramtica como absurda. Si laexcepcin est ligada a la validez de larelacin procesal, entonces el inters de su declaracin es ms intenso y trascendenteque elinters de las partes, por tanto, no hay razn para prohibirle al juez la facultadoficiosa de declarar la

invalidez de la relacinprocesal.Por cierto, no hay absolutamente ninguna necesidad de navegar contra la corriente ypedirle al juez una declaracin oficiosasobre la excepcin. Bastar que el juez detengala continuacin del proceso al existir un defecto u omisin en algn elemento bsicodela relacin procesal, para que el objetivo se haya cumplido, esto es: concederle al juez lafacultad de evitar la continuacin de unproceso defectuoso.PrinciPio de congruencia.Hay un aforismo que reza: ne eat judex ultra petita partium, que poco ms o menossignifica que el juez no puede darle a una parte msde lo que esta pide. A pesar de suantigua data, la vigencia de este principio es absoluta en el proceso civil. Es posibleencontrar elorigen de su xito en la paradoja ya anotada anteriormente, consistente enel hecho de que si bien el derecho procesal es de naturalezapblica, los derechos que enl se contienden son de naturaleza privada.Siendo el juez la persona encargada de declarar el derecho quecorresponda al casoconcreto, y pese a que las normas que regulan el trmite que lo conducir a producirdicha declaracin son denaturaleza pblica, el derecho que declara -nos referimos alcontenido de su declaracin- es de naturaleza privada, en consecuencia, lepertenece alas partes. Por tal razn, el juez civil no tiene facultad para afectar la declaracin devoluntad del pretensor (demandante) yconcederle ms de lo que este ha pretendido ensu demanda. Sin embargo, este impedimento no se presenta cuando el juez leotorgamenos de lo demandado, dado que tal declaracin se habr expedido cuando, porejemplo, el juez estime que el demandante noprob todos los extremos de supretensin.El principio estudiado no se agota en su manifestacin prctica, es decir, en el excesodel juezrespecto de lo pretendido. Tiene otros matices que conviene destacar

17. .CAPPELLETTI nos recuerda que la vigencia de este principio alcanzanosolo a todoslos pases de la Europa Occidental, sino tambina los del common law. Por nuestraparte, acreditamos que se trata de un principio acogido prcticamente por todos loscdigos latinoamericanos adscritos acualquiera de ambos sistemas.En lo que respecta al Cdigo Procesal Civil nacional, podemos decir queelprincipio enestudio tambin hasido acogido en el artculo VII de su Ttulo PreliminarPrincipio de la impugnacin privada.Se trata, como el anterior principio, de un criterio orientador de considerable vigenciaen el proceso civil. Consiste en la prohibicinabsoluta al juez de que pida un nuevoexamen de la resolucin que ha expedido o, lo que es ms, haga directamente un nuevoexamen dela misma, que lo conduzca, por ejemplo, a variar la decisin que sostuvo enla resolucin inicial.La peticin de un nuevo examen de unacto procesal se hace utilizando los llamadosmedios impugnatorios, los que estn al servicio de las partes o de los terceroslegitimados,nicos titulares del derecho de impugnar un acto procesal. Resulta evidenteque concederle a un juez la facultad de revisar de oficio suspropios fallos conducira alproceso a la arbitrariedad y al caos; sobre todo, sera el caldo de cultivo de lainseguridad jurdica, dado queel ciudadano o justiciable jams tendra la certeza de quesu caso ha sido resuelto en definitiva.Lo expresado no descarta una facultadque s est presente en el juez del proceso civilcontemporneo, que consiste en poder revisar sus decisiones, inclusive invalidarlas,ypronunciarse nuevamente de manera correcta. Pero solo est investido de

este poder cuando el defecto del pronunciamiento anteriorest referido a un aspecto procesal, no ala pretensin discutida ni a alguno de sus aspectos accesorios.Una expresin complementariade este principio de la impugnacin privada est dadapor las limitaciones que tiene el juez encargado de la revisin de laresolucinimpugnada. Este no puede decidir ms all de los temas materia de la impugnacininterpuesta. As, por ejemplo, no podrdecidir agravando la situacin de quieninterpuso la impugnacin, salvo que este derecho haya sido ejercido por ambas partes.Se tratadel principio de la prohibicin de reformar en contra del impugnante(Reformatio in pejus), acogido tambin por casi todos los cdigoslatinoamencanos.Principios del procedimiento que orientan un sistema publicsticoPrincipio de direccin judicial del proceso.El principio de direccin judicial del proceso recibe tambin el nombre de principio deautoridad del juez. Su presencia histrica en elproceso civil se explica como el medio atravs del cual se empiezan a limitar los excesos del sistema privatstico, aqul en elcual-como ya se expres- el juez tiene durante el desarrollo de la actividad procesal unrol totalmente pasivo, previsto solo paralegitimar la actividad de las partes.En nuestra opinin, el principio de direccin judicial es la expresin que mejorcaracteriza al sistemapublicstico. En l, como sabemos, se privilegia el anlisis eimportancia del proceso desde la perspectiva de su funcin pblica, esdecir, comomedio utilizado por el Estado para hacer efectivo el derecho objetivo y concretarfinalmente la paz social enjusticia.CHIOVENDA se refiere a este principio de la siguiente manera:"En el proceso civil moderno el juez no puede conservar laactitud pasiva que tuvo en elproceso de otros tiempos. Es un principio del derecho civil pblico moderno que elEstado hllaseinteresado en el proceso civil; no ciertamente en el objeto de cada pleito,sino en que la justicia de todos los pleitos se realice lo msrpidamente y lo mejorposible (oo.). Eljuez, por lo tanto debeestar provisto tambin en el proceso civil, de unaautoridad que careci enotros tiempos"Principio de impulso oficioso.El principio de impulso oficioso puede ser calificado de subprincipio, en tanto es unamanifestacin concreta del principio de direccinjudicial. Consiste en la facultad que seconcede al juez para conducir y hacer avanzar autnomamente el proceso -sin necesidaddeintervencin de las partes- a fin de lograr la consecucin de sus fines. No est de msrecordar que dentro de una estructura procesalprivatstica hay un monopolio cerrado delas partes respecto del avance del proceso. El impulso oficioso busca, precisamente,quebrardicha exclusividad que, en la prctica, suele ser el medio a travs del cual losprocesos se demoran o enredan sin que el juez puedaevitar tal desperdicio de tiempo,esfuerzo y gasto.Sin embargo, es bueno alertar que el impulso oficioso no descarta ni reducelaimportancia de la actividad de las partes, dado que estas no han dejado de ser lasprincipales interesadas en lo que se resuelva, por loque es de suyo que deban ser losimpulsores naturales del proceso. A esto se refiere BUNSEN, en la cita que de l haceMILLAR:"(...) eljuez tiene que vigilar para que el pleito, desde el comienzo hasta el fin, se lleveen la forma determinada por la ley, para que sedistribuyan equitativamente luz ysombra y puedan utilizar las partes, sin estorbos ni restricciones, todos los medios dehacerefectivossus derechos, y en particular, de producir sus pruebas que le otorguen lasleyes".Lo que el principio de impulso oficioso propende es que el juez no vuelva a ser

unsimple espectador de las motivaciones peridicas orepentinas de las partes; es decir,que ya no vuelva a estar a merced del nimo o disposicin de ellas, sino que pueda,durante todo elrecorrido del proceso, intervenir en su desarrollo, conducindolo a sufin.Finalmente, advirtase que atendiendo a la naturalezaparticularsima de algunosderechos materiales, ligados intrnsecamente a algunas calidades inherentes a su titular -al extremo de sercatalogados de personalsimos- hay procesos en los cuales no serpertinente la aplicacin plena del impulso oficioso, a pesar de tratarse

18. de un procesoadscrito al sistema publicstico. As, por ejemplo, en aquellos referidos al estado civil delas personas, la actividad oficiosadeljuez se encuentra considerablemente limitada, talcomo sucede en el Cdigo Procesal Civil del PerPrincipio de inmediacin.Segn EISNER, el principio de inmediacin es aquel:"(...) en virtud del cual se procura asegurar que el juez o tribunal se halle enpermanentee ntima vinculacin personal con los sujetos y elementos que intervienen en el proceso,recibiendo directamente lasalegaciones de las partes y las aportaciones probatorias, afin de que pueda conocer en toda su significacin el material de la causa,desde elprincipio de ella, quien, a su trmino, ha de pronunciar la sentencia que la defina".El principio de inmediacin tiene por finalidad que el juez -quien en definitiva va aresolver el conflicto de intereses o la incertidumbrecon relevancia jurdica- tenga elmayor contacto posible con todos los elementos subjetivos (intervinientes) y objetivos(documentos,lugares, etc.) que conforman el proceso, ms exactamente que configuranel contexto real del conflicto de intereses o incertidumbresubyacente en el proceso judicial.La idea sostenida por el principio es que la cercana con el drama humano encerrado enel proceso, leva a proporcionar al juez mayores o mejores elementos de conviccin paraexpedir un fallo que se adecue a lo que realmente ocurri uocurre, es decir, a laobtencin de una decisin justa.La tendencia a usar y abusar de la escritura dentro del proceso es el medio a travsdelcual se alent y asent -en la evolucin del proceso civil- el principio de mediacin.Esto significa que durante mucho tiempo -todoel medioevo hasta fines del siglo XVIII-se consider como pertinente y adecuado precisamente lo contrario de lo que ahora sepostula.Es decir, se estim que mantener al juez alejado de los protagonistas delconflicto y de todo aquello que constituyan elementosobjetivos de este es lo queprecisamente iba a permitir al juzgador la expedicin de decisiones imparciales y justas.En todo caso, antaose afirm que la separacin del juez respecto del conocimiento delconflicto contenido en el proceso judicial que deba resolvergarantizaba que no iba aestar afectado por sus propios sentimientos, impulsos, deseos, es decir, por su condicinhumana. As lodescribe CAPPELLETI:"El juez no entraba en contacto directo, "inmediato", con las partes ni, en particular, conlas pruebas (testigos,cosas, lugares), a causa de la desconfianza en la oportunidad oequidad de semejante contacto directo e inmediato. Seprefera que aljuezle llegasesolamente el eco atenuado e impersonal de los escritos redactados enelmomento delexamen de los testigos, as como el de lainspeccin de los lugares, etc.".El Cdigo Procesal Civil del Perha optado por regular el principio de inmediacin.Al hacerlo, ha privilegiado tambin la oralidad, esdecir, el medio o

instrumento a travsdel cual se produce el contacto entre el juez y los protagonistas directos o indirectos delproceso, as como con los hechos materialesque interesan al conflicto real que subyaceen el proceso judicial.La opcin por la oralidad, contra lo que podra creerse, no descarta lanecesidad de laescritura. Al contrario, esta sigue siendo hasta el momento el medio ms idneo que elintelecto humano ha creado paraperpetuar y acreditar la ocurrencia de un hecho o lamanifestacin de unavoluntad.DEVIS ECHANDArefiere la existencia de tresclases de inmediacin: la subjetiva,la objetiva y la de actividad. La primera est referida a la cercana del juez con losprotagonistasdirectos o indirectos de la relacin procesal; la segunda, a lacomunicacin cercana entre el juez y los hechos o cosas materiales ligadasa la relacinprocesal-conocer los detalles del bien litigioso, por ejemplo-, y la tercera, lainmediacin de actividad, se presenta cuandoen el desarrollo del ter procesal, laactuacin de un medio de prueba produce la informacin necesaria como para acreditarun hecho osituacin distinta, pero igualmente discutible, al interior del proceso.Para concluir, debe destacarse que el principio deinmediacin estal vez el msimportante dentro de un sistema publicstico. Aslo es, porlo menos, para el CdigoProcesal Civil peruano, en dondeencontramos un artculoque exige que la sentenciadeba ser expedida por el mismo juez que particip en la audiencia de pruebas, pero sitalhecho fuese imposible, el nuevo juez est facultado a pedir la repeticin de la audiencia.Esta norma recoge una corriente de opininque comparten destacados procesalistas ydiversos cdigos importantesPrincipio de concentracin.El principio de concentracines una consecuencia lgica del principio de inmediacinanteriormente desarrolladoCualquierorganizacin judicial fracasara si laparticipacin obligada del ms importante de sus personajes -el juezocurriese en unnmeroindeterminado de actos procesales. Es imprescindible regular y limitar larealizacin de estos, promoviendo su ejecucin en momentosestelares del proceso paradarle factibilidad a la necesaria presencia del rgano jurisdiccional.Tal acumulacin de actos procesales bio la forma de audiencias, no solo determinarque el juez pueda participar de todas ellas, sinoque, adems, le otorgar una visin deconjunto del conflicto que va a resolver.Sin plantear un trnsito a un sistema publicstico, sinodescribiendo la necesidad de suvigencia al interior de uno privatstico y refirindose al anterior cdigo procesalcolombiano y no alexcelente que rige en dicho pas desde la dcada del setenta, DEVISECHANDA comenta este principio de la siguiente manera:"Paraesto se deben procurar los medios de que la relacin nacida del proceso, que,como veremos, se denomina jurdico-procesal y tiene supropia fisonoma, sedesenvuelva sin solucin de continuidad y de manera de evitar que las cuestionesaccidentales o incidentalesentorpezcan el estudio de lo fundamental del juicio; lo cualsolo se obtiene restringiendo el derecho de interponer recursos o incidentesde previadefinicin, lo que est muy lejos de existir en nuestro procedimiento, pues, por elcontrario, se les da a las partes demasiada

19. facilidad para postergar la solucin definitivadel litigio y hacerlo interminable".Por cierto, este principio tambin ha sido acogido por elCdigo Procesal CivilperuanoPrincipios de la buena fe y de la lealtad procesales.La afirmacin de que el proceso civil no es ms un

"asunto de partes", sino unaexpresin del derecho pblico y, en todo caso, unaactividad respecto de la cual lacomunidad tiene considerable inters en su correcta, expeditiva y adecuada realizacin,ha impuesto laregulacin de la conducta -entendida esta desde una perspectiva tica- delos partcipes en un proceso.Es decir, el sistema publicsticoha reivindicado para el derecho la necesidad de que elcomportamiento tico de los partcipes en un proceso se adecue a la importanciasocialde este. Esta es la razn por la que los ordenamientos procesales se resisten cada vezms a postular declaraciones lricas enrelacin al tema, y ms bien los encontramosregulando normas concretas referidas a la conducta ya la sancin de los protagonistasdelproceso que no orienten o regulen su comportamiento a valores ticos trascendentes,como la lealtad, la veracidad y la buena fe. Hoyeslugar comn en los discursosprocesales referirse a la moralizacin del proceso.DEVIS ECHANDA refirindose a este principioexpresa:"As como en el derecho civil vemos numerosas aplicaciones del concepto de la buena omala fe, de similar manera debeacontecer en el procedimiento civil. Si los cdigosciviles dicen que los contratos deben ejecutarse de buena fe, con mayor razndebeexigirse ella en los actos procesales."La lealtad procesal es consecuencia de la buena fe en el proceso, y excluye las trampasjudiciales, los recursos torcidos, la prueba deformada, las inmoralidades de todo orden."Claro est que dentro de un proceso inquisitivoy de una libre apreciacin de la prueba,est el juez en mejor capacidad para vigilar la actuacin de laspartes y hacer efectivoesteprincipio de la buena fe, la veracidad y la lealtad procesales".El Cdigo Procesal Civil peruano, adscribindose al sistema publicstico,regula esteprincipio con precisin en su Ttulo PreliminarAsimismo, en distintas normas del mismo cuerpo legal, concede aljuez facultadesdisciplinarias e inclusive coercitivas para sancionarincumplimientos del principiodescrito.Principio de economa procesal.El principio de economa procesal es mucho ms trascendente de lo que comnmente secree. De hecho, son muchas las institucionesdel proceso que tienen como objeto hacerefectivo este principio. Es el caso del abandono o de la preclusin, por citardosejemplos.DEVIS ECHANDAextiende su irradiacin a muchos casos ms.El concepto economa, tomado en su acepcin de ahorro,est referido a su vez a tresreas distintas: ahorro de tiempo, gasto y esfuerzo. Intentemos una explicacin separadade cada una deestas.El tiempo cumple un rol esencial y envolvente en el proceso. Casi no es posibleencontrar algn proceso en donde, adicionalmenteal conflicto que tienen las partes, noexista otro referido a la urgencia que una de ellas tiene de acabar pronto el proceso,necesidad quees inversamente proporcional a la misma urgencia de la otra, pero deprolongado. El cumplimiento de los actos con prudencia, es decir,ni tan lento queparezca inmovilidad ni tan expeditivo que se renuncie al cumplimiento de formalidadesindispensables, es la expresinadecuada de este principio. Esta es la economa detiempo.La economa degasto es la necesidad de que los costos del proceso noimpidanque laspartes hagan efectivos todos sus derechos al interior de este. Lo expresado no obsta parareconocer que un Estado pobre y con una fuerte dependencia externa -el caso de lospases latinoamericanos, por ejemplo-, no puededarse el lujo de tener unaadministracin de justicia absolutamente gratuita. Sin embargo, la economa

procesal eneste rubro debe tendera evitar que las desigualdades econmicas que presenta nuestrasociedad, sean lo suficientemente determinantes como para que quien seencuentre enuna condicin inferior deba soportar las consecuencias procesales por dicho estado.La economa de esfuerzo est referidaa la posibilidad de concretar los fines del procesoevitando la realizacin de actos que, aun estando regulados, tienen la calidaddeinnecesarios para tal objetivo. De alguna manera, un recuento de la evolucin histricadel proceso nos ensea que estaha consistidoen solventar mtodos para lograr susimplificacin, esa bsqueda es la llamada "economa de esfuerzo".PODETTI define esta"economa de esfuerzo" al expresar:"Como economa de esfuerzo, este principio no es menos importante y decisivo para laobtencinde una buena justicia. La supresin de trmites superfluos o redundantes,aminorando el trabajo de los jueces y auxiliares de la justicia ysimplificando cadaproceso en particular, debe necesariamente incidir en forma decisiva sobre la buena justicia". El Cdigo Procesal Civil del Peracoge tambin este principio.Principio de celeridad procesal.As como la oralidad es la expresin material del principio de inmediacin, el principio de celeridad es la manifestacin concreta delprincipio de economa procesal por raznde tiempo que describimos anteriormente. El principio de celeridad procesal se expresaatravs de diversas instituciones del proceso como, por ejemplo, la perentoriedad oimprorrogabilidad de los plazos o en principios comoel de impulso oficioso delproceso.Este principio se presenta en forma diseminada a lo largo del proceso, por medio denormasimpeditivas y sancionadoras a la dilacin innecesaria, as como a travs demecanismos que permiten el avance del proceso conprescindencia de la actividad de laspartes. El hecho trascendente e indiscutible es que una justicia tarda no es justicia. Pararatificar esta

20. concepcin, el sistema publicstico busca proveer alas justiciables, a travsde las instituciones reguladas, de una justicia rpida. Si esbuena o mala, esta calidadser responsabilidad de todos sus protagonistas.La concrecin del principio de celeridad procesal a travs deotras institucionesprocesales es el mtodo regular de hacerla efectiva. As lo expresa el mismo PODETTI:"( ...) en tres direccionesprincipales dentro del proceso actual, debe encaminarse lareforma que intente restablecer el principio de celeridad. Ellas son: los plazospara larealizacin de actos procesales por las partes, el rgimen de la prueba y los plazos paraque los jueces dicten resoluciones ".Como en el caso de los principios anteriores, el de celeridad procesal tambin estacogido en el Cdigo Procesal Civil peruanoPrincipio de socializacin del proceso.Los postulados de la filosofa individualista de fines del siglo XVIII inundaron todas lasreas del pensamiento durante el siglo XIX y,por efecto retardado y reflejo, tambin influencia abarca por cierto al derecho y, qu duda cabe, tambin al proceso civil.As, la tesis deque los derechos civiles eran derechos privados respecto de los cualescada individuo -su titular- poda hacer lo quequisiera con ellostuvo especial significadopara el proceso civil. De hecho determin el auge de un sistema procesal llamadoprivatstico -como ya sedescribi- consistente en el dominio absoluto que sobre eldesarrollo del proceso (su inicio, continuacin, suspensin, conocimiento delmaterialprobatorio, conclusin, etc.) tenan las partes. Como estas

podan disponer con absolutalibertad de sus derechos civiles(privados), tambin podan disponer del proceso civil,que no era ms que el conjunto de actos a travs de los cuales se discuta lavigencia desus derechos.Lo expresado significa que el contenido (derecho civil) le dio identidad al continente(proceso) y este pas aser un acto privado. Es innecesario un mayor detalle sobre estesistema, dado que prcticamente todos los pases latinoamericanoshemos sido durantemuchos aos de este siglo sus herederos y hemos padecido todas las patologas que talimposicin supone.Otrainfluencia de la filosofa individualista en el derecho estuvo dada por la tesis de la"igualdad de las personas ante la ley". En el contextode una estratificacin social rgida,como la existente en la Francia prerrevolucionaria que la nueva ideologa pretendiabolir, talpostulado constituy sin duda una conquista social.Sin embargo, doscientos aos ms tarde, cuando ala estratificacin social ya no selereconoce un origen divino o legal-aunque no por ello haya dejado de tener vigencia real-, el citado postulado deviene por lo menos endiscutible. Cun positivo puede ser queen una sociedad la ley trate por igual a todos, cuando la realidad nos demuestra queentre laspersonas de esa sociedad existen profundas desigualdades por razones talescomo la religin, el sexo, el antecedente tnico, el nivel deinstruccin, el estratoeconmico o social, para citar algunas variables?Apreciemos un ejemplo. En un proceso civil privatstico laactuacin de los mediosprobatorios tiene un costo algunas veces excesivo para la mayora de la comunidad queusa el servicio dejusticia. En el caso del medio probatorio llamado inspeccin judicial,resulta considerablemente oneroso para este gran sector de lasociedad, desplazar a un juez y a un auxiliar al lugar de los hechos. En ese contexto, la actuacin de la inspeccin judicial imaginmosla esencial para la solucin del conflicto en el caso concreto-,depende de las posibilidades econmicas del litigante. Sinembargo, dado que en elsistemaprivatstico la participacin del juez es casi nula, estas situaciones sontotalmente ajenas a su solucin,aun cuando las llegue a conocer. Siendo as, es posibleque la inspeccin judicial no se llegue a actuar, con el consiguiente perjuiciopara elinteresado y para el servicio de justicia, en ltima y definitiva instancia.Otro ejemplo: la estrategia procesal a utilizarse en unadeterminada asesora judicial,depende de la calidad tcnica del abogado. Sin embargo, en sociedades de consumocomo la nuestra, lacalidad tcnica del abogado est proporcionalmente ligada a supretensin por concepto de honorarios. Si un juez advierte dentro de unprocesoadscrito a un sistema privatstico- que la estrategia ha fracasado por las limitaciones delabogado, al punto que tal deficiencia vaa producir un agravio irreparable tanto alpatrocinado como a la justicia -cuya realizacin es el fin de la funcin del juez-, nopodr hacernada.A pesar de su sentimiento y percepcin de lo justo -nos referimos a esa mezcla de razn,voluntad y sindresis que articulan ladecisin de un juez-, este tendr que declarar unainjusticia.El principio de socializacin -como expresin del sistema publicstico-, en cambio, nosolo conduce al juez -director del proceso- por elsendero que hace ms asequible laoportunidad de expedir una decisin justa, sino que lo faculta para impedir que ladesigualdad en quelas partes concurren al proceso sea un factor determinante para quelos actos procesales o la decisin final tengan una orientacin querepugne al valor justicia. Este es el principio de socializacin del

proceso.Tal vez en este principio ms que en ningn otro, aparezca entoda su importancia ytrascendencia la concesin de facultades al juez para que agudice su criterio reflexivo yconecte el derecho con larealidad. Por lo dems, es imposible describir una casusticaque delimite con precisin los mrgenes del uso correcto del principio desocializacindel proceso. Sin embargo, una vez ms, habr que recordar que el destino del derechodepende ms de lo que ocurra en lascortes y juzgados, que de lo que el legislador(jurista) produzca en su escritorio.En definitiva, el principio en estudio convierte la viejatesis de la igualdad ante la ley enla igualdad de las partes en el proceso. Sin embargo, no se crea que tal postulado esproducto de losestudios contemporneos, en todo <;aso, solo es una recuperacinhistrica de lo que ocurra en Roma e inclusive en losprocesossumarios medievalescomo lo recuerda CAPPELLETII, quien inclusive apela a una cita de WHITEHEAD("A fin de cuentas, los frutosde la victoria deberan corresponder, no a la parte quecuente con el mejor abogado o con el investigador ms diligente, sino a la partequesostenga la causa ms justa") para asegurar que esta "democratizacin" del proceso civiles tambin una tendencia en el derechonorteamericano contemporneo.Para concluir, si hubiera que citar el antecedente directo de la norma en estudio, estesera el apartado2Q del artculo 3Q del Cdigo Federal Suizo de Procedimiento Civil-citado por CAPPELLETII en la obra antes referida- queprescribe:"El juez no puede ir ms all de las conclusiones de las partes, ni puede fundar su juiciosobre hechos diversos de los que hansido alegados en su instancia. Sin embargo, debellamar la atencin de las partes sobre las lagunas de sus conclusiones e invitadas

21. aespecificar de manera completa los hechos y las pruebas necesarias para hacer queresulte la verdad. A este fin, el juez puede, encualquier estado de la causa, convocar einterrogar a las partes personalmente".El Cdigo Procesal Civil peruano regula este principio en su ttulo preliminarPrinciPio de integracin del derecho procesal.La solucin de los conflictos intersubjetivos de intereses conduce o propende a unacomunidad con paz social. Este es el fin mstrascendente que persigue el Estado atravs de sus rganos jurisdiccionales. Precisamente, el proceso es el instrumento que lepermite alEstado hacer eficaz el derecho objetivo, es decir, el proceso judicial producelas condiciones para que el Estado exija el cumplimientodel ordenamiento jurdicovigente.Lejanos se aprecian los tiempos en que se consideraba, o por lo menos se presuma, quelos sistemaslegislativos eran completos y perfectos. El artculo 4Q del Cdigo Civilfrancs o Cdigo de Napolen, al considerar al juez comoculpable de denegacin de justicia si rehusaba fallar aduciendo silencio de la ley, marc el punto de partida delllamado deber de fallar.De all en adelante, las llamadas lagunas de la ley -imposibilidad de solucionar el conflicto a partir de la aplicacin de la leydebieronsercubiertas por el juez sobre la base de la bsqueda de lo que se ha dado en llamar espritu del derecho, es decir, los valores y mtodosjurdicos recogidos en otros textosdoctrinales o legales.Ms all de la discusin doctrinaria en torno de su naturaleza, lo trascendente esqueresulta indispensable conceder al juez y a los protagonistas del proceso medioslgicojurdicos para coadyuvar a la solucin delconflicto de intereses. Hasta resultaplausible establecer una prelacin entre estos. El principio en

examen concede al juez laposibilidadde cubrir los vacos o defectos en la norma procesal, es decir, las lagunas ocontradicciones sobre la base de ciertos recursosmetodolgicos y a un ordenestablecido entre estos.Las herramientas antes citadas, as como la prelacin que se establezca entreellos,pueden ser distintas. Lo importante es esta apertura al juez y a los interesados en elproceso, a fin de que utilicen -en los casosexcepcionales en donde la norma procesalsea intil- herramientas para reconducir el proceso al logro de los fines previstos. ElCdigoProcesal Civil peruano ha regulado este principioPrincipio de vinculacin y elasticidad.Resulta de uso comn en los manuales de derecho procesal y en las decisiones judiciales, la afirmacin contundente de que "las normasprocesales son de ordenpblico". Aun ms, es bastante probable que la frase haya servido para sustentar unadeclaracin judicial denulidad. Sin embargo, tal afirmacin es por lo menos discutible.En efecto, en cualquier ordenamiento procesal podemos encontrarcierto nmero denormas que no tienen carcter de orden pblico, tomada esta categora en el sentido denormas obligatorias ovinculantes. Se trata de normas que contienen una propuesta deconducta que puede o no ser realizada por una de las partes, sin que suincumplimientoafecte el sistema jurdico o las reglas de conducta social consensualmente aceptadas.Sin embargo, dado que la actividadjudicial es una funcin pblica realizada conexclusividad por el Estado, las normas procesales que regulan la conducta delosintervinientes en el proceso y la ciencia que las integra -el derecho procesal- son dederecho pblico como ya se describi encaptulos anteriores. Pero el que las normasprocesales sean de derecho pblico no implica, como resulta evidente, que sean deordenpblico. Aquel concepto tiene que ver con su ubicacin; este, con suobligatoriedad.El principio de vinculacin ensea que las normasprocesales -atendiendo precisamentea su naturaleza de derecho pblico- usualmente tienen carcter imperativo, salvo que lasmismasnormas prescriban que algunas de ellas no tienen tal calidad. Es decir, son dederecho pblico, pero no necesariamente de ordenpblico, regularmente obligan, salvoque ellas mismas planteen su naturaleza facultativa.El Cdigo Procesal Civil peruanoregula elprincipio de vinculacin.El principio de elasticidad est referido al cumplimiento de las formalidadesprevistas en el ordenamientoprocesal. Estando alo expresado apropsito del principiode vinculacin, se considera que las formalidades procesales son deobligatoriocumplimiento. Sin embargo, dentro de un sistema publicstico, el juez -director delproceso- est facultado, por el principioen estudio, a adecuar la exigencia de cumplir con las formalidades a los fines del proceso: la solucin del conflicto de intereses olaeliminacin de la incertidumbre con relevancia jurdica y, en consecuencia, a la pazsocial en justicia.Este principio est acogidotambin en el Cdigo Procesal Civil peruanocon elnombre de principio de formalidadPrincipio de adquisicin.En un proceso hay elementos activos y pasivos, es decir, personas que realizan actividadprocesal en su interior -es el caso del juez y laspartes- y tambin elementos cuyanaturaleza es permanecer estticos, a disposicin de los agentes procesales, es el caso delas normasprocesales. Sin embargo, el proceso, qududa cabe, es nico, con absolutaprescindencia de los actos usualmente contradictorios que seproducen en su interior.Lo ms trascendente del proceso es que los actos que realizan las partes -como

yaadvertimos, casi siempreintrnsecamente opuestos en su contenido- se incorporan aeste, esto es, son internalizados por este ro que es a la vez cauce. Elprincipio deadquisicin ensea que una vez que la actividad procesal concreta ha sido incorporadaal proceso -nos referimos a los actos,documentos o informaciones que hubieran sidoadmitidos- deja de pertenecer a quien lo realiz y pasa a formar parte del proceso.Laparte que no particip de su incorporacin, inclusive, puede desarrollar conclusionesrespecto de esta.Como se advierte, el sustentodel principio es que los actos procesales tienen unanaturaleza comn, en tanto son incorporados a esa unidad llamada proceso.Estaidentidad no desconoce el hecho de que un acto pueda tener efectos distintos para cadaparte, sin embargo, este detalle essecundario. Lo trascendente es que en aplicacin delprincipio de adquisicin desaparece el concepto de pertenencia individual, una vezquese incorpora el acto al proceso.As, una prueba de peritos o una declaracin testimonial producen conclusiones yefectos procesalespara ambas partes, a favor o en contra, prescindiendo absolutamentede la parte que las ofreci. Con alguna mayor precisin podemos

22. decir que los efectosproducidos por los actos procesales que realizan las partes inciden sobre el resultado delproceso, con absolutaindependencia y desinters respecto de su origen o,concretamente, de la parte que lo provoc o actu.CHIOVENDA lo expresa as:"Es en realidad un juego de reciprocidad procesal; todo cuanto una parte realiza, seconcreta en una actividad procesal que puede serperjudicial o beneficiosa para la partecontraria, reflejndose recprocamente en el desarrollo del proceso".En otra obra, el mismo CHIOVENDA describe el principio de adquisicin con algunamayor precisin:"Un derecho importante de laspartes se deriva de la circunstancia que la actividad deambas pertenece a una relacin nica. Este derecho consiste en que los resultadosde susactividades son comunes a las dos partes en juicio. En virtud de este principio, llamadode la adquisicin procesal, cada una de laspartes tiene derecho a utilizar lasdeducciones hechas y los documentos presentados por la contraria, las peticiones queesta presente olos actos de impulso que realice"Principio de preclusin.Prescindiendo del sistema vigente, en un proceso judicial podemos encontrar -tericamente por lo menos- cinco etapas. Una primerallamada postulatoria, que es aquella en donde las partes proponen su pretensin y su defensa, respectivamente; unasegunda,denominada probatoria, que es el momento o fase en la cual las partes intentanacreditar sus afirmaciones expresadas en la primera; unaetapa llamada decisoria, acargo del juez y consistente en la declaracin del derecho que corresponde a cada casoconcreto; una cuartallamada impugnatoria, dentro de la cual las partes puedencuestionar y pedir un nuevo examen de la decisin judicial expedida, yfinalmente laetapa ejecutoria, que es aquella en donde se procede, voluntaria o coactivamente, ahacer cumplir la decisin judicialdefinitiva.Este principio plantea la exigencia de que los actos procesales deban ser ejecutados enlas etapas procesales correspondientes.De no hacerlos, se perder el derecho arealizarlos o, en cualquier caso, su ejecucin no tendr ningn valor.Como el transcurso delplazo cancela la oportunidad de realizar el acto procesalvlidamente en fecha posterior, se dice que el momento ha

precluido, de all elnombrede princiPio de preclusin.CHIOVENDA describe el principio en estudio as:"(...) entiendo por preclusin la prdida, oextincin o caducidad de una facultadprocesal, que se produce por el hecho: a) o de no haberse observado el orden sealadopor la leypara su ejercicio, como los trminos perentorios o la sucesin legal de lasactuaciones o de las excepciones; b) o por haberse realizadoun acto incompatible con laintencin de impugnar una sentencia; c) o dehaberse ejercitado ya una vez vlidamentela facultad(conservacin propiamente dicha)".Como se advierte, la vigencia de este principio en un ordenamiento procesal estligada al tratamiento normativo que se le d altiempo; Si los niveles de exigencia sonintensos, el ritmo del proceso ser expeditivo. Cuando la norma presenta grietas a suexigencia,la posibilidad de que el litigante negligente o malicioso tenga "oportunidad"de prolongar el proceso "legalmente", aumentaconsiderablemente.Este principio tambin est directamente ligado a ladiferencia, a veces sutil, que existeentre una estrategia y unaconducta procesal maliciosa. Expliqumonos. Dentro de unproceso afincado en un sistema privatstico, es perfectamente factible queuna partereserve lo ms importante de su material probatorio para el ltimo momento de la etapade prueba, para reducir la capacidad decontradiccin del contrario. Estrategia ochicana?Antes de responder a la pregunta, lo trascendente es identificar la causa deestasituacin. En este caso, se trata simplemente de que en el proceso tradicional los plazosy trminos para realizar actividad procesalestn diseminados en el proceso sin unasancin especfica y determinante, al extremo que no es posible para el juez hacercumplir eltiempo concedido.Usualmente los ordenamientos procesales privatsticos fijan plazos para la actuacin dealgunos actos procesales,pero no le imponen rigor -queremos decir perentoriedad- alcumplimiento de dichos plazos. Ante tal situacin, la actividad procesal sedesplaza sinlmites a lo largo del tiempo del proceso y provoca conductas abiertamente maliciosas, alas que -al no estar previstas comotales en la norma procesal-la costumbre o prcticacomnmente generalizada las han revestido pomposamente de la calidadde"habilidades" o "estrategias".Finalmente, siendo JOFR, como recuerda PODETI, quien incorpor el concepto depreclusin alproceso latinoamericano, apreciemos como lo ense:"La palabra preclusin, aunque no es castellana, la empleamos porqueexpresaclaramente lo que queremos decir. Preclusin significa cerrar el paso yvienedepre,antes, y de claudo, cerrado. Es una voz latinaque ha sido incorporada al italiano",Ms adelante el mismo maestro argentino expresa:"As, por ejemplo, cuando se da por decado el derecho para contestar la demandaopara alegar de bien probado o se rechaza una diligencia de prueba o se acepta otra, nopuede decirse que haya cosa juzgada, pero spuede afirmarse que haypreclusin, esdecir, que ese trmite hasido cumplido ya y que est cerrado el camino para repetido":El principio de preclusin ha sido incorporado al Cdigo Procesal Civil peruano. Esto se manifiesta, por ejemplo, al haberse regulado laconducta procesal de las partes con su respectivo sistema de sanciones y, asimismo, al haberse asumido como requisito de admisibilidad que todos los argumentos y los medios probatorios se acompaen a las demandas, las defensas y a toda peticin que exija prueba en elmomento en que sepostula. CALAMANDREI es un partidario decidido de este principio, sin embargo, hace algunas acotaciones que resulta importante

reproducir:"(...) si de un lado tiene la ventaja de luchar eficazmente contra la prctica de dar largas a aquelloslitigantes de mala fe, que tienden a conservar los mejores argumentos para lassorpresas de ltima hora, puede de otro lado, constituir unpeligroso incentivo paralacomplicacin y multiplicacin inicial de las defensas; porque las partes, por exceso deprudencia, pueden serinducidas a utilizar desde el principio del proceso, un aparato.