Derecho Familia I - El Matrimonio

PRIMERA PARTE.
EL MATRIMONIO.

El Matrimonio. Rubn Celis Rodrguez
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DERECHO DE FAMILIA.
1

QU ES LA FAMILIA?
La Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, en su art.1 inciso 1 seala: La
familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base
principal de la familia. Norma que esta perfectamente relacionada con la
Constitucin Poltica de la Repblica, art.1 inciso 2 que seala: "La familia es
el ncleo fundamental de la sociedad. Para Bonnecase: "Es el conjunto de
reglas de derecho cuyo objeto, de una manera exclusiva, o principal, o
accesoria, o indirecta, es regular la organizacin, vida y disolucin de la
familia".
2

El Cdigo Civil, no da ninguna definicin, y en la nueva ley se omiti
pero en el art.42, 815, 988 y Ss., se encuentran sus elementos caractersticos.
As, el art.42 expresa: En los casos en que la ley dispone que se oiga a los
parientes de una persona, se entender comprendidos en esa denominacin el
cnyuge de sta y sus consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A
falta de consanguneos en suficiente nmero sern odos los afines.
En el art.815 del Cdigo Civil, que trata del derecho de uso y habitacin,
se designa la familia en un sentido ms amplio comprendiendo a las personas
que viven a expensas del habitador y a quienes ste debe alimentos.
Jurdicamente considerada la familia es un conjunto de individuos
unidos por vnculo matrimonial o de parentesco, segn lo seala Rossel. Sus
normas interesan al individuo (igual que al derecho patrimonial) y a la
sociedad. Por ello se dice que ocupa una zona intermedia entre el derecho
privado y el pblico.

DERECHO DE FAMILIA.
CONCEPTO.
Se llaman derecho de familia las "vinculaciones jurdicas establecidas
por la ley respecto de los individuos que:

1
Esta materia ha sido actualizada por el Licenciado en Ciencias Jurdicas de la Universidad Mayor, Eric Andrs
Chvez Chvez, segn la Ley 19.947 publicada en el Diario Oficial el da 17 de mayo de 2004, conjuntamente con
sus leyes complementarias, cualquier referencia se entender hecha a esta ley. [Ericandreschavez@latinmail.com]
2
Lo correcto es hablar de Ley de Matrimonio Civil y no de Divorcio como popularmente se ha conocido, ya que este
instituto, esta incluido en la citada Ley.

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a.- Han contrado matrimonio;
b.- Se han conocido carnalmente, o
c.- Estn unidos por parentesco " (Rossel).
Tiene importantes diferencias la vinculacin matrimonial de la
vinculacin patrimonial.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA.
3

As, tenemos:
1 Es generalmente de orden pblico. Se excluye la autonoma de la
voluntad. Es el legislador quien crea e impone los derechos y obligaciones, as
como su extensin y sus efectos. Son imperativas, inderogables y limitativas
del principio de autonoma de la voluntad.
2 El derecho de familia es intuito personae. De manera que no
puede cederse ni renunciarse. Un hijo no puede renunciar a esa calidad ni
tampoco cederla. V. gr. no puede renunciarse el derecho a pedir el divorcio o
la separacin de bienes.
3 El cumplimiento de las obligaciones de familia no puede
demandarse compulsivamente, por la fuerza pblica. Tampoco pueden
usarse los otros apremios que la ley franquea para obtener el cumplimiento de
las obligaciones patrimoniales. V. gr. embargo, medidas conservativas, etc.
Claro que puede compelerse el cumplimiento de una obligacin de
familia por medios indirectos, como el padre que deshereda a su hijo menor
porque se casa sin su consentimiento.
4 Los efectos de cosa juzgada en materias de derechos de familia
son ms amplios que los que produce en cuestiones patrimoniales. As,
por ejemplo, el fallo que declara que Juan es hijo de Pedro produce efectos
erga omnes, de igual forma que el fallo que declare lo contrario, segn se
concluye del art.315 del Cdigo Civil, que declara: "El fallo judicial
pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara
verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de
las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos,

3
Se incluyen las modificaciones de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y sus Leyes Complementarias al Cdigo
Orgnico de Tribunales, Ley 14.908 sobre Abandono de la Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, Ley 16.618
sobre Menores y Ley 19.325 sobre Violencia Intrafamiliar.

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relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea.
Excepcin al art.3 inciso 2 del Cdigo Civil.
5 Los derechos de familia no admiten, generalmente, una
adquisicin derivativa por medio de la tradicin o de la sucesin por
causa de muerte. Estos derechos nacen, viven y mueren en el mismo titular;
son intransferibles e intransmisibles.
6 Respecto a los derechos de familia no juega la prescripcin. Hay
casos en que, por excepcin, la ley establece la caducidad de ciertos derechos
de familia, pero se trata de plazos de caducidad y no de prescripcin. En otras
palabras, como dice Rossel: "Los derechos de familia caducan, no prescriben".
7 El derecho de familia, en general, es al mismo tiempo un deber y
una obligacin. En materia patrimonial puede concebirse un "derecho" sin
"obligacin" correlativa. V. gr. el derecho del marido de administrar la
sociedad conyugal le impone obligaciones correlativas; el derecho del padre
sobre la persona y bienes del hijo de familia le impone obligaciones y deberes,
como criarlo, educarlo, soportar las cargas del matrimonio, al tenor del
art.1753 del Cdigo Civil.
8 En el derecho patrimonial se parte del supuesto que las partes se
hallan en condiciones de igualdad. Los derechos de familia, en cambio,
generan relaciones de dependencia y subordinacin. De ah la patria potestad
y las guardas.
9 Generalmente, crea derechos recprocos. V. gr. los cnyuges deben
auxiliarse mutuamente, pueden demandarse alimentos, regularmente son
herederos el uno del otro, etc.
10 No se admiten modalidades. El matrimonio no puede sujetarse a
un plazo o condicin; tampoco la adopcin (Art.37 de la Ley 19.620).
11 Por regla general, los actos de familia no pueden dejarse sin
efecto por la voluntad de las partes.
12 Generalmente los actos de familia son solemnes. Los de carcter
patrimonial son consensuales.
13 Se reconoce a las etnias la posibilidad de solicitar que la
manifestacin, informacin y celebracin del matrimonio para que sea en su
lengua materna.

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CONCLUSIN.
La familia esta formada por personas unidas por el matrimonio, por el
parentesco o la adopcin, en un sentido restringido y en un sentido ms
restringido, an, es familia el grupo conformado por los cnyuges y los hijos.
La familia no es persona jurdica ni tiene existencia como un organismo;
ms que una institucin jurdica es de carcter tico.

PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL DERECHO DE FAMILIA.
1) Principio de monogamia y heterosexualidad de la familia. El
matrimonio monogmico es pilar del Derecho de Familia, en la medida que es
el elemento aglutinador de todos y cada uno de los elementos que constituyen
las relaciones de familia de sujeto: estado civil, filiacin, etc.
2) Principio de la proteccin. Los incapaces, sea dementes,
impberes, etc., merecen la proteccin jurdica del Derecho. Es por eso que la
ley franquea los medios para obtener el cuidado personal de la persona as
como la debida custodia y mantencin de su patrimonio, pues, nada es ms
propio del Derecho que proteger a los que no tienen los medios para
defenderse por s mismos, mxime si los motivos de sus impedimentos
escapan a su voluntad.
3) Principio del estado civil como fuente esencial. As, como en
materia contractual y sucesoria prima, con matices, la autonoma de la
voluntad y por su parte el centro de las relaciones personales pasa a ser
patrimonio de las mismas, en el Derecho de Familia el factor decisivo es el
estado civil, pues, ser este el que determine todo el estatuto jurdico de un
sujeto en sus relaciones sociales, cuando stas provengan de sus relaciones
de familia. Recordemos que el estado civil que poda tener un individuo era el
de soltero, casado y viudo, ahora existe el estado civil de divorciado. (Art.59
inciso 2 de la L.M.C.)

FUENTES DEL DERECHO DE FAMILIA.
1) El matrimonio.
2) La filiacin.
3) La adopcin.

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EL PARENTESCO.
DEFINICIN.
"Parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas".
(Somarriva, Rossel).

Cmo se establece esta relacin?
a) Atendiendo al vnculo de sangre: parentesco por consanguinidad o
natural; o
b) Atendiendo a una relacin sexual: parentesco por afinidad o legal.

CONCLUSIONES:
1.- Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos
personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en
cualquiera de sus grados. Art.28 del Cdigo Civil. (V. gr. hermanos, primo
hermanos).
2.- Parentesco de afinidad es el que existe entre una persona que est
o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. Nace de las
relaciones sexuales, matrimoniales o extramatrimoniales. Es el que existe
entre una de dos personas que se han conocido carnalmente y los
consanguneos matrimoniales y no matrimoniales de la otra. (V. gr. cuados).
3.- No hay parentesco de afinidad entre el consanguneo de la persona
que ha conocido carnalmente a otro y los consanguneos de este ltimo. V. gr.
los consuegros no son parientes por afinidad, dem los concuados.

CLASIFICACIN.
Cmo puede ser el parentesco?
Distingamos:
1.- Parentesco consanguneo.

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Relaciones de familia entre personas que descienden unas de otras, o
que sin descender unas de otras, descienden de un tronco comn, en
cualquiera de sus grados.
Efectos: Patria potestad, derecho a suceder, educar los hijos, en fin
mltiple.
2.- Parentesco por afinidad.
Relacin de familia que existe entre una de dos personas que estn o
han estado casadas o que se han conocido carnalmente con los parientes
consanguneos de los otros.
Efectos. Muy escasos. Es impedimento para contraer matrimonio que
se extiende slo a la lnea recta. No existe entre afines el derecho de
alimentos.
Conclusin: No hay parentesco de afinidad entre los consanguneos de
una de las personas que se han conocido sexualmente y los consanguneos
del otro.

SITUACIN DE PARENTESCO DE LOS CNYUGES.
No son parientes entre s ante la ley civil, aunque la cuestin es dudosa,
al decir de Rossel. Razones:
1.- Desde luego, el art.31 no les comprende en su definicin.
2.- No se divisa cul sera su grado de parentesco.
3.- No obstante, el art.42 los considera entre los parientes que deben
ser odos. Empero, esta no es una regla legal normativa, sino incidental.
4.- Pero, hay disposiciones en que claramente se hace el distingo entre
parientes y cnyuges, como ser, el art.15 N2 que seala:
"A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles... N2.
En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero
slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos", tambin el art.353 inciso
3, que seala: "Legtimas, las que se confieren por la ley a los parientes o
cnyuges del pupilo".

COMPUTO DEL PARENTESCO.
Cmo se computa el parentesco?

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En el parentesco por consanguinidad.
a) Por lnea: Es la serie de parientes que descienden los unos de los
otros o de un tronco comn.
b) Por el grado. Es el nmero de generaciones que separan a los
parientes.

Veamos:
A) La lnea (art.27 del Cdigo Civil). Puede ser en lnea recta o en
lnea oblicua, transversal o colateral.
1) Lnea recta. Es la serie de personas que descienden unas de otras.
V. gr. padre, hijos, nietos, bisnietos. Se mide por el nmero de generaciones.
2) Oblicua, transversal o colateral: No descienden unos de otros, pero
tienen un ascendiente en comn. V. gr. los hermanos.
El parentesco colateral ms cercano es el de segundo grado y el ms
lejano que la ley reconoce, es el de 6 grado, segn lo prescribe para los
derechos sucesorios el art.992 inciso 1, parte final del Cdigo Civil.
B) El grado. Equivale al nmero de generaciones que separan a dos
parientes, o, como dice Meza Barros: "Es la distancia entre dos personas
medida en generaciones". Somarriva, dice que "Es la distancia que existe entre
dos parientes".

Reglas para el parentesco colateral.
Ej. Entre dos hermanos, cul es el grado?:
a) Hay que buscar el ascendiente comn, como ser, el padre.
b) Subir hasta y bajar despus al otro pariente.
En el parentesco por afinidad se aplican las reglas ya examinadas y,
segn el art.31, los parientes afines tienen la misma lnea y grado que
tendran si hipotticamente fueran consanguneos. V. gr. el yerno tiene con
sus suegros el mismo grado que con sus propios padres. (Art.31 inciso 2 del
Cdigo Civil).

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IMPORTANCIA DEL PARENTESCO.
1.- Ubica definitivamente al individuo dentro de la sociedad, le "imprime
carcter";
2.- En materia sucesoria;
3.- En materia penal, segn sea eximente o agravante de
responsabilidad penal;
4.- En materia tributaria (Ley de la Renta, conceda rebajas o crditos;
en Ley de Herencias es doblemente progresivo);
5.- En materia previsional (Montepos); y
6.- En el seguro por accidentes personales causados por un vehculo
motorizado que necesita permiso de circulacin (Ley 18.490).
El parentesco depende de las relaciones de familia. Veamos, pues, qu
es la familia.

CONCEPTO.
"Es el conjunto de personas unidas por un lazo de parentesco o de
matrimonio".

CLASES DE PARENTESCO.
1.- Natural o de consanguinidad: Es la relacin de sangre que hay
entre dos personas que descienden la una de la otra o de un progenitor
comn.
2.- Legal o de afinidad: Es la relacin que existe entre una persona que
ha conocido carnalmente a otra y los consanguneos de sta.
3.- De adopcin: La adopcin es un acto jurdico destinado a crear
entre adoptante y adoptado determinados derechos y obligaciones.
- Constituye estado civil;
- No puede sujetarse a modalidades; slo establece relaciones jurdicas
entre el adoptante y el adoptado, pero no entre uno de stos con la familia del
otro.

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- Recordar los principios de inters superior del adoptado y derecho a
vivir y desarrollarse en el seno de una familia, que se estudiaran en el captulo
de Filiacin de este libro.

LOS ESPONSALES.
4

CONCEPTO.
"Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten
enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin
alguna ante la ley civil". {Art. 98 del Cdigo Civil}.

CARACTERSTICAS.
1) El art.101 del Cdigo Civil, habla del "contrato de esponsales", pero
no se trata ciertamente de un contrato. De partida, el art.98 del Cdigo Civil,
lo califica de "hecho privado" para luego aadir que "no produce obligacin
alguna ante la ley civil".
2) El contrato genera derechos y obligaciones; los esponsales no.
Naturalmente que los esponsales no constituyen un hecho intrascendente que
slo encontrar sancin en la conciencia; imponen un deber moral de
cumplimiento y su incumplimiento acarrea consecuencias jurdicas de
inters. Que quede en claro que no es exigible el cumplimiento de la promesa
de matrimonio; sta es una cuestin, segn reza el art.98 del Cdigo Civil,
"que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo".
3) La ley va an ms lejos: niega la accin de perjuicios (Art.98 inciso
final) y la exigibilidad de la multa (clusula penal) que se hubiere pactado.
{Art.99 del Cdigo Civil}.
En otras legislaciones se reconoce la accin de perjuicios, an para
obtener la reparacin del dao moral, equiparando el incumplimiento a la
comisin de un delito civil; as ocurre en Francia, Alemania, Suiza, Per.
Otros, le reconocen el carcter de hijos matrimoniales a los nacidos durante

4
Esta institucin no se derog, aunque hoy en da no tiene aplicacin, se incluye para dar el contexto lgico a la
nueva institucionalidad del matrimonio.

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los esponsales cuando uno de los esposos muere o le sobreviene una
incapacidad que impide el matrimonio. As, Suecia, Noruega, Dinamarca.

EFECTOS SECUNDARIOS.
Los esponsales, sin embargo, producen algunos efectos:
1 Si se paga la multa estipulada no puede pedirse su devolucin
(art.99 inciso 2 del Cdigo Civil), lo que constituye una excepcin al art.1536
del Cdigo Civil, en la estipulacin a favor de otro, en que el incumplimiento
de la promesa no acarrea la extincin de la pena. Para Rossel se trata de una
convencin independiente.
Es una obligacin que produce los efectos propios de las obligaciones
naturales se ha sostenido por Somarriva, que esta obligacin no es natural ni
civil, porque el art.98 del Cdigo Civil, habla de "no produce obligacin
alguna". Adems, la enumeracin del art.1470 del Cdigo Civil, es taxativa:
"Tales son..."; adems, en las obligaciones naturales se supone que ha habido
una obligacin civil, aunque nula o degenerada no hay ninguna.
El argumento no es vlido porque el art.98 s esta refiriendo a los
efectos de "la promesa o pacto de matrimonio futuro" y el art.99 legisla sobre
la "clusula penal" que, si bien es accesoria, no por ello puede dejar de
producir efectos propios y distintos de los que genere la obligacin principal.
2 Es agravante del delito de seduccin (art.101 del Cdigo Civil). El
Cdigo Civil, habla equivocadamente de crimen.
5

3 Puede demandarse la restitucin de las cosas donadas y entregadas
bajo la condicin de un matrimonio que no se ha efectuado (art.100 del
Cdigo Civil). Es un caso en que la condicin ha fallado. Y falta un elemento
esencial y no uno accidental, como lo son las modalidades generalmente.
La verdad es que este no es un efecto propio de los esponsales. De ah
que Meza Barros diga que es "inoficiosa" la disposicin del art.100 del Cdigo
Civil, porque con esponsales o sin ellos, igual podra pedirse la restitucin. En
efecto, el art.1789 del Cdigo Civil, prescribe que las donaciones por causa de
matrimonio pueden dejarse sin efecto cuando el matrimonio no se celebra,
porque en ellas se encuentra implcita la condicin de celebrarse.

5
Vase el art.363 del Cdigo Penal, Manual de Derecho Penal Parte Especial de Hctor Toro Carrasco, en el
Captulo de los Delitos Sexuales, Universidad Mayor, sede Temuco y Tratado de los Delitos Sexuales, Melva Ivonne
Flores Fras y Mara Lorena Aracena Morales, 1 Edicin , Julio 2005, Editorial Jurdica La Ley.

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CONTRATO DE CORRETAJE MATRIMONIAL.
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DEFINICIN.
"Se entiende por tal aquel contrato en cuya virtud una agencia
matrimonial se compromete a realizar las gestiones necesarias para
proporcionar a su cliente un marido o mujer, segn los casos, mediante el
pago de una remuneracin determinada".

ES LCITO O ILCITO?
Aubry et Rau y Laurent, opinan que adolece de causa ilcita. La
injerencia de un intermediario resta independencia y espontaneidad al
consentimiento de los contrayentes; el matrimonio esta fuera del comercio
humano y no es posible que sobre la base de su celebracin se hagan
especulaciones pecuniarias.
Otros estn por considerarlo lcito. El consentimiento se necesita en
todos los contratos, por manera que con el criterio de Aubry et Rau y de
Laurent el corretaje sera ilcito en todos los contratos; el agente matrimonial
no se ve por qu influya en la decisin de los contrayentes ya que lo nico que
hace es contactarlos; por ltimo, permite que aumente el nmero de
matrimonios, idea que corresponde al propsito del legislador.
Otra posicin dice que debe distinguirse cada caso en particular y no
abanderizarse apriorsticamente con una idea en forma categrica. As habr
que distinguir si la remuneracin estipulada se paga a todo evento o slo en el
caso que el matrimonio se efecte.
En el primer caso el matrimonio no tendr nada de censurable; en el
segundo s, porque el intermediario, a fin de obtener la remuneracin pactada
podra llegar a violentar la voluntad de los contratantes, o a realizar
maniobras dolosas.

6
Materia tratada doctrinariamente por el Profesor Rubn Celis Rodrguez por lo que no se alter las explicaciones.

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EL MATRIMONIO.
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CONCEPTO.
"El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una
mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir
juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente". [Art.102 del Cdigo Civil.]
Este concepto no fue modificado ya que el espritu de la ley es regular
situaciones de hecho y no alterar las normas del matrimonio, que implicara
modificar el art.1 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

CARACTERSTICAS.
1] Es un contrato y de fuerza obligatoria. Hay que entender, eso s,
que es un contrato en que tal expresin debe entenderse en un sentido
amplio, esto es, como un acto que nace de la voluntad de dos personas y que
la ley reglamenta.
En su origen es un contrato, pero de muy especiales y particulares
efectos y consecuencias jurdicas que escapan a la normativa general que se
aplica a las convenciones. (Las partes no pueden fijar sus efectos y este
contrato no es de vida efmera como lo son los contratos por generalsima
regla).
De ah que haya quienes prefieran decir que es una "INSTITUCIN",
trmino genrico que se encuentra ms adecuado que el de "contrato".
2] Es un contrato solemne. No basta el slo consentimiento; se
encuentra sujeto a determinadas formalidades.
Substancialmente son dos: Presencia del Oficial del Registro Civil y dos
testigos. {Art.17 L.M.C}. En el matrimonio ante entidades religiosas deber
inscribirse ante el Oficial de Registro Civil, en el plazo de 8 das o no producir
los efectos del matrimonio civil. [Art.20 inciso 2, 2 parte de la L.M.C.]
3] Diferencia de sexo de las partes. Caracterstica diferenciadora de
cualquier otro contrato. Es un requisito de existencia. Sancin. Causal de
divorcio Art.54 N4 de la L.M.C.
4] Cada parte slo puede ser una persona.

7
Toda referencia a la L.M.C, se entender hecha a la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, salvo que se indique lo
contrario

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Excepcin a lo que dice el art.1438 del Cdigo Civil: "Contrato o
convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas".
El art.1438 del Cdigo Civil, dice Rossel, aparece aqu "derogado".
5] Los efectos del contrato son actuales y permanentes mientras
dure la vida en comn.
Diferencia fundamental con los dems contratos. De ah que muchos
prefieran hablar de "institucin".
Actuales: Porque no se puede someter a condicin suspensiva; los
efectos se empiezan a generar desde que se celebra, no puede sujetarse a una
modalidad suspensiva o resolutoria.
Permanentes: Sus efectos duran mientras mantienen una vida en
comn y no termina por alguna causa del art.42 de la L.M.C.
El art.102 del Cdigo Civil, habla de "indisolublemente" y "por toda la
vida". Pareciera una redundancia, pero es una frase intencionada para que los
contrayentes mediten.
6] Tiene por objeto una finalidad principalmente moral y
secundariamente patrimonial.
Objeto: Procrear, vivir juntos y auxiliarse mutuamente. Si alguna de
estas finalidades no se cumple, no por ello el matrimonio es nulo.
Ejemplos: Matrimonio entre gente de edad avanzada, en artculo de
muerte, personas que padecen de esterilidad, que no viven juntos porque una
esta ausente o privado de libertad o que entre s no se prestan auxilios.
Pueden eso s producirse otras consecuencias que conducirn al
divorcio, pero no a la declaracin de su nulidad.

MBITO DE APLICACIN DE LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL.
Esta ley regula las siguientes materias:
1.- Los requisitos para contraer matrimonio;
2.- La forma de celebracin;
3.- La separacin de los cnyuges;
4.- La declaracin de nulidad de matrimonio;

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5.- La disolucin del vnculo; y
6.- Los medios para remediar o paliar las rupturas entre los cnyuges y
sus efectos. (Compensaciones Econmicas) Art.1 inciso 2 de la L.M.C.

FACULTAD PARA CONTRAER MATRIMONIO.
El art.2 de la L.M.C, seala: La facultad de contraer matrimonio es un
derecho esencial inherente a la persona humana, si se tiene edad para ello.
Las disposiciones de esta ley establecen los requisitos para asegurar el libre y
pleno consentimiento de los contrayentes. O sea, la ley garantiza la libertad
de consentimiento de los contrayentes.
Los efectos del matrimonio y las relaciones entre los cnyuges y entre
stos y sus hijos, se regirn por las disposiciones respectivas del Cdigo Civil.
O sea, no se alteran estas normas bsicas que regulan la materia. Art.1 inciso
3 de la L.M.C.

PROTECCIN DEL JUEZ.
Dice el art.3 inciso 1 de la L.M.C: Las materias de familia reguladas
por esta ley debern ser resueltas cuidando proteger siempre el inters
superior de los hijos y del cnyuge ms dbil. Para proteger el inters
superior del nio, principio introducido por la Ley 19.585 y del cnyuge ms
dbil, cuestin de hecho que resolver el juez. Pero surge la pregunta dbil
econmicamente, fsicamente, emocionalmente, intelectualmente o
laboralmente?. Por que un cnyuge puede ser exitoso econmicamente, pero
dbil para llevar una relacin de pareja.
El juez procurar preservar y recomponer la vida en comn del
matrimonio, cuando sta se vea amenazada, dificultada o quebrantada. Art.3
inciso 2 de la L.M.C. El magistrado actuar como CONSEJERO
MATRIMONIAL, escapando lejos de su funcin propia de impartir justicia,
conociendo situaciones de la vida privada. Qu har si los hechos son
constitutivos de delito?
Regular materias ya propias de la judicatura como nulidad, separacin
o divorcio, concilindolas con los derechos y deberes provenientes de las
relaciones de filiacin y vida familiar. Art.3 inciso final de la L.M.C.

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CONTRATO DE MATRIMONIO Y CONTRATOS PATRIMONIALES.
1.- En el matrimonio hay slo dos partes contratantes. En los
patrimoniales las partes pueden ser varias.
2.- En el matrimonio las partes deben tener diferente sexo. En los
patrimoniales no existe influencia del sexo.
3.- El matrimonio es siempre un contrato solemne. Los patrimoniales
pueden serlo, tambin reales y consensuales.
4.- El matrimonio es un contrato en que no proceden las modalidades.
En los patrimoniales pueden pactarse.
5.- El matrimonio se realiza por regla general, por toda la vida. Los
patrimoniales son de efectos temporales.
6.- En el contrato de matrimonio los objetos estn fijados por ley. En
los contratos patrimoniales generalmente son de libre discusin.

LA HISTORIA DEL MATRIMONIO EN CHILE.
Distingamos tres pocas: la 1 anterior, la 2 posterior a la Ley de
Matrimonio Civil de 1884; y la 3 la nueva Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil
del ao 2004.
VEAMOS:
1 POCA: ANTES DE LA LEY DE 1884.
Todo lo relativo al matrimonio (solemnidades, impedimentos,
prohibiciones, causales de disolucin, etc.) estaba entregado a la jurisdiccin
de la Iglesia Catlica.
La Ley civil slo reglamentaba sus efectos hasta 1820; regan en esta
materia las Leyes de Partidas que disponan que el matrimonio deba
celebrarse ante el cura de la respectiva parroquia. Sealaba, tambin, los
impedimentos y prohibiciones para celebrarlo.
El 9 de Septiembre de 1820 se dict un Senado Consulto que estableci
las edades de 24 aos para el hombre y de 22 aos para la mujer como
mnimo para contraer matrimonio. Los menores de esa edad deban tener el
asenso de los ascendientes.

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El 24 de agosto de 1884 se dict una ley que establece una forma
especial de matrimonio para los no catlicos. Hubo en esa poca una fuerte
inmigracin de extranjeros que no profesaban la fe catlica. Al no catlico le
bastaba con casarse ante el cura prroco con dos testigos prescindindose de
otras solemnidades. Van donde el cura prroco a decirle que los case y no
eran necesario las dems formalidades. (El cura es un ministro de fe).
Esta ley provoc dificultades con la Iglesia, que no era muy dada a
celebrarlos y, adems, porque no solucionaba los serios conflictos que se
producan cuando uno de los contrayentes era catlico y el otro no.
Cuando se dicta el Cdigo Civil, all se establecen dos formas de
matrimonio: una para los catlicos y otra para los que no lo son.
Tratndose de los catlicos, el art.117 y 119 (derogados) disponan que
su celebracin, formalidades y requisitos internos eran de la exclusiva
competencia de la Iglesia Catlica.
La ley civil estableca en el art.104 (igualmente derogado por la ley de
1884) un impedimento de afinidad y en el art.126 y 128, an vigentes,
consultaba el impedimento de las "segundas nupcias".
En el art.118 (derogado por la ley de 1884) se consultaba el matrimonio
para los no catlicos, que era la misma frmula que ya vimos en la ley de 24
de agosto de 1884.

2 POCA: DESPUS DE LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL.
(Se seculariza el matrimonio).
Esta ley es la resultante de un serio conflicto entre el gobierno liberal de
la poca y la Iglesia Catlica, que culmina con el rechazo de la Santa Sede, a
instancias del clero, de la proposicin de don Francisco de Paula Tafor para
el cargo de Arzobispo de Santiago, durante la bsqueda del sucesor al
Arzobispo Don Rafael Valentn Valdivieso. La Iglesia lo objet diciendo que era
hijo natural.
En el ao anterior se haba dictado la Ley de Cementerios Laicos (2 de
Agosto de 1883) ante la negativa de la Iglesia de dar sepultacin a los no
catlicos. (Firman esa ley Domingo Santa Mara y el Presidente Balmaceda).

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La Ley de 1884 y sus caractersticas.-
1) Seculariza el matrimonio. Slo es jurdicamente vlido el matrimonio
civil.
2) Entrega todo lo concerniente a la nulidad y divorcio a la jurisdiccin
de los Tribunales.
3) No contiene suficientes normas sobre la publicidad del matrimonio;
la manifestacin y la informacin no son suficientes y ello facilita la bigamia.
4) No legisl sobre la precedencia del matrimonio civil al religioso. Hubo
temores de roces con la Iglesia. En todo caso el punto ha perdido el inters
porque la Iglesia no realiza el matrimonio religioso si no se ha contrado antes
el matrimonio civil. Muchas personas quedaron viviendo en concubinato, ya
que la Iglesia proclam que el nico matrimonio vlido era el religioso
(casados por las dos leyes).

3 POCA: LA NUEVA LEY DE MATRIMONIO CIVIL. (LEY 19.947)
Esta modificacin vino en regular materias que estaban atrasadas social
y culturalmente y que la sociedad realizaba en forma precaria. Dentro de estos
temas se regula hoy en da el divorcio con disolucin de vnculo, crea a futuro
los tribunales de familia, regula la separacin de hecho de los cnyuges y los
problemas pecuniarios derivados de ello, no antes de haberse realizado una
larga discusin en el Congreso para aprobar esta nueva Ley. Cuyo anlisis
comprende este libro actualizado y concordado con las modificaciones de los
diferentes cuerpos legales vigentes.

LAS PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LA LEY 19.947.
1.- Mantiene el matrimonio monogmico y heterosexual. La sancin es
causal de divorcio Art.54 N4 de la L.M.C.
2.- Establece un matrimonio religioso. Art.20 de la L.M.C.
3.- Establece el divorcio vincular. Art.54 de la L.M.C.
4.- Se mantiene la nulidad de matrimonio. Art.44 de la L.M.C.
5.- Establece las compensaciones econmicas. Art.61 de la L.M.C.
6.- Establece la institucin de la mediacin.

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CONDICIONES DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO.
No hay ms causales de nulidad que las enumeradas en la Ley de
Matrimonio Civil (Art.44 y 45 de la L.M.C).

I.- REQUISITOS DE EXISTENCIA (Sancin: La Inexistencia).
a) La diferencia de sexos. Este contrato fue el que sirvi a Zacharie
para formular su teora de la "inexistencia jurdica".
La diferencia de sexos se infiere de la definicin. Art.102 del Cdigo
Civil.
b) Consentimiento de los contrayentes.
Debemos estar a lo expresado en el art.2 y 8 de la L.M.C.
Este consentimiento debe ser expresado de viva voz ante el Oficial de
Registro Civil. (Art.18 inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).
Excepcin: El matrimonio en artculo de muerte en que el enfermo
fallece antes de terminada la ceremonia. Art.17 inciso 3 de la L.M.C.
c) Presencia del Oficial del Registro Civil.-
El Oficial del Registro Civil, es el nico funcionario que puede autorizar
el matrimonio. No obstante el art.20 inciso 1 de la L.M.C, seala que: Los
matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad
jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio
civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en
especial lo prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del
Registro Civil.
Pero en realidad la validez la da la presencia del Oficial de Registro
Civil, ante la Ley Civil y para todos los efectos posteriores, hijos, regmenes de
bienes, obligaciones entre los cnyuges. Tanto que el art.20 inciso 2 de la
L.M.C, dice: El acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite la
celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley
establece para su validez, como el nombre y la edad de los contrayentes y los
testigos, y la fecha de su celebracin, deber ser presentada por aquellos
ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das, para su
inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal matrimonio no
producir efecto civil alguno. (Matrimonio putativo)

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Por lo que en realidad el matrimonio RELIGIOSO ser slo SIMBLICO,
para dejar contento a las personas de su credo, pero nada ms, no producir
ningn efecto civil si no se presenta ante el Oficial de Registro Civil, para la
inscripcin. Obvio, porque Chile, no puede volver atrs y darle valor a un
matrimonio religioso, entonces derogara la ley y carecera de sentido el
registro civil principalmente las funciones que cumple por ley (Ley.4.808 sobre
Registro Civil e Identificacin].
El Oficial verificar el cumplimiento de los requisitos legales y dar a
conocer a los requerientes de la inscripcin los derechos y deberes.
Son inexistentes, por lo tanto, los matrimonios de personas extranjeras
que, atenindose a sus leyes patrias, se casan ante las autoridades
diplomticas o consulares de su pas acreditadas en Chile.
Cuando se han presentado esas situaciones, nuestra jurisprudencia ha
declarado su nulidad pero no su inexistencia. En realidad lo han hecho para
que puedan operar los beneficios del matrimonio putativo. Adems, este
matrimonio puede ser vlido ante la Ley Francesa.

Inexistencia y nulidad.
Diferencias:
1.- El acto inexistente no llega a generarse, no nace; el nulo s nace,
aunque con un vicio o defecto.
2.- El acto inexistente no puede convalidarse; el nulo puede
sanearse.
3.- El acto inexistente no puede producir ningn efecto; el nulo s,
hasta que se declare su nulidad.
4.- Slo el matrimonio nulo puede ser putativo; el inexistente
jams.

II.- REQUISITOS DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO. (Sancin: La
Nulidad).
1) Que ambos contrayentes sean legalmente capaces.
2) Que hayan consentido libre y espontneamente en contraerlo.
3) Que se hayan cumplido las formalidades que establece la ley.

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Si falta alguno de estos requisitos, siempre hay matrimonio, aunque
viciado de nulidad. Art.4 de la L.M.C.

VEAMOS:
1) QUE AMBOS CONTRAYENTES SEAN LEGALMENTE CAPACES.
En esta materia se aplican las normas del art.1446 del Cdigo Civil, que
dice: Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces. Por lo que, ambos contrayente debern ser capaces.

2) QUE HAYAN CONSENTIDO LIBRE Y ESPONTNEAMENTE EN
CONTRAERLO.
El art.8 de la Ley de Matrimonio Civil, seala:
"Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos:
1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro
contrayente;
2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales
que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada
como determinante para otorgar el consentimiento.
3 Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del
Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa,
que hubiere sido determinante para contraer el vnculo.
Con la modificacin se elimin el rapto como vicio del consentimiento en
materia de matrimonio, concordando esta materia con el Cdigo Penal, que la
haba derogado mediante la Ley 19.617 de 12 de julio de 1999.
8

Se excluyen el dolo por la inmoralidad y escndalo que conllevara su
invocacin (en el matrimonio engaa el que puede) y la lesin por no tratarse
de un contrato de orden patrimonial.

- EL ERROR.
Es un concepto distinto al que conocimos en materia patrimonial. Dice
el art.1455 del Cdigo Civil: "El error acerca de la persona con quien se tiene

8
Ver Cdigo Penal en el articulado pertinente.

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intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin
de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien errneamente se ha contratado,
tendr derecho a ser indemnizado de los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato". (Es justamente el caso del matrimonio).
Dice el art.8 de la L.M.C: "Falta el consentimiento libre y espontneo en
los siguientes casos:
1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro
contrayente.
Situacin que podra presentarse en el matrimonio realizado por
mandato.
2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales
que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada
como determinante para otorgar el consentimiento.
Cuando el error recae en la calidad, cualidades o atributos. Este error
se incluyo ahora con la nueva Ley, que considera estas circunstancias
considerndose que el matrimonio es un contrato intuito personae.
Ejemplos: Creer que es soltera y es viuda; creer que es catlica y ser
atea; creer que es rica; que nunca ha estado en la crcel; creer que es
Argentina; creer que es virgen; etc.

- LA FUERZA.
Dice el N3 del art.8 de la Ley de Matrimonio Civil: "Si ha habido fuerza,
en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por
una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante
para contraer el vnculo".
La referencia al art.1456 y 1457 del Cdigo Civil, nos indica que la
fuerza debe ser: 1) Actual; 2) Grave; e 3) Injusta.
Es vicio de la voluntad, ya provenga de uno de los contrayentes, de un
tercero o circunstancias externas. Lo que amplia la causal de fuerza.
Por aplicacin del art.1456 hay que concluir que el temor reverencial no
vicia la voluntad; no constituye fuerza.
La fuerza, en esta materia, se rige por las reglas generales de los
contratos. Podra ser fsica, no hay consentimiento, o moral.

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IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO.
CONCEPTO:
Impedimento es la falta de cualquiera de los requisitos o condiciones
que establece la Ley para contraer matrimonio. Es capaz para contraer
matrimonio toda persona a quien la Ley no declare incapaz. Rige plenamente
el art.1446 con la diferencia que para los actos patrimoniales la capacidad se
alcanza a los 18 aos, en materia matrimonial se logra a los diecisis aos.
El Derecho Cannico, los clasificaba en "dirimentes", que eran todos
aquellos que, de contravenirse, destruan el matrimonio; e "impedientes", que
eran aquellos que obstaban al matrimonio mientras determinado requisito no
se cumpla o era dispensado por la autoridad eclesistica.
La Ley de Matrimonio Civil, contina con la divisin entre
"impedimentos" y "prohibiciones".
Los "impedimentos" son los que acarrean la "nulidad" del matrimonio.
Corresponden a los impedimentos "dirimentes del Derecho Cannico", que
nuestra Ley los denomina simplemente "impedimentos". (Art.5, 6, y 7)
Las "prohibiciones" no acarrean la nulidad del matrimonio, pero s
otras consecuencias sancionadas. Corresponden a los impedimentos
"impedientes" del Derecho Cannico, que nuestra Ley la llama simplemente
"prohibiciones". Ac el legislador hace aplicacin de la parte final del art.10
que sanciona la infraccin de una norma prohibitiva de una manera distinta
que con la nulidad. (Art.126 y 128 del Cdigo Civil)
El impedimento debe existir al momento de contraerse el matrimonio.
La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a
la persona humana, si se tiene edad para ello. Las disposiciones de esta ley
establecen los requisitos para asegurar el libre y pleno consentimiento de los
contrayentes.
El juez tomar, a peticin de cualquier persona, todas las providencias
que le parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legtimo de este
derecho cuando, por acto de su particular o de una autoridad, sea negado o
restringido arbitrariamente. Art.2 de la L.M.C.

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LOS IMPEDIMENTOS.
No hay ms impedimentos que aquellos que establece la ley; son, pues,
"de derecho estricto". Estn sealados en el art.5, 6 y 7 de la Ley de
Matrimonio Civil.
Clasificacin:
a) Absolutos: Son aquellos que obstan al matrimonio del afectado por el
impedimento con cualquier persona. Esto es, no puede casarse. Son los
enumerados en el art.5 de la Ley de Matrimonio Civil.
b) Relativos: Son los que se oponen al matrimonio del afectado por el
impedimento slo con determinadas personas. Estn en el art.6 y 7 de la Ley
de Matrimonio Civil.
Naturalmente que tanto los impedimentos absolutos como los relativos
causan el mismo efecto, es decir, la nulidad del matrimonio. La diferencia
entre unos y otros esta en la mayor amplitud de los primeros con respecto a
los segundos.

I. IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS.
Veamos los impedimentos absolutos:
1.- LOS QUE SE HALLAREN LIGADOS POR VNCULO MATRIMONIAL
NO DISUELTO.
Este es el caso del que se encuentra casado y no se encontraren en la
situacin de haberse decretado sentencia de nulidad o divorcio debidamente
ejecutoriada. Como se manifiesta en el art.42 N3 y 4 de la L.M.C.
Y el art.49 de la Ley de Matrimonio Civil expresa: "Cuando, deducida la
accin de nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se
adujere tambin de nulidad de este matrimonio, se resolver en primer lugar
la validez o nulidad del matrimonio precedente".
2.- LOS MENORES DE DIECISIS AOS.
Con lo que termina con la causal de impubertad, subiendo la edad a 16
aos, no distinguindose entre varn y mujer, para considerar si se es apto o
no para contraer matrimonio.
3.- LOS QUE SE HALLAREN PRIVADOS DEL USO DE RAZN; Y LOS
QUE POR UN TRASTORNO O ANOMALA PSQUICA, FEHACIENTEMENTE

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DIAGNOSTICADA, SEAN INCAPACES DE MODO ABSOLUTO PARA
FORMAR LA COMUNIDAD DE VIDA QUE IMPLICA EL MATRIMONIO.
Esta causal reemplaza la antigua demencia, esta causa es de mayor
aplicacin y amplitud, considerndose cualquier anomala psquica, que
puede ser ms leve que la demencia, propiamente dicha.
4.- LOS QUE CARECIEREN DE SUFICIENTE JUICIO Y
DISCERNIMIENTO PARA COMPRENDER Y COMPROMETERSE CON LOS
DERECHOS Y DEBERES ESENCIALES DEL MATRIMONIO.
Considera a quienes que no tienen alteraciones psquicas, sino una
inmadurez tanto como persona y econmica que deriva del matrimonio, ya que
existen los deberes y obligaciones propios de mantener un hogar y criar a los
eventuales hijos, en general, sufragar los gastos de la vida en comn.
5.- LOS QUE NO PUDIERAN EXPRESAR CLARAMENTE SU
VOLUNTAD POR CUALQUIER MEDIO, YA SEA EN FORMA ORAL, ESCRITA
O POR MEDIO DE LENGUAJE DE SEAS.
Todo ello para mantener la debida concordancia con el art.1447 del
Cdigo Civil. Que expresa que los absolutamente incapaces son los que no
pueden expresarse claramente.

II. IMPEDIMENTOS RELATIVOS.-
1.- EL PARENTESCO (Art. 6 Ley de Matrimonio Civil).
Es un impedimento relativo ya que slo afecta a las personas
enumeradas en el artculo 6:
"No podrn contraer matrimonio entre s:
1 Los ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad;
2 Los colaterales por consanguinidad en el segundo grado".
As, tenemos que son inhbiles:
a) Los ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad.
El parentesco por consanguinidad y en la lnea recta, el impedimento
juega hasta el infinito. V. gr. Ej. Nulo: suegro con la nuera, viudo con la
hijastra.
Se prohbe, pues, el matrimonio entre ascendientes y descendientes, o
sea, entre parientes en la lnea recta, sea por consanguinidad o por afinidad.

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No afecta en la lnea colateral. As, es vlido el matrimonio de los hijos de dos
viudos; un cuado con una cuada.
b) En la lnea colateral el matrimonio es prohibido hasta el segundo
grado de consanguinidad (Hermanos).
Crtica: Inclusive esta de ms, porque el segundo grado es el parentesco
ms cercano en la lnea colateral. De modo que es vlido entre to y sobrina
(tercer grado) y entre primos (Cuarto grado). No afecta el parentesco por
afinidad, de modo que el matrimonio entre cuados es lcito.
c) Es nulo el matrimonio que contraiga el adoptante con el
adoptado, art.37 de la Ley 19.620 sobre adopcin. {Art.6 inciso 2 de la
L.M.C.}

2.- HOMICIDIO.
Dice el art.7 Ley de Matrimonio Civil: "El cnyuge sobreviviente no
podr contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere
formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien
hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito".
Puntos importantes:
Este impedimento afecta tanto al cnyuge sobreviviente mujer como
hombre.
No es necesario que el cnyuge sobreviviente haya tenido alguna
participacin en el delito.
Debe haberse formalizado la investigacin por el homicidio de su marido
o mujer.

LAS PROHIBICIONES O IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES.
9

Lo tratan el art.105 a 116 y 124 a 130 del Cdigo Civil. Tales son:
1.- El impedimento de falta de consentimiento.
2.- El impedimento de guarda.
3.- El impedimento de segundas nupcias.

9
Materia en que se mantienen en forma ntegra las explicaciones del profesor Rubn Celis Rodrguez.

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- 27 -

Sancin: Su infraccin acarrea "sanciones particulares", pero no la
nulidad.

VEAMOS:
1.- LA FALTA DE CONSENTIMIENTO.
Dice el art.105 del Cdigo Civil: "No podr procederse a la celebracin
del matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo
consentimiento sea necesario segn las reglas que van a expresarse, o sin que
conste que el respectivo contrayente no ha menester para casarse el
consentimiento de otra persona, o que ha obtenido el de la justicia en
subsidio".
Y aade el art.106 del Cdigo Civil: "Los que hayan cumplido
dieciocho aos no estarn obligados a obtener el consentimiento de persona
alguna".
Esta prohibicin afecta tanto al hombre como a la mujer y se da tanto
en la primera como en las segundas nupcias. La Ley no hace distingo, y
adems el art.113 del Cdigo Civil, en su nmero dos consulta expresamente
el caso de las segundas nupcias. En otras legislaciones (Inglaterra) slo se
necesita asenso para el primer matrimonio.
No confundamos el consentimiento, asenso o licencia de que habla el
art.105 del Cdigo Civil, con el consentimiento del que se va a casar. Si falta
este ltimo, no hay matrimonio; si falta el asenso, hay matrimonio, pero se
producen otras consecuencias de sancin.
Cmo debe prestarse el asenso? En forma expresa, segn lo exige el
art.107 del Cdigo Civil: "Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no
podrn casarse sin el consentimiento expreso de sus padres; si faltare uno
de ellos, el del otro padre o madre, o a falta de ambos, el del ascendiente o de
los ascendientes de grado ms prximo".
El art.9 de la Ley de Matrimonio Civil, dice que puede ser escrito, oral o
por medio de lenguaje de seas.

Se puede prestar el asenso:
1.- En el momento mismo del matrimonio, caso en que podr ser
verbal;

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2.- O con antelacin al evento en que tendr que ser necesariamente
escrito.
Como el art.12 de la Ley de Matrimonio Civil, dice: Se acompaar a la
manifestacin una constancia fehaciente del consentimiento, para el
matrimonio dado por quien corresponda. Rossel cree que esa fuerza de
irrefragable slo la puede dar una escritura pblica. Somarriva dice que
basta la escritura privada.
Tengamos presente que en la inscripcin del matrimonio debe dejarse
constancia del nombre y apellido de la persona cuyo consentimiento fuera
necesario y del testimonio fehaciente del consentimiento para el matrimonio
en caso de necesitrsele. (Art. 39 N8 y 9 de la Ley sobre Registro Civil).

Otros puntos de inters.
1.- Aunque no lo dice la ley, es obvio que el consentimiento no puede
darse en trminos generales; debe ser nominativo, es decir, con la expresin
del nombre de la persona con la cual el menor queda autorizado para casarse.
2.- No es dudoso, igualmente, que el asenso puede ser revocado hasta
antes del matrimonio. Asimismo, caduca en caso de fallecimiento de quien
lo otorg.
Quines deben prestar el asenso?. Distingamos segn se trate de:
1.- Hijos matrimoniales.
2.- Hijos no matrimoniales.
3.- Hijos adoptados.
4.- Hijos de filiacin indeterminada.
10

Veamos:
1.- Hijos matrimoniales. Art.107 y 111 del Cdigo Civil.
Orden para dar el asenso:
a) Los parientes que indica el art.107 del Cdigo Civil:

10
Ver clasificacin del Captulo III de La Filiacin de este Libro.

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"Los que no hubieran cumplido dieciocho aos no podrn casarse sin el
consentimiento expreso de sus padres; si faltare uno de ellos, el del otro
padre o madre; o a falta de ambos, el del ascendiente o de los
ascendientes de grado ms prximo. En igualdad de votos contrarios
preferir el favorable al matrimonio.
b) A falta de ellos, el curador general. Art.111 del Cdigo Civil.
"A falta de dicho padre, madre o ascendientes, ser necesario al que no
haya cumplido dieciocho aos el consentimiento de su curador general".
c) A falta de curador general, el oficial del Registro Civil, art.111
inciso 2 del Cdigo Civil.
El primero de la lista es el padre. Ello se explica no porque esta facultad
derive de la patria potestad (el asenso debe darse an respecto de los hijos
emancipados), sino por el hecho de ser el jefe de familia y serle el hijo deudor
de respeto y obediencia, conforme expresa el art.222 del Cdigo Civil: "Los
hijos deben respeto y obediencia a sus padres. La preocupacin fundamental
de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor
realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme
a la evolucin de sus facultades.
La emancipacin pone fin a la patria potestad, art.269 del Cdigo
Civil, as: La emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad del
padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso. Puede ser legal o judicial.
La emancipacin legal, se seala sus causales en el art.270 del Cdigo
Civil.
La emancipacin judicial, se seala sus causales en el art.271 del
Cdigo Civil.
Y qu pasa si el padre ha perdido la patria potestad?.
Distincin: Si la ha perdido por:
1.- Emancipacin judicial del hijo (art.271 Cdigo Civil)
2.- Por causal legal en el caso del art.270 del Cdigo Civil, el padre
conserva el derecho a autorizar el matrimonio del menor.
Si ha perdido la patria potestad por sentencia judicial en los casos que
seala el art.271, segn el art. 110 se entiende que "falta" y el derecho pasar a
ser ejercido por la madre.

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- 30 -

Si falta el padre, pasa el derecho a la madre. Cundo se entiende que
"falta" la madre?. En los mismos casos previstos en el art.109 y 110 del
Cdigo Civil.
Cuando tambin falta la madre, el derecho pasa a ser ejercido por:
1.- El ascendiente; o
2.- Los ascendientes "de grado ms prximo", o sea, ms cercanos. Por
ejemplo, el o los abuelos con preferencia al bisabuelo.
Si se produce empate (entre los cuatro abuelos, por ejemplo) triunfa la
opinin favorable al matrimonio (art.107 inciso final del Cdigo Civil).

Cundo se entiende que faltan los "ascendientes?
Dice el art.109 Cdigo Civil: Se entender faltar el padre o madre u otro
ascendiente, no slo por haber fallecido, sino por estar demente; o por
hallarse ausente del territorio de la Repblica, y no esperarse su pronto
regreso; o por ignorarse el lugar de su residencia.
Tambin se entender faltar el padre o madre cuando la paternidad o
maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposicin.
Slo en los casos sealados por el art.109 del Cdigo Civil. A ellos no se
les aplica el art.110. Habla de "padre o madre u otro ascendiente".
Si faltan los ascendientes, el asenso debe darlo el curador general
(art.111 inciso 1 del Cdigo Civil).
A falta de curador general la licencia la da el oficial del Registro Civil.

Hay que justificar el disenso?.
Los parientes no tienen que justificarlo (art.112 inciso 1 del Cdigo
Civil), pero el curador general y el oficial del Registro Civil, s. (Art.112
inciso final del Cdigo Civil).
Por qu causales? Por alguna de las enumeradas en el art.113 del
Cdigo Civil.
Las razones que justifican el disenso no podrn ser otras que stas:
1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en
el artculo 116;

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- 31 -

2 El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el
ttulo De las segundas nupcias, en su caso;
3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o
de la prole;
4 Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de
la persona con quien el menor desea casarse;
5 Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena
aflictiva;
6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeo de las obligaciones del matrimonio.

Quin califica el disenso?
Corresponder a los juzgados de familia conocer los disensos para
contraer matrimonio. Art.8 N5 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
11

2.- Hijos no matrimoniales.
Con la dictacin de la Ley 19.585, que no distingue entre las diferentes
calidades de hijos, se aplica, las normas anteriores en lo que no estn
modificadas expresamente, es decir, a travs de la analoga.

3.- El adoptado.
Se aplican las reglas anteriores, por analoga a la Ley 19.620,
especialmente el art.37, al sealar ... con todos los derechos y deberes
recprocos establecidos en la ley...

4.- Hijos de filiacin indeterminada.
Este consentimiento deber darlo:
a.- El curador general.

11
Ver la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.

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- 32 -

b.- Si carece de curador general el Oficial de Registro Civil que debe
intervenir en la celebracin del matrimonio. Art.111 inciso final del Cdigo
Civil.

Efectos de la falta de asenso.-
Ya sabemos que no es causal de nulidad de matrimonio. El menor que
se casa sin el asenso de quien debe drselo o sin que el tribunal competente
haya declarado irracional el disenso, queda expuesto a las siguientes
sanciones:
a) Si debi obtener el consentimiento de un ascendiente y no lo
obtuvo o pas por sobre su negativa, podr ser desheredado por ese
ascendiente y por todos los dems, art.114 del Cdigo Civil.
Qu es el desheredamiento? Lo seala el art. 1207 del Cdigo Civil:
"Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un
legitimario sea privado del todo o parte de su legtima.
No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en
este ttulo se expresan".
Es causal de desheredamiento. Dice el art.1208 N4 del Cdigo Civil:
"Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando
obligado a obtenerlo".
Obviamente que se necesita una expresa declaracin en tal sentido en
un testamento. Dice el art.114 del Cdigo Civil: "El que no habiendo cumplido
dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando
obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aqul o aquellos
cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes. Si
alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms
que la mitad de la porcin de bienes que le hubiere correspondido en la
sucesin del difunto".
b) Si el ascendiente muere intestado, el menor pierde la mitad de lo
que por ley le corresponde en la herencia. (Art.114 parte final del Cdigo
Civil).
En este caso es la ley quien castiga al menor en silencio del ascendiente.
c) El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se hubiere casado
el descendiente podr revocar por esta causa las donaciones que antes del
matrimonio le haya hecho (art.115 del Cdigo Civil).

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- 33 -

Obsrvese que esta facultad slo asiste al ascendiente que
necesariamente debi consentir, no a los dems, como ocurre con el
desheredamiento. (Por ejemplo: no tiene este derecho el bisabuelo si el menor
tiene abuelo).
Por cierto que la ley s esta refiriendo a las donaciones irrevocables o
donaciones entre vivos, ya que las donaciones por causa de muerte son
esencialmente revocables sin expresin de causa o motivo. (Art.1386 y 1001
del Cdigo Civil).
d) El menor pierde el derecho a alimentos (Rossel). El art.115 inciso
final del Cdigo Civil, dice: "El matrimonio contrado sin el necesario
consentimiento de otra persona no priva del derecho de alimentos".
Y el art.1210 del Cdigo Civil aade: "Los efectos del desheredamiento,
si el desheredador no los limitare expresamente, se extienden no slo a las
legtimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las
donaciones que le haya hecho el desheredador.
Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria
atroz".
Dice el art.323 del Cdigo Civil: Los alimentos deben habilitar al
alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su
posicin social.
Comprenden la obligacin de proporcionar al alimentario, menor de
veintin aos la enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio.
Los alimentos que se concedan segn el art.332 al descendiente o hermano
mayor de veintin aos comprendern tambin la obligacin de proporcionar
la enseanza de alguna profesin u oficio".
Razones:
1.- La letra del inciso segundo del art.115 del Cdigo Civil, es claro y
categrico.
2.- Es cierto que las causales de desheredamiento cuando menos
constituyen injuria grave y, de acuerdo con el art.324 del Cdigo Civil, en este
caso el ofensor slo puede demandar alimentos.
Pero esta regla es de carcter general y sobre ella debe primar el
art.115 del Cdigo Civil, en virtud de lo que dice el art.322 del Cdigo
Civil: "Las reglas generales, a que esta sujeta la prestacin de alimentos, son
las siguientes; sin perjuicio de las disposiciones especiales que contiene este
Cdigo respecto de ciertas personas".

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- 34 -

("Disposiciones especiales que contiene este Cdigo de ciertas
personas").
3.- El ascendiente puede desheredar al descendiente por haberse
casado sin su consentimiento (art.1208 N4 del Cdigo Civil); y, en este caso,
el descendiente perdera el derecho a los alimentos, en virtud del art.1210 del
Cdigo Civil.
En otros trminos: La prdida de los alimentos exige un
desheredamiento expreso; pero, si pudiendo hacerlo, el testador no deshereda
al descendiente, el legislador presume que no ha deseado privarlo de los
alimentos, y ello se encarga de decirlo expresamente en el inciso 2 del art.115
del Cdigo Civil.
Nota: Obsrvese que las sanciones civiles slo juegan en caso de no
pedirse licencia al ascendiente o pasar por su negativa; luego, no operan
cuando el matrimonio se celebra sin el consentimiento del curador general o
del Oficial del Registro Civil (En estos casos juega, eso s, la sancin penal).

2.- EL IMPEDIMENTO DE GUARDA.
Dice el art.116 del Cdigo Civil: "Mientras que una persona no hubiere
cumplido dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador que haya
administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de
la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor
de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador
para el matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar
al tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda
remuneracin que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras
penas que las leyes le impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es
autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere
necesario para contraerlo".
Un guardador puede intentar, a travs del matrimonio, ocultar su
administracin fraudulenta o dudosa.

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- 35 -

El impedimento slo se refiere a los curadores que administran o han
administrado bienes del pupilo; luego no afecta a los "sin administracin de
bienes", como los "ad - litem", por ejemplo.

Requisitos.
a.- Que se trate de una persona sometida a guarda, menor de 18 aos.
b.- Que el guardador tenga o haya tenido la administracin de los
bienes del pupilo.
c.- Que la cuenta de la administracin de los bienes no haya sido
aprobada por el juez.
d.- Que el ascendiente respectivo no haya autorizado el matrimonio, en
su caso.

Sanciones:
a) Dice el inciso 3 del art.116 del Cdigo Civil: "El matrimonio
celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador que
lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por
su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las leyes le
impongan".
Y agrega el art.533 inciso 1 del Cdigo Civil: "El tutor o curador que
administra fraudulentamente o que contraviene a la disposicin del artculo
116, pierde su derecho a la dcima, y estar obligado a la restitucin de todo
lo que hubiere percibido en remuneracin de su cargo".
"Toda remuneracin", incluso la percibida.
b) Sanciones penales. No existen hoy da, ya que el art.387 del Cdigo
Penal fue derogado.

3.- IMPEDIMENTO DE SEGUNDAS NUPCIAS.
Dice el art.124 del Cdigo Civil: "El que teniendo hijos de precedente
matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiera
volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes que est
administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto o con
cualquiera otro ttulo.

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- 36 -

Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador
especial". art.124 a 127 del Cdigo Civil.

Puntos de inters:
El impedimento no afecta al que anul (vaci de la Ley, dicen Meza y
Somarriva) su matrimonio ni al que tiene hijos, ya que la ley habla de los
habidos de "precedente matrimonio". (Esto es injusto, dicen Meza y
Somarriva).
Tampoco afecta cuando los hijos se han emancipado, ya que habla de
que se encuentren "bajo patria potestad".
Debe hacer el inventario solemne, para obviar el impedimento o basta
con el nombramiento de curador especial? Rossel y Somarriva creen que basta
con el nombramiento en atencin al texto del art.126 del Cdigo Civil, que
dice: "El Oficial del Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio
del que trata de volver a casarse, sin que se le presente certificado autntico
del nombramiento de curador especial para los objetos antedichos, o sin que
preceda informacin sumaria de que el no tiene hijos de precedente
matrimonio, o que estn bajo su patria potestad o bajo su tutela o curadura".
Y el art.127 del Cdigo Civil, habla de "en tiempo oportuno" y esto lo
ser el indispensable para evitar la confusin de patrimonios.
Objeto del Inventario.
Evitar que se confunda el patrimonio de estos hijos con los bienes de la
sociedad conyugal que nace con el nuevo matrimonio o con los bienes de los
nuevos hijos. Inventario solemne (art.858 y 859 Cdigo de Procedimiento
Civil). Previo decreto judicial. Ministro de fe y dos testigos. Declaracin jurada
del manifestante.
Y si estos hijos no tienen bienes? Dice el art.125 del Cdigo Civil:
"Habr lugar al nombramiento de curador aunque los hijos no tengan bienes
propios de ninguna clase en poder del padre o madre. Cuando as fuere,
deber el curador especial testificarlo. (Siempre habr que nombrarle
curador).

Sanciones.
"El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio por cuya
negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario

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- 37 -

prevenido en el artculo 124, perder el derecho de suceder como legitimario o
como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado". ("Tiempo
oportuno", esto es, antes que se confundan los bienes). Art.127 del Cdigo
Civil.
1.- El padre o la madre pierden el derecho a suceder abintestato al
hijo. La sancin no tendr aplicacin si el hijo muere dejando hijos
matrimoniales o no matrimoniales, pues ellos excluyen como legitimarios y
como herederos abintestato al padre y a la madre, es decir, a sus abuelos
(art.988, 1182 y 1183 del Cdigo Civil).
2.- Pierde la legtima que le corresponde en la herencia del hijo. Si
el hijo testa despus de haber operado la causal, el padre o la madre quedan
liberados de la sancin, ya que segn el art.973 del Cdigo Civil, las causales
de indignidad "no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias
posteriores a los hechos que la producen". Si el hijo nada les deja en el
testamento, el padre o la madre nada pueden hacer, y no pueden, en efecto,
intentar la accin de reforma del testamento ya que ello le corresponde a los
legitimarios, y el padre y la madre no lo son por el art.127 del Cdigo Civil.
El padre o madre viudos que no respetan el impedimento, caen en la
causal de indignidad del numeral 2 del art.968 del Cdigo Civil: "El que
cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona
cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes
o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia
ejecutoriada".
3.- Sanciones penales. Art.384 del Cdigo Penal.
Tambin alcanza al adoptante la sancin contemplada en el artculo 384
del Cdigo Penal y al Oficial del Registro Civil la sancin del artculo 388 del
mismo cuerpo legal.

Situacin de la viuda y de la mujer cuyo matrimonio se declaro
nulo.
El art.128 y 129 del Cdigo Civil reglamentan esta materia, el objetivo
es impedir la turbatio sanguinis, o sea, la duda sobre la paternidad de los
hijos. Debe tenerse presente que el art.128 del Cdigo Civil se aplica a todos
los casos de disolucin del matrimonio, incluso a la nulidad.

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- 38 -

Objetos del impedimento:
a) Impedir que el hijo que esta bajo su potestad quede sin
representacin; y
b) Que pueda plantearse incertidumbre acerca de la paternidad del hijo
que pueda nacer.
Se le llama "plazo de viudedad".
Ejemplo: Matrimonio se disuelve con Pedro el 1/1/77 y casa con Juan
el 1/2/77, hijo nace el 1/9/77.
Presunciones:
a) Es hijo de Pedro porque naci antes de los trescientos das a contar
de la disolucin del matrimonio.
b) Es hijo de Juan porque naci despus de los ciento ochenta das de
su matrimonio.
Explicacin: Podra darse el caso que el hijo que naciera dentro de los
trescientos das subsiguientes al nuevo matrimonio se reputar hijo
matrimonial de ambos padres. Del primero, porque se reputan hijos
matrimoniales los hijos que nacen dentro de los trescientos das contados
desde la disolucin del matrimonio; y del segundo, porque se reputan
matrimoniales los hijos que nacen despus de los ciento ochenta das de su
celebracin. La ley presume que el embarazo tiene un plazo mnimo de ciento
ochenta das y uno mximo de trescientos das. Presuncin del art.76 del
Cdigo Civil.
Nota: Y si el impedimento se viola y se produce la confusin?
Dice el art.130 del Cdigo Civil: "Cuando por haber pasado la madre a
otras nupcias se dudare a cul de los dos matrimonios pertenece un hijo, y se
invocare una decisin judicial de conformidad a las reglas del Ttulo VIII, el
juez decidir, tomando en consideracin las circunstancias. Las pruebas
periciales de carcter biolgico y el dictamen de facultativos sern decretados
si as se solicita.
Sancin: "Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de
todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de
la paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras
nupcias y su nuevo marido". Art.130 inciso 2 del Cdigo Civil.
Y adems sanciones penales para el Oficial de Registro Civil y ministro
de culto del art.388 del Cdigo Penal, as: El oficial civil que autorice o

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- 39 -

inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido
las formalidades que ella exige para su celebracin o inscripcin, sufrir las
penas de relegacin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales. Igual multa se aplicar al ministro de culto que
autorice un matrimonio prohibido por la ley.
El ministro de culto que, con perjuicio de tercero, cometiere falsedad en
el acta o en el certificado de matrimonio religioso destinados a producir
efectos civiles, sufrir las penas de presidio menor en cualquiera de sus
grados.
12

3) CUMPLIMIENTO DE LAS SOLEMNIDADES LEGALES.
Dos advertencias:
1.- La falta de las solemnidades no provoca el mismo tipo de sanciones.
Unas pueden causar la inexistencia (presencia del oficial del Registro Civil);
otras la nulidad y otras no provocar ninguna consecuencia, cual es el caso
de la omisin, por parte del Oficial la lectura del art.131, 133 y 134 del Cdigo
Civil. (Art.18 inciso 2 de la L.M.C.).
Estas son exigencias para solemnizar ms la ceremonia y nada ms.
2.- Las solemnidades son distintas segn el matrimonio se celebre en
Chile o en el extranjero.

I.- SOLEMNIDADES DEL MATRIMONIO CELEBRADO EN CHILE.
Son tres:
1) La manifestacin;
2) La informacin; y
3) La celebracin del matrimonio.

VEAMOS:
1) LA MANIFESTACIN O COMUNICACIN.
Concepto:

12
Los Art. 385 a 387 del Cdigo Penal fueron derogados por la L.M.C. Ver Libro Derecho Penal Parte General del
profesor Hctor Toro Carrasco en lo referente a estas materias y su desarrollo doctrinario.

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- 40 -

Es la noticia que los interesados dan ante CUALQUIER oficial del
Registro Civil de su deseo de contraer matrimonio. Cualquiera de los esposos
puede darla por escrito, oralmente o por medio de lenguaje de seas, ante
cualquier Oficial de Registro Civil. (Art. 9 de la Ley de Matrimonio Civil).

Formalidades de la comunicacin.
Los contrayentes debern indicar los siguientes antecedentes:
1.- Nombres y apellidos.
2.- Lugar y la fecha de su nacimiento.
3.- Su estado civil soltero, viudo o divorciado (Ahora el divorcio es
estado civil) y, en estos dos ltimos casos, el nombre del cnyuge fallecido o
de aqul con quien contrajo matrimonio anterior y la fecha de la muerte o
sentencia de divorcio, respectivamente.
4.- Su profesin u oficio.
5.- Los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos.
6.- Los de las personas cuyo consentimiento fuere necesario (Asenso o
licencia).
7.- Y el hecho de no tener incapacidad o prohibicin legal para contraer
matrimonio. Art.9 L.M.C.

Obligacin del Oficial del Registro Civil.
Al momento de comunicar los interesados su intencin de celebrar el
matrimonio, el Oficial del Registro Civil deber proporcionarles informacin
suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los derechos y deberes
recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del mismo.
Asimismo, deber prevenirlos respecto de la necesidad de que el
consentimiento sea libre y espontneo.
Deber, adems, comunicarles la existencia de cursos de preparacin
para el matrimonio, si no acreditaren que los han realizado. Los futuros
contrayentes podrn eximirse de estos cursos de comn acuerdo, declarando
que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial.
Este inciso no se aplicar en los casos de matrimonios en artculo de
muerte.

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- 41 -

La infraccin a los deberes indicados no acarrear la nulidad del
matrimonio ni del rgimen patrimonial, sin perjuicio de la sancin que
corresponda al funcionario en conformidad a la ley. Art.10 L.M.C.

Los cursos de preparacin para el matrimonio.
Los cursos de preparacin para el matrimonio, a que se refiere el
artculo anterior, tendrn como objetivo promover la libertad y seriedad
del consentimiento matrimonial que se debe brindar, particularmente
en su relacin con los derechos y deberes que importa el vnculo, con el
fin de contribuir a que las personas que deseen formar una familia conozcan
las responsabilidades que asumirn de la forma ms conveniente para
acometer con xito las exigencias de la vida en comn.
Estos cursos podrn ser dictados por el Servicio de Registro Civil e
Identificacin, por entidades religiosas con personalidad jurdica de
derecho pblico, por instituciones de educacin pblicas o privadas con
reconocimiento del Estado, o por personas jurdicas sin fines de lucro
cuyos estatutos comprendan la realizacin de actividades de promocin y
apoyo familiar.
El contenido de los cursos que no dictare el Servicio de Registro Civil e
Identificacin ser determinado libremente por cada institucin, con tal que
se ajusten a los principios y normas de la Constitucin y de la ley. Para
facilitar el reconocimiento de estos cursos, tales instituciones los inscribirn,
previamente, en un Registro especial que llevar el Servicio de Registro Civil.
Art.11 L.M.C.

2) LA INFORMACIN.
Concepto.
Es la comprobacin, por medio de la declaracin de dos testigos, por
lo menos rendirn los interesados sobre el hecho de no tener impedimentos
ni prohibiciones para contraer matrimonio. (Art.14 L.M.C.).

Comunicacin de informacin a los contrayentes.
Al momento de comunicar su intencin de celebrar el matrimonio, el
Oficial del Registro Civil, deber proporcionar informacin suficiente acerca de

______________________________________________________________________________________________________________________________________________
- 42 -

las finalidades del matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que
produce y de los distintos regmenes patrimoniales.
Asimismo de que es necesario el consentimiento libre y espontneo.
Tambin comunicar la existencia de cursos de preparacin para el
matrimonio, si no acreditaren haberlos realizado. Pueden eximirse de hacerlo
de comn acuerdo. Art.10 de la L.M.C.
Los citados cursos los dictar el Servicio de Registro Civil o entidades
religiosas con personalidad jurdica de derecho pblico, institucin de
educacin pblica o privada con reconocimiento del Estado, o personas
jurdicas sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la realizacin de
actividades de promocin y apoyo familiar. Art.11 de la L.M.C.

Y si no se hace la informacin ni la manifestacin?
El matrimonio ser vlido, porque la ley no establece sanciones para la
omisin de alguna de dichas solemnidades o de ambas. Nulidades, en el
matrimonio, son de estrictsimo derecho.

Situacin especial de las etnias indgenas.
Las personas de las etnias reconocidas en el art.2 de la Ley 19.253,
podrn solicitar que la manifestacin, la informacin y la celebracin de ste
se efecten en su lengua materna. Art.13 inciso 1 de la L.M.C.
13

Situacin de contrayente que no conoce el idioma castellano, o
fuere sordomudo que no pudiere expresarse por escrito.
Se aplican las siguientes reglas:
1.- En caso que uno o ambos contrayentes no conocieren el idioma
castellano, o fueren sordomudos que no pudieren expresarse por escrito, la
manifestacin, informacin y celebracin del matrimonio se harn por medio
de una persona habilitada para interpretar la lengua de el o los contrayentes o
que conozca el lenguaje de seas. Art.13 inciso 2 de la L.M.C. esta norma esta
en concordancia con el art.1447 del Cdigo Civil.

13
Norma impracticable, pues, no existen funcionarios en el Registro Civil, que dominen algn idioma y en especial el
mapudungun, que en caso alguno es considerado como idioma.

______________________________________________________________________________________________________________________________________________
- 43 -

2.- En el acta se dejar constancia del nombre, apellido y domicilio del
intrprete, o de quien conozca el lenguaje de seas. Art.13 inciso 3 de la
L.M.C.

3) LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO.
Dice el art.15 de la L.M.C: "Inmediatamente despus de rendida la
informacin y dentro de los noventa das siguientes, deber procederse a la
celebracin del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio
se haya efectuado, habr que repetir las formalidades prescritas en los
artculos precedentes".
Plazo fatal: Noventa das.

Ante quin se celebra?
Dice el art.9 de la L.M.C: "...ante cualquier Oficial del Registro Civil....
Tambin puede celebrase ante entidades religiosas que gocen de personalidad
jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio
civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en
especial lo prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del
Registro Civil. Art.20 inciso 1 de la L.M.C. Pero en realidad es slo forma ya
que este valdr una vez inscrito ante el Oficial del Registro Civil. Por lo que
cre que esta institucin esta dems, inoperante y que traer problemas,
realizndose los llamados matrimonios simblicos, sin posterior inscripcin.

Quines no pueden ser testigos?
Dice el art.16 de la Ley de Matrimonio Civil: "No podrn ser testigos
en las diligencias previas ni en la celebracin del matrimonio:
1 Los menores de 18 aos;
2 Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
3 Los que se hallaren actualmente privados de razn;
4 Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena
aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser
testigos; y

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- 44 -

5 Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que
estuvieron incapacitados para darse a entender claramente.
Nota: Son ms o menos las mismas inhabilidades que el art.1012 del
Cdigo Civil, establece para los testigos en el testamento.

Lugar de celebracin del matrimonio.
El matrimonio puede celebrase en:
1.- En el local de la oficina del Registro Civil.
2.- En el lugar que sealaren los futuros contrayentes. Art.17 inciso 2
L.M.C.
3.- Excepcin. El matrimonio en artculo de muerte podr celebrarse
ante el Oficial del Registro Civil, sin los trmites previos de la manifestacin e
informacin.

Ritualidad de la celebracin del matrimonio.
Consta de varias etapas.
Deben encontrarse presentes los contrayentes, el Oficial de Registro
Civil y los testigos parientes o extraos.
Los testigos rendirn informacin que no hay impedimentos o
prohibiciones para contraer matrimonio. Art.14 de la L.M.C.
La ceremonia misma reviste un carcter sacramental con algunas
palabras ceremoniales, a los que se refieren el art.18 de la Ley de Matrimonio
Civil, delante de los contrayentes y testigos, el Oficial de Registro Civil dar
lectura a la manifestacin mencionada en el art.14 y reiterar la prevencin
del art.10 inciso 2 de la L.M.C, esto es sobre el consentimiento libre y
espontneo.
A continuacin, leer el art.131, 133 y 134 del Cdigo Civil. Art.18
inciso 2, 2 parte L.M.C.
Enseguida preguntar a los contrayentes si consienten en recibirse el
uno al otro como marido o mujer y, con la respuesta afirmativa, los declarar
casados en el nombre de la Ley. Art.18 inciso 2, 2 parte de la Ley de
Matrimonio Civil.

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- 45 -

Luego y de acuerdo al art.37 de la Ley 4.808 El Oficial de Registro Civil
no proceder a la inscripcin del matrimonio sin haber manifestado
privadamente a los contrayentes que pueden reconocer los hijos comunes
nacidos antes del matrimonio, para los efectos de lo dispuesto, para los
efectos de lo dispuesto en el artculo siguiente.
El Oficial del Registro Civil levantar acta de lo obrado, la que ser
firmada por l, por los testigos y los contrayentes, si supieran y pudieran
hacerlo. Luego, proceder a hacer la inscripcin en los libros del Registro Civil
en la forma prescrita en el reglamento. Art.19 Ley de Matrimonio Civil.
La inscripcin de matrimonio debe reunir los requisitos del art.39 y 40
de la Ley 4.808 que son esenciales. La inscripcin de matrimonio se
individualiza por el nmero, ao y la circunscripcin, y debe darse copia de
ella en formularios que proporcione el Registro Civil.
Y si se omite el acta?. No produce nulidad del matrimonio ya que
esta formalidad se exige por va de prueba. Por aplicacin del art. 1701 del
Cdigo Civil, su falta no puede suplirse por ningn otro medio de prueba.
Lo mismo cabe decir si se omite la inscripcin.
El art.40 de la Ley de Registro Civil dice cules menciones de la
inscripcin tiene el carcter de esenciales, por manera que su omisin
acarrea la nulidad de esa actuacin, pero no la del matrimonio.

II.- SOLEMNIDAD DE LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL
EXTRANJERO.

GENERALIDAD.
Esta materia hoy se trata en el Captulo VIII de la L.M.C, dndosele un
tratamiento ntegro en la Ley, suprimindose las normas del Cdigo Civil, todo
ello con el epgrafe De la ley aplicable y del reconocimiento de las sentencias
extranjeras, art.80 y Ss.

LEY APLICABLE.
Principio bsico es el lex locus regit actum, [La ley del lugar rige el acto],
sealado en el art.80 inciso 1, 1 parte de la L.M.C, que dice Los requisitos de

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- 46 -

forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su
celebracin.

SITUACIONES.
1.- El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con
las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre
un hombre y una mujer. Art. 80 inciso 1, 2 parte de la L.M.C.
En esta situacin slo debe tratarse de uniones entre hombre y mujer,
por lo que se excluyen los matrimonios de homosexuales, claro donde los
pases que as lo reconocen, en caso alguno valdrn en Chile, adems que
dentro de los requisitos de existencia debe tratarse de hombre y mujer.
Recordar art.102 del Cdigo Civil.
Es ms el inciso 2 del art.80 de la L.M.C., seala que podr ser
declarado nulo en conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en el
extranjero si se haya contrado en contravencin al art.5 {Impedimentos}, 6
{Parentesco} y 7 {Homicidio}.
Tampoco lo ser si falta el consentimiento libre y espontneo de los
contrayentes, art.80 inciso final de la L.M.C, en relacin al art.8 de la citada
Ley.
2.- Matrimonio celebrado en Chile por contrayentes extranjeros. Los
efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley chilena,
aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile. Art.81 de la
L.M.C.
Aplicacin del art.14 del Cdigo Civil segn el cual la ley chilena es
obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros
y por lo cual no acepta que en Chile rija el estatuto personal del extranjero.

MATRIMONIO POR PODER.
14

CONCEPTO:
"El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente
facultado para este efecto. El mandato deber otorgarse por escritura

14
No se modific esta materia, por lo que se mantiene en forma ntegra las explicaciones del profesor Rubn Celis
Rodrguez.

______________________________________________________________________________________________________________________________________________
- 47 -

pblica e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los contrayentes
y del mandatario". Art.103 del Cdigo Civil.

CARACTERSTICAS.
1.- Solemne (excepcin, ya que el mandato es consensual).
2.- Especial (otorgado slo para la celebracin del matrimonio).
3.- Nominativo (individualizacin contrayentes y del mandatario).

FORMALIDADES.
Y aade el art.15 de la Ley de Registro Civil: "Los interesados en una
inscripcin podrn hacerse representar por medio de mandatarios. Se tendr
por mandatario a la persona que se presente en tal carcter, expresando que
ha recibido comisin verbal. Si al Oficial del Registro Civil mereciere dudas el
encargo, podr exigir o la comprobacin del poder o la comparecencia de las
personas a que se refieren los artculos 29 y 45. El poder para contraer
matrimonio deber otorgarse en la forma sealada por el artculo 103 del
Cdigo Civil".

DE LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS ANTE ENTIDADES RELIGIOSAS DE
DERECHO PBLICO.
15

GENERALIDADES.
Este prrafo 4, art.20 de la L.M.C, introducido a continuacin de la
celebracin del matrimonio, tiene solo desde mi punto de vista [Eric Andrs
Chvez Chvez], un fin populista con el cual el Gobierno pretende
reconciliarse con las diferentes iglesias. No obstante esto slo producir los
efectos propios cuando se inscriba por el Oficial de Registro Civil, lo que
acrecienta mi opinin. Ya que recordemos el nico matrimonio vlido ser el
celebrado o ratificado ante Oficial de Registro Civil.

15
Introducido por la nueva Ley de Matrimonio Civil.

______________________________________________________________________________________________________________________________________________
- 48 -

CONCEPTO.
Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de
personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el
matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la
ley, en especial lo prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un
Oficial del Registro Civil. Art.20 de la L.M.C.
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REQUISITOS.
1.- Matrimonio celebrado ante entidad religiosa que goce de
personalidad jurdica de derecho pblico.
2.- Debe cumplir con la ley especialmente con el art.20 de la L.M.C.
3.- Inscripcin ante un Oficial del Registro Civil.

FORMALIDADES.
1.- Otorgamiento de acta. El acta que otorgue la entidad religiosa en
que se acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las
exigencias que la ley establece para su validez, como el nombre y la edad de
los contrayentes y los testigos, y la fecha de su celebracin, deber ser
presentada ante cualquier Oficial de Registro Civil. Art.20 inciso 2, 1 parte de
la L.M.C.
2.- Plazo. ...dentro de OCHO DAS, para su inscripcin. Art.20 inciso
2, 2 parte de la L.M.C.
3.- Sancin por la no inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo
fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno. Art.20 inciso 2, 3
parte de la L.M.C.

PROCEDIMIENTO.
1.- El Oficial del Registro Civil verificar el cumplimiento de los
requisitos legales y dar a conocer a los requirentes de la inscripcin los
derechos y deberes que corresponden a los cnyuges de acuerdo a esta ley.
Los comparecientes debern ratificar el consentimiento prestado ante el
ministro de culto de su confesin. De todo lo anterior quedar constancia en

16
Vase la Ley 19.638 sobre Constitucin de Iglesias, publicada en el Diario Oficial el 14/10/1999.

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la inscripcin respectiva, que tambin ser suscrita por ambos contrayentes.
Art.20 inciso 3 de la L.M.C.
2.- Slo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el
matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la
negativa se podr reclamar ante la respectiva Corte de Apelaciones. Art.20
inciso 4 de la L.M.C.
3.- Los efectos del matrimonio as inscrito se regirn, en todo, por lo
prescrito en esta ley y en los dems cuerpos legales que se refieren a la
materia. Art.20 inciso 5 de la L.M.C.

DE LA SEPARACIN DE LOS CNYUGES.
Esta tratada en el Captulo III, art.21 y Ss., y regula dos institutos que
se producen en el matrimonio como son en el prrafo 1 De la separacin de
hecho y en el prrafo 2 De la separacin judicial.
Estudiaremos estos institutos en el orden sealado, conjuntamente con
sus efectos.

1.- DE LA SEPARACIN DE HECHO.
CONCEPTO.
No se defini, pero diremos que es: Una simple separacin de cuerpos,
sin terminacin del vnculo matrimonial, producto de desavenencias
conyugales cuyo objeto es regular especialmente la materia de alimentos,
rgimen de bienes y en su caso el cuidado personal y relacin directa y
regular de los hijos, respecto del cnyuge que los tuviere bajo su cuidado.
Eric Andrs Chvez Chvez. [Art.21 de la L.M.C].

CARACTERSTICAS.
1.- Es slo una simple separacin de cuerpos, sin terminacin del
vnculo matrimonial.
2.- Se produce por desavenencias conyugales.

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3.- Tiene por objeto regular la materia de alimentos, rgimen de bienes y
el cuidado personal y relacin directa y regular de los hijos.
4.- Slo procede cuando existe un matrimonio vlidamente celebrado.
5.- Los cnyuges pueden regular directamente estas materias en caso
de desacuerdo el juez acta subsidiariamente.
6.- La accin es irrenunciable.
7.- No se altera la materia de filiacin de los hijos.

OBJETO DE LA SEPARACIN DE HECHO.
Los objetos que se persiguen al regular la separacin de hecho, estn en
el art.21 de la L.M.C, LOS HIJOS, por lo que debemos distinguir si en el
matrimonio hubo o no prole, as debemos diferenciar si:
1.- NO HUBO DESCENDENCIA COMN.
Si los cnyuges se separaren de hecho podrn:
1.- De comn acuerdo regular sus relaciones mutuas;
2.- Especialmente los alimentos que se deban; y
3.- Las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio. Art.21

2.- HUBO DESCENDENCIA COMN.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber:
1.- Regular tambin, a lo menos, el rgimen aplicable a los alimentos.
2.- Al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr
con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su cuidado.
Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos
conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables. Art.21 inciso
2 y 3 de la L.M.C.

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FORMALIDADES DEL ACUERDO.
El acuerdo que conste por escrito en alguno de los siguientes
instrumentos otorgar fecha cierta al cese de la convivencia:
a) Escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario
pblico;
b) Acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o
c) Transaccin aprobada judicialmente. Art.22 inciso 1 de la L.M.C.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, si el cumplimiento del
acuerdo requiriese una inscripcin, subinscripcin o anotacin en un registro
pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia aqulla en que se
cumpla tal formalidad.
La declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo
que conste por medio de alguno de los instrumentos sealados en el inciso
primero, no afectar el mrito de aqul para otorgar una fecha cierta al cese
de la convivencia. Art.23 de la L.M.C.

SUBSIDIARIDAD DEL JUEZ.
A falta de acuerdo, cualquiera de los cnyuges podr solicitar que el
procedimiento judicial que se sustancie para reglar:
1.- Las relaciones mutuas, como los alimentos que se deban,
2.- Los bienes familiares o las materias vinculadas al rgimen de bienes
del matrimonio;
3.- O las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidado
personal o la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o
madre que no los tuviere bajo su cuidado,
4.- Se extienda a otras materias concernientes a sus relaciones mutuas
o a sus relaciones con los hijos. Art.23 de la L.M.C.

PROCEDIMIENTO.
1.- Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artculo
precedente se ajustarn al mismo procedimiento establecido para el juicio en
el cual se susciten. Art.24 inciso 1 de la L.M.C.

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2.- En la resolucin que reciba la causa a prueba, el juez fijar
separadamente los puntos que se refieren a cada una de las materias
sometidas a su conocimiento. Art.24 inciso 2 de la L.M.C.
3.- La sentencia deber pronunciarse sobre todas las cuestiones
debatidas en el proceso. Art.24 inciso 3 de la L.M.C.
4.- El procedimiento aplicable ser el Procedimiento Ordinario, art.55
y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
17

CAUSALES ESPECIALES DE CESE DE LA CONVIVENCIA.
1.- El cese de la convivencia tendr tambin fecha cierta a partir de la
notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23. (Art.25 inciso 1 de la
L.M.C).
2.- Asimismo, habr fecha cierta, si no mediare acuerdo ni demanda
entre los cnyuges, cuando, habiendo uno de ellos expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos
sealados en las letras a) y b) del artculo 22 o dejado constancia de dicha
intencin ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cnyuge. En
tales casos, se tratar de una gestin voluntaria y se podr comparecer
personalmente. La notificacin se practicar segn las reglas generales. Art.25

2.- DE LA SEPARACIN JUDICIAL.
CONCEPTO.
Es la accin judicial ejercida por uno de los cnyuges ante los
Tribunales por falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin
grave de los deberes y obligaciones recprocos que les impone el matrimonio, o
de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida
en comn, sin termin del vnculo de matrimonio. (Eric Andrs Chvez
Chvez)
18

17
Segn, las reglas de competencia del art.8 N16 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que dice: Las
acciones de separacin, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de Matrimonio Civil.

18
Esta definicin se realiz a partir del art.26 de la L.M.C., ya que el legislador no la defini expresamente.

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CARACTERSTICAS.
1.- Es una accin judicial ejercida por uno de los cnyuges ante los
tribunales por falta imputable al otro.
2.- Debe haber una violacin grave de los derechos y obligaciones
recprocas del matrimonio, o deberes y obligaciones para con los hijos.
3.- Debe ser intolerable la vida en comn.
4.- No produce la terminacin del vnculo matrimonial.
5.- Las causales estn taxativamente enumeradas en el Art.26 de la
L.M.C.
6.- Slo existir en un matrimonio vlidamente celebrado.

CAUSALES.
1.- Por falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin
grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los
deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en
comn. Art.26 inciso 1 de la L.M.C. EXCEPCIN. No podr invocarse el
adulterio cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos
cnyuges. Art.26 inciso 2 de la L.M.C.
En los casos a que se refiere este artculo, la accin para pedir la
separacin corresponde nicamente al cnyuge que no haya dado lugar a la
causal. Art.26 inciso 3 de la L.M.C.
2.- Cualquiera de los cnyuges podr solicitar al tribunal que declare la
separacin, cuando hubiere cesado la convivencia. Art.27 de la L.M.C.
3.- Si la solicitud fuere conjunta, los cnyuges debern acompaar un
acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y
con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas y cada una
de las materias indicadas en el artculo 21.
4.- Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los
hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura
y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya
separacin se solicita. Art. 27 de la L.M.C.

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DEL EJERCICIO DE LA ACCIN.
1.- La accin es irrenunciable para los cnyuges. Art.28 de la L.M.C.
2.- Podr solicitarse en el procedimiento a que d lugar alguna de las
acciones de separacin de hecho, o por denuncia por violencia intrafamiliar
entre los cnyuges o entre alguno de stos y los hijos. Art.29 de la L.M.C.
3.- Los casados en rgimen de sociedad conyugal, cualquiera de ellos
podr solicitar medidas provisorias al juez para proteger el patrimonio familiar
y el bienestar de la familia. Todo sin perjuicio del derecho de alimentos o
declaracin de bienes familiares. Art.30 de la L.M.C.
4.- El juez deber resolver todas y cada una de las materias que seala
el art.21 se liquidar el rgimen matrimonial que hubiere existido entre los
cnyuges, si se hubiere solicitado y rendido prueba. Art. 31 de la L.M.C.

EFECTOS.
1.- Produce los efectos la separacin judicial desde que se dicta
sentencia y queda ejecutoriada. La separacin judicial produce sus efectos
desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la
separacin judicial deber subinscribirse al margen de la respectiva
inscripcin matrimonial. Art.32 inciso 1 y 2, 1 parte de la L.M.C.
2.- Adquieren calidad de separados y no pueden casarse. Efectuada
la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los cnyuges
adquirirn la calidad de separados, que no los habilita para volver a
contraer matrimonio. Art.32 inciso 2, 2 parte de la L.M.C. Recordemos que
la calidad de separado JAMS, ser estado civil.
3.- Subsisten todos los derechos y obligaciones personales. La
separacin deja subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que
existen entre los cnyuges, con excepcin de aquellos cuyo ejercicio sea
incompatible con la vida separada de ambos, tales como los deberes de
cohabitacin y de fidelidad, que se suspenden. Art.33 de la L.M.C.
4.- Terminan los regmenes matrimoniales. Por la separacin judicial
termina la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales
que hubiere existido entre los cnyuges, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 147 del Cdigo Civil. Art. 34 de la L.M.C.

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5.- No se altera los derechos hereditarios. El derecho de los cnyuges
a sucederse entre s no se altera por la separacin judicial. Se excepta en
caso de aqul que hubiere dado lugar a la separacin por su culpa, en
relacin con el cual el juez efectuar en la sentencia la declaracin
correspondiente, de la que se dejar constancia en la subinscripcin.
Tratndose del derecho de alimentos, regirn las reglas especiales
contempladas en el Prrafo V, del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil.
6.- No se altera la filiacin. No se alterar la filiacin ya determinada
ni los deberes y responsabilidades de los padres separados en relacin con
sus hijos. El juez adoptar todas las medidas que contribuyan a reducir los
efectos negativos que pudiera representar para los hijos la separacin de sus
padres. Art.36 de la L.M.C.
7.- No goza presuncin pater et est. El hijo concebido una vez
declarada la separacin judicial de los cnyuges no goza de la presuncin de
paternidad establecida en el artculo 184 del Cdigo Civil. Con todo, el nacido
podr ser inscrito como hijo de los cnyuges, si concurre el consentimiento de
ambos. Art. 37 de la L.M.C.

REANUDACIN DE LA VIDA COMN.
Se basa principalmente en la reconciliacin de los cnyuges que vuelven
a las obligaciones de cohabitacin y fidelidad, principalmente (siempre con
nimo de permanencia).

CONCEPTO.
Es la reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de
permanencia, pone fin al procedimiento destinado a declarar la separacin
judicial o la ya decretada, y, en este ltimo caso, restablece el estado civil de
casados. Art. 38 de la L.M.C.

CARACTERSTICAS.
1.- Pone fin a la separacin judicial decretada o destinada a decretarse.
2.- Debe haber nimo de permanencia, es esencial este requisito que el
tribunal apreciar.

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3.- Se restablece el estado civil de casado.
4.- No existe plazo o lmite para solicitarla.

EFECTOS.
1.- Necesita revocacin judicial de la sentencia caso del art.26.
Decretada la separacin judicial en virtud del artculo 26, la reanudacin de la
vida en comn slo ser oponible a terceros cuando se revoque judicialmente
dicha sentencia, a peticin de ambos cnyuges, y se practique la
subinscripcin correspondiente en el Registro Civil. (Art.39 inciso 1 de la
L.M.C).
2.- Constancia en el acta en caso del art.27. Decretada judicialmente
la separacin en virtud del artculo 27, para que la reanudacin de la vida en
comn sea oponible a terceros, bastar que ambos cnyuges dejen constancia
de ella en acta extendida ante el Oficial del Registro Civil, subinscrita al
margen de la inscripcin matrimonial. El Oficial del Registro Civil comunicar
estas circunstancias al tribunal competente, quien ordenar agregar el
documento respectivo a los antecedentes del juicio de separacin. (Art.39
inciso 2 de la L.M.C.)
3.- No se reviven los regmenes matrimoniales. La reanudacin de la
vida en comn, luego de la separacin judicial, no revive la sociedad conyugal
ni la participacin en los gananciales, pero los cnyuges podrn pactar este
ltimo rgimen en conformidad con el artculo 1723 del Cdigo Civil. (Art.40
de la L.M.C.)
4.- Nada impide que se vuelva a solicitar. La reanudacin de la vida
en comn no impide que los cnyuges puedan volver a solicitar la separacin,
si sta se funda en hechos posteriores a la reconciliacin de los cnyuges.
(Art.41 de la L.M.C.)

TERMINACIN DEL MATRIMONIO.
CAUSALES.
Materia tratada en el Captulo IV, prrafo 1, art.42 y Ss., bajo el
epgrafe De la terminacin del matrimonio Las nicas causales:

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1.- Por la muerte natural de uno de los cnyuges.
2.- Por la muerte presunta.
3.- Por sentencia firme de nulidad.
4.- Por sentencia firme de divorcio. (Art.42 de la L.M.C).

VEAMOS:
1.- POR MUERTE DE UNO DE LOS CNYUGES.
Dice el art.42 N1 de la Ley de Matrimonio Civil: "Por la muerte de uno
de los cnyuges". Est en relacin con el art.102 del Cdigo Civil, que el
matrimonio dura lo que la vida de los cnyuges. No necesita inscripcin de
ninguna naturaleza. Ms que disolucin es "terminacin del matrimonio".
Cundo se entiende que una persona ha muerto?. La interrogante
aparece aclarada por la Ley 19.451, sobre Trasplantes de rganos, que
modific el Cdigo Sanitario, art.11, diciendo que la muerte es: "La abolicin
total e irreversible de todas las funciones enceflicas".
19

La muerte da origen al estado civil de viudo para el cnyuge
sobreviviente, ocasionando adems efectos patrimoniales como una
comunidad entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del fallecido, si ha
existido sociedad conyugal.

2.- POR LA MUERTE PRESUNTA.
Numerada en el art.42 N2 de la Ley de Matrimonio Civil, y
reglamentada en el prrafo 2 del Captulo IV, art.43, que dice: "El matrimonio
termina por la muerte presunta de uno de los cnyuges, cuando hayan
transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la
sentencia que declara la presuncin de muerte.
El matrimonio tambin termina si, cumplidos cinco aos desde la fecha
de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta aos desde el
nacimiento del desaparecido. El mismo plazo de cinco aos desde de las
ltimas noticias se aplicar cuando la presuncin de muerte se haya
declarado en virtud del nmero 7 del artculo 81 del Cdigo Civil.

19
Vase el citado art.11 de la Ley 19.451 sobre Trasplante y Donacin de rganos, en el Apndice del Cdigo
Sanitario.

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En el caso de los nmeros 8 y 9 del artculo 81 del Cdigo Civil, el
matrimonio se termina transcurrido un ao desde el da presuntivo de la
muerte.
El posterior matrimonio que haya contrado el cnyuge del desaparecido
con un tercero, conservar su validez aun cuando llegare a probarse que el
desaparecido muri realmente despus de la fecha en que dicho matrimonio
se contrajo.
Casos:
1.- Transcurrido 10 aos, desde la fecha de las ltimas noticias, fijada
en la sentencia que declara la presuncin de muerte. Art.43 inciso 1 de la
L.M.C.
2.- Cumplidos 5 aos, desde la fecha de las ltimas noticias, se
probare que han transcurrido setenta aos desde el nacimiento del
desaparecido. Art.43 inciso 2, 1 parte de la L.M.C.
3.- El mismo plazo de 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias se
aplicar cuando la presuncin de muerte se haya declarado en virtud del
nmero 7 del artculo 81 del Cdigo Civil. Cuando se recibi herida grave en
la guerra.
4.- En el plazo de 1 ao en el caso de los nmeros 8 y 9 del artculo 81
del Cdigo Civil. Caso de una persona que en calidad de pasajero o tripulante
viaje en una nave o aeronave que se repute prdida y cuando ha ocurrido un
sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de
numerosas personas.

3.- POR SENTENCIA FIRME DE NULIDAD.
Tratado en el Captulo V, art.44 y Ss., bajo el epgrafe De la nulidad del
matrimonio. [Art.44 de la L.M.C]
Causales:
El matrimonio slo podr ser declarado nulo por alguna de las
siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebracin:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades
sealadas en el artculo 5, 6 7 de esta ley.
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los
trminos en el artculo 8. [Art.44 de la L.M.C]

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c) Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el nmero de testigos
hbiles en el artculo 17. [Art.45 de la L.M.C]

Veamos:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las
incapacidades del art.5, 6, 7.
Los llamados doctrinariamente impedimentos dirimentes absolutos, que
obstan a la celebracin del matrimonio con todas y cada una de las personas
all sealadas.
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en
los trminos en el artculo 8.
Estas causales se refieren al error acerca de la identidad del
contrayente, error acerca de alguna de las cualidades personales y la
fuerza.
c) Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el nmero de
testigos hbiles en el artculo 17.
Manifiesta el art.17 inciso 2 que la celebracin tendr lugar ante dos
testigos, parientes o extraos.
No tiene cabida en la especie el art.1013 del Cdigo Civil, en cuanto
acepta la habilidad putativa de un testigo en un testamento. Se trata de una
norma excepcional que no admite aplicacin analgica.

Caractersticas de la nulidad.-
1 Debe ser declarada judicialmente.
El N3 del art.42 de la Ley de Matrimonio Civil, habla: "Por sentencia
firme de nulidad. Igual que la nulidad en materia patrimonial, pero con la
importante diferencia que NO PROCEDE el distingo entre absoluta y
relativa. Don Luis Claro Solar, hace el distingo, sin embargo, sosteniendo
que hay causales que por estar establecidas en homenaje al inters privado
slo pueden ser hechas valer por los cnyuges, como es el caso del error y la
fuerza; las dems causales pueden ser invocados por cualquier interesado.
20

20
No obstante, los Jueces manifiestan en sus sentencias se declara la nulidad absoluta del matrimonio, lo que si
procede como se digo en materia patrimonial. Recordemos adems, que las nulidades en materia de Derecho de
Familia son de derecho estricto.

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Lo dicho es cierto, pero para Rossel, Somarriva y Meza no basta esa
diferencia (que realmente exista) para formular el distingo, toda vez que se
advierte la presencia de otras que sirven de apoyo a la diferenciacin entre
nulidad absoluta y relativa. En efecto, en esta nulidad matrimonial NO HAY
UN PLAZO DE SANEAMIENTO NI TAMPOCO LA RATIFICACIN, amn de
que la ley no formula tampoco el distingo. Tampoco el juez la puede declarar
de oficio. No hay una norma general como la del art.1681 y 1682 del Cdigo
Civil sino que las causales de nulidad del matrimonio se determinan o
precisan en cada caso.
2 Las causales son taxativas.
Jams la nulidad se establece en reglas generales. Ha sido cuidadoso el
legislador para precisar qu infracciones causan nulidad y cules producen
otros efectos. Ya hemos visto, por ejemplo, como la falta de informacin, de
manifestacin o de inscripcin del matrimonio no causan su nulidad. O sea,
que son de derecho estricto. Tambin se dice lo mismo de la nulidad en el
derecho patrimonial, pero en un sentido diverso. Hay, en el derecho
patrimonial, causales de nulidad formuladas en reglas generales, como "en los
actos prohibidos por la ley" (art.10, 1466 y 1682 del Cdigo Civil) en la
omisin de requisitos o formalidades exigidos en consideracin al acto
(art.1682 del Cdigo Civil).
3 La ley dice cul es la persona titular de la accin de nulidad.
Es ms restringido que en lo tocante a la titularidad de la accin de
nulidad patrimonial.
4 La accin de nulidad es imprescriptible. [Art.48 L.M.C] A diferencia
de la nulidad en materia patrimonial que si es prescriptible.
5 La nulidad no opera de pleno derecho, sino que es necesario para
que produzca sus efectos la existencia de una sentencia judicial
ejecutoriada, art.42 N3 Ley de Matrimonio Civil, y art.174 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
21

21
Dice el art.174 del Cdigo de Procedimiento Civil: Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se
haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique
el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos
que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo
caso tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual
se considerar firme desde este momento, sin ms trmites.

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Titulares de la accin de nulidad.-
Dice el art.46 de la Ley de Matrimonio Civil:
a) Los presuntos cnyuges: No hace distinciones la ley entre el que
conoca o deba conocer el vicio y el que no lo conoca. La jurisprudencia ha
declarado que el art.1683 del Cdigo Civil, es inaplicable a las nulidades de
matrimonio. Otra diferencia con los contratos patrimoniales. [Art.46 L.M.C]
b) Los ascendientes: Cualquier ascendiente y de cualquier grado; la ley
no distingue. Art.46 letra g) de la L.M.C.
c) El cnyuge anterior o herederos. Cuando se funda en la existencia
de un vnculo matrimonial no disuelto. [Art.46 letra d) de la L.M.C.]
d) Cualquier persona, en el inters de la moral o de la ley. Por las
causales del art.6 y 7. [Art. 46 letra e) de la L.M.C.]

Casos particulares.
1) En caso de error o fuerza, la accin corresponde exclusivamente al
cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza. (Art.46 letra b) de la Ley de
Matrimonio Civil).
2) En el matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin
corresponde a los dems herederos del cnyuge difunto (art.46 letra c) de la
L.M.C]
3) El cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son hbiles
para ejercer por s mismos la accin de nulidad, sin perjuicio de su derecho
actuar por intermedio de representante. (Art.46 inciso final de la L.M.C.)

poca de ejercitar la accin.
No prescribe por tiempo, salvo las excepciones legales, art.48 inciso 1 de
la Ley de Matrimonio Civil; es imprescriptible a diferencia de la accin de
nulidad de los actos patrimoniales.

Limitante.
Slo puede intentarse si viven ambos cnyuges, por manera que la
muerte de cualquiera de ellos hace irrevocablemente vlido el matrimonio
(art.47 Ley de Matrimonio Civil).

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Excepciones.
1.- En los casos de matrimonio celebrado en artculo de muerte. Se
podr intentar la accin no obstante la muerte de uno de los cnyuges. Art.46
letra c) y 47 de la L.M.C.
2.- Si la causal invocada es la existencia de un vnculo matrimonial no
disuelto, podr intentarse no obstante la muerte de uno de los cnyuges.
Art.46 letra d) y 47 de la L.M.C.

Excepciones a la imprescriptibilidad de la accin.
Casos en que prescribe por tiempo.
a) En caso de menores de 16 aos. La accin prescribir en un ao
contado desde la fecha en que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio
hubiere adquirido la mayora de edad. Art.48 letra a) de la L.M.C.
b) En el caso de error o fuerza. La accin de nulidad prescribe en 3 aos
contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error
o fuerza. Art.48 letra b) de la L.M.C.
c) En caso de matrimonio en artculo de muerte. Prescribir la accin en
un ao, contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo. Art.48
letra c) de la L.M.C.
d) En caso de vnculo matrimonial no disuelto. La accin podr
intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges.
Art.48 letra d) de la L.M.C.
Aprciese que la imprescriptibilidad de la accin de nulidad, que
aparece en el art.46 como regla general, pasa a perder ese carcter ante la
importante cantidad de excepciones que admite.
Recordemos el art.49 de la Ley de Matrimonio: "Cuando, deducida la
accin de nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se
adujere tambin la nulidad de este matrimonio, se resolver en primer lugar
la validez o nulidad del matrimonio precedente".
Y si se deduce querella por bigamia?
Planteamiento de una cuestin civil previa. En la criminal se sobresee
temporalmente. No hay detencin y menos auto de procesamiento. Debe

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- 63 -

estar notificada la demanda de nulidad de matrimonio? Art.173 inciso 2 del
C.O.T. y art.171 del Cdigo Procesal Penal.
22

e) Falta de testigos. Prescribir en un ao, contado desde la
celebracin del matrimonio. Art.48 letra e) de la L.M.C.

Efectos de la declaracin de nulidad.-
1.- La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede
ejecutoriada la sentencia que la declara, retrotrayndose las partes al estado
en que se encontraban al momento de contraer el vnculo matrimonial...
(Art.50 de la L.M.C.)
2.- La sentencia ejecutoriada que declara la nulidad de matrimonio,
deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y
no ser oponible a terceros sino desde que esta subinscripcin se
verifique. (Art. 50 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- Si uno de los cnyuges haba contrado un nuevo matrimonio, es
vlido.
4.- Las capitulaciones matrimoniales caducan.
5.- No ha habido sociedad conyugal ni participacin en los
gananciales.
6.- No ha habido parentesco por afinidad.
7.- Los hijos son matrimoniales. (Art.51 inciso 4 de la L.M.C.)
8.- Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena
fe y con justa causa de error, salvo prueba en contrario. (Art.52 de la L.M.C.)

22
El citado art.171 del Cdigo Procesal Penal, dice: Cuestiones prejudiciales civiles. Siempre que para el
juzgamiento criminal se requiriere la resolucin previa de una cuestin civil de que debiere conocer, conforme a la
ley, un tribunal que no ejerciere jurisdiccin en lo penal, se suspender el procedimiento criminal hasta que dicha
cuestin se resolviere por sentencia firme.

Esta suspensin no impedir que se verifiquen actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para conferir
proteccin a la vctima o a testigos o para establecer circunstancias que comprobaren los hechos o la participacin
del imputado y que pudieren desaparecer.

Cuando se tratare de un delito de accin penal pblica, el ministerio pblico deber promover la iniciacin de la
causa civil previa e intervendr en ella hasta su trmino, instando por su pronta conclusin.

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- 64 -

DISOLUCIN DE MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL
EXTRANJERO.

GENERALIDAD.
Esta materia hoy se trata en el Captulo VIII de la L.M.C, dndosele un
tratamiento ntegro en la Ley, suprimindose las normas del Cdigo Civil, todo
ello con el epgrafe De la ley aplicable y del reconocimiento de las sentencias
extranjeras, art.80 y Ss.

LEY APLICABLE.
Principio bsico es el lex locus regit actum, [La ley del lugar rige el acto],
sealado en el art.80 inciso 1, 1 parte de la L.M.C, que dice: Los requisitos
de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de
su celebracin.

SITUACIONES.
1.- El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con
las leyes del mismo pas.
Producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en
territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una
mujer. Art. 80 inciso 1, 2 parte de la L.M.C.
En esta situacin slo de tratarse de uniones entre hombre y mujer, por
lo que se excluyen los matrimonios de homosexuales, claro donde los pases
que as lo reconocen, en caso alguno valdrn en Chile, adems que dentro de
los requisitos de existencia debe tratarse de hombre y mujer. Recordar art.102
del Cdigo Civil.
Es ms el inciso 2 del art.80 de la L.M.C., seala que podr ser
declarado nulo en conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en el
extranjero si se haya contrado en contravencin al art. 5 {Impedimentos}, 6
{Parentesco} y 7 {Homicidio}.
Tampoco lo ser si falta el consentimiento libre y espontneo de los
contrayentes, art.80 inciso final de la L.M.C, en relacin al art.8 de la citada
Ley.

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- 65 -

2.- Matrimonio celebrado en Chile por contrayentes extranjeros.
Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley
chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile.
Art.81 de la L.M.C.
Aplicacin del art.14 del Cdigo Civil, segn el cual la ley chilena es
obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros
y por lo cual no acepta que en Chile rija el estatuto personal del extranjero.

ALIMENTOS Y DIVORCIO DE LOS EXTRANJEROS.
Esta materia no estaba tratada expresamente por el legislador en la
L.M.C, sino en el Cdigo Civil y Cd. Proc. Civil, dejndose lugar a dudas hoy
se puede exigir los alimentos, obviamente previo el trmite de exequtur ante
la Corte Suprema. [Art.242 y Ss., Cd. Proc. Civil].

ALIMENTOS.
Las situaciones que se plantean son:
1.- El cnyuge domiciliado en Chile podr demandar segn la ley
chilena. El cnyuge domiciliado en Chile podr exigir alimentos del otro
cnyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad con la ley chilena.
Art.82 inciso 1 de la L.M.C. Puede ser cnyuge chileno o extranjero residente o
domiciliado en Chile, no se distingue.
2.- El cnyuge extranjero podr demandar segn la ley extranjera.
Del mismo modo, el cnyuge residente en el extranjero podr reclamar
alimentos del cnyuge domiciliado en Chile. Art.82 inciso 2 de la L.M.C.

DIVORCIO.
Las reglas aplicables se rigen por el principio lex locus regit actum, las
cuales son:
1.- El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin
matrimonial al momento de interponerse la accin art.83 inciso 1 de la
L.M.C. Es decir las causales debern ser la de la ley chilena.

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- 66 -

2.- Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por
tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas
generales que establece el Cdigo de Procedimiento Civil. art.83 inciso 2
L.M.C. Las reglas del Cd. Proc. Civil, sern las del art.17 y 242 y Ss., De las
resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros.
3.- No se admite divorcio que no sea declarado por sentencia
judicial. En ningn caso tendr valor en Chile el divorcio que no haya sido
declarado por resolucin judicial o que de otra manera se oponga al orden
pblico chileno. art.83 inciso 3 de la L.M.C. Se refiere al art.245 del Cd.
Proc. Civil.
4.- Tampoco las sentencias obtenidas con fraude a la ley. Tampoco
se reconocer valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se entender
que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo
una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges hubieren
tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres aos anteriores a la
sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su
convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco
aos anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la
convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podr constar en
la propia sentencia o ser alegado durante la tramitacin del exequtur.
Relacionado con el art.245 del Cd. Proc. Civil.
5.- La ley que rija el divorcio y la nulidad del matrimonio se aplicar
tambin a sus efectos. Art.84 de la L.M.C.

EL MATRIMONIO PUTATIVO.
23

GENERALIDADES.
Esta norma se suprime del Cdigo Civil, y pasa a la L.M.C, putativo
viene del latn putare que significa creer.
Importantsima excepcin a los principios que rigen la nulidad en el
matrimonio.

23
Esta institucin antes se reglamentaba en el Cdigo Civil, se suprimi y paso a la L.M.C., con pequeas, pero no
importantes modificaciones.

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- 67 -

Por la nulidad judicialmente declarada, subsistirn las donaciones o
promesas por causa de matrimonio que se hayan hecho por el otro cnyuge al
que cas de buena fe. Art.51 inciso 3 de la L.M.C.
La idea es favorecer a los cnyuges que de buena fe y justa causa de
error ha contrado un matrimonio nulo. (Art.52 de la L.M.C.)

CONCEPTO.
"El matrimonio nulo que ha sido celebrado o RATIFICADO ante
Oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido
respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo
contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe
por parte de ambos cnyuges. (Art.51 L.M.C.)
Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, ste podr
entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubieren
tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas generales de la
comunidad.

FUNDAMENTO.
Proteccin a la buena fe y a los terceros que resultaran agraviados por
la nulidad. Por ello la nulidad no opera retroactivamente. (Art.51 inciso 3 y 52
de la L.M.C.)

REQUISITOS:
1.- Que el matrimonio haya sido declarado nulo.
2.- Que se haya celebrado o RATIFICADO ante oficial del Registro
Civil.
3.- Que haya habido buena fe en la celebracin; y
4.- Que haya habido, por parte de los contrayentes, justa causa en el
error en el que incurrieron. (Copulativamente).

VEAMOS:
1.- Que el matrimonio haya sido declarado nulo.

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- 68 -

Mientras la nulidad no se declare el matrimonio es vlido, produce
todos sus efectos, aunque est viciado. Esta declaracin de nulidad debe ser
declarada por resolucin judicial (Sentencia). Rev. Tomo 40, Secc. 1,
pg.485, Tomo 45, Secc. 1, pg.107.

2.- Que se haya celebrado o ratificado ante Oficial de Registro Civil.
El matrimonio, aunque nulo, debi celebrarse o ratificarse ante esa
autoridad; su ausencia provoca la inexistencia del matrimonio. En tal caso,
el matrimonio no existe; no produce absolutamente ningn efecto y no se
necesita, por lo tanto, declaracin judicial alguna.
No importa que oficial del Registro Civil, pero debe ser celebrado o
ratificado ante l; si no lo es el matrimonio ser nulo pero putativo. Y sin la
concurrencia de testigos "hbiles" la conclusin es la misma: el matrimonio
ser nulo, pero putativo.

3.- Buena fe en su celebracin o ratificacin.
Caracterstica fundamental y consiste en la conciencia de haber
celebrado o ratificado el matrimonio exento de vicios. Debe existir al
tiempo del matrimonio y debe ser continua. Si posteriormente se pierde, el
matrimonio deja de ser putativo. Es muy claro el art.51: ... pero dejar de
producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos
cnyuges. No basta, por consiguiente, la buena fe inicial. Si uno de los
cnyuges se mantiene en buena fe y el otro no la tuvo o la pierde
posteriormente, el matrimonio ser putativo para el primero y slo para l va
a producir los mismos efectos civiles que el vlido. Para el de mala fe, se
producirn los efectos comunes y normales a toda nulidad.

Cundo se pierde la buena fe?.
Cundo se demanda su nulidad. El demandado a su vez la pierde
cuando contesta la demanda aceptndola. Si se opone su buena fe la
mantendr.

Se presume la buena fe y justa causa de error?
S, para ambos cnyuges, salvo:

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- 69 -

1.- Se pruebe lo contrario en el juicio.
2.- Y as se declare en la sentencia. Art. 52 de la L.M.C.

4.- Justa causa de error.
Adems, de la buena fe es menester que exista motivo justificable,
plausible del error en que se incurri. La verdad es que la "buena fe" presume
la "justa causa de error". El lmite entre ambas exigencias es muy sutil
(Somarriva).
La ley quiere que los contrayentes sean acuciosos para no incurrir en
ninguna omisin; y, si pese a su diligencia, cometen una infraccin, ella
puede ser excusable.
Y si el error recae en un punto de derecho, puede, aunque sea justo,
dar lugar a un matrimonio putativo? Por ejemplo: se casan dos hermanos, o el
adoptante con el adoptado.
Estimamos que no, porque el error en materia de derecho envuelve una
presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario. (Meza). Rossel
agrega "quien yerra en derecho yerra a sabiendas". (Art.706 inciso final del
Cdigo Civil).

EFECTOS:
Es menester que se declare judicialmente el carcter de putativo? Es
menester que as lo pidan los litigantes? As, lo ha declarado la Corte
Suprema en algunos fallos por su carcter excepcional (Rev. Tomo 3, Secc.
1, pg.426, Tomo 40, Secc. 1, pg. 485 y Tomo 45 Secc. 1, pg.107). Rossel
discrepa, porque ello equivale a incorporar una exigencia no consultada por el
art.51. Y, adems, como dice Alessandri, porque la buena fe se presume.
Claro que tambin se pide la "justa causa de error" pero este es un concepto
que est ntimamente ligado al de la "buena fe".
Si hay controversia acerca de si concurren o no tales requisitos
entonces tendr que haber un pronunciamiento del tribunal en orden a si es o
no putativo. Cules son los efectos?
Son los mismos que produce el vlido, pero con una limitante: son
relativos, segn luego veremos.

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- 70 -

VEAMOS:
1) En cuanto a la filiacin matrimonial, esta no se ver afectada.
El inciso 4 del art.51 de la L.M.C, dice: Con todo, la nulidad no afectar
la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena fe ni
justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.
2) Da lugar a la formacin de la sociedad conyugal. Dice el art.1764
N4 del Cdigo Civil: "Por la declaracin de nulidad del matrimonio".
La declaracin de nulidad es causal de disolucin de la sociedad
conyugal.
La existencia de la sociedad conyugal aprovecha an al cnyuge de
mala fe, porque ese efecto del matrimonio es indivisible (No puede haber
sociedad para el uno y para el otro no). Acotan Alessandri y Somarriva; el
cnyuge de buena fe podr optar por la liquidacin segn las reglas de la
sociedad conyugal o de la comunidad ordinaria. La Corte Suprema ha dicho:
si ambos cnyuges lo contrajeron de mala fe no se forma la sociedad
conyugal.
3) Los cnyuges se heredan recprocamente, de acuerdo con las
reglas de la sucesin intestada, a menos que la nulidad se haya declarado
estando ambos vivos. Si la nulidad se declara cuando un cnyuge falleci, el
sobreviviente lo hereda porque era cnyuge" al abrirse la sucesin. Art.47 de
la L.M.C.
4) Las donaciones hechas por causa de matrimonio por un cnyuge
al otro subsisten respecto del que esta de buena fe. [Art.51 inciso 3 de la
L.M.C]. El art.1790 inciso 2 del Cdigo Civil aade:
"La sentencia firme de separacin judicial o divorcio autoriza, por su
parte, a revocar todas las donaciones que por causa del mismo matrimonio se
hayan hecho al cnyuge que dio motivo a la separacin judicial o al divorcio
por su culpa verificada la condicin sealada en el inciso precedente
A contrario sensu, las donaciones al cnyuge de mala fe caducan.
5) Se mantiene el derecho de alimentos a favor de la prole comn,
salvo entre los cnyuges porque ya dejaron de serlo.
6) Se mantiene la patria potestad. (Derecho legal de goce sobre los
bienes del hijo, su administracin, su representacin, etc. Los gastos de
crianza, educacin y establecimiento de los hijos se comparten entre los
cnyuges porque ya no hay sociedad conyugal).

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4.- POR SENTENCIA FIRME DE DIVORCIO.

EL DIVORCIO.
CONCEPTO.
El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no afectar en modo
alguno la filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan
de ella. (Art. 53 de la L.M.C.)

HISTORIA.
Se le conoce desde una lejana antigedad. Aparece en las viejas leyes de
Grecia, India y Roma y en las Leyes Mosaicas. La verdad es que revesta ms
bien la forma de "repudio", o sea, de facultad del marido de abandonar a su
mujer y expulsarla de su hogar. El repudio se justificaba, ordinariamente, en
diversas causales favorables a los intereses o deseos del marido. En Roma se
le acogi en los trminos ms amplios; proceda de comn acuerdo y aun por
la sola voluntad de uno de los cnyuges.
La Iglesia, al darle al matrimonio el carcter de indisoluble, estabiliz la
situacin de la mujer dentro del matrimonio, ya que la libr de los caprichos
del marido.

CAUSALES.
Estn tratadas en el art.54 y 55 de la L.M.C, el art.54 que contempla
una causal [cita seis ejemplos] y el art.55 establece las dos otras causales,
slo cabe hablar de divorcio.
24

VEAMOS:
1) FALTA IMPUTABLE AL OTRO, SIEMPRE QUE CONSTITUYA UNA
VIOLACIN GRAVE DE LOS DEBERES Y OBLIGACIONES QUE LES
IMPONE EL MATRIMONIO, O DE LOS DEBERES Y OBLIGACIONES PARA
CON LOS HIJOS, QUE TORNE INTOLERABLE LA VIDA EN COMN. Art.54

24
Recordar que antes se distingua entre Divorcio Perpetuo y Temporal y era slo una simple separacin de cuerpos.

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- 72 -

Se incurre en dicha causal, ENTRE OTROS CASOS, [Los sealados
aqu son a modo de ejemplo] cuando ocurre cualquiera de los siguientes
hechos:
1 Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la
integridad fsica o psquica del cnyuge o de algunos de los hijos.
2 Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y
fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar
comn, es una forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio.
3 Condena ejecutoriada por la comisin de los crmenes o simples
delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra
las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que
involucre una grave ruptura de la armona conyugal.
4 Conducta homosexual.
5 Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave
para la convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos.
6 Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

2) SOLICITUD DE LOS CNYUGES DE COMN ACUERDO.
Los cnyuges de comn acuerdo podrn, presentarse al juez y acreditar
que han cesado su convivencia durante un lapso mayor de un ao. (Art.55
inciso 1 y 2 de la L.M.C.)
Pero debern acompaar un acuerdo que ajustndose a la ley regule las
materias que trata el art.21 de la L.M.C, cuales son alimentos, rgimen
aplicable al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr
con los hijos aqul de los padres que no lo tuviere bajo su cuidado [visitas] y
regulacin del rgimen matrimonial, para aminorar el menoscabo econmico
que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro,
entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita.

3) DIVORCIO POR TRANSCURSO DEL TIEMPO.
Segn se manifiesta en el art.54 inciso 2 de la L.M.C, dice que habr
divorcio: ...entre otros casos..., por lo que la enumeracin all sealada no es
taxativa, siendo esta situacin causal de divorcio.

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Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de
la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo
que, a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante,
durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su
obligacin de alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos
comunes, pudiendo hacerlo.
En todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se ha
producido con anterioridad a las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25
segn corresponda. (Art.55 inciso 3 y 4 de la L.M.C.)

RECONCILIACIN DE LOS CNYUGES.
La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de
permanencia, interrumpe el cmputo de los plazos a que se refiere este
artculo. (Art.55 inciso final de la L.M.C.)

TITULARES DE LA ACCIN.
Los titulares de la accin de divorcio:
1) Pertenece exclusivamente los cnyuges. (Art.56 inciso 1 de la
L.M.C.)
2) El cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son
hbiles por s mismos la accin de divorcio, sin perjuicio de su derecho a
actuar por intermedio de representantes. (Art.58 de la L.M.C.)

LA ACCIN DE DIVORCIO.
CARACTERSTICAS.
1.- Es personalsima. Se infiere del art.56 de la L.M.C: "La accin de
divorcio pertenece exclusivamente a los cnyuges".
Muerto el cnyuge, se extingue la accin; no puede cederse ni
transmitirse; no compete ni a ascendientes, ni a todo el que tenga inters
actual.
2.- Por excepcin corresponde al cnyuge que no hubiera dado lugar
a ella, segn los casos del art.54 de la L.M.C. Nadie puede hacer valer su
"propia culpa" en su beneficio. (Art.56 inciso 2 de la L.M.C.)

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3.- Es irrenunciable. Dice el art.57 de la L.M.C.: "La accin del divorcio
es irrenunciable...
Es renunciable cuando hay reanudacin de la vida en comn de los
cnyuges, con nimo de permanencia. [Se "presume de derecho" la renuncia
de la accin]. Art. 55 inciso final L.M.C.
4.- Es imprescriptible. Segn dice el art.57, 2 parte L.M.C: ... y no se
extingue por el mero transcurso del tiempo.

EFECTOS DEL DIVORCIO.
1) El divorcio producir efectos entre los cnyuges desde que quede
ejecutoriada la sentencia que lo declare. (Art.59 de la L.M.C.)
2) La sentencia ejecutoriada que as lo declare deber subinscribirse
al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. (Art.59 inciso 2, 1 parte
de la L.M.C.)
3) La subinscripcin, har que la sentencia sea oponible a terceros.
(Art.59 inciso 2, 1 parte de la L.M.C.)
4) Se crea el estado civil de divorciados a los cnyuges que podrn
volver a contraer matrimonio. (Art.59 inciso 2, 2 parte final de la L.M.C.)
5) El divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de carcter
patrimonial se funda en la existencia del matrimonio, como derechos
sucesorios recprocos y de alimentos. (Art. 60 de la L.M.C.)

DE LAS REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIN,
NULIDAD Y DIVORCIO.

GENERALIDADES.
Esta materia es completamente nueva en nuestro ordenamiento
jurdico, especialmente en el matrimonio, por lo que ser fuente de conflictos
a futuro, est tratada en el Captulo VII, donde se incluyen varios temas: De la
compensacin econmica, De la conciliacin, De la mediacin, art.61 y Ss., de la
L.M.C.

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- 75 -

VEAMOS:
1.- DE LA COMPENSACIN ECONMICA.
CONCEPTO.
Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a
las labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en
menor medida de lo que poda y quera, tendr derecho a que, cuando se
produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le compense el
menoscabo econmico sufrido por esta causa. (Art.61 de la L.M.C.)
Esta circunstancia ser difcil de determinar por el juez que deber
considerar el nivel profesional de los cnyuges. Pensada esta disposicin para
matrimonios de cierto poder econmico, cabe preguntarse qu pasar con los
matrimonios de estratos bajos?. Donde las condiciones son tan diferentes.
Esta ley fue pensada en este prrafo en realidad para la lite econmica y no
para solucionar las circunstancias de los dems ciudadanos de este pas.

DETERMINACIN DEL MENOSCABO.
Para determinar el menoscabo econmico y la cuanta de la
compensacin se considerar, especialmente:
1.- La duracin del matrimonio y de la vida en comn de los
cnyuges. Ahora una cosa es la duracin desde la fecha de la celebracin y la
otra de la cohabitacin efectiva, cre que deber ser de esta ltima
circunstancia que deber considerarse para regular el menoscabo econmico.
[El tiempo junto].
2.- La situacin patrimonial de ambos. Se considerar cre partiendo
del rgimen matrimonial con que se hubieren casado, de lo contrario el juez
creara una norma supra legal a los regmenes matrimonial, no olvidemos que
existen las capitulaciones matrimoniales, convenciones en las que los esposos
pueden alterar el rgimen patrimonial del matrimonio.
3.- La buena o mala fe. Esta referida a la conducta dentro del
matrimonio, si cumpli con el deber de fidelidad principalmente, auxiliar al
cnyuge, proveer a la familia, etc.
4.- La edad y el estado de salud del cnyuge beneficiario. Lo que s
es practico, ya que la capacidad de trabajo disminuye con la edad y la
posibilidad de colocacin laboral se hace ms difcil.

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5.- Su situacin en materia de beneficios previsionales y de salud.
Lo que generalmente sucede es que la cnyuge realiza labores de hogar y no
tiene sistema previsional y ocurre que el cnyuge la tiene como carga en su
sistema de salud. (Adicional Fonasa Isapre)
6.- Su cualificacin profesional. La que ser a nivel profesional,
tcnica o sin calificacin laboral pero que trabaje en diferentes oficios y que
aporte a la casa. Surge la pregunta No ser ms valioso este aporte, por
sobre la profesional? Ya que lo hace con ms esfuerzo, prestar servicios en
su trabajo y luego en su casa, la profesional por regla general, tendr servicio
domstico, para estas labores.
7.- Posibilidades de acceso al mercado laboral. Me remito a lo dicho
en el punto 4.
8.- La colaboracin que hubiere prestado a las actividades
lucrativas del otro cnyuge. Lo que ser difcil de cuantificar cuando ambos
trabajan en un mismo negocio, en idnticas circunstancias. V.gr. cnyuges
comerciantes.
EXCEPCIN. Si se decreta el divorcio en virtud del art.54, el juez podr
denegar la compensacin econmica que habra correspondido al cnyuge que
dio lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su monto. (Art.62 de la
L.M.C.)
25

FORMA Y MONTO DE PAGO DE LAS COMPENSACIONES
ECONMICAS.
Se deber distinguir si existe acuerdo entre los cnyuges, y fueren
mayores de edad en el monto y forma de pago:
1.- Si existe acuerdo entre los cnyuges. Sern convenidos por ellos
de comn acuerdo, si fueren mayores de edad, el acuerdo deber constar en
escritura pblica o acta de avenimiento aprobado por el tribunal. (Art.3 y 63
de la L.M.C.)
2.- Si no existe acuerdo entre los cnyuges. A falta de acuerdo,
corresponder al juez determinar la procedencia de la compensacin
econmica y su monto. (Art.64 de la L.M.C.)
3.- El juez deber informar a los cnyuges la existencia de este
derecho durante la audiencia de conciliacin. (Art.64 inciso 2 de la L.M.C.)

25
Tema desarrollado por el abogado Eric Andrs Chvez Chvez.

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- 77 -

CMO SE PIDE AL TRIBUNAL?
La forma de solicitarla ser segn el art.64 inciso 2 y 3 de la L.M.C:
1.- En el escrito de demanda, art.64 inciso 2 de la L.M.C, que dice: Si
no se solicitare en la demanda...
2.- En escrito complementario de la demanda. Se tramita segn el
Procedimiento Ordinario de la Ley 19.968, art.55 y Ss., sobre Tribunales de
Familia.
3.- En la reconvencin. En el escrito de contestacin de la demanda en
la que conjuntamente reconvendr, art.58 de la Ley 19.968 sobre Tribunales
de Familia.
Si da lugar a la compensacin y monto deber declararlo as en la
sentencia de divorcio o nulidad.

LA SENTENCIA.
En la sentencia, adems, el juez determinar la forma de pago de la
compensacin, para lo cual podr establecer las siguientes modalidades:
1.- Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes.
Tratndose de dinero, podr ser enterado en una o varias cuotas reajustables,
respecto de las cuales el juez fijar seguridades para su pago.
2.- Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin,
respecto de bienes que sean de propiedad del cnyuge deudor. La
constitucin de estos derechos no perjudicar a los acreedores que el cnyuge
propietario hubiere tenido a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los
acreedores que el cnyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo. (Art. 65 de
la L.M.C.)

INSUFICIENCIA DE BIENES.
Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la
compensacin mediante las modalidades a que se refiere el artculo anterior,
el juez podr dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello, tomar
en consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el
valor de cada cuota en alguna unidad reajustable.
La cuota respectiva se considerar alimentos para el efecto de su
cumplimiento, a menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su

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- 78 -

efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia. (Art.66 de la
L.M.C.)

2.- DE LA CONCILIACIN.
CONCEPTO.
Solicitada la separacin, sea que la demanda se presente directamente o
en conformidad al artculo 29, o el divorcio, el juez deber llamar a las partes
a una audiencia de conciliacin especial, con el propsito de examinar las
condiciones que contribuiran a superar el conflicto de la convivencia
conyugal y verificar la disposicin de las partes para hacer posible la
conservacin del vnculo matrimonial. (Art. 67 inciso 1 de la L.M.C.)

OBJETO.
Ser, adems, cuando proceda, acordar las medidas que regularn lo
concerniente a los alimentos entre los cnyuges y para los hijos, su cuidado
personal, la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la
madre que no los tenga bajo su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad.
(Art.67 inciso 2 de la L.M.C.)

TRAMITACIN.
1.- Deducida la demanda, el juez citar a las partes a una audiencia
especial de conciliacin, a la cual debern comparecer personalmente. O sea,
la providencia ser vengan las partes a conciliacin y no traslado o citacin a
comparendo, deber aplicarse las reglas generales en materia de notificacin,
personalmente al demandado y estado diario demandante. Art.40 del Cd.
Proc. Civil.
Se podr decretar arrestos al cnyuge que no compareciere
personalmente, para lograr su asistencia. (Art.543 del Cd. Proc. Civil. Art. 68
de la L.M.C.)
2.- En la audiencia, el juez instar a las partes a conciliacin y les
propondr personalmente bases de arreglo, procurando ajustar las
expectativas de cada una de las partes. (Art.69 inciso 1 de la L.M.C.)

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3.- Si las partes no alcanzaren acuerdo, o si ste no fuere completo y
suficiente conforme al artculo 27, el juez exhortar a los cnyuges a
perseverar en la bsqueda de consenso.
Si no hubiere acuerdo el juez les har saber la posibilidad de someterse
voluntariamente al procedimiento de mediacin.
En todo caso, el juez deber pronunciarse sobre las medidas que se
adoptarn en forma provisional respecto de las materias indicadas en el inciso
segundo del artculo 67, mientras dura el juicio.

LIMITANTE.
De haberse pedido la declaracin de nulidad del matrimonio por alguna
de las causales aludidas en el artculo 48, letras a), b) y e), la conciliacin que
las partes alcanzaren respecto de dicha accin implicar su renuncia a la
interposicin de una nueva solicitud de nulidad por los mismos hechos.
(Art.69 inciso 2 de la L.M.C.)

3.- DE LA MEDIACIN.

CONCEPTO.
Acto por el cual los cnyuges buscan una solucin alternativa
proporcionada por un tercero para la solucin de un conflicto matrimonial
grave o cuando no se ha logrado conciliacin completa.

CASOS EN QUE PROCEDE.
1.- Cuando ambos cnyuges lo solicitaren. El juez ordenar llevar a
cabo un proceso de mediacin si ambos cnyuges lo solicitaren. (Art.71 inciso
1, 1 parte de la L.M.C.)
2.- Cuando no se haya producido conciliacin completa. Tambin
dispondr que se efecte cuando no se haya producido conciliacin completa
y suficiente entre los cnyuges, en los trminos del artculo 27, salvo que se
formare la conviccin de que la mediacin no ser til para conseguir esa
finalidad. (Art. 71 inciso 2 de la L.M.C.)

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3.- Excepcin. En todo caso, no proceder mediacin en relacin a las
causales de nulidad. (Art. 71 inciso 1, 2 parte de la L.M.C.)

OPORTUNIDAD PARA DECRETARLA.
1.- Esta decisin la adoptar al trmino de la audiencia de
conciliacin, dejando citados a los cnyuges para que concurran al tribunal
en un da y una hora determinados a fin de proceder a la designacin de
mediador. (Art. 71 inciso 3, 1 parte de la L.M.C.)
2.- Para tal efecto ordenar que se les informe sobre la nmina de
mediadores que, de acuerdo al Registro de Mediadores, se encuentren
habilitados para actuar en el territorio jurisdiccional del tribunal, con
indicacin del carcter gratuito o remunerado de sus servicios. (Art.71 inciso
3, 2 parte de la L.M.C.). Este artculo se relaciona con los art.77, 78 y 79 que
regula el Registro de Mediadores, requisitos y costos de la mediacin.

ELECCIN DEL MEDIADOR.
1.- Los cnyuges elegirn al mediador de comn acuerdo. (Art.72
inciso 1, 1 parte de la L.M.C.)
2.- Si no alcanzare acuerdo, el juez proceder a designarlo, de
inmediato, de entre quienes figuren en el Registro de Mediadores,
considerando los intereses comunes que hubieren manifestado los cnyuges y
el nmero de casos pendientes que tengan los mediadores. (Art.72 inciso 1, 2
parte de la L.M.C.)
3.- La designacin efectuada por el tribunal no ser susceptible de
recurso alguno. (Art.72 inciso 2, 1 parte de la L.M.C.)
4.- Con todo, deber revocarse y procederse a una nueva designacin,
salvo acuerdo expreso de las partes en contrario, si el mediador fuere curador
o un pariente, por consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta hasta el
cuarto grado en la lnea colateral, de cualquiera de los cnyuges, o hubiere
prestado servicios profesionales a cualquiera de ellos con anterioridad. (Art.72
inciso 2, 2 parte de la L.M.C.)

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PROCEDIMIENTO DE LA MEDIACIN.
1.- El mediador fijar una sesin inicial de la mediacin, y citar a los
cnyuges, por carta certificada, para que concurran personalmente. En esa
sesin, el mediador deber informar a las partes acerca de la naturaleza y los
objetivos de la mediacin, su duracin y etapas y el carcter voluntario de los
acuerdos que de ella deriven, y las ilustrar acerca del valor jurdico de dichos
acuerdos. [Art.73 de la L.M.C]. (Se asemeja al primer comparendo a que cita el
juez partidor una vez aceptado el cargo.)
2.- Si alguna de las partes, citada por dos veces, no concurriere a la
sesin inicial ni justificare causa, se tendr por frustrada la mediacin. Art.73
3.- El juez considerar esta circunstancia para regular las costas.
Art.73 inciso 2, 2 parte de la L.M.C.
4.- El mediador se cerciorar de que los cnyuges se encuentren en
igualdad de condiciones para adoptar acuerdos. Si no fuese as, propondr o
adoptar, en su caso, las medidas necesarias para que se obtenga ese
equilibrio. De no ser ello posible, declarar terminada la mediacin.
Se presume que no existe igualdad de condiciones entre los cnyuges si
uno de ellos hubiere sido objeto de violencia intrafamiliar por parte del otro.
(Art.74 inciso 1 y 2 de la L.M.C.)
5.- El mediador velar, adems, porque en el curso de la mediacin se
tomen en consideracin los intereses de los hijos, si los hubiere, as como el
de los interesados que no hubieren sido citados a la audiencia, a quienes
podr citar, con las mismas formalidades que a los cnyuges. El mediador
deber guardar reserva de todo lo escuchado o visto durante el proceso de
mediacin. La violacin de dicha reserva ser sancionada con la pena prevista
en el artculo 247 del Cdigo Penal. (Art.74 inciso 3 y 4 de la L.M.C.)
6.- Duracin. El proceso de mediacin no podr durar ms de sesenta
das, contados desde que el mediador haya recibido la comunicacin del
tribunal que lo informa su designacin. Con todo, los cnyuges, de comn
acuerdo, podrn solicitar la ampliacin de este plazo hasta por sesenta das.
Durante ese plazo, podrn celebrarse todas las sesiones que el mediador y las
partes estimen necesarias, en las fechas que de comn acuerdo se
determinen. Podrn citarse a los participantes por separado. (Art.75 de la
L.M.C.)
7.- Resolucin. En caso de llegarse a acuerdo sobre todos o algunos de
los puntos sometidos a mediacin, se dejar constancia de ello en un acta de

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mediacin, la que, luego de ser leda por los participantes, ser firmada por
ellos y por el mediador, quedando una copia en poder de cada una de las
partes.
El acta deber ser remitida por el mediador al tribunal para su
aprobacin en todo aquello que no fuere contrario a derecho. Aprobada por el
juez, tendr valor de transaccin judicial.
Se levantar, asimismo, un acta en el que se dejar constancia del
trmino de la mediacin, sin agregar otros antecedentes, en los casos
previstos en el inciso final del artculo 73, el inciso primero del artculo 74, o
en cualquier momento en que el mediador adquiera la conviccin de que no se
alcanzar acuerdos. En lo posible, dicha acta ser firmada por los
participantes, se entregar copia de ella a aqul de ellos que lo solicite y se
remitir al tribunal correspondiente. (Art.76 de la L.M.C.)

LOS MEDIADORES.
1.- Quines pueden serlo?. Las personas inscritas en el Registro
de Mediadores que mantendr, permanentemente actualizado, el Ministerio
de Justicia. (Art.77 de la L.M.C.)
En ese Registro, todos los mediadores se individualizarn con sus
nombres y, si corresponde, se sealar su pertenencia a una entidad religiosa
de derecho pblico o a otra institucin que goce de personalidad jurdica.
2.- Obligacin del Ministerio de Justicia. El Ministerio de Justicia
proporcionar a los tribunales con competencia en las materias reguladas en
la presente ley, la nmina de los mediadores habilitados en su respectivo
territorio jurisdiccional. (Art.77 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- Requisitos para inscribirse en el registro de Mediadores.
Se requiere poseer.
1.1. Un ttulo idneo de una institucin de educacin superior del
Estado o reconocida por el Estado.
1.2. No haber sido condenado u objeto de una formalizacin de
investigacin criminal, en su caso, por delito que merezca pena aflictiva, por
alguno de los delitos contemplados en los artculos 361 a 375 del Cdigo
Penal. [Delitos sexuales]

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1.3. Ni por actos constitutivos de violencia intrafamiliar. Los cuales
estn sealados en la Ley 19.325.
26

El reglamento podr considerar requisitos complementarios, establecer
las modalidades de control de los mediadores y regular las causales de
eliminacin del Registro de Mediadores. Art.78 de la L.M.C.
4.- Servicio gratuito. Los servicios de mediacin podrn prestarse en
forma gratuita. En todo caso, quienes gocen de privilegio de pobreza o sean
patrocinados por las Corporaciones de Asistencia Judicial, recibirn la
atencin en forma gratuita. Art.79 inciso 1 y 3 de la L.M.C.
5.- Servicio remunerado. Si se prestaren remuneradamente, sern de
costa de las partes, y tendrn como valores mximos los que contemple el
arancel que peridicamente se determinar mediante decreto del Ministerio de
Justicia.

DE LOS JUICIOS DE SEPARACIN, NULIDAD DE MATRIMONIO
Y DIVORCIO.
El Captulo IX, art. 85 y Ss., regula estos tres institutos al final de la ley
por ser normas de aplicacin comn a los tres tipos de situaciones.

DISPOSICIONES GENERALES.
1.- La tramitacin de la separacin judicial, de la nulidad de
matrimonio y del divorcio se regir por lo dispuesto en este Captulo y en las
dems leyes que resulten aplicables, del modo que parezca ms conforme con
la paz y la concordia entre los miembros de la familia afectada. Art.85 de la
L.M.C.
2.- Cuando existieren menores de edad comprometidos, el juez deber
considerar especialmente el inters superior del nio, y oir a aqul que est
en condiciones de formarse su juicio propio, tenindose debidamente en
cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez, al resolver todos los
asuntos relacionados con su persona o sus bienes. Art.85 inciso 2 de la
L.M.C.
3.- El juez, en cualquier momento, podr adoptar de oficio las medidas
que crea convenientes para el cumplimiento de lo anterior, as como para

26
Vase la Ley 20.066 que modific la ley 19.325 sobre Violencia Intrafamiliar.

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solucionar de la mejor manera posible las rupturas o conflictos
matrimoniales. (Art.85 inciso 3 de la L.M.C.)
4.- El proceso ser reservado, a menos que el juez, fundadamente y a
peticin expresa de los cnyuges, resuelva lo contrario. (Art.86 de la L.M.C.)

COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO.
1.- Procedimiento de la accin divorcio. Seala el art.88 de la L.M.C,
que ser conforme al procedimiento ordinario de los Tribunales de Familia,
art.8 N16 y Ss., de la Ley 19.968.
2.- Tribunal competente. Ser competente para conocer la accin de
divorcio, el juzgado con competencia en materias de familia del domicilio del
demandado. Art.87 de la L.M.C.
3.- Ejercicio de acciones. La que tengan objeto regular alimentos,
cuidado personal de los hijos o la relacin directa y regular {Visitas} que
mantendr el padre que no los tenga bajo su cuidado, y todas las cuestiones
relacionadas con el rgimen de bienes del matrimonio, no resueltas antes de
la presentacin de la demanda, se deducirn conjuntamente con la demanda
de divorcio o por va reconvencional y resolverse tan pronto queden en estado,
de acuerdo al procedimiento aplicable. La misma regla se aplicar cuando se
pretenda modificar el rgimen de alimentos. (Art.89 de la L.M.C.)
4.- Subsidiaridad del juez. El juez deber regular las materias del
art.89 inciso 2 de la L.M.C, subsidiariamente ... aun cuando no se hubieren
solicitado en conformidad a lo dispuesto en.... (Art. 90 de la L.M.C.)
5.- Actuacin de oficio por el juez. Cuando se haya interpuesto
solicitud de divorcio, en cualquier momento en que el juez advierta
antecedentes que revelen que el matrimonio podra estar afectado en su origen
por un defecto de validez, se los har saber a los cnyuges, sin emitir opinin.
Si en la audiencia, o dentro de los treinta das siguientes, alguno de los
cnyuges solicita la declaracin de nulidad, el procedimiento comprender
ambas acciones y el juez, en la sentencia definitiva, se pronunciar primero
sobre la de nulidad. (Art.91 de la L.M.C.)
6.- Consulta de la sentencia. Cuando la sentencia que d lugar... al
divorcio no sea apelada, deber elevarse en consulta al tribunal superior, y si
l estima dudosa la legalidad del fallo consultado, retendr el conocimiento
del asunto y proceder como si se hubiera interpuesto apelacin en su
oportunidad. En caso contrario, aprobar la sentencia. (Art.92 de la L.M.C.)

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LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO.

GENERALIDADES.
Fuente de relaciones jurdicas mltiples que afecta a los cnyuges entre
s y a sus parientes y a los bienes.

VEAMOS:
1.- Crea entre los cnyuges un conjunto de derechos y obligaciones
que se traducen en la observancia de ciertas normas de conducta propias del
matrimonio y de sus finalidades: obligaciones de fidelidad, socorro y
asistencia; de proteccin y de convivencia. Aprciese que estas obligaciones
no tienen por objeto una prestacin de ndole pecuniaria.
El hecho de que no sean avaluables en dinero no significa, como
"verdaderamente" se ha sostenido, que tales obligaciones sean simples
"deberes morales". No. Tienen todos los elementos de una obligacin; su
objeto es estrictamente jurdico y su quebrantamiento acarrea sanciones.
2.- Genera una sociedad universal que comprende los patrimonios de
los cnyuges, esto es, no slo de los bienes presentes sino adems de los que
adquieran en el futuro.
3.- Da origen a la filiacin matrimonial.
4.- Crea entre los cnyuges obligacin de prestarse pensiones
alimenticias.
5.- Transforma a los cnyuges en herederos recprocos.

CARACTERSTICAS.
1.- Son deberes positivos, que corresponden a cada cnyuge y que se
debe manifestar en un hacer activo.
2.- Slo afecta a los cnyuges. Excluye a terceros ajenos al matrimonio.
3.- Tienen un contenido tico. Su cumplimiento queda entregado a la
conciencia de cada uno de los cnyuges.
4.- Son derechos y deberes recprocos, para cada uno de los
cnyuges.

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OBLIGACIONES Y DERECHOS ENTRE LOS CNYUGES.
27

Vamos a examinar en primer trmino las obligaciones que dicen
relacin con la vida en comn de marido y mujer. Luego veremos las
obligaciones de contenido pecuniario. Estas obligaciones estn tratadas en el
Ttulo VI del Libro I del Cdigo Civil. Vinculacin jurdica genera iguales
efectos para ambas partes; deberes recprocos (Art.131 a 134 del Cdigo Civil),
a saber:
1] Deber de fidelidad.
2] Deber de socorro.
3] Deber de ayuda mutua o asistencia.
4] Deber de proteccin.
5] Deber de vivir juntos o cohabitacin.

VEAMOS:
1.- DEBER DE FIDELIDAD.
Dice el art.131 del Cdigo Civil: "Los cnyuges estn obligados a
guardarse fe, a socorrerse y a ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y proteccin
recprocos".
Los cnyuges estn obligados a cohabitar entre s y no con terceros,
la infraccin da lugar al adulterio.
El adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que
impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev.
Cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su
marido y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge.
(Art.132 del Cdigo Civil.)
La Corte Suprema, ha dicho que el deber de fidelidad constituye una
norma de carcter esencialmente moral y que no hay forma directa de
ejecucin compulsiva de este deber, sino que slo vas indirectas para
sancionar la violacin de la fe prometida al cnyuge. (Tomo XLVI Secc. 1,
pg.260)

27
Este tema se modific en artculos determinados que fueron actualizados en lo dems, se mantiene en forma
ntegra las explicaciones del profesor Rubn Celis Rodrguez.

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En sntesis, es el hecho de que los cnyuges no deben tener relaciones
sexuales con terceros.

Sanciones civiles.
1.- Adulterio de la mujer o del marido, es causal de divorcio (Art.54
N2 de la L.M.C.).
2.- Influye en la decisin atinente a la habilidad de los padres para
ejercer el cuidado personal de los hijos (Art. 224 y 225 inciso 1 Cdigo Civil).
3.- El cnyuge inocente puede revocar las donaciones hechas al
cnyuge culpable de adulterio o por separacin judicial (Art.172 del Cdigo
Civil).

Incapacidad permanente.
"El cnyuge inocente podr revocar las donaciones que hubiere hecho al
culpable, siempre que ste haya dado causa al divorcio o a la separacin
judicial por adulterio, servicia atroz, atentado contra la vida del otro cnyuge
u otro crimen de igual gravedad". (Art.172 del Cdigo Civil.)

2.- DEBER DE SOCORRO.
Deber que es recproco. Dice el art.131: "Los cnyuges estn obligados a
guardarse fe, a socorrerse y a ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y proteccin
recprocos". Auxilios econmicos.
Lo que se traduce en el Derecho de Alimentos, que segn el art.321 del
Cdigo Civil, seala: "Se deben alimentos:
1 Al cnyuge;
2 A los descendientes;
3 A los ascendientes;
4 A los hermanos; y
5 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o
revocada.

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Expresa el art.136 del Cdigo Civil: Los cnyuges sern obligados a
suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas
judiciales. El marido deber, adems, si est casado en sociedad conyugal,
proveer a la mujer de las expensas para la litis que sta siga en su contra, si
no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166 y 167, o ellos
fueren insuficientes. Esta norma a su vez debemos relacionarla con el
art.134 del Cdigo Civil, que dice El marido y la mujer deben proveer a las
necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al
rgimen de bienes que exista entre ellos. El juez, si fuere necesario, reglar la
contribucin.

Distincin.
1) En rgimen normal de matrimonio es el marido quien subviene a
los gastos de mantenimiento de su mujer y de la familia comn, lo que se
explica porque l administra la sociedad conyugal y usufructa de los bienes.
Art.1740 N5 del Cdigo Civil "Del mantenimiento de los cnyuges; del
mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes comunes; y
de toda otra carga de familia.
Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los
cnyuges est por ley obligado a dar a sus descendientes, o ascendientes,
aunque no lo sean de ambos cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto
si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del cnyuge.
Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho
que se le entregue por una vez o peridicamente una cantidad de dinero de
que pueda disponer a su arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago,
siempre que en las capitulaciones matrimoniales no se haya impuesto
expresamente al marido". (La sociedad conyugal es obligada al mantenimiento
de los cnyuges).
2) Separacin de bienes. Cada uno efecta sus propios gastos de
mantenimiento, sin perjuicio del auxilio econmico del que tiene en favor de
quien carece de bienes. Dice el art.160 del Cdigo Civil: "En el estado de
separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia
comn a proporcin de sus facultades.
El juez en caso necesario reglar la contribucin.
3) Rgimen de divorcio. Pone fin a las obligaciones y derechos de
carcter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del
matrimonio, como derechos sucesorios recprocos y alimentos. Art.60 L.M.C.

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4) Nulidad de matrimonio. Cesa el deber de socorro aunque el
matrimonio fuese putativo. Lgico: es nulo.
5) Separacin de hecho. Ahora regulada en la Ley 19.947 seala que
las partes de comn acuerdo podrn regular alimentos y materias
relacionadas a los bienes. Situacin que slo ser buenas intenciones, ya que
como regla general, los matrimonios no tienen el criterio o altura de mira
suficiente para conversar y en menor manera realizaran estas materias de
comn acuerdo. Lo que cre si se podra lograr en los matrimonios de un
nivel cultural y acadmico ms alto, ya que esta ley esta hecha para las
personas de cierto poder econmico y no para la generalidad de los chilenos.
Lamentable. Art.21 de la Ley 19.947.
En lo dems, vase el acpite de la Separacin de hecho en este libro y
en los art.21 y Ss., de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.
No hay disolucin de la sociedad conyugal.
El marido debe alimentos. La negativa de la mujer a vivir con l, no
constituye "injuria atroz", nico caso en que cesa la obligacin de dar
alimentos.
Tanto es as que la mujer adltera tiene derecho a alimentos. Los
deberes de cohabitacin y de alimentos no son correlativos, en trminos que el
incumplimiento de uno excusa al incumplimiento del otro.
Ser una excepcin de contrato no cumplido? No.
Y si el cnyuge no da alimentos?
La Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias y modificada por Ley 19.741, establece:
- En su art.11, Toda resolucin judicial que fijare una pensin
alimenticia, o que aprobare una transaccin bajo condiciones establecidas en
el inciso tercero, tendr mrito ejecutivo".
- En su art.14 expresa, Si decretados los alimentos por resolucin que
cause ejecutoria en favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del
adoptado, el alimentante no hubiere cumplido su obligacin en la forma
ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms cuotas, el tribunal que dict la
resolucin deber, a peticin de parte o de oficio y sin ms trmite, imponer al
deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintids horas
de cada da hasta las seis horas del da siguiente, hasta por quince das. El
juez podr repetir esta medida para obtener el ntegro pago de la obligacin.

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- En su art.14 inciso 3 el tribunal que dictare el apremio ordenar a la
fuerza pblica que conduzca al alimentante directamente ante Gendarmera
de Chile, a fin de darle cumplimiento.
- En su art.18, dice: Sern solidariamente responsables al pago de la
obligacin alimenticia quien viviere en concubinato con el padre, madre o
cnyuge alimentante, y los que, sin derecho a ello, dificultaren o
imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin.
- El art.19 dice Si constare en el proceso que en contra del alimentante
se hubiere decretado dos veces alguno de los apremios sealados en el
artculo 14, proceder en su caso, ante el tribunal que corresponda y siempre
a peticin del titular de la accin respectiva, lo siguiente:
1 Decretar la separacin de bienes de los cnyuges.
2 Autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso
segundo del artculo 138 del Cdigo Civil, sin que sea necesario acreditar el
perjuicio a que se refiere dicho inciso.
La circunstancia sealada en el inciso anterior ser especialmente
considerada para resolver sobre:
a) La autorizacin para la salida del pas de los hijos menores de edad.
b) La falta de contribucin a que hace referencia el artculo 225 del
Cdigo Civil.
c) La emancipacin judicial por abandono del hijo a que se refiere el
artculo 271, nmero 2, del Cdigo Civil.
28

El mismo derecho asiste al marido cuando la mujer condenada a
pagarle alimentos es apremiada hasta por dos veces. Los cnyuges tienen este
derecho tambin cuando son apremiados por dos veces al pago de alimentos a
los hijos (Ley 19.335). Es un caso en que el abandono del padre o madre
produce la emancipacin judicial. De darse los requisitos del art.110, no se
requiere el asenso para el matrimonio.

3.- DEBER DE AYUDA MUTUA.
Dice el art.131 del Cdigo Civil, parte final: "a socorrerse y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida". Se refiere al cuidado,
atencin personal y constante que los cnyuges se deben. Es un deber ms

28
Disposicin modificada por la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.

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bien moral que jurdico. Aparece manifestado este deber en el art.102 del
Cdigo Civil.
Entre otras manifestaciones de la consideracin que se deben
recprocamente los cnyuges, podemos citar:
1 La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un
hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar
comn, con el consentimiento de su cnyuge. (Art.228 del Cdigo Civil).
2 Suspensin de la prescripcin entre cnyuges (art.2509 del Cdigo
Civil)
3 Normas eximentes, atenuantes o agravantes en delitos (art.10
N5, eximente: el que obra en defensa de la persona o derechos de su
cnyuge; 11 N4, atenuante: actuar en vindicacin prxima de una ofensa
grave causada al cnyuge; art.13, 390, 489 del Cdigo Penal).
4 Prohibicin de entablar un cnyuge contra el otro la accin penal.
Excepciones.
1.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la
integridad fsica o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos. (Art.54 N1
de la L.M.C)
2.- Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o
simple delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o
contra las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo
Penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal. (Art.54 N3
de la L.M.C.)

4.- DEBER DE PROTECCIN.
Tiene una sancin indirecta su incumplimiento: causal de divorcio del
N2 del art.54 de la L.M.C., transgresin grave y reiterada de los deberes de
convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo
o reiterado del hogar comn, es una forma de trasgresin grave a los deberes
del matrimonio. En relacin con el art.136 del Cdigo Civil.

Consecuencias de estos deberes.
1.- Los cnyuges estn privados, entre s, de la accin para solicitar la
quiebra del otro (Art. 40 de la Ley de Quiebras).

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2.- No hay delito de hurto, defraudacin y dao entre los cnyuges
(Art.489 del Cdigo Penal).
3.- Homicidio entre cnyuges (uxoricidio) se pena con ms rigor (art.390
del Cdigo Penal).

5.- DEBER DE VIVIR JUNTOS O COHABITACIN.
Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar
comn, salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.
Art.133 del Cdigo Civil. Y si la mujer no quiere vivir con el marido?
Opiniones:
a.- El marido podra privar a la mujer de auxilio econmico. La
jurisprudencia rechaza esta solucin. Adems es ilusoria si la mujer dispone
de medios econmicos.
b.- Derecho a cobrar indemnizacin de perjuicios; absurdo, porque
no se ve qu perjuicios sufre el marido.
c.- Solicitar auxilio de la fuerza pblica (caso contemplado por el
Cdigo Civil argentino). As opina entre nosotros Don Paulino Alfonso,
solucin desdorosa y adems intil. Hay un fallo de la Corte Suprema, por
negarse a seguir al marido.
d.- Meza opina igual ya que la ley establece en el art.133 una
obligacin, no una mera recomendacin. El quebrantamiento de lo resuelto
por el tribunal importar el delito de desacato. Es un quebrantamiento de lo
ordenado cumplir por resolucin judicial. (Art. 240 C.P.C., art. 262 N1 C.P.).
e.- Rossel: Causal de divorcio. Absurdo, porque conducira a un
resultado que no se desea. Lo que el marido quiere, es vivir con su mujer y no
separarse de ella.

Son vlidos los contratos entre los cnyuges?
No da la ley una respuesta de carcter general. Los autores y la
jurisprudencia se inclinan por dar una respuesta afirmativa: son vlidos.
No hay, de partida, precepto alguno que prohba la contratacin entre
cnyuges de modo general. El art.155 (fianza hipotecaria), art.162 (mandato),
art.171 (fianza hipoteca) y art.1751 (mandato), (contratos celebrados por
marido y mujer de consuno), dicen que s.

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- 93 -

Otros preceptos prohben expresamente determinados contratos, lo que
revela que el principio general es que son vlidos. Adems, la capacidad es la
regla general y en Derecho Privado, puede hacerse todo aquello que la ley no
prohbe. Veamos en que casos estn prohibidos:
1.- El art.1796 del Cdigo Civil, dice: "Es nulo el contrato de
compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o
madre y el hijo sujeto a patria potestad". Para evitar burlas a los terceros.
2.- La permuta, ya que en el art.1899 del Cdigo Civil, se dice que: "No
pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse. Ni son hbiles para el
contrato de permutacin las personas que no son hbiles para el contrato
de venta".
Y tambin la promesa de estos contratos (art.1554 N2 del Cdigo Civil).
3.- Donaciones irrevocables, para no perjudicar a terceros (art.1137 y
1138: "Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar
o donar entre vivos. Son nulas asimismo las donaciones entres las personas
que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos
una de otra. Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como
donaciones revocables").
4.- No pueden alterar las capitulaciones matrimoniales, salvo para
adoptar el rgimen de separacin de bienes o el de participacin en los
gananciales o tambin podrn sustituir la separacin total por el rgimen de
participacin en los gananciales. (Art.1716 inciso final y art.1723: "Durante el
matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn sustituir el rgimen de
sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de
separacin total de bienes.
El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo
deber otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni
respecto de terceros, sino desde que esa escritura s subinscriba al margen de
la respectiva inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr
practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la escritura en
que se pacte la separacin. El pacto de separacin total de bienes no
perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros
respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin
efecto por mutuo consentimiento de los cnyuges.
En la escritura pblica de separacin total de bienes podrn los
cnyuges liquidar la sociedad conyugal o celebrar otros pactos lcitos o una y
otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni

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respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso
precedente.
Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se
hallen inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin
en el registro de la 1 Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se
exhibir al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio
debidamente legalizado.
Los pactos a que se refieren este artculo y el inciso 2 del art.1715, no
son susceptible de condicin, plazo o modo alguno").

MODIFICACIN DE LOS DEBERES RECPROCOS DE LOS
CNYUGES.
No obstante estos deberes, el legislador atendido los avances culturales
y econmicos, permite en virtud del principio de la autonoma de la voluntad,
como es obvio ms restringido, alteraciones a estos derechos y deberes
recprocos, los que se encuentran sus causales del art.140 del Cdigo Civil:
Las reglas de los artculos precedentes sufren excepciones o
modificaciones por las causas siguientes:
1 La existencia de bienes familiares.
2 El ejercitar la mujer una profesin, industria, empleo u oficio.
3 La separacin de bienes.
4 La separacin judicial de los cnyuges.
5 El rgimen de participacin en los gananciales.
De las cuatro primeras tratan los prrafos siguientes; de la ltima el
Ttulo XXII A, el Libro Cuarto.

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