MODALIDADES Y SUB TIPOS DE HABEAS DATA

Luis Alberto Carrasco Alarcn

1.- MODALIDADES DE HABEAS DATA:

La accin de Habeas Data como mecanismo procesal, la doctrina reconoce
que puede ser utilizada bajo dos modalidades segn los derechos objeto de
proteccin, en tal sentido, podemos establecer el Habeas Data Propio o
Tradicional y el Habeas Data Impropio o No Tradicional, al respecto Oscar
Puccinelli seala:

Por medio del Hbeas Data tradicional o propio, se busca mitigar
los efectos perniciosos del poder informtico sobre los derechos de las
personas y la otra modalidad lo sera el Hbeas Data no tradicional o
impropio, que tal como precisa el autor, se relaciona con la pretensin
de tutelar la libertad de recabar y transmitir informacin (...), cuya misin
es la de funcionar como mecanismo corrector de los abusos de quienes
pretenden retacear indebidamente el acceso a las fuentes de
informacin (generalmente el Estado)
1
.

En suma entonces cabe sealar que el Habeas Data Propio se refiere a la
proteccin de los datos personales y su tratamiento, es decir opera para
accionar por la defensa de cualquiera de los derechos que corresponden a la
auto determinacin informativa; mientras que en Habeas Data Impropio el
inters esta dirigido concretamente a acceder a fuente de informacin estatal,
como una forma de controlar la gestin pblica.

2.- SUB TIPOS DE HABEAS DATA

Existen diversas clasificaciones en relacin a los Subtipos de habeas data
como instrumento procesal que puede ejercitarse en la defensa de los
derechos de la autodeterminacin informativa, no obstante en este tema ha
predominado en la doctrina la clasificacin que realiza NESTOR PEREZ
SAGUES
2
, en su artculo el Habeas Data en Argentina publicada en la Gaceta
J urdica, clasificacin que ha sido seguida por la corriente doctrinaria

Titulado Magister en Derecho, Docente en la Academia de la Magistratura y en la Escuela de

Post grado de Universidad Federico Villarreal, Magistrado titular de la Corte Superior de Lima,
(lcarrasco_alarcon@yahoo.com).

El presente artculo es un extracto de mi Libro recientemente publicado que se encuentra en

circulacin El Habeas Data frente a los Abusos del Poder Informtico.
1
PUCCINELLI, Oscar; El Habeas Data en Indo Iberoamrica; Editorial Temis; 1999; p. 22.
2
SAGUES, Nstor Pedro; el Habeas Data en Argentina (orden nacional) en Gaceta J urdica
Tomo 57; Lima; Agosto de 1998; p. 58 y ss.
preponderante, y que por ejemplo la ha seguido Oscar Ral Puccinelli
3
,
Sagues clasifica el Habeas Data en:
2.1.- HABEAS DATA INFORMATIVO: Que es aquel que procura solamente
recabar informacin, accediendo a los datos incorporados en la base
informtica computarizada o no. En relacin a este tipo de habeas data
informativo, lo podemos encontrar regulado expresamente en las diferentes
Constituciones
4
como la de Argentina en su artculo 43; Colombia en su
artculo 15; Guatemala en su artculo 31; Paraguay en su artculo 135 .

3
Oscar Ral Puccinelli; Tipos y Sub tipos de habeas data en el derecho Constitucional
Latinoamericano (a propsito del Habeas Data Peruano para acceder a informacin pblica).
En Habeas Data: aportes para una eventual reglamentacin. www.fderec.unr.edu.ar
4
ARGENTINA Artculo 43: Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de
amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de
autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere
o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por
esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los
derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a
los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los
requisitos y formas de su organizacin.
Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella
referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o
privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir
la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aqullos. No podr afectarse el
secreto de las fuentes de informacin periodstica.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o, en
caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin
forzada de personas, la accin de hbeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por
cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato, aun durante la vigencia del estado de
sitio.
COLOMBIA: ARTICULO 15: Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y
familiar y a su buen nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos respetar. De igual modo,
tienen derecho a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido
sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas.
En la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos se respetarn la libertad y dems
garantas consagradas en la Constitucin. La correspondencia y dems formas de
comunicacin privada son inviolables. Slo pueden ser interceptadas o registradas mediante
orden judicial, en los casos y con las formalidades que establezca la ley.
Para efectos tributarios o judiciales y para los casos de inspeccin, vigilancia e intervencin del
Estado podr exigirse la presentacin de libros de contabilidad y dems documentos privados,
en los trminos que seale la ley.
GUATEMALA: ARTICULO 31: Acceso a archivos y registros estatales. Toda persona tiene el
derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fechas o cualquier otra forma de
registros estatales, y la finalidad a que se dedica esta informacin, as como a correccin,
rectificacin y actualizacin. Quedan prohibidos los registros y archivos de filiacin poltica,
excepto los propios de las autoridades electorales y de los partidos polticos.
PARAGUAY: ARTICULO 135: DEL HABEAS DATA
Toda persona puede acceder a la informacin y a los datos que sobre si misma, o sobre
sus bienes, obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como
conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad. Podr solicitar ante el
De la misma forma como otro instrumento normativo internacional que tiene
relacin con el derecho que tienen las personas a acceder a las bases de
datos que registran informacin personal que a ella concierne, puede citarse el
Convenio 81 del Consejo de Europa que contempla el derecho de acceso
como la posibilidad que tiene cualquier persona de:
" Art. 8: b) obtener a intervalos razonables y sin demora o gastos
excesivos la confirmacin de la existencia o no en el fichero
automatizado de datos de carcter personal que conciernen a dicha
persona, as como la comunicacin de dichos datos en forma
inteligente" .
Esta modalidad de Habeas Data informativo, a la vez se sub clasifica en las
siguientes modalidades :
2.1.1.- Exhibitorio: Se ejercita con la finalidad que el titular de los datos,
pueda tener conocimiento integral acerca de los datos que se almacena en
determinado registro , de manera que por este medio la persona tiene derecho
a controlar que datos acerca de ella estn contenidos o incorporados a un
registro o base de datos, podra utilizarse por ejemplo por un Magistrado que
invoque el derecho a conocer que datos acerca de su persona se encuentran
contenidos en el registro de la base de datos del Consejo de la Magistratura;
igualmente podra solicitarse a Infocorp o a la Superintendencia de Banca y
Seguros cumpla con exhibir los datos que sobre mi imagen crediticia en
general se encuentran anotados en ese registro .
En la practica, esta modalidad de habeas data pudiera presentar situaciones
de conflicto en el caso en que por ejemplo el titular de los datos alegue que
el responsable de la base no hubiere cumplido con poner a disposicin del
J uzgado la totalidad de la informacin que maneja la entidad , situacin que
podra dar lugar segn el caso a que eventualmente el J uez tenga que
autorizar al interesado a que ante la presencia del mismo , se realice por el
responsable la exhibicional solicitada, ello le permitira al interesado con el
apoyo de la asistencia tcnica determinar si es que efectivamente la parte
obligada esta proporcionndole toda la informacin con la que cuenta a su
disposicin .
En tal sentido opina Ekmekdjian y Pizzolo,
5
con respecto a si ese derecho
involucra la facultad de ingresar fsica y personalmente a esa base ,
consideran que en ciertos casos ello es necesario , para corroborar la
exactitud de lo que debe informarse . De lo contrario el xito del habeas data
quedara a merced del informante .

magistrado competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de aquellos, si fuesen
errneos o afectaran ilegtimamente sus derechos.


5
Miguel A Ekmekdjian y Calogero Pizzolo, Habeas Data . El derecho a la intimidad frente a
la revolucin informtica , Buenos Aires 1996, Ed. Depalma p. 68
2.1.2. Finalista: Nos permite saber con que finalidad nuestro datos se
encuentran archivados en determinada base y para que entidad o que
persona o personas se registran nuestros datos, en tal supuesto la persona
titular de los datos puede accionar contra el responsable de la base de datos a
fin de exigirle una respuesta del motivo por el que en la base de datos de una
entidad determinada se ha registrado informacin relativa a mi persona, por
ejemplo el titular toma conocimiento que la Municipalidad de su distrito tiene en
su registro una base de datos concerniente a su persona, en tal caso puede
solicitar se le explique para que o con que objeto se ha realizado dicho registro;
otro ejemplo seria en el caso en que en el Centro Educativo donde cursan
estudios los hijos del titular de los datos, se hubiere creado una base de
informacin amplia de la actividad laboral, de los ingresos econmicos y de los
antecedentes financieros de los padres, en tal sentido el titular podra solicitar
se le explique la razn de aquel registro.

2.1.3. Autoral: Sirve para saber quien fue el agente que actu como autor o la
fuente de la que provino la captacin de los datos insertados o contenidos en
el registro, en tal sentido se persigue establecer la fuente o origen, es decir
quien es la persona que recopilo, capto, o acopi la informacin que ingres al
registro; por lo que por ejemplo el interesado podra recurrir a este tipo de
habeas data a fin de determinar quien fue la persona que proporcion los datos
financieros o de conducta, que se encuentran alojados en el registro de la
base de datos que se trate, sea del Colegio, de la Municipalidad o del Consejo
de la Magistratura, o cualquiera otra base privada .

En Argentina la posibilidad de ejercicio de este mecanismo procesal de habeas
data, se encuentra prohibido cuando por esta va se intente descubrir el
secreto de las fuentes de informacin periodsticas o de los medios de
comunicacin, segn as lo determina el Artculo 43 de la Constitucin
Argentina, la que prohbe el habeas data autoral cuando tenga por finalidad
determinar la fuente de informacin periodstica, al sealar que no podr
afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica ,
prohibicin que se estableci en defensa de la prevalencia al derecho a la
libertad de prensa.

Ahora bien con respecto a la frase que emplea el texto constitucional
argentino , parece ser que solamente se refiere a la prohibicin de la utilizacin
del habeas data en salvaguarda del secreto de las fuentes de informacin
periodstica , sin embargo no queda claro de la redaccin del citado texto
que la prohibicin tambin est concebida para prohibir la posibilidad de
acceder , rectificar o eventualmente cancelar los datos o informaciones que
obren en los registros periodsticos . Al respecto Sagues
6
seala que :


6
Sags, Nstor Pedro. El Hbeas data en Argentina (Orden Nacional).
Chile: Red Ius et Praxis, 2005. p 141.
http://site.ebrary.com/lib/bibliotecapucpsp/Doc?id=10148116&ppg=6

En la Comisin Redactora de la convencin constituyente , Quiroga
Lavie propuso que la prohibicin de la ultima parte del artculo 43
cubriese no slo a las fuentes de informacin periodstica , sino
tambin a la informacin periodstica como tal , iniciativa que hubiese
terminado la discusin, pero que sin embargo no fue aceptada

Agrega sin embargo el citado autor que convencionalistas argentinos como
Antonio M Hernndez autor de la disposicin aludida , as como Adelina de
Violeta , han sealado que el Habeas Data no ha estado orientado a restringir
la libertad de prensa , ni a intervenir en los archivos de los medios de difusin .

Sin embargo, Puccinelli
7
, considera con respecto al habeas data y la libertad
de informacin que corresponde la evaluacin judicial en cada caso concreto,
aunque siempre debiera reconocerse al interesado el derecho al acceso a la
informacin que exista sobre l.

Por ltimo corresponde sealar que este tipo de habeas data informativo en su
modalidad exhibitoria puede utilizarse tanto para habeas data en el ejercicio del
derecho a la autodeterminacin informativa como en el ejercicio de derecho de
acceder a la informacin pblica del Estado.

2.2.- HABEAS DATA ADITIVO: Mediante este tipo de habeas data el
interesado reclama ante el responsable del fichero, por alguna omisin , de
manera que su pretensin tiene por finalidad el que se agregue otros datos
adicionales a los que ya figuran en el registro respectivo, por ejemplo si un
banco de datos puede colectar y proporcionar a terceros datos sobre las
personas que han obtenido crditos comerciales y han tenido atrasos en el
pago, quien figure como deudor esta facultado para obligar al banco de datos a
colocar que su carcter no era de deudor principal sino de garante. Este tipo de
habeas data se sub divide en:
a). Actualizador: Cuando se utiliza para poder actualizar datos vetustos o
antiguos.
b). Inclusorio: Se emplea con la finalidad de que se incluya o inserte en un
registro a quien no fue considerado en determinada base , por ejemplo la
solicitud de incorporacin de una cadena de restaurantes de nivel
internacional en comida peruana , en la pgina turstica oficial del Estado
Peruano que informa a los turistas de los sitios recomendables en comida
peruana ; asimismo por esta va se podra solicitar a la Comisin de
Concurso de personal que en un legajo determinado de personal, se incorpore
o se incluya determinada informacin relacionada con algn antecedente de la
persona que concursa .

Asimismo es importante destacar que en Argentina existe abundante
jurisprudencia en el sentido que es procedente que en los casos de reclamo
pendiente de resolucin administrativa o judicial, se incluya o anote en la
central de riesgos, que la deuda tiene carcter litigioso ; ello considero que

7
Idem p. 141.
sera posible, no obstante la ley de centrales de riesgo no contempla tal
posibilidad .

Sostengo que resulta razonable que por la va del Habeas Data se pueda
insertar como dato adicional a la deuda que aparece en el registro, lo
concerniente a su carcter litigioso , ello mas aun cuando en nuestra realidad
es practica constante que en las cadenas de tiendas de electrodomsticos
(que otorgan crdito con determinada entidad financiera ) se generan diversas
situaciones de reclamo por la facturacin, sin embargo a pesar que tal reclamo
todava no es solucionado, la tienda reporta a la central como moroso a su
cliente; por ello se justifica que ante la existencia de un tramite pendiente de
resolver por la misma entidad financiera , o por un conflicto de carcter judicial
pendiente, que verse sobre el cuestionamiento de la obligacin materia de
registro, se anote el dato del carcter litigioso de la deuda
Sobre este tema la Corte Suprema de Bs. As. en la Causa D.325 seguida por
don Daniel F. Di Nunzio, declar fundada la demanda por la que se solicit que
la deuda que tena el reclamante, ante la entidad bancaria, al encontrarse en
giro un proceso penal por delito de Estafa en el otorgamiento del prstamo,
debe ser registrada la existencia de tal proceso penal, por que los hechos
materia de investigacin penal se relacionan de manera directa e inmediata con
sus datos personales de carcter patrimonial relativos a la solvencia econmica
y al crdito.
En tal sentido resulta ilustrativa la sentencia pronunciada en dicho caso , por la
Corte Suprema de Buenos Aires, de fecha 21 de noviembre del 2006, en la
causa seguida por Di Nunzio, Daniel F. contra The First National Bank of
Boston y otros sobre hbeas data", donde la Corte expres:
Es verdad, como ya se seal, que no corresponde dilucidar en estas
actuaciones si ella reviste, efectivamente, la calidad de deudora o si se
perpetr una estafa en su perjuicio. Pero es evidente que la ampliacin en
los datos referentes a la actora para reflejar el estado de litigiosidad del
crdito necesariamente deben hacer referencia a su situacin con ese
banco, en la medida en que ste es el supuesto acreedor y ha sido su
relacin comercial con la actora la que dio lugar al registro de la
informacin.

2.3.- HABEAS DATA RECTIFICADOR o CORRECTIVO: Se encuentra dirigido
a la correccin de los errores, as como las inexactitudes que existen
almacenadas en los registros, archivos, bancos o base de datos pblicos o
privados. En suma puede decirse que mediante esta modalidad se sanean
los datos falsos; este tipo de habeas data tambin se encuentran regulado en
las Constituciones de Argentina, Colombia, Paraguay y la de Portugal.

Dentro de esta modalidad de habeas data cabe enunciar como ejemplo la
posibilidad que a determinada persona se le hubiere asignado en el registro
por la central de riesgos una condicin de capacidad crediticia o financiera de
mxima peligrosidad , cuando tal calificacin por cualquier circunstancia no le
correspondera, sino una calificacin distinta , por ejemplo cuando se me
registre como deudor de peligrosidad, cuando mi condicin crediticia sea la de
deudor con capacidad de riesgo leve, por lo tanto amerita rectificarse mi
condicin crediticia .

2.4.- HABEAS DATA RESERVADOR o CONFIDENCIAL: Se interpone por el
interesado con la finalidad de mantener en reserva los datos de la persona
que se encuentran registrados en la base, o banco de datos; la finalidad que
se persigue en esta modalidad a diferencia de las otras, es que no sirve para
adicionar , incluir, ni para rectificar errores; sino para mantener la privacidad, el
secreto y la reserva de nuestros datos.

Segn Puccinelli, se trata de una modalidad cuyo fin es asegurar que un dato
legtimamente registrado sea proporcionado solo a quien se encuentran
legalmente autorizado para ello; esta clase de habeas data tambin se
encuentra normado en las Constituciones de Argentina, Portugal y Per.

Como ejemplo podra citarse el caso de que una persona se afilie a un seguro
de vida privado en caso de muerte o invalidez , en el que hubiere optado por
designar como beneficiaria del seguro a tercera persona ajena a su entorno
familiar , en tal caso probablemente sea de inters del recurrente que
mientras el viva, el acceso a dicha informacin de la beneficiaria se encuentra
completamente restringido en tal aseguradora , por ende puede plantear la
demanda con la finalidad de que tal acceso sea solamente permitido a una
persona determinada quien sera la encargada o designada por el J uez del
caso como la confidente o la nica autorizada para accesar a dicha
informacin.
En la prctica de esta modalidad de habeas data, se generaran supuestos en
que la confidencialidad adquirir alto grado, lo que implicar que
probablemente se tenga que adoptar una clave de encriptacin que sea
solamente de conocimiento del demandante y de la persona designada por el
J uez, como responsable del registro para conservar la confidencialidad del
dato .

Considero que esta modalidad de habeas data que requiere de una serie de
reformas necesarias , por ejemplo en lo relacionado con el trmite de su
presentacin , creemos que debe designarse a una persona especfica que
puede ser el asistente de J uez, funcionario judicial para los fines que se
encargue de recepcionar la demanda y dar cuenta de ella al J uez, en su
trmite , por que con el sistema tradicional en el que, la demanda recorre todo
un trmite engorroso desde que es presentada a la Mesa de Partes Central de
recepcin de demandas (donde hay gran cantidad de personal) hasta que se
traslada la misma por otro auxiliar a la Mesa de Partes del J uzgado
respectivo de turno, para luego a su vez esta ultima Mesa de Partes derive al
Secretario quien tambin trabaja con otro grupo de personal de apoyo , para el
trmite del citado proceso de habeas data que persona puede sentirse
alentada de presentar una demanda de tal naturaleza al Poder J udicial,
cuando con tanto transito en el iter del expediente, una demanda en la que el
interesado busca del rgano jurisdiccional se le de carcter de top secret
confidencial, o de dato reservado, paradjicamente recorre una serie de
oficinas exponindose al conocimiento de una serie de personas qu
garanta de reserva puede brindarse en esas condiciones?

Por lo expuesto pienso que debe darse una regulacin especial para el tipo de
demandas de habeas data confidencial , en el que el asistente de despacho
del J uez deba ser la persona responsable de tramitar y recepcionar
directamente tales demandas para evitar la exposicin y el peligro de la
dispersin del dato confidencial del demandante en las diferentes oficinas por
las que recorre el iter del expediente .

2.5.- HABEAS DATA EXCLUSORIO o CANCELATORIO: Este tipo de habeas
data tiene por misin eliminar la informacin del registro y se refiere en general
a la denominada informacin sensible cuando no puede estar registrada.
Entonces podr emplearse con la finalidad de erradicar del registro alguna
informacin que se considere lesiva al derecho a la intimidad, por que
probablemente se trate de un dato sensible , o secreto .

Por su parte Sagues limita tal posibilidad del habeas data exclusorio, a los
casos en que se trate de datos de carcter sensible y menciona que no existe
una regla fija acerca de cuando es procedente un habeas data para reservar y
cuando el contenido peligroso de esta informacin es tan grande que
corresponda borrarla y que el criterio delimitante vara segn cada pueblo y
momento histrico, pues datos que otrora no eran vistos como nocivos,
asumen hoy en ciertas sociedades rasgos altamente negativos que parece
indispensable eliminarlos.

Este modelo se encuentra regulado expresamente en las Constituciones de
Argentina, Colombia, Paraguay y tambin lo prev expresamente la
Constitucin de Portugal pero esta ultima limitado en el caso de la informtica.

En este caso es importante tener en cuenta que el J uez debe disponer al
expedir la sentencia o en ejecucin de sentencia, las medidas tendientes a
asegurarse que efectivamente el sentenciado debe dar cabal cumplimiento a la
orden del J uzgado de cancelar o erradicar la informacin , puesto que no
puede descartarse la posibilidad de que el responsable del fichero alegue
haber cumplido con la orden judicial cancelatoria, pero que sin embargo
todava la mantenga en el fichero, en tal supuesto es recomendable que se
designe a un perito de sistemas informticos a fin de que sea el quien
verifique si es que en la base efectivamente fue cancelado el dato.