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EXCELENTSSIMO JUIZ DA ...

VARA FEDERAL DA SUBSEO JUDICIRIA


DE ... SEO JUDICIRIA DO ESTADO DE ...

EMENTA:
PREVIDENCIRIO.
DESAPOSENTAO.
RENNCIA
DO
BENEFCIO.
DESNECESSIDADE
DEVOLUO
DOS
VALORES
RECEBIDOS
PELO
SEGURADO.

SEGURADO(A), nacionalidade, estado civil, profisso, portador(a)


do documento de identidade sob o n.... e CPF sob o n...., residente e
domiciliado(a) na Rua..., Bairro..., Cidade..., Estado..., vem a presena
de Vossa Excelncia propor a presente

AO DE DESAPOSENTAO
em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL
(INSS), pessoa jurdica de direito pblico, na pessoa do seu
representante legal, domiciliado a Rua..., Bairro..., Cidade..., Estado...,
CEP..., pelas razes a seguir expostas:
1. FATOS

A parte autora recebe atualmente o benefcio da Previdncia Social com os


seguintes dados:
Espcie: ...
(NB) Nmero de benefcio: ...
(DIB) Data do inicio do benefcio: ...
(RMI) Renda mensal Inicial: ...
Contudo, muito embora tenha restado aposentado(a) em ... (data do inicio do
benefcio), continuou a exercer atividade remunerada, contribuindo, via de consequncia, para
a Previdncia Social.
Aps formular requerimento administrativo visando sua desaposentao, a
Autarquia-r indeferiu o pleito, alegando que no seria possvel a renncia ao beneficio.
Logo, busca a parte autora a tutela jurisdicional para ver garantido o seu direito
de renunciar ao beneficio que atualmente recebe, e, em ato contnuo, a concesso de nova
aposentadoria com a adio das contribuies previdencirias vertidas aps a aposentaco,
para efeito de clculo de sua nova Renda Mensal inicial.
2. FUNDAMENTAO DE MRITO
Na hiptese, a controvrsia estabelecida na demanda refere-se: a) ao direito da
parte Autora renunciar o benefcio que atualmente percebe e b) concesso de nova
aposentadoria, mediante o cmputo das contribuies vertidas aps a inativao, sem a
necessidade de devoluo dos proventos percebidos pela inativao anterior.

2.1 DIREITO DESAPOSENTAO


Sobre a matria, oportuno citar o magistrio de Joo Batista Lazzari e Alberto
Pereira de Castro, que definem a desaposentao como o ato de desfazimento da
aposentadoria por vontade do titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em
contagem para nova aposentadoria, no mesmo ou em outro regime previdencirio.
2

(LAZZARI, Joo Batista e CASTRO, Alberto Pereira. Manual de Direito Previdencirio. 4


ed. So Paulo: LTr, 2000, p. 488.).
Inicialmente, cumpre ressaltar que h diversos precedentes dos Tribunais
Regionais do pas e do Superior Tribunal de Justia apontando a natureza jurdica
patrimonial do benefcio previdencirio, veja-se:
Previdencirio. Aposentadoria. Direito renncia. Expedio de certido de tempo
de servio. Contagem recproca. Devoluo das parcelas recebidas.
1. A aposentadoria direito patrimonial disponvel, passvel de renncia,
portanto.
2. A abdicao do benefcio no atinge o tempo de contribuio. Estando cancelada
a aposentadoria no regime geral, tem a pessoa o direito de ver computado, no
servio pblico, o respectivo tempo de contribuio na atividade privada.
3. No caso, no se cogita a cumulao de benefcios, mas o fim de uma
aposentadoria e o conseqente incio de outra.
4. O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever de
devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os
pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos.
5. Recurso especial improvido.
(STJ, REsp. n. 692628, 6 Turma, Min. Nilson Naves, 6 Turma, julgado em
05/09/2005, sem grifo no original).

PREVIDENCIRIO. DECADNCIA. DESAPOSENTAO. RENNCIA AO


BENEFCIO PARA RECEBIMENTO DE NOVA APOSENTADORIA.
POSSIBILIDADE. DIREITO DISPONVEL. ARTIGO 181-B DO DECRETO N
3.048/99. NORMA REGULAMENTADORA QUE OBSTACULIZA O DIREITO
DESAPOSENTAO. ART. 18, 2, DA LEI N 8.213/91. EFEITOS EX
NUNC DA RENNCIA. DESNECESSIDADE DE DEVOLUO DOS
VALORES PERCEBIDOS A TTULO DO BENEFCIO ANTERIOR. AUSNCIA
DE ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA. VIABILIDADE ATUARIAL.
EFETIVIDADE SUBSTANTIVA DA TUTELA JURISDICIONAL.
[...]
2. Os benefcios previdencirios possuem natureza jurdica patrimonial. Assim
sendo, nada obsta sua renncia, pois se trata de direito disponvel do segurado
(precedentes deste Tribunal e do STJ). (TRF4, AC/Reexame Necessrio n.
0003495-59.2012.404.9999, 5 Turma, Juiz Federal Rogrio Favreto, julgado em
24/04/2012, sem grifo no original).

Nessa linha, nada obsta a renncia do benefcio pelo segurado, pois disponvel
o direito. Caracterizada a disponibilidade do direito, a aceitao da outra parte envolvida
na relao jurdica, no caso o INSS, prescindvel.
No obstante isso, no merece aplicao, na hiptese, o art. 181-B, do Decreto
n. 3.048/99, que tem a seguinte redao:

Art.181-B. As aposentadorias por idade, tempo de contribuio e especial


concedidas pela previdncia social, na forma deste Regulamento, so irreversveis e
irrenunciveis.
Pargrafo nico. O segurado pode desistir do seu pedido de aposentadoria desde que
manifeste essa inteno e requeira o arquivamento definitivo do pedido antes do
recebimento do primeiro pagamento do benefcio, ou de sacar o respectivo Fundo de
Garantia do Tempo de Servio ou Programa de Integrao Social, ou at trinta dias
da data do processamento do benefcio, prevalecendo o que ocorrer primeiro.

Isto porque, sendo disponvel o direito, no poderia o regulamento, como mero


ato administrativo normativo, obstar a renncia do segurado em face de benefcio que
percebe. Somente a lei pode criar, modificar ou restringir direitos, conforme preceitua o
Princpio da Legalidade, que encontra previso no art. 5, II, da Constituio Federal e
disciplina que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei.
O art. 181-B do Decreto n. 3.048/99, ao prever a irrenunciabilidade e a
irreversibilidade das aposentadorias por idade, tempo de contribuio/servio e especial,
acabou por extrapolar os limites a que est sujeito, j que to somente norma
regulamentadora.
Ainda acerca do tema, FBIO SOUZA leciona com maestria:
Por ser um ato vinculado, no cabe Administrao analisar sua convenincia e
oportunidade, sendo impossvel a revogao da aposentadoria pela autarquia
previdenciria. Mas, se um dos aspectos do fato gerador do direito aos proventos
a vontade do segurado, fica evidente que, embora vinculado para a
administrao, o beneficirio poder analisar a convenincia e a oportunidade
relacionadas aos seus interesses individuais e, assim, manifestar ou no a
vontade de se aposentar ou de continuar aposentado.
A irrevogabilidade, portanto, tem por principal escopo a proteo do segurado, que
fica garantido contra alteraes da anlise do mrito do ato administrativo. Afinal,
por conferir fundamental importncia proteo contra os riscos sociais, o
legislador, antecipadamente, j indica com preciso o motivo e o objeto do ato de
concesso. Todavia, se o prprio segurado quem deseja deixar de exercer o
direito aposentadoria, abrindo mo dos proventos, paradoxal que a norma,
cujo objetivo proteg-lo, o impea de assumir postura que lhe parea mais
benfica.
Desejando o segurado reconsiderar sua manifestao volitiva, para no mais
continuar aposentado, inexistir o elemento vontade e o fato gerador do direito
aos proventos tornar a ficar incompleto, sendo vedado Administrao
continuar a pagar as parcelas remuneratrias. (in Tavares, Marcelo Leonardo
(org.). Direito em Foco: Direito Previdencirio. Niteri: Impetus, 2005).

Neste sentido, a aposentadoria, na acepo de ato jurdico, um verdadeiro


direito social dos segurados, com carter personalssimo, patrimonial, individual e disponvel.
Por consequncia, a desaposentao no est condicionada tutela exclusiva do rgo
4

previdencirio, inserindo-se na vontade do beneficirio em desfazer o ato concessrio da


aposentadoria com o propsito de obter benefcio mais vantajoso, tanto no Regime Geral
como em Regime Prprio de Previdncia Social.
Para melhor sacramentar o tema, taxativas so as decises do Egrgio Superior
Tribunal de Justia, veja-se:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIRIO.
ANLISE DE DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS. INVIABILIDADE.
COMPETNCIA DO EXCELSO PRETRIO. APOSENTADORIA. DIREITO
PATRIMONIAL
DISPONVEL.
RENNCIA.
POSSIBILIDADE.
PRECEDENTES.
1. A via especial, destinada uniformizao do Direito federal, no se presta
anlise de dispositivos da Constituio da Repblica, ainda que para fins de
prequestionamento, sob pena, inclusive, de usurpao de competncia da Suprema
Corte.
2. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem reiteradamente se
firmado no sentido de que plenamente possvel a renncia aposentadoria,
por constituir direito patrimonial disponvel.
3. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp n. 1055431, Min.
Og Fernandes, 6 Turma, julgado em 15/10/2009, sem grifo no original).
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. APOSENTADORIA.
DIREITO PATRIMONIAL DISPONVEL. RENNCIA. POSSIBILIDADE.
1. firme a compreenso desta Corte Superior de Justia que, sendo a
aposentadoria direito patrimonial disponvel, cabvel a renncia a tal
benefcio, no havendo, ainda, impedimento para que o segurado que continue
a contribuir para o sistema formule novo pedido de aposentao que lhe seja
mais vantajoso. Precedentes.
2. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp n. 1121427, Min.
Og Fernandes, 6 Turma, julgado em 23/11/2010, sem grifo no original).
PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO
RECURSO ESPECIAL. PEDIDO DE SOBRESTAMENTO. AUSNCIA DE
AMPARO LEGAL. VIOLAO CLUSULA DE RESERVA DE PLENRIO.
INEXISTNCIA. APRECIAO DE DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS EM
SEDE DE RECURSO ESPECIAL. INADMISSIBILIDADE. RENNCIA A
BENEFCIO DE APOSENTADORIA. POSSIBILIDADE. DIREITO
PATRIMONIAL DISPONVEL. AGRAVO DESPROVIDO.
[...]
4. Permanece inclume o entendimento firmado no decisrio agravado, no
sentido de que, por se tratar de direito patrimonial disponvel, o segurado pode
renunciar sua aposentadoria com o propsito de obter benefcio mais
vantajoso, no regime geral de previdncia social ou em regime prprio de
previdncia, mediante a utilizao de seu tempo de contribuio.
5. Agravo regimental desprovido. (AgRg no REsp n. 1236285, Min. Laurita Vaz, 5
Turma, julgado em 14/04/2011, sem grifo no original).

PREVIDENCIRIO. BENEFCIO. DIREITO DISPONVEL. RENNCIA.


POSSIBILIDADE. MINISTRIO PBLICO. INTERVENO OBRIGATRIA.
PESSOA IDOSA. COMPROVAO DE SITUAO DE RISCO.
NECESSIDADE. ART. 43 DA LEI N 10.741/2003. REEXAME DE MATRIA
FTICO-PROBATRIA. INVIABILIDADE. SMULA N 7/STJ. RECURSO
DESPROVIDO.
I - Conforme entendimento desta Corte Superior, o direito Previdncia Social
envolve direitos disponveis dos segurados. Por tal motivo, possvel que o
segurado renuncie aposentadoria, com o objetivo de aproveitamento do
tempo de contribuio e posterior concesso de novo benefcio, muitas vezes
mais vantajoso.
[...] (REsp n. 1235375, Min. Gilson Dipp, 5 Turma, julgado em 12/04/2011, sem
grifo no original).

Logo, patente o direito da parte Autora de renunciar ao benefcio


previdencirio que atualmente percebe, deve a Autarquia r ser condenada a perfectibilizar tal
situao.
2.2 DO DIREITO CONCESSO DE NOVO BENEFCIO, SEM A NECESSIDADE
DA DEVOLUO DOS VALORES PERCEBIDOS
No h que se falar, na hiptese, em devoluo dos valores recebidos pela parte
Autora para o fim de renunciar ao benefcio que atualmente percebe.
Em primeiro porque no houve enriquecimento sem causa do segurado, uma
vez que a percepo do benefcio decorreu da implementao dos requisitos legais, includos
nestes as devidas contribuies previdencirias e atendimento do perodo de carncia. Logo,
trata-se de ato jurdico perfectibilizado que tambm no enseja devoluo.
Esta a lio do ilustre Celso Antnio Bandeira de Mello
O ato administrativo perfeito quando esgotadas as fases necessrias sua
produo. Portanto, o ato perfeito o que completou o ciclo necessrio sua
formao. Perfeio, pois, a situao do ato cujo processo est concludo. (in
Curso de Direito Administrativo. 10 ed. So Paulo: Malheiros, 1997. p. 272).

Ademais, trata-se de direito incorporado ao patrimnio do trabalhador, que dele


usufruiu dentro dos limites legais. E as garantias constitucionais, entre elas a
inviolabilidade do ato jurdico perfeito, tm como destinatrios os indivduos que delas
possam usufruir em seu proveito, sendo distoro flagrante da norma constitucional
qualquer tentativa de utiliz-las sem sentido contrrio aos interesses daqueles que so

objeto de sua proteo. (IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao - O Caminho para


uma Melhor Aposentadoria. 5 ed. Niteri/RJ: Impetus, 2011. p. 59).
No fosse isso, o retorno da parte Autora atividade laborativa ensejou novas
contribuies Previdncia Social e, mesmo que no remetam ao direito de outro benefcio de
aposentao, pelo princpio da solidariedade, merecem ser considerados na busca de um
melhor amparo previdencirio. Mais que isso, o segurado no recebe cumulativamente com
novo benefcio e tal verba possui natureza alimentar, segundo tem destacado o STJ, ao
reforar o descabimento da devoluo:
PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA. DEVOLUO DE
VALORES. DESNECESSIDADE.
1. A renncia aposentadoria, para fins de aproveitamento do tempo de
contribuio e concesso de novo benefcio, seja no mesmo regime ou em regime
diverso, no importa em devoluo dos valores percebidos pois enquanto
perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza
alimentar, eram indiscutivelmente devidos (Resp 692.628/DF, Sexta Turma,
Relator o Ministro Nilson naves, DJU de 5.9.2005). Precedentes de ambas as
Turmas componentes da Terceira seo.
2. Recurso especial provido. (REsp 1.113.682/SC, Ministro Napoleo Nunes Maia
Filho, 5 Turma, julgado em 25/04/2010, sem grifo no original).

Frise-se, mais uma vez, que o recebimento de benefcio na condio de


aposentado foi exercido pela parte Autora como direito pelo implemento dos atuais requisitos
legais, apenas aproveitando o tempo anterior. Ademais, a nova aposentadoria - depois da
renncia da antiga - atende ainda ao preceito constitucional da no cumulao desse
benefcio.
Importa, ainda, agregar que o exerccio pretrito da aposentadoria no decorreu
de liberalidade plena da parte Autora, mas de situao excepcional, em razo das reformas
previdencirias levadas a efeito pelo poder legistlativo brasileiro e que usurparam direitos dos
trabalhadores pela reduo dos benefcios previdencirios, aumento de tempo e contribuies
exigidas. Esse contexto gerou insegurana, remetendo milhes de trabalhadores a anteciparem
sua aposentadoria, normalmente obtidas de forma proporcional, como uma garantia mnima
de sobrevivncia.
Logo, mais que compreensvel e justo entender o atropelo, pela parte Autora,
no exerccio do seu direito, devendo hoje ser-lhe oportunizada a possibilidade de 'revisa-lo'
pelas novas condies que adquiriu, em especial pela manuteno da atividade laboral e

respectiva contribuio ao sistema previdencirio. Trata-se de uma mnima recuperao do


status de segurado pleno, j que a opo no passado conferiu-lhe benefcio de menor
proporo.
Portanto, certo que o interessado na desaposentao continua integrado no
sistema previdencirio, no s pela condio incontroversa de contribuinte ativo, mas como
sujeito tutelado pela previso constitucional previdenciria, almejando uma melhoria das
condies de vida pelo substrato constitucional que fundamenta os direitos sociais e a
proteo da dignidade da pessoa humana.
A desaposentao deve ser entendida pela sua finalidade protetiva, inserida no
plano especial da tutela estatal previdenciria, devendo contemplar os infortnios da vida,
decorrentes de eventos futuros e incertos, na busca de uma melhor proteo social do cidado.
Ainda, do ponto de vista da viabilidade atuarial, a desaposentao
justificvel, pois o segurado goza de benefcio jubilado pelo atendimento das regras vigentes,
presumindo-se que nesse momento o sistema previdencirio somente far o desembolso frente
a este benefcio pela contribuio no passado. Todavia, quando o beneficirio continua na
ativa, gera novas contribuies, permitindo a utilizao para obteno do novo benefcio,
mesmo que nosso regime no seja da capitalizao, mas pelos princpios da solidariedade e
financiamento coletivo.
Pela contributividade dos sistemas previdencirios, o regime gera ao mesmo
tempo um nus financeiro aos segurados - contribuio, mas tambm produz um bnus,
materializado na possibilidade de aplicar tais recursos nos benefcios previdencirios. Logo,
no h como a Administrao Pblica ignorar esta prerrogativa ao segurado, que pode se
desfazer de um benefcio atual visando transferncia de seu tempo de contribuio para o
novo benefcio.
Nesta esteira, o entendimento recente dos Tribunais Regionais do pas:
PREVIDENCIRIO.
APOSENTADORIA
POR
TEMPO
DE
SERVIO/CONTRIBUIO.
DESAPOSENTAO.
ATIVIDADE
REMUNERADA EXERCIDA APS A CONCESSO DO BENEFCIO.
RENNCIA. OBTENO DE APOSENTADORIA MAIS VANTAJOSA.
POSSIBILIDADE.
DIREITO
PATRIMONIAL
DISPONVEL.
PRECEDENTES DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. TERMO
INICIAL. CORREO. JUROS. HONORRIOS. PEDIDO DE ANTECIPAO
DE TUTELA. REQUISITOS PREENCHIDOS. POSSIBILIDADE.

1. A renncia aposentadoria previdenciria com o objetivo de sua majorao,


para que sejam consideradas novas contribuies vertidas aps a concesso do
benefcio, possvel, tendo em vista tratar-se de direito patrimonial disponvel e
inexistir vedao legal a respeito. 2. Descabida a devoluo pelo segurado de
qualquer parcela obtida em decorrncia da aposentadoria j concedida
administrativamente, por consistir em direito regularmente admitido. 3.
Precedentes: STJ: AgRg no REsp 1247651/SC, Rel. Ministro HAROLDO
RODRIGUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/CE), SEXTA
TURMA, julgado em 21/06/2011, DJe 10/08/2011; AgRg no REsp 1240362/SC,
Rel. Ministro CELSO LIMONGI (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO
TJ/SP), SEXTA TURMA, julgado em 03/05/2011, DJe 18/05/2011. [...] (TRF1, AC
n. 200938000298079, 1 Turma, Juza Federal ngela Cato, julgado em
30/03/2012, sem grifo no original).
PREVIDENCIRIO. PEDIDO DE RENNCIA APOSENTADORIA.
POSSIBILIDADE. NO EXIGIBILIDADE DE DEVOLUO DOS
VALORES
MENSAIS
DEVIDAMENTE
RECEBIDOS.
CARTER
ALIMENTAR DA PRESTAO EM FOCO. PRECEDENTES DO EG.
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. PROVIMENTO PARCIAL DA
APELAO DA AUTORA.
1. A hiptese de apelao da autora contra a sentena pela qual se julgou
improcedente o pedido, em ao objetivando a renncia de aposentadoria para a
concesso de um novo benefcio. 2. No obstante inexistir previso legal expressa
quanto renncia de aposentadoria, ou desaposentao, como tem sido
chamado o instituto, tanto no que tange legislao previdenciria como em
relao Constituio Federal, por outro lado no existe preceito legal que,
expressamente, estabelea bice ao ato de cancelamento de aposentadoria. 3. A
Constituio Federal clara quando dispe que ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer algo seno em virtude de lei (artigo 5, inciso II), de modo que a
inexistncia de dispositivo legal que proba a renncia ao benefcio previdencirio
legalmente concedido deve ser considerada como possibilidade para a revogao do
benefcio, mormente considerando que o fenmeno jurdico em questo no viola o
ato jurdico perfeito ou o direito adquirido, no havendo que falar, por isso, em
prejuzo para o indivduo ou mesmo para sociedade. 4. A renncia aposentadoria
um direito personalssimo, eminentemente disponvel, subjetivo e patrimonial,
decorrente da relao jurdica constituda entre o segurado e a Previdncia
Social, sendo, portanto, passvel de renncia independentemente de anuncia
da outra parte, sem que tal opo exclua o direito contagem de tempo de
contribuio para obteno de nova aposentadoria. 5. O Superior Tribunal de
Justia j decidiu pela possibilidade de desaposentao, restando expresso em
recente acrdo que o entendimento daquela colenda Corte no sentido de se
admitir a renncia aposentadoria objetivando o aproveitamento do tempo de
contribuio e posterior concesso de um novo benefcio, independentemente
do regime previdencirio que se encontre o segurado. 6. No que se refere
discusso sobre a obrigatoriedade ou no de devoluo dos valores recebidos
durante o tempo de durao do benefcio original, o eg. Superior Tribunal de
Justia tem firme entendimento no sentido de que a renncia no importa em
devoluo dos valores percebidos, pois enquanto perdurou a aposentadoria pelo
regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente
devidos. Precedentes do eg. STJ. 7. No prospera a tese de que a desaposentao
implicaria desequilbrio atuarial ou financeiro do sistema, pois tendo a autora
continuado a contribuir para a Previdncia Social, mesmo aps a aposentadoria, no
subsiste vedao atuarial ou financeira renncia da aposentadoria para a concesso
de um novo benefcio no qual se estabelea a reviso da renda mensal inicial. 8.
Destarte, conclui-se que a segurada possui direito de renunciar aposentadoria atual
para concesso de um novo benefcio, com acrscimo do tempo de contribuio
prestado aps o deferimento da aposentadoria originria, no caso concreto, aps
03/07/1997 (fl. 28), para efeito de clculo de renda mensal inicial. [...] (TRF2, AC n.

201151180006029, 1 Turma Especializada, Juiz Federal Abel Gomes, julgado em


19/03/2012, sem grifo no original).

DIREITO PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO LEGAL.


DESAPOSENTAO. RENNCIA AO BENEFCIO DE APOSENTADORIA
POR TEMPO DE CONTRIBUIO OBJETIVANDO A CONCESSO DE
OUTRO MAIS VANTAJOSO. POSSIBILIDADE.
1. Segundo entendimento pacificado em nossos Tribunais, fundado na ausncia
de vedao no ordenamento jurdico brasileiro, ao segurado conferida a
possibilidade de renunciar aposentadoria recebida, haja vista tratar-se de um
direito patrimonial de carter disponvel, no podendo a instituio
previdenciria oferecer resistncia a tal ato para compeli-lo a continuar
aposentado, visto carecer de interesse. 2. A renncia aposentadoria, para fins
de concesso de novo benefcio, seja no mesmo regime ou em regime diverso,
no implica em devoluo dos valores percebidos, pois, enquanto esteve
aposentado, o segurado fez jus aos seus proventos. 3. Os argumentos trazidos na
irresignao da parte agravante foram devidamente analisados pela r. deciso
hostilizada, a qual se encontra alicerada na legislao vigente e na jurisprudncia
dominante do C. Superior Tribunal de Justia. [...] (TRF3, AC
00131972920104036183, 10 Turma, Juiz Federal Walter do Amaral, julgado em
28/03/2012, sem grifo no original).
PREVIDENCIRIO. DECADNCIA. DESAPOSENTAO. RENNCIA AO
BENEFCIO PARA RECEBIMENTO DE NOVA APOSENTADORIA.
POSSIBILIDADE. DIREITO DISPONVEL. ARTIGO 181-B DO DECRETO
N 3.048/99. NORMA REGULAMENTADORA QUE OBSTACULIZA O
DIREITO DESAPOSENTAO. ART. 18, 2, DA LEI N 8.213/91.
EFEITOS EX NUNC DA RENNCIA. DESNECESSIDADE DE
DEVOLUO DOS VALORES PERCEBIDOS A TTULO DO BENEFCIO
ANTERIOR. AUSNCIA DE ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA.
VIABILIDADE ATUARIAL. EFETIVIDADE SUBSTANTIVA DA TUTELA
JURISDICIONAL.
[...] 2. Os benefcios previdencirios possuem natureza jurdica patrimonial.
Assim sendo, nada obsta sua renncia, pois se trata de direito disponvel do
segurado (precedentes deste Tribunal e do STJ). 3. A disponibilidade do direito
prescinde da aceitao do INSS. O indeferimento, com fundamento no artigo 181-B
do Decreto n 3.048/99, ilegal por extrapolar os limites da regulamentao. 4. A
admisso da possibilidade da desaposentao no pressupe a inconstitucionalidade
do 2 do art. 18 da Lei n 8.213/91. Este dispositivo disciplina sobre outras
vedaes, no includa a desaposentao. A constitucionalidade do 2 do art. 18 da
Lei n 8.213/91 no impede a renncia do benefcio, tampouco desaposentao, isto
, a renncia para efeito de concesso de novo benefcio no mesmo RGPS, ou em
regime prprio, com utilizao do tempo de servio/contribuio que embasava o
benefcio originrio. 5. O reconhecimento do direito desaposentao mediante
restituio dos valores percebidos a ttulo do benefcio pretrito mostra-se de difcil
ou impraticvel efetivao, esvaziando assim a prpria tutela judicial conferida ao
cidado. 6. A tutela jurisdicional deve comportar a efetividade substantiva para que
os resultados aferidos judicialmente tenham correspondncia na aplicao concreta
da vida, em especial quando versam sobre direitos sociais fundamentais e inerentes
seguridade social. 7. A efetivao do direito renncia impe afastar eventual
alegao de enriquecimento sem causa do segurado, uma vez que a percepo
do benefcio decorreu da implementao dos requisitos legais, includos nestes
as devidas contribuies previdencirias e atendimento do perodo de carncia.
De outra parte, o retorno atividade laborativa ensejou novas contribuies
Previdncia Social e, mesmo que no remetam ao direito de outro benefcio de
aposentao, pelo princpio da solidariedade, este tambm deve valer na busca
10

de um melhor amparo previdencirio. 8. Do ponto de vista da viabilidade atuarial,


a desaposentao justificvel, pois o segurado goza de benefcio jubilado pelo
atendimento das regras vigentes, presumindo-se que o sistema previdencirio
somente far o desembolso frente a este benefcio pela contribuio no passado.
Todavia, quando o beneficirio continua na ativa, gera novas contribuies,
excedente cotizao atuarial, permitindo a utilizao para obteno do novo
benefcio, mesmo que nosso regime no seja da capitalizao, mas pelos princpios
da solidariedade e financiamento coletivo. 9. A renncia ao benefcio anterior tem
efeitos ex nunc, no implicando na obrigao de devolver as parcelas recebidas
porque fez jus como segurado. Assim, o segurado poder contabilizar o tempo
computado na concesso do benefcio pretrito com o perodo das contribuies
vertidas at o pedido de desaposentao. 10. Os valores da aposentadoria a que o
segurado renunciou, recebidos aps o termo inicial da nova aposentadoria, devero
ser com eles compensados em liquidao de sentena. 11. Diante da possibilidade
de proceder-se nova aposentao, independentemente do ressarcimento das
parcelas j auferidas pelo benefcio a ser renunciado, o termo a quo do novo
benefcio de ser a data do prvio requerimento administrativo ou, na ausncia
deste, a data do ajuizamento da ao. (TRF4, 5 Turma, AC n. 500014342.2012.404.7207, Juiz Federal Ricardo Teixeira do Valle Pereira, julgado em
07/05/2012, sem grifo no original).
PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA. CONTAGEM DO
TEMPO
PARA
OBTENO
DE
NOVA
APOSENTADORIA.
POSSIBILIDADE. DIREITO DE OPO DO SEGURADO. DECADNCIA.
INOCORRNCIA.
- Trata-se de apelao do autor contra sentena que, julgou improcedente o pedido
do autor, que pleiteava a desaposentao e a concesso de uma nova aposentadoria,
sem a necessidade de devoluo dos valores recebidos. [...] - Diante da inexistncia
de vedao constitucional ou legal, mostra-se possvel a renncia
aposentadoria, com objetivo de se computar o tempo de servio posterior
obteno do benefcio, para fins de concesso de aposentadoria mais vantajosa.
- In casu, tendo o autor se aposentado por tempo de contribuio, em 07/03/96, com
o tempo de servio de 35 anos, 04 meses e 13 dias, e continuado trabalhando por
mais 05(cinco) anos e 10(dez) meses, deve ser computado as novas contribuies
vertidas para o RGPS relativas a esse perodo com o tempo de servio da
aposentadoria originria de forma a conceder a nova aposentadoria. - Quanto ao
termo a quo da nova aposentadoria, este deve ser a contar da data do ajuizamento da
ao, porquanto no h nos autos prova de houve requerimento na via
administrativa. [...] (TRF5, AC n. 00048629720104058500, 2 Turma, Juiz Federal
Srgio Murilo Wanderley Queiroga, julgado em 30/06/2011, sem grifo no original).

Cumpre assinalar que a desaposentao deve ser entendida como um


verdadeiro ato desconstitutivo negativo por excelncia, mantendo o segurado na tutela
previdenciria, apenas com nova conformao ftica e de direito.
Neste norte, adequada mostra-se a conceituao oferecida pelo advogado
especialista em Direito Previdencirio, Srgio Henrique Salvador:
Portanto, desaposentar-se refazer algo, ou seja, alterar uma situao jurdica
existente e positivada para outra, de igual natureza, mas com outros desdobramentos
e feitos jurdicos futuros, se valendo, do tempo de fruio da pretrita aposentadoria.
(in A desaposentao e a Teoria Escisionista do Direito Previdencirio. Revista de
Direito Previdencirio. n. 4 - Ano II - 2011. So Paulo: Conceito Editorial, p. 37).

11

Afora todos esses argumentos, devemos ainda prestigiar a macia


jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia que tem atribudo efeitos ex nunc ao ato de
renncia do benefcio, dispensando o segurado de qualquer devoluo dos valores recebidos
pela aposentadoria a que busca renunciar. Nessa direo, aponto os seguintes precedentes:
[...]
PREVIDENCIRIO.
DESAPOSENTAO.
RENNCIA

APOSENTADORIA. DEVOLUO DE VALORES. DESNECESSIDADE.


RECONHECIMENTO
DE
REPERCUSSO
GERAL
PELO
STF.
SOBRESTAMENTO DO FEITO. IMPOSSIBILIDADE. EXAME DE MATRIA
CONSTITUCIONAL EM SEDE DE RECURSO ESPECIAL. DESCABIMENTO.
[...] (AgRg no REsp. n. 1250614, Min. Jorge Mussi, 5 Turma, julgado em
27/03/2012, sem grifo no original).

Do corpo do acrdo extrai-se que:


Por fim, cumpre destacar que no julgamento do presente recurso aplicou-se a
reiterada compreenso de que a renncia aposentadoria, para fins de
concesso de novo benefcio, seja no mesmo regime ou em regime diverso, no
implica em devoluo dos valores percebidos, pois, enquanto esteve aposentado,
o segurado fez jus aos seus proventos.
AGRAVO INTERNO. RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO
GERAL. SOBRESTAMENTO DO FEITO. DESCABIMENTO. RENNCIA
APOSENTADORIA. POSSIBILIDADE. DEVOLUO DAS PARCELAS
PERCEBIDAS. DESNECESSIDADE. PRECEDENTES.
[...]
2. assente nesta Corte o entendimento no sentido da possibilidade de
desaposentao e de utilizao das contribuies vertidas para clculo de novo
benefcio previdencirio, sendo desnecessria a devoluo de parcelas
pretritas percebidas a ttulo de proventos de aposentadoria.
3. Deciso agravada que se mantm por seus prprios fundamentos.
4. Agravo interno ao qual se nega provimento. (AgRg no REsp n. 1240362, Min.
Celso Limongi, 6 Turma, julgado em 03/05/2011, sem grifo no original).
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA
PREVIDNCIA SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO.
POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE
CONTRIBUIO PARA NOVA APOSENTADORIA EM REGIME
DIVERSO. NO-OBRIGATORIEDADE DE DEVOLUO DE VALORES
RECEBIDOS. EFEITOS EX TUNC DA RENNCIA APOSENTADORIA.
JURISPRUDNCIA DO STJ. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.
1. A renncia aposentadoria perfeitamente possvel, por ser ela um direito
patrimonial disponvel. Sendo assim, se o segurado pode renunciar
aposentadoria, no caso de ser indevida a acumulao, inexiste fundamento jurdico
para o indeferimento da renncia quando ela constituir uma prpria liberalidade do
aposentado. Nesta hiptese, revela-se cabvel a contagem do respectivo tempo de
servio para a obteno de nova aposentadoria, ainda que por outro regime de
previdncia. Caso contrrio, o tempo trabalhado no seria computado em
nenhum dos regimes, o que constituiria uma flagrante injustia aos direitos do
trabalhador.

12

2. O ato de renunciar ao benefcio, conforme tambm j decidido por esta Corte,


tem efeitos ex tunc e no implica a obrigao de devoluo das parcelas
recebidas, pois, enquanto esteve aposentado, o segurado fez jus aos seus
proventos. Inexistindo a aludida inativao onerosa aos cofres pblicos e estando a
deciso monocrtica devidamente fundamentada na jurisprudncia desta Corte, o
improvimento do recurso de rigor.
3. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp n. 328.101/SC, Min. Maria
Thereza de Assis Moura, 6 Turma, julgado em 20/10/2008, sem grifo no original).
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIRIO.
APOSENTADORIA.
DIREITO
DE
RENNCIA.
CABIMENTO.
POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE
CONTRIBUIO PARA NOVA APOSENTADORIA. DEVOLUO DE
VALORES RECEBIDO NA VIGNCIA DO BENEFCIO ANTERIOR.
EFEITOS 'EX NUNC'. DESNECESSIDADE.
1. O entendimento desta Corte Superior de Justia no sentido de se aditir a
renncia aposentadoria objetivando o aproveitamento do tempo de
contribuio e posterior concesso de novo benefcio, independentemente do
regime previdencirio que se encontra o segurado.
2. O Superior Tribunal de Justia j decidiu que o ato de renunciar ao
benefcio tem efeitos 'ex nunc' e no envolve a obrigao de devoluo das
parcelas recebidas, pois, enquanto aposentado, o segurado fez jus aos
proventos.
3. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp n. 1.250.632/SC, 6
Turma, Min. Haroldo Rodrigues, julgado em 28/06/2011, sem grifo no original).
PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO
RECURSO ESPECIAL. VIOLAO CLUSULA DE RESERVA DE
PLENRIO.
INEXISTNCIA.
APRECIAO
DE
DISPOSITIVOS
CONSTITUCIONAIS
EM
SEDE
DE
RECURSO
ESPECIAL.
INADMISSIBILIDADE. RENNCIA A BENEFCIO DE APOSENTADORIA
PARA OBTENO DE OUTRA MAIS VANTAJOSA. DEVOLUO DE
PARCELAS RECEBIDAS. DESNECESSIDADE. AGRAVO DESPROVIDO.
[...] 3. Permanece inclume o entendimento firmado no decisrio agravado, no
sentido de que a renncia aposentadoria, para fins de concesso de novo
benefcio, no implica devoluo dos valores percebidos.
4. Agravo regimental desprovido. (AgRg no REsp n. 1.237.843/PR, 5 Turma, Min.
Laurita Vaz, julgado em 18/05/2011, sem grifo no original).
PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.
PREQUESTIONAMENTO
DE
MATRIA
CONSTITUCIONAL.
INADEQUAO
DA
VIA
ELEITA.
SOBRESTAMENTO.
ATO
DISCRICIONRIO. RECURSO ESPECIAL J JULGADO. DESCABIMENTO.
OFENSA RESERVA DE PLENRIO. INEXISTNCIA. APOSENTADORIA.
DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO. AGRAVO DESPROVIDO.
[...] IV - O entendimento desta Corte no sentido de se admitir a renncia
aposentadoria objetivando o aproveitamento do tempo de contribuio e
posterior concesso de novo benefcio, independentemente do regime
previdencirio que se encontra o segurado, no importando em devoluo dos
valores percebidos.
V - Agravo interno desprovido. (AgRg no REsp 1.216.770/RS, 5 Turma, Min.
Gilson Dipp, julgado em 04/04/2011, sem grifo no original).

13

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA


PREVIDNCIA SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO.
POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE
CONTRIBUIO PARA NOVA APOSENTADORIA EM REGIME
DIVERSO. EFEITOS EX NUNC. DEVOLUO DE VALORES
RECEBIDOS.
DESNECESSIDADE.
PRECEDENTES.
CONTAGEM
RECPROCA. COMPENSAO. INEXISTNCIA DE PREJUZO DA
AUTARQUIA.
1. firme a compreenso desta Corte de que a aposentadoria, direito
patrimonial disponvel, pode ser objeto de renncia, revelando-se possvel,
nesses casos, a contagem do respectivo tempo de servio para a obteno de
nova aposentadoria, ainda que por outro regime de previdncia.
2. Com efeito, havendo a renncia da aposentadoria, inexistir a vedao legal do
inciso III do art. 96 da Lei n 8.213/1991, segundo o qual 'no ser contado por um
sistema o tempo de servio utilizado para concesso de aposentadoria pelo outro,
uma vez que o benefcio anterior deixar de existir no mundo jurdico, liberando o
tempo de servio ou de contribuio para ser contado em novo benefcio.
3. No ponto da renncia, ressalto que a matria est preclusa, dado que a autarquia
deixou de recorrer. O cerne da controvrsia est na obrigatoriedade, ou no, da
restituio dos valores recebidos em virtude do benefcio que se busca renunciar.
4. O Superior Tribunal de Justia j decidiu que o ato de renunciar ao
benefcio tem efeitos ex nunc e no envolve a obrigao de devoluo das
parcelas recebidas, pois, enquanto aposentado, o segurado fez jus aos
proventos.
[...] (REsp 557.231/RS, Min. Paulo Gallotti, 6 Turma, julgado em 08/04/2008, sem
grifo no original).

Esse entendimento jurisprudencial est sedimentado no mbito do STJ, tanto


que os ministros tm decidido monocraticamente as demandas que versam sobre o tema,
como indicam os seguintes precedentes: REsp. n. 1.267.804, Min. Laurita Vaz e REsp. n.
1.250.597, Min. Gilson Dipp.
Afora isso, convm registrar que o prprio Supremo Tribunal Federal j iniciou
julgamento da matria (RE n. 381.367/RS), em que o relator, Min. Marco Aurlio, sinalizou
pela viabilidade da desaposentao, independente de devoluo dos valores percebidos no
jubilamento anterior.
Portanto, com esses apontamentos, resta claro o direito da parte autora de
renunciar ao beneficio que atualmente recebe, e, em ato contnuo, a concesso de nova
aposentadoria com a adio das contribuies previdencirias vertidas aps a aposentadoria.
4. REQUERIMENTOS
Diante do exposto, requer:

14

1) a concesso do benefcio da justia gratuita, por no deter a parte Autora


condies de arcar com as custas do processo sem prejuzo prprio ou de sua famlia,
condio que expressamente declara, na forma do art. 4 da Lei 1.060/50 (declarao anexa);
2) a citao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, na pessoa do seu
representante legal, para, querendo, contestar os termos da presente ao, no prazo legal, sob
pena da revelia e confisso;
3) a procedncia da presente ao, condenando o INSS:
a) a cessar o benefcio ... (nmero de benefcio atual), sem a necessidade de
devoluo das parcelas recebidas, com a implantao, em ato contnuo, de nova
aposentadoria, com DIB em .... (data da entrada do requerimento administrativo),
computando-se as contribuies previdencirias vertidas aps a aposentaao, para efeito de
clculo de sua nova Renda Mensal Inicial; devidamente atualizada at a data de implantao;
b) ao pagamento das parcelas vencidas desde a DIB em ... (data da entrada do
requerimento administrativo) j descontadas aqui as atingidas pela compensao e pela
prescrio qinqenal - devidamente acrescidas de juros legais de 1% ao ms e correo
monetria de acordo com as smulas 43 e 148 do STJ;
c) a arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios;
4) Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em
especial a relao das contribuies previdencirias pelo autor realizadas desde a data da sua
aposentadoria, cuja requisio pretende, na forma do artigo 399 do CPC.
5) considerando que a questo de mrito unicamente de direito, requer o
julgamento antecipado da lide, conforme dispe o art. 330, I, do Cdigo de Processo Civil.
D-se causa o valor de R$ ... (...).

Pede deferimento.
______________________, _____ de _____________ de __________.

15

ADVOGADO
OAB

Rol de Documentos
...

16

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