Professional Documents
Culture Documents
1
Curs nr.1 5 martie 2009
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
Principalele cazuri de nulitate a societăţilor comerciale
Acţiunile emise pentru majorarea capitalului social prin aportul în numerar vor fi
oferite spre subscriere în primul rând acţionarilor societăţii. Aceştia îşi pot exercita dreptul
de preferinţă numai în termenul oferit de hotărârea adunării generale. Acest termen poate
să fie de cel puţin o lună de la data publicării în Monitorul Oficial. După expirarea acestui
termen, acţiunile pot fi oferite terţelor persoane, publicului.
2
Dacă acest drept de preferinţă nu este acordat, hotărârea de majorare a capitalului
social este lovită de nulitate absolută.
Această operaţie care este denumită conversia datoriilor asupra societăţii în acţiuni
ale acesteia prezintă avantaje atât pentru societate cât şi pentru creditori. Prin această
compensare, creditorii devin asociaţi sau acţionari ai societăţii cu toate drepturile şi
obligaţiile pe care le oferă această calitate.
3
Micşorarea numărului de acţiuni sau de părţi sociale;
Reducerea valorii nominale a acţiunilor sau aporturilor sociale;
Dobândirea propriilor acţiuni care este urmată de anularea acestora;
NOŢIUNI:
Fuziunea este operaţiunea prin care două sau mai multe unităţi comerciale
hotărăsc separat transmiterea elementelor de activ de activ şi de pasiv la una dintre
societăţi sau la înfiinţarea unei noi societăţi comerciale în scopul desfăşurării în comun a
activităţii respective.
a. Fuziunea prin anexare sau absorţie: care constă în anexarea uneia sau mai multor
societăţi care îşi încetează existenţa, de către o societate comercială.
b. Fuziunea prin contopire, denumită şi fuziunea prin crearea unei noi societăţi
comerciale, care constă în reunirea a două sau mai mult societăţi comerciale care îşi
încetează existenţa pentru a forma o nouă societate comercială.
4
Formalităţile diviziunii şi fuzionării societăţilor comerciale:
Fuziunea şi divizare se hotărăşte de fiecare societate în condiţiile stabilite pentru
notificarea actului respectiv. Realizarea fuziunii sau divizării implică anumite operaţiuni care
trebuie îndeplinite în condiţiile stabilite de lege.
b) Avizare şi publicarea proiectului de fuziune sau divizare: Acest proiect trebuie semnat
de către reprezentanţii societăţii şi se depune la registrul comerţului la care este
înmatriculată fiecare societate comercială.
c) Opoziţia asupra proiectului de fuziune sau de divizare: deoarece prin fuziune sau
divizare pot fi afectate interesele creditorilor, legea recunoaşte dreptul acestora de a
face opoziţie. Dreptul de opoziţie se exercită în termen de 30 de zile de la data
publicării in Monitorul Oficial.
În cazul divizării, societăţile care dobândesc bunul, ca efect al divizării, răspund faţă
de creditori pentru obligaţiile societăţii care şi-a încetat activitatea prin divizare. În situaţia în
care nu se pot stabili societatea răspunzătoare pentru o anumită obligaţie, societăţile care
au dobândit bunurile prin divizare răspund solidar.
5
Curs nr.2 11 martie 2009
În această fază societatea îşi păstrează personalitatea juridică dar aceasta este
subordonată cerinţelor lichidării. Dizolvarea şi lichidarea sunt reglementate de dispoziţiile
legii 31/1990 care se completează cu menţiunile cuprinse în actul constitutiv al societăţii.
Societatea mai poate avea cauze speciale de dizolvare, din următoarele motive:
- societatea nu mai are organe statutare sau aceste organe nu se mai pot întruni;
- societatea comercială nu a depus în cel mult 6 luni de zile de la expirarea termenelor
legale situaţiile financiare;
- societatea comercială şi-a încetat activitatea de o perioadă de timp;
- societatea nu mai are sediu social;
- societatea nu şi-a completat capitalul social.
6
Căile dizolvării societăţii comerciale
Se dizolvă prin trei căi:
1) dizolvarea de drept a societăţii; are loc odată la expirarea termenului prevăzut
pentru funcţionare, şi de asemenea în momentul în care societatea nu şi-a
majorat capitalul social.
Pentru a preveni pe terţi asupra situaţiei în care se află societatea, legea prevede
ca după anunţarea în registrul comerţului şi publicarea în Monitorul Oficial, ca pe toate
actele care emană de la societate să fie menţionat :”societate aflată in lichidare”.
8
Predarea gestiunii societăţii: înlocuirea administratorilor de către lichidatori reclamă
predarea gestiunii societăţii către lichidatori. În acest scop, administratorii şi
lichidatorii trebuie să întocmească anumite documente de predare – primire: după
intrarea în funcţie a lichidatorilor, lichidatorii sunt obligaţi ca împreună cu
administratorii societăţii să facă un inventar şi să întocmească un bilanţ.
În cazul în care societăţile comerciale a căror activitate s-a desfăşurat în baza unei
autorizaţii de mediu, lichidatorii au obligaţia să ia măsuri pentru efectuarea unui bilanţ de
mediu.
Statutul lichidatorilor
Puterile lichidatorilor
III. Lichidatorii sunt îndreptăţiţi să vândă prin licitaţie publică toate bunurile mobile şi
imobile care aparţin societăţii.
IV. Lichidatorii sunt în drept să stea în judecată şi să fie acţionaţi în judecată în numele
societăţii.
10
Curs nr. 3 19 martie 2009
Definiţie:
Este o societate constituită prin asocierea pe baza deplinei încrederi a două sau
mai multor persoane care pun în comun anumite bunuri pentru a desfăşura o activitate
comercială cu scopul obţinerii unui profit şi în care asociaţii răspund nelimitat şi solidar.
Asociaţii societăţii:
Pot fi asociaţi persoanele fizice sau juridice care pot fi comercianţi sau
necomercianţi. Pot fi asociaţi deci şi alte tipuri de societăţi comerciale (societate pe acţiuni
sau cu răspundere limitată, dar dacă acea societate devine asociat într-o societate în nume
colectiv, atunci asociaţii răspund nelimitat şi solidar).
11
Funcţionarea societăţilor în nume colectiv:
Legea 31/1990 nu reglementează adunarea generală a asociaţilor, din cauza
numărului redus de asociaţi. În această formă de societate, deciziile se iau prin votul
asociaţilor care reprezintă majoritatea absolută a capitalului social, în următoarele cazuri:
Asociatul care într-o operaţiune determinată are pe cont propriu sau pe contul altei
persoane interese contrare cu cele ale societăţii, nu poate lua parte la nicio deliberare sau
decizie privind această activitate.
Dacă prin actul constitutiv sunt numiţi mai mulţi administratori, asociaţii trebuie să
stabilească dacă aceştia lucrează împreună sau individual. Dacă lucrează împreună,
decizia trebuie luată în unanimitate.
12
Drepturile asociaţilor:
A. Dreptul de a participa la deliberări şi la luarea deciziilor:;
În actul constitutiv poate fi inclusă o clauză prin care asociaţii pot folosi fondurile
societăţii şi în interes personal al asociatului. Această activitate trebuie adusă la cunoştinţa
celorlalţi asociaţi şi să nu treacă peste baremul impus în actul constitutiv.
Obligaţiile asociaţiilor:
1) Obligaţia de efectuare a aportului promis: asociaţii trebuie să aducă în
societate toate sumele de bani sau acele bunuri pe care le-au promis la constituirea
societăţii în nume colectiv;
În urma retragerii, asociatul are dreptul la partea sa de interes iar capitalul social al
societăţii se reduce în mod corespunzător.
14
Asociatul exclus rămâne obligat la plata despăgubirilor şi eventual a
dobânzilor.
1. persoana exclusă din societate pierde calitatea de asociat dar ea are dreptul
la beneficii şi eventual va suporta pierderile până în ziua excluderii sale;
Definiţie:
Societate constituită prin asocierea pe baza deplinei încrederi a două sau mai
multor persoane care pun în comun anumite bunuri pentru desfăşurarea unor activităţi
economice sau comerciale în scopul împărţirii beneficiilor, şi în care asociaţii răspund
diferit şi anume:
- nelimitat şi solidar asociaţii comanditaţi
15
- răspund numai în limita aportului adus asociaţii comanditari.
Această asociaţii a apărut încă din evul mediu, atunci când anumite persoane nu
aveau dreptul să desfăşoară activităţi comerciale. Atunci au instituit acest contract în
comandită, în care aceste categorii (militari, nobili) contribuiau cu bani şi răspundeau
nelimitat şi solidar, iar acei asociaţi comanditari care erau asociaţi şi executau efectiv
acţiunea, nu răspundeau decât în limita aportului şi acţiunilor întreprinse.
Firma societăţii:
Trebuie să cuprindă numele a cel puţin un asociat comanditat urmat de
menţiunea „societate în comandită simplă” scrisă în întregime.
Dacă un asociat comanditar este de acord să fie trecut pe firma societăţii, şi acesta
devine unul cu răspundere nelimitată şi solidară. În această situaţie se află şi terţa persoană
care îşi trece pe firma societăţii numele său.
16
Drepturile şi obligaţiile asociaţilor:
Societatea pe acţiuni
Definiţie:
Este acea societate constituită prin asocierea a două sau mai multor persoane care
contribuie la formarea capitalului social pentru desfăşurarea unor activităţi comerciale în
scopul obţinerii unui profit şi în care asociaţii răspund numai în limita aportului pe care l-au
depus la constituirea societăţii comerciale.
Pentru realizarea constituirii, este necesar să fie întocmit actul constitutiv în care
să fie menţionate anumite menţiuni sau clauze referitoare la:
17
b) Firma societăţii (denumirea ei) se compune dintr-o denumire proprie care
trebuie să fie deosebită de firma altui comerciant, urmată de menţiunea
scrisă în întregime „societate pe acţiuni” sau prescurtat „SA”.
La constituirea societăţii, capitalul social vărsat de acţionari nu trebuie să fie mai mic de
30% din capitalul social subscris. Diferenţa de capital social trebuie vărsată în capitalul
social al societăţii în 12 luni pentru aportul în numerar şi în 2 ani pentru aportul în natură.
Constituirea simultană: dacă doi sau mai mulţi asociaţi, acţionari au de gând
să constituie o societate pe acţiuni şi îndeplinesc condiţiile necesare, în primul rând a
capitalului minim, trec la acele formalităţi de constituire (întocmesc actul constitutiv,
apelează la un notar, avocat care să îi ajute). Când actul este finalizat îl depun la registrul
comerţului, dacă au avizul acestuia, va face publicitatea acestei înscrieri, după publicitate
societatea va primi avizul judecătorului delegat şi va fi înregistrată la registrul comerţului.
b) Subscrierea acţiunilor;
19
predea administratorilor toate documentele întocmite pe perioada subscripţiei publice şi de
constituire a societăţii.
Caracterele acţiunilor:
o Sunt fracţiuni ale capitalului social care au o valoare nominală, de aceea legea
instituie un plafon minim al valorii unei acţiuni, şi anume 0,10 RON.
o Acţiunile sunt fracţiuni egale ale capitalului social: pentru a asigura drepturi egale
asociaţilor.
Clasificarea acţiunilor:
- acţiuni la purtător: sunt acele acţiuni care nu au în evidenţă numele sau date de
identificare a proprietarului.
20
a. Acţiunile pot fi eliberate numai după înregistrarea în registrul
comerţului, pentru protejarea acţionarilor, pentru a nu fi puşi în situaţia
de a dobândi acţiuni la o societate care nu are persoană juridică.
b. Acţiunile nu pot fi emise pentru o sumă mai mică decât valoarea lor
nominală.
Drepturile acţionarilor:
Obligaţiile acţionarilor:
- Obligaţia de a vărsa aportul pe care l-a promis la constituirea societăţii. În prima fază
trebuie să aducă cel puţin 30% iar ulterior să aducă întreg capitalul pe care la promis.
21
Adunarea generală a acţionarilor:
Există trei tipuri de adunare generală: ordinară, extraordinară şi specială.
Adunarea generală extraordinară se ţine ori de câte ori este nevoie, când implică
acest lucru, pentru luarea unor decizii importante pentru viaţa economică a societăţii. .
Trebuie să fie cel puţin jumătate din acţionari iar decizia se ia cu cel puţin o pătrime din cei
prezenţi. Dacă nu avem cvorum, se convoacă o a doua adunare la care decizia se ia cu o
cincime din cei prezenţi.
Prin ultima modificare a legii 31.1990 sunt menţionate două feluri de administrare
a societăţii pe acţiuni:
Societăţile pe acţiuni ale căror situaţii financiare anuale fac obiectul unei obligaţii
legale de auditare sunt administrate de cel puţin trei administratori.
22
Dacă societatea pe acţiuni trebuie supusă auditului financiar extern, atunci este
obligatoriu numirea directorilor.
Un sistem dualist: acesta a fost introdus în 2006 prin legea 441, sistem în
care administrarea societăţilor pe acţiuni se face prin directorat şi consiliul de supraveghere.
Când este un singur membru, acesta poartă denumirea de director general unic.
În cazul în care societatea pe acţiuni este supusă auditării financiare, directoratul trebuie să
aibă cel puţin trei membrii.
Directoratul este obligat ca cel puţin o dată la trei luni să prezinte un raport scris
consiliului de supraveghere cu privire la conducerea societăţii, a activităţii acesteia şi
eventual la posibila evoluţie a societăţii comerciale.
În caz de vacanţă a unui post, consiliul poate alege un membru provizoriu până la
întrunirea adunării generale. Niciun membru al consiliului nu poate fi salariat al acesteia.
Atribuţii:
În actul constitutiv poate fi o clauză în care sunt menţionate că anumite activităţi ale
societăţii, directoratul nu le poate face decât cu avizul consiliului de supraveghere.
24
Potrivit legii 31/1990, obligaţiunile se rambursează la scadenţă sau anticipat. Prin
rambursarea la scadenţă, fiecare titular al obligaţiunii va primi suma de bani
corespunzătoare precum şi dobânda aferentă.
- poate face opoziţie la orice modificare a actelor constitutive ale societăţii comerciale
sau a condiţiilor împrumutului prin care s-ar aduce atingere obligatarilor.
25
Societatea cu răspundere limitată
Noţiune:
Este o societate constituită pe baza deplinei încrederi de două sau mai multe
persoane care pun în comun anumite lucruri pentru desfăşurarea unor activităţi economice
şi comerciale cu scopul de a obţine profit şi în care obligaţiile asociaţilor se limitează numai
la aportul subscris.
Constituirea societăţii:
Se poate constitui prin contract de societate şi statut sau numai printr-un act
constitutiv. Asociaţii pot fi persoane fizice sau persoane juridice. Această societate poate
avea un număr de asociaţi de maxim 50 de asociaţi.
Firma societăţii:
Se compune dintr-o denumire proprie, care poate fi urmată de numele unuia sau
mai multor asociaţi urmată de „societate cu răspundere limitată” scris în întregime sau SRL.
Capitalul societăţii
Trebuie menţionat şi înscris în actul constitutiv. Nu poate fi mai mic de 200 RON.
Asociaţii răspund numai în limita aporturilor lor. Aporturile asociaţilor trebuie menţionate în
actul constitutiv şi pot fi numai aporturi în numerar şi în natură.
Nu sunt permise aporturile în creanţe şi în muncă.
Controlul gestiunii societăţii: legea prevede că dacă sunt mai mult de 15 asociaţi
este obligatoriu ca societatea să aibă cenzori sau auditori interni. Este obligatoriu minim un
cenzor şi un supleant. Dacă şi această societate desfăşură activităţi externe de import şi
import în UE este obligată să fie auditată financiar extern de către o unitate financiară.
26
Legea 31/1990prezintă trei situaţii de transmisiune a părţilor sociale: între asociaţi,
către persoane din afara societăţii şi prin succesiune;
Regulile privind transmiterea cuprinse în dreptul comun, adică cele privind cesiunea
de creanţă, se întregesc cu prevederile din legea 31/1990, dar şi cu cele referitoare la
transmiterea succesorală.
Cesiunea părţilor sociale între asociaţi: pentru a avea loc o astfel de cesiune are loc
încheierea unui contract între asociatul cedent şi asociatul cesionar, ceea ce se realizează
prin cererea de înscriere a cesiunii în registrul asociaţilor societăţii.
Cesiunea părţilor sociale între asociaţi şi persoane din afara societăţii: această
cesiune are loc numai cu aprobarea asociaţilor care reprezintă cel puţin trei pătrimi din
capitalul social, fiind necesară în prealabil o hotărâre a adunării asociaţilor.
Obligaţiile comerciale
Au ca izvor actele juridice (contractele şi actele juridice unilaterale) precum şi
faptele juridice (licite şi ilicite).
27
forma de manifestare a voinţei părţilor. Totuşi, unele contracte se încheie în formă
scrisă pentru probarea lor.
Dacă acceptarea este făcută cu rezerve sau în alte condiţii, atunci avem fie un
refuz, fie o contraofertă.
28
- teoria transmisiunii (teoria expedierii);
Ca excepţie, art. 36 din codul comercial prevede că atunci când ofertantul cere
executarea imediată a contractului şi un răspuns prealabil de acceptare nu este cerut, după
natura contractului, contractul este perfect îndată ce partea cealaltă a întreprins executarea
lui.
Reguli privind comerţul electronic: acesta este reglementat prin două acte
normative: legea nr. 455/2001 privind semnătura electronică, şi legea 365/2002 privind
comerţul electronic. Înscrisul în formă electronică reprezintă o colecţie de date în formă
electronică între care există relaţii logice şi funcţionale şi care redau litere, cifre sau orice
alte caractere cu semnificaţii inteligibile, destinate a fi citite prin intermediul unui program
informatic sau al unui procedeu similar.
Semnătura electronică reprezintă date în formă electronică care sunt ataşate sau
logic asociate cu alte date în formă electronică şi care servesc ca metodă de identificare
între comercianţi.
29
servicii, prin mijloace electronice oferta de a contracta. După primirea ofertei, furnizorul de
servicii are obligaţia de a confirma destinatarului primirea ofertei.
- Adevăratul preţ sau preţul curent: potrivit art. 40 din codul comercial „când
urmează a se hotărî adevăratul preţ sau preţul curent al produselor, al mărfurilor,
transportului, navului (chirie la contractul de închiriere a unei nave), al primelor de
asigurare, cursul schimbului, al efectelor publice şi al titlurilor industriale, el se ia după
listele bursei sau după mercurialele locului unde contractul a fost încheiat sau în lipsă de
acestea, după cele ale locului celui mai apropiat”.
Această regulă a exigibilităţii dobânzilor este aplicabilă numai când plata este
comercială numai pentru creditor. Astfel dobânzile curg de la data punerii în întârziere a
debitorului în condiţiile art. 1088 Cod Civil.
30
să stabilească în convenţii rata dobânzii pentru întârzierea la plată. Dacă aceasta nu este
prevăzută din contract, se va plăti dobânda legală.
Cât priveşte penalităţile, acestea pot fi prevăzute în contract sub forma unei clauze
penale pe care debitorul obligaţiei băneşti o va achita creditorului în cazul întârzierii în
executarea obligaţiilor. Acestea nu se pot cumula cu dobânzile, pentru că s-ar realiza o
dublă reparaţie pentru aceeaşi abatere.
Solidaritatea codebitorilor:
31
Curs nr.7 15 aprilie 2009
Facturile acceptate: factura comercială este un înscris sub semnătură privată prin
care se constată executarea unei operaţiuni comerciale. Emiterea unei facturi este legată
cel mai adesea de operaţiunile de vânzare-cumpărare, adică factura se întocmeşte de
vânzător şi se transmite cumpărătorului. Factura trebuie să cuprindă anumite menţiuni
32
referitoare la părţile care încheie contractul, referitoare la marfă, adică la cantitatea şi
calitatea acesteia, menţiuni referitoare la preţul mărfii, menţiuni referitoare la transportul
mărfii, precum şi acele condiţii de predare a acesteia.
Acceptarea facturii poate fi expresă sau tacită. Acceptarea facturii este expresă
când destinatarul semnează cu menţiunea acceptat pe un exemplar al facturii pe care îl
restituie emitentului. De asemenea, acceptarea este expresă şi în situaţia în care
destinatarul confirmă factura printr-o scrisoare sau telegramă.
Acceptarea facturii este tacită în cazul când ea rezultă din manifestarea de voinţă
care atestă acceptarea facturii (ex.: revânzarea mărfii). Simpla tăcere a destinatarului nu
poate avea valoarea unei acceptări tacite a facturii.
33
ţine cât şi în favoarea acestuia, numai dacă sunt îndeplinite condiţiile stabilite de lege şi
anume:
- registrele să fie obligatorii;
- registrele să fie legal ţinute;
- litigiul să fie angajat între comercianţi;
- litigiul să privească acte şi operaţiuni care constituie fapte de comerţ.
Prescripţia extinctivă:
Constă în pierderea dreptului creditorului de a obţine o hotărâre judecătorească în
temeiul căruia să se poată proceda la executarea silită, a obligaţiilor în urma neexercitării
acţiunii în justiţie în intervalul prevăzut de lege. Prescripţia extinctivă este reglementată în
materie comercială de codul comercial şi de prevederile decretului nr. 167/1958 dar şi de
alte acte normative specifice dreptului comercial.
- decretul din 1958 prevede un termen de 3 ani de zile referitor la acţiunile care derivă
din contractul de societate.
34
- Tot codul comercial reglementează drepturile de prescripţie privind acţiunile contra
cărăuşului în temeiul contractului de transport: 6 luni dacă expedierea a fost făcută în
Europa şi un an dacă s-a făcut în ţările extraeuropene.
b. GIE este persoană juridică şi fiind un subiect de drept, participă în nume propriu la
toate raporturile juridice.
35
d. GIE poate avea calitatea de comerciant sau de necomerciant: criteriul de deosebire îl
reprezintă caracterul activităţii: grupul va avea calitatea de comerciant dacă actele
sau faptele pe care le desfăşoară sunt fapte de comerţ.
e. GIE răspunde pentru obligaţiile sale faţă de terţi. Membrii grupului răspund nelimitat
şi solidar pentru obligaţiile grupului.
Grupul de interes economic nu poate avea drept scop obţinerea de profit pentru
sine, adică, dacă din activitatea grupului rezultă profit, acesta se distribuie în totalitate, în
mod obligatoriu în cotele prevăzute de actul constitutiv către membrii grupului, iar în situaţia
în care cheltuielile grupului depăşesc veniturile, diferenţa va fi acoperită de membrii
grupului.
Dacă actul constitutiv nu prevede, grupul continuă să existe şi după unul sau mai
mulţi membri s-a retras, a fost exclus, etc. GIE îşi încetează existenţa ca persoană juridică
prin dizolvare şi lichidare. Cauzele sunt aceleaşi ca şi la societăţile comerciale.
36
De asemenea, GIE aflat în insolvenţă va fi supus procedurii reorganizării judiciare
sau a falimentului în condiţiile prevăzute de lega 85/2006.
Contractele comerciale
37
comercială, şi anume interpunerea în schimbul bunurilor. Această funcţiei îi conferă caracter
comercial.
Capacitatea părţilor: se aplică regulile din dreptul comun: pot vinde şi pot
cumpăra toţi aceia cărora nu le este interzis de legea civilă. Cu privire la incapacităţi se
aplică regulile din dreptul comun la care se adaugă două specifice:
- interdicţia încheierii de către prepus a unor operaţiuni de natura comerţului cu care el
este însărcinat;
- interdicţia încheierii de către asociaţii cu răspundere nelimitată a unor operaţiuni care
ar aduce atingere intereselor societăţii comerciale în care aceştia deţin calitatea de
asociaţi comanditaţi sau asociaţi în nume colectiv.
38
Efectele contractului de vânzare cumpărare comercială:
Constau în transmiterea dreptului de proprietate asupra bunului de la vânzător la
cumpărător precum şi în naşterea unor obligaţii în sarcina ambelor părţi cu privire la bunul
vândut şi la preţul care trebuie plătit.
Cu privire la transmiterea proprietăţii: se aplică regula transmiterii de drept asupra
proprietăţii în momentul realizării acordului de voinţă, excepţie făcând lucrurile determinate
generic, în care transferul proprietăţii operează la momentul individualizării, bunurile viitoare
precum şi contractul cu termen sau condiţie (la împlinirea termenului sau realizarea
condiţiei).
Obligaţiile părţilor: să predea bunul şi să-l garanteze contra evicţiunii totale sau
parţiale şi contra viciilor ascunse.
Cu privire la garanţia asupra viciilor ascunse: art. 70 din codul comercial prevede
faptul că cumpărătorul unor mărfuri sau producte provenind dintr-o altă piaţă este dator să
denunţe vânzătorului viciile aparente în termen de 2 zile de la primire ori de câte ori un timp
mai îndelungat nu ar fi necesar din cauza condiţiilor excepţionale în care se află lucrul
vândut sau persoana cumpărătorului.
Din momentul în care au expirat cele două zile, cumpărătorul nu mai poate reclama
aceste vicii. Codul comercial cuprinde anumite dispoziţii referitoare la calitatea şi condiţiile
mărfii vândute. Este vorba de art. 71, 72 din codul comercial, potrivit cărora, la cererea
vânzătorului sau a cumpărătorului, instanţa e judecată poate dispune constatarea de către
unul sau mai mulţi experţi a calităţii şi stării în care se află marfa vândută.
Termenul de valabilitate al unul produs priveşte timpul sau termenul în care acesta
poate fi folosit.
Art.67 din Codul comercial, ne arată ca dacă mai înainte de expirare termenului
fixat pentru executarea contractului, una din părţi oferă celeilalte predarea lucrului vândut
sau plata preţului, iar acesta nu-şi execută obligaţia la termenul fixat, atunci contractul se va
considera desfiinţat ope legis în favoarea părţii care şi-a executat obligaţia.
Dacă în contract s-a stipulat un termen esenţial, nerespectarea acestuia atrage de
asemenea rezoluţiunea de drept a contractului.
40
Vânzarea în afara spaţiilor comerciale: este reglementată de OG nr. 106/1999
care instituie regimul juridic al acestor contracte.
Contractele de intermediere
Contractul de mandate:
Noţiunea şi deosebirile dintre contractul de mandat civil şi cel comercial:
Normele speciale privind contractul de mandat comercial sunt cuprinse în art. 374-
391 Cod comercial.
Contractul de mandat este contractul în temeiul căruia o persoană numită mandatar
se obligă să încheie în numele şi pe seama altei persoane, care i-a dat împuternicirea,
persoană care se numeşte mandant, anumite acte juridice care pentru mandant sunt fapte
de comerţ.
b. Mandatul comercial este cu titlu oneros faţă de cel civil care de regulă e cu titlu
gratuit. Chiar dacă părţile nu au prevăzut expres în contract plata unei remuneraţii,
mandantul datorează remuneraţia mandatarului deoarece în codul comercial este
prevăzut că mandatul comercial nu se prezumă a fi gratuit.
c. Dacă mandatul civil este unul cu reprezentare, mandatul comercial este atât cu
reprezentare cât şi fără reprezentare (contractul de comision);
41
Mandatarul care nu voieşte să primească însărcinarea mandantului are obligaţia ca
în cel mai scurt termen să-l înştiinţeze pe acesta despre refuzul său. Mandatul comercial se
acordă în formă scrisă (procură, împuternicire, delegaţie). Procura poate fi dată sub forma
scrisă, sub semnătură privată sau sub forma înscrisului autentic.
În funcţie de puterile mandatarului, mandatul poate fi general sau special. Dacă
mandatul este general, mandatarul poate să încheie orice acte juridice care sunt
comerciale, cu excepţia acelor acte juridice pentru care legea impune un mandat special. În
mandatul special, mandatarul poate să încheie un act juridic sau anumite operaţiuni
determinate.
De regulă, pentru actele de dispoziţie, ca ipotecarea unui imobil, semnarea actului
constitutiv al unei societăţi comerciale, încheierea unei tranzacţii financiare, este necesară
procură specială.
Obligaţiile mandantului:
Obligaţiile mandatarului:
• Are obligaţia să execute mandatul, adică să încheie acele acte juridice pentru
care a fost împuternicit de mandat. În activitatea comercială este însă
necesară o mai mare libertate de acţiune a mandatarului, adică acesta poate
42
să depăşească puterile pentru care a fost împuternicit dacă are ca scop
îndeplinirea contractului.
În cazul în care au fost numiţi mai mulţi mandatari şi prin contract se dispune că
aceştia trebuie să lucreze împreună, mandatarii sunt în drept să îndeplinească contractul
dacă majoritatea celor numiţi au acceptat însărcinarea respectivă.
Pentru a asigura publicitatea privilegiului faţă de terţi acesta trebuie înscris în arhiva
electronică de garanţii reale mobiliare. Pentru a pretinde dreptul de garanţie, mandatarul
trebuie să îl notifice pe mandant că acesta are să-i dea o anume sumă de bani, cu somaţia
ca aceasta să fie achitată în termen de 5 zile.
Vânzarea bunurilor se face la preţul curent cu ajutorul unui ofiţer public care este
însărcinat cu asemenea acte, în situaţia bunurilor care au un preţ la bursă sau în târg.
Această vânzare se poate face prin licitaţie publică dacă bunurile nu au un preţ fixat.
Contractul de comision:
Noţiunea şi caracterele contractului de comision: este reglementat de art. 405
Cod Comercial. Este definit ca un contract prin care o parte numită comisionar se obligă
pe baza împuternicirii celeilalte părţi, numită comitent, să încheie anumite acte sau fapte de
comerţ în nume propriu dar pe seama comitentului, în schimbul unei remuneraţii numite
comision.
Deosebirea dintre cele două contracte priveşte structura lor, şi anume: în cazul
mandatului, mandatarul are un drept de reprezentare, şi anume el încheie acte în numele şi
pe seama mandantului, pe când în contractul de comision, comisionarul nu beneficiază de
dreptul de reprezentare, adică el încheie acte juridice în nume propriu dar pe seama
comitentului.
Obligaţiile comisionarului:
- comisionarul este obligat să execute contractul încredinţat, adică să încheie acte
juridice care sunt stabilite de comitent pentru realizarea acelor operaţiuni comerciale
pentru care a fost împuternicit dar ţinând cont de termen, preţ sau bunuri.
O problemă care se pune în legătură cu îndeplinirea de către comisionar a
împuternicirii primite este aceea dacă el poate să încheie un contract cu sine însuşi.
45
Curs nr. 10 6 mai 2009
Obligaţiile comitentului:
Contractul de consignaţie
Este reglementat de legea nr. 178/1934 care a fost modificată prin legea 34/1936.
Acest contract este definit ca acel contract prin care o parte numită consignant
încredinţează celeilalte părţi numită consignatar anumite bunuri mobile pentru a fi vândute
în nume propriu (al consignatarului) dar pe seama consignantului la un preţ stabilit anticipat,
cu obligaţia consignatarului de a remite consignantului preţul obţinut sau de a restitui bunul
sau bunurile nevândute.
46
actele juridice de vânzare se încheie pe seama sa, iar consignatarul trebuie să aibă
capacitate deplină de exerciţiu deoarece el încheie acele acte în nume propriu.
Obligaţiile consignantului:
• Este obligat să predea consignatarului acele bunuri mobile care urmează să fie
vândute. Dacă bunurile nu ajung la consignatar, acesta nu-şi poate îndeplini
atribuţiile care reies din contract. Consignantul poate preda consignatarului toate
bunurile deodată sau le poate preda treptat, în etape diferite.
47
__> Obligaţiile consignatarului:
c) este obligat să dea socoteală consignantului asupra sarcinilor primite: este obligat să
informeze pe consignant în termenele stabilite în contract cu privire la vânzările
făcute în acel termen. Înştiinţarea trebuie să arate bunurile vândute în numerar
precum şi al bunurilor vândute pe credit. Pentru vânzările pe credit trebuie să indice
numele şi adresa fiecărui debitor, sumele datorate precum şi termenul de plată.
48
contract, la sfârşitul fiecărei săptămâni. Dacă bunul nu a fost vândut şi s-a încheiat termenul
prevăzut în contract, consignatarul are obligaţia să restituie consignantului bunul respectiv.
Contractul de agenţie
Noţiunea: regimul juridic al acestui contract este dat de legea 509/2002. această
lege nu se aplică persoanelor care acţionează ca intermediari în cadrul burselor de valori şi
nici persoanelor care au calitatea de agenţi de asigurări sau reasigurări precum şi în cazul
în care agentul desfăşoară o activitate de intermediere gratuită.
49
d) Este un contract cu executare succesivă, adică obligaţiile părţilor se execută
eşalonat pe o durată determinată sau nedeterminată a contractului;
e) Este un contract consensual, adică se încheie prin simplul acord de voinţă al părţilor.
Clasificarea titlurilor:
- Efectele de comerţ: acele înscrisuri care dau posesorilor legitimi dreptul la plata unei
sume de bani.
- Valorile mobiliare: sunt înscrisuri care atribuie titularilor anumite drepturi complexe
(patrimoniale şi personal patrimoniale): acţiunile şi obligaţiunile.
50
- Titlurile reprezentative ale mărfurilor: acele înscrisuri care conferă un drept real,
adică un drept de proprietate sau de garanţie asupra unor mărfuri aflate în depozit, în
docuri sau antrepozite.
- Titluri nominative;
- Titluri la ordin: înscrisuri care cuprind drepturi care pot fi exercitate numai de
persoana desemnată sau de o altă persoană căreia i-au fost transmise.
- Titluri la purtător: nu arată posesorul acelui titlu;
CAMBIA:
Prin OG nr. 11/1993 au fost aduse unele modificări şi completări legii 58 şi totodată,
BNR a emis anumite norme cadru privind comerţul făcut de societăţile bancare şi alte
instituţii de credit cu cambii, bilete la ordin şi cecuri.
Dacă beneficiarul cambiei s-au dobânditorul ei prin gir are nevoie de bani în
numerar înainte de scadenţă, poate remite cambia unei bănci care va achita imediat suma
menţionată în cambie. Când această cambie ajunge la scadenţă, banca va reţine totuşi o
sumă ce va reprezenta echivalentul dobânzilor.
Natura juridică a dreptului rezultat: cel care deţine sau are înscrisul, titlul, este nu
numai posesorul lui dar şi titularul creanţei menţionate în acel titlu. Posesia de bună
credinţă prezumă titlul de proprietate.
Condiţiile de fond: orice obligaţia cambială se desprinde de cauza care i-a dat
naştere, manifestându-se ca o obligaţie de sine stătătoare. Obiectul cambiei îl constituie
prestaţiile la care se obligă persoanele implicate în raporturile cambiale.
Înscrisul cambial nu are nicio valoare dacă este semnat de mandatar dar cu
numele mandantului.
a) Denumirea de cambie;
b) Ordinul necondiţionat de plată a unei sume de bani nedeterminate;
c) Numele trasului: persoana care trebuie să execute plata;
d) Indicarea scadenţei: data la care obligaţia devine exigibilă. Această scadenţă trebuie
să fie certă, unică şi posibilă. Ea poate fi platibilă la vedere, adică la prezentarea ei.
O cambie poate fi trasă la vedere, la un anumit timp de la vedere, la un anumit timp
de la data emisiunii, sau la o zi fixă.
e) Indicarea locului unde trebuie făcută plata: trebuie să se arate localitate şi nu
domiciliul, sau sediul debitorului. Dacă nu e precizat locul unde se va face plata,
legea prezumă ca loc al plăţii locul arătat lângă numele trasului.
52
f) Numele aceluia căruia sau la ordinul căruia se va face plata. Nu se admite cambia la
purtător. Ea permite ca numele beneficiarului să nu fie indicat la emiterea cambiei, ci
ulterior;
g) Data şi locul emiterii cambiei: se indică prin ziua, luna şi anul emiterii.
Cambia trebuie semnată. Potrivit art. 8 din lege, semnătura trăgătorului trebuie să
cuprindă clar numele şi prenumele persoanei fizice sau denumirea persoanei juridice ori o
entitate care se obligă, precum şi semnătura olografă a persoanei fizice, respectiv a
reprezentantului legal sau a împuternicitului persoană juridică care se obligă.
Transmiterea cambiei: se pot transmite în mod liber asupra altor persoane prin
gir. Girul este un act juridic prin care posesorul cambiei, numit girant, transmite altei
persoane, numită giratar, printr-o declaraţie scrisă şi semnată pe titlu şi prin predarea titlului,
toate drepturile izvorâte din titlul respectiv.
Efectele girului:
53
- Efectul de garanţie: girantul îşi asumă obligaţia de a garanta acceptarea şi plata
cambiei de către tras.
Girurile improprii: sunt giruri care nu produc efectele specifice ale acestuia (efectul
translativ).
Acceptarea cambiei:
- Când trăgătorul ori girantul a stipulat în cambie clauza prezentării titlului pentru
acceptare.
Obligaţiile trasului faţă de trăgător: trasul, prin acceptarea cambiei, îşi asumă o
obligaţie cambială faţă de toţi semnatarii titlului, inclusiv faţă de trăgător. Trasul acceptant
este obligat faţă de trăgător numai în cazul neplăţii la scadenţă, şi dacă trăgătorul se află în
posesia titlului. El va rămâne obligat chiar dacă a avut cunoştinţă de falimentul trăgătorului.
54
Avalul este acel act juridic prin care o persoană numită avalist se obligă să
garanteze obligaţia asumată de unul din debitorii cambiali, numit avalizat.
Plata cambiei:
Biletul la ordin: înscris prin care o persoană numită emitent ori subscritor se
obligă să plătească o sumă de bani la scadenţă unei alte persoane numită beneficiar.
Cecul: înscris prin care o persoană numită trăgător dă ordin unei bănci la care are
un disponibil bănesc (tras) pentru ca să plătească la prezentarea titlului o sumă de bani
altei persoane numită beneficiar. Cecul nu se prezintă la acceptare. El este un instrument
de plată, nu unul de credit.
Felurile cecurilor:
- Cec barat;
- Cecul plătibil în cont;
- Cecul netransmisibil;
- Cecul de călătorie;
- Cecul circular;
55
(continuare contractul de agenţie)
Calitatea de agent o poate avea orice comerciant persoană fizică sau juridică care
în mod independent, permanent şi profesional, desfăşoară activităţi de intermediere în
favoarea comerciantului.
În lipsa unei stipulări contrare, în contractul de agenţie agentul poate acţiona pentru
unul sau mai mulţi comitenţi, precum şi faptul că el poate apela la unul sau mai mulţi agenţi
în aceeaşi regiune şi pentru acelaşi comerciant.
56
În situaţia în care agentul subsituie o parte din atribuţiile sau toate atribuţiile altei
persoane, fără acordul comitentului, rezultă că e răspunzător pentru întreaga activitate
desfăşurată de acea persoană.
57
Dacă un contract de agenţie s-a încheiat pe o perioadă nedeterminată, rezultă că el
poate înceta prin denunţarea unilaterală din partea oricăreia dintre părţi, cu acordarea unui
preaviz care poate fi cuprins între 1-6 luni.
Legea 509/2002 prevede că oricare dintre părţi poate rezilia contractul de agenţie,
dar numai în cazul unei neîndepliniri din culpă a obligaţiilor contractuale de către cealaltă
parte. Datorită specificului operaţiilor comerciale sau realizările în contractul de agenţie
rezultă că agentul are dreptul să primească de la comitent anumite indemnizaţii şi
despăgubiri la încetarea contractului, suma indemnizaţiei neputând depăşi suma
echivalentă cuantumului unei indemnizaţii anuale.
În art 1 din legea 99/1999 e precizat că GRM sunt destinate să asigure îndeplinirea
unei obligaţii civile sau comerciale născute din orice contract încheiat între persoane fizice
sau juridice.
Plin noua reglementare dată prin legea 99/1999 se instituie un sistem unitar privind
constituirea, înregistrarea garanţiei, executarea acesteia.
58
are prioritate să îşi exercite dreptul asupra bunului afectat, chiar dacă bunul se găseşte în
posesia unei terţe persoane.
Caractere juridice:
- Contract bilateral;
- Contract accesoriu: rolul acestuia este să garanteze executarea unei obligaţii
asumate de debitor;
- Contract solemn: se încheie în formă scrisă prevăzută de lege;
- Contract cu titlu executoriu: când debitorul nu îşi va îndeplini obligaţia
garantată creditorul va putea să execute garanţia în temeiul contractului.
Părţile contractante, denumite de lege creditor şi debitor, pot fi orice persoană fizică
sau juridică, română sau străină. Debitorul este persoana obligată să aducă la îndeplinire
obligaţia garantată printr-o GRM. Creditorul este persoana în favoarea căreia s-a constituit
GRM.
Prin legea 99/1999 sunt reglementate bunurile care pot forma obiectul GRM: bunuri
fungibile şi nefungibile (un tablou, recolta agricolă), depunerile de economii sau depozitele
de la instituţiile bancare, acţiunile şi părţile sociale (de la SA, SRL), drepturi de exploatare a
resurselor naturale, drepturi care rezultă din invenţii, mărci sau alte drepturi de proprietate
intelectuală, drepturi de creanţă, fondul de comerţ, pădurea, recolta agricolă, instalaţii,
maşini agricole.
Contractul de GRM se încheie în formă autentică prin înscris sub semnătură privată
şi trebuie obligatoriu să fie semnat de debitor. Dreptul real de garanţie al debitorului este
opozabil terţilor numai prin îndeplinirea formalităţilor de publicitate reglementate de lege.
2. Obligatoriu debitorul care are posesia bunului afectat garanţiei este obligat să
deţină bunul şi să îl folosească ca un bun propriu.
59
Distrugerea sau degradarea bunului, datorită culpei debitorului, atrage răspunderea
debitorului pentru prejudiciul cauzat.
b. Prin actul liberator al creditorului: care poate înceta parţial sau în totalitate;
60
Modalităţi de realizare:
61
Caracterele procedurii insolvenţei:
Debitorul să facă parte din una din categoriile de persoane cărora li se aplică
procedura insolvenţei;
62
dovedeşte că debitorul nu va putea plăti la scadenţă datoriile exigibile angajate de către
acesta.
63
În îndeplinirea atribuţiilor sale, acţionează în calitate de magistrat. Actele sale sunt
obligatorii atât pentru debitori cât şi pentru creditori.
Hotărârile judecătorului sindic sunt definitive şi executorii. Ele pot fi atacate separat
cu recurs la Curtea de Apel. În îndeplinirea atribuţiilor sale, judecătorul sindic va putea fi
ajutat de anumite persoane de specialitate, care sunt denumiţi experţi.
În cazul în care nu s-a depus nicio ofertă, judecătorul sindic va desemna provizoriu
un administrator judiciar până la prima adunare a creditorilor. Creditorii pot decide să
confirme administratorul judiciar desemnat provizoriu de judecătorul sindic, sau pot alege
altul.
65
Curs nr. 14 3 iunie 2009
Conţinutul şi desfăşurarea procedurii insolvenţei: procedura insolvenţei se
deschide în temeiul cererilor introductive ale persoanelor îndreptăţite de lege. Cererea
poate fi adresată de debitor, creditori, precum şi orice altă persoană sau instituţie prevăzută
de lege.
Introducerea cererii de către debitor este atât un drept cât şi o obligaţie. Este un
drept pe care debitorul în are în situaţia în care acesta constată că este în imposibilitatea
achitării la termen a datoriilor pe care le are faţă de creditor.
Dacă sunt introduse mai multe cereri, tribunalul va dispune conexarea acestora.
66
a. Notificarea procedurii insolvenţei: administratorul judiciar va trimite o notificare
către toţi creditorii, către debitor şi către Oficiul Registrului Comerţului.
Notificarea se fa publica într-un ziar de largă circulaţie precum şi în buletinul
procedurilor de insolvenţă. Această notificare trebuie să cuprindă termenul limită de
depunere a contestaţiilor, termenul limită de înregistrare a depunerilor creanţelor debitorului,
termenul de verificare a creanţelor, termenul de definitivare a tabelului creanţelor, locul,
data şi ora primei şedinţe a adunării creditorilor.
67
Durata planului de reorganizare: executarea planului nu va putea depăşi trei ani de
zile de la data confirmării acestuia. Dacă judecătorul sindic constată că nu se poate obţine
din activitatea debitorului suma de bani necesară pentru achitarea datoriilor, acesta va
dispune începerea procedurii insolvenţei.
68
SUBIECTE mai importante 15 iunie 2009
69