Derecho de la persona:

LECCIN 5:

5.1.- LA PERSONA EN GENERAL: CONCEPTO Y CLASES:

Se suele empezar esta parte ubicando aquellas normas del derecho de familia donde estn situadas dentro del ordenamiento jurdico y porque estn situadas en esa parte del derecho civil. El derecho de familia ser lo ms importante dentro del DC y est formado por un conjunto de normas que legisla la situacin que una persona tiene dentro del ordenamiento jurdico, disea el conjunto de deberes que como persona est obligado a desarrollar. Por ello es habitual siguiendo los planes de estudio empezar por el derecho a la persona, el libro 1 le titula de las personas, si bien luego la regulacin que despus hace de las personas es una regulacin errtica y ms que a la persona lo que se dedica en concreto es estudiar a la familia. Nuestro CC lo que sigue es la estructura, del plan de Gaio (personas, cosas y acciones). Igualmente sucede con la doctrina alemana atribuida a Savigny que hablaba de una parte en general y de parte especiales del derecho especial. Es la persona la que ser el titular de ese patrimonio o esa familia y en consecuencia la persona se la atribuirn los derechos subjetivos. Por ello no es de extraar que el BGB alemn empiece al igual que el nuestro, empiece el libro 1 dedicado a la persona. Incluso con una tcnica mucho ms elaborada que nuestro CC y empieza definiendo la capacidad de la persona fsica que empieza con el nacimiento, pero en nuestro CC empieza con la nacionalidad. Sin embargo uno y otro sistema, tanto el sistema romano-francs, y en segundo lugar el sistema alemn no tiene un tratado especifico de la persona en su regulacin. Esta idea se corresponde nicamente con el CC Suizo y all efectivamente dedica dentro de su regulacin especfica preceptos a la persona fsica y a la persona moral (para nosotros las jurdicas). Sin embargo al ubicar al derecho de la persona en uno u otro contenido tiene especial inters considerarlo as porque se pasa de un ente abstracto al centro en el cual gira todo el ordenamiento jurdico. Al 1 sistema corresponde el derecho alemn, ser considerada la persona como sujetos de negocios jurdicos, como sujeto de la empresa como sujeto de derecho de sucesiones, etc. En cambio si consideramos a la persona como el centro del DC sin duda alguna hay que a partir de su consideracin para despus estudiar todo lo que a partir de ella desde el momento que nace al momento que muere. En este segundo sistema es la consideracin que tenemos y se corresponde ms con la doctrina espaola. Sin embargo a pesar de que es el CC el 1 texto legal que regula todo lo referente a la persona en la actualidad no es el ultimo, ya que partimos de la CE y situamos a la persona dentro del ordenamiento constitucional y estar

toda la legislacin especial que ha surgido como consecuencia del desarrollo de la persona y estar la LEC que regula los procesos de incapacitacin de la persona fsica. A esta normativa nacional tambin se hace mencin a la convencin de Nueva York de 13/12/2006 esta convencin afecta a los discapacitados de manera especial.

Concepto de la persona en general:

Se suele decir con carcter general que la persona es la 1 realidad de carcter institucional para el DC, sin embargo la determinacin de un concepto como el de persona no es un asunto pacifico para la doctrina ya que para la configuracin de la persona interviene dos posiciones jurdicas: 1. Positivista o formalista: en el fondo la idea de persona no es mas que una exigencia conceptual de carcter abstracto y formal, si toda norma jurdica necesita de un destinatario, requiere al menos conceptualmente de un sujeto. Un sujeto con arreglo al cual se determinaran las condiciones de las relaciones jurdicas, esto nos lleva a establecer con carcter general que ni todos los hombres son personas (puesto que el esclavo no era considerado sujeto de derecho en el derecho romano) igualmente no todas las personas son hombres (atribuye el concepto de personas aquellas organizacin que esta teora les atribuye el concepto de persona). Siguiendo esta direccin, la nica manera que existe para establecer el concepto de persona es puramente formal y de acuerdo con ello definimos a la persona como todo ser con actitud para ser sujeto de derechos y obligaciones. 2. Iusnaturalista y de raz cristiana: parte de dos postulados:

a. Todo hombre es persona, puesto que le nacimiento determina la personalidad. Esta personalidad no se puede atribuir de manera arbitraria sino que es una exigencia de la propia naturaleza. b. Consiste en negar que pueda haber paridad entre el hombre y estas realidades sociales que el derecho de acuerdo con unos determinados requisitos los reconoce como personas, es decir las personifica, por eso veremos que las asociaciones y las fundaciones necesitaran el reconocimiento por parte del estado manifestado a travs de una norma jurdica. De estos dos postulados se deduce una 1 consecuencia: desde un punto de vista estricto, persona solo puede serlo el hombre y despus de una manera traslativa se puede aplicar la idea de persona a esas realidades sociales que resultan personificadas por la actuacin legal o estatal. En este sentido la posicin espaola avala el concepto iusnaturalista en el art. 10 CE y del articulo 14 al 19.

Artculo 10. 1. La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la Ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. 2. Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los Tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.

Por ejemplo, el derecho al honor ha reconocido a las personas jurdicas y en algunas sentencias tambin a un tipo de sociedad annima. Lo importante tanto el art. 10 de la CE y el art. 29 del CC es que es el hombre el que desde un punto de vista iusnaturalista adquiere la personalidad y de esta adquisicin deriva su dignidad como persona que se manifestar de modo directo y de modo especial en aquellas relaciones jurdicas que toman a la persona como centro motor de una determinada institucin. Por ello frente a las normas de carcter patrimonial (normas dispositivas) en cambio las que afectan al derecho de la persona son normas imperativas donde late un inters pblico. Sin embargo de esta idea de la persona que dentro del CC no aparece definido la 1 cuestin que nos planteamos es si es lo mismo el concepto de persona y el de personalidad y en consecuencia si toda persona fsica tiene personalidad. Si decimos que todo hombre desde el momento de su nacimiento tiene dignidad jurdica no hay duda de que el hecho del nacimiento va a determinar su personalidad si as es lo que se determina dentro de las normas que regulan a las personas naturales el art. 29 del CC. Esta regla general contiene tambin sus limitaciones ya que para esto suceda el nacido tiene que tener unos determinados requisitos: (viabilidad natural) 1. Que viva 24 horas separado del seno materno. 2. Que tenga figura humana.
Artculo 29. El nacimiento determina la personalidad; pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo siguiente. Artculo 30. Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.

En caso contrario tiene la consideracin de feto, de criatura abortiva, depende de la situacin en la que se encuentre y con estas caractersticas se inscribe en el registro civil de estos nacidos en los que no podrn tener la condicin de personas. El hecho de que se haya generalizado que sean los requisitos del art. 29 y 30 es lo que ha hecho que sea este requisito de la personalidad que el ordenamiento jurdico traslade a otras entidades (personas jurdicas) una equiparacin desde el punto de vista normativo y aso se traslada a esos grupos sociales, obteniendo ellos la denominada personificacin. La personificacin consiste a travs de este reconocimiento de la personalidad atribuirles por parte del estado una serie de derecho y una serie de obligacin y este conjunto de derechos y obligaciones va a depender del tipo de persona jurdica que el ordenamiento jurdico personifica y las asociaciones se caracterizan por ser un grupo de personas que tiene un determinado fin. En cambio las fundaciones lo que las

diferencia como persona jurdica es que constituyen un patrimonio separado, autnomo, a travs del cual se constituye este ente jurdico que es la funcin previo reconocimiento de la personalidad del ordenamiento jurdico, por ello el tema de las fundaciones que exige mas requisititos que las asociaciones el registro de stas es constitutiva, y el de las asociaciones es declarativa ya que nicamente con reunir los requisitos que se requieren sobra. A estas personas jurdicas s que aparecen como personas jurdicas que las hace el CC y as el art. 35 nos dice:
Artculo 35. Son personas jurdicas: 1. Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la Ley. Su personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arreglo a derecho, hubiesen quedado vlidamente constituidas. 2. Las asociaciones de inters particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda personalidad propia, independiente de la de cada uno de los asociados.

Las personas fsicas su nacimiento determina la personalidad en cambio en las personas jurdicas ser el reconocimiento por parte del estado las que determine su personalidad.

Clases:
1. Persona fsica: el nacimiento determina la personalidad y la muerte la extincin de esa personalidad, el nacimiento se regulara en el art. 29 y la muerte en el art. 32. 2. Persona jurdica: nace cuando el ordenamiento jurdico reconoce es la personalidad y terminan (distinguir si son de tipo asociativo o fundacional). Las de tipo asociativo termina cuando se dan las causas de extincin previstas en sus requisitos o en su articulado. En cambio las fundaciones que corresponde su creacin a la atribucin de un patrimonio por parte del fundador se extingue por las previsiones en su ley de fundaciones y el problema que se plantea es cual va a ser el destino que se deba dar a ese patrimonio sobre el cual se ha reconocido esa personalidad jurdica, art. 38 y 39 del CC. Surge el problema de si esos bienes pueden revertir a sus familias o se irn a los fines que ordena el CC y las leyes especiales dedicadas a las fundaciones. Liquidacin que cobra importancia en las fundaciones. Las corporaciones no porque se encuentran reguladas en el derecho administrativo.

Uno de los problemas que se plantea en la persona fsica, es si desde el momento que nace esa persona fsica adquiera la denominada capacidad que es algo distinto de la personalidad. Si por el hecho de nacer adems de la personalidad la persona fsica tiene capacidad jurdica y de obrar.

5.2.- CAPACIDAD DE LA PERSONA FSICA: CAPACIDAD JURDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR:

Qu se entiende por capacidad de la persona fsica? Si decimos que la persona humana son los sujetos de derecho subjetivo habr que dotarles de lo que el CC conoce como personalidad. Pero la personalidad en si lo que dice es que por el hecho de nacimiento al acido se le considera como persona pero no dice nada ms. Por su condicin personal ese nacido no puede ejercitar derechos, pero puede ser titular de ellos. Es tradicional dentro del DC otorgar a la persona la capacidad jurdica y despus la capacidad de obrar. La capacidad jurdica es la aptitud para ser sujeto de derechos y de obligaciones que tiene toda persona por el hecho de existir. En nuestro ordenamiento jurdico esta capacidad jurdica la tienen todos los nacidos, ya que el art. 29 as lo dispone. Y adems pertenece a esta persona fsica, nica y exclusivamente por el hecho de nacer, y esta capacidad jurdica se identifica con la capacidad necesaria para ser titular del derecho subjetivo. En nuestro CC es el art. 29 el que dice que el nacimiento determine la capacidad jurdica. Frente a la capacidad jurdica esta la capacidad de obrar que ser la que tiene aquellas personas que por tener una determinada edad y no verse imposibilitado para ejercitar esos derechos y ser titular del mismo, ya frente a la capacidad jurdica la capacidad de obrar viene determinada por el propio ordenamiento jurdico ya que la misma se concreta en la tenencia de una edad y adems en estar en condiciones no solo de ser titular de derechos y obligaciones sino tambin de ejercitarlas. Esta capacidad de obrar segn lo previsto en nuestro ordenamiento jurdico se concreta en tener 18 aos cumplidos y ser capaz del ejercicio de todos los actos de la vida civil, salvo las excepciones establecidas en este cdigo, art. 322. Estas excepciones la doctrina las entiende que el ordenamiento jurdico no exige a esa persona fsica para poder realizar vlidamente. As en concreto para otorgar testamento, el art. 633 dice que puede otorgar testamento los mayores de 14 aos. Otras veces se exige que se tenga una edad superior a la mayora de edad, es la que se establece en el art. 322 del CC, esto sucede en materia de adopcin. A diferencia de la capacidad jurdica que la poseen todas las personas, con los requisitos del art. 30, en cambio la capacidad de obrar no todas las personas fsicas que hayan cumplido los 18 aos pueden tener capacidad de obrar, ya que puede suceder que por circunstancias que afectan a esa persona fsica, el ordenamiento jurdico cree conveniente la adopcin de medidas que originan la perdida de la capacidad de obrar. Estas medidas tienen la denominacin de incapacitacin y se dar en aquellos supuestos en los que la persona fsica se encuentre en algunas de las circunstancias que establece el art. 200. Y adems esta suspensin ha de ser necesariamente por resolucin judicial, segn el art. 199. En la capacidad jurdica mientras no se d el hecho extintivo de ser persona fsica se mantiene desde el nacimiento hasta la muerte. Se sealan los hechos determinantes de la posible incapacitacin de la persona fsica a diferencia de lo que suceda en el derecho anterior que sealaba que se puede someter a

tutela el demente, al prodigo, etc. Que impidiera la persona gobernarse por s mismo, la proteccin que prev el ordenamiento de esta persona que ha sido incapacitada se resuelve con la patria potestad y la tutela. Ya que el incapaz ejerce sus derechos y cumple sus obligaciones a travs de la figura del representante legal, que en el supuesto de la patria potestad sern los padres y en caso de que carezca de progenitores ser el tutor. Sin embargo la prdida de esta capacidad de obrar es mxima en los supuestos de incapacitacin, pero tambin hay otros supuestos que limitan esta capacidad de obrar, como sucede en aquellos casos que por diversas razones a travs de resolucin judicial se restringe a la persona fsica la capacidad de obrar. En estos supuestos esta restriccin afectara a determinados actos y tambin en determinadas situaciones. As por ejemplo, el incapacitado sometido a curatela, solamente va a ver limitada su capacidad a aquellos actos respecto de los cuales se prev que no puede gobernarse por s mismo y se pide la asistencia del curador. Otras veces, como es el supuesto del prodigo, esta asistencia no es para todos los actos de la vida civil sino solo para aquellos de contenidos patrimonial y por actos a titulo gratuito. Tradicionalmente en nuestro ordenamiento jurdico el tener capacidad se conoce con estas expresiones. La capacidad jurdica es esttica, no se pierde hasta que no sucede la muerte y la capacidad de obrar es dinmica, puede tenerse totalmente, limitada, o no tenerse. Sin embargo no toda la doctrina est de acuerdo con estas expresiones y hay algunos autores que recurren a la idea de personalidad, que dice que se tiene personalidad absoluta y bien restringida: 1. Personalidad absoluta: es la que tiene la persona fsica, que tiene actitud jurdica y no la tiene limitada pues posee capacidad de autogobierno sobre su persona y sobre su patrimonio, esta personalidad plena se recoge en los art. 322, 323, 200 del CC. 2. Personalidad restringida: si la plena es estar en plenitud de la personalidad, la restringida ser aquella en la que el sujeto no tiene autogobierno para manejarse o bien por una enfermedad que por carcter fsico o permanente le impide ese ejercicio sobre el patrimonio o sobre su persona. Esta distincin lleva a una situacin difcilmente justificable, ya que personalidad lo tiene toda persona fsica por el hecho del nacimiento, el art. 29 no restringe esa personalidad. Frente a esta postura otros autores niegan esta distincin y que dicen que dicha divisin 8de la personalidad) es aplicar una clasificacin sobre un mismo concepto que ser un concepto amplio segn las preferencias que se centren en la idea de personalidad o en el derecho general de la personalidad en el cual tendran cabida todas las circunstancias modificativas de la capacidad de obrar, que se han venido considerando circunstancias que afectan a la capacidad de obrar. Esta distincin entre capacidad jurdica y de obrar surge en el derecho italiano y por ello en el CC actual no es de extraar que se trate de establecer que la capacidad jurdica se adquiere (segn el CC italiano) por el nacimiento, lo cual se equipara con nuestro articulo 29, pero en el nuestro el CC habla de personalidad y el italiano de capacidad. Frente a esta gran divisin de capacidad, las sucesivas modificaciones del CC han ido ampliando el contenido de la capacidad jurdica en detrimento de la capacidad de obrar, ya

que la capacidad de obrar se adquiere con la mayora de edad, se concede la intervencin de personas fsicas que teniendo capacidad de discernimiento no han cumplido los 18 aos, y por otra parte hay ningn razn de ser para que ample esa capacidad jurdica, permitiendo que los que no tienen capacidad jurdica plena intervenga en los negocios. Esta capacidad de discernimiento (capacidad natural) se encuentra en el art. 162. Esta capacidad supone segn estas posturas ms modernas del DC e que deba admitirse que por regla general la capacidad jurdica unida a la facultad de discernir sea la regla general en nuestro ordenamiento jurdico, ya que un estudio de las posibilidades que tiene el menor de edad para poder ejercitar no solo derechos de la personalidad sino otros derechos el reglamento se impone como regla general, pero la excepcin se impone que segn las consecuencias jurdicas de ese cato el sujeto pueda tener la plena capacidad (tener 18 aos y no estar incapacitado). La exigencia de los 18 aos como punto lmite para determinar una capacidad y otra se dice que tiene sus ventajas, ya que lo que el art. 322 establece una presuncin legal de que la persona fsica tiene capacidad de obrar. Antes de esa edad no es que no tenga capacidad de obrar sino que no tiene la presuncin establecida en este art. 322, lo que supondr que en cada caso concreto que el ordenamiento le permite al tener discernimiento, porque tiene 12 aos o porque se encuentra con capacidad para llevar el caso, se dice que habr que examinar caso por caso y ver si el sujeto tena la capacidad de entender ese acto, y en ese sentido debe entender ese art. 322 cuando hace referencia a las condiciones de madurez que puede tener el sujeto. Para actos importantes de la vida, como puede ser matrimonio, otorgar testamento, se tiene capacidad sin haber cumplido los 18 aos. Otros ordenamientos hacen otras distinciones entre las capacidades y distinguen entre capacidad plena que es la que tiene habitualmente el sujeto para realizar cualquier negocio y la capacidad restringida que ser la capacidad que tenga el sujeto para realizar determinados actos jurdicos, as el emancipado no podr realizar algunos actos hasta que no cumpla los 18 aos, se dice que el emancipado tiene una capacidad restringida para esos actos y para otros capacidad plena. Tambin se distingue entre: Capacidad negocial: 1. Para actos de carcter patrimonial. 2. Carcter negocial: que aunque sean de naturaleza dispositiva esos actos lo son a ttulo gratuito. Testamento donaciones simples Capacidad procesal que es la que se rige por la LEC y la ley de procedimientos administrativos. Entre estas capacidades la doctrina establece limitaciones para la capacidad de obrar en los supuestos en los que la persona fsica aunque sea mayor de edad y tenga plena capacidad no se encontrar legitimada para llevar acabo determinados actos jurdicos. Adems necesitan un plus que le conceder el ordenamiento jurdico para determinados negocios u actos jurdicos. Y as a este plus se le denomina legitimacin que se define como aquella posibilidad de que la voluntad de un sujeto despliegue su eficacia en relacin con

determinados actos jurdicos y dote a estos negocios jurdicos de validez plena. Esta legitimacin se dice que puede actuar positiva y negativamente, en el 1 supone la concesin de la legitimacin para llevar a cabo un determinado negocio y en sentido negativo supondr la no posibilidad de realizar un negocio que aun teniendo capacidad plena el ordenamiento jurdico no permite poder actuar porque se dice que no est legitimado para ello. Un ejemplo claro de necesidad de legitimacin, de tener capacidad plena y de ser titular pleno, se da en la enajenacin de la vivienda de un matrimonio (art. 1320). Tambin el art. 1459 del CC, estos supuestos, el que va a ejercitar el derecho de disponer aunque tiene capacidad de obrar plena no puede realizar ese acto de compraventa, bien porque tiene una relacin especial en la compraventa o con el propietario del objeto de la compraventa. La especialidad que plantea a legitimacin en este punto en concreto es que al sujeto que le falta la legitimacin tiene plena capacidad de obrar, lo que sucede que para esos supuestos s ele restringe la capacidad de obrar con el fin de que se cumplan los intereses que la norma trata de proteger y es la honorabilidad del tutor, mandatario y albacea. Y de ah una de las cuestiones que se plantea es que todava la falta de legitimacin es un supuesto ms grave que la capacidad especial, porque no admite la interpretacin extensiva ni la analoga. Ha de tratarse de supuestos previstos y limitados por el legislador y afecta a las capacidades esenciales para restringir la capacidad de obrar, y tienen como finalidad evitar que se lleve a cabo esos negocios jurdicos por el inters pblico que late en esos negocios jurdicos. La actual ley de enjuiciamiento civil, utiliza a diferencia del CC el trmino de legitimacin, que podr ser parte los procesos de los tribunales civiles, art. 6. Identifica capacidad para ser parte con la legitimacin.

5.3.- COMIENZO Y FIN DE LA PERSONALIDAD:

Artculo 29. El nacimiento determina la personalidad; pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo siguiente. Artculo 30. Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.

Comienzo de la personalidad como regla general se encuentra establecida en el art. 29, nos dice que el nacimiento determina la personalidad. Es el nacimiento al que el ordenamiento jurdico destina que sea el efecto a travs del cual se va a comenzar la personalidad, sin embargo este art. 29 despus de establecer el principio general aade que siempre que el nacido rena los requisitos del art. 30 y este art. 30 empieza diciendo que para los efectos civiles. Nuestro CC siguiendo con esto atribuye al nacimiento (hecho fsico) la adquisicin de la personalidad y para que sea plenamente eficaz es imprescindible que el nacido rena los requisitos de que tenga figura humana y que viva 24 horas desprendido del

seno materno. Estos requisitos son los que varan de unas legislaciones a otras, en el BGB es suficiente el nacimiento para adquirir la capacidad jurdica, el CC Francs exige la viabilidad o poder seguir viviendo de acuerdo con los criterios mdicos y legales de ese momento. El hecho de que el BGB alemn alude solo al nacimiento tiene su razn de ser en el derecho histrico que se vinculaba la capacidad jurdica a la aceptacin del nacido por parte de su padre, simbolizada en el hecho de recogerle del suelo ya que esta cogida dispona sin duda alguna a formar parte de la sirpe (familia germnica), por eso es el hecho de nacimiento. Pero en nuestro derecho histrico, y siguiendo el DR, se exige que el nacido viviera un determinado tiempo fuera del seno materno, adems de este desprendimiento las Leyes de Toro aadieron el requisito de que fuera bautizado y en el Proyecto de Garca Goyena, que tuviera figura humana. No se exigir la actitud de poder seguir viviendo a diferencia del derecho francs. Posteriormente la ley de matrimonio civil del 70 aade la figura humana y esas 24 horas que ya aparecan recogidas como requisitos indispensables para adquirir la personalidad. Estos hechos, exigen que: 1. el nacido tenga figura humana. 2. Un plazo de 24 horas fuera del seno materno. 3. No se exige el requisito de la viabilidad natural de seguir viviendo. La diferencia entre los requisitos del art. 30 y lo regulado en el CC francs, que este ultimo atiende a un supuesto de viabilidad natural y el art. 30 de viabilidad legal **. Distinto de estos requisitos es la de determinar el momento en la que el ordenamiento jurdico atribuye a la persona fsica los derechos a esos efectos civiles atribuibles por haber nacido. Dos momentos han tenido en cuenta la doctrina, en orden a fijar cuando se produce esa adquisicin de los derechos: Para uno es el momento de la concepcin. Es el principio de la vida humana intrauterina el que determina la adquisicin de la personalidad. Para otros es el momento del parto, principio de la vida extrauterina. Esta tambin la postura intermedia, con arreglo a la cual de que aunque es el nacimiento el que lo determina sin embargo se retro atraen unos derechos jurdicos al hecho de la concepcin, o se refuta que el concebido se le tiene como nacido para la atribucin de todos aquellos efectos que le son favorables. Esta postura eclctica, es el sistema que procediendo del derecho romano ha pasado a los cdigos modernos aunque no se formula con carcter general aunque si encontramos que hay supuestos concretos d esta postura eclctica. Aunque el nacimiento es el que determina la personalidad se le atribuyen al no nacido varios efectos, estos efectos ataen al derecho de familia y al de sucesiones, donde efectivamente la posible llegada de un nacis turus, antes de que tenga la condicin de nacido se le atribuirn determinados efectos como si estuviera nacido. Aceptando esa postura habr que determinar si el concebido, cuando nazca deber regular los requisitos del art. 30 o no se exigir estos requisitos. Es indispensable para adquirir la personalidad los requisitos del art. 30, si no cumple alguno de los 2 requisitos lo que naca tendr la condicione de abortiva y as

figurara en el asiento correspondiente dentro del registro civil. A estas criaturas abortivas de les priva de la capacidad de ser sucesores ya que el art. 744 dice de manera expresa que podr suceder lo que no estn incapacitados por la ley y el art. 745 dice que son incapaces de suceder las criaturas abortivas. Una de las cuestiones que se plantea es el supuesto previsto en el art. 31 del CC, el caso que se conoce como de parto mltiple, en el que nacen dos personas fsicas, despus de sealar en el art. 30 los requisitos el art. 31 que la prioridad de nacimiento da al 1 nacido los derechos que la ley reconoce al primognito. Este precepto intenta regular a quien se considera primognito, pero sobre todo este art. 31 viene a solventar un viejo principio recogido en las Partidas que deca que el 1 que est en el hondn es de peor condiciones. Si nos atenemos a la teora de la concepcin es el que 1 se concibe, pero el CC dice que se considera al nacido en 1 lugar los derechos atribuibles a la primogenitura. Las sucesivas reformas del CC van desapareciendo del CC aquellas menciones que se atribuan al mayor de edad, al primognito, determinados derechos de posibilidad de eleccin, etc. Haba una serie de preceptos que tenan en cuenta al mayor de los hermanos que dentro de una situacin s ele atribuiran un determinado derecho o el ejercicio de una determinada accin. Todas estas menciones han desparecido del DC. En ttulos sucesorios ha desaparecido el titulo para el mayor.
Artculo 32. La personalidad civil se extingue por la muerte de las personas.

El fin de la personalidad, a l se refiere al art. 32 del CC, donde fue suprimido el prrafo 2 de las figuras sometidas a tutela.- actualmente el art. 32 nos dice que la personalidad civil se extingue por la muerte de la persona, que nos est diciendo que es nicamente la muerte la que determina el fin de la vida. Hasta el momento de la muerte exista un titular sujeto de determinados derechos y a partir de ese momento no solo se extingue la personalidad civil, sino todas sus relaciones jurdicas que adquirirn la condiciones de herencia y a su vez la muerte lleva consigo la extincin de todos aquellos derechos que por tener carcter personalsimo correspondan su titularidad y ejercicio a la persona del difunto. Este art. 32 quiere decir que han desparecido todas aquellas causas que en el derecho histrico han considerado muerte civil, sin haber tenido lugar el hecho fsico de la defuncin, se consideraba que algunas personas que se encontraban en determinados hechos no podan tener personalidad jurdica. Adems se pone de manifiesto en materia de sucesiones ya que se transforma esa titularidad de relaciones jurdicas se transforma en herencia y adems se exige que el que vaya a recibir la sucesin y continuara en la personalidad del difunto, se le exija que viva antes del momento de tener lugar la extincin de la personalidad del causante. En este sentido el art, 766. Y esto es as ya que incluso en el estudio de determinados derechos subjetivos se aluden a la muerte del titular como hecho de extincin de ese derecho (por ejemplo en el usufructo). Sin embargo algunos derechos como el honor, permite que los herederos de la persona fallecida puedan ejercitar las acciones correspondientes para ejercer

el honor de su padre, por lo que se permite la continuidad a travs del ejercicio de las acciones de defensa del honor de esa honorabilidad del difunto. En materia de muerte, se contempla en el CC unas normas especiales en aquellos casos en los que habiendo tenido lugar una muerte simultanea de varias personas es difcil determinar quin de ellos a muerto en 1 lugar ya que de esta prueba van a depender de que se produzca determinados efectos civiles (en el orden sucesorio) que no tendra lugar sino se produce la prueba de quien falleci el primero y no se transmitir la sucesin de derechos sucesorios. Por ejemplo en una accidente fallece padre e hijo, sin duda el hijo posee unos determinados derechos y para poseerlos el heredero ha de sobrevivir al causante y con ello surgen unas dudas que habr que recurrir al art. 33 para determinarlo. Actualmente la doctrina entiende que no hay que limitarlo a derechos sucesorios sino a todo aquel en el que se tenga en cuenta la vida de la persona.
Artculo 33. Si se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, quin de ellas ha muerto primero, el que sostenga la muerte anterior de una o de otra, debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro.

En orden a qu sistema hay que ceirse para establecer la muerte sucesiva. Existen dos modalidades diferentes: 1. Sistema de la premoriencia: se tena en cuenta para determinar quien ha muerto antes y quien despus, se tena en cuenta la edad, la fuerza fsica, el sexo, se entenda que haba muerto primero el hijo en relacin con el padre, la mujer antes que el hombre. Este sistema que es el que recoge el CC francs supone la necesidad de estudiar caso por caso la condicin fsica de las personas que han muerto simultneamente. Esto en la actualidad supone numerosas dificultades. Sistema de la conmoriencia: es aquel que viendo las dificultades que puede plantear el sistema anterior se acude en principio a que si no es posible probar quien ha muerto primero se acude a la presuncin de que todos han fallecido simultneamente, en el cual no se producir ninguna transmisin de derechos entre los fallecidos. Este principio que se recoge en el art. 33 del CC plantea crticas de la doctrina, para unas el art.33 establece un medio de prueba especial que habr que probar acudiendo a la LEC y para otros se establece una presuncin pero como es una presuncin iuris tantum, puede ser destruida por prueba en contario y para otros este art. 33 establece una presuncin legal de simultaneidad de fallecimiento y esto se les atribuye la no transmisin de derechos sucesorios, se admite que con independencia del lugar donde se encontraban las personas se da la presuncin de simultaneidad. La doctrina dice que este articulo 33 es una excepcin a la prueba general de los hechos, a favor de a quin que alega de uno de los

2.

llamados a adquirir un derecho frente al causante de ese derecho. Hay otros autores que mantiene que es una presuncin legal de carcter iuris tantum, tambin existirn la iuris et iure.

5.4.- LA PROTECCIN DEL CONCEBIDO A EFECTOS CIVILES:

Este concebido y no nacido recibe tradicionalmente el nombre de nasciturus, aquel que es concebido y tiene esperanza de vida, de que llegue a nacer. Frente a esta figura esta el concepturus que ser aquel al que se le atribuyen varios derechos en caso de que nazca si cumple con los requisitos del art. 30. Ambos requisitos se atribuirn al nacimiento. Este art. 30 plantea tradicionalmente dos cuestiones: 1. Cul es el significado de los efectos civiles que alude el art. 30? 2. Cul es la situacin del nacido que tiene personalidad, pero hasta que no se cumple la ltima hora de las 24 no adquirir derechos civiles. Si viviere ms de 24 horas como los efectos civiles se retro atraen al momento del nacimiento, el nacido tendr personalidad plena desde el momento del nacimiento.

Estas dos cuestiones nos lleva a la conclusin de que solamente a efectos civiles deben de aplicarse la necesidad de que concurran esos dos requisitos del art. 30, para todos los dems efectos el nacido se le considera persona desde el momento de nacimiento, sin necesidad de esos dos requisitos y desde ese momento gozara de proteccin penal y adquirir la titularidad de los derechos fundamentales que por el hecho de ser persona le atribuye sin ms la CE. Estos efectos civiles frente a los otros que se adquieren que tienen lugar con el nacimiento ha de reunir los requisitos del art. 30, por eso es preciso determinar cules son esos efectos civiles. Estos efectos civiles, tradicionalmente, consisten en aquellas atribuciones que al concebido y no nacido el ordenamiento civil le reconoce, no considerndole nacido, sino a travs de esa presuncin que en determinados supuestos al concebido se le tiene por nacido pero nicamente para aquellos efectos civiles que le sean favorables. Esto se plantea en materia de donaciones y sucesiones. Si dentro del derecho sucesorio existen dos premisas (1 la declaracin de fallecimiento, 2 el llamado sobreviva al causante) se pens que sera una situacin injusta que estando ya concebido un hijo, por no haber muerto el padre un mes, o dos das, por ejemplo con posterioridad el concebido no pudiera conseguir la condicin de sucesin y con ello la adquisicin del causante (su padre). Aqu la doctrina dice que si no cabe la existencia de derechos subjetivos sin la existencia de un sujeto no ser posible atribursele a otro sujeto que tiene derecho al mismo. Para solucionar esa situacin interina de ese patrimonio, hasta que el hijo nace, entonces la doctrina elabor una serie de teoras que intenta justificar la situacin de quien se queda con ese patrimonio hasta el nacimiento del llamado. Estas teoras son tres:

1. Teora de la personalidad del concebido: se presume que el concebido tiene una personalidad que el ordenamiento jurdico se le reconoce aunque no haya nacido. 2. Teora de la persona jurdica: la interinidad de esos derechos que se articula a travs de la figura de la persona jurdica que administra ese patrimonio hasta la atribucin de los mismos.

3. Frente a estas posturas esta la postura que mantiene el profesor de Castro y que ha sido mantenida por gran parte de la doctrina, y es la llamada situacin de pendencia: hasta que no tiene lugar el nacimiento se produce una situacin interina en la cual la masa de bienes se encuentra en una situacin transitoria ay que est a la espera de que nazca su titular, de suerte que de ese nacimiento va a depender o bien que el hijo pstumo por nacer con los requisitos del art. 30 adquiere dicho patrimonio u otros titulares (preventivos) lo adquieran si el hijo pstumo no los puede adquirir. Esta situacin de pendencia responde a la idea de equidad, y lo nico que hace es intentar solventar esa situacin transitoria sin buscar un nuevo titular y al mismo tiempo sin nombrar representantes ara esa masa de bienes que no tiene un titular legal. Nuestro CC recogiendo la idea romana establece unas medidas de proteccin hasta que tiene lugar el nacimiento del pstumo o bien por el tiempo transcurrido se sabe que ese pstumo no va a nacer (no est concebido o se ha producido un aborto). Estas medidas de precaucin tiene una triple dimensin: a. afectan a la conservacin y modificacin de ese patrimonio. b. Protege tambin a la viuda otorgndola alimentos, aunque sea rica hasta el nacimiento del hijo. c. La viuda tiene que comunicar el momento del nacimiento para que la asista un facultativo elegido y en caso de que no haya acuerdo designado por el juez preferentemente que sea mujer, segn el CC. Dentro del CC hay un conjunto de normas que regulan la atribucin de los derechos patrimonios a favor del nasciturus, estas normas a pesar de que no son una regla general, se encuentra en materias derechos de sucesiones para la adquisicin de derechos hereditarios y en materia de donaciones (acto inter vivo de carcter gratuito que se contempla a travs de la donacin). Las normas con carcter sucesorio se sitan bajo el titulo de las precauciones que deben adoptarse cuando la viuda queda encinta (art.959-967). Una vez que ha tenido el nacimiento es llamado como heredero. La segunda atribucin es a travs de la figura de la donacin, esto est ubicado fuera de los contratos, tiene la calificacin de contrato que necesitara el concurso de dos voluntades, el problema que se plantea es si el donatario no existe al no estar nacido, el problema que existe es que para protegerle se permita al donante que haga donaciones a favor del concebido, aunque sea un sujeto que no existe en el momento de hacer la donacin, pero como se necesita el requisito de aceptacin del donatario el CC ha arbitrado un medio a travs del cual se lleva a cabo un requisito de la acepcin y a ello se refiere el art. 627. Esta representacin legal es atribuida a los padres. En el

caso de que no tuviera padres seria el tutor el que posee la representacin legal del incapacitado del menor legal que carece de la patria potestad. Fuera de estos supuestos el CC no regula otros sistemas a travs del cual la figura del concebido y no nacido se le estructura dentro del ordenamiento jurdico, esto no quiere decir que no se le atribuyan concesiones patrimoniales, sino que tambin para aquellos que ni siquiera estn concebidos en el momento en el que se hace la disposicin ni en el momento de producirse la disposicin. Lo nico que el ordenamiento jurdico ha buscado es la figura ms idnea para garantizar los derechos de esos concebidos y de esas personas que en l momento de la adquisicin tendr capacidad para adquirir.

5.5.- PRUEBA DEL NACIMIENTO Y DE LA MUERTE:

El art. 1 de la ley de registro civil determina los hechos inscribibles en el registro civil, entre ellos: 1. Art.1.1 Nacimiento. 2. Art.1.10. Muerte Para ello se habilita la seccin 1 del registro civil es la que se dedica a la inscripcin del nacimiento. Esta inscripcin que se hace a travs de un asiento, nos encontramos que son inscribibles los nacidos que concurran con los requisitos del art.30 del CC. Este art 40 vemos como nos relaciona la inscripcin con los requisitos del art. 30. Esta necesidad del art. 40 que son idnticos a los del CC en la actualidad parece que est en contradiccin con la convencin de NNUU en defensa de los derechos del menor. La ley de defensa del menor (LO 15/1/1996). Esta convencin fue aceptada por Espaa el 25 de enero de 1991. Si ponemos en relacin los artculos existe una contraccin ya que en la convencin se seala que el nio desde su nacimiento tiene derecho al nombre, a adquirir una nacionalidad y deber ser inscrito en los registros siguientes. Una resolucin del registro y notario de 1993 intenta abordar este tema de si tiene preferencia la ley del registro civil (art. 40) o el convenio de NNUU. En esta resolucin se plantea el problema de si los padres tienen derechos sucesorios de un hijo que muere habiendo nacido pero antes de que transcurra las 24 horas desde que nace. La resolucin termina diciendo que esos padres no pueden heredar ya que a efectos del derecho civil ese hijo al no estar inscrito es como si no existiera. El profesor Albadalejo comenta esta resolucin en un artculo sobre los derechos del nio nacido e inscrito. Lo que es cierto es que la normativa de inscripcin en el registro no ha sido modificada y se est elaborando una nueva normativa sin saber si va ser afectado este artculo o no. El juez encargado del registro civil emitir una certificacin del asiento en la que se har constar la fecha, lugar, nombre, hora y filiacin. Estas inscripciones tienen lugar en el registro local. Para que esta certificacin de nacimiento tenga los efectos de documento pblico se exige que aquella persona que lleve a cabo la inscripcin esta legitimada y que se tenga constancia verdadera del nacimiento, art. 42. Estn obligados adems a promover esta inscripcin con el sistema ordinario: padre, madre, pariente ms prximo, cualquier persona

presente en el lugar del alumbramiento, jefe del establecimiento, a los abandonados por la persona que les haya recogido. Y en el art. 44 dice que en todo caso el mdico, comadrona o ayudante tcnico sanitario estarn obligados a dar parte del hecho en el registro. Esto es la regla general, pero en el caso de progenitores que no estn casados entre si es necesario que acudan los dos, etc. Qu pasa con aquellas criaturas que habiendo nacido no han vivido las 24 horas o no tienen figura humana? Tienen la condicin de criaturas abortivas, y a ello se refiere el art. 45 porque han de ser registradas en el registro como tales. Coincidiendo con estos preceptos de la ley del registro civil tambin dentro del reglamento del registro civil desde el art. 165 estn los preceptos correspondientes los que acabamos de sealar en la ley, por ejemplo el art. 165. Como la inscripcin del nacimiento es una inscripcin general alrededor de los mismos se irn anotando los hechos que rodeen a esa persona. Igualmente sucede con el hecho de la muerte, que necesitar dotarse de unas ciertas garantas pues de la muerte de una persona dependen de una serie de derechos. Incluso del hecho de la muerte dependen que se puedan revocar o no determinados tipos de donaciones. El registro civil se refiere a ella en los art. 81 y siguientes y sus correspondientes en el reglamento. Ser necesario certificacin mdica para proceder a la inscripcin. Si falta certificado o este sea incompleto, el mdico forense emitir dictamen de la causa de la muerte incluso con el examen del cadver. Al ser la muerte un hecho susceptible de inscripcin, la mejor prueba es a travs de la certificacin del asiento del registro civil que hace prueba plena de que el hecho ha acontecido.