Bancario y Financiero / Inmobiliario e Infraestructura

México

Legal Alert Certificados Bursátiles de Capital de

Desarrollo

En el último mes, la Bolsa Mexicana de Valores (BMV) ha aprobado un

plan para la colocación de un nuevo tipo de valores a los que se refiere
como Certificados Bursátiles de Capital de Desarrollo o CKDs, dicho
Noviembre 2009
Número 1 plan pretende levantar capital para el desarrollo de un proyecto
específico existente o para proyectos futuros aprobados por el comité
técnico de un fideicomiso emisor.
Click here for
English Version Posiblemente la mayor importancia de estos nuevos CKDs es el hecho
de que el gobierno federal, por medio de la Comisión Nacional del
Sistema de Ahorro para el Retiro (CONSAR), recientemente propuso un
cambio en el régimen de inversión aplicable a las Siefores (Sociedades
México de Inversión Especializadas en Fondos para el Retiro), el vehículo de
Edificio Scotiabank
Inverlat,
inversión de las entidades reguladas federalmente conocidas como
Piso 12 Administradoras de Fondos para el retiro (AFORES). Dichos cambios
Blvd. M. Avila Camacho 1 pretenden permitir que las Siefores tengan la posibilidad de invertir en
11009 México, D.F.,
México
un mayor rango de valores de renta variable, como lo son los CKDs, con
Tel +52 55 5279 2900 la finalidad de apoyar la inversión en proyectos de largo plazo,
Fax +52 55 5279 2999 particularmente los grandes proyectos de infraestructura.
Juárez
P.T. de la República 3304, Los CKDs son valores emitidos por fideicomisos para el financiamiento
Piso 1 de proyectos cuyos rendimientos se vinculan a activos subyacentes
32330 Juárez, Chihuahua,
México
(normalmente acciones) que otorgan derechos sobre los frutos,
P.O. Box 9338 El Paso, TX propiedad y, en su caso, enajenación de dichos activos, pero sin
79995 obligación de pago de principal ni intereses, es decir, este instrumento
Tel +52 656 629 1300
Fax +52 656 629 1399
se vincula al éxito del proyecto de infraestructura, y sus rendimientos
provienen de los dividendos o venta de las acciones, como activo
Monterrey subyacente fideicomitido.
Oficinas en el Parque,
Torre I
Piso 10 De acuerdo a la reforma al reglamento interior de la BMV, misma que
Blvd. Antonio L. entró en vigor el 10 de agosto de 2009, los CKDs podrán clasificarse
Rodríguez
1884 Pte.
según el tipo de inversión en: (i) "Certificados de Capital de Desarrollo A"
64650 Monterrey, Nuevo dedicados a la inversión en títulos representativos de capital o la
León, México adquisición de bienes o derechos sobre flujos de efectivo de varias
Tel +52 81 8399 1300
Fax +52 81 8399 1399
sociedades; y (ii) "Certificados de Capital de Desarrollo B" dedicados a
la inversión en títulos representativos de capital o a la adquisición de
Tijuana bienes o derechos derivados de flujos de efectivo de una sola sociedad.
Blvd. Agua Caliente 10611,
Piso 1
22420 Tijuana, B.C.,
México A. Estructura
P.O. Box 1205 Chula Vista,
CA 91912
Tel +52 664 633 4300 Los CKDs se estructuran con las constitución de un fideicomiso
Fax +52 664 633 4399 irrevocable cuyo fin es el de emitir, administrar y pagar por parte del
Guadalajara fideicomitente (normalmente el concesionario y emisor de las acciones
Blvd. Puerta de Hierro fideicomitidas), los CKDs que serán colocados entre el público
5090 inversionista a través de la BMV. El propósito de dicha estructura es
Fracc. Puerta de Hierro
45110 Zapopan, Jalisco, asegurar que los recursos que se obtienen de la colocación de los CKDs
México se destinen a la suscripción y pago de acciones emitidas por el
Tel +52 33 3848 5300 fideicomitente así como al pago de los gastos que se generen por la
Fax +52 33 3848 5399
emisión. Como consecuencia de esa aportación, las acciones del
fideicomitente concesionario pasan a ser parte del patrimonio
fideicomitido. El fideicomitente, a su vez, destina los recursos
procedentes de la referida emisión a su capitalización, y al pago de los
pasivos del fideicomitente que se han originado primordialmente con
motivo del proyecto a ser financiado, normalmente proyectos de
infraestructura e inmobiliarios, desde los gastos de ejecución del
proyecto, así como su comercialización y venta.

Es posible garantizar la emisión con garantía real sobre las acciones

fideicomitidas, por el cual el fiduciario emisor puede otorgar prenda
bursátil sobre dichas acciones a favor del agente de garantías para el
beneficio de los tenedores de los CKDs (a través del representante
común de éstos) y del resto de los acreedores garantizados que tengan
garantía real sobre dichos activos (e.g. los acreedores preferentes del
fideicomitente concesionario emisor). A efecto de que dichas acciones
se puedan dar en prenda bursátil, el fideicomitente debe registrar las
acciones en el Registro Nacional de Valores, como SAPIB o SAB, de
hecho el Reglamento Interior de la BMV, establece la obligación de
inscripción de dichas acciones como un requisito de la emisión de CKDs
(esto es, sólo se pueden colocar CKDs cuyo activo subyacente sean
acciones cuando el emisor de dichas acciones sea una SAPIB o una
SAB).

Para efectos de lo anterior, el patrimonio del fideicomiso cuenta

principalmente con los siguientes activos y derechos:

1. Los recursos de la emisión;

2. Las acciones que emite el fideicomitente;
3. Los flujos de efectivo derivados de dividendos, reducciones
de capital y amortizaciones.

Dentro de las facultades del comité técnico del fideicomiso, estarían las
de aprobar los proyectos futuros, de conformidad con la opinión de
viabilidad de expertos independientes. Dentro de dicho comité técnico
estarán miembros elegidos por el representante común, por el
fideicomitente y por los tenedores de los CKDs, así mismo podría
integrase con miembros independientes.

A continuación un diagrama que muestra la estructura típica de una

emisión de CKDs[1].
B. Qué representan los CKDs

Cada CKD representa para su titular el derecho al cobro de dividendos,

reducciones de capital, amortización de las acciones representativas del
capital social del Fideicomitente, la venta o enajenación de las acciones
u otros títulos emitidos por el fideicomitente de las que el Fiduciario sea
titular, según corresponda, adeudados por el Fideicomitente en su
carácter de emisor de las mismas, en los términos descritos en los
títulos que documenten cada uno de los valores de los que el fiduciario
sea titular, desde la fecha emisión hasta la fecha de vencimiento de
cada valor. Los CKDs se pagarán única y exclusivamente con los
recursos existentes en el patrimonio del fideicomiso, de tal forma que los
tenedores de los CKDs son designados como fideicomisarios del
fideicomiso emisor.

Ni el fiduciario, ni el fideicomitente, ni el representante común tienen

obligación alguna del pago de principal, intereses y/o rendimientos bajo
los CKDs.

La fuente de pago para los tenedores proviene de los resultados de la

operación del negocio, principalmente de las utilidades generadas por
las ventas a terceros respecto del proyecto inmobiliario o de
infraestructura, mismas que son depositadas en las cuentas del
fideicomiso emisor para la amortización de las acciones y de los CKDs.
C. Amortización

El Patrimonio del Fideicomiso se compone casi exclusivamente por

acciones emitidas por el fideicomitente, de tal forma que la amortización
de los CKDs y por lo tanto su rendimiento dependen de los flujos por
utilidades del fideicomitente, es decir, cualquier pago de dividendos,
distribución o transferencia de fondos del fideicomitente a sus
accionistas, incluido el fideicomiso, depende de los resultados de
operación de la misma.

D. Seguridad para los tenedores

A fin de dar seguridad a los tenedores, estas estructuras típicamente

requieren que el fiduciario participe en las asambleas de accionistas del
fideicomitente, así como en su Consejo de Administración.

Asimismo, se prevé que como parte del comité técnico del fideicomiso
emisor participen tenedores, representante común, fideicomitente y
miembros independientes.

Con el fin de dar solidez a los proyectos, se recomienda la realización

de los estudios de titulación que correspondan a la reserva territorial que
vaya a ser utilizada para el desarrollo del proyecto.

E. Posibles adquirientes

Los CKDs pueden ser libremente adquiridos por cualquier persona física
o moral cuando su régimen de inversión prevea expresamente este tipo
de inversiones. Sin embargo, por el especial esquema que se establece
para este instrumento, se prevé que sean normalmente adquiridos por
inversionistas institucionales, tales como Siefores, sociedades de
inversión, compañías de seguros, entre otros.

F. Convenio entre accionistas

En el esquema de CKD, en especial en los Certificados de Capital de

Desarrollo B, se hace necesaria la celebración de un convenio entre
accionistas a fin de acordar principalmente (i) gobierno corporativo, (ii)
limitaciones a la competencia, (ii) opciones de compra o venta para el
caso de desacuerdos; y (iii) políticas de distribución de dividendos

G. Tratamiento fiscal.

Este tipo de fideicomisos emisores se estructuran como fideicomisos no

empresariales. Esto en virtud de que los ingresos que obtiene el
fideicomiso y consecuentemente los fideicomisarios tenedores del los
certificados, son ingresos por dividendo, venta de acciones o
amortización de las mismas que se consideran ingresos pasivos.

En virtud de que los ingresos que se reciben son principalmente por

concepto de dividendos, estos ingresos no llevan retención alguna para
el fideicomisario tenedor del certificado ya que la utilidad recibida viene
neta del impuesto sobre la renta (ISR) o del impuesto empresarial a tasa
única (IETU) en su caso. En caso de que el receptor del ingreso sea una
persona moral residente en México, no considera como ingreso
acumulable el dividendo, si es una persona física residente en México, lo
considera un ingreso acumulable y tiene derecho a acreditar contra el
ISR generado el ISR pagado por la sociedad emisora. Para efectos de
IETU los ingresos por dividendos no son gravables, este impuesto ya se
pago, en su caso, a nivel del fideicomitente.

Si el ingreso se obtiene por la venta de las acciones propiedad del

fiduciario, el ingreso es por ganancias de capital y se tiene que
determinar la ganancia acumulable para ISR conforme a lo dispuesto en
los artículos 24 y 25 de la LISR. Estos ingresos no son acumulables
para propósitos del IETU a nivel del tenedor del certificado.

En el caso de amortización de acciones (reducción de capital) el ingreso

obtenido por el fideicomisario tenedor no es acumulable para propósitos
del ISR ni para IETU. Si el reembolso generará ISR el mismo se causa
siempre y solamente a nivel del fideicomitente.

Si bien las Siefores tienen un régimen de exención en el impuesto sobre

la renta, el mismo no se hace extensivo a la sociedad fideicomitente que
realiza el proyecto que tendrá que pagarlo por todas las utilidades que
obtenga y después repartir neto del impuesto. Esta situación es diferente
cuando un tenedor sea un fondo de pensiones del extranjero exento del
ISR en su país de origen que se encuentre registrado en México, ya que
la LISR contempla una exención de ISR y IETU a la sociedad emisora
en la proporción de tenencia de estos fondos, lográndose así una
exención total a las utilidades repartibles a esos fondos, situación que
consideramos pone en desventaja a las Siefores en relación con los
fondos de pensiones del extranjero.

H. Calificación crediticia.

Hasta hoy no existen los lineamientos que hayan permitido la calificación

de los CKDs por una agencia calificadora. Si bien esas calificaciones
podrían existir en el futuro, a la fecha las emisiones se plantean como
instrumentos no sujetos a dicho tratamiento.

Si tiene alguna duda o desea recibir mayor información al respecto, con

gusto lo atenderemos.

[1] Dependiendo de la naturaleza del proyecto, la existencia o no de acreedores

preferentes y de términos y condiciones particulares de las concesiones o
contratos subyacentes, el flujo estaría sujeto a la creación de reservas preferentes
para mantenimiento y operación del proyecto, obras adicionales y para el pago
de servicio de deuda a acreedores preferentes.
Autores
Miguel Ferriz Martínez - Monterrey
miguel.ferriz-martinez@bakernet.com

Héctor Reyes Freaner - Ciudad de México

hector.reyes-freaner@bakernet.com

Contactos
Alejandro Sepúlveda - Ciudad de México
alejandro.sepulveda@bakernet.com

Andrés Ochoa Bünsow - Monterrey

andres.ochoa-bunsow@bakernet.com

María Casas Lopez - Ciudad de México

maria.casas-lopez@bakernet.com

Renato Martínez Quezada - Ciudad de México

renato.martinez-quezada@bakernet.com

Daniel Méndez Antillón - Juárez

daniel.mendez-antillon@bakernet.com

Gaspar Gutiérrez Centeno

gaspar.gutierrez-centeno@bakernet.com

José M. Larroque - Tijuana

jose.m.larroque@bakernet.com

Antonio Diez de Bonilla - Ciudad de México

antonio.diez.de.bonilla-martinez@bakernet.com

Juan Bernardo García Garza - Monterrey

juan.b.garcia-garza@bakernet.com

Jorge Guadarrama Yáñez - Ciudad de México

jorge.guadarrama-yanez@bakernet.com

Sergio Legorreta González - Ciudad de México

sergio.legorreta@bakernet.com

Fabián Monsalve Agraz - Guadalajara

fabian.monsalve-agraz@bakernet.com

Benjamín Torres Barrón - Juárez

benjamin.torres-barron@bakernet.com
 Mauricio Tortolero González - Tijuana
mauricio.tortolero-gonzalez@bakernet.com

Para más información sobre publicaciones de Baker & McKenzie, por favor visíte nuestra
página.
www.bakernet.com/BakerNet/Resources/Publications/Recent%20Publications/default.htm

Subscribe to more publications Baker & McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world.
In accordance with the common terminology used in professional service organizations,
Privacy Policy reference to a "partner" means a person who is a partner, or equivalent, in such a law firm.
Similarly, reference to an "office" means an office of any such law firm.

Before you send e-mail to Baker & McKenzie, please be aware that your communications
with us through this message will not create a lawyer-client relationship with us. Do not send
us any information that you or anyone else considers to be confidential or secret unless we
have first agreed to be your lawyers in that matter. Any information you send us before we
agree to be your lawyers cannot be protected from disclosure.

If you wish to opt out of these communications, visit: http://bakerxchange.com/vtu/ABC123