CJ 029839

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UNIVERSIDADE CATLICA DE GOIS DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS CURSO DE DIREITO
A PROVA PERICIAL NO PROCESSO TRABALHISTA
ORIENTADORA: Prof GIOVANA RAMOS MARTINS
ORIENTANDO: JOS TIAGO NOGUEIRA FILHO
Goinia 2009
Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839
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JOSE TIAGO NOGUEIRA FILHO
PROVA PERICIAL NO PROCESSO TRABALHISTA
Monografia
apresentada
Banca
Examinadora do Departamento de Cincias Jurdicas, disciplina Monografia Jurdica II, requisito imprescindvel obteno do grau de Bacharel em Direito pela Universidade Catlica de Gois, sob a orientao da Prof. Giovana Ramos Martins.
Goinia 2009
Banca Examinadora
Nota da Monografia Jurdica
_____________________________ Professor-orientador
_______________________
_____________________________ Professor-membro
_______________________
Goinia 2009
Aos meus pais, minha eterna gratido e carinho, por conduzirem minha vida nos caminhos da sabedoria e do conhecimento. minha esposa Josiane, e meus filhos Guilherme, Mateus e Pedro, pelo carinho e pacincia que tiveram nos momentos que estive ausente,
objetivando a concluso de mais esta etapa.
Aos professores do Departamento de Cincias Jurdicas da Universidade Catlica de Gois, cujos ensinamentos ministrados contriburam de forma
decisiva para a obteno da graduao. professora Giovana Ramos Martins pela orientao preciosa na disciplina de Monografia Jurdica I e II, a qual proporcionou a concluso desta
Monografia Jurdica.
O SENHOR meu pastor, nada me faltar. Deitar-me faz em verdes pastos, guia-me mansamente a guas tranqilas. Refrigera a minha alma, guia-me pelas veredas da justia, por amor do seu nome. Ainda que eu andasse pelo vale da sombra da morte, no temeria mal algum, porque tu ests comigo, a tua vara e o teu cajado me consolam. Preparas uma mesa perante mim na presena dos meus inimigos, unges a minha cabea com leo, o meu clice transborda. Certamente que a bondade e a misericrdia me seguiro todos os dias da minha vida, e habitarei na casa do SENHOR por longos dias. Salmo de Davi - 23
SUMRIO
INTRODUO 8
CAPITULO I A PROVA E A PROVA PERICIAL. 1.1 Enfoque histrico. 1.2 Conceito. 1.3 Destinatrio e Finalidade. 1.4 Objeto. 1.5 Valorao da Prova. 1.6 Meios de Prova. 1.7 Momento da Prova. 1.8 Prova Pericial. CAPITULO II DO PERITO E DA PERCIA. 2.1 Do Perito. 2.1.1 Conceito. 2.1.2 O Perito. 2.1.3 Impedimentos. 2.2 Da Percia. 2.2.1 Conceito.
11 11 13 15 16 18 20 21 21
23 23 23 23 26 27 27
2.2.2 2.2.3 2.2.4
Espcies de Percia. Procedimento Pericial. Segunda Percia.
28 29 30 31 32
2.3 Honorrios periciais. 2.4 Da tica do perito.
CAPITULO III PROVA PERICIAL NO PROCESSO DO TRABALHO. 3.1 Conceito 3.2 Admissibilidade 3.3 Princpios probatrios. 3.4 Momento da prova pericial. 3.5 O nus da prova pericial. 3.6 Procedimentos processuais 3.7 O Laudo Pericial. 3.8 Valor probante da prova pericial. 34 35 36 38 39 41 44 46
CONCLUSO
48
REFERNCIAS
51
8 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839
INTRODUO
Tem o presente trabalho o objetivo de apresentar aspectos materiais e processuais inerentes produo das provas periciais no mbito do processo trabalhista, em especial nas lides cujo objeto de discusso versa sobre atividades desenvolvidas em ambientes periculosos e insalubres, onde este meio de prova alcana grande relevncia, em face da obrigatoriedade legal de produo da prova pericial. Traremos baila o posicionamento da legislao e da doutrina, no que concerne pertinncia da prova pericial, bem como os procedimentos adotados, as legalidades que devem ser observadas e as nulidades passveis de serem alegadas quando da elaborao dos laudos periciais, em face de sujeio a critrios especficos e bem delimitados de validade e elaborao. Abordaremos, em especial, as especificidades inerentes elaborao de laudos periciais no mbito da justia trabalhista, tanto no que concerne a aspectos tcnicos, quanto no que diz respeito ao embasamento legal, enfatizando a vinculao ou no do juiz ao laudo pericial, em contraposio ao aspecto discricionrio no qual se reveste a deciso do magistrado.
A metodologia descritiva utilizada na elaborao deste trabalho, onde efetuamos diversas entrevistas junto a profissionais atuantes na rea, objetivando o levantamento dos aspectos prticos inerentes produo da prova pericial, se mostrou a mais pertinente, em face dos objetivos almejados. Uma anlise acurada na bibliografia apresentada nos permitiu visualizar como os doutrinadores contextualizam o tema em suas diferentes vertentes, dando embasamento terico para elaborao desta pea acadmica. No desenvolvimento do trabalho discorreremos no primeiro capitulo acerca dos aspectos fundamentais inerentes a prova no processo civil, contextualizando o tema no ordenamento jurdico vigente, e trazendo conceitos pertinentes que conduziro compreenso do objeto do presente trabalho. No segundo capitulo iremos tratar do profissional perito, qual a sua formao, como se d o seu ingresso no processo, que papel exerce, quais os impedimentos, enfim apresentaremos as particularidades e vicissitudes destes profissionais. tambm neste capitulo que apresentaremos o instituto da prova pericial, resgatando os conceitos apresentados no primeiro capitulo com nfase neste meio especifico de prova. No terceiro e ultimo capitulo aprofundaremos as questes apresentadas nos captulos anteriores, direcionando o foco aos aspectos concernentes prova pericial no processo trabalhista. Traremos ainda de que modo a doutrina v o aspecto vinculativo da deciso judicial prova tcnica.
Buscaremos, em sede de concluso, resumir toda a matria apresentada, trazendo as nossas impresses pessoais quanto significncia da produo da prova pericial. A apresentao desta monografia, requisito imprescindvel obteno do grau de Bacharel em Direito, no tem a pretenso de esgotar o tema, por demais rico e amplo, mas to somente trazer aspectos bsicos para a compreenso dos conceitos e particularidades que envolvem e do significncia a este instituto de fundamental importncia na composio das lides trabalhistas, a Prova Pericial.
CAPITULO I A PROVA PERICIAL
1.1. Enfoque histrico
Para alcanar um convvio pacfico e harmonioso, o homem, ser social por excelncia, adotou, ao longo do tempo, regras visando controlar, prevenir e punir atitudes e comportamentos vistos como inadequados e ofensivos. No princpio, cabia ao chefe do cl exercer o poder absoluto, com direito de vida e morte sobre os seus membros, no havendo contestao quanto a suas decises. Ao rei cabia desempenhar o papel de legislador, executor e julgador, em todas as esferas de poder, inclusive no que concerne s provas e sua produo, tendo sua palavra fora de lei, portanto, verdade absoluta, no sujeita contestao. Como exemplo deste perodo podemos citar o Cdigo de Hamurabi, rei da Babilnia, sc XVIII a.C., uma das mais antigas regras sociais e que se caracterizava pela retaliao, pela vingana, tanto individual, quanto coletiva.
Neste perodo o direito espelhava a vontade dos chefes, no raro, pautada nos usos e costumes do cl. A vontade jurdica era externada com adoo de smbolos, tendo o rito extrema importncia e no se admitindo a adoo de procedimento, perante o responsvel pela apreciao da demanda, diverso do preconizado. O julgamento era aceito pelos indivduos como desgnio divino, uma vez que o rei era visto como representante legtimo da divindade. Com o passar dos tempos esta dinmica foi alterada, retirando-se o aspecto divino do julgamento real e atribuindo maior importncia experincia de pessoas detentoras de conhecimentos tcnicos em temas especficos, sujeitos a conflitos interpessoais. Na idade Mdia encontramos leis que estabelecem a necessidade de embasamento tcnico quando do julgamento de crimes especficos, destacando-se a Lei Salica, as Germnicas e as Capitulares de Carlos Magno, sendo que, nesta ltima, tem-se o embrio dos procedimentos periciais. Em 1532 foi promulgado o Cdigo Criminal de Carolino, no imprio germnico, que obrigava a adoo de percia mdica antes das sentenas (decises dos juzes) em que estivessem presentes casos de ferimentos, assassinatos, prenhez, aborto, parto clandestino, entre outros. Este Cdigo considerado como percussor da percia mdica, configurando como o primeiro documento organizado da Medicina Judiciria, o qual determinava o pronunciamento dos mdicos antes da deciso dos juzes1. Outras obras foram lanadas entre 1621 e 1635, reforando a importncia da anlise focada em aspectos tcnicos, a cargo de
BUONO NETO, Antonio, BUONO, Elaine Arbex. Percias Judiciais na Medicina do Trabalho. 2001 Pag 18.
profissionais com conhecimentos especficos, culminando, no sculo XIX, com a consolidao da figura do auxiliar da Justia, o Perito2. A percia judicial teve o seu instituto inserido em nosso ordenamento jurdico com o Cdigo de Processo Civil de 1.939, Decreto Lei 1.608/1939, que, em seus artigos 254/258, regulava os exames periciais, inclusive no que concerne a apresentao de quesitos e a no vinculao incondicional do juiz ao laudo pericial, sendo certo que anteriormente a este dispositivo legal a designao de percias judiciais no encontravam amparo na legislao vigente. Na prtica forense, no entanto, a designao da prova pericial j era largamente adotada pelos magistrados como forma de preencher a lacuna verificada pelo desconhecimento tcnico de matrias especficas levadas a julgamento.
1.2. Conceito
A origem do vocbulo prova o termo em latim probatio, de probare, no sentido de examinar, persuadir, demonstrar a veracidade de uma proposio ou a realidade de um fato. Nelson Nery Junior conceitua prova como sendo os meios processuais, ou mesmo materiais, considerados como idneos pelo ordenamento jurdico vigente, capazes de demonstrar a verdade, ou no, da existncia e verificao de um determinado fato jurdico3.
BUONO NETO, Antonio, BUONO, Elaine Arbex. Percias Judiciais na Medicina do Trabalho. 2001. Pg 18.
3
NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil Comentado. 2 ed.. 1996. Pg 389.
J Vicente Grecco Filho entende prova como todo elemento que possa levar o conhecimento de um fato a algum, no mbito do processo prova seria todo meio que tenha como finalidade convencer o juiz a respeito da verdade de uma situao ftica4. Para Humberto Theodoro Junior dois so os sentidos a serem considerados na conceituao de prova: um objetivo, vendo-a como instrumento ou meio hbil para demonstrar a existncia de um fato (os documentos, as testemunhas, a percia, etc.); e um subjetivo, como sendo a certeza (estado psquico) originada quanto ao fato, em virtude da produo do instrumento probatrio. Nesta linha de raciocnio a prova objetivaria a formao de uma convico no esprito do julgador acerca do fato demonstrado5. Por sua vez Moacyr Amaral Santos considera na conceituao de prova dois aspectos complementares, analisando a prova, em seu sentido objetivo, como sendo os meios destinados a fornecer ao juiz o conhecimento da verdade dos fatos deduzidos em juzo; ao passo que, no sentido subjetivo, prova seria a convico, levada ao esprito do juiz, quanto prpria existncia ou no dos fatos deduzidos6. Entende Renato Saraiva que o magistrado, para formar o seu convencimento sobre os fatos controvertidos e proferir a sentena, necessita, como condio fundamental, que seja realizada a colheita das provas necessrias ao livre convencimento do julgador acerca dos fatos deduzidos em juzo7.
4 5
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. Vol 2. 2008. Pg 195.
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol I, Teoria Geral do Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. 2007. Pg. 472.
6 7
AMARAL SANTOS, Moacyr. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. Vol 2. 2008. Pg 343. SARAIVA, Renato. Curso de Direito Processual do Trabalho. 2008. Pg 368.
O conceito de prova pode ser sintetizado como sendo o meio lcito para demonstrar a veracidade ou no de determinado fato com a finalidade de convencer o juiz acerca da sua existncia ou inexistncia, conforme ensinamento de Carlos Henrique Bezerra Leite8.
1.3. Destinatrio e Finalidade
O destinatrio final da prova , sem dvida, o juiz da causa, tendo essa, como finalidade precpua, exatamente o convencimento do magistrado quanto veracidade ou no do fato alegado. Fredie Didier Jr. relaciona trs teorias que visam explicar a finalidade da prova:
a) a que entende que a finalidade da prova estabelecer a verdade; b) a que sustenta ser sua finalidade fixar formalmente os fatos postos no processo; c) a que entende que a sua finalidade produzir o convencimento do juiz, levando-o a alcanar a certeza necessria sua deciso9.
Conclui o autor acima citado que a terceira soluo a que se configura como a mais vivel, posto que efetivamente a finalidade da prova seria permitir a convico do juiz quanto existncia dos fatos postos na causa. Ensina Vicente Grecco Filho que:
8 9
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do trabalho. 2008. Pg. 554.
DIDIER JUNIOR, Fredie, BRAGA, Paula Sarno, OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Vol 2. 2007. Pg 28.
A prova no tem um fim em si mesma ou um moral ou filosfico; sua finalidade prtica, qual seja, convencer o juiz. No se busca a certeza absoluta, a qual, alis, sempre impossvel, mas a certeza relativa suficiente na convico do magistrado10.
H que se considerar, ainda, que ao magistrado no licito julgar fora do que est alegado e provado nos autos, devendo suas decises ser invariavelmente fundamentadas, sob pena de nulidade conforme
inteligncia do art 131 do CPC.
1.4. Objeto
Ensina Candido Rangel Dinamarco que o objeto da prova o conjunto das alegaes controvertidas que as partes trazem em relao a fatos relevantes para o julgamento da causa, desde que tais fatos no sejam notrios nem presumidos11. Em nosso ordenamento jurdico resta claro que no so suscetveis de prova os fatos: notrios; afirmados por uma parte e confirmados pela parte contrria; admitidos, no processo, como incontroversos, em cujo favor milita presuno legal de existncia ou veracidade12.
10 11 12
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. Vol 2. 2008. Pg 196 DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. Vol 3. 2005. Pg 58. Art. 334 do Cdigo Processo Civil Brasileiro.
So reputados como notrios todos aqueles acontecimentos ou situaes de conhecimento geral, sobre os quais no h contestao, podendo citar como exemplo as datas histricas13. Os fatos incontroversos, assim como os alegados por uma parte e no contestados pela contrria e aqueles em cujo favor milita a presuno legal de existncia ou de veracidade, tambm no carecem de prova, por serem estas totalmente inteis e desnecessrias. Temos, portanto, que o objeto da prova, em relao a um processo especfico, sero sempre fatos relevantes, pertinentes e controvertidos, desde que, no notrios e no submetidos presuno legal. No pacifico na doutrina o tratamento que deve ser dado aos fatos que so do conhecimento pessoal do juiz, posto ser um pressuposto fundamental da atividade jurisdicional a sua imparcialidade, devendo o julgador agir com neutralidade no processo, colocando-se entre as partes e acima delas, dispensando-lhes tratamento processual equnime, no exarando opinio pessoal quanto aos fatos levados a seu conhecimento. Esta imparcialidade est consubstanciada no art 5, inciso LIV, da Constituio Federal, como garantia do devido processo legal. Decidindo o juiz baseado em fatos sobre os quais tem conhecimento pessoal, corre o risco de macular a imparcialidade e neutralidade processual, agindo como mera testemunha, o que no coaduna com sua posio de julgador. Defende Manoel Antonio Teixeira Filho que o juiz do trabalho dever mitigar, caso a caso, a considerao dos fatos que so de seu conhecimento pessoal em sua atividade decisria, como matria provada, esclarecendo o doutrinador que o julgador no dever invariavelmente decidir com fulcro na cognio pessoal do fato.
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol I, Teoria Geral do Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. 2007. Pg. 474.
13
Em face da peculiaridade da Organizao Judicial Trabalhista as normas processuais civis nem sempre incidem em sua plenitude na Justia Trabalhista, devendo, em face disto, sujeitar-se s adaptaes que essa mesma particularidade reclama, sendo licito assim, em casos especficos, o julgador invocar o seu conhecimento pessoal de determinado fato14. No que concerne prova de direito invocado pela parte, ensina Candido Rangel Dinamarco que no h necessidade de prova do direito, uma vez que cabe ao juiz ter pleno conhecimento da lei, ressalvando, no entanto, em observncia ao art 337 do CPC, que a parte, alegando direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, dever provar o seu teor e sua vigncia, se assim for determinado pelo juiz15. Tal assertiva se funda no dever do magistrado, como aplicador do direito, de no poder se furtar do conhecimento da lei, que o seu instrumento de trabalho, ao mesmo tempo, no plausvel que se exija do juiz o conhecimento no s de toda a legislao federal, por demais extensa, mais tambm da legislao estadual, municipal, estrangeira e consuetudinria, sendo razovel que o legislador exija da parte a prova do teor e da vigncia do dispositivo, se o juiz assim o determinar.
1.5. Valorao da prova
A produo da prova no finaliza, por si s, a fase probatria do processo, faz-se necessrio, ainda, a sua valorao.
14 15
TEIXEIRA FIHO, Manoel Antonio. A Prova no Processo do Trabalho. 2003. Pg 57. DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. Vol 3. 2005. Pg 69.
Valorar uma prova nada mais do que apreciar a capacidade que a mesma tem de convencer o seu destinatrio da realidade de um fato ou da verdade de uma afirmao. Nos dizeres de Moacyr Amaral Santos:
Prova a verdade resultante das manifestaes dos elementos probatrios, decorrente do exame, estimao e ponderao desses elementos; a verdade que nasce da avaliao, pelo juiz, destes elementos16.
Na evoluo histrica dos critrios de valorao das provas vrios foram os sistemas de apreciao utilizados. Originalmente tinha-se o sistema do livre convencimento do julgador, por meio do qual ao julgador cabia liberdade total de avaliar a prova apresentada e exarar o seu julgamento conforme a sua disposio ntima, a sua vontade pessoal. Em um segundo momento tem-se a valorao por meio do critrio legal, onde a margem de liberdade do julgador restava em muito restrita, pois a ele cabia to-somente dosar a prova apresentada, posto que a lei j previsse o valor que cada prova teria. Atualmente vigora o sistema da persuaso racional ou livre convencimento motivado, posicionado como um sistema intermedirio entre os anteriores, caracterizado pela vinculao do julgador s provas apresentadas nos autos e, ao mesmo tempo, deixando-o livre para avaliar qual a mais aplicvel ao caso concreto. Em nosso ordenamento jurdico tal princpio est materializado no art 131 do CPC, preconizando que o juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento17.
16 17
AMARAL SANTOS, Moacyr. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. Vol 2. 2008. pg 394. Art. 334 do Cdigo Processo Civil Brasileiro.
Na apreciao da prova, o juiz considerar menos a natureza da mesma (prova pericial, documental ou testemunhal) e mais o quanto esta prova afeta o seu esprito crtico, pendendo o seu convencimento conforme a sua convico pessoal quanto ao fato que se quer ver provado. Ensina Candido Rangel Dinamarco que o livre convencimento motivado nada mais que a necessidade de julgar segundo as imposies da justia caso a caso, tendo-se claro a conscincia da inaptido do legislador em prever minuciosamente todas as situaes passveis de serem deduzidas em juzo18.
1.6 Meios de prova
No ensinamento de Manoel Antonio Teixeira Filho meios ou instrumentos de prova so as fontes por intermdio das quais o juiz obtm os elementos de prova necessrios ao estabelecimento da verdade formal19. Vicente Greco Filho entende os meios de prova como sendo os instrumentos pessoais ou materiais trazidos ao processo, em geral pelas partes, no intuito de revelar ao juiz a verdade de um determinado fato20. Os meios de prova consagrados pelo Cdigo Processo Civil, em que pese serem apenas exemplificativos, uma vez que em nosso ordenamento permitido o uso de todos os meios legais e moralmente legtimos, so: depoimento pessoal, confisso, exibio de documentos ou coisa, prova testemunhal, inspeo judicial e prova pericial.
18 19 20
DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. Vol 3. 2005. Pg 102. TEIXEIRA FIHO, Manoel Antonio. A Prova no Processo do Trabalho. 2003. Pg 93. GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. Vol 2. 2008. Pg 199.
Verifica-se, pois, que no sero admitidas no processo as provas moralmente ilegtimas, do mesmo modo que no sero admitidas as provas ilcitas, quais sejam as obtidas por meios ilegais. Os meios de prova nada mais so do que procedimentos especficos, que seguem tcnicas prprias, destinados a alcanar o objetivo almejado, qual seja convencer o julgador da veracidade ou existncia dos fatos alegados.
1.7. Momento da Prova.
Ensina Vicente Greco Filho que a prova est sujeita a trs momentos processuais distintos: o requerimento da prova, que se dar na petio inicial ou na contestao; o deferimento; e a produo da prova21. A prova, em respeito ao principio dispositivo e da imparcialidade do juzo, somente ser argida pela parte no momento prprio, no cabendo ao juiz, exceto em situaes excepcionais, determinar a sua produo de ofcio. Ao magistrado cabe apreciar o requerimento de produo da prova e, em atividade saneadora, exercendo um juzo de pertinncia, decidir pelo seu deferimento ou indeferimento.
1.8. Prova Pericial
21
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. Vol 2. 2008. Pg 207.
Nas lides deduzidas em juzo onde se vislumbre a necessidade de conhecimentos especficos da matria, observa-se que os fatos
controvertidos no so passveis de prova pelos meios usuais: testemunhos, depoimentos ou apresentao de documentos. Nestas situaes faz-se premente que o julgador utilize-se dos servios de um especialista, de um perito na matria, que funcionar como auxiliar do juzo, colhendo dados e informaes e exarando parecer tcnico embasado em informaes e analises de cunho cientfico, denominado laudo pericial. A este meio especifico de produo de prova d-se a denominao de Prova Pericial, sobre a qual discorreremos no Capitulo III do presente trabalho.
CAPITULO II DO PERITO E DA PERCIA
2.1. Do Perito
2.1.1. Conceito
O vocbulo perito vem do latim peritus, aquele que sabe por experincia, que tem prtica. sujeito ativo na produo da prova pericial, verificando fatos relativos matria em que versado ou pratico.22. O Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa Houaiss registra que:
Perito aquele que se especializou em determinado ramo de atividade ou assunto, tendo, em sua acepo jurdica, o significado de tcnico nomeado pelo juiz ou pelas partes para que opine sobre questes que lhe so submetidas em determinado processo.
22
AMARAL SANTOS, Moacyr. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. Vol 2. 2008. Pg 484.
Para Fredie Didier Jr. o perito contribui no julgamento da causa no momento em que transmite ao juiz suas impresses tcnicas e cientificas sobre os fatos observados, devendo registrar suas concluses em laudo especfico23.
2.1.2. O perito.
O perito funciona como auxiliar eventual do juzo, assistindo o juiz quando a prova do fato litigioso depender de conhecimento tcnico ou cientifico, isto , o perito um auxiliar por necessidade tcnica processual. A funo do perito no simplesmente relatar fatos percebidos sensorialmente, como de regra fazem as testemunhas, mas perceb-los e analis-los tecnicamente emitindo um juzo sobre eles, fundado em seus conhecimentos tcnicos, conforme ensinamento de Fredie Didier Jr.24. A escolha do perito feita pelo juiz entre profissionais de nvel universitrio, devidamente inscritos no rgo de classe competente, devendo ter conhecimentos tcnicos relacionados com o fato a ser objeto de percia. Em regra, a percia ser levada a cabo com a nomeao de um nico perito oficial. Contudo, sendo a percia complexa e abrangendo mais de uma rea de conhecimento, o juiz poder nomear mais de um perito oficial.
23
24
Nas matrias que versarem sobre autenticidade ou falsidade de documentos e nas matrias de natureza mdico-legal, dever o magistrado, preferencialmente, optar pela escolha de servidores pblicos que exeram os correspondentes cargos tcnicos nos rgos da administrao publica. O perito dever cumprir o mandado com zelo e profissionalismo, obedecendo escrupulosamente aos prazos assinalados, sendo que, uma vez nomeado, no pode escusar-se do cumprimento do encargo, salvo se alegar motivo legtimo, que dever ser apresentado no prazo de cinco dias para deliberao judicial. O perito dever obedecer ao princpio da lealdade processual, pois responder por dolo ou culpa, caso venha a prestar informaes inverdicas, em face daquele que prejudicar, podendo ainda ficar inabilitado por dois anos para o exerccio de outra percia e responder pelo crime de falsidade. Se o perito, por motivo justificado, no puder apresentar o laudo no prazo assinalado, poder requerer ao juiz, por uma nica vez, a concesso de novo prazo. No desempenho de suas funes, podero o perito e os assistentes utilizar todos os meios necessrios, ouvindo testemunhas, obtendo informaes, solicitando documentos que estejam em poder da parte ou em reparties pblicas25, e ainda instruir o laudo com plantas, desenhos, fotografias e quaisquer outras peas. Poder o juiz, quando o perito, sem motivo legtimo, deixar de cumprir no prazo ou lhe faltar conhecimento tcnico ou cientifico, deliberar pela sua substituio, devendo comunicar o ocorrido ao rgo de classe.
25
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol I, Teoria Geral do Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. 2007. Pg. 537
2.1.3. Impedimentos
Ao perito no dado o direito de escusar-se do fiel cumprimento do encargo a ele determinado, no entanto, alegando motivo legtimo poder recusar-se a cumpri-lo. Configuram motivos legtimos, nos dizeres de Moacyr Amaral Santos:
* ocorrncia de fora maior; * tratar-se a percia de matria na qual se considere inabilitado; * versar a percia sobre questes a que no possa responder sem grave dano a si prprio, bem como a seu cnjuge e a parentes consangneos e afins, em linha reta, colateral, at segundo grau; * versar a percia sobre fato, a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo; * ser militar ou funcionrio pblico, caso em que somente ser obrigado a aceitar o encargo mediante sua requisio ao comando ou ao chefe da repartio a que estiver subordinado; * versar a percia sobre assunto em que interveio como interessado; * estar ocupado com outra ou outras percias, no mesmo lapso de tempo, o que o torna indisponvel para aceitar aquela para a qual venha a ser nomeado ou indicado26.
Na dico do art 138, inciso III, do Cdigo Processo Civil, aplicam-se tambm aos peritos os motivos de impedimento e suspeio, devendo estes observar os impedimentos previstos tambm nos art 134 e 135 do referido diploma legal.
26
2.2. Da Percia.
2.2.1. Conceito.
O termo Percia vem do latim peritia, que significa conhecimento adquirido pelo uso, pela experincia. Definido como exame tcnico de carter especializado, incidente do processo, relativo prova, que consiste em confiar a um ou mais especialistas o encargo de fornecer ao juiz os elementos que lhe permitam tomar decises, sendo em verdade uma atribuio inerente qualidade de perito27. A percia ser cabvel sempre que a matria controvertida necessitar de conhecimentos tcnicos e/ou cientficos especficos em determinado ramo do saber. Quando, por exemplo, da avaliao por um engenheiro das condies em que se deu a construo de um prdio, que veio a desabar causando danos a terceiros que buscam reparao em sede de ao indenizatria, presente est a necessidade de uma percia tcnica levada a cabo por um perito-engenheiro. Do mesmo modo, em uma ao de prestao de contas imprescindvel uma percia contbil, a cargo de perito-contador, buscando averiguar os documentos e demonstrativos financeiros e contbeis apresentados pelo curador, tutor-inventariante ou administrador. Na seara trabalhista, versando a demanda acerca de labor em condies periculosas e/ou insalubres, faz-se necessrio a realizao de percia laboral, a cargo de um perito-engenheiro do trabalho ou perito27
HOUAISS, Antonio, VILLAR, Mauro de Salles. Dicionrio Houaiss da lngua Portuguesa. 2007. Pg 2188
mdico do trabalho, buscando verificar as condies de trabalho a que o empregado encontra-se sujeito.
2.2.2. Espcies de Percia
O art 420 do Cdigo Processo Civil Brasileiro traz que a prova pericial consistir em exame, vistoria ou avaliao. Moacyr Amaral Santos diz que:
Exame e vistoria so inspees e/ou levantamento de dados, efetuados pelo perito, que pouco se diferenciam. J o exame consiste na verificao de fatos ou circunstncias inerentes a pessoas, coisas, mveis e semoventes, ao passo que a vistoria relativa a imveis. Na avaliao, procura o exame pericial estimar o valor de coisas, direitos ou obrigaes. No arbitramento, se verifica o valor, ou a quantidade, ou mesmo a qualidade, do objeto do litgio, ou servio, direito ou obrigaes28.
Vicente Greco Filho ensina que exame a modalidade de percia que se baseia em uma verificao de fatos, extraindo o perito uma concluso tambm ftica, ainda que no campo das probabilidades; ao passo que vistoria a simples constatao descritiva e no conclusiva de algo; j na avaliao o perito atribui valor mensurvel a um bem em comparao objetiva com outros bens, direitos ou obrigaes; no arbitramento tem-se a atribuio de valor a coisa ou direito atravs da experincia pessoal do perito, e no em comparao a outras, em face da natureza da coisa29.
28 29
AMARAL SANTOS, Moacyr. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. Vol 2. 2008. Pg 488. GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. Vol 2. 2008. Pg 242.
2.2.3. Procedimento pericial.
A parte dever requerer produo de prova pericial na petio inicial, ou na resposta do ru, seja em contestao ou reconveno, devendo o pedido ser apreciado pelo juiz em despacho saneador. Deferindo a percia, o juiz, de plano, nomear o perito e assinalar o prazo para concluso dos trabalhos e, ainda, definir o objeto da percia, delimitando os fatos que sero verificados, e a natureza da mesma (contbil, medica, engenharia, etc). A indicao de assistentes tcnicos e o oferecimento de quesitos a serem respondidos pelo perito faculdade das partes, que devero exercla em cinco dias, contados da intimao. Esse prazo, segundo entendimento jurisprudencial dominante do STJ, no preclusivo, podendo as partes indicar seus assistentes e formular quesitos at o momento da percia30. Entendendo o juiz da necessidade de formular quesitos prprios a serem respondidos pelo perito, lhe facultado esta prerrogativa, devendo exerc-la no momento da nomeao do perito. O perito dever comunicar s partes e aos assistentes tcnicos a data e local em que se dar o inicio dos trabalhos percias, sob pena de realizao de nova percia, em respeito ao contraditrio e ao devido processo legal, evitando percias em que no haja a possibilidade de acompanhamento e questionamentos pelas partes e seus assistentes. O laudo pericial, que dever ser acompanhado dos elementos e dados, inclusive com indicao clara da forma que foram obtidos,
30
utilizados para fundamentar suas concluses, sero entregue em cartrio no prazo assinalado para tal. Aos assistentes tcnicos concedido, no procedimento civil, prazo de dez dias, a contar da apresentao do laudo oficial, para oferecer seus pareceres tcnicos. Uma vez apresentado o laudo pericial, o juiz determinar a intimao das partes para manifestao, podendo ainda intimar o perito para prestar esclarecimentos em audincia.
2.2.4. Segunda percia.
Sempre que o juiz entender que a matria no lhe parece suficientemente esclarecida poder, de oficio ou a requerimento da parte, determinar a realizao de nova percia, devendo esta ter por objeto os mesmos fatos da primeira e destinar-se a corrigir eventual omisso ou inexatido nos seus resultados. A segunda percia no invalida a primeira, pois sero ambas recepcionadas nos autos como provas autnomas, devendo o juiz aprecilas livremente, atribuindo o valor devido a cada uma na busca de formar o seu convencimento. Ensina Humberto Theodoro Junior que a nova percia configurase como exceo e no faculdade da parte, pois visa complementar ou esclarecer o primeiro laudo apresentado, devendo o juiz determin-la
apenas quando julg-la imprescindvel diante de uma situao no totalmente esclarecida pelos trabalhos iniciais31.
2.3. Honorrios periciais.
O pagamento dos honorrios periciais ser arcado pela parte que requerer a produo da prova. Quando requerida por ambas, ou determinada de oficio, as despesas sero suportadas pelo autor. Quando a parte for beneficiria da justia gratuita, Lei 1.060/1950, estar isenta de todas as custas e despesas processuais, inclusas os honorrios periciais quando devidos. Tal entendimento no pacifico na doutrina havendo quem entenda, como Augusto Rosa Tavares Marcacine, que dever de todos, sem exceo, colaborar com a justia, estando o perito imbudo neste dever quando da impossibilitado de receber seus honorrios, em face da sucumbncia de beneficirio da justia gratuita, prestando assim sua parcela de contribuio coletividade32. Outros entendem, como Candido Rangel Dinamarco, que ao perito no possvel exigir que trabalhe de graa, sendo devidos seus honorrios, ainda que o responsvel pelo pagamento fosse beneficirio da justia gratuita, que deveria depositar os valores previamente33.
Conforme ensinamento de Carlos Henrique Bezerra Leite:

31
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol I, Teoria Geral do Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. 2007. Pg 541.
32
MARCACINE, Augusto Rosa Tavares. Assistncia Jurdica, Assistncia Judiciria e Justia Gratuita. 2001. Pg 153.
33
DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. Vol 3. 2005. Pg 95.
No h previso legal para adiantamento ou depsito prvio de parte dos honorrios periciais, embora a prtica forense demonstre o contrrio.....Todavia, por fora da EC 45/2004 e da IN 27 do TST (art. 6, pargrafo nico), facultado ao juiz, em relao percia, exigir depsito prvio dos honorrios periciais nas lides oriundas da relao de trabalho ou distintas da relao de emprego34.
pacifico, no entanto, que a responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais ser suportada pela parte sucumbente na pretenso objeto da percia, salvo se beneficirio da justia gratuita. No que concerne aos assistentes tcnicos, a indicao deste faculdade da parte, a qual deve responder pelos respectivos honorrios, ainda que vencedora no objeto da percia, conforme sumula 341 do TST.
2.4. Da tica do perito35
O Perito no desempenho de suas atividades dever sempre se portar com tica perante as partes, bem como em relao aos demais profissionais que estejam atuando na produo da prova pericial atentando para princpios bsicos de conduta, tais como: a) Observar no exerccio da profisso o zelo, a diligncia, a honestidade, a dignidade e a independncia profissional; b) Guardar sigilo sobre o que souber em razo de suas funes; c) Observar sua competncia exclusiva na orientao tcnica dos servios a seu cargo;
34 35
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 2008. Pg 591.
BUONO NETO, Antonio, BUONO, Elaine Arbex. Percias Judiciais na Medicina do Trabalho. Prefacio.
d) Comunicar de imediato Justia, bem como ao cliente, eventual circunstncia adversa que possa influir na concluso dos trabalhos; e) Responder aos quesitos apenas aps se inteirar de todas as circunstncias inerentes aos mesmos; f) Manifestar a qualquer tempo, a existncia de impedimento para o exerccio da profisso; O perito dever ter em mente que no sendo o Juiz da causa jamais dever oferecer concluses sem fundament-las tecnicamente, do mesmo modo no sendo testemunha no pode basear seu pronunciamento naquilo que ouviu ou lhe foi confessado; premente que o perito apure e analise os fatos com imparcialidade e acuidade, buscando comprov-los e demonstr-los devidamente, analisando-os luz de sua experincia tcnica e de seus conhecimentos cientficos, e registrando as suas impresses em laudos redigidos com metodologia adequada, preciso e clareza, tendo em mente vez que sero apreciados por leigos na matria. Dever o perito valorizar o seu trabalho, requerendo o pagamento de honorrios justos, no permitindo jamais o aviltamento de sua remunerao, no entanto dever atentar tambm para no major-lo de forma excessiva.
CAPITULO III PROVA PERICIAL NO PROCESSO DO TRABALHO
3.1. Conceito
A prova pericial um meio de prova que busca trazer ao juiz conhecimentos tcnicos ou cientficos especficos sobre determinada matria, uma vez inexigvel que o mesmo tenha conhecimentos universais a ponto de examinar cientificamente tudo sobre a veracidade e conseqncias de todos os fenmenos possveis de figurar nos pleitos judiciais36. Ensina Moacyr Amaral Santos que em funo de sua natureza as coisas e os fatos impem, como condio primeira na apurao de suas causas e conseqncias, que a observao e avaliao das mesmas se d por profissionais que tenha qualidades ou conhecimentos especiais a cerca da matria controvertida37. Segundo o mesmo autor o juiz, por mais culto e arguto que seja, no ter como verificar o objeto da lide, por no deter conhecimentos tcnicos ou cientficos especializados, nesse sentido tal tarefa dever ser atribuda a um especialista, ou seja, a um perito.
36
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol I, Teoria Geral do Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. 2007. Pg 533.
37
Ensina Fredie Didier Jr. que Prova Pericial aquela onde a elucidao do fato se dar com o auxilio de um profissional perito, especialista em determinado campo do saber, nomeado pelo juiz, devendo ter sua opinio tcnica e cientfica registrada em um documento denominado Laudo Pericial, sendo este laudo objeto de discusso pelas partes e seus assistentes tcnicos38.
3.2. Admissibilidade
A prova pericial ordinariamente de produo demorada e dispendiosa, o que d margem a protelaes desnecessrias da prestao jurisdicional, quando mal manuseada, devendo ser praticada apenas e tosomente quando se mostrar imprescindvel para a elucidao dos fatos. O Cdigo de Processo Civil elenca situaes em que no admissvel a produo da prova pericial, dispondo no pargrafo nico de seu art 420 que o juiz indeferir a percia quando:
I - a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico; II for desnecessria em vista de outras provas produzidas; III a verificao for impraticvel39.
Verifica-se, pois, que a produo da prova dever ser indeferida quando desnecessria ou impraticvel.
38
39
Art. 420 do Cdigo Processo Civil Brasileiro.
A produo da prova mostra-se desnecessria quando a anlise dos fatos no depender de conhecimento especializado ou ainda puder ser apreciada por outros meios de prova. Mostrar-se- impraticvel quando invivel ou impossvel de ser produzida, o que se dar, por exemplo, quando a fonte da prova no mais existir, ou ainda quando se revele fsica ou juridicamente inacessvel40.
3.3. Princpios probatrios.
Em matria probatria, determinados princpios devem ser sempre observados em respeito ao ordenamento jurdico vigente, sob pena de ilegalidade na produo da prova. Destacamos abaixo os princpios mais citados pela doutrina ptria: a) Princpio da necessidade da prova: aos litigantes no basta alegar os fatos, necessrio prov-los de forma definitiva, levando ao julgador a certeza da existncia ou inexistncia do alegado. Os fatos no provados so fatos inexistentes no mundo jurdico. b) Princpio do contraditrio e da ampla defesa: trata-se de principio constitucional, art 5, inciso LV, assegurando aos litigantes manifestar-se sobre as provas trazidas aos autos pela parte contrria, bem como apresentar as suas no adequado momento processual. Verifica-se, em respeito a este princpio, ser inadmissvel a produo de provas secretas, em que no dada parte contrria a oportunidade de se manifestar, impugnado-a.
DIDIER JUNIOR, Fredie, BRAGA, Paula Sarno, OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Vol 2. 2007. Pg 186
40
c) Princpio da unidade da prova: a prova dever ser apreciada como um todo unitrio, no se admitindo a validao apenas de parte que aproveita ao interessado em detrimento do restante que no lhe beneficia. O principio da unidade inerente prova considerada em sua individualizao, pois em um mesmo processo muitas provas podero ser apresentadas. d) Princpio da lealdade da prova: a prova dever ser produzida com tica e lealdade, pois dever das partes observar esses princpios em todos os momentos processuais, no se admitindo provas obtidas de forma ilcita, conforme j prev o art 5, inciso LVI, da CF. A tica na produo da prova se alicera no pressuposto de que os todos interessam o conhecimento da verdade, de modo a se obter um julgamento justo da lide, sem vcios ou deformaes, aplicando-se ao caso concreto a vontade da lei. Ensina Carlos Henrique Bezerra Leite que:
Esse princpio tem sido mitigado por outro: o princpio da proporcionalidade ou razoabilidade, segundo o qual no se deve chegar ao extremo de negar validade a toda e qualquer prova obtida por meios ilcitos, como, por exemplo, uma gravao sub-reptcia utilizada por
empregada que deseja fazer prova de que fora vtima de assdio sexual pelo empregador ou superior hierrquico, sem o conhecimento deste41.
e) Princpio do livre convencimento ou persuaso racional: o juiz livre para apreciar todas as provas apresentadas em juzo, valorandoas conforme o seu arbtrio, buscando formar o seu convencimento, observando o prescrito no art 131 do CPC, que diz que o juiz apreciar
41
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 2008. Pg. 555.
livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes. f) Princpio da imediao: ao juiz, como condutor do processo, dado o poder de colher direta e imediatamente a prova, sendo-lhe facultado, ainda, de ofcio, interrogar os litigantes. No procedimento sumarssimo o art 852-D da CLT confere ao juiz ampla liberdade para determinar as provas a serem produzidas, considerando o nus probatrio de cada litigante, podendo, ainda, dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica.
3.4. Momento da prova pericial
A prova pericial poder ser requerida por uma das partes, por ambas, ou mesmo determinada de ofcio pelo juiz. Versando a matria discutida acerca de insalubridade e/ou periculosidade, ainda que consumada a revelia e confisso, estar obrigado o juiz a determinar a produo da prova pericial, conforme determina o art 195, caput e pargrafo 2 da CLT. A produo da prova pericial se dar, em face de sua natureza, em momento prprio, determinado pelo juiz ou agendado pelo perito oficial, mas sempre fora da audincia. O momento processual prprio para o requerimento da produo da prova em regra, como vimos em linhas pretritas, ser na petio inicial ou em contestao, no entanto, no processo trabalhista, em respeito ao principio da proteo geral, observando a urgncia e relevncia, se admite a produo antecipada da prova pericial.
admissvel a medida cautelar acima citada, seja incidental, no curso do processo, ou preparatria, verificada antes da propositura da ao principal, quando, por exemplo, em matria que verse acerca de insalubridade, o empregador estiver promovendo alteraes no ambiente de trabalho, ou mesmo extinguindo o setor de labor do obreiro, posto que tal fato poder inviabilizar a produo da prova pericial se determinada apenas no momento processual prprio.
3.5. O nus da prova.
nus da prova o encargo que cabe parte de provar em juzo as alegaes trazidas aos autos, que busquem o convencimento do julgador quanto existncia ou inexistncia de determinado fato ou acontecimento. Estabelece o art 818 da CLT que o nus de provar as alegaes incumbe parte que as fizer. A jurisprudncia majoritria, no entanto, buscando completar o preceito presente na CLT, aplica de forma subsidiria o art 333 do CPC, que determina que o nus da prova caber: ao autor, quanto a fato constitutivo do seu direito; ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor42. Assim caber ao autor provar a existncia da relao de emprego, ou ainda o trabalho em jornada extraordinria, como fatos constitutivos que do origem relao jurdica deduzida em juzo, no caso em tela, seu direto relao de emprego ou ao recebimento de hora-extra.
42
SARAIVA, Renato. Curso de Direito Processual do Trabalho. 2008. Pg. 374.
Do mesmo modo, caber ao ru provar que j efetuou o pagamento das horas-extras, como fato extintivo do direito do autor, ou ainda, que o autor no tem direito determinada verba rescisria em razo de despedimento por justa causa, fato impeditivo, ou mesmo que no devido o pagamento imediato da comisso, mas, tendo sido venda a prazo, parcelado, fato modificativo. A desigualdade presente nos processos trabalhistas, em que o empregador, mais forte financeiramente, configura-se como possuidor de maiores e melhores condies de atuar na demanda, produzindo provas mais robustas, em face do seu poderio econmico, exige uma interveno participativa do juiz no momento de produo da prova. Neste sentido ensina Carlos Henrique Bezerra Leite que a jurisprudncia trabalhista vem mitigando a rigidez da norma da CLT e do CPC, passando a admitir a inverso do nus da prova, em consonncia com o art. 6, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, em especial no que concerne a hipossuficincia do empregado perante o seu empregador, como fator autorizativo para que o juiz do trabalho adote a inverso do onus probanti43. H que se ressaltar que a hipossuficincia citada, no se resume ao aspecto financeiro, que presumida nas lides trabalhistas, abrangendo ainda o aspecto tcnico, posto que apenas o empregador conhece todos os meandros do sistema organizacional da empresa, bem como os fundamentos de sua gesto empresarial. Emilia Simeo Albino Sako entende que o juiz poder determinar a inverso do nus da prova quando se convencer de que o estado de miserabilidade de uma das partes comprometer a produo da prova dos fatos de mais difcil demonstrao, obstando o acesso tutela jurisdicional.
43
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 2008. Pg. 561.
Finaliza a autora, dizendo que a inverso do nus da prova constitui-se em instrumento til para alcanar o fim ltimo do processo, que no a simples composio, mas a justa composio da lide44.
3.6. Procedimentos processuais.
O procedimento de produo da prova pericial, como j dito em linhas pretritas, tem inicio com a formulao do pedido para a sua produo, que necessariamente dever se dar na petio inicial, no caso do reclamante, ou em sede de resposta do reclamado, seja em contestao ou mesmo em reconveno. O juiz, em despacho saneador, apreciando a pertinncia do pedido, deliberar pelo deferimento ou no do pedido, e sendo deferido, nomear o perito oficial, bem como delimitar a matria que ser objeto de prova. Caso a matria objeto da prova pericial verse quanto a trabalho em condies de periculosidade ou insalubridade, o juiz estar obrigado a deferi-la, em face do disposto no art 195 da CLT, ainda que o reclamado seja confesso quanto matria de fato, ou mesmo que se verifique a revelia. Neste sentido ensina Sergio Pinto Martins que:
Havendo revelia, e na petio inicial existindo pedido de insalubridade ou periculosidade, preciso ser realizada a prova tcnica, pois a revelia no torna verdadeiro que no local de trabalho existam elementos nocivos ou perigosos sade do trabalhador. Esses fatos s podero ser verificados com o exame tcnico, pelo especialista,
44
SAKO, Emilia Simeo Albino. A Prova no Processo do Trabalho. 2008. Pg 31.
inclusive para avaliar o grau de insalubridade existente no local de trabalho45.
Uma vez nomeado o perito, ser aberto prazo para as partes apresentarem quesitos a serem respondidos pelo expert, bem como para a indicao de assistentes tcnicos, se assim desejarem. Entendemos, como Carlos Henrique Bezerra Leite, que apenas o perito oficial, nomeado pelo juiz, est obrigado a prestar compromisso como condio para exercer a funo de auxiliar do juzo, estando sujeito assim aos mesmos impedimentos e suspeies dos magistrados. J os assistentes tcnicos, atuando como meros auxiliares das partes, portanto interessados no resultado da causa, no se sujeitando a prestar compromisso46. Nesta linha de raciocnio verifica-se que, uma vez intimado, o perito oficial poder se escusar do encargo alegando as causas de impedimento ou suspeio, conforme previsto no art 138, alnea III, do CPC. No que concerne aos honorrios periciais, a Emenda
Constitucional 045/2004, que ampliou a competncia da justia trabalhista a todas as demandas inerentes a relao de trabalho, determinou em seu art. 6 que o pagamento dos honorrios periciais caber parte sucumbente na pretenso objeto da percia, salvo se beneficiria da justia gratuita. No pargrafo nico do citado artigo, passou-se a admitir a exigncia de depsito prvio de honorrios periciais nas lides em que estejam envolvidas demandas inerentes relao de trabalho, desde que diversas das relaes de emprego, condio que no era admitida antes da edio da citada emenda, nos procedimentos trabalhistas.
45 46
MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho. 2006. Pg 338. LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 2008. Pg. 589.
Buscando dar efetividade a EC 045/2004, no que concerne aos honorrios periciais, o Conselho Superior da Justia do Trabalho, atravs da Resoluo 35, de 23 de maro de 2007, determinou que o pagamento dos honorrios, quando a parte sucumbente for beneficiria da justia gratuita, ser de responsabilidade da Unio, pondo fim discusso doutrinria que versava sobre o tema. No que concerne aos honorrios dos assistentes tcnicos indicados pelas partes o Tribunal Superior do Trabalho firmou entendimento, atravs da Sumula 341, no sentido de que a parte que indicou o assistente dever arcar com seu respectivo honorrio, uma vez que, em verdade, estes profissionais so contratados pela parte. O Perito Oficial cumprir o encargo a ele atribudo no prazo designado pelo Juiz. No entanto, o esgotamento do prazo sem a concluso dos trabalhos no dever acarretar de plano a substituio do Perito, a menos que se trate de atraso relevante, posto que o prazo poder ser prorrogado, em especial quando o retardo for justificado pela complexidade da percia, art 432 CPC, conforme ensinamento de Renato Saraiva47. Na justia trabalhista, diferentemente do que preconiza o CPC, onde o assistente pode fazer a juntada do laudo at dez dias aps o perito oficial, o prazo para entrega do laudo pelo assistente ser o mesmo designado para o perito do juzo, conforme dico do art 3 da Lei 5.584/1970, sob pena de desentranhamento dos autos. Resta claro, portanto, que no procedimento trabalhista o prazo dos assistentes comum ao do perito oficial, tendo ambos o mesmo termo final. Determina o art 147 do CPC que, se o perito, por dolo ou culpa, prestar informaes inverdicas, responder pelos prejuzos que causar
47
SARAIVA, Renato. Curso de Direito Processual do Trabalho. 2008. Pg 410.
parte e ficar inabilitado, por dois anos, para funcionar em outras percias e incorrer na sano que a lei penal estabelecer. Tal dispositivo apenas reafirma a possibilidade de
responsabilidade civil do perito pelos danos causados a terceiros, conforme preconiza o artigo 186 cominado com o artigo 927 do Cdigo Civil. Nos dizeres de Sergio Pinto Martins:
impossvel o oferecimento do laudo em audincia pelo perito, que deve ter tempo suficiente para elabor-lo. Da mesma forma, impossvel que o juiz designe audincia para que o perito preste informaes tcnicas necessrias ao esclarecimento da questo, pois a lei exige laudo48.
Entende o nobre doutrinador que o perito poder at ser convocado para prestar esclarecimento em audincia, porm, em relao ao laudo j elaborado e que se encontra juntado aos autos.
3.7. O laudo pericial.
Aps fazer carga dos autos o perito, em observncia ao artigo 431-A CPC, comunicar s partes a data, o horrio e o local de inicio dos trabalhos. Tambm no procedimento trabalhista, na elaborao do laudo pericial, o perito ouvir os depoimentos de informantes, de paradigmas ou mesmo de terceiros, assim como se valer de quaisquer outras fontes de informao, solicitando documentos que estejam em poder da parte ou mesmo em reparties publicas, instruindo o seu laudo, nos dizeres do artigo 429 do CPC, com plantas, desenhos, fotografias ou outras peas.
48
MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho. 2006. Pg 342.
Uma vez apresentado o laudo pericial, o juiz do trabalho determinar a intimao das partes para tomar conhecimento do mesmo, no prazo de cinco dias e, querendo, impugn-lo. Vale ressaltar que a delimitao do agente insalubre ou perigoso na petio inicial no dever ser considerada pelo perito na apurao das condies de trabalho verificadas in loco, posto que se constatada a existncia de outros elementos que so adversos sade do trabalhador, quando da vistoria tcnica, os mesmos devero ser levantados e apreciados na elaborao do laudo pericial. Tal entendimento se consubstancia no fato de que o autor no tem conhecimentos tcnicos suficientes para dizer qual o elemento que lhe faz mal sade, dado que s o perito ter condies de informar ao juzo. Nesta situao o juiz trabalhista poder reconhecer condio insalubre ou periculosa, por exemplo, se for constatado no local de trabalho que h agente nocivo diverso do apontado na inicial, no configurando julgamento extra petita, pois o requerido foi o adicional de periculosidade ou insalubridade, independente do agente causador. Vale ressaltar que, em se tratando de processo trabalhista, quando a matria questionada versar acerca de condies de trabalho sujeitas a periculosidade ou insalubridade, no apenas indispensvel a presena do perito, como o laudo pea fundamental e decisiva, no apenas constatando os fatores nefastos, mas, tambm, classificando o grau de agressividade sofrida pelo obreiro. Nesse contexto, so qualidades imprescindveis ao perito: o conhecimento tcnico da matria objeto da percia bem como da legislao pertinente; a elaborao do laudo tcnico com extrema fidelidade, clareza e simplicidade, atendo-se apenas aos fatos efetivamente comprovados; e
ainda, nunca extrapolar o mandado que lhe foi incumbido pelo juiz, no podendo agir de forma diversa do estipulado, devendo ainda observar extrema imparcialidade em todos os atos praticados. Reforamos o j dito anteriormente no que concerne possibilidade de o juiz do trabalho determinar, de oficio ou a requerimento da parte, a realizao de uma segunda percia, sempre que a matria no lhe parecer suficientemente esclarecida, em face do grau de importncia que se reveste a prova pericial em matria trabalhista, em especial versando acerca de acidente do trabalho, periculosidade ou insalubridade. Nunca demais repetir que a nova percia, se deferida, ter como objeto os mesmos fatos sobre que recaiu a primeira, e se destinar a corrigir eventual omisso ou inexatido dos resultados verificados na primeira.
3.8. Valor probante da prova pericial.
Como j dito no Capitulo I, vige em nosso ordenamento jurdico o principio da persuaso racional, tambm conhecido como principio do livre convencimento motivado, segundo o qual o juiz est livre para formular o seu convencimento, desde que o embasando nas provas carreadas aos autos. Por outro lado preconiza o artigo 436 do CPC que o juiz no est adstrito ao laudo pericial, devendo dar a este o valor que entenda merecedor, integrando-o s demais provas existentes, e construindo sua convico alicerada em todos os elementos e fatos carreados e provados nos autos.
Tal dispositivo corrobora o principio da persuaso racional, deixando o magistrado livre para apreciar o laudo tcnico segundo seu entendimento pessoal de valor, podendo at mesmo desprez-lo em sua totalidade, desde que faa consignar na sentena os motivos que o levaram a assim proceder. Ensina Manoel Antonio Teixeira Filho que:
Tratando-se as concluses constantes do laudo de mero parecer do perito, seria desarrazoado imaginar-se que pudessem constranger o juiz a acat-las, pois do contrrio, estaria-se atribuindo ao perito funo jurisdicional, em virtude da soberania do laudo elaborado49.
Ressalte-se que a produo da prova pericial tem como fundamento o desconhecimento tcnico do juiz quanto matria de fato objeto da percia, sendo condenvel a tomada de decises sistematicamente contrrias ao laudo tcnico sem fundamentao jurdica, restando temerrio que o juiz negue aquilo que est demonstrado cientificamente.
49
TEIXEIRA FIHO, Manoel Antonio. A Prova no Processo do Trabalho. 2003. Pg 411.
CONCLUSO
Na composio das demandas levadas apreciao do poder judicirio, torna-se crucial para uma deciso justa que o conjunto probatrio exprima a realidade dos fatos. Todos os meios de prova permitidos pelo ordenamento jurdico podero ser manejados no processo civil, sendo que na justia trabalhista um meio de prova em especial ser crucial nas demandas cujo objeto seja o labor em condies insalubres ou periculosas. Este meio de prova trata-se da prova pericial. Em face de sua relevncia, para que a apurao da prova pericial se d de modo a alcanar seu real objetivo, trazer luz os fatos controvertidos, essencial que a sua produo ocorra em um ambiente de total legalidade, transparncia e imparcialidade. Verifica-se, neste diapaso, que a capacidade tcnica e iseno do profissional perito incumbido da produo da prova pericial, atuando como auxiliar do juzo, mostra-se como fundamental para que seja alcanado o resultado almejado, qual seja a justa prestao jurisdicional por parte do Estado Juiz.
O perito judicial antes de tudo um profissional, e como tal faz jus remunerao justa pelo trabalho prestado, neste sentido foi extremamente feliz o Conselho Superior da Justia do Trabalho quando regulamentou o pagamento do trabalho pericial, atravs da Resoluo 35/2007, imputando aos Tribunais Regionais do Trabalho a
responsabilidade pelos honorrios periciais quando a parte sucumbente for beneficiria da justia gratuita. Este dispositivo, sem dvida, vem trazer maior tranqilidade ao profissional perito no desempenho de suas atividades periciais, posto maior a garantia do recebimento dos valores inerentes ao servio prestado. Ressaltamos, no entanto, que ainda no o procedimento ideal, uma vez que o recebimento dos valores ainda depender de dotao oramentria, e mesmo sendo a parte sucumbente no beneficiria da justia gratuita, ainda depender do trnsito em julgado da sentena. Melhor seria que houvesse o arbitramento e depsito dos honorrios previamente, quando da deliberao pela produo da prova pericial, assim o profissional teria a certeza de recebimento pelo servio prestado, no se sujeitando a aguardar todo o desenrolar da demanda e nem s vicissitudes do processo, no qual tomou parte como auxiliar do juzo. Por outro lado, observa-se que a prova pericial ser sempre um meio de prova, sujeita a vcios, erros e lagunas, no se prestando em nenhum momento a infalibilidade. Verifica-se, pois, que a prova pericial, como meio de prova que , em que pesem suas especificidades, em especial o carter tcnico de sua elaborao, no tem o condo de vincular o juzo s suas concluses, em contrrio, passaria o perito a exercer a jurisdio, o que impossvel perante o nosso ordenamento jurdico, onde este poder cabe to somente ao Estado Juiz.
Foroso concluir, portanto, que o juiz poder, a seu alvitre, e por deciso fundamentada, quando do proferimento da sentena, acatar as concluses exaradas pelo perito em seu laudo pericial, ou consider-las, parcial ou totalmente, infundadas julgando a demanda contrria ao laudo, luz das demais provas existentes nos autos. O julgador, em face do principio do livre convencimento motivado, ter mitigada esta discricionariedade posto que a sua sentena, acatando ou refutando as concluses exaradas na pea tcnica, dever ser fundamentadas e embasadas no conjunto de provas e elementos carreados aos autos, no lhe sendo lcito exarar sentena sem esclarecer os motivos pelo qual o faz, e to pouco motiv-la em fundamentos que no estejam presentes nos autos.
REFERNCIAS
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UNIVERSIDADE CATLICA DE GOIS DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS CURSO DE DIREITO

A PROVA PERICIAL NO PROCESSO TRABALHISTA

ORIENTADORA: Prof GIOVANA RAMOS MARTINS

ORIENTANDO: JOS TIAGO NOGUEIRA FILHO

Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

JOSE TIAGO NOGUEIRA FILHO

PROVA PERICIAL NO PROCESSO TRABALHISTA

Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

Nota da Monografia Jurdica

Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

objetivando a concluso de mais esta etapa.

Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

2.2.2 2.2.3 2.2.4

Espcies de Percia. Procedimento Pericial. Segunda Percia.

2.3 Honorrios periciais. 2.4 Da tica do perito.

8 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

8 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

9 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

10 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

CAPITULO I A PROVA PERICIAL

1.1. Enfoque histrico

12 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

13 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

14 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

1.3. Destinatrio e Finalidade

15 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

inteligncia do art 131 do CPC.

16 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

17 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

1.5. Valorao da prova

18 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

19 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

1.6 Meios de prova

20 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

1.7. Momento da Prova.

1.8. Prova Pericial

21 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

22 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

CAPITULO II DO PERITO E DA PERCIA

23 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

24 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

25 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

26 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

27 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

2.2.2. Espcies de Percia

28 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

2.2.3. Procedimento pericial.

29 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

2.2.4. Segunda percia.

30 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

2.3. Honorrios periciais.

Conforme ensinamento de Carlos Henrique Bezerra Leite:

31 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

2.4. Da tica do perito35

32 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

33 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

CAPITULO III PROVA PERICIAL NO PROCESSO DO TRABALHO

34 Monografia publicada em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.29839

Art. 420 do Cdigo Processo Civil Brasileiro.