Materia: Derecho Privado IV

Profesor: Sebastin Vanella Godino

- 1 -
A los fines de complementar los conceptos aqu vertidos, proponemos a continuacin la lectura del
siguiente archivo.


Archivo enviado desde LexisNexis OnLine
21/ 11/ 2008 J_3er_nov08.zip 35025139.txt

Citar Lexis N 35025139

Tribunal:
C. Nac. Com., sala C
Fecha:
28/08/2008
Partes:
Cafs Universitarios S.R.L. v. Fundacin Universidad de Belgrano Dr. Avelino Porto
Publicado:
SJA 19/11/2008.
CONTRATOS DE COMERCIALIZACIN - Concesin - Resolucin - Preaviso - Publicacin en un
diario llamando a nueva concesin


2 INSTANCIA.- Buenos Aires, agosto 28 de 2008.
Es arreglada a derecho la sentencia apelada de fs. 629/633?
El Dr. Caviglione Fraga dijo:
I. La sentencia de fs. 629/633 desestim la demanda deducida por Cafs Universitarios S.R.L.
contra la Fundacin Universidad de Belgrano Dr. Avelino Porto por los daos y perjuicios
causados por la resolucin de diversos contratos de concesin de bares, de propiedad de dicha
fundacin.
Para resolver en el sentido indicado, la a quo seal que la actora tuvo pleno conocimiento de la
voluntad de la demandada de rescindir el contrato que las ligara, toda vez que cuatro meses antes
de la reunin en la que se le comunic tal decisin la concedente public en el diario Clarn un
"llamado a licitacin para la concesin de dichos bares". Asimismo, sostuvo que la reduccin del
personal efectuada por Cafs Universitarios S.R.L. se bas en la decisin de la fundacin de no
renovar el contrato. Por otra parte, con fundamento en las declaraciones testimoniales, concluy
que el servicio prestado por la actora no era satisfactorio. Asimismo, desestim la pretensin de la
demandante con fundamento en que la rescisin del contrato se efectu con causa y la
demandada otorg un plazo de preaviso razonable.
Por otra parte, la sentenciante no hizo lugar al reclamo por cobro de las facturas adeudadas a la
concesionaria. Para as decidir, seal que la actora no llev los libros de comercio en legal forma
y, por otro lado, que en los registros de la demandada consta que las facturas reclamadas fueron
pagadas.
II. Apel la actora. Su expresin de agravios obra en fs. 653/657, que fue contestada por la
demandada en fs. 659/662.
La recurrente expresa que el viernes 6/11/1998 tuvo lugar la reunin en la cual la concedente
inform verbalmente que haba dejado sin efecto la concesin y que, intempestivamente, el da
lunes siguiente la dio por rescindida. Manifiesta la demandante que la Fundacin Universidad de
Belgrano ejerci la facultad rescisoria de manera abusiva, puesto que al no existir un pacto
comisorio expreso debi intimarla previamente a que cumpla con las obligaciones a su cargo por
un plazo de quince das o el que los usos y costumbres determinen. Asimismo, sostiene que el
preaviso debe consistir en una comunicacin fehaciente y no puede ser suplido por una


Materia: Derecho Privado IV
Profesor: Sebastin Vanella Godino
- 2 -
publicacin en un diario para el llamado a licitacin de dichos bares ni por el conocimiento que de
ello tuvieron los testigos.
Por ltimo, alega que la falta de pago de las facturas reclamadas se encontraba asentada en sus
libros de comercio, los cuales fueron llevados en legal forma y cuestiona la idoneidad del testigo
Baigorria Bazterrica por sus vnculos con la demandada.
III. Ambas partes expresan que se encontraban vinculadas por un contrato de concesin de
servicios de bar, confitera y/o restaurante desde mayo de 1997 al 31 de diciembre del mismo ao,
que fue continuado por las partes luego de finalizado el plazo indicado. Discrepan, en cambio, si la
resolucin fue ejercida en forma intempestiva y abusiva como lo sostiene la demandada.
La actora expresa que la Fundacin Universidad de Belgrano, con base en los supuestos
incumplimientos imputables a su parte, debi en todo caso intimarla previamente a cumplir con
sus obligaciones de acuerdo con lo establecido por el art. 1204 , CCiv. u otorgarle un plazo
razonable de preaviso. La demandada, por su parte, seal que toda vez que el contrato de
concesin fue por tiempo indeterminado se encontraba facultada para resolverlo en cualquier
momento. Agreg que la actora tuvo pleno conocimiento de esa situacin con suficiente
antelacin, como as tambin en la clusula 10 del contrato las partes convinieron sujetar sus
obligaciones a un pacto comisorio expreso.
IV. En primer trmino, cabe sealar que el vencimiento del plazo fijado en el contrato no
transforma a ste en un nuevo contrato con plazo indeterminado, sino que en el caso es de
aplicacin analgica el art. 1622 , CCiv., pues en los casos de vencimiento del plazo contractual
no se admite la renovacin automtica.
Ahora bien, la finalizacin del plazo contractual no implica una extincin del deber que tiene la
parte que decide resolver el contrato de preavisar debidamente al concesionario dicha decisin.
De tal manera que "...si el derecho al distracto debe considerrselo dentro de las facultades del
concedente, tambin lo es el derecho al preaviso a favor del concesionario en aras de la buena fe
contractual, dbito esencial y elemental en las relaciones jurdicas segn lo dispone el art. 1071 ,
CCiv..." (conf. C. Nac. Com., sala B, "De Luca, Jos v. Ind. Pirelli S.A." , del 25/3/1986).
Asimismo, cabe sealar que el preaviso no es una simple declaracin de conocimiento, sino que
se trata de una verdadera declaracin de voluntad y como tal debe hacerse por un medio
fehaciente y por tratarse de una declaracin recepticia su validez requiere la efectiva recepcin
por el destinatario (conf. fallo antes citado).
Destcase que la demandada no interpel en forma fehaciente ni intim previamente a la actora
para que cumpla con las obligaciones a su cargo como lo exigen los arts. 1204 , CCiv. y 216 ,
CCom. As cabe considerarlo, toda vez que la publicacin en el diario Clarn del llamado a
licitacin para la concesin del servicio de bar y de restaurante el 18/7/1998 y el conocimiento que
de ello tuvieron los testigos Rosa E. Garca, Baigorri Bazterrica y Claudio E. Porto en relacin con
dicho llamado (ver fs. 510/511, 520/521 y 533) no suple la notificacin fehaciente y recepticia que
debi dirigir la demandada a la actora.
Por otra parte, es dable advertir que ms all de que el contrato examinado no es de plazo
indeterminado, dado que contiene una fecha cierta que expir, este tribunal ha sostenido que la
facultad resolutiva acordada en los convenios particulares es legtima en la medida en que no sea
ejercida abusivamente, esto es, con un preaviso razonable que permita a la parte afectada
reorganizar los factores de produccin a fin de emplearlos en otra actividad lucrativa (conf. esta
sala en "Mndez, Daniel v. Manuel Tienda Len s/ordinario" , del 30/5/2003).
En consecuencia, aunque en el sub lite la continuacin del contrato no implic una tcita
reconduccin, ello no exime del deber que tienen las partes de preavisar debidamente y en tiempo
oportuno la voluntad de resolver el vnculo que las ligara. La omisin de este deber es el que lleva
a analizar los distintos perjuicios que invocara la actora en su escrito liminar.
V. En lo que hace a la extensin temporal del resarcimiento, cabe sealar que en los precedentes
judiciales se ha afianzado el criterio de que, a mayor plazo de duracin del contrato, corresponde
mayor tiempo de preaviso (conf. esta sala en "Marcoln, Carlos A. v. Resero s/ordinario" , del


Materia: Derecho Privado IV
Profesor: Sebastin Vanella Godino
- 3 -
30/12/2003; d., "Girardi, Abel v. Resero S.A. s/ordinario" , del 27/6/2005; d. "Organizacin
Gmez Pez S.R.L. v. L'Oreal Arg. S.A. s/ordinario" , del 17/3/2006; C. Nac. Com., sala B, in re
"Austral S.R.L. v. Nestl Argentina S.A." , del 31/5/2000; d., sala D, in re "G. v. Disco S.A.", del
15/2/2005 [LL del 6/3/1989]; en igual sentido ver Boggiano, "El poder normativo del caso", en LL
del 6/3/1989). Dicho criterio concuerda tambin con el sostenido en el proyecto de unificacin de
los Cdigos Civil y Comercial, segn el cual el plazo de preaviso debe ser de un mes por cada ao
de vigencia del contrato, hasta un mximo de seis meses (conf. Marzorati, "Derecho de los
negocios internacionales", t. II, cap. VII, n. 254).
En el sub lite, la relacin habida entre las partes tuvo una duracin de dos aos, por lo que
corresponde en razn del tiempo de duracin del contrato y las particularidades del caso estimar
el plazo de preaviso en el trmino de dos meses (conf. art. 165 , CPCCN.).
VI. En cuanto no ya a la extensin temporal del resarcimiento, sino a su cuanta, de acuerdo con
el criterio que ha sostenido este tribunal en casos similares, cabe sealar que las ganancias netas
son la base idnea para calcular la indemnizacin sustitutiva del preaviso (ver esta sala, in re
"Guimasol v. Lever" , del 6/6/1994; d., "Mndez, Daniel v. Manuel Tienda Len S.A.", del
30/5/2003).
En consecuencia, habida cuenta de las utilidades netas percibidas por la actora durante los aos
1997/ 1998 (ver fs. 437), cabe concluir que el promedio mensual de la utilidad neta durante esos
aos asciende a la suma aproximada de $ 435, lo que multiplicado por los dos meses de preaviso
arroja la suma de $ 870. En consecuencia, corresponde estimar en dicha suma la indemnizacin
solicitada por la actora en tal concepto.
VII. En relacin con la indemnizacin por los daos y perjuicios solicitada por la demandante por el
rubro "prdida de mercaderas", cabe sealar de acuerdo con lo informado por el perito en su
dictamen que "...la actora tuvo una prdida por desperdicio contra las mercaderas y materias
primas por un monto de $ 3391,50..." (ver fs. 440 vta.). As, pues con base en dicho informe, el
que, por otra parte, es coincidente con lo manifestado por el consultor tcnico (ver fs. 546),
corresponde hacer lugar a la indemnizacin solicitada por la suma de $ 3391,50.
VIII. Los rubros estimados en los considerandos precedentes devengarn intereses, que debern
ser computados desde la fecha en que la demandada puso fin a la relacin contractual, dando
origen a su deber de resarcir el dao causado de acuerdo con lo previsto por los arts. 505 , inc.
3, 511 y concs., CCiv. La rescisin del contrato se produjo el 9/11/1998 mediante el envo de la
carta documento copiada en fs. 43, por lo que es a partir de esa fecha que se devengarn
intereses a la tasa activa que percibe el Banco de la Nacin Argentina para sus operaciones
ordinarias de descuento (conf. C. Nac. Com., en pleno, in re, "S.A. La Razn s/quiebra s/inc. de
pago a los profesionales", del 27/10/1994; ED 160-205).
IX. Por otra parte, corresponde desestimar la pretensin de la actora en lo que se refiere a la
indemnizacin que deba abonar a sus empleados en concepto de integracin del mes de
despido, toda vez que segn surge del informe del perito contador: "...no figuran indemnizaciones
por despido, ya que los mismos han renunciado a sus puestos..." (ver fs. 440 vta.). Por lo
expuesto, se desestima la apelacin con respecto a este punto.
X. Asimismo, corresponde rechazar la pretensin de la actora en lo que se refiere al rubro prdida
de la chance, en tanto aqul se encuentra comprendido en la reparacin prevista en concepto de
falta de preaviso y su admisin importara una duplicacin en la indemnizacin ya admitida con
anterioridad.
XI. Por ltimo, cabe sealar que toda vez que el dao moral se encuentra vinculado al concepto
de desmedro extrapatrimonial o lesin en los sentimientos personales cuyo contenido no puede
ser asimilado a meras molestias, dificultades o inquietudes que pueda llegar a provocar un simple
incumplimiento convencional, no resulta de aplicacin a una persona jurdica. Asimismo, si se
tiene en cuenta que la actora era comerciante las afecciones que aleg haber sufrido deben ser
apreciadas como una contingencia propia en el desenvolvimiento de su actividad comercial.
Finalmente, aun en el supuesto de considerarse dicho rubro como dao a la imagen que sera


Materia: Derecho Privado IV
Profesor: Sebastin Vanella Godino
- 4 -
predicable de una persona jurdica no se advierte en el sub lite ningn elemento de prueba que
admita la pretensin reclamada por la actora. En consecuencia, corresponde desestimar este
rubro.
XII. En lo tocante a las facturas reclamadas por la actora, es dable sealar -como lo manifest la a
quo- que si bien aqullas se encuentran asentadas como no abonadas en los libros de la
demandante (ver fs. 441), sus libros no tienen las formalidades que exige el Cdigo de Comercio,
por lo que el litigio ha de resolverse segn lo que resulte de los libros de comercio de la contraria,
en el cual constan aqullas como abonadas (conf. art. 63 , prr. 3, CCom.). As cabe
considerarlo, toda vez que la afirmacin que efectu el perito contador en tal sentido (ver fs. 440
vta.), tuvo como base la falta o posterior rbrica en las registraciones de los libros de comercio de
la demandante (ver fs. 440). En consecuencia, corresponde confirmar la sentencia apelada en
este punto.
XIII. Por ello, se revoca la sentencia apelada, con los alcances que resultan de los consids. IV, V,
VI, VII y VIII. De acuerdo con la forma en que se decide, corresponde adecuar el rgimen de las
costas, las que sern impuestas en ambas instancias a la demandada vencida, toda vez que en
materia de reclamos por daos y perjuicios, las costas deben imponerse a la parte que con su
proceder dio motivo al pedido resarcitorio, de acuerdo con la apreciacin global de la controversia
y con independencia de que las reclamaciones del demandante hayan progresado parcialmente
en relacin con la totalidad de los rubros o montos pretendidos, sin que quepa sujetarse en esta
materia a rigurosos clculos aritmticos (ver esta sala en "Enrique Zenni y Ca. S.A. v. Madefor
S.R.L. y otro s/ordinario" , del 14/2/1991; d., "Martn, Oscar v. Toyoparts S.A. s/sumario", del
11/2/1992; d., "Flores, Carlos A. v. Banco Ro de la Plata" , del 8/8/2005, entre muchos otros).
Los Dres. Monti y Ojea Quintana adhieren al voto que antecede.
Por los fundamentos del acuerdo que antecede se revoca la sentencia apelada, con los alcances
que resultan de los consids. IV, V, VI, VII y VIII. De acuerdo con la forma en que se decide,
corresponde adecuar el rgimen de las costas, las que sern impuestas en ambas instancias a la
demandada vencida, toda vez que en materia de reclamos por daos y perjuicios, las costas
deben imponerse a la parte que con su proceder dio motivo al pedido resarcitorio, de acuerdo con
la apreciacin global de la controversia y con independencia que las reclamaciones del
demandante hayan progresado parcialmente en relacin con la totalidad de los rubros o montos
pretendidos, sin que quepa sujetarse en esta materia a rigurosos clculos aritmticos (ver esta
sala en "Enrique Zenni y Ca. S.A. v. Madefor S.R.L. y otro s/ordinario" , del 14/2/1991; d.,
"Martn, Oscar v. Toyoparts S.A. s/sumario", del 11/2/1992; d., "Flores, Carlos A. v. Banco Ro de
la Plata" , del 8/8/2005, entre muchos otros).
El Dr. Ojea Quintana acta conforme lo dispuesto en la resolucin 542/2006 del Consejo de la
Magistratura y Acuerdo del 15/11/2006 de esta Cmara de Apelaciones.- Bindo B. Caviglione
Fraga.- Jos L. Monti.- Juan Manuel Ojea Quintana. (Sec.: Jorge A. Jurez).
CONTRATOS DE COMERCIALIZACIN AR_JA004 JJTextoCompleto JUSTICIA NACIONAL EN
LO COMERCIAL JUSTICIA NACIONAL DE LA CAPITAL FEDERAL

Nos queda para analizar slo el contrato de franquicia, que desarrollaremos a continuacin.


Contrato de Franquicia.
El contrato de franquicia es una til herramienta para la colocacin en el mercado de bienes o
servicios con una mayor eficiencia, menores costos y menores riesgos empresarios.
Debemos entender el funcionamiento y circuito de la franquicia como un contrato con finalidad
distributiva en sentido amplio, a travs del cual una empresa de renombre o cuyos productos o
servicios tienen un posicionamiento logrado en el mercado traslada el know how o conocimiento
especfico y operativo, otorgando un derecho de uso de la marca y signos distintivos y


Materia: Derecho Privado IV
Profesor: Sebastin Vanella Godino
- 5 -
proporcionando asistencia tcnica permanente a otra empresa (autnoma e independiente, con la
debida asuncin de riesgos), que se obliga a respetar la normas pautadas de control
(generalmente estricto), pagando como contraprestacin un fee de ingreso y adems un royalty o
regala peridicamente (puede ser mensual, bimestral, trimestral, etc).

Parte de la doctrina entiende que el contrato bajo anlisis, podra entenderse como una concesin
a la que se le adicionan mtodos y medios que permiten a la concedente la explotacin del
negocio y la administracin del fondo de comercio vinculado, mejorando las condiciones para
ambos contratantes.
Sin dudas uno de los conceptos clave de la franquicia es el Know How, analicemos un poco este
concepto, que es sin dudas diferenciador y caracterstico. Diremos al respecto que las condiciones
en las que se presta el servicio son muy importantes para la imagen del sistema en su conjunto y
la satisfaccin de los consumidores o clientes en general, y es por ello que el modo en que se
realizan las distintas actividades que integran el proceso de elaboracin de un producto o la
manera en que se presta un servicio, hacen la diferencia en la eleccin de los clientes. Ese
secreto distintivo es el que asegura el xito comercial de la franquicia y justifica la retribucin que
importa la disminucin del riesgo empresario para el franquiciado. Es importante tener presente
que todas las especificaciones tcnicas y operativas se transmitirn en el Manual de
Instrucciones, pero el secreto se transmitir oralmente, durante la capacitacin, a los fines de
evitar su reproduccin y/o copia.

Adentrmonos en el contenido habitual de un Manual de Operaciones:

Dispone el qu, cundo, cmo y dnde deben llevarse a cabo las actividades o la
operatoria diaria
Materializacin del know how.
Detalle de operaciones y mtodos (personal,equipos,etc)
Instrucciones operativas:
1) horarios,
2) rotacin y dotacin de personal,
3) formularios y procedimientos regulares,
4) uniformes,
5) seleccin y entrenamiento del personal,
6) cuestiones jurdicas laborales,
7) poltica de precios,
8) poltica de compras,
9) productos o servicios estndares,
10) pago de las regalas,
11) sistemas contables,
12) publicidad, promocin y marketing,
13) marcas registradas,
14) seguros,
15) cuestiones tcnicas y operativas entre otras.
En conclusin, el know how es la forma distintiva de organizacin que lo diferencia en el mercado,
posicionndolo en el mismo. Adems de lo referido el franquiciante, para transmitirlo entrenar al
franquiciado en los distintos aspectos de la operatoria, debiendo por otra parte ste ltimo
respetar las instrucciones a raja tabla. Complementado ello con la asistencia tcnica permanente
que tratramos supra, vemos como las posibilidades de lograr y repetir el xito comercial se


Materia: Derecho Privado IV
Profesor: Sebastin Vanella Godino
- 6 -
incrementan sensiblemente. De ms est decir que el incumplimiento de las instrucciones del
franquiciante por parte del franquiciado dar lugar a la rescisin contractual.

A la hora de prestar servicios a travs de una franquicia, es importante para el franquiciante
detenerse y analizar las caractersticas distintivas de los potenciales franquiciados, en mrito de
que los aspectos intelectuales y porque no emocionales, tienen una fuerte incidencia en este tipo
especial de contrato, donde no existen productos y la actividad humana resulta clave. La pulcritud,
el orden, la puntualidad, la manera de atender a los clientes y el respeto entre otros, refuerzan la
marca de la franquicia, beneficiando al franquiciado y al franquiciante.

Valga destacar que a la fecha el contrato de franquicia no dispone de normativa especfica en
nuestro ordenamiento jurdico, por lo que debe considerrselo atpico, pero con tipicidad social.
Por ello se regir por las disposiciones previstas por las partes en el contrato, siempre que no se
vulnere el orden pblico, e integrndose, en los casos concretos que as lo requieran, con las
disposiciones atinentes a los contratos en general y los usos y costumbres.

En cuanto al plazo de duracin, diremos que no es poco frecuente que el contrato se celebre por
tiempo indeterminado, sin perjuicio de que las partes puedan acordar libremente un plazo
especfico, en cuyo caso dicho plazo deber tener una relacin directa con la inversin realizada,
para su recupero, como asimismo un plazo suficiente de rentabilidad, lo que har apetecible el
negocio desde el punto de vista econmico.

A continuacin y a modo de resumen veamos en los siguientes cuadros las ventajas y desventajas
del contrato de franquicia para las partes.




FRANQUICIANTE
VENTAJAS DESVENTAJAS
Crecimiento rpido Menor rentabilidad
Minimizacin de riesgos Incorporacin de sofisticacin
Simplificacin control Dispersin del control
Mayor valor a la estructura









FRANQUICIADO
VENTAJAS DESVENTAJAS
Pertenencia cadena Pago de royalties


Materia: Derecho Privado IV
Profesor: Sebastin Vanella Godino
- 7 -





Acceso inmediato a beneficios No acceso a marca propia
Asistencia tcnica y capacitacin Dispersin del control
Planificacin a gran escala Control permanente
Mejores plazos y condiciones Explotacin a plazo
Acceso a fuentes externas de
financiacin