EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE

DIREITO DA VARA DE AES PREVIDENCIRIAS DO DF

LUCINEI ALVES BATISTA, brasileira, empregada
pblica, inscrita no CPF n.339.080.365-34, portador do RG de n.
922.661/SSP-DF, filha de Rosemiro Batista de Souza e Nomia Alves
Batista residente e domiciliado na Quadra 18, Casa 29, Bairro So Jos
So Sebastio, Braslia DF, CEP 71693-019, por meio de seu
advogado que esta subscreve, com endereo profissional na Rua 55,
Casa 31, Bairro Centro, So Sebastio, Braslia DF, CEP: 71.691-018,
com fulcro no art. 6, inciso V e outros do Cdigo de Defesa do
Consumidor c/c art. 282 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, vem
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, ajuizar

AO DE RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA C.C.
CONVERSO EM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ E
ANTECIPAO DE TUTELA
Em face dos direitos materiais violados pelo INSTITUTO
NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), autarquia federal, com
endereo Rua Adolfo Bastos, 520 - Centro Santo Andr SP
CEP: 09041-900, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir
expostos:

I DA EXPOSIO FTICA
A autora inscrito nos quadros da Previdncia
Social como empregada na empresa estatal de Servio Federal de
Processamento de Dados SERPRO situada na SGAN 601 -
Mdulo V - CEP 70836-900, Braslia -DF, exercendo as
atividades de auxiliar administrativo.
Em 27 de outubro de 2010, durante a
execuo de suas funes na empregadora, a autora foi
vitimada de intensas dores na lombar e especificamente no
nervo citico quando, aps requisio de superior, se
direcionou at uma estante para pegar um processo em uma
prateleira localizada abaixo da linha da sua cintura e ao
realizar o movimento para abaixar-se e pegar o processo foi
cometida por intensas dores devido ao ruptura do nervo
citico que em decorrncia paralisou sua perna. O acidente
de trabalho foi devidamente registrado (CAT 2010.493.339-
9/01 documento anexo)
Devido a esse acidente foi necessrio implantar
eletrodo medular dorsal que serve como estimulador de
movimentos para que sua perna tenha algum movimento. A
autora est com implante subcutneo de um estimulador
medular, localizado na regio lombar esquerda, de onde saem fios
para um canal medular na direo cervical e tambm para a
regio da cauda esquina.
Esse modulador alimentado por uma bateria
porttil com carga aproximada para quarenta e oito horas.
Acompanha o material um aparelho que serve para aferir a
efeciencia do trabalho do aparelho estimulador, o qual no pode
funcionar com rendimento inferior a 25 % da sua capacidade, sob
o risco de danificar o equipamento.
Aliado a utilizao do aparelho, a autora est com
instabilidade na postural, secundria ao comprometimento do
citico, sendo indispensvel para a manuteno do seu equilbrio
a utilizao de uma bengala na mo contra lateral.
Sabe-se que, o estimulador medular em questo e
seu aparelho auxiliar, so incompatveis com o uso de celulares
ou outros instrumentos passveis de produzir interferncia com
esse instrumental. H tambm restries de ordem fsica com
limitaes de movimentos de lateralizao, movimentos de
elevao dos membros superiores, limitao importante da
curvatura do tronco para diante. Devido a tais restries
movimentos de apanhar objetos no cho e tambm nas mesas,
bancadas, etc..., no podem ser realizados plenamente sendo s
possveis com a mo esquerda e se estiver sentada e isso porque
necessita de apoio da bengala na mo direita. Contudo os
movimentos para cima no podem ultrapassar um limite mediano,
porque os fios dos eletrodos do canal modular podero ser
desconectados, danificando os equipamentos e gerando uma dor
insuportvel pela perda da ao do estimulador medular. Convm
lembrar que fenmenos naturais como chuvas, relmpagos, raios,
etc..., podero tambm danificar a aparelhagem.
Ademais, cabe mencionar, que a requerente
diabtica e hipertensa e faz uso regular de medicamentos.
Nesta oportunidade comeou a receber auxilio
doena acidentrio que veio se renovando at 07/11/2013,
quando foi indevidamente cessado.
Mesmo com o terrvel quadro clinico da autora o
seu auxilio doena foi cessado e o mesmo, para poder garantir seu
sustento, foi obrigado a retornar ao trabalho, mesmo sem
nenhuma condio de trabalhar.
Todos os relatrios mdicos declinam que a autora
est incapacitada para o trabalho, mas o perito da autarquia r,
no segue o mesmo entendimento. O que se depreende dos
exames e relatrios mdicos que a autora encontra-se totalmente
incapacitada para o trabalho.
Embora a autora apresente todo esse grave quadro
clnico lhe est sendo retirado o direito de receber o auxlio doena
Que critrio de avaliao a percia da autarquia r
utiliza? O quadro clnico da autora no apresentou melhoras
desde o seu acidente em outubro de 2010, mas a percia informa
que no restou demonstrada a incapacidade laborativa?! Ora, uma
"percia" nestes moldes no possui o condo de avaliar o
verdadeiro estado clnico da beneficiria, e sim, burlar o
regulamento e obrigar a paciente a ocupar novamente as suas
funes laborais como forma de evitar que o rgo de previdncia
social continue a efetuar os pagamentos pelo benefcio.
Desta forma, verifica-se que houve somente um motivo para a alta
imposta e a cassao do benefcio: evitar que mais um beneficirio
fizesse jus a seus direitos perante o INSS, permitindo assim que
aquele rgo deixasse de repassar a remunerao mensal at
ento paga, restando mais verbas em seus cofres.
Diante dos fatos expostos, vemos com clareza, que
o Instituto ru, no est levando a srio a gravidade das doenas
adquiridas e desencadeadas em virtude do ambiente e condies
em que a autora laborava.
Ademais, no se pode deixar de levar em
considerao que a situao da autora se agravar ainda mais
com o avano da idade vez que se encontra com sua vida
totalmente modificada pelas doenas adquiridas, devendo contar
com a proteo a qual foi destinada Previdncia Social pela
Constituio Federal, em caso de doena e invalidez, de acordo do
o art. 201, inciso I.
Por isso faz jus a autora ao restabelecimento do
auxlio doena acidentrio e a sua imediata converso em
aposentadoria por invalidez, ou concesso do benefcio que
Vossa Excelncia entender por mais adequado ao caso em anlise,
face as concluses do laudo pericial, ante a utilizao do brocardo
da mihi factum, dabo tibi jus (dei-me o fato que te dou o direito),
vez que o Juiz pode decidir utilizando-se do Princpio Jura Novit
Curia, (o Juiz Conhece o Direito), adequando o fato ao direito, sem
ferir nenhum Princpio inerente a sua investidura, com o devido
pagamento dos atrasados e das diferenas desde a verificao da
incapacidade, vez que o autora encontra-se total e
permanentemente incapaz de exercer atividade que lhe garanta a
subsistncia.

II DA ANTECIPAO DE TUTELA
Encontra-se a autora em total desamparo, sem
assistncia da Previdncia Social e sem dela receber o numerrio
referente ao benefcio suspenso de modo unilateral e sumrio.
O autor tentou resolver a situao na esfera administrativa com o
pedido de reconsiderao, no logrando xito, restando-lhe
somente a busca da tutela atravs do Poder Judicirio para fazer
valer o seu direito.
A exposio dos fatos, bem como a prova
documental acostada, no deixa qualquer dvida do direito do
autor em perceber o benefcio pleiteado, e cuidando-se de
prestao de cunho alimentar, fundado o receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao repousa no risco do quadro de
sade da autora agravar-se.
Quanto ao fumus boni juris, este resta
demonstrado quando da verificao do quadro clnico da autora,
uma vez que todos os documentos provam estar esta incapacitada
ao trabalho, contrariando o que decidiu os peritos do Instituto
ru, percias as quais desrespeitaram as normas tcnicas para
verificao do estado clnico do autor, eis que sequer houve
realizao de um exame laboratorial aprofundado.
Com este resultado o autor foi compelido a retornar ao trabalho,
mesmo com seu quadro clnico e laudos indicando o contrrio, o
que, por si s j autoriza a concesso da medida liminar ora
pleiteada.
Evidente tambm o abuso de direito por parte do
ru, que resta demonstrado quando o perito preposto daquele
rgo decide pela cassao do auxlio doena da autora mesmo
encontrando-se acometido por srias complicaes, todas
demonstradas em laudos mdicos apresentados pelo mesmo.
Quanto aos danos de difcil reparao estes j
iniciaram, pois a autora encontra-se incapacitada ao trabalho,
com fortes dores, mas obrigada a trabalhar para sustentar a si
prprio e a sua famlia que dele dependem, agravando com isso
sua sade.
Comprovados tais fatos, a liminar pleiteada deve
ser concedida, uma vez que a antecipao de tutela nestes casos
j prtica constante dos Tribunais como abaixo se v:

PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. AO
ACIDENTRIA. AUXLIO DOENA. ESTABELECIMENTO
DO BENEFCIO. ANTECIPAO DOS EFEITOS
DA TUTELA. POSSIBILIDADE. FUNDADA DVIDA
ACERCA DA CAPACIDADE LABORAL DA PARTE.
1. No h como determinar o retorno da agravante ao
trabalho, sem que estejam definitivamente esclarecidos
os motivos que ensejaram o seu afastamento das
atividades laborais.
2. No caso em exame, h incerteza acerca da capacidade
laboral da agravante, em razo de colidirem as
informaes contidas na percia mdica realizada pelo
INSS e aquelas pontuadas nos atestados mdicos
carreados para os autos, os quais concluem pela
existncia de enfermidade incapacitante. Precedentes
desta corte de justia.
3. Agravo de instrumento conhecido e provido.(2013 00 2
007579-2 AGI, Rel. Ndia Corra Lima)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO ACIDENTRIA.
TUTELA ANTECIPADA. AUXLIO-DOENA. LAUDOS
MDICOS DIVERGENTES.
1. Ante a natureza alimentar do benefcio e o risco de
dano grave, concede-se ao segurado, provisoriamente, o
benefcio da dvida suscitada pela discrepncia entre os
laudos mdicos oficial e particular, a ser dirimida na fase
processual adequada.
2. Justifica-se, pois, a antecipao de tutela para
restabelecer o pagamento do auxlio-doena.( 2011 00 2
022078-3 AGI, Rel. Fernando Habibe)
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE
INSTRUMENTO. DIREITO PREVIDENCIRIO.
ANTECIPAO DE TUTELA PARA RESTABELECIMENTO
DE AUXLIO-DOENA ACIDENTRIO. DECISO
MONOCRTICA NA FORMA DO ARTIGO 557 DO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL. AMPARO EM
JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO TRIBUNAL DE
JUSTIA. REGULARIDADE DA FORMA ADOTADA.
LAUDO DO INSS EM CONFRONTO COM OUTROS
LAUDOS MDICOS. IN DUBIO PRO MISERO.
MANUTENO DA ANTECIPAO DA TUTELA.
1. Respaldada a deciso monocrtica por meio da qual se
nega provimento a agravo de instrumento em
jurisprudncia dominante do Tribunal de Justia, no h
que se falar em afronta ao artigo 557 do Cdigo de
Processo Civil, o qual exige, to somente, a prevalncia
do entendimento jurisprudencial adotado na deciso do
Relator.
2. Apesar da presuno de veracidade e legitimidade de
que so dotados os laudos mdicos do Instituto Nacional
de Seguridade Social, essa presuno pode ser infirmada
por pareceres mdicos particulares e outros elementos de
prova colacionados aos autos pelo segurado, de sorte
que, em razo do carter alimentar do auxlio-doena
acidentrio, a dvida ocasionada a partir da
contraposio das provas impe a aplicao do preceito
in dbio pro misero. (
3. Agravo regimental conhecido e improvido (2013 00 2
011268-0 AGI , Rel Simone Lucindo)
III DO DIREITO
a-) Do restabelecimento do auxlio-doena.
A Constituio Federal tem por fundamentos a promoo do bem
estar de todos sem qualquer forma de discriminao, alm disso,
garante o estabelecimento da dignidade humana, em seu art. 1,
III.
No mesmo sentido, seu artigo 196 dispe que a
sade direito de todos e dever do Estado, garantido atravs de
polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco e de
outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e
servios para sua promoo, proteo e recuperao.
Ademais, o artigo 201 estabelece que os planos de previdncia
social, nos termos da Lei, atendero a cobertura dos eventos de
doena, includos os resultantes de auxlio doena por
incapacidade fsica para o trabalho.
A Lei 8.213/91 dispe em seu artigo 59 que:
O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo
cumprido, quando for o caso, o perodo de carncia exigido nesta
Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade
habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos.
O mesmo diploma legal em seu artigo 60 declina que:
O auxlio-doena ser devido ao segurado
empregado a contar do 16 (dcimo sexto) dia do
afastamento da atividade, e, no caso dos demais
segurados, a contar da data do incio da
incapacidade e enquanto ele permanecer
incapaz.(grifamos).
Segundo o artigo 78 do Decreto 3048/99:
O auxlio-doena cessa pela recuperao da
capacidade para o trabalho, pela transformao em
aposentadoria por invalidez ou auxlio-acidente de
qualquer natureza, ().(grifos nossos).
Verifica-se a ilegalidade pela inobservncia do
artigo 79 do Decreto 3048/99, que assim reza:
O segurado em gozo de auxlio-doena, insuscetvel
de recuperao para a sua atividade habitual,
dever submeter-se a processo de reabilitao
profissional para exerccio de outra atividade, no
cessando o benefcio at que seja dado como
habilitado para o desempenho de nova atividade que
lhe garanta a subsistncia ou, quando considerado
no recupervel, seja aposentado por invalidez.
Com estas simples, mas coerentes observaes
tornam-se perfeitamente visvel o direito da autora ao
restabelecimento de seu benefcio auxlio-doena, uma vez que
resta totalmente incapacitada de retomar as suas atividades
laborais, devido s limitaes fsicas impostas pela utilizao do
aparelho estimulador e aliado s doenas crnicas e a constante
evoluo de seus estado clnico devido ao avano da idade.
A autora no est capacitada para o trabalho, e
tambm no houve a transformao do benefcio para
aposentadoria por invalidez, tornando-se evidente a leso que a
mesma vem sofrendo desde a data de 13/11/2013, uma vez que
fora considerada apta ao trabalho, mesmo sem apresentar
melhora em seu quadro clinico, quadro este que na verdade
demonstra que ela esta incapaz para a realizao de suas
atividades laborativas.
No resta a menor dvida que a cassao do
benefcio da autora foi injusto, ilegal e arbitrrio.
Assim requer em carter liminar o restabelecimento do auxlio-
doena.

b-) Da converso do auxlio-doena em
aposentadoria por invalidez Alm de ser restabelecido o benefcio
retro mencionado, necessrio se faz sua converso para
aposentadoria por invalidez, pois, reza o artigo 43 da Lei n.
8.213/91 que:
"A aposentadoria por invalidez ser devida a partir
do dia imediato ao da cessao do auxlio-doena...".
Ademais, existe jurisprudncia sobre a viabilidade
da converso do auxlio-doena para aposentadoria por invalidez,
como se verifica in verbis:

PREVIDENCIRIO. ACIDENTRIA. PRVIO
REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO.
DESNECESSIDADE. CONVERSO AUXLIO-
DOENA EM APOSENTADORIA. 1. "A ao
acidentria prescinde do exaurimento da via
administrativa." (Smula 89 do Superior Tribunal
de Justia). 2. Estando comprovado o nexo causal e
a absoluta incapacidade laboral, faz jus, o segurado
que percebe auxlio-doena, converso para a
aposentadoria acidentria (artigo 42, pargrafo 1
da Lei 8.213/91). 3. Recurso no conhecido.(RESP
199900866304, HAMILTON CARVALHIDO, STJ -
SEXTA TURMA, 05/06/2000)- Grifamos.
A condio da autora enquadra-se na descrio de
incapacidade elaborada pela OMS - Organizao Mundial da
Sade, qual seja:
Qualquer reduo ou falta (resultante de uma
deficincia ou disfuno) da capacidade para
realizar uma atividade de uma maneira considerada
normal para o ser humano, ou que esteja dentro do
espectro considerado normal.
E ainda, encaixa-se no conceito previdencirio de
invalidez definido pelo INSS como incapacidade laborativa:
a impossibilidade do desempenho das funes
especficas de uma atividade (ou ocupao), em
consequncia de alteraes morfopsicofisiolgicas
provocadas por doena ou acidente.
Para a avaliao da incapacidade laborativa,
necessrio verificar que o ponto de referncia e a base de
comparao devem ser as condies do prprio examinado
enquanto trabalhava nunca a mdia da coletividade operria, ou
seja, deve ser avaliada a incapacidade individual de atingir a
mdia de rendimento alcanado anteriormente, em condies
normais.
Como se verifica nos exames mdicos e nos
prprios relatrios, ante tantas molstias, a autora jamais
conseguir exercer atividade que lhe garanta um rendimento
compatvel com o que recebia antes de ser acometido pela doena
ocupacional.
Ou seja, a autora est invlida! Incapacitado para
a execuo de atividades que garantam a sua subsistncia.
O artigo 201, I da Constituio Federal estabelece
que os planos de previdncia social, atendero a cobertura dos
eventos de doena e invalidez, includos os resultantes de
incapacidade fsica para o trabalho. A mesma previso tem-se no
regulamento da previdncia social Decreto 3048/99, em seu
artigo 5, inciso I.
A Lei 8.213/91 em seu artigo 42 e o Decreto
3048/99 em seu artigo 43 dispem que:
A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida,
quando for o caso, a carncia exigida, ser devida ao
segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-
doena, for considerado incapaz e insusceptvel de
reabilitao para o exerccio de atividade que lhe
garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto
permanecer nesta condio.
V-se que a lei no exige a incapacidade absoluta,
completa e total do segurado, mas sim que a incapacidade seja
causa impeditiva do exerccio de atividade que garanta a
subsistncia do mesmo.
Daniel Pulino, em sua excelente obra afirma que:
A aferio da invalidez no se resume, portanto,
numa comprovao de ordem exclusivamente
mdica embora esta seja uma condio necessria
para a edio do ato de concesso de benefcio
compreendendo um juzo complexo, em que se deve
avaliar a concreta possibilidade de o segurado
retirar do prprio trabalho renda suficiente para
manter sua subsistncia em patamares, seno
iguais, ao menos compatveis com aqueles que
apresentavam antes de sua incapacitao e, que
foram objetivamente levados em considerao no
momento da quantificao das suas contribuies
para o sistema dentro, sempre, dos limites de
cobertura geral de previdncia social. No h como
deixar de considerar, nesse juzo, as condies
pessoais do segurado, confrontando-as com a
possibilidade de engajamento em atividade
laborativa apta a lhe garantir o nvel de subsistncia
pertinente. (A aposentadoria por invalidez no direito
positivo brasileiro, 2001 pg. 125/126).
Os mesmos diplomas legais acima citados em seus
artigos 62 e 79, respectivamente declinam que:
O segurado em gozo de auxlio-doena,
insusceptvel de recuperao para sua atividade
habitual, dever submeter-se a processo de
reabilitao profissional para o exerccio de outra
atividade. No cessar o benefcio at que seja dado
como habilitado para o desempenho de nova
atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando
considerado no-recupervel, for aposentado por
invalidez.
Como j ficou cabalmente demonstrado a autora
est incapacitada para o trabalho, no houve nem a tentativa de
reabilit-la, mas seu benefcio foi cassado, sem haver a sua
transformao em aposentadoria por invalidez, tornando-se
evidente a leso que a mesma vem sofrendo.
No resta a menor dvida que a cassao do
auxlio-doena e a sua no transformao em aposentadoria por
invalidez, por parte da autarquia r atitude contrria lei.
Resta evidenciado o direito da autora concesso da
aposentadoria por invalidez, uma vez que est totalmente
incapacitado de retomar as suas atividades laborais.
No bastasse pelo extenso rol de problemas acima
demonstrado, verifica-se que muitas doenas so crnicas,
incurveis, passveis apenas de amenizaes da dor, e que com o
passar do tempo, as mesmas iro se agravando, o que evidencia
que a autora no mais ter condies de exercer suas atividades.
Ademais, importante salientar que o benefcio ora pleiteado tem
carter temporrio, pois se a qualquer tempo for recuperada a
capacidade de trabalho pode o mesmo ser cessado, conforme
previso do artigo 47 da Lei 8213/91 e do artigo 49 do Decreto
3048/99, o que deixa claro que a sua concesso no importar em
prejuzo para a autarquia r e nem para a Sociedade, to somente
far justia a autora, que perdeu sua sade e sua capacidade de
trabalhar, devido s condies de trabalho a que estava exposta.
Diante de todo o explanado, verifica-se que o autora est
incapacitada total e definitivamente para realizar suas atividades
laborativas, enquadrando-se no disposto no art. 42 da lei
8.213/91.
Tal fato poder ser comprovado atravs de percia
efetuada por perito judicial de confiana deste juzo o qual desde
j solicitamos, onde poder ser confirmado as afirmaes em
epgrafe, suprindo a falha da percia administrativa.
Assim, pelo desencadeamento das doenas irreversveis,
incapacidade definitiva para atividades que lhe garantam sua
subsistncia e de seus familiares, requer o restabelecimento do
auxlio doena acidentrio e a sua converso em aposentadoria
por invalidez nos termos do artigo 42 da Lei 8.213/91, benefcio
este que dever ter como data incio, a data da verificao da
incapacidade permanente, compelindo a autarquia r a efetuar os
pagamentos da diferena entre auxlio-doena e aposentadoria por
invalidez at a efetiva converso, bem como os valores atrasados,
tudo devidamente corrigido.
c-) Da concesso do benefcio mais adequado.
Entende o autor que se encontra incapacitado para o trabalho,
mas o mesmo e tampouco estes subscritores tm conhecimentos
mdicos.
Assim sendo, o laudo pericial realizado por
profissional de confiana deste Juzo, pode declinar situao ftica
diversa, em se tratando de beneficio previdencirio, o que dever
ser observado por Vossa Excelncia quando da prolao da
sentena. Saliente-se que tal fato ocorre em lides previdencirias
que visam a concesso/restabelecimento de beneficio, pois
dependem do laudo pericial.
Frise-se que, nestes casos no h que se falar em
julgamento extra ou ultra petita afinal aqui, com maior razo,
vigora o brocado da mihi factum, dabo tibi ius (da - me os fatos e
eu te direi o direito), j que cabe ao julgador adequar o benefcio
incapacidade laborativa verificada, face o principio Jura Novit
Curia (o Juiz conhece o direito), adequando os fatos ao benefcio
mais justo, sem ferir nenhum principio inerente sua investidura.
O pedido o benefcio e ao juiz cabe a
caracterizao da situao e a subsuno Lei.
O benefcio a ser concedido deve ser dito pelo juiz e no pelas
partes, sendo certo que a indenizao paga em conformidade
com o que devido ao segurado, em face da lei.
Outro no o entendimento dos nossos Tribunais:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR
INVALIDEZ. LAUDO PERICIAL CONCLUSIVO PELA
AUSNCIA DE INVALIDEZ. APRECIAO DO
PEDIDO COMO APOSENTADORIA RURAL POR
IDADE. TEMPO DE SERVIO RURAL. INCIO DE
PROVA MATERIAL. CERTIDO DE CASAMENTO.
CERTIFICADO DE CADASTRO DE IMOVEL RURAL
EMITIDO PELO INCRA. ENQUADRAMENTO
SINCICAL DA AUTORA. TRABALHADORA RURAL.
PEDIDO PROCEDENTE. HONORRIOS
ADVOCATCIOS E JUROS MORATRIOS. FIXAO.
CORREO MONETRIA. LEI 6.899/81.
"No se caracteriza, in casu, julgado ultra ou extra
petita, em face de relevncia da questo social
envolvida porque, em matria previdenciria,
embora o autor tenha pedido determinado benefcio
o julgador, verificando o preenchimento dos
requisitos legais, pode conceder outro. Precedentes
do STJ" (AC 0040144-26.2005.4.01.9199/GO, Rel.
Desembargador Federal Jos Amilcar Machado,
Conv. Juiz Federal Miguel Angelo De Alvarenga
Lopes (conv.), Primeira Turma,e-DJF1 p.74 de
22/02/2010)
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR
INVALIDEZ. LAUDO PERICIAL. AUSNCIA DE
INCAPACIDADE PARA O TRABALHO. LIMITAAO
PARA ATIVIDADES COM ESFORO FSICO
EXCESSIVO. CONCESSO DE BENEFCIO
PREVIDENCIRIO DIVERSO DO PEDIDO.
POSSIBILIDADE. AUSNCIA DE JULGAMENTO
EXTRA OU ULTRA PETITA. FINALIDADE SOCIAL.
SOLUO PRO MISERO. AUXLIO-ACIDENTE.
SEQUELAS. REDUO DA CAPACIDADE DE
TRABALHO.
1. Em matria previdenciria, embora tenha o (a)
autor (a) pedido determinado benefcio, no
configura qualquer espcie de nulidade se o rgo
julgador, verificando o devido preenchimento dos
requisitos legais, conceder outro, tendo em vista a
relevncia da questo social que envolve a matria.
Precedentes do STJ.
2. O segurado da Previdncia Social tem direito ao
benefcio de auxlio-doena em razo de
incapacidade temporria para o seu trabalho e para
o exerccio de suas atividades habituais, por mais de
15 (quinze) dias consecutivos, nos termos do art. 59
da Lei n. 8.213/91.
3. Dispe o artigo 43 do Decreto 83.080/79 que a
aposentadoria por invalidez devida ao segurado
que, aps 12 (doze) contribuies mensais, estando
ou no em gozo de auxlio-doena, considerado
incapaz para qualquer trabalho e insuscetvel de
reabilitao para o exerccio de atividade que lhe
garanta a subsistncia.
4. O INSS reconheceu a qualidade de segurado da
parte autora e o perodo de carncia previsto na Lei
8.123/91 quando da concesso do benefcio de
auxlio-doena.
5. O perito do juzo conclui que o autor no
incapaz. Assim, no restando configurada
incapacidade, no cabvel a concesso dos
benefcios de auxlio-doena ou aposentadoria por
invalidez, todavia, afirmou que h sequela de
fratura de antebrao direito, havendo limitaes
para atividades com esforo fsico excessivo. Dessa
forma, restando comprovada que h limitaes
oriundas de leses decorrentes de acidente, o autor
faz jus ao benefcio de auxlio-acidente.
6. As prestaes em atraso devero ser pagas de
uma nica vez e corrigidas monetariamente, nos
termos da Lei n. 6.899/81, pelos ndices previstos
no Manual de Clculos da Justia Federal, aprovado
pelo Conselho da Justia Federal, incidindo tal
correo desde a data do vencimento de cada
parcela em atraso, a teor das Smulas 148/STJ e
19/TRF da 1 Regio.
7. Os juros de mora, por sua vez, so devidos no
percentual de 1% (um por cento) ao ms, a contar
da citao (Smula n. 204/STJ), at o advento da
Lei n. 11.960/2009, a partir de quando incidiro
razo de 0,5% (meio por cento) ao ms ou outro
ndice de juros remuneratrios das cadernetas de
poupana que eventualmente venha a ser
estabelecido , at a apurao definitiva dos
clculos de liquidao (TRF da 1 Regio EDAMS
0028664-88.2001.4.01.3800/MG, Rel.
Desembargadora Federal Neuza Maria Alves da
Silva, Segunda Turma, e-DJF1 p. 26 de
06/05/2010).
8. Os honorrios advocatcios devem ser fixados em
10% (dez por cento) sobre as prestaes em atraso
at a data da prolao da sentena no caso de sua
confirmao ou at a prolao do acrdo no caso
de provimento da apelao da parte autora,
atendendo ao disposto na Smula 111/STJ.
9. Nas causas ajuizadas perante a Justia Estadual,
no exerccio da jurisdio federal ( 3 do art. 109
da CF/88), o INSS est isento das custas somente
quando lei estadual especfica prev a iseno, o que
ocorre nos estados de Minas Gerais, Gois,
Rondnia e Mato Grosso. Em se tratando de causas
ajuizadas perante a Justia Federal, o INSS est
isento de custas por fora do art. 4, inc. I, da Lei
9.289/96, abrangendo, inclusive, as despesas com
oficial de justia.
10. Apelao do INSS no provida. Remessa provida
em parte.
RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL.
BENEFCIO PREVIDENCIRIO. JULGAMENTO
EXTRA PETITA. INOCORRNCIA. Em matria
referente a benefcio previdencirio, esta Corte tem
afirmado que, embora tenha o autor pedido
determinado benefcio, no configura nulidade, por
deciso extra petita, se o julgador, verificando o
devido preenchimento dos requisitos legais,
conceder outro, tendo em vista a relevncia da
questo social que envolve a matria. Precedentes.
Recurso especial desprovido.
(RESP 200600433990, FELIX FISCHER, STJ
QUINTA TURMA, 04/12/2006)

Desta forma caber a Vossa Excelncia em
observncia aos fatos adequar o direito cabvel, concedendo a
autora o benefcio previdencirio mais correto, sendo assim caso
no seja cabvel o restabelecimento do auxilio doena ou da
aposentadoria por invalidez, dever ser concedido ao autor o
auxilio acidentrio.
IV DOS REQUERIMENTOS
Ante todo o exposto requer:
1-) A concesso de MEDIDA LIMINAR inaudita
altera pars, para que a autarquia r providencie o imediato
restabelecimento do benefcio (AUXLIO DOENA ACIDENTRIO)
cassado, desde 07 de novembro de 2013, pois mais que evidente
que o no recebimento do mesmo, acarretar prejuzos
irreparveis ao autor tendo em vista que o benefcio tem
unicamente carter alimentar - at o trnsito em julgado do
presente feito, mas caso esse no seja implementado de imediato
que pelo menos seja este concedido aps a realizao da percia
judicial;
2-) A citao da Autarquia-r, na pessoa de seu
representante legal, para que conteste, querendo, no prazo legal,
sob pena de revelia e confisso, bem como para que junte aos
autos cpia do processo administrativo referente a todos os
benefcios pleiteados pelo autor, quer deferidos, quer indeferidos;
3-) Que a presente ao seja JULGADA
TOTALMENTE PROCEDENTE, nos seguintes termos:
a-) A confirmao da liminar
restabelecendo o AUXLIO DOENA ACIDENTRIO a
autora cessado desde a data de 07 de novembro de
2013, bem como, sua imediata transformao em
Aposentadoria por Invalidez, devendo ser determinado
o pagamento das parcelas vencidas a partir da data
que cessou o benefcio requerido, bem como a diferena
entre o auxlio doena e a aposentadoria por invalidez
desde a constatao da incapacidade permanente pela
percia, tudo devidamente corrigido desde o respectivo
vencimento e acrescido de juros de mora incidentes at
a data do efetivo pagamento, sob pena astreintes a ser
arbitrado por Vossa Excelncia, mas caso esse no seja
Vosso Nobre entendimento que determine a
manuteno do benefcio de auxlio doena at que o
autor apresente condies de trabalho ou que a r
promova a reabilitao profissional do segurado com
sua recolocao no mercado de trabalho OU;
b-) Em sendo o caso, que Vossa
Excelncia determine a concesso do benefcio
previdencirio mais adequado s condies do autor ou
seja o auxlio acidentrio;
c-) A condenao da autarquia r ao
pagamento das custas processuais e dos honorrios
advocatcios no importe de 20% do valor total da
condenao. Protesta o autor pela produo de provas
por todos os meios em direito admitidos, especialmente
a pericial, com a realizao de percia mdica por perito
de confiana deste juzo a qual deve ser determina com
a mxima urgncia, para que seja constatada a
incapacidade laborativa do autor e todas as demais que
se fizeram necessrias.
D a causa para os efeitos fiscais o valor de R$
R$ 22.587,24 (vinte e dois mil e quinhentos e oitenta e sete reais e
vinte e quatro centavos).
Termos em que
Pede deferimento.

So Sebastio-DF, 16 de dezembro de 2013.

Marcos Moreira Nizio
Advogado OAB/DF 40.208