La Sociologa del Derecho

en la formacin jurdica*
Jan R. Sieckmann**
El tema de este trabajo es un anlisis de la situacin de la Sociologa
del Derecho en la formacin jurdica, en particular, en Alemania. Los
motivos para tratar este tema son dos. Por un lado, responde a un inters
terico sobre la pregunta acerca de cules son las concepciones ms ade-
cuadas de formacin jurdica. Por otro lado, analiza una tendencia en
los procesos recientes de reforma de los planes de estudio de la abogaca
y que habla de la marginalizacin de las disciplinas tericas, como la
Sociologa del Derecho. La formacin jurdica en las facultades de De-
recho de Alemania es vctima de este proceso de marginalizacin. As
y en contra de esta tendencia se preguntar acerca de cules son los
argumentos a favor y en contra de la inclusin de la Sociologa del De-
recho en el curriculum de los estudios del derecho.
I. Tras los rastros de la Sociologa del Derecho en la
formacin jurdica
La formacin jurdica fue reformada en Alemania.
1
Las reformas rigen
para los exmenes de estado
2
a partir del ao 2007.
3
Por eso es necesario
* Este trabajo fue presentado en una versin anterior en el VI Congreso de Sociologa
Jurdica, Comisin 8: Enseanza del Derecho y profesiones jurdicas, Buenos Aires, 2005.
** Abogado y doctor en Derecho Universidad Gttingen, tesis de habilitacin (Univer-
sidad Kiel), profesor en Derecho Pblico y Filosofa del Derecho en la Universidad
de Bamberg, Alemania; desde octubre de 2007, profesor visitante de Derecho Cons-
titucional, Universidad de Buenos Aires/DAAD.
1
Esta reforma es discutida, por ejemplo, por Bull, 2005; Burgi, 2003; Gilles y Fischer,
2003; Windel, 2003; Schbel, 2004. Cfr. tambin Bryde, 2002; Stolleis, 2001; Was-
sermann, 2001.
2
Se trata del primer examen de estado y del segundo examen de estado. Slo este
ltimo habilita para el ejercicio de la profesin de abogado.
3
Para un anlisis de la implementacin de la reforma, C. Rolfs/S. Rossi-Wilberg,
2007, pp. 297 y ss.
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
117
ver la situacin con anterioridad y posterioridad a la reforma para poder
evaluarla respecto de la inclusin/exclusin de las llamadas disciplinas
tericas. Adems, hay que advertir que cuando hablamos de la reforma,
hacemos referencia a la contenida en la ley federal marco; es decir, al
conjunto de pautas bsicas sobre el tema. Esta ley debe ser reglamentada
en detalle por los estados federados (Lnder). Por eso, la descripcin de
la reforma ser general sin atender los particularismos de las reglamen-
taciones estaduales.
Segn las reglamentaciones de los estados federados antes de la re-
forma, la Sociologa del Derecho pareca tener un lugar apreciable en el
curriculum de los estudios del derecho. Si bien el objeto del primer examen
de estado inclua en primer lugar las disciplinas dogmticas (es decir,
el Derecho Civil, el Derecho Penal y el Derecho Pblico), se consideraban,
adems, en sus relaciones con los fundamentos metodolgicos, filosficos
o sociales. Segn esas reglamentaciones era condicin para ser admitido
para el primer examen de estado que se hubiera participado en y apro-
bado un curso de una asignatura de formacin bsica, que poda ser
por ejemplo un curso en Historia del Derecho, Filosofa del Derecho o
Sociologa del Derecho. Adems, la materia Sociologa del Derecho era
reconocida como asignatura optativa para el examen de estado, aunque
no solo, sino en conjunto con Filosofa y Teora del Derecho. Sin embargo,
estas asignaturas bsicas o fundamentales (Grundlagenfcher) se ubicaban
en los mrgenes de la formacin jurdica. Porque eran solamente una
opcin, varios estudiantes y profesores consideraban que no era ne-
cesario estudiarlas.
4
El jurista en Alemania necesitaba estudiar alguna
de las materias bsicas, pero slo una, y stas no necesariamente formaban
parte del primer examen de estado.
As, si la situacin de la Sociologa del Derecho en el curriculum formal
no pareca ser tan buena, la realidad de la formacin jurdica era aun
peor. Desde hace un tiempo y aun ms con la reforma, la Sociologa
del Derecho y tambin las otras disciplinas tericas sufren la margina-
lizacin a causa del predominio siempre en crecimiento de las disci-
plinas dogmticas en la formacin jurdica. Esta tendencia resulta por
4
Por cierto existen estudiantes, los menos, que no slo cursan la carrera de Derecho,
sino que siguen los postulados de la universidad humboldtiana y realizan estudios
de grado en otras carreras como Filosofa o Sociologa.
La Sociologa del Derecho en la formacin jurdica
Jan R. Sieckmann
118
la aparicin y el crecimiento de nuevas asignaturas, como el Derecho de
la Unin Europea, el Derecho Empresarial o el Derecho de Proteccin
del Medio Ambiente, pero tambin por cierta demanda de acercar la
formacin de los abogados a la prctica jurdica. Por ejemplo, en los
aos 2003 y 2004 en Baviera apenas poco ms del 1% del estudiantado
fue evaluado en el primer examen de estado en la materia opcional Fi-
losofa y Teora del Derecho; Sociologa del Derecho.
Se podra pensar que esta situacin podra revertirse en los aos en-
trantes a causa de la reforma reciente de la formacin jurdica.
5
Hasta
entonces, los estudios de Derecho terminaban con el primer examen de
estado, no con un examen universitario. El examen de estado otorga
ms importancia a las materias prximas a la prctica jurdica y menos
importancia a las materias tericas. Adems, la influencia de los jueces,
abogados u otros profesionales en las mesas de los exmenes de estado
pone en duda la pretensin cientfica de la formacin jurdica. Con la
reforma, el examen estatal no desaparece, pero el examen jurdico global
para finalizar la carrera de grado incluye tambin un examen universi-
tario en una materia opcional (Schwerpunktbereich). La definicin de las
materias opcionales es responsabilidad de las facultades del Derecho,
que supuestamente deberan fomentar el carcter cientfico de los estu-
dios. Esta materia puede ser una del tipo terica, que incluya el estudio
de los fundamentos del derecho como la Sociologa del Derecho, la Fi-
losofa del Derecho y la Historia del Derecho. El resultado del examen
jurdico se calcula sobre el 70% de la nota del examen estatal, que trata
solamente de materias dogmticas, y sobre el 30% de la nota del examen
universitario en la materia opcional. La introduccin del examen uni-
versitario en la materia opcional con un peso considerable para la nota
del examen (global) podra hacer ms atractivas las disciplinas tericas.
Sin embargo, no est claro si la reforma reforzar las materias bsicas
o fundamentales. La separacin de la materia opcional del examen estatal
fomenta una tendencia de estudiarla en el tercer ao de los estudios
universitarios, pero no en forma continua hasta el examen global, lo que
puede producir el aislamiento de sus contenidos y la falta de espacios
curriculares para reflexionar y analizar crticamente la integracin de los
5
Cfr. Gesetz zur Reform der Juristenausbildung vom 11-7-2002, BGBl. I 2002, Heft 49.
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
119
contenidos de las opcionales con las dogmticas. Adems, sigue siendo
una constante que los estudiantes prefieren dedicarse al estudio de las
asignaturas dogmticas porque consideran que los posicionan mejor para
el ingreso a la vida profesional. En esta lnea se inscribe uno de los
motivos de la reciente reforma de la formacin jurdica. As, se tratara
de acercar la formacin jurdica a la prctica jurdica, en particular a la
abogaca litigante. Pero adems, se tratara de promover que las facul-
tades desarrollen perfiles propios, y admitir una especializacin de los
estudiantes.
Esta especializacin se aleja un poco de la idea del Einheitsjurist,
el jurista uniforme, aunque no la abandona. La tradicin alemana en la
formacin jurdica apuntaba a que todos los juristas deban tener la misma
formacin y manejar las mismas materias, segn un ideal, implicaba el
manejo de todas las ramas del derecho: el Derecho Civil, el Derecho
Penal, el Derecho Laboral, el Derecho Comercial y el Derecho Pblico,
etctera. Sin embargo, este ideal se alejaba cada vez ms de la realidad.
La reforma reconoce que una especializacin en los estudios universita-
rios del Derecho es necesaria. Sin embargo, se mantiene la idea del jurista
uniforme con respecto a las asignaturas bsicas del Derecho Civil, Penal
y Pblico, que forman parte de los exmenes obligatorios. Ms all de
este piso, la reforma alienta la especializacin.
Otro aspecto importante de la reforma es que ella prescribe la for-
macin en capacidades claves (Schlsselqualifikationen), como en estra-
tegias de negociacin, conduccin de conversaciones, retrica, mediacin,
tcnicas de interrogacin, capacidad de comunicar, y exige competencia
en una lengua extranjera. El objetivo es mejorar la capacitacin para la
prctica jurdica. Pero no necesariamente fortalece las disciplinas tericas.
La enseanza de materias tericas, tambin llamadas materias bsicas
o fundamentales, podra ser considerada necesaria para adquirir ca-
pacidades claves de la ciencia y de la prctica jurdica, como la capacidad
para la argumentacin lgica y del anlisis crtico de las argumentaciones,
la evaluacin de premisas empricas y de la fundamentacin de las pre-
tensiones normativas que se encuentran en las argumentaciones jurdicas.
Pero la lista de las capacidades claves no recurre ni incluye a estas
capacidades (que, sin embargo, son capacidades claves de la ciencia). Por
ello, la introduccin de nuevas materias y la exigencia de las capacidades
La Sociologa del Derecho en la formacin jurdica
Jan R. Sieckmann
120
claves para la prctica promueven la marginalizacin de las materias
tericas. Las materias dogmticas apenas son reducidas y las exigencias
adicionales restringen las posibilidades de estudiar materias tericas.
Ahora bien, otra pregunta interesante es cules sern las universida-
des que van a poder ofrecer una especializacin que incluya la Sociologa
del Derecho. No todas tienen profesores que estn habilitados y califi-
cados para ensear esta materia. Segn la tradicin alemana, las cte-
dras y profesores no estn dedicados solamente a una materia terica,
sino que las materias tericas estn conectadas con las dogmticas, y las
tericas normalmente son consideradas como apndice. Adems si se
observa cmo se han reemplazado las vacantes docentes en las univer-
sidades, entonces la tendencia de los ltimos aos fue reemplazar ctedras
y profesores de las disciplinas tericas por los de las disciplinas dogm-
ticas. Y si formalmente existe la habilitacin de una ctedra entre otras
materias para la enseanza de la Sociologa del Derecho, esto no ga-
rantiza que el catedrtico est especializado en sta.
Con respecto a las asignaturas optativas que pueden ofrecer las fa-
cultades de derecho,
6
segn un anlisis de Rolfs y Rossi-Wilberg del ao
2007,
7
de 41 facultades de Derecho, 23 ofrecen una optativa orientada a
los fundamentos del Derecho, que incluye clases en Filosofa del Derecho,
Historia del Derecho y otras materias. Pero esto no implica que com-
prenda cursos en Sociologa del Derecho. Solamente 10 facultades tienen
un enfoque en los fundamentos del Derecho en general (Grundlagen des
Rechts/der Rechtswissenschaften). Segn informacin publicada en los por-
tales acadmicos de las universidades (al mes de mayo de 2008), cinco
poseen cursos en Sociologa del Derecho (FU Berlin, Frankfurt/Main,
Jena, LMU Mnchen, Wrzburg). En otras facultades la asignatura Fun-
damentos del Derecho comprende solamente contenidos de Filosofa
del Derecho y de Historia del Derecho, y deja de lado la Sociologa del
Derecho, o, por lo dems, est limitada a Derecho Comparado o Historia
del Derecho. En cambio, dos facultades tienen materias opcionales ms
especficas con relacin a la Sociologa Jurdica. En Hanover, se ofrece
6
Por supuesto, cursos en Sociologa del Derecho pueden ser ofrecidos por fuera del
marco de una materia optativa. Sin embargo, en este caso no se toma como relevante
para el examen integrador al final de la carrera universitaria.
7
C. Rolfs/S. Rossi-Wilberg, 2007, pp. 300-307.
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
121
como materia optativa referida al desarrollo y la implementacin del
Derecho. Frankfurt (Oder) tiene un programa transdisciplinario que in-
cluye como opcin un curso en Sociologa del Derecho.
8
Es llamativo que casi la mitad de las facultades que ofrecen una es-
pecializacin en los fundamentos del Derecho en general se encuentran
en Baviera. De sus siete facultades del Derecho cinco ofrecen una espe-
cializacin en los fundamentos del Derecho. Sin embargo, slo dos in-
cluyen Sociologa del Derecho (LMU Mnchen, Wrzburg).
Adems, en la mayora de los estados federados,
9
despus de la re-
forma queda como requisito necesario para ser admitido al primer exa-
men de estado o al examen intermedio (Zwischenprfung), aprobar una
materia de formacin bsica, pero no necesariamente debe ser Sociologa
del Derecho. Aunque se requieran conocimientos bsicos de las relaciones
sociales del derecho, como contenidos relevantes para el examen de es-
tado, es difcil imaginar cmo se pueden examinar estos conocimientos
sin exigir que los candidatos la estudien.
En total, la situacin de la Sociologa del Derecho en las facultades
de derecho en Alemania no es alentadora. En realidad, casi no existe y
es estudiada por pocos alumnos. Ahora bien, cuando este diagnstico
es el resultado de las decisiones, de una poltica de educacin superior,
tomadas por las mismas facultades, nos confrontamos con un problema
normativo: est justificada la marginalizacin de la Sociologa del De-
recho o no?
II. La relevancia de la Sociologa del Derecho para los
estudios del Derecho
Podra parecer trivial la tesis que dice que la Sociologa del Derecho
debe formar parte de los estudios universitarios del derecho. Sin em-
bargo, esto no es evidente. La tendencia hacia la marginalizacin de la
Sociologa del Derecho requiere preguntarse por las razones de la in-
clusin de la Sociologa del Derecho en la formacin jurdica. Pero, tam-
8
En la Facultad de Derecho de Dresden haba una especializacin: Derecho y ciencia
del Derecho en perspectiva interdisciplinaria. Sin embargo, el estudio de abogaca
fue cerrado a partir del ao 2008.
9
Vase Wrase, 2006.
La Sociologa del Derecho en la formacin jurdica
Jan R. Sieckmann
122
bin, es necesario analizar los motivos y las concepciones del derecho
que fomentan la marginalizacin de la Sociologa del Derecho en la
formacin jurdica.
Para evaluar la importancia de la Sociologa del Derecho, primero es
necesario aclarar cmo se define y delimita, y despus cules son sus
contribuciones a la ciencia jurdica (Rechtswissenschaft).
1. La concepcin de la Sociologa del Derecho
Hay varias caracterizaciones de la Sociologa del Derecho. Adems
se distingue entre la Sociologa del Derecho y la Sociologa Jurdica:
(1) La Sociologa del Derecho como teora externa del derecho: se-
gn esta concepcin, la Sociologa del Derecho se dedica a analizar e
investigar el derecho desde una perspectiva externa, como la del obser-
vador.
10
Por el contrario, la dogmtica jurdica y la prctica jurdica adop-
tan una perspectiva interna, en tanto que hacen no solamente aserciones
descriptivas o analticas, sino tambin juicios normativos, preguntndo-
se qu son las reglas jurdicas y qu es obligatorio en un sistema jur-
dico para los casos particulares.
11
Sin embargo, la perspectiva externa
no es suficiente para distinguir la Sociologa del Derecho como discipli-
na. Hay otras disciplinas, por ejemplo la Teora Econmica del Derecho
o la Ciencia Poltica, que tambin toman una perspectiva externa al de-
recho.
Adems, existe una concepcin de la Sociologa Jurdica, es decir, apli-
cada a la jurisprudencia, fundada en investigaciones y conocimientos em-
pricos.
12
La Sociologa Jurdica no se distingue de la dogmtica jurdica
por la perspectiva externa en contraste con la perspectiva interna, sino
por la inclusin de investigaciones empricas en las teoras jurdicas y sus
aplicaciones. Entonces, la Sociologa Jurdica est orientada a la formacin
del derecho. Es normativa, en tanto que pretende encontrar soluciones
correctas segn el derecho vlido y vigente. Adems, algunas incluyen
concepciones de una tecnologa social o social engineering.
13
Entonces,
10
Cfr. Blankenburg, 1995, pp. 1 y ss.
11
Para la distincin de perspectiva interna y externa, Hart, 1994.
12
Cfr. Rehbinder, 1971, p. 5; Rhl, 1987, p. 43.
13
Por ejemplo Blankenburg, Lautmann, Rotter. Cf. la crtica del carcter normativo o
ideolgico de estas concepciones en Hirsch, 1984, p. 29.
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
123
en este sentido, la Sociologa Jurdica sera una disciplina normativa fun-
dada en investigaciones empricas, mientras que la Sociologa del Derecho
sera la investigacin del derecho desde una perspectiva externa con
mtodos empricos o al menos no-normativos.
(2) La Sociologa del Derecho como investigacin emprica del De-
recho: otra concepcin define la Sociologa del Derecho por los mtodos
empricos que aplica en la investigacin del derecho.
14
Sin embargo, no
todas las teoras sociolgicas son empricas. Se puede distinguir la so-
ciologa terica y la sociologa emprica del derecho.
Las teoras sociolgicas del derecho elaboran hiptesis descriptivas
del derecho, aunque no necesariamente sean verificables de manera em-
prica. Algunos ejemplos son las de Max Weber, Emile Durkheim, Eugen
Ehrlich, Theodor Geiger y, en la actual discusin, la teora de sistemas
de Niklas Luhmann. Las teoras sociolgicas del derecho son un tipo de
teoras del derecho, tratan sobre conceptos bsicos del derecho, el con-
cepto de las normas o las estructuras del derecho. Cuando no estn fun-
dadas en investigaciones empricas, es difcil separarlas de la Teora del
Derecho en general.
Por otro lado, existe la sociologa emprica del derecho, que incluye,
por ejemplo, investigaciones de las normas efectivas (vigentes) en el de-
recho, investigaciones de la aceptacin del derecho o de la implementa-
cin y eficacia de las leyes, la sociologa de los jueces o de las profesiones
jurdicas.
15
La definicin de la Sociologa del Derecho como investigacin emprica
del derecho ofrece una demarcacin ms precisa, aunque incompleta.
16
La
Sociologa del Derecho en sentido estricto, entonces, es caracterizada por
los mtodos emprico-analticos. Con eso, la pregunta por la importan-
cia de la Sociologa del Derecho puede ser formulada como la de la impor-
tancia de las investigaciones empricas para la dogmtica y la prctica
jurdicas. En cuanto a que la Sociologa Jurdica es entendida como una ju-
risprudencia informada por investigaciones empricas, la pregunta tam-
14
Cf. Rottleuthner, 1981, pp. 25, 40, 50.
15
Cf. Rottleuthner, 1981; Ryffel, 1974, pp. 170 y ss.
16
Cf. Dreier, 2000, p. 314.
La Sociologa del Derecho en la formacin jurdica
Jan R. Sieckmann
124
bin puede ser formulada como la de la necesidad o justificacin de la
Sociologa del Derecho como parte de los estudios del derecho.
2. La discusin sobre la Sociologa del Derecho en la formacin
jurdica
Desde hace mucho tiempo se discute sobre el lugar de la Sociologa
del Derecho en la formacin jurdica y su relevancia para la dogmtica
y la prctica jurdicas.
17
En general, los juristas presentan reticencias res-
pecto de la inclusin de la Sociologa del Derecho en su formacin. Una
lnea de argumentacin duda de que sta produzca resultados que ayu-
den al desarrollo de la jurisprudencia. Adems algunas concepciones del
derecho niegan la relevancia de las investigaciones empricas para la
ciencia del derecho (Rechtswissenschaft).
Entre las ltimas se destaca la Teora Pura del Derecho de Hans
Kelsen.
18
Este autor rechaza no solamente una conexin entre derecho y
moral, sino tambin la relevancia de las premisas empricas en la argu-
mentacin jurdica. La ciencia del derecho debe quedar libre tanto de
argumentos morales como de argumentos empricos.
Paradjicamente, la teora de sistemas de Luhmann tiene resultados
parecidos. Segn la concepcin del derecho como autopoitico, el sistema
del derecho solamente responde a la comunicacin en el cdigo binario
legal/ilegal.
19
Los hechos empricos no son directamente relevantes para
el sistema del derecho.
Pero tambin la teora de H. L. A. Hart, que segn el autor puede
caracterizarse como un ensayo en sociologa descriptiva,
20
y declara
la existencia de los sistemas del derecho un asunto de hecho (a matter
of fact),
21
pronto deja atrs los criterios empricos. La validez legal de las
17
Cf. Rehbinder, 1971, V; Hirsch, 1984, pp. 39 y ss.; Raiser, 1994, pp. 1 y ss. Raiser
sugiere la integracin de la Sociologa jurdica en la ciencia jurdica (Rechtswissenschaft)
en el sentido de que no solamente busque conocimiento sino tambin mejoramiento
del Derecho. En cambio, Ziegert, 1994, rechaza tal integracin.
18
Kelsen, 1960, p. 1.
19
Luhmann, 1997b, 43; cf. tambin Blankenburg, 1995, 2 n. 2; Dreier, 2002, p. 310.
20
Hart, 1994, ver sin embargo, esta pretensin es severamente criticada por Leith/Mo-
rison, 2005, 147.
21
Hart, 1994, p. 110 (1961, p. 107).
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
125
normas resulta de la derivacin de stas de la regla de reconocimiento
del sistema.
22
En consecuencia, los juristas siguen su propia metodologa,
que es el mtodo tradicional de la interpretacin jurdica.
23
Por otro lado, algunas concepciones positivistas que definen el de-
recho como hecho social llevan a concepciones del derecho que no son
adecuadas para la reconstruccin de la perspectiva jurdica. Por ejemplo,
tienen que excluir las derivaciones lgicas como argumentos para deter-
minar el contenido del derecho.
24
Sin embargo, el trabajo de los juristas
consiste en gran parte en argumentaciones de este tipo, y las concepciones
empricas no reflejan estas estructuras de la argumentacin jurdica. Por
eso no parecen del todo adecuadas.
Resulta algo sorprendente que las concepciones positivistas del de-
recho no fomenten la relevancia de la Sociologa del Derecho para la cien-
cia del derecho. Por lo contrario, parece que excluyen las investigaciones
empricas como relevantes para determinar el derecho. Esto resulta por-
que las concepciones positivistas pretenden tratar el derecho existente,
pero los mtodos jurdicos tradicionales no son empricos sino herme-
nuticos, es decir, una mezcla de argumentos semnticos y normativos.
Por ello, si se entiende el derecho existente como determinado por m-
todos hermenuticos, no empricos, no hay lugar para investigaciones
empricas en la jurisprudencia.
En consecuencia, para otorgar relevancia a los mtodos empricos
parece necesario entender la prctica jurdica como concepcin normativa
y creativa del derecho. Esto tiene correlato con su orientacin a la ex-
plicacin y justificacin de decisiones jurdicas. Reconocer el carcter nor-
mativo de la jurisprudencia da lugar a la aplicacin de mtodos empricos,
en cuanto la justificacin de las normas depende de premisas empricas.
Queda an la posicin que se pregunta por los resultados de la So-
ciologa para el Derecho,
25
y duda de las ventajas de las investigaciones
22
Hart, 1994, pp. 103, 108 (1961, p. 105).
23
Por ejemplo, el mtodo que incluye los cnones clsicos de la interpretacin, la in-
terpretacin analgica, la reduccin teleolgica, el argumentum e contrario y el argu-
mentum a fortiori.
24
Cf. tambin Rottleuthner, 1981, p. 35: los socilogos no investigan si el contenido
de normas es compatible con otras normas.
25
Dux, 1978, p. 11.
La Sociologa del Derecho en la formacin jurdica
Jan R. Sieckmann
126
empricas en comparacin con los mtodos jurdicos tradicionales. Es-
tos argumentos
26
son:
que no existen resultados sociolgicos relevantes para la jurispru-
dencia;
que los conocimientos empricos de los juristas son suficientes o
ms adecuados para la jurisprudencia;
que la aplicacin de la Sociologa al Derecho sera demasiado exi-
gente, y sus desventajas no se veran justificadas por los resultados.
Sin embargo, la deliberacin acerca de las ventajas y desventajas de
la aplicacin de los mtodos sociolgicos para la argumentacin jurdica
sera posible slo cuando se conociera cules son los resultados que la
Sociologa del Derecho puede ofrecer. Esto no es posible sin involucrarse
en investigaciones sociolgicas.
3. La importancia de las investigaciones empricas para la dogm-
tica jurdica
Sin duda la investigacin descriptiva y emprica del derecho forma
parte de la ciencia del derecho. An ms, algunos autores proclaman
que la Sociologa del Derecho es la verdadera ciencia jurdica.
27
Para el
desarrollo de los objetivos de este trabajo no necesitamos, sin embargo,
considerar esta ltima tesis.
El problema actual y desde hace algunos aos en la formacin
jurdica es que el estudio de las teoras jurdicas se incluye en la medida
en que stas se orientan a la aplicacin del derecho y a la justificacin
de las decisiones jurdicas. La ltima reforma explicita como decisin de
poltica de educacin superior una formacin jurdica orientada hacia la
prctica jurdica y la justificacin de las decisiones jurdicas segn la ley
o el derecho positivo. Por eso, la relevancia de la Sociologa del Derecho
para los estudios del derecho como estn estructurados ahora en Ale-
mania depende de que pueda contribuir a la prctica jurdica.
Las contribuciones de la Sociologa del Derecho a la prctica jurdica
no parecen ser tan evidentes como las de la Teora del Derecho o la Fi-
losofa del Derecho. La Teora del Derecho analiza en particular conceptos
26
Cf. Opp, 1973, p. 41.
27
Por ejemplo P. Leith/J. Morison, 2005, pp. 147 y ss.
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
127
bsicos y estructuras lgicas de la argumentacin. No se puede negar
que esto ayude a mejorar la prctica jurdica, que consiste esencialmente
en argumentacin. Tambin la Filosofa del Derecho como reflexin sobre
el concepto y la justificacin del derecho, y sus relaciones con la moral
y la justicia, puede ayudar a la prctica jurdica, aunque ya no es tan
evidente como la contribucin de la teora del derecho.
28
Sin embargo,
la Filosofa del Derecho trata cuestiones normativas-analticas y consiste
en argumentacin, y as se acerca a la prctica jurdica. En cambio, la
metodologa de la sociologa emprica del derecho es diferente.
La investigacin emprica puede ser relevante en varios aspectos en
el marco de las concepciones normativas del derecho.
Las condiciones de la aplicacin de las leyes se refieren a hechos emp-
ricos. Por eso, la prctica jurdica incluye premisas empricas. Sin embargo,
no es necesario que la verificacin de estas condiciones necesite de las
teoras sociolgicas. Puede ser que no se planteen problemas tericos, o
que sean materias tratadas por otras disciplinas empricas, como las Cien-
cias Econmicas, la Psicologa o las Ciencias Naturales. Por eso, la relevan-
cia de las determinaciones empricas no justifica por s sola la inclusin de
la Sociologa del Derecho en la formacin jurdica. En todo caso, justificara
la inclusin de la formacin en alguna de las disciplinas empricas.
Asimismo, la justificacin de las normas puede necesitar de premisas
empricas, as tambin la legislacin y el desarrollo del derecho por los
tribunales. Pero como en el caso de las condiciones de aplicacin de las
leyes, cualquier disciplina emprica podra ser relevante. No queda claro
que la relevancia de los argumentos empricos para la justificacin de
las normas jurdicas sea un argumento para incluir especficamente la
Sociologa del Derecho en la formacin jurdica.
Las funciones del derecho son otro aspecto emprico del mismo. Co-
nocer los efectos del derecho o de algunas de sus instituciones jurdicas
en la sociedad es importante para entender y comprender el derecho.
Sin embargo, no est claro si las teoras sobre las funciones del derecho
en general ayudan a la dogmtica o a la prctica jurdicas. Algunas teoras
pueden ser irrelevantes o aun contraproducentes. Por ejemplo, la tesis
de Luhmann acerca de que los procesos jurdicos sirven para amortiguar
28
Con dudas respecto de la jurisprudencia general, Harris, 1980, p. 2.
La Sociologa del Derecho en la formacin jurdica
Jan R. Sieckmann
128
conflictos, debilitar y agotar a los participantes y neutralizar sus motivos
(o motivaciones),
29
y para producir aceptacin del derecho en la sociedad,
aislar a los participantes que no acepten la decisin,
30
puede ser correcta.
Pero no ayuda a los jueces o a los abogados, sino que puede generar
dudas en los rganos del derecho sobre sus prcticas, o resultar en un
cinismo de estos rganos si aceptan la tesis y pretenden que sus decisiones
o actuaciones intenten ser justas o correctas segn la ley. Quizs el fun-
cionamiento del sistema dependa de que los rganos jurdicos crean en
la justificacin o correccin de sus actos.
Al lado de las funciones del derecho tambin interesa la manera en
que funciona ste mismo. La pregunta es cmo el legislador u otros
productores del derecho logran sus metas con la promulgacin de leyes
o reglas del derecho. Deben saber qu efectos tienen las leyes, si son
cumplidas o no, y cmo se hace para que las leyes y normas tengan los
efectos deseados por el legislador, por el productor del derecho. Sin
embargo, los efectos de la legislacin pueden ser analizados no slo por
la sociologa sino tambin por otras disciplinas empricas.
Las convicciones normativas de los actores sociales son otro tema
para las investigaciones empricas. La pregunta es en qu medida y de
qu manera el derecho o las sentencias (judiciales) dependen de las con-
vicciones normativas de los ciudadanos. Esto est relacionado con la
concepcin del derecho y con las competencias de los jueces. Parece que
el derecho positivo no determina todos los casos, y por eso tiene lagunas
que hacen relevantes las convicciones normativas. La pregunta entonces
es si los jueces pueden o deben decidir slo segn sus propias convic-
ciones normativas o estn obligados a considerar las convicciones nor-
mativas existentes en la sociedad. Si stas deben ser consideradas en
alguna medida y aunque de forma crtica, entonces las investigaciones
empricas son relevantes.
III. Conclusiones
Desde la perspectiva de una dogmtica y prctica jurdica orientada
a la justificacin de las sentencias (judiciales), y por eso normativa, no
29
Luhmann, 1997a, p. 4.
30
Luhmann, 1997a, p. 121.
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
129
resulta obvio que se necesiten sistemticamente investigaciones empricas
y que la Sociologa del Derecho deba ser incluida en la formacin jurdica.
Es cierto, se necesitan premisas empricas, pero de cualquier tipo, y sas,
en particular, no dependen de conocimientos sociolgicos. Y la propuesta
de incluir todas las ciencias empricas que podran ser relevantes para
las sentencias judiciales no parece practicable en el marco de la formacin
jurdica tal como est organizada tradicionalmente, orientada a decisiones
o procesos judiciales. Sin embargo, existen alternativas para que la So-
ciologa del Derecho forme parte esencial de los estudios del derecho.
La Sociologa del Derecho forma parte de una ciencia del derecho
completa. La ciencia del derecho no est restringida a la justificacin y
explicacin de las sentencias judiciales, sino que tiene que investigar
todos los aspectos del derecho, tengan o no relevancia para la prctica
jurdica.
31
La Sociologa del Derecho es importante desde la perspectiva de una
ciencia de la legislacin o creacin del derecho. Tiene que averiguar la
manera en que funcionan las regulaciones jurdicas. Esto es relevante
para saber cmo la legislacin puede lograr sus metas. La concepcin
tradicional de la jurisprudencia sostiene que los tribunales solamente
aplican la ley y no la crean. Esto no se corresponde con la realidad de
los sistemas jurdicos. Si los tribunales producen derecho, deben poder
saber qu efectos tienen sus decisiones. Sin embargo, esta tesis no slo
es un argumento a favor de la inclusin de la Sociologa del Derecho
en la formacin jurdica, sino tambin para desarrollar una ciencia de la
produccin del derecho que debe incluir otras disciplinas.
La Sociologa del Derecho es relevante desde la perspectiva de una
jurisprudencia que acepta en los casos en que el derecho presenta la-
gunas la dependencia del derecho de las convicciones crtico-normativas
de los ciudadanos, y no deja librada la determinacin del derecho a las
meras convicciones normativas de los jueces. Esto restringe la discrecio-
nalidad de los jueces a la vez que introduce un elemento democrtico
en el concepto del derecho.
31
Enfatizando la legitimidad de teoras sociolgicas sin relevancia prctica: King, 2006,
p. 53.
La Sociologa del Derecho en la formacin jurdica
Jan R. Sieckmann
130
La Sociologa del Derecho tambin es importante para la crtica del
derecho. Se puede caracterizar una jurisprudencia normativa como una
ideologa institucionalizada. Podra ser criticada desde otras perspectivas
ideolgicas, pero para fundamentar una crtica no solamente en una ideo-
loga alternativa sera necesario analizar la realidad del derecho.
Por tanto, la relevancia de la Sociologa del Derecho para la formacin
jurdica depende de qu concepto del derecho y de la jurisprudencia se
acepte. Segn una concepcin, que es limitada y orientada solamente a
la explicacin y justificacin de las sentencias judiciales y que niega la
funcin creativa de la prctica jurdica, la Sociologa del Derecho no
tiene mucha relevancia. Por el contrario, la Sociologa del Derecho es
relevante para:
una ciencia del derecho ms comprensiva (completa);
una jurisprudencia que reconoce su carcter creativo;
una teora del derecho que acepta la dependencia del derecho de
las convicciones crtico-normativas de los ciudadanos, y
una concepcin crtica del derecho y de la jurisprudencia que trata
de fundamentarse de manera cientfica y no ideolgica.
En consecuencia, la marginalizacin de la Sociologa del Derecho en
la formacin jurdica muestra:
que ya casi no existe en las facultades de derecho en Alemania
una ciencia del derecho que trata de investigar los aspectos de ste
de una forma ms comprensiva;
que falta una ciencia de la legislacin y, ms general, una ciencia
jurdica que investigue la produccin del derecho;
que falta una concepcin adecuada de la autonoma del derecho
con relacin a las convicciones normativas de los ciudadanos;
que la perspectiva crtica del derecho no est bien representada en
los estudios del derecho.
Bibliografa
BLANKENBURG, E., Die Mobilisierung des Rechts. Eine Einfhrung in die Rechtsso-
ziologie, en Berlin et al., Springer zur Fachhochschule fr Rechtskunde, JZ 20,
1995, pp. 977-983.
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
131
BRYDE, B. O., Rechtssoziologische Anmerkungen zur Diskussion ber die Re-
form der Juristenausbildung, en Empirische Rechtssoziologie. Gedenkschrift fr
Wolfgang Kaupen, Baden-Baden, Nomos, 2002, pp. 213-222.
BULL, H. P., De una facultad de Derecho hacia una Fachhochschule con nociones
bsicas de Derecho?, en Academia. Revista sobre enseanza del Derecho de Buenos
Aires, otoo de 2005, pp. 117-133.
BURGI, M., Die glckende Reform: Zur neuen Juristenausbildung an den Universitten,
NJW, 2003, pp. 2804-2805.
DREIER, R., Die Rechtssoziologie im Gefge der juristischen Grundlagen-
fcher, en DREIER, H. (Hg.), Rechtssoziologie am Ende des 20. Jahrhunderts.
Gedchtnissymposion fr E. M. Wenz, Tbingen, Mohr, 2000, pp. 309-322.
DREIER, R., Niklas Luhmanns Rechtsbegriff, ARSP 88, 2002, pp. 305-322.
DUX, G., Rechtssoziologie, Stuttgart et al., Kohlhammer, 1978.
GILLES, P. y N. FISCHER, Juristenausbildung, NJW, 2003, pp. 707-711.
HARRIS, J., Legal Philosophies, London, Butterworths, 1980.
HART, H. L. A., The Concept of Law, Oxford, Clarendon Press, 1994.
HIRSCH, E. F., Rechtssoziologie fr Juristen. Eine Aufsatzsammlung, Berlin, Duncker
& Humblot.
KELSEN, H., Reine Rechtslehre, Wien, Bhlau, 1960.
KING, M., Whats the Use of Luhmanns Theory?, en Luhmann on Law and
Politics. Critical Appraisals and Applications, The Oati International Institute
for the Sociology of Law, Oxford and Portland Oregon, Hart Publishing, 2006.
LEITH, P. y J. MORISON, Can Jurisprudence Without Empiricism Ever be a
Science?, en Jurisprudence or Legal Science? A Debate about the Nature of Legal
Theory, Oxford/Portland (Oregon), Hart Publishing, 2005, pp. 147-167.
LUHMANN, N., Das Recht der Gesellschaft, Frankfurt/M., Suhrkamp, 1997.
Legitimation durch Verfahren, Frankfurt/M., Suhrkamp, 1997.
OPP, K. D., Soziologie im Recht, Hamburg, Rowohlt, 1973.
RAISER, Thomas, Aufgaben der Rechtssoziologie als Zweig der Rechtswissens-
chaft, en Zeitschrift fr Rechtssoziologie, 1994, pp. 1-11.
REHBINDER, M., Einfhrung in die Rechtssoziologie, Frankfurt/M., Athenum,
1971.
RHL, K. F., Rechtssoziologie, Kln et al., Heymanns, 1987.
ROLFS, C. y S. ROSSI-WILBERG, Die Ausbildung im Schwerpunktbereich und die
erste Prfung an den juristischen Fakultten in Deutschland, JuS, 2007, pp. 297-307.
La Sociologa del Derecho en la formacin jurdica
Jan R. Sieckmann
132
ROTTLEUTHNER, H., 1981, Rechtstheorie und Rechtssoziologie, Freiburg/Mn-
chen, Alber.
RYFFEL, H., Rechtssoziologie. Eine systematische Orientierung, Neuwied/Berlin,
Luchterhand, 1974.
SCHBEL, H., Das Gesetz zur Reform der Juristenausbildung. Ein Zwischenbericht,
en JuS, 2004, pp. 847-852.
STOLLEIS, M., Gesucht: Ein Leitbild der Juristenausbildung, en NJW, 2001, pp.
200-202.
WASSERMANN, R., Revolution der Juristenausbildung?, en NJW, 2001, pp. 3685-
3686.
WINDEL, P., Scheinspezialisierung und Verzettelung als mgliche Folgen der Juris-
tenausbildungsreform, en Jura, 2003, pp. 79-82.
WRASE, M., Rechtssoziologie und Law and Society. Die deutsche Rechtsso-
ziologie zwischen Krise und Neuaufbruch, en Zeitschrift fr Rechtssoziologie
27, 2006, pp. 289-312.
ZIEGERT, K., Aufgaben der Rechtssoziologie als Soziologie fr Juristen in der
Rechtsforschung und Juraausbildung, en Zeitschrift fr Rechtssoziologie 15,
1994, pp. 12-23.
Academia. Revista sobre enseanza del Derecho
ao 6, nmero 12, 2008, ISSN 1667-4154, pgs. 117-133
133