Biblioteca de Historia del Derecho Mexicano

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Volumen L

Marco Antonio Prez De los ReYes

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Uniersidad Nacional Autnoma de Mxico

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Concepto de historia del Derecho mexicano

El nombre de nuestra asignatura est compuesto de tres vocablos: historia, Derecho y mexicano; en consecuencia, analizaremos por separado cada uno de ellos a fin de obtener luego, al unirlos, un concepto razonado de historia del Derecho mexicano, lo cual es conveniente por las caractersticas peculiares de la materia. Antes de proceder de la manera indicada, recordemos que de acuerdo con Aristteles, padre de la Lgica, para proporcionar una definicin es necesario sealar dos aspectos bsicos: el gnero prximo y'la diferencia especfica. Se denomina gnno prximo a la parte del universo a la que pertenece el objeto por definir; por ejemplo, la Tiema no es una persona, ni una religin, ni un pas, sino un planeta. En cuanto al gnero prximo, es el conjunto de notas caractersticas que distinguen al objeto por definir respecto a otros que comparten su lugar dentro del gnero,prximo; por ejemplo, la Tierra es el tercer planeta del sistema solar,.en-,l se desarolla la vida humana, tiene un satlite lunar, etctera. De acuerdo con lo anterior, procederemos a:dt$inir los vocablos que forman el nombre de nuestra asignatura.
Concepto de historia

la ciencia que estudia los hechos hurnarros, pretritos y trascendentes. Segn Ral Bolaos Martnez,. La historia "es la ciencia que estudia y sistematiza los hechos ms importantes del pasado humano, analizados en
Es

Historia del Derecho mexicano

funcin de sus antecedentes, causas y consecuencias-..'.r M. Bloch, historiador francs, la considea"la ciencia de los hombres en el tiempo".2 Mucho se ha discutido por los especialistas si la historia debe ser considerada una disciplina, es decir, simple narracin o descripcin evolutiva del desarrollo de la humanidad o si, por el contrario, estamos ante una verdadera ciencia, lo cual implicara advertir la relacin de causa-efecto y las consecuencias de los hechos que analiza la historia de la misma manera que aceptar su vinculacin y posibilidad de postular leyes que expliquen los cambios histricos presentados por la humanidad. As, el tratadista Csar Cant afirma:f"Para que la historia se convierta en ciencia no basta que contenga tradiciones vagas e inconexas, sino que requiere hechos averiguados, observados, clasificados y bien descritos'.3? Este afn de entender a la historia como ciencia lo encontramos ya en a-utores del siglo xvul influidos por la corriente enciclopedista, como es el cso de Bossuet, Voltaire, Condorcet, Vico y Montesquieu, preocupados todos ellos por la causalidad histrica y siempre con la inquietud de que los estudios histricos sirvan de ejemplo para evitar errores cometidos por generaciones pasadas. De ah surgi la idea de que la historia es 'la gran maestra de la vida". En el siglo xlx se dieron los pasos necesarios para considerar la historia como una ciencia, a lo que contribuy muchsimo el trab{o realizado por especialistas como Mommsen, Thierry, Fustel de Coulanges y parricularmente Hegel, quien distingui entre las ciencias del hombre y las ciencias de la naturaleza, lo que luego dio pie para que Wilhem Dilthey manifesrara que la historia implica evolucin, libertad, mientras que la naturaleza implica ordenacin mecnica, necesidad.a 14. su vez, Karl Marx con su materialismo histrico y dialctico, que entiende la historia como el resultado de la lucha de clases, dio origen a un mayor rigor en el manejo de las fuentes de lahistoriat Hoy es evidente que el historiador se esfuerza por ser menos anecdtico y ms cuidadoso en comprobar los hechos que manifiesta- kecisamente gracias a ese cuidado en el manejo de sus fuentes, de ese apego a lo comprobable y de esa necesidad de buscar la causalidad de los hedros, no ranto de describirlos, la historia va adquiriendo rrngo de ciencia- En este sentido se postulan, entre otros, Thomas Hobbes, que la define como la'ciencia del saber de hechos"; Schopenhauer, que la llama "ciencia emprica o a posteriori

t Edward H. Carr, Ir Httoia,, Sahag Barcelona,7973, pg. 30. Tuan Brom, Para conpratdcr la Historia,l{uestro Tiempo, Mco, f98?, pg. f ?. 3 csar cant, Historia uniaasal, Gass Hermanos Editores, Barcelona, y'f, tmo I, pg. gg. a H. Calr, op. cit., pg.53.
2

l.

Generalidades 3

fundada en la teora de los motivos", y wuntd, para quien la hlstoria es "ciencia real del espritu sistemtico".5 La historia se considera una ciencia porque presenta los elementos bsicos de la misma, es decir, tiene un objeto . ..t.,dio, un mtodo y un sistema:

' ' '

objeto d,e estudio. Los hechos humanos pretritos y trascendentes. Mtodo. La historia puede estudiarse con d.iversos mtodos propios, sin que stos sean contradictorios entre s; antes bien, son iomple-

mentarios.

sistema. Hoy los amplios conocimientos conseguidos por la historia son complejos y jerarquizados, es decir, parte de los aspectos ms generales y simples hasta alcanzar los mi elevados y espcializados.

destacar que al precisar su objeto de estudio no debemos limitarnos a suponer que basta describir de manera real y concisa los hechos humanos pretritos y trascendentes, sino que resulta indispensable comprender las causas que los motivaron y prever consecuenciai, hasta dondl lo permiten las ciencias sociales, tomando en cuenta la variable del albedro y qr., dadas las mismas causas y necesidades, se obtendrn resultados similares. _ segn I-uis Recasns siches,6 el albedro se manifiesta en la libertad de eleccin entre opciones reales que tienen los sujetos y las sociedades; en consecuencia, al ser el albedro el fruto de la mls amplia libertad dei individuo puede, sin embargo, preverse en sus posibilidaes y consecuencias. En otras palabras, el hombie no hace ro que quiere, sin ro que puede, y su albedro se ejerce solamente e. c,rarrto .la leccin qrr" hagu ent." las opciones que se le presentan en cad.a caso concreto. Forrunaz afirmando querel objelor eso podelnos concluir conJos ^ de tivo la historia-"no es satisfacer ".r.r.rt * curiosidades, ni enriquecernos eventualmente, sino averiguar cmo funcionaron las sociedadei en el pasado, para que podamos entender cmo lo hacen ho ayudar a 14 eente u a comprender su situacin, hacindoles inteligible et pasaao,! ,,.-,.'
Blorn, op. cit., pgs. 16 y siguientes. b I uis Recasns siches, Introd,uccin ar estur,io dr Dnecho, ga. ed.,
siguientes.
7

Lo anterior implica la necesidad de contar con medios didcticos cada vez ms acordes con la realidad del hombre actual y su necesidad de abar_ car' en el menor tiempo posible, la mayor informacin en todas las reas. En cuanto hace a la formulacin de leyes cientficas, ltimo requisito bsico para que la historia sea unnimemente aceptada como ciencia, cabe

5Juan

pona, Mxico, 1991, pgs. 20 y

H. Calr, op. cit., pg. 10.

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ria

Historia del Derecho mexicano

Con base en los planteamientos expuestos, sostenemos que la histouna ciencia y que en ella no cabe el refrn popular de que "la historia la hacen los vencedores". Esto ser vlido en el fraude histrico, en la llamada historia oficial, pero no en la verdadera ciencia histrica que busca, con apego irrestricto a un mtodo, los hechos del hombre, ocurridos en el pasado, debidamente relacionados y analizados en sus causas, contexto, desarrollo y consecuencias. Es de advertirse que, como ocurre en muchos casos, el sustantivo isforia desempea un doble papel: por un lado denomina al conjunto de hechos humanos, pasados y trascendentes, y por otro a la ciencia que los investiga, analiza y divulga. Ello significa que se define como historia a la vez su objeto y la ciencia misma. Por ltimo, etimolgicamente historia significd "indagacin'!en este caso de los hechos pretritos de la humanidad. Actualmente se pretende elaborar una historia integral que abarque no slo los aspectos polticos y anecdticos ms destacados, sino la actividad total de los hombres en los mbitos econmico, jurdico, religioso, sociolgico, etc., para buscar en el pasado la explicacin del presente y crear as las condiciones que permitan prever el futuro. Adems, no debemos olvidar que los hechos estudiados por la historia, como todo lo que el hombre hace, son fenmenos plurifactoriales, es decir, son producidos por varios factores que inciden a la vezpara generarlos, aunque en proporciones diferentes. Por otra parte, la historia, como ciencia muy amplia, ha ido especializndose en varias reas, por ejemplo, historia de la Medicina, de la Economa del Derecho, etc., cada una de las cuales ha de combinar sus temas y mtodos de estudio especficos con los que son propios de su tronco comn: la historia.
es

Concepto de Derecho

Segn Eduardo Garca Mynez,8 el Derecho puede considerarse desde tres puntos de vista:

a) Como conjunto de normas impero.atributivas; as el Derecho es, en

ltima instancia normatividad, y ste sera el sentido.objetivo de la definicin de Derecho. ) Como una facultad derivada de la norma, como cuando decimos "mi derecho de bre.trnsito', o "mis derechos polticos", lo que equivale al sentido subjetivo del Derecho.
8

Eduardo GatcaMyneq
siguientes.

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al atttio tll

hraln,42a.

ef.-,

Pomia, Mxico, lg91; pgs. 36 y

1. Generalidades 5

a) como el estudio metdico y sistematizado de la normatividad. As, hablamos del Derecho como profesin, como ciencia e incluso de sus especialidades acadmicas, como el Derecho agrario, el Derecho penal, etctera.
En cuanto a la historia del Derecho mexicano, estudia al Derecho en sus tres opciones posibles. As, se estudian normas que estuvieron vigentes en el pasado, como las Lqes de Ind,ias o el cdigo ciuit d,e 1gT0; de la misma manera, facultades que se tuvieron o no en otros tiempos, como el de111ho de.huelga, y finalmenre, rambin se estudia la evolcin que ha s-ur1id9la-ciencia jurdica, por ejemplo, el Derecho administrativo q.r. ,. deriv del Derecho constitucional o la relativamente reciente creacin del rea de los llamados d,erechossociales. En consecuencia, ms que hablar de Derecho deberamos considerar como objeto de estudio el sistema jurdico mexicano, debido a que con el trmino sistetna jurd.ico abarcariros el Derecho en sus tres formas de manifestarse, independientemente de que tambin comprenderamos sus subsistemas de plicacin como son el mbito federal, el local y el municipal. En este sentido se presenta la obra de Jos Luis Soberanes Fernndez, titulada precisam ente^Historia d,el sisterna jurdico mexicano.
Concepto de mexicano

Normalmente entenderamos como mexicano lo relativo a nacionalidad., es decir, lo perteneciente a Mxico como pas, y as tendramos que buscar en el Derecho constitucional y en el Deiecho inrernacional pllco y pri vado un concepto adecuado, que incluso encontraramos en la Sociologa si lo consideramos vinculado al concepto de nacin. De esta manera, el art. 30 de la Constitucin Poltica de los Eitad,os Ilnid,os Mex,icanos establece quines son mexicanos por nacimiento o por naturalizacin, y los arts. 42 y 43 del mismo ordenamiento sealan las partes integrantes del territorio nacional y de la federacin. sin embargo, in la historfa del Derecho mexi_ cano se deben estudiar pocas en las qe .t pas no tena los lmites actuales y tampoco exista ste como tal Ln consecuencia, menos se contaba 9on un concepto o con un sentimiento de mexicanidad; tal sera el caso de la poca prehispnica o de la colonial.Fpor ello, prponemos que ro mexicano sea entendido como el de elementos cultural", qrr. -conjunto contribuyeron a formar la nacionalida mexiczns zctual. Esta idea de orden netamente cultural, permite uburculrrrra temtica rica y amplia, yjustifica estudiar en esta obra aspectos generales del Derecho rabe,

Historia del Derecho mexicano

visigtico o carolingio, ya que contribuyeron, as sea de manera indirecta y limitada, a la formacin del sistema jurdico mexicano actual. f Por consiguiente, la historia del Derecho mexicano es la ciencia que estudia el origen, los elementos formativos y el desarrollo del sistema jurdico nacional. Esta definicin coincide en trminos generales con la que de la historia
del Derecho nos daJorge Basabe: "estudio de la naturaleza, elementos, caractersticas y variaciones sufiidas por un sistemajurdico del pasado"-{' 'disciplina que Jos Luis Soberanes Fernndez considera que es la estudia de manera sistemtica, crtica e interpretativa los fenmenos jur-

dicos del pasado que han tenido verdadera importancia y trascendencia en la sociedad mexicara".r!! .
El hecho histrico-jurdico

El objeto mismo de la historia es el hecho histrico, es decir, el actuar del hombre en otras pocas. Alberto Malet seala: "El conjunto de los hechos histricos ocurridos desde la ms remota antigedad hasta nuestros das constituye la historia... Sin embargo, no todos los hechos del pasado entran en la historia; slo son hechos histricos los que han influido de algn modo en los acontecimientos Posteriores.'nll Ahora bien, nuestro objeto de estudio se limita al campo del Derecho; as, puede hablarse dei hecho histricojurdico como un'acontecimiento humano pretrito con contenido normativopor ejemplo, la ex; pedicin y vigencia de las Siete Partidas, el procedimiento inquisitorial, el juicio militar incoado a Maximiliano de Habsburgo o los debates del Congreso Constituyente de 1916-1917.
Ca

ractersticas

De este modo, el hecho histrico y especficamente el hecho histricojurdico presenta las caractersticas siguientes:

l.

hurnano- En virtud del albedro, facultad nica del ser humano, a ste es a quien corresponde ser actor de la historia, tomando decisiones y emprendiendo afanes que nacen de su libertad de eleccin enF-s

Marco Antonio Prez De los Rq'es, Iislora dzl Dnecho mexicano, Paquete Didctico de la Dir-eccin de la Universidad Abierta de la Facultad de Derecho de la UNAM, Mxico, 1983, pg. f 3. roJos Luis Soberanes Fernnde IJna aptoximacin a la.histora del sistema mexicano, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, f992, prg. 10. lrAlbelto IsaacJ. Malet, Histmia l Dacho, Editor:a Universal, Mxico, f968, p9. 4.

1. Generalidades 7

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J.

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5.

tre opciones dadas para un caso concreto. De esta manera, la historia siempre describe y explica hechos realizados por los hombres, y si en sus pginas aparecen descritos algunos seres irracionales, como Bucfalo, el caballo de Alejandro, o eventos naturales, como la destruccin de.Pompeya y Herculano por la erupcin del Vesubio, es por la vinculacin que tuvieron con un personaje histrico o una sociedad antigua o por la influencia que ejercieron en ellos. Es pretrito. La historia siempre trata de acontecimientos ocurridos con anterioridad, ya sea lejanos o cercanos. Si describiera el presente o las posibilidades futuras estara invadiendo los terrenos de otras disciplinas como la Sociologa, el Derecho, la Demografa, la Economa, etc. No obstante, la historia, como ciencia que es, puede manifestar posibilidades para el futuro, ya que la ciencia no slo se propone conocer y comprender sino gue, I sta es su finalidad ms noble, aplica sus logros al mejoramiento humano. Tambin esta finalidad se cumple en el caso de la historia, puesto que su conocimiento permite al hombre intervenir con creciente libertad y conciencia en su propio desarrollo. sin embargo, el objeto de estudio de la historia y de la historia del Derecho se limita a analizar los hechos ya ocurridos. Es de naturaleza normatiaa. lndependientemente de su contenido econmico, poltico, militar, social, religioso, etc., la historia debe guardar vinculacin con el Derecho. De esta manera, cuando examinmos por ejemplo el Derecho prehispnico, estudiaremos sus normas, organizacin poltica, sistema agrario y de propiedad, familia, la estructura y el desempeo de sus tribunales, temas todos que nos dan cuenta de su sistema normativo, sin que penetre en otros aspectos muy importantes pero ajenos al Derecho, co-o sera el caso dL ,,.r, .or.pcines religiosas o conocimientos mdicos, astronmicos o matemticos. Es trascendente. Esto implica que sus consecuencias influyeron en generaciones incluso posteriores; por ejemplo en 1943, el presidente Manuel vila camicho abri af servlcio-de la clase trabajadora el Instituto Mexicano del seguro social, institucin que sigue siendo de importancia bsica en el contexto nacional. Es nico. Los hechos histricos en general son irrepetibles, lo cual des_ carta otro refrn popular que afirma que "la historia vuelve a repetirs-9", esto independientemente de las teoras cclicas, que tratan de estudiar el desarrollo de la historia como una vuelta a los orgenes. As, se ha hablado de morfologra.s, es decir, gra'd.es regularidad"! q,r" se repiten en ciclos, lo que de ser cierto no slo nos permitira comprendeiel

Historia del Derecho mexicano

pasado, sino incluso profetizar con mucha aproximacin el porvenir. En este sentido se han pronunciado historiadores como oswald Spengler y ArnoldJ. Toynbee, este ltimo con la concepcin de que la historia es obra de individuos y de reducidas minoras elegidas. No obstante, no debemos confundir hechos histricos de caractersticas semejantes que, sin embargo, son en esencia nicos en su propia manifestacin. De lo contrario, se podra decir de los hombres que son semejantes entre s como cualquier ser irracional porque nacen, se desarrollan, se reproducen, envejecen y mueren, sin tomar en cuenta la individualidad biogrfica de cada uno de ellos. 6, Es inmodificable. Por virtud de la caracterstica anterio si el hecho ya no ha de volver a vivirse, no puede modificarse, aunque podembs evitar sus consecuencias posteriores, por ejemplo, deiogando una norma, reformando la constitucin, indemnizando al afeitado, etc. Pero 1o ocurrido ya no puede alterarse y cualquier intento por hacerlo originara un fraude hisrrico, una prdid de h objetividad que debe perseguir no slo la ciencia, sino cualqer disciplia acadmica. 7, Es testimonial. si bien el hecho histrico;juridico no si repite, quedan huellas de su existencia, que constituyen las fuentes del erecho; por ejemplo, la tradicin oral, los documentos, testigos, descripciones, reportajes, grabaciones, archivos, etctera.

Origen de la asignatura El Derecho es una creacin cultural tan antigua como puede serlo la vida humana comuniraria;. sin embargo, denrro d la ciencialurdica la especialidad encargada de historiarlo es relativamente nueva.
El Derecho como constante histrica

que siempre han existido, aunque con distintos grados de evolucin. Tal es el caso de la familia, la religin o la educacin, instituciones d.e presencia permanente y universal a las que llamamos constantes histricas.El Derecho es igualmente una constant histrica, porque ya en las sociedades primitivas hallamos rudimentos normativos, si bien mezclad.os con normas de tip-o religioso y social. As, podemos concluir que no hay sociedad, por elemental que sea, que no cuente con un sistema normativo d.e imposicin coercible, es decir, con un sistema de Derecho, razn por la cual muchos hablan de ste como una constante histrica y social.

A travs de los tiempos encontramos instituciones o creaciones humanas

1. Generalidades 9

La escuela histrica del Derecho

Esta escuela interpretativa del Derecho, surgida a principios del siglo xx en Alemania, se basa en la concepcin de que el Derecho no es un producto delarazn sino del espritu del pueblo. Por tanto, nace de la entraa misma de cada pueblo y de su historia. Es, adems, parte orgnica de la vida nacional y, por ende, emanacin de su sentir tico-espiritual, que cambia cuando cambia ese sentir.rz Por lo mismo, esta escuela considera necesario que los juristas al interpretar una norma lo hagan dentro del contexto de otros conocimientos contemporifureos de economa, sociologa o polca. Esto era de aplicacin indispensable, sostenan los historicistas, cuando se trataba del estudio del Derecho romano, cuyas caractersticas e instituciones no seran entendidas ms que a la luz del mrco cultural de la propia civilizacin romana, de ah que fue en el campo de esta especialidad donde naci y se desarroll la escuela histrica. En la Universidad de Gottingen, en 1788, un maestro de Derecho romano escribi la obra titulada Manual d Dnecho natural, que otro ilustre alemn, Karl Marx, denomin el antiguo testamento d Ia escuela histmica. En ese libro se considera al Derecho como un producto histrico, ya que sus normas son reflejo de cada sociedad en un contexto temporal determinado y, por ello, slo pueden ser interpretadas y entendidas dentro del mismo marco de referencia. Con estas ideas, su autor Gustav Hugo se convirti en el "padre de la historia del Derecho", disciplina que entonces se hizo necesaria para establecer una autntica interpretacin normativa. Entre los discpulos de Hugo sobresale Friedrich Karl von Savign quien destac cmo un importante tratadista de Derecho romano y cuya obra e influencia intelectual an persisten. El manifestaba que el Derecho es un producto histrico y social, puesto que cada sociedad genera su propio sistema normativo; adems, sostena que el Derecho alemn se derivaba directamente del Derecho romano, por lo cual se le tiene como uno de los fundadores de la escuela romanista del Derecho. Otro discpulo famoso fue Friedrich Eichhorn, quien escribi Historia dzl htad"o y dcl Derecho, prcricamenre el primer libro de historia del Derecho. Este autor postulaba que el Derecho alemn encuentra sus races en el sistemajurdico de los pueblos autctonos de esa nacin, por lo que se le considera uno de los fundadores de la escuela germanista. como puede observarse, en una o en otra escuela se esr atendiendo a los antecedentes histricojurdicos, en este caso del Derecho alemn. Siguidores de la escuela histrica del Derecho en general fueron Mommsen yJhering, entre otros. La escuela histrica del Derecho distin12

Sabinm Ventura Si|va, Derecho romano,6a. ed., pornia, Mco, fgS2, pg. 53.

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Historia del Derecho mexicano

gui entre historia poltica, especialmente constitucional, e historia del

Derecho, que apareci entonces como una disciplina autnoma, e incluso se intent establecer las leyes generales de la evolucin del Derecho, ms all de la individualidad de los ordenamientos nacionales.
Evolucin de la historia del Derecho

A partir del siglo xlx se multiplicaron los autores y las obras que estudiaban la evolucin histrica de sus respectivos sistemas jurdicos, como se muestra en el cuadro 1.1.
Cuadro 1.1. Estudiosos de la evolucin histrica del Derecho
Pas Alemania Francia lnglaterra
Italia

Autores
Theodoro Mommsen, Ludwig Mittels, Heinrich Brunner y Richard Scroder, entre

otros
Fustel de Coulanges, Gustave Gloze, Adhemar Esmein, PaulViollet, Jubainville, Brissaud, Emile Chinon, Declarevil, etctera

Ernest Glasson y Edward Henks Salvioli y Solmi, entre otros Francisco Martnez Marina, Rafael Altamira, Eduardo de Hinolosa, Minguiin, Torres Lpez y Alfonso Garca Gallo, entre otros

Espaa
Per

Romn Alzamora, Eleodoro Romero, Toribio Pacheco, Fuentes, Jorge

Basabe, etctera
F. Carrera y Justiz

Cuba
Chile

Valentn Letelier, Carlos Hamilton, Anbal Bascun, Maquilet Quesada, Umtia

Salas, etctera
Argentina Brasil
Bolivia Colombia

Daniel Antokoletz, Ricardo Levene y Donato L. Fras, entre otros lsidoro Marins Medrano Ossio
Martnez Sarmiento

Costa Rica
Repblica Dominicana

Alberto Brenes Crdova Gustavo A. Meja y D. Bez

Venezuela
El Salvador

Jess Vsquez Gayoso

N. Rodrguez Ruiz

Paraguay

Juan Jos Solerr3

r3

Para conocer- los ttrlos de las obras de estos autores, las fechas de sus ediciones y sus caractersticas rns relevantes, tase Marco Antonio Prez De los Reyes, Historia del Derecho mexicano. Antologa, Divisin de Universidad Abierta, Factltad de Derecho, UNAM, Mco, 1994, torno I, pgs. 34 a 43.

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Generalidades

ll

Para el caso de Mxico, en 1833 el entonces vicepresidente de la Repblica, valentn Gmez Faras, en funciones de presidente sustituyendo al general Antonio Lpez de santa Anna, suprimi la universidad de Mxi co, a la vez que cre la Direccin General de Instruccin pblica para el Distrito y Territorios Federales, en la cual se fund la Escuela de ciencias Jurdicas, que se instal en el edificio que anres ocupaba el colegio de San Ildefonso. La mencionada institucin contemplaba en su plan de estudios dos cursos de Derecho pltlg, materia que en trminos generales puede equi pararse a la historia del Derecho mexicano, si bien Jestacand nicamlnte los orgenes espaoles. Diez meses ms tard.e, enjulio de 1g34, el presidente Santa Anna restableci la universidad y dispu'so que el estudio de la jurisprudencia se llevara a cabo en los colegios de sanuan de Letrn y de San Gregorio, en cuyas ctedras se inclu la Histori del Derecho .iuil, romano, cannico, patrio y natural, en lo que constitua una verdad.era enciclopedia de estudios histricojurdicos. A partir de entonces los co_ nocimientos propios de la historia del Derecho mexicano qued.aron, a travs de las diversas reformas acadmicas a los planes de estudios, en el rea del Derecho civil, romano, canni.o o .o.rriitucional. Es interesante destacar que en 1858, durante la presidencia del general Frix Zuroaga, se estableci una ctedra de Derecho rom.no comparado con Derech"o pa_ t1i9 y que a partir de 1867, a la cada del Segund Imperio, qued ur"rrtuda la existencia de dos cursos de Derecho qrr. ,. impartan en el [atrio, segundo y tercer aos de la carrera. En 1914 el director de la Escuela Nacional de Jurisprudencia, Jos Natividad Macas, manifestaba:
antecedentes, sino en la exposicin sistemtica de sus tendencias y de su desarrollo evolutivo en cada poca y encadaraza, es decir, en sus diferenciaciones o adaptaciones a las necesidades sociales en los diversos pueblos a medida que stos han avanzado en la senda del progreso hasta el -o-".rto da la civilizacin actual.ra

La historia interna y externa del Derecho no consiste en una simple relacin

de

En 1929 se fundaron dos cursos de historia der Derecho mexicano, que posteriormente se redujeron a uno que qued en caridad de materia o_ptativa, para cursarse en el quinto ao de licenciatura en la Escuela Nacional de Jurisprudencia. A partir de entonces esta asignatura se ha incorporado prcticamente a too, los planes de estudio de la licenciatura en Derecho, en escuelas y facultade. p,ibti.ur o privadas, y en casi todos
Ia

Marco Antonio prez De los Reyes, Historia dl Dnecho rnexicano, op. cit., pg. 25

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Historia del Derecho mexicano

ellos aparece como materia obligatoria, incluso en la Facultad de Derecho de la UNAM, a raz de la reforma realizada hace algn tiempo. Paralelamente, aunque con dificultad, se ha desarrollado la historio grafa del Derecho mexicano, es decir, el conjunto de autores nacionales o extranjeros que han cultivado esta disciplina. No haremos mencin de los tratadistas de pocas especficas, como es el caso del Derecho indiano o del prehispnico, en virtud de que se tratarn en detalle en su oportunidad. Ms bien queremos mencionar a los tratadistas que de alguna manera han abarcado el panorama general de la asignatura, entre ellos Jacinto Pallares con su Curso completo d,e Derecho mexicano o exposicin filosfica, hi.strica y doctrinal de toda la legislacin mexicana, en dos tomos, de los cuales el segundo se dedica a temas de nuestra asignatura;Jos Miranda, autor espaol, con su obra Las ideas y las instituciones polticas mexicanas; Toribio Esquivel Obregn, con sus clsicos Apuntes para la historia del Derecho en Mxico; Javier Cervantes y su Tradicin jurdica de Occidente; Guillermo Floris Margadant y su obra precursora Introduccin a ln, historia d,el Derecho mexicano; Jos Luis Soberanes Fernndez, con dos textos bsicos para nuestro tema: Una aproximacin a la historia dI sistema, jurilico mex'icano e Historia dI Derecho mexicano. cabe mencionar que en forma monogrfica, es decir, de desarrollo de temas especficos, como la encomienda indiana, el calpulli azteca o las Leyes dc Rzforma, la bibliografa suele ser abundante, pero la panormica general de la materia es an terreno en el que han incursionado pocos tratadistas.rs

Mtodo
Aun cuando hemos insistido en el carcter cientfico de la disciplina que nos ocupa, es necesario que hagamos algunas anotaciones en torno al mtodo al que debe apegarse nuestra investigacin y exposicin temtica. En el conocimiento cientfico se da una triloga de elementos: a) sujeto, quin conoce; b) objeto, qu conoce, y c) mtodo, crno conoce. En las ciencias Naturales es ms difcil que se plantee el problema de la objetivi dad del investigador, ya que los fenmenos que eitudia son, en trminos
generales, ajenos a sus convicciones y posturas ideolgicas o morales. As es posible estudiar, sin problemas de conciencia, el movimiento de los astros, las corrientes marinas o la migracin de las aves, mientras que el
r5

Para ahondar en la historiografla del Derecho mexicano recomendamos consultar la magnfica slntesis elaborada por Jos Luis Soberanes Fernndez, Ona aproximacin a la htoria del sistema jurd,ico mexicano, op. cit., pgs. 13 a 26.

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Generalidades 13

problema de respetar la objetividad que merece la investigacin cientfica se presenta con mayor dificultad en el caso de las Ciencias Sociales, puesto que puede vulnerarse la identidad moral, filosfica, religiosa o poltica del investigador al estudiar su objeto y al obtener sus conclusiones. De esta suerte, resulta'ms difcil ser objetivos cuando se trata del anlisis del aborto, de la economa neoliberal o de las relaciones Iglesia-Estado. Por eso, al estudiar los temas histricojurdicos debemos ser muy estrictos en la aplicacin del mtodo apropiado, a fin de no caer en la tentacin de hacer de cada tema un motivo de interminables discusiones, la mayor parte de las veces con resultados acadmicos muy pobres.
Concepto de mtodo

La palabra mtodo proviene del griego methos, que significa "camino, direccin", y se puede definir como el conjunto de procedimientos y tcnicas aplicables para obtener un conocimiento. En cada rea de conocimiento deben aplicarse mtodos especficos que sern determinados por la naturaleza del objeto de estudio; por eso el maestro espaol Alfonso Garca Gallo seala: "El modo de concebir y elaborar la ciencia de la historia del Derecho no puede quedar al arbitrio del estudioso, sino que le viene impuesto por el objeto de que se ocupa."r6
Mtodos generales
mtodos generales los que son aplicables en cualquier rea del conocimiento, incluso en los conocimientos vulgarer que c.iecen de sisd.ematizacin; estn basados en los principios elementals de la lgica por /, lo mismo, se utilizan en todo razonamiento, por sencillo qnJ ert ,"u. Esos mtodos son los siguientes:

se llaman

a)

b)

Inducci'n. Partiendo de la frecuencia de casos particulares reiterativos en un mismo sentido, se abre la posibilidad de formular un criterio general; en otras palabras, consiste en ir de lo particular a lo general. Este mtodo en Derecho positivo es adecuad pu.u la formcin de la jurisprudencia. Deduccin. Exactamente opuesto ar anterior, en el que de una regla

general se desprende el caso particula es el mtodo propio dJla aplicacin de la ley, cuando el juzgador determina lo cnducente al

r0

Marco Antonio Prez De los Reyes, Historia dt Derecho mexicano, op. cit., pg. 26.

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Historia del Derecho mexicano

caso concreto que le toca resolve gracias a la identidad que se da entre lo previsto por la norma y lo sucedido en la realidad que ahora conoce. c) An'lisis. consiste en la descomposicin de un todo en sus elementos integrantes para conocer sus alcances e interrelaciones; es un mtodo de constante aplicacin para el jurista cuando estudia un caso puesto a su consideracin. d) sntesis. Es la conformacin de un todo a partir de sus elementos constitutivos, mtodo usual en la redaccin de sentencias y resoluciones, en donde se deben dar los antecedentes, los puntos controversiales, los aspectos debidamente probados, los fundamentos legales y por ltimo los puntos resolutivos de la autoridad en ese caso concreto. Mtodos particulares

Son mtodos utilizados frecuentemente en nuestra asignatura, los cuales no se excluyen entre s; antes bien, se complementan y nos dan, si aplicamos varios de ellos para estudiar un hecho histricojurdico concreto, la oportunidad de obtener mayor informacin y contar con una base para ru id.cuada comprensin. Estos mtodos son principalmente los siguientes:

l.

prehispnico, novohispnico, durante el sigro xi y en las distintas dcadas del siglo xx hasta nuesrros das. Est mtodo es el comn en cualquier obra histrica nacional o universal. 2. Mtodn cronolgico. Presenta dos aspectos, el primero de los cuales consiste en ubicar el acontecimiento por estudia con la mayor precisin, dentro de una escala temporal determinada, es d.ecir, fechar el hecho. Esto no siempre resulta fcil, sobre todo si pensamos en acontecimientos ocurridos en la poca prehispnica. El segundo aspecto consiste en relacionar acontecimientos anteriores, contmpornos o posteriores con los que guarda relacin el fenmeno historico que queremos analizzr Debemos recordar que ningn acontecimiento-humano est llslado, sino gue mantiene estrecha vinculacin con otros de tipo poltico, econmico, ideolgico, religioso, militar, etctera. 3. Mtodo comparatiao. Pretende .onf.onta, dos o ms hechos histri cos para observar entre ellos semejanzas y diferencias, a fin de encon-

Mtodo histrico o eaolutiao. consiste en estudiar una misma institucin o una sociedad a lo largo de sus etapas de desarrollo; por ejemplo, estudiar la hisroria de la ciudad de Mxico a partir de su pasado

1.

Generalidades 15

comparar la conquista de Mxico con la de per o comparar la Cuerra de Independencia surgida a principios del siglo xx en casi todos los pases de Amrica. 4. Mtodo dialctico. Sostiene que la historia es el resultado del enfrentamiento de grupos de poder y de fuerzas sociopolticas contradictorias. se parte de la tesis, confrontada con una anitesis y se llega a una conclusin: la snresis. se elimina todo lo anecdtiio o pirticular para destacar el enfrentamiento de grupos que produce un hecho hisrrico determinado. Esre mtodo s e gri., .riinaad ar estudiar, por ejemplo, la causalidad y los efectos de las revoluciones que de tiempo en tiempo se manifiestan en la historia. 5. Mtodo sociolgico. Rechaza la idea de que la historia debe ser slo la narracin de las grandes biografas, ei decir, el estudio de la vida y obra de las personalidades que tuvieron la facultad de tomar las decisiones fundamentales en una socie.dad. por el contrario, en este mtodo se pretende poner de relieve las costumbres, el desempeo y la manera de ser de los pueblos y las civilizaciones. As, es cad vez s marcada la tendencia a estudiar a los aztecas, a los romanos o a los vikingos, independientemente de sus lderes polticos, religiosos o militares, atentos slo a su forma de vida cotidiana. 6. u.tan!,o descriptiao. pone nfasis en narrar con la mayor precisin y detalle posibles los hechos ocurridos. Este mtodo, prclive ala ancdota y a la anotacin de aspectos muy poco divulgados, presenta el inconveniente de ampliar exageradamente los volmenes de ra obra histrica, pero a la vez aportaiar cantidad de informacin, que resulpara apoyar la aplicacin de otros mtodos histricos. _ l"-P:i.a t. twtodo comprensiao. pretende buscar siempre la causalidad y las con_ secuencias de los hechos de la historia. As, no basta conocer que Hernn corts orden desmantelar y hundir sus naves en las costas de veracruz, sino explicarnos el porqu de esta determinac in, ya que al respondernos respecto a sus razones estaremos d.esentraando la motivacin de la cnquista espaola y los intereses polticos en juego e-n su poca, alavez q,r. pod'r.*os entender otras determinaciones bsicas de uestra hiitoria jurdica; por ejempro, saber a qu se debi la fundacin de la villa Riia y ta integracion el primer Ayun_ tamiento indiano. B. Mtodo integral e historia externa del Derecho. Esturlia el sistema jurdi_ co en fgrma panormica, abarcantro sus principales reas e instituciones. Por ejemplo, cuando estudiamos ei sistemaurdico azteca o

trar fundamentos similares de causalidad y evolucin; por ejemplo,

16

Historia del Derecho mexicano

el novohispano se dice que estamos analizando la historia jurdica externa basada en lo que fueron sus fuentes formales, leyes, costumbres, doctrina y jurisprudencia. 9. Mtod.o sistcmitito e historia intnna ill Drecho. Estudia una a una las instituciones jurdicas a lo largo de su desarrollo histrico; por ejemplo, la historia del matrimonio desde los pueblos prehispnicos hasta nuestros das, o la historia del delito de violacin, o de los ttulos
de crdito, o del derecho de huelga. En este caso se dice que estamos haciendo historia interna del Derecho, puesto que se estudia una institucin jurdica en particular tratando de desentraar sus antecedentes desde la antigedad ms remora. Este mtodo es propio de monografas, tesis, tesinas y dems estudios particularizados de las diversas disciplinas jurdicas.

En realidad, si observamos los dos ltimos enfoques de la historia jurdica podemos afirmar que la historia externa es slo un instrumento
para desarrollar dentro de l la historia interna. La distincin entre ambos tipos de historia jurdica fue sealada por primera vez por Leibniz, al tratar el tema de la que llam jurisprud,encia histrica. En todo caso, no se debe perder de vista que el Derecho es un fenmeno evolutivo y que la aplicacin de estos mtodos particulares nos ayuda a comprender las diferentes etapas de desarrollo y las tendencias de cambio que se presentan entre las instituciones y los sistemas jurdicos, lo que finalmente representala razn de ser y la importancia de nuestra materia para el trabajo prctico del jurista actual.

Utilidad y caractersticas de la asignatura

Toda asignatura contenida en el plan de estudios de una licenciatura debe contribuir a la formacin profesional de quien la cursa, y la historia del Derecho mexicano no es la excepcin. por eso conviene destacar sus caractersticas para luego comprender su importancia en la formacin de los futuros licenciados en Derecho del pas. La historia del Derecho mexicano como materia acadmica de la licenciatura en Derecho presenta, en trminos generales, las caractersticas siguientes:

informatiaa. Proporciona una cantidad impresionante de datos ") Pt histricojurdicos que constituyen el acervo

e la cultura jurdica

1.

Generalidades

1Z

del pas, desde los tiempos prehispinicos hasta fechas relativamente recientes. Si slo ste fuera su propsito, nuestra asignatura contribuira a desarrollar la erudicin del futuro abogado. b) Es formatiaa. Propicia el desarrollo de dos aspectos bsicos en el trab4jo cotidiano del jurista. Por un lado, el ulisis de un fenmeno jurdico, que debe ser estudiado incluso en su origen histrico; por ejemplo, si se habla del actual riibunal Electoral del poderJudiciaide la Federacin, su naturaleza, composicin y facultades, es importante hacer lo propio con sus dos instituciones inmediatamente precursoras: el rribunal Federal Electoral y el riibunal de lo contncioso Electoral. Por otro lado, a la capacidad de entender y aplicar correctamente el Derecho en un caso concreto sometido a consideracin, ya sea como litigante o como autoridad, los abogados le llamamos criterio jurdico. c) Es ainculatoria. En un estudio panormico o integral de la historia del Derecho se analizan las historias jurdicas de todas las disciplinas normativas; por ejemplo, del Derecho del trabajo, agrario, civil, mercantil, constitucional, penal, fiscal, etctera. d) Es integral. El Derecho es la normacin en que se basa una sociedad. consecuentemente, al estudiarlo en una poca y un lugar determinados nos enteramos alavez de su organiza-in, ii.rritu.i,on.s e ideologa. Por ello conviene tener una amplia referencia respecto a otros fenmenos de esa misma sociedad o d.e otras de las que recibi influencia, de lo que se deduce que el estudioso de eita asignatura debe poseer una amplia cultura general, aspecto siempre necesario en la vida acadmica y profesional. e) Es cornprensiua. Para quien la cultiva, implica una doble tarea consistente en describir los hechos histricojurdicos de la manera ms precisa y fundamentada posible y luego analizar la causalidad y la intencin que movi a quienes los realizaron. De otra manera, la historia del Derecho sera una simple acumulacin de datos poco atractivos para un jurista preocupado por la resolucin de casos actuales. fl Es jurdica. se ha discutido much en rorno a si esta ciencia es histrica o es jurdica. El que sea histrica es una tesis postulada, entre otros, por coing y wleacker, el primero de los .,ruler consid.era ra historia del Derecho como parte e h historia de la cultura. A su vez, quien considerajurdica esta materia puede sustentar la defensa de la escuela histrica del Derecho, muy en boga en el siglo xrx. orestano afirma.que la historia del Derecho ofrece al jurista una experiencia actual de la experiencia pretrita.

18

Historia del Derecho mexicano

A su vez, Graciela MacedoJaimes seala: "Para nosotros la historia del

Derecho es ciencia esencialmentejurdica. Si bien es cierto que para adquirir el conocimiento del derecho pretrito se debe emplear el mtodo histrico, no lo es menos que el objeto de conocimiento, es decir, que el Derecho, una vez adquirido, debe ser estudiado conforme a un mtodo jurdico."r7 Opt- por considerar la historia del Derecho como una ciencia jurdica, aunque participe de los mtodos de la historia, es de suma trascendencia trnto para el docente como para el investigador y para el estudian-

te. Debemos estar muy conscientes de que vamos a hacer historia, pero del Derecho; de lo contrario, caeremos en la tentacin muy frecuente de hacer historia de Mxico.
Criterios que establecen la utilidad de la asignatura en la formacin del licenciado en Derecho

Establecer la utilidad de la historia del Derecho mexicano como materia generalmente obligatoria de los planes de estudio de la carrera de Derecho nos lleva a citar a algunos autores que han impartido esta ctedra en distintas instituciones y durante varios aos:

' 1. Jos Luis soberanes Fernndez dice: "Si nos preguntamos acerca de la utilidad prctica de la historia del Derecho podemos d.ar varias
respuestas vlidas, pero desde nuestro personal punto de vista creemos que todas se reducen a destacar el carcter interpretativo de la disciplina." Este autor establece que las facultades y esCuelas de Dere-

cho pretenden hoy no slo dai informacin, sino tambin formacin a los futuros juristas. En sntesis, Soberanes encuentra los siguientes aspectos prcticos en el estudio de esta asignatura:

' ' '

Desarrolla el mtodo, siempre til, de la interpretacin histricojurdica de las distintas normas e instituciones jurdicas. Da a conocer los antecedentes histricos del Derecho actual para comprenderlo ms cabalmente. Proporciona los elementos necesarios para alcanzar una visin global del Derecho, afirmando la naturaleza unitaria del mismo y "rmitiendo a los jtiristas tomar conciencia del momento histric en el cual son protagonistas. El Derecho vigente es un eslabn de la
Automa

17

Gr-aciela Macedo Jaimes, Elementos d historin dI Dnecho mexicano,2a. ed., Univel-sidad

del Estado de Mxico, Toluca de Lerdo, Edo. de Mxico, 19g6, pg. f6.

1.

Generalidades 19

cadena evolutiva del Derecho, pues contina sobre las bases cas del pasado alavez que sirve a las del porvenir.

jurdi-

Brinda un valioso servicio a la historia universal, ya que al estudiar el orden normativo de otras pocas se obtiene un panorama total de los logros, alcances y limitaciones de las socied.ades antiguas.

ofrece al legislador la indispensable cultura histricojurdica para fundamentar y orientar su creatividad. soberanes Fernndez finali za con este pensamiento de enorme trascendencia: "la ciencia histrico-jurdica es un valor espiritual en s, independientemente del servicio prctico que a historiadores y juristas puede prestar, y en consecuencia, digna de ser estudiada por ella misma,,.r8

2. A

su vez,Mara del Refugio Gonzlez afirma:

juez, al legislador, el conocimiento de

li histori del Derecho le proporciona una visin de lo que ha sido su-ordenamientojurdico, la forma en quejurisias de pocas pretritas han resuelto problemas que pueden ser semejantes r lr que se les plantean, lo.s factores que condicionaron La creaiin de las .ro.*L, las causai que lleviron a los tribunales a pronunciarse en un sentido determinado, la relatividad del De.echo; en una palabra, les proporciona un conocimiento ms profundo del Derecho que estn estudiando, aplicando o creando.

su estudio resulta de sumo inters no slo para los juristas, sino para el estudioso de las ciencias sociales en general... Por ota parte aljurista, al estudlante de Derecho, al

En otra parte, la autora citada manifiesta: .La enseanza d,e la historia del Derecho permite al estudiante familiarizarse con las instituciones y los conceptos de su nacin; lo ayuda a desarrollar un criterio analtic que le permite encontrar soluciones jurdicas conformes al estado de la sociedad en que el Derecho se va a aplicar..re En suma, Gonzlez considera que la materia proporciona una visin general para el conocimiento de laJciencias sociiles^porque:

. . .

Da a conocer los antecedentes del Derecho actual. Contribuye a formar un criterio jurdico. Proporciona experiencia histrico_jurdica.

r8Jos Luis Soberanes Fernndez, op. cit., pgs. l0 a 13. tt del Refugio GonzLe2, Introduca alDerecho mxicano (Historia del Derecho Y1 mexicano),uNAM,

Mxico, 1981, pgs.9 a

12.

20

Historia del Derecho mexicano

3. Francisco

Toms y Valiente, destacado jurista espaol, al hablar de la historia del Derecho considera que cubre los aspectos siguientes:

a)

un texto frecuentemente recurrimos al historiador del Derecho para aclarar su contenido y conocer sus antecedentes. b) Necesid,ad especulatiaa. El Derecho en su conjunto necesita ser explicado y comprendido histricamente. Slo sabiendo cmo ha sido, podemos saber cmo es. c) Expniencia jurdica. Mediante el estudio de la historia del Derecho podemos conocer antiguas soluciones jurdico-tcnicas que facilitan la creatividad del legislador actual. d) Formacin del jurista. Lo aleja del dogmatismo y le muestra la relatividad en tiempo y lugar de la vigencia del Derecho. e) Conocimiento profund,o d,e La realidad. Al ser el Derecho un producto social delimitado claramente por coordenadas espacio-temporales e influido por otros sectores de la realidad social, el estudio de su historia nos permite no slo conocer esa realidad, sino comprender los factores que la condicionaron y que se plasmaron en las normas jurdicas.2o

Exigencia pnictica. Cuando necesitamos estudiar

Nuestro criterio al respecto se expresa en el sentido de que la historia del Derecho mexicano proporciona al estudiante los beneficios siguientes en favor de su formacin profesional:

a) Enriquece su cultura jurdica, lo que es indispensable para ser un

verdadero profesional del Derecho.

) Proporciona los antecedentes histricojurdicos de las normas

e ins-

tituciones que configuraron el actual sistema judico mexicano. c) Contribuye a formar un criterio jurdico recogiendo las e:cperiencias de anteriores generaciones, en la creacin y aplicacin del Derecho. d) Al concentrar en una materia especializada y obligatoria los temas histricojurdicos, se facilitan los siguientes aspectos de la enseanza histrico-jurdica:

'

I-a vinculacin histrica de prcticamente todas las especialidades del Derecho )a que, por ejemplo, al estudiar la evolucin del Derecho constitucional, paralelamente se observan otros orgenes hisReyes,

il Mar.co Antonio Prez De los

Hisforit dl Dencho mexiono, op. t-

W.60.

1. Generalidades 21

'

tricojurdicos como los del Derecho administrativo, del trabajo, agrario, etctera. se eliminan de los temarios de otras asignaturas una gran cantidad de antecedentes y las horas-clase para su enseanza.

Limitaciones de la investigacin histrico-jurdica

El propsito principal que ha de buscar quien esrudia esta materia es apegarse en todo momento a la objetividad, para lo cual debe investigar cda tema sin interponer sus puntos de vista y preferencias particulares. A este respecto, Floris Margadant seala que es discutible que la historia sea una ciencia y la incertidumbre respecto de su carcter cientfico se presenta tambin en la historia del Derecho.zr No obstante, el historiador del Derecho debe procurar ir ms all de la misma narracin a fin de explicarse las razones de la evolucin del Derecho. Es entonces necesario tratar de adentrarse en la poca a que se hace referencia, ambientarse dentro de sta, '1vivirla", si bien autores como spengler y worriger niegan la posibilidad de "sentir" el ambiente de una poca pretrita, porq,re ii.-pr. vemos lo antiguo a travs de nuestra mentalidad moderna. pese u elio, es conveliente plantearse la objetividad en el estudio histricojurdico como meta bsica e indispensable. En cuanto a la historia del Derecho mexicano, encontramos el problema de que los diversos autores han hecho naufragar esa objetividad necesaria para el logro de sus investigaciones y, en trminos gnerales, han cedido ante la tentacin de:

Minimizar nuestro pasado prehispnico, manifestando equivocadamenque aquellos pueblos carecan de verdaderas institucines jurdicas. !e Fxagerar ese mismo origen precolombino, mediante una comparacin poco afortunada con pocas posteriores y aun con nuestro tiempo, basndose para ello en estudios todava ms discutibles. Rechazar nuestro pasado novohispnico suponiendo que en l slo hubo oscurantismo e injusticia. Exagerar las bondades de ese mismo period.o, al grado de que algu_ nos tratadistas agotan sus exposiciones acadmis en tales urrt"i.dentes jurdicos, sin llegar a estudiar el Derecho del Mxico Independiente.
2r

Marco Antonio Prez De los Reyes, Historia dr Derecho rnexicano, op. cit., pg. 62.

22

Historia del Derecho mexicano

criticar acerbamente la obra y las instituciones de las corrientes iturbidista, centralista y conservadora, a veces con el grave exceso de no mencionar siquiera las disposiciones constitucionales ms importantes de esas tendencias polticas. Flacer algo similar con las corrientes republicana, federalista y liberal, queriendo ver en ellas slo el caos y la ruina del pas. criticar y anular la obra del porfirismo, haciendo resaltar vivamente sus errores y disminuyendo cuanto es posible sus logros y aciertos. Exagerar las bondades del porfirismo, sin mencionar carencias y li mitaciones. considerar dentro del tema del Mxico revolucionario slo vlidas e importantes las disposiciones e instituciones emanadas del grupo de los caudillos triunfadores.
En otras palabras, nuestro error fundamental como historiadores del Derecho ha sido igual al de muchos historiadores generales de Mxico: convertir la historia en una obra literaria, en una novela con sus h-

ricos. En nuestra materia debemos evitar las siguientes situaciones, que limitan y alteran nuestros conocimientos:

roes y villanos, revestidos tradicionalmente de una aureola legendaria que suele estar muy lejos de la realidad. Esto es lamentable, ya que precisamlnte esa realidad es ms interesante, rica y trascendente que l -lto que conserva a los hombres y a las sociedades en la ignorancii de su pasado y los incapacita para entender su presente y prevei su futuro como entes hist-

a)

a justificar o criticar anticipadamente actitud.es y decisiones de personas o acciones contrarias i n,r"stra ideologa. b) conuencionalismos. Dar por ciertos algunos hechos sin comprobrlos . y slo porque r_" hul reperido popularmente a rravs de los tiempos. c) Autmitarismos. lgtalmente, dar por ciertos algunos hechos sin comprobarlos, con base en que estn consignadosln la obra de un autor

Prejuicios. Tendencia

eminente.

d)

Idealizaciones. Tendencia a aumentar

o imaginar cmo pudo haber sucedido un hecho histricojurdico, sin otro fundamento que nuestro sentido comn. Esta inventiva, que implica gran creatividad, es apta para la novel,a histrica o para la poesa put.iti.u, que son reas de la cultura naciorral que tienen grin valor sociat y potitico, pro que no guardan relacin con nuestra ciencia.

1.

Generalidades 2g

Fuentes histricas del Derecho

Eduardo GarcaMiynez considera una feliz metfora la expresi n fuentes pues se trata de toda entidad de donde brota o surge D..""i cho y su conocimiento.22 F-Trudi.iorralmente, las fuentesjurdicas se han clasificado en tres grandes grupos:
d,el Derecho,

l.
2. 3.

Fuentes leales. Son fenmenos de la realidad que determinan el contenido o la modificacin de las normas jurdiias; por ejemplo, aspec-

tos sociolgicos, econmicos o polticos.

Fuentesforrnales. consisten en procesos de creacin de la normajurdica, como la legislacin, lajurisprudencia y la costumbre, entre oirur. Fuentes histricas. son testimonios que consignan la existencia y los contenidos de normas que ya no estn vigentes, como las inscripciones, los papiros o los libros, por ejemplo,Tl cadlgo d,e Hammuraii,luSiete Partidas o la Constitucin mexicana de lg24-.,

Por razones evidentes, a nuestra materia le compete el anlisis de las fuentes histricas del Derecho; sin embargo, .o.rgi.r.rrtes con lo antes expresado, no slo se debe abordar el Dereo escri-to, sino que es necesario llegar a establecer la relacin siempre existente entre el Derecho y la conflictiva que le dio origen, por lo que tambin se requiere estud.iar las fuentes reales ubicadas en pocas prtritas, es decir, jas fuentes reales histricas.
Concepto de fuentes histricas del Derecho

Las fuentes histrico;iurdicas son tod.os aquellos testimonios que permiten conocer la existencia y los contenidos de las fuentes reales y roimut"s de otras pocas. como puede observarse, esta d.efinicin es dependiente pues implica el previo conocimiento de lo que debe entend.erse^por fuentes reales y fuentes formales, pero efectivariente, al historiador del Derecho no le basta estudiar unu ,ro.-a antigua, por ejemplo, las Leyes d,e Reforma, sino analizar paraleramente el contextosociai, plti.o, econmico y cultural que les dio vida y conocer la compleja prblemtica que se plante en el siglo xrx en Mxico enrre los pu.tiioJ lieral y conservad.or, enfrascados en la llamada Guerra dz Reforma o de los Tres Aos.
2 Edualdo Garca Mynez, op. eit., pg. 5f
.

24

Historia del Derecho mexicano

Clasificacin de las fuentes histricas del Derecho

Las fuentes histrico-jurdicas pueden clasificarse de acuerdo con cuatro criterios:

a ' l.

Por su relacin con eI historiador. Las fuentes pueden ser directas o indirectas; son directas si se da cualquiera de estos tres casos:

a) b) c)

Si el historiador es autor de lo que escribe. Si fue testigo de lo que afirma. Si fue contemporneo de ese hecho, por ejemplo, las Cartas de relacin, de Hernn Corts, o La guerra de las Galias, de Julio
Csar.

En cambio, son fuentes indirectas si emanan de estudios hechos generalmente con base en fuentes directas. I
Por su i.nmediatez. Las fuentes son inmediatas si se trata de aquellas que permiten conocer de primera mano el dato histrico;jurdico que se investiga, por ejemplo,la Constitucin de 1857. Son fuentes mediatas las que deben ser interpretadas para conocer el dato histrico;jurdico que nos interesa; por ejemplo, si leemos el Poema de Mio Cid y de

ello inferimos una serie de costumbres y disposiciones tpicas de la

Edad Media. No debemos confundir mediatez cor, facilidad para acudir al documento histricojurdico. As, por ejemplo, el Cdigo de Hammurabi es una fuente inmediata, aunque su lectura requiera especialistas en escritura cuneiforme. 3. Por su naturaleza. Las fuentes pueden ser jurdicas si se trata de aquellas que en su tiempo fueron fuentes formales del Derecho, es decir, ley, costumbre, jurisprudencia. Son no jurdicas si jams tuvieron t'4. ese rango; por ejemplo, un peridico, una obra literaria. Por su presentacin Pueden ser:

a)

Grficas, si contienen signos o figuras que representan ideas o sonidos. En este caso pueden basarse en:

. .

Pinturas, es decir, fuentes pictricas como los cdices precortesianos. Esculturas, o fuentes escultricas, como el Cdigo
d,e

Hammurabi.

1.

Generalidades 25

' b)

ta las obras impresas incluso con los medios moderns, como las que son propias de la computacin.

Fuentes escritas, que abarcan desde manuscritos antiguos has-

No grficas, entre las que tenemos:

' ' Filolgicas, ' '

'

trmino que se refiere al anlisis de ciertas palabras; por ejemplo, el origen de trminos como ejid,o, aud,iincia, patria potestad, etctera. objetos diversos, como emblemas, sellos o mquinas de tortura, entre otros. Folclore jurdico, que es el conjunto de tradiciones y elementos culturales que tienen relacin con el Derecho y la manera de captarlo por la sociedad en cada poca. se manifiesta en canciones-, leyendas y refranes; por ejemplo, tenemos viejos refranes del antiguo castellano como: "Nitomer sin beberjni firmar sin leer", "como vers, as hars", o antiguas canciones como una balada medieval que deca: "una morita madura le diio a una-morita verde: el que siembra en tierra ajena su tiempo y semilla pierde'. A este respecto, cualquiera puede imaginar lo valioso que para un historiador del Derech resultan ls chistes y las caricaruras que en cada poca reflejan el sentir popular acerca de fenmenos y figuras e la poltiia, del Derecho y de la vida social en general: Fuentes orales, que son frases, ideas y conceptos que se conservan de generacin en generacin. En el Direch de la India antigua se distingue enrre snuti (cosas odas) y smiriti (cosas recordadas). En el viejo Derecho romano muchas normas fueron transmitidas verbalmente de padres a hiios en las oraciones hechas a los dioses domsticos o lares, -tal vez en forma rimada; y los aztecas transmitan a sus hiios e hiias, en beilos discursos, consejos, sentencias y valores morales.

localizacin y clasificacin, sino sobre todo la determinacin de su auten_ ticidad, su interpretacin y valoracin, confrontndolas entre s y relacionndolas con todo conflicto socioculnrral de la poca. por ello es necesario auxiliarse de otras materias como la arqueologa, la sociologa, la numismtica, la filologa, etc. De ah la necesidd deliistoriador del-Dere_ cho de trabajar en equipo.

26

Historia del Derecho mexicano

Marco cronolgico
Las divisiones cronolgicas que por estricta necesidad y sentido comn hacen los historiadores para ubicar los acontecimientos que estudian si'tundolos en una escali temporal acordada son, sin .*burgo, susceptibles de hacernos caer en errores porque pueden eliminar aspectos importantes, o bien abarcar en dos pocas los mismos acontecimientos, ya que esas clasificaciones son artificiales y se han establecido cuando ha pasado muchsimo tiempo desde que sucedieron los hechos, adems de que a veces se exagera en cuanto a pormenorizar y subclasificar. No obstante, es indispensable contar con escalas cronolgicas en las cuales enmarcar los acontecimientos histricos, sobre todo para relacionarlos con otros con los que guardan estrecha vinculacin. Nuestra asignatura requiere la constante referencia a dos escalas cronolgicas estrechamente relacionadas, como veremos a continuacin.
Cronologa de la historia de Mxico Se basa en el conjunto de hechos polticos, sociales, econmicos y culturales de mayor relevancia ocurridos en el pas a lo largo de los tiempos. Su principal directriz es precisamente la evolucin poltica de Mxico. As, distinguimos las pocas siguientes:

l.

poca prehispnica (12 000 aos a.C., aproximadamente, a lb17 d.C.) a) Horizonte prehistrico (12 000 aos a.C. a 5 000 aos a.C., aproxi-

2. 3.

madamente) Horizonte arcaico (5 000 aos a.C. a 1800 aos a.C., aproximadamente) c) Florizonte preclsico (1800 aos a.C. a 100 aos a.C., aproximadamente) d) Horizonte clsico (100 aos a.C. a 850 aos d.C., aproximadamente) e) Horizonte posclsico (850 a 1250 d.C., apromadamente) /) Horizonte histrico (1250, aproximadamenre, a lblT) Conquista espaola (1517 a 1521) Colonia (f52f a l82l) a) Instauracin (siglo xvl) b) Decadencia intermedia (siglo xvrr) c) Resurgimiento borbnico (siglo xvru) d) Decadencia final (siglo >or)

b)

1.

Generalidades 27

Guerra de Independencia (1800 a 1821) a) Antecedentes (1800 a 1810) ) Iniciacin (1810 a 1811) c) Resistencia (1811 a 1820) d) Consumacin (1820 a 1821) 5. Mxico Independiente (1821 a 1876) 6. Porfirismo (1826 a 1911) 7. Revolucin (1900 a nuesrros das) a) Antecedentes (1900 a l9l0) ) Lucha armada (1900 a 1917) c) Institucionalizacin (lgl7 a nuestros das).
4.

periodos de 100 a 500 aos. se han tomado, en consecuencia, los ditos ms concurrentes entre ellos. En el captulo dedicado al Derecho prehispnico se destacan las caractersticas que distinguen un horizonte cultu;al de otro. cada poca est dividida tomando en cuenta acontecimientos a tal , grado trascendentes que marcan verdaderas transformaciones en nuestra historia, de la manera siguiente:

Respecto a los horizontes culturales de la poca prehispnica, las fe_ chas son siempre ap^roximadas y los autores difieren .., .udu caso por

' l2 000 aos a.c., aprodmadamente, ' ' ' ' ' ' . '

es la antigedad sealada a los fsiles humanos de los primitivos pobladores. 7517 d.c., descubrimiento de Mxico, en las costas de yucatn, por Francisco Hernndez de Crdoba, procedente de Cuba. 1527, roma de Tenochtitlan por Hrnn corts (13 de agosto). 1810, iniciacin de la Guerri de Independencia, con el Grito de Do_ lores (16 de septiembre). 1821, consumacin de la Guerra de Independencia, con la firma del tratado de crdoba^entre el general Agustn de Iturbide y er virrey Juan de O'Donoj (24 de agosto). 1876, primera presidencia provisionar del general porfirio Daz (26 de noviembre). 1910, iniciacin del movimiento revolucionario, con el ataque a la casa de Ia familia Serdn en puebla (1g de noviembre). 1911, renuncia del presidente porfirio Daz (2b de muyo). promulgacin de la constitucin portica d.e ros Estad.os (Jnid,os !9-17, Mexicanos, en vigor (b de febrero).

28

Historia del Derecho mexicano

Cronologa de la historia del Derecho mexicano

En la divisin cronolgica anterio debemos encuadrar la cronologa de la historia del Derecho mexicano, de la manera siguiente:

1. Derecho prehispnico

2. Derecho indiano 3. Derecho insurgente 4. Derecho del Mxico Independiente 5. Derecho porfirista 6. Derecho revolucionario

Del horizonte preclsico, 1800 a.C. a 1521 d.C. De 1492 a 1821 De 1800 a 1821 De 1821 a 1876 De 1876 a 1911 De 1900 a nuestros das.

La anterior es una divisin cronolgica, no un Programa de nuestra asignatura. Se hace esta aclaracin porque en la divisin aludida no aParece el Derecho castellano, que debe verse como antecedente del Derecho indiano. En cuanto al Derecho prehispnico, debe ser considerado desde el horizonte preclsico, en donde ya se tienen datos cronolgicos suficientes para analizar su marco jurdico, como en el caso de la cultura olmeca. En los horizontes prehistrico y arcaico, aunque suponemos que debieron existir rudimentos normativos, no contamos con elementos fidedignos para describirlos. El Derecho indiano es el aplicado por Espaa en sus territorios de ultramar, por lo que comprende desde los documentos previos al descubrimiento hecho por Coln hasta la conclusin de la vida novohispnica, en el caso de nuestro pas. Muchas disposiciones espaolas siguieron vigentes en Mxico hasta muy entrado el siglo xIX, pero ya por disposicin de nuestros gobiernos nacionales independientes. El Derecho insurgente se ubica cronolgicamente en forma paralela con los finales del Derecho indiano y constituye el antecedente bsico para la creacin de las primeras instituciones de nuestra vida independiente. En lo tocante al Derecho revolucionario, suele dividirse en dos periodos para distinguir entre Derecho revolucionario y posrevolucionario, tomando como base para ello la promulgacin de la Constitucin de 1977. Se tiene duda acerca de la extensin que debe darse a esta poca, y los autores dividen sus criterios de la manera siguiente:

Estudiar la evolucin histricoljurdica hasta la Constitucin de 1917, porque en ella se institucionalizaron los principios polticos y sociales de la ideologa revolucionaria.

1. Generalidades 29

Estudiar hasta la dcada de 1930, tiempos del cardenismo, que seala el periodo de consolidacin de las instituciones surgidas de la Revolucin, adems de que en esa poca concluye la lucha armada. Los historiadores consideran la rebelin del general Saturnino Cedillo en San Luis Potos, sometida por el Presidente Crdenas, como el ltimo movimiento blico de la Revolucin. Estudiar hasta los ltimos tres regmenes presidenciales (Miguel de la Madrid Hurtado, Carlos Salinas de Gortari y Ernesto Zedillo Ponce de Len), para observar en ellos cmo desemboca el caudal histrico;jurdico emanado de la Revolucin.

Incluso, autores destacados indican que debe estudiarse la historia del Derecho mexicano desde el fin al principio, es decir, de la institucin actual hacia sus antecedentes ms antiguos, en un camino de retroceso. Este criterio fue apuntado por Fernando Vzquez Pando23 y es un punto de vista que muchos historiadores comparten a fin de asegurar que los estudiantes conozcan la etapa contempornea de la historia, que ms los afecta como generacin. Nosotros consideramos oportuno detenernos a cierta distancia del Mxico actual, con el propsito de conservar esa objetividad en la que hemos insistido, y adems porque el anlisis del panorama jurdico moderno no es ya propiamente quehacer de la historia del Derecho mexicano, sino de disciplinas jurdicas positivas. En tal virtud, concluimos nuestro estudio con la promulgacin dela Constitucin de I 9 1 7 y complementamos, a manera de cuadro sinptico, nuestro anlisis evolutivo sealando los principales acontecimientos polticojurdicos de los gobiernos posrevolucionarios, con lo cual consideramos que se equilibran los criterios doctrinales sealados. Relatividad territorial

El estudio histrico;jurdico de Mxico no debe circunscribirse a la

normatividad aplicable en el espacio geogrfico que actualmente ocupa nuestro pas. Por el contrario, en muchas ocasiones ese mbito de vigencia fue acrecentado o reducido en forma considerable; as, por ejemplo, en la poca prehispnica la cultura maya se extendi por el sureste de Mxico, pero abarc tambin e incluso tuvo su origen en Guatemala y otras reas de
a Mar-co Antonio Pr'ez De los Reyes, Historia
dI Dnecho mexicano, op.

cit., pg.58.

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Historia del Derecho mexicano

Centroamrica. A su vez, la influencia poltica, cultural y econmica de la civilizacin vzteca abarc asimismo vastas zonas de esa regin. Por otra parte, durante la dominacin espadla nuestro territorio fue dividido polticamente de manera muy diversa de la actual; de tal suerte que Chiapas qued fuera'de su demarcacin, mientras que Texas, California y otros territorios, hoy estadounidenses, fueron provincias de la Nueva Espaa y pasaron a formar parte del territorio mexicano en 1836 y 1848, segn el caso, a la vez que el virreinato tena control en varios aspectos del rea administrativa en lugares lejanos como Santo Domingo y Filipinas. A todo lo anterior debemos agregar el hecho de que al considerar al Derecho castellano como raz primordial de nuestro actual sistema jurdico, nos vemos obligados a estudiarlo de forma ms o menos pormenorizada. As pues, queda claro que en la historia la relatividad territorial se hace mJ parcnte al analizar una por una las diferentes etapas evolutivas del sistema jurdico mexicano.