DENUNCIA, QUERELLA ACUSACIN

Dr. J uan Vicente Guzmn B.

Si nos trasladamos a los trminos del Cdigo de Enjuiciamiento
Criminal, diramos que vamos a hablar de los modos de proceder,
pero como estamos frente a un nuevo sistema procesal penal,
hablaremos de cmo se inicia el proceso penal y como bien lo
expresa Alberto Binder
1
El proceso penal comienza por enfrentar a
un hecho social o a un conflicto del que se sabe muy poco y que las
autoridades a quienes el Estado ha encargado de investigar los
delitos, por alguna va se deben enterar de que ese hecho ha sucedido
y que existen varios canales por los cuales ingresa esa informacin
inicial.

Continua el mismo autor diciendo que la va mas comun para
aportar esa informacin es la denuncia, la que no es otra que el acto
mediante el cual una persona que ha tenido conocimiento del hecho
conflictivo lo pone en conocimiento de alguno de los rganos
estadales encargados de la persecucin penal.- Esa persona puede
estar o no relacionada con el hecho (como vctima , familiar, etc.) o
puede ser testigo directo o indirecto del mismo, esto nos hace llegar a
la conclusin de que la denuncia es sencillamente una declaracin de
conocimiento.

Es bueno sealar, que las legislaciones y entre ellas la nuestra
no obligan en forma general a los ciudadanos a denunciar los hechos
presuntamente delictivos de los que hayan tenido conocimiento,
porque se as fuera estaramos en presencia de un Estado gendarme,
Estado polica, en el cual cada ciudadano se convertira en garante
del orden, por ello es que en los Cdigos Procesales no se establece
en forma general esa obligacin.

1
Alberto M, Binder. Introduccin al Derecho Procesal Penal.
1
Lo anterior no obsta para que es establezcan casos muy
especficos donde la denuncia es obligatoria, como lo hace nuestro
Cdigo Orgnico Procesal Penal
2

Pero tambin establece el C.O.P.P. excepciones a la obligacin
de denunciar
3
incluyendo all al Cnyuge, ascendientes,
descendientes, adoptados y al tutor, para igualmente establecer el
derecho a no denunciar por motivos profesionales
4
incluyendo a los
Abogados, Ministros de cualquier culto, mdicos cirujanos y dems
profesionales de la salud, cuando en el ejercicio de su profesin
tengan conocimiento de la comisin de un hecho ilcito.


SUJETOS PROCESALES EN LA DENUNCIA:

El Denunciante: La legitimidad para denunciar la tiene
cualquier persona que tenga conocimiento de un hecho punible, as lo
establece el Artculo 294 del C.O.P.P., donde se utiliza la expresin
puede lo cual determina que es potestativo, claro, con la excepciones
que ya fueron sealadas, lo importante es que no se necesita ninguna
relacin especial con el hecho ni con los presuntos autores del
mismo.

Organo competente para recibir la denuncia: El mismo
artculo 294 del C.O.P.P. se encarga de sealar expresamente cual es
ese rgano, los cuales no pueden ser otros que el Fiscal del
Ministerio Pblico o algn rgano Polica de Investigaciones
Penales.

2
Artculo 296 C.O.P.P. La denuncia es obligatoria:
1. En los particulares cuando se trate de casos en que la omisin de ella sea sancionable, segn
disposicin del Cdigo Penal o de alguna ley especial.
2. En los funcionarios pblicos, cuando en el desempeo de su empleo se impusieren de algun hecbho
punible de accin pblica.
3. En los mdicos cirujanos y demas profesionales de la salud, cuando por envenenamiento, heridas u
otra clase de lesiones, aborto o suposicin de parto, han sido llamados a prestar o prestaron los
auxilios de su arte o ciencia. En cualquiera de estos casos darn parte a la autoridad.
3.Artculo 297 C.O.P.P.
4
4
Artculo 298 C.O.P.P..
2
Lo anterior quedara confirmado por los Artculos 292 y 293 del
mismo Cdigo cuando al referirse al inicio del proceso y
especialmente a la investigacin de oficio le seala a estos dos
organismos lo que deben hacer una vez que tienen conocimiento por
cualquier medio ( entre ellos est la denuncia) de la comisin de un
hecho punible, no aparece en el C.O.P.P. sealado ningn otro
organismo con esa facultad investigativa .

El Artculo 107 del C.O.O.P. se encarga de sealar cuales son
los rganos de polica de investigaciones penales y a tal efecto dice:
que son los funcionarios a los cuales cualquier ley le acuerde tal
carcter y todo otro funcionario que deba cumplir funciones de
investigacin que este cdigo establece. Para luego en el artculo
siguiente delimitar cuales son las facultades de los referidos rganos.

Denunciado: Cuando el C.O.P.P. se refiere al contenido de la
denuncia en su artculo 295 incluye que el denunciante debe sealar
quienes han cometido el hecho y que personas lo han presenciado,
algo parecido estableca el C.E.C., pero nunca fue un requisito
indispensable a cumplir por el denunciante, porque habrn casos en
que se tiene conocimiento del hecho sin saber la identidad de su
autor y ello no puede ser obstculo para que no se lleve a
conocimiento de la autoridad competente, en este caso Fiscala u
Organos de Polica de Investigaciones Penales, a menos que el
organismo receptor de la denuncia no la acepte como tal, sino como
otra forma de tener conocimiento del hecho e inicie el proceso de
oficio. Todo ello es vlido.

Lo que queda determinado es que no se puede acudir a ningun
organo jurisdiccional, a ningn juez a formular una denuncia porque
en este nuevo proceso los jueces no tienen esa competencia, a ellos
les corresponde solo sentenciar y ser garante de los derecho de las
personas que en una u otra forma se ven involucrados en un proceso.

3
La forma de la denuncia puede ser escrita o verbal, en este
ltimo caso tendr que levantarse un acta que firmaran el
denunciante y el funcionario que la recibe, con la particularidad que
si la denuncia es escrita ser firmada por el denunciante o su
apoderado, debiendo este apoderado tener facultades especiales para
denunciar, con la excepcin de lo establecido en el Artculo 119
referida a la ayuda especial pero circunscrita solo a la persona
directamente afectada por el hecho.

Una innovacin del C.O.P.P. es que las denuncias no requieren
ser ratificadas como si lo exiga el C.E.E. pero de ella no puede
desistirse porque una vez que llega a conocimiento del rgano
respectivo la comisin del hecho enjuiciable de oficio, ste tiene la
obligacin de investigar y adoptar la conducta que establece el
C.O.P.P. y en caso tal de que el denunciante desista no produce
ningun efecto dicho desistimiento.

Lo que si est claro es que la denuncia puede ser desestimada a
solicitud del Fiscal del Ministerio Pblico conforme lo permite el
artculo 310 del C.O.P.P., facultad que antes y de conformidad a los
artculos 99 y109 del C.E.C. corresponda tomarla de oficio tanto por
el juez como por el funcionario instructor.


Ciertamente, como dije al inicio, la denuncia es solo una
manifestacin de conocimiento ante el rgano que la recibe, no hay
de parte del denunciante ninguna manifestacin de voluntad de
inmiscuirse en el proceso y por ello no es parte del mismo, pero ello
no lo exime de responsabilidad cuando su actuacin sea de mala fe o
sea falsa dicha denuncia. Lo anterior significa que la denuncia puede
ser un medio para cometer delitos, entre ellos la calumnia, la
simulacin



4
LA QUERELLA:

Definicin: La querella es el acto por el cual se pone en
conocimiento de un rgano jurisdiccional la perpetracin de
unos hechos que revisten la caracterstica de delito y en el que se
manifiesta la voluntad del querellante de ser parte del proceso,
en caso de que se incoe o que se hubiere incoado.

De esta definicin surgen elementos que merecen ser
analizados:

1.- Solo es competente para recibir la querella un rgano
jurisdiccional, por lo tanto no se puede intentar una querella ante la
Fiscala del Ministerio Pblico o ante un Organo de Polica de
Investigaciones Penales, es solo ante un J uez.

Depender si el delito es enjuiciable de oficio o no para
determinar ante que juez y en que oportunidad se intentar la
querella, conforme lo establecido en los Artculos 302 y 404 del
C.O.P.P.

2.- El Querellante no es simplemente una persona que acude a
la autoridad a ponerla en conocimiento de la comisin de un hecho
punible, hace algo mas, manifiesta su voluntad de inmiscuirse en el
proceso, ya como parte para continuar en el proceso con
participacin activa

3.- La querella es un derecho , nunca una obligacin aunque el
delito sea de los conocidos como enjuiciables de oficio.

La querella no tiene que ser la primera informacin que llega a
conocimiento de la Fiscala o la Polica para iniciar la investigacin,
no tiene que ser el acto que provoque la investigacin,sta pudo
haberse iniciado por otro motivo.

5
Legitimacin: Dentro de los Ordenamientos positivos y por
lo tanto nuestro C.O.P.P. , conforme lo establece el Artculo 301,
solo tiene legitimacin para interponer querella quien tenga calidad
de vctima, ello nos obliga a trasladarnos al contenido del Artculo
ll6 del mismo Cdigo donde se enumera a quienes se consideran
como vctima, con innovaciones importantes, ya que el Artculo 106
del C.E.C. tena un nmero infinitamente menor , mientras que el
C.O.P.P. incluye entre otros a la concubina con quien haya sostenido
vida marital por mas de dos aos , a los socios, accionistas o
miembros de una persona jurdica; las asociaciones, fundaciones u
otros entes en los trminos all establecidos. Es que ademas el
artculo 117 en su numeral 1 , entre los derechos asignados a la
vctima est el de presentar querella e intervenir en el proceso.

No importa que el delito sea perseguible a instancia de parte o
enjuiciable de oficio, siempre quien podr presentar querella ser la
vctima, claro personalmente o por medio de apoderado como
veremos posteriormente, con las excepciones establecidas en los
artculos 118 y 119 referidas a los derechos humanos y asistencia
especial, con la particularidad de que la asistencia especial solo le
corresponde a la persona ofendida directamente por el hecho

Otra caracterstica muy peculiar de la querella es que a
diferencia de la denuncia, la querella solo puede ser presentada por
escrito, as lo contempla en Articulo 302 cuando establece que
siempre se presentar por escrito, lo cual significa que no hay
posibilidad de una querella verbal.


ELEMENTOS DE LA QUERELLA-

La querella tiene elementos materiales y elementos formales.

Elementos materiales: Estos estn integrados por el contenido
que es su objeto y la manifestacin de voluntad del querellante, ese
6
objeto es el conocimiento del hecho que yo trasmito al rgano
correspondiente, esa relacin circunstanciada del hecho punible
cometido y mi manifestacin de voluntad de que se admita la
querella presentada.

Elementos Formales: La forma es la vestidura o ropaje con
que el acto se presenta.-La propia palabra lo dice es la forma como
debe presentarse la querella, ya dijimos que solamente escrita, donde
debe adems contener la identificacin de querellante y querellado,
as como las relaciones de parentesco existentes entre ambos, y la
representacin procesal cuando ella exista.


EFECTOS DE LA INADMISIBILIDAD DE LA
QUEELLA

El cumplimiento o no de estos requisitos tiene efectos
diferentes, asi vemos que el incumplimiento de alguno o todos los
requisitos materiales traer como consecuencia la inexistencia de la
querella y por lo tanto la misma ser nula, en cambio el
incumplimiento de requisitos formales, generalmente subsanables, lo
que producen es la anulabilidad de la querella.- Por ello el Artculo
305 del C.O.P.P. al referirse a la admisibilidad permite que se
subsanen estos requisitos.

De acuerdo a dicho artculo cualquiera de los requisitos que
exige el artculo 303 pueden subsanarse o completarse, los efectos a
los que me he referido es cuando alguno de esos requisitos no son
subsanados. Lo que debemos tener claro es que a veces no es fcil
deslindar estos dos tipos de requisitos.

Como ya se ha dicho la querella hay que presentarla por escrito
y en ella se puede pedir la Fiscal que practique diligencias que el
querellante estime necesarias para la investigacin de los hechos..

7

ADMISIBILIDAD Y DESESTIMACIN DE LA
QUERELLA.

Son dos decisiones del juez totalmente distintas, con diferentes
efectos, veamos:

Admisibilidad: Es una decisin que la puede tomar el J uez de
oficio o a solicitud de las partes y se produce una vez presentada la
querella, simplemente lo que se va a analizar es si el escrito de
querella cumple los requisitos del artculo 303 y si hay legitimacin
activa, no hay un juicio de valor, tanto es as que al J uez se le permite
devolver al querellante el escrito presentado para que subsane los
errores o complete alguno requisito faltante

Incluso como estamos hablando de una querella en caso de
delitos enjuiciables de oficio el rechazo e incluso la inadmisibilidad
de la querella no produce efectos en el desarrollo del proceso, ste
continuar.- La querella se admite o se rechaza, si se rechaza la
decisin es apelable, no solo por disponerlo el artculo 305 del
C.O.O.P. sino porque de acuerdo al numeral tercero del artculo 439,
est incluido entre los autos apelables

Est tan claro que puede ser una decisin del juez ,tomada de
oficio que de ser as se le ordena lo notifique al Ministerio Pblico y
al imputado.

Desestimacin: En cambio la desestimacin se produce a
solicitud del Ministerio Pblico y ello presupone que ya la querella
ha sido admitida, pero mas aun el C.O.P.P. seala causales
especficas para solicitar la desestimacin y asi vemos que el
artculo seala como causales las siguientes:

1. Que el hecho no revista carcter penal.

8
2. Que la accin penal est evidentemente prescrita.

3. Que exista un obstculo legal para el desarrollo del
proceso.

Estas causales son comunes para solicitar por parte del Fiscal la
desestimacin de la querella y la denuncia. Este ltimo numeral se
asemeja a una cuestin prejudicial de conformidad al artculo 29 de
este Cdigo y al artculo 8 del extinto C.E.C.


EFECTOS DE LA DESESTIMACIN DE LA
QUERELLA

Los efectos que produce la desestimacin son tambien
diferentes a la inadmisibilidad, porque una desestimacin declarada
con lugar produce por parte del Ministerio Pblico el archivo de las
actuaciones, mientras que su declaratoria sin lugar obligar a que se
contine la investigacin.

Es lgico que solo tenga apelacin la decisin de desestimacin
con lugar , porque ella puede causar gravamen irreparable, adems
as lo establece el Artculo 439 del C.O.P.P. en su tercer ordinal, lo
que no sucede si se declara sin lugar ya que el acordar proseguir la
investigacin, lo que se busca es la verdad que al final beneficiar al
investigado. Adems la decisin es apelable porque el propio
articulo 311 lo establece y mas aun las decisiones que acuerdan el
archivo son revisables en base al articulo 323 a solicitud de la
vctima.

Creo importante referirme al artculo 3ll en su encabezamiento
cuando dice: La decisin que ordena la desestimacin no podr
ser modificada mientras no varan las circunstancias que la
fundan o se mantenga el obstculo que impide el desarrollo del
proceso y lo creo importante por lo siguiente:
9

Si se desestima una denuncia o una querella porque el hecho no
reviste carcter penal, significa que la conducta adoptada por la
persona no es delito y ya no podr ser procesada nunca por ese
hecho, ya que si la conducta posteriormente se criminaliza ello no
tendr efecto retroactivo.- Si eso llegara a suceder no podramos
imaginarnos mayor inseguridad jurdica al pensar que lo que hago
hoy pueda ser delito maana y por eso se me sancione.

Pero tambin si tal desestimacin se funda en que la accin
penal est evidentemente prescrita, mientras mas pase el tiempo, mas
prescrita estar y suponiendo que se declara la imprescriptibilidad de
alguna accin penal, con posterioridad a la desestimacin, ello
tampoco tendra efectos retroactivos.

Lo que si puede suceder es que el obstculo que impeda el
desarrollo del proceso se subsane o desaparezca y entonces si podra
ser modificada la desestimacin, por eso en los dos primeros casos
son interlocutorias con carcter definitivas con sus efectos que todos
conocemos.

El hecho de constituirse en querellante puede acarrear algunas
responsabilidades es decir producir algunas consecuencias, las cuales
los estudiosos han dividido en Sustantivas o Procesales.

Sustantivas: El querellante puede ser sujeto activo de delitos
cuando los hechos sean falsos o sea temeraria su actuacin.

Procesales: Puede acarrearle al querellante el pago de las
Costas, de acuerdo a loa artculos 277 y 306 del C.O.P.P..


DESISTIMIENTO DE LA QUERELLA

10
Ya se seal anteriormente que la denuncia no es susceptible de
desistimiento, si denuncio y me olvido de ello, no significar nada
para la investigacin, ni a esto se le puede llamar desistimiento,
porque no puede desistir de algo en el cual no me hecho parte y en
cambio la querella si, desistimiento que puede ser expreso como lo
dice el encabezamiento del Artculo 306 del C.O.P.P., pero tambin
el mismo Cdigo contempla los casos de desistimiento tcito
sealando que este se da:

Cuando el querellante haya sido citado a prestar
declaracin testimonial y no concurra sin justa causa.

Cuando no acuse o no concurra a la audiencia preliminar
sin justa causa.

Cuando no ofrezca prueba para fundar su acusacin o no
se adhiera a la del Fiscal.

Cuando no concurra al juicio o se ausente de l sin
autorizacin del tribunal.

Este desistimiento ser declarado bien de oficio por parte del
tribunal o a solicitud de alguna de las partes.

Hasta ahora hemos hablado de la querella presentada en esa
etapa temprana del proceso, querella que de ser admitida y una vez
participado al Fiscal del Ministerio Pblico obliga a este funcionario
a actuar de acuerdo al artculo 309 del C.O.P.P. es decir a dar
comienzo a la investigacin para hacer constar la comisin del
hecho con todas las circunstancias que lo rodean, la responsabilidad
de los autores y dems partcipes y el aseguramiento de los objetos
activos y pasivos relacionados con la perpetracin de ese hecho,
conforme expresamente lo dispone el Artculo 292 del C.O.P.P.

11
Pero esa no es la nica querella que contiene el C.O.P.P. o la
nica forma de que la vctima se haga parte en el proceso, hay otros
momentos procesales y otras modalidades de intervencin y asi
vemos que:

ACUSACIN PORPIA

El Artculo 330 del C.O.P.P. en su ltima parte seala que la
vctima dentro de los cinco das contados desde la notificacin de la
convocatoria podr adherirse a la acusacin fiscal o presentar una
acusacin propia cumpliendo los requisitos del Artculo 303.

Entonces me pregunto Es una querella propia o una acusacin
propia lo que debe presentar la vctima?.- Si es una querella qu
propsito tiene, si ya se ha terminado la fase preparatoria, ya no hay
nada que investigar, ahora vamos a debatir, ahora vamos a la
contradiccin, a la guerra en el buen sentido de la palabra, a
planificar y desarrollar nuestras estrategias.

Mas aun dice la mencionada norma que esa acusacin deber
llenar los requisitos del Artculo 303 que son requisitos de la
querella. Si se van a cumplir los requisitos del 303 en esta norma no
hay ninguna solicitud de enjuiciamiento del imputado, ni hay
ofrecimiento de pruebas, ello significa que si es una querella, el
querellante ser un convidado de palo, pasivo el da del debate oral,
porque el artculo 346 del C.O.P.P. al referirse al desarrollo del
debate, dice que intervendrn entre otros, el querellante y expondr
su acusacin, adems ya hemos dicho, porque as lo establece el
C.O.P.P. en su Artculo 306. que si el querellante no ofrece pruebas
para fundamentar su acusacin se considera que tcitamente ha
desistido.

Lo anterior nos lleva a la conclusin que en esos cinco das, la
vctima lo que presenta es una acusacin propia cumpliendo los
requisitos del Artculo 329 del C.O.P.P.
12

Acusacin propia que no es tal, porque propia significa ser
nico dueo, tener independencia total en su desarrollo y gobierno y
en cambio esta pretendida acusacin de propiedad lo nico que
tendra sera el ser presentada separada a la del Fiscal del Ministerio
Pblico y seguir la suerte que siga la acusacin Fiscal, como se ver
al tratar lo relativo a la acusacin.

ACUSACIN Y FLAGRANCIA:

La otra forma de querellarse o acusar, es la contenida en el
procedimiento en el caso de flagrancia cuando el Artculo 374 del
C.O.P.P. establece que si el J uez de control califica la detencin
como flagrante, tanto el Fiscal como la vctima presentarn la
acusacin en la audiencia del juicio oral, con la particularidad que
aqu se habla en forma pura y simple de acusacin sin ninguna otra
remisin al C.O.P.P..


QUERELLA.- ACCION PRIVADA:

Cuando se regula el procedimiento en los delitos de accin
dependiente de instancia de parte en su artculo 404 se dice que la
querella se formular directamente ante el Tribunal de juicio,
indicando el nombre, domicilio o residencia del querellado y
cumplir con los requisitos del Artculo 303, me parece mas feliz
esta expresin legislativa que la utilizada en el caso de flagrancia
cuando en el artculo 374 del C.O.P.P. se dice que la acusacin se
presentar directamente en la Audiencia Oral.

Aqu se evidencia mas que no debe ser el Artculo 303 al que
debi remitirse sino al artculo 329, por lo siguiente: El referido 303
entre los requisitos que debe llenar la querella el ordinal 2 exige:
Nombre, apellido, edad, domicilio o residencia del querellado y si
ya esta establecido alli ese requisito para qu lo va a exigir
13
nuevamente el legislador; en cambio el Articulo 329 no habla de
querellado como es lgico , habla de imputado que es lo que existe
en los delitos enjuiciables de oficio, por ello lo que hace es exigir que
en esta querella-acusatoria, se cumplan todos los requisitos del
Articulo 329, pero cambiando la identificacin del imputado, por la
identificacin del querellado.

Algo importante en cuanto a la querella es lo relacionado con la
inadmisibilidad ( no es desestimacin) de la misma y en ese sentido
el artculo 406 establece como causales de la misma:

1. Cuando el hecho no reviste carcter penal.

2. Que la accin penal est evidentemente prescrita

3. Que la querella verse sobre delitos de accin pblica.

4. Que falte un requisito de procedibilidad.

Seala el legislador que en este caso, es decir si falta un
requisito de procedibilidad se devolver la querellante el escrito y las
copias acompaando la decisin, es decir la decisin de
inadmisibilidad.

Si los requisitos son subsanados el querellante podr proponer
nuevamente la querella, si fuere posible con mencin de la
desestimacin anterior ( obsrvese que aqu se utiliza en el mismo
artculo las palabras inadmisibilidad y desestimacin).- Cuando el
legislador dice si fuere posible es porque si se subsana un requisito
de procedibilidad, es posible que haya surgido otra causal de
inadmisibilidad.

Pero tambin establece el C.O.P.P. que si no se subsanan los
errores el J uez archivar la querella, no es la figura de archivo fiscal
14
contenida en el Artculo 322 el que opera en este caso, esto es un
archivo judicial.


EFECTOS DE LA DESESTIMACIN DE LA
QUERELLA EN DELITOS DE ACCION PRIVADA.

Si la querella de desestima por que el hecho no reviste carcter
penal o porque la accin est evidentemente prescrita, se le pone fin
al proceso y debiera ser a travs de un sobreseimiento que de quedar
firme producira los efectos de cosa juzgada.

Pero en el caso de que el delito sea de accin pblica se
desestima la querella, pudiendo la vctima en este caso querellarse
ante el juez de control, de conformidad al artculo 301 y siguientes :
formular la denuncia de acuerdo al artculo 294 del mismo, en ese
caso le quedarn al fiscal los siguientes caminos:
Solicitar la desestimacin
Iniciar la fase preparatoria.
Ejercer el principio de oportunidad.
Solicitar sobreseimiento.
Archivar las actuaciones
Acusar.

Y al querellante le queda la oportunidad de hacerse parte en el
juicio si el Fiscal del Ministerio Pblico acusa adhirindose a la
acusacin fiscal o presentando la suya propia.

Pero si el motivo de desestimacin es por la falta de un
requisito de procedibilidad, bastara con dar cumplimiento a ese
requisito.

En este caso cabe preguntarse: Quien corregir o subsanar
las deficiencias o errores en cada caso?
15

Otro punto importante es si la querella vincula o no con
relacin al hecho descrito en la querella y a las personas querelladas
as como su forma de participacin.

Para responder hay que distinguir si el delito es de accin
pblica o enjuiciable a instancia de parte, en el primer caso no existe
ninguna vinculacin, el hecho de que el juez de control admita la
querella , no impide al Fiscal investigar otros hechos relacionados
con el mismo, ni tampoco impide que incluya a otros imputados o
modifique su forma de participacin criminal, es decir se puede
investigar tanto al querellado como a otras personas no sealadas en
la querella.

No sucede lo mismo si el delito es dependiente de la
instancia de parte, porque all esta querella-acusacin si vincula tanto
en cuanto al hecho como a las personas sealadas en la misma, solo
pudiera cambiar su forma de participacin o la calificacin del delito
sealado.

La querella es el caso de delitos de accin pblica lo que
aspira es preparar una pretensin, esa querella encierra una peticin
al rgano jurisdiccional, quien la notifica al Fiscal, en esa querella
inicial no hay ninguna solicitud de enjuiciamiento del querellado y
menos se solicita se condene a alguien, lo que pudiera pedirse es que
se inicie el proceso con la investigacin, o hacerse parte en la
investigacin ya iniciada , teniendo el derecho de sealar diligencias
que debieran practicarse.


EFECTOS DE LA ADMISIN DE LA QUERELLA:

1. Ejercer la accin penal.

2. Convertir al querellante en sujeto procesal.
16

3. Faculta al querellante a solicitar diligencias

4. Posibilidad de que nazcan responsabilidades prale
querellante.


LA ACUSACIN:

El acto conclusivo mas importante de la fase preparatoria es la
acusacin por parte de la representacin Fiscal, pero para analizarla
es necesario referirnos a algunas notas esenciales del sistema
acusatorio, entre ellas sealaremos:
El Ius Puniendi pertenece al Estado, aun en los
delitos enjuiciables a instancia de parte

El Derecho Penal solo puede ser aplicado por los
Tribunales.

El Derecho Penal solo se aplicar a travs del
debido proceso.

Estas notas esenciales tienen sus correlativos, cuales son;

1. No puede existir proceso sin acusacin formulada
por una persona distinta de la que juzga.

2. No cabe condena por hechos distintos, ni persona
distinta a los sealados en la acusacin.

3. La contradiccin depende del conocimiento
completo de la pretensin, para enfrentar a ella la
pretensin de la defensa.

17
Si el Tribunal tomase en consideracin una alegacin de
una parte que permaneci secreta para la otra se estar en un
claro supuesto de indefensin y no podr procesrsele por ese
hecho.

Lo que hay que tener claro es que contradiccin y defensa
van indisolublemente unidos y presuponen el conocimiento de
la acusacin formulada, es decir la defensa es la otra cara de
la acusacin.

Si no se informa a la persona del contenido total de la
acusacin, el acusado no sera un sujeto de derecho, sino un
objeto sometido a prueba o a investigacin.

La informacin a la cual me he venido refiriendo
significa que el acusado debe tener conocimiento del hecho
que se le imputa, si ese delito fue consumado o no y que tipo
de participacin se le imputa, si es autor coautor, cmplice,
encubridor, etc., debiendo adems subsumir el hecho en la
norma respectiva y asi mismo tiene que informarse sobre las
circunstancias que rodearon la comisin de ese hecho que
pudieran modificar en grado de responsabilidad de lo los
autores del mismo.

Ante esta negativa de informacin no hay ninguna duda
que es procedente intentar una accin de amparo ante la
violacin de derechos fundamentales principalmente el
derecho a la defensa.

REQUISITOS DE LA ACUSACIN:

Veamos que contiene el C.O.P.P. en relacin a la
acusacin y en efecto la regulacin es la siguiente:

18
Conforme lo establece el Articulo 329 del C.O.P.P.,
cuando el Fiscal del Ministerio Pblico considere que durante
la fase de investigacin le proporcion evidencias ( las
evidencias no pueden quedarse solo en la mente del Fiscal del
Ministerio Pblico) suficientes como para lograr el
enjuiciamiento del imputado, acusar ante el Tribunal de
control, se entiende que nos estamos refiriendo a los delitos de
accin pblica.

As mismo se sealan los requisitos que debe llenar el
escrito de acusacin, algunos no merecen mayores
comentarios, pero otros si, entre ellos los fundamentos de la
imputacin con expresin de los elementos de conviccin que
la motivan y el ofrecimiento de los medios de prueba que se
presentarn en juicio.

EVIDENCIAS ANEXAS A LA ACUSACIN:

Lo anterior guarda estrecha relacin con el artculo 312
referido al desarrollo de la investigacin, cuando dice que las
diligencias esa fase constaran en lo posible, en una sola acta,
con expresin del da en que se efectuaron y la identificacin
de las personas que proporcionan la informacin.

El acta resumir el resultado fundamental de los actos
realizados y, con la mayor exactitud posible, describir las
circunstancias de utilidad para la investigacin.

Esa acta ser firmada por los participantes y por el
funcionario del Ministerio Pblico que lleve a cabo el
procedimiento.

Lo anterior significa que el Representante Fiscal al
formular la acusacin tiene que acompaar el acta o las actas
que contengan el resultado de la investigacin y de ello debe
19
ser informado en detalles el acusado, lo que se le oculte, no
puede ser utilizado posteriormente en su contra, ni se puede
pretender que se enjuicie o condene por ello.

Pero admite el legislador, conforme lo establece la ltima
parte del Artculo 329 del C.O.P.P., que Ministerio Pblico en
forma alternativa o subsidiaria puede sealar circunstancias
de hecho que permitan encuadrar el comportamiento del
imputado en un tipo penal distinto, para el caso de no resultar
demostrado el hecho principal, a fin de posibilitar la defensa
del imputado.

Yo dira que adems de facilitar la defensa del imputado,
tambin facilita la funcin del juzgador al momento de emitir
su pronunciamiento.

Lo que no est claro es qu entendemos por esa
acusacin alternativa o subsidiaria, algunos llegan a
considerar que all estan incluidas las formas inacabadas del
delito cuando la acusacin principal se refiere al delito
consumado, otros en cambio piensan que si la acusacin
principal es por el delito consumado, se consideran incluidas
esas formas inacabadas, como la tentativa y la frustracin.

Si bien es cierto que el artculo 364 referido a la
congruencia entre sentencia y acusacin no incluye esas
acusaciones alternativas o subsidiarias, se entiende que
quedan incluidas en el trmino acusacin y que el juez podr
sentenciar por alguna de esas acusaciones si es lo que se
demuestra en el desarrollo del debate.

La acusacin es la que le seala al juez cual es el hecho
imputado al acusado y quienes son las personas acusadas,
incluyendo las circunstancias que rodearon la comisin del
hecho y de all no puede salirse el juez en su sentencia, l lo
20
que puede es darle una calificacin jurdica distinta a ese
hecho, siempre que esa calificacin no exceda los lmites de
su competencia material.

Pero tambin es cierto que para poder el juez sentenciar
al acusado por un delito calificado por un precepto distinto al
sealado en la acusacin, su ampliacin o en el auto de
apertura del juicio, si previamente no ha sido advertido por el
juez, como lo establece el artculo 352 al referirse a la nueva
calificacin jurdica.

Cuando se habla de congruencia entre la sentencia, con la
acusacin, su ampliacin o el auto de apertura del juicio, no
significa que tenga que estar de acuerdo con las tres
referencias, porque es posible que en cada uno de ellos se de
la hecho una calificacin jurdica distinta, lo que quiere decir
es que no se puede condenar por un hecho mas gravoso que
no est imputado en algunas de estas referencias, basta con
que se condene por los hechos imputados en alguno de estos
escritos o sealamientos para que se cumpla con esas
congruencia.

La otra forma de acusar es la referida en el artculo 330
cuando se le da a la vctima la posibilidad de presentar una
acusacin autnoma , ya en prrafos anteriores seal que es
mentira que tal acusacin es autnoma, porque la nica
manifestacin de autonoma que tiene es que se presenta en
escrito separado, porque de all en adelante sigue la suerte de
la acusacin fiscal, y digo esto por lo siguiente:

1. Cuando en el artculo 333 del C.O.P.P. se enumeran
las decisiones que puede tomar el juez de control en
la Audiencia Preliminar se dice: Sobreseer si
desestima totalmente la acusacin fiscal, como
puede observarse no se menciona por ninguna parte
21
la querella o acusacin de la vctima, es decir para
sobreseer el juez de control en esta oportunidad no
importa si existe o no querella.

Suponiendo que el juez sobresee la causa lo cual pondr
fin al juicio, la vctima aunque se haya constituido en
querellante no puede impugnar esa decisin si el Fiscal no lo
ha hecho; para ello es bueno o ilustrativo ver el contenido del
artculo 117 en sus ordinales 7 y 8, cuando se establece:

7.- Ser oda por el Tribunal antes de la decisin e
sobreseimiento o de otra que ponga trmino al proceso o
la suspenda condicionalmente.

8.- Impugnar el sobreseimiento o la sentencia
absolutoria, aun cuando no hubiere intervenido en el
proceso, siempre que el Fiscal haya recurrido.

Como podemos observar en el primer caso solamente se
le oye, lo que significa tiene voz, pero no voto y en el segundo
supuesto est supeditada esa impugnacin a que el Fiscal
previamente haya recurrido.

2.- Otra manifestacin de la falta de autonoma de esta
acusacin est reflejada en lo referido a la ampliacin de la
acusacin contenida en el artculo 353 del C.O.P.P. cuando se
le da esta potestad solamente al Fiscal del Ministerio Pblico
y al querellante solo se le da la posibilidad de e poderse
adherir a esa ampliacin. Aqu el legislador fue mas sincero
no ilusiona al querellante con una supuesta ampliacin propia.

Que quede claro, no estoy en desacuerdo con la falta de
autonoma de la querella o acusacin de la vctima porque ello
es inherente al sistema acusatorio, donde el dueo de la accin
22
penal es el estado, lo que no debi el legislador es ilusionar a
las vctimas con esa posibilidad.



23