Sentencia T-260/12

PRINCIPIO DEL INTERES SUPERIOR DEL MENOR-

Consagracin constitucional e internacional/DERECHOS DE LOS
NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES-Obligacin del Estado de
brindar una proteccin especial
Los derechos fundamentales de los nios, nias y adolescentes gozan de
una especial proteccin tanto en el mbito internacional como en
nuestro Estado Social de Derecho. Ello, dada la situacin de
indefensin, vulnerabilidad y debilidad de esta poblacin y la necesidad
de garantizar un desarrollo armnico e integral de la misma. Los nios,
en virtud de su falta de madurez fsica y mental !"ue les hace
especialmente vulnerables e indefensos frente a todo tipo de riesgos!,
necesitan proteccin y cuidados especiales, tanto en t#rminos
materiales, psicolgicos y afectivos, como en t#rminos $urdicos, para
garantizar su desarrollo armnico e integral y proveer las condiciones
"ue necesitan para convertirse en miembros autnomos de la sociedad.
%tendiendo esta norma bsica contenida en el prembulo de la
&onvencin sobre los Derechos del 'io y en la Declaracin de las
'aciones (nidas sobre los Derechos del 'io, el artculo )* de la
&onstitucin +oltica de &olombia, e,ige la obligacin de prodigar una
especial proteccin a a"uellos grupos sociales cuya debilidad sea
manifiesta, destacndose entre estos grupos la especial proteccin de los
nios, la cual es prevalente inclusive en relacin con los dems grupos
sociales.
DERECHO AL HAEAS DATA-Vinculacin directa con la intimidad y buen
nombre
INTIMIDAD Y HAEAS DATA EN PA!INA "E O SITIO DE
INTERNET-Proteccin
De conformidad con la $urisprudencia de esta &orporacin, dentro de las
prerrogativas -contenidos mnimos! "ue se desprenden de este derecho encontramos,
por lo menos, las siguientes. /i0 el derecho de las personas a conocer -acceso! la
informacin "ue sobre ellas est recogidas en bases de datos, lo "ue conlleva el
acceso a las bases de datos donde se encuentra dicha informacin1 /ii0 el derecho a
un incluir nuevos datos con el fin de se provea una imagen completa del titular1 /iii0
el derecho a actualizar la informacin, es decir, a poner al da el contenido de dichas
bases de datos1 /iv0 el derecho a "ue la informacin contenida en bases de datos sea
rectificada o corregida, de tal manera "ue concuerde con la realidad1 /v0 el derecho
a e,cluir informacin de una base de datos o archivo, bien por"ue se est haciendo
un uso indebido de ella, o por simple voluntad del titular -salvo las e,cepciones
previstas en la normativa. &omo se aprecia la proteccin del derecho fundamental
del habeas data tiene como finalidad la proteccin de los datos en un mundo
globalizado, en el "ue el acceso a la Sociedad de la 2nformacin y el conocimiento es
cada vez mayor. Esta proteccin responde, adems, a la importancia "ue tales datos
revisten para la garanta de otros derechos como la intimidad, el buen nombre, el
honor y la honra.
IN#ORMACION PERSONAL, INTIMIDAD E IMA!EN EN REDES
SOCIALES DI!ITALES Y EN INTERNET-Afectacin
La afectacin de los derechos fundamentales en redes sociales como el 3aceboo4
puede generarse en el momento en el cual el usuario se registra en la red escogida,
durante su participacin en la plataforma, e incluso en el momento en "ue decide
de$ar de utilizar el servicio. En el estudio sobre la privacidad de los datos
personales y la seguridad de la informacin en las redes sociales on line, realizado
por el 2nstituto 'acional de 5ecnologas de la &omunicacin ! %gencia Espaola de
+roteccin de Datos! se seala "ue el primer momento crtico se sit6a al momento
del registro del usuario y la configuracin del perfil, pues este incidir en el derecho
a la intimidad y en el honor y la honra en caso de "ue el usuario no establezca
adecuadamente su perfil de privacidad en el momento del registro, ya sea por
desconocimiento o por"ue la red no disponga de estas opciones de configuracin.
Los derechos de los usuarios pueden verse afectados adems con la publicacin de
contenidos e informacin en la plataforma -fotos, videos, mensa$e, estados,
comentarios a publicaciones de amigos!, 7pues los alcances sobre la privacidad de
los mismos pueden tener un alcance mayor al "ue consider el usuario en un primer
momento, ya "ue estas plataformas disponen de potentes herramientas de
intercambio de informacin, de capacidad de procesamiento y de anlisis de la
informacin facilitada por los usuarios8.
IN#ORMACION PERSONAL, INTIMIDAD E IMA!EN EN REDES
SOCIALES DI!ITALES Y EN INTERNET-Riesgos para menores de
edad/ACCESO A REDES SOCIALES DE NIOS, NIAS Y
ADOLESCENTES-Debe darse con acompaamiento de los padres o personas
responsables de su cuidado
En el caso en particular de los menores de edad los riesgos estn ntimamente
relacionados con lo siguiente. los nios y nias tienen la posibilidad de acceder en
las redes sociales a contenidos de carcter inapropiado para su edad1 los menores
tienen la posibilidad de iniciar contacto on line, e incluso fsicamente con usuarios
malintencionados1 e,iste proliferacin de la informacin personal grfica de los
menores, ya sea publicada por ellos mismos o por terceros con desconocimiento de
los riesgos a los cuales pueden ser e,puestos. Las anteriores circunstancias pueden
e,poner a los nios y nias, en caso de no acceder al mundo de las redes sociales
con el debido acompaamiento de los padres a situaciones como abusos,
discriminacin, pornografa y otros "ue pueden incidir de manera negativa en su
crecimiento y desarrollo armnico e integral. 5ales riesgos pueden ser evitados si se
tiene conocimiento acerca del funcionamiento y las polticas de privacidad de los
diferentes sitios en lnea, en especial de las redes sociales. De all "ue en el caso
especfico de los menores de edad, en especial nios y nias, el acceso a las redes
sociales debe darse con el acompaamiento de los padre o personales responsables
2
de su cuidado, a fin de "ue #stos sean consientes de "ue si bien en mundo de la
informacin y la tecnologa implica un sinn6mero de beneficios para su desarrollo,
al mismo tiempo genera una serie de riesgos "ue se pueden evitar con un correcto
mane$o de la informacin y con una adecuada interaccin con los dems miembros
de la red.
PROTECCION DE DATOS PERSONALES Y LA $IDA PRI$ADA EN
LAS REDES SOCIALES, EN PARTICULAR DE NIOS, NIAS Y
ADOLESCENTES-Recomendaciones en el emorandum de onte!ideo
Los estados y las entidades educativa deben tener en cuenta el rol de los
progenitores, o cual"uier otra persona "ue tenga ba$o su responsabilidad el cuidado
de las nias, nios y adolescentes en la formacin personal de ellos, "ue incluye el
uso responsable y seguro del internet y las redes sociales digitales. Es tarea del
estado y las entidades educativas proveer informacin y fortalecer capacidades de
los progenitores, sobre los eventuales riesgos a "ue se enfrentan los menores en
internet1 toda medida "ue impli"ue control de las comunicaciones tiene "ue respetar
el principio de proporcionalidad, por tanto se debe determinar "ue la misma tiene
como fin la proteccin y garanta de derechos "ue es adecuada al fin perseguido y
"ue no e,iste otra medida "ue permita obtener los mismos resultados y sea menos
restrictiva de derechos. Se debe transmitir claramente a las nias, nios y
adolescentes "ue internet no es un espacio sin normas, impune o sin
responsabilidad. En especial deben ser alertados sobre la participacin annima o
el uso de pseudnimos, el respeto a la privacidad, intimidad y buen nombre de
terceras personas, responsabilidades civiles, penales y administrativas "ue se
e,isten cuando se vulneran derechos propios o de terceros en la red, entre otros
aspectos. Se recomienda enfticamente la promocin de una sostenida y completa
educacin sobre la sociedad de la informacin y el conocimiento, en especial para el
uso responsable y seguro del 2nternet y las redes sociales digitales, por medio de la
inclusin en los planes de estudio, la produccin de material didctico en el "ue se
representen las potencialidades y riesgos y la capacitacin de los docentes en el
tema.

DERECHO AL HAEAS DATA DE MENOR DE EDAD-Vulneracin por
padre "uien cre cuenta en faceboo# a nombre de su $i%a de & aos sin "ue ella
sea consciente
PRINCIPIO DEL INTERES SUPERIOR DEL MENOR EN ACCESO A
REDES SOCIALES-Orden a padre de cancelar cuenta en faceboo# "ue abri
a nombre de su $i%a de & aos
Referencia' e(pediente )*+,2-+,-.2
Accin de tutela instaurada por AA/ en
representacin de su menor $i%a 00 contra
11,
agistrado Ponente'
+
231ER)O A4)O45O 65ERRA POR)O
1ogot7 D,C,/ !eintinue!e 829: de mar;o de dos mil doce 82<=2:
>a 6ala Octa!a de Re!isin de la Corte Constitucional integrada por los agistrados
>u?s Ernesto Vargas 6il!a/ ar?a Victoria Calle Correa y 2umberto Antonio 6ierra
Porto/ "uien la preside/ en e%ercicio de sus competencias constitucionales y legales/
espec?ficamente las pre!istas en los art?culos @. y 2&= numeral 9A de la Constitucin
Pol?tica y en los art?culos ++ y siguientes del Decreto 2B9= de =99=/ $a proferido la
siguiente
SENTENCIA
Dentro del proceso de re!isin del fallo de tutela proferido por el Cu;gado Primero
Ci!il unicipal del unicipio de Cartago/ Valle del Cauca/ "ue neg la tutela
impetrada por la seora AA/ en representacin de su $i%a menor 00/ contra el seor
11,
P%&tecci'n a (a i)enti)a)
En el presente caso debe aclarase "ue por estar in!olucrado un menor de edad la 6ala
$a decidido no $acer mencin de su nombre como medida para garanti;ar su
intimidad/ su buen nombre y su $onra, En este sentido se tomaran medidas para
impedir su identificacin/ rempla;ando el nombre por con!enciones a las "ue se $ar7
referencia en el relato de los $ec$os "ue enmarcan el caso, Adicionalmente/ en la
parte resoluti!a de esta sentencia se ordenar7 "ue la 6ecretar?a de esta Corporacin y
"ue las autoridades %udiciales de instancia guarden reser!a respecto de las identidades
referidas,
I* ANTECEDENTES
El pasado tres 8+: de octubre de dos mil once 82<==:/ la ciudadana AA/ en
representacin de su menor $i%a 00/ interpuso accin de tutela solicitando el amparo
de los derec$os fundamentales de la nia a la intimidad/ el buen nombre y el libre
desarrollo de la personalidad/ los cuales/ en su opinin/ $an sido !ulnerados por el
seor 11,
De acuerdo con la solicitud de tutela y las pruebas obrantes en el e(pediente/ la
accionante sustenta su pretensin en los siguientes

Hec+&,
=,* 5ndica la accionante/ "ue en la red social Daceboo# aparece una p7gina a nombre
de su $i%a 00/ "uien en la actualidad cuenta con & aos de edad,
2,* anifiesta "ue/ por la corta edad de la menor Esta no cuenta con la madure;
neuronal necesaria para abrir por su propia !oluntad una p7gina en las redes sociales,
&
+, * Afirma "ue/ por los comentarios de%ados en el perfil de la menor y las fotos
eti"uetadas se puede concluir "ue el creador del perfil es el padre de la nia/ seor
11,
&,* 6eala "ue el seor 11 est7 utili;ando una fec$a falsa de nacimiento de la menor
para poder crear la p7gina en la red social/ toda !e; "ue ella naci el == de %ulio de
2<<- y en el perfil aparece como fec$a de nacimiento el == de %ulio de =9-&,
B,* Considera "ue el seor 11 incumpli las condiciones sealadas por Daceboo#
para el registro y cuentas de seguridad/ en especial a"uella "ue prescribe Fno se
proporciona ninguna informacin personal falsa en 3aceboo4, o crear una cuenta
para otras personas sin su autorizacin8 y la referente a Fusted no va a usar
3aceboo4 si es menor de )*G,
., * As? mismo/ indica la madre de la menor "ue con la creacin del perfil a su $i%a
00 en Daceboo# se incumpli la regla de proteccin de derec$os de otra persona
establecida por la red social/ pues la p7gina es clara al indicar "ue Fno publicaras
contenido ni realizaras ninguna accin en 3aceboo4 "ue infrin$a o viole los derechos
de otro o "ue no cumpla la leyG,
-,* Dinalmente/ seala la seora AA "ue el padre de menor est7 suplantando la
identidad de 00 y utili;ando la p7gina para desprestigiarla como persona y
entorpecer la pa; familiar
S&(icit-) )e T-te(a
@,* Con fundamento en los $ec$os narrados/ la ciudadana AA solicita la proteccin de
los derec$os fundamentales de su menor $i%a a la intimidad/ el buen nombre y el libre
desarrollo de la personalidad, Adem7s/ pide "ue Fla autoridad en razn de su
competencia haga saber al padre biolgico de 99 "ue est usando la identidad de la
menor para entorpecer la paz familiar8,
Re,.-e,ta )e( )e/an)a)&
9,* En escrito presentado por el seor 11/ padre de la menor/ indic lo siguiente'
*En primer lugar/ confirm "ue su $i%a 00 est7 en las p7ginas de Daceboo#/
plenamente identificada solo ante 2& miembros de su familia/ entre ellos un miembro
de su familia materna, 5ndic adem7s "ue el perfil se encuentra ba%o estrictas medidas
de pri!acidad para personas por fuera del c?rculo familiar,
En segundo lugar/ seal "ue el perfil se encuentra sin identificacin de su domicilio/
telEfono o cual"uier otro dato "ue la pueda poner en riesgo personal,
En tercer lugar/ indic "ue como padre de la menor decidi $acer un 7lbum familiar
!irtual ba%o el nombre 00 con el solo fin de elaborar de manera responsable una
secuencia lgica de la !ida y $ec$os "ue rodean el crecimiento de su $i%a/ ya "ue era
la Hnica manera efecti!a de recibir y descargar fotos de otras p7ginas de Daceboo# en
las cuales ella aparece/ tal como la p7gina del Card?n Cascabeles de Colores/ donde le
enteran !isualmente otros padres y familiares de nios "ue a$? estudian/ sobre
cual"uier acti!idad en la cual estu!o la nia y de la "ue de otra forma nunca $ubiera
tenido conocimiento,
B
>o anterior/ por cuanto pueden trascurrir periodos de $asta un ao en los "ue el puede
estar ausente de su $i%a por las acciones Fin$ustas y dolosas de la madre8,
Adicionalmente/ manifest "ue en la p7gina no se buscan nue!os amigos/ no se asiste
a in!itaciones/ no se aceptan %uegos/ no se aceptan opiniones de otros miembros
diferentes a la familia/ inclusi!e no se aceptan solicitudes de reconocimiento de
afinidad o la;os familiares,
En cuarto lugar/ seal "ue el mismo acto de de%ar la fec$a de la p7gina da total
claridad sobre la naturale;a del $ec$o/ sobre los indi!iduos "ue la componen y sobre
lo "ue all? se pretende/ Fpara "ue el creador de la pgina /:ar4 ;uc4erberg0 decida
o no si la familia, el propio padre y la misma hi$a en un futuro tengan un medio
virtual de ver fotos, acontecimientos reales, momentos memorables dada la #poca
actual donde podemos crear un lbum fotogrfico virtual y no de rollos de pelcula
como hace algunos aos atrs y "ue la me$or manera de compartirlo sanamente es
por medios mundialmente conocidos como el 3aceboo4 , aclarando "ue ba$o las
estrictas medidas de seguridad "ue se re"uieren para evitar peligros propios de estos
y sin ning6n asomo de perfil p6blico o de suplantacin de identidadG
=
,
En relacin con el cumplimiento de las reglas sealadas por el Daceboo# para poder
crear un perfil en dic$a red social manifest lo siguiente'
* Como padre de la menor posee la patria potestad/ por lo "ue puede obrar en su
beneficio y a fa!or de conser!ar sus !?nculos familiares mientras ella no pueda tomar
ese tipo de decisiones,
* El perfil de 00 es real y personal, En el nunca se $an malinterpretado palabras "ue
por la incapacidad de la menor para mane%ar la p7gina con la madure; neuronal
necesaria nunca se $an escrito como si fuese ella la "ue $ablara, >as interpelaciones/
cuestionamientos !erbales y preguntas inocentes de la menor $an sido y ser7n
detalladas siempre de maneras ob%eti!as y separadas por comillas/ puntos suspensi!os
y apartes/ obrando ba%o criterios de propiedad del autor,
* 4unca $a $abido caracter?sticas de p7gina comercial,
*00 no es usuaria de Daceboo# personalmente/ lo $ace Hnicamente el padre en su
representacin de manera inofensi!a/ cariosa y con aspiraciones de bienestar futuro/
al asegurar su permanencia en el tiempo ante la posible perdida de informacin f?sica,
* Afirma no ser delincuente se(ual con!icto y Fpor peticin de la madre ante la
acusacin de ser un trastornado bipolar me fueron realizados e,menes psicolgicos
en medicina legal de +ereira
<
F,
*>a informacin es e(acta y actuali;ada en la medida en "ue suceden los e!entos m7s
preponderantes e interesantes para la familia paterna,
* Afirm "ue nadie diferente a El tiene contrasea de acceso al perfil,
1 Dolio =+/ Cuaderno =
2 Dolio =& cuaderno =
.
5ndic adem7s cumplir con el resto de los re"uisitos sealados por Daceboo# para
acceder a dic$a red social,
Por otro lado/ seal "ue nunca se $a llamado 00 y no $aber cambiado su gEnero
masculino en e(presin oral o escrita por palabras "ue denoten cambio de gEnero con
la intencin de confundir o engaar, De all? "ue lo "ue escribe permite entender la
e(istencia de un oyente imaginario o ausente/ "ue para el efecto ser7 00 en el futuro,
Dinalmente/ indic "ue no se $a desprestigiado a la madre a tra!Es del perfil de 00 y
solicit proteger sus derec$os pues no puede compartir con su $i%a,
Deci,i'n 0-)icia( &10et& )e %e2i,i'n
Sentencia )e 3nica in,tancia*
El Cu;gado Primero Ci!il unicipal de Cartago/ Valle/ neg la tutela impetrada por la
siguiente ra;n'
7(na vez cote$ados los cargos esbozados en el escrito introductorio con las
pruebas e,istentes en el plenario, considera el despacho "ue contrario a lo
alegado por la parte actora, los comentarios efectuados por el padre de /990
hacen alusin al amor "ue este profesa a su hi$a, sin "ue se evidencie mal
intencin alguna en dichos comentarios, por el contrario en los ane,os se
puede inferir "ue el padre de la menor abri dicha pgina con ocasin al
distanciamiento "ue ha e,istido entre el y su hi$a, lo cual obviamente va en
detrimento de la menor de edad, por ello considera el despacho oportuno y
prudente hacer un llamado de atencin a sus progenitores, para "ue en aras
del bienestar de su hi$a, procuren limar las asperezas con el fin de
sobreponer el inter#s superior de la nia, "uien es la principal afectada por
las desavenencias familiares, y como no es posible "ue todos convivan ba$o el
mismo techo, procuren "ue sus actuaciones tengan como 6nico fin contribuir
a su desarrollo armnico e integral, teniendo en cuenta "ue como lo ha
establecido la &orte &onstitucional, el inter#s superior del menor no se
identifica, necesariamente, con a"uello "ue algunos de los padres, o "uien
tenga la custodia, pueda considerar bueno o me$or para el nio8.
P%-e1a, %e(e2ante, &1%ante, en e( e4.e)iente*
=,* 5mpresin de la p7gina de Daceboo# donde aparece el perfil de 00,
+
2, Registro Ci!il de 00,
&
+, 5mpresin de la declaracin de derec$os y responsabilidades en Daceboo#,
B
&,* 5mpresin de fotos y comentarios a las fotos "ue se encuentran publicadas en el
perfil de 00
.
,
3 Dolio B/ Cuaderno =
4 Dolio &/ Cuaderno =
5 Dolio ./ Cuaderno =
6 Dolio =- y ss,/ Cuaderno =
-
B* 5mpresin del listado de amigos de 00 en Daceboo#/ con la e(plicacin del
parentesco de la menor con cada uno de ellos
-
,
.,* Comentarios reali;ados en el muro de 00,
@
II* CONSIDERACIONES Y #UNDAMENTOS
C&/.etencia
=,* Esta Corte es competente para re!isar el presente fallo de tutela de conformidad
con lo pre!isto en los art?culos @. y 2&= de la Constitucin 4acional/ el Decreto 2B9=
de =99= y las dem7s disposiciones pertinentes,
P%&1(e/a 0-%5)ic&
2,* En atencin a lo e(puesto/ corresponde a esta 6ala de Re!isin determinar si se
afecta el interEs superior del menor y los derec$os fundamentales de la nia 00 al
$abeas data y a la $onra/ con la creacin de una cuenta en Daceboo# a su nombre por
parte de su padre,
+,* A fin de resol!er el asunto/ la 6ala se pronunciar7 sobre los siguientes tpicos' 8i:
El interEs superior del menor en el Estado Colombiano, Reiteracin de %urisprudencia/
8ii: el derec$o fundamental al $abeas data I Reiteracin de %urisprudencia*/ 8iii: los
riesgos para los derec$os fundamentales/ entre otros/ la intimidad/ la proteccin de
datos y la imagen en las redes sociales/ 8i!: recomendaciones establecidas en
emurandum de onte!ideo sobre la proteccin de datos personales y la !ida
pri!ada en las redes sociales en 5nternet/ en particular de nios/ nias y adolescentes
yJ 8!: el caso concreto,
i* E( inte%e,e, ,-.e%i&% )e( /en&% en e( E,ta)& c&(&/1ian&* Reite%aci'n )e
0-%i,.%-)encia
>os derec$os fundamentales de los nios/ nias y adolescentes go;an de una especial
proteccin tanto en el 7mbito internacional como en nuestro Estado 6ocial de
Derec$o, Ello/ dada la situacin de indefensin/ !ulnerabilidad y debilidad de esta
poblacin y la necesidad de garanti;ar un desarrollo armnico e integral de la misma,
Entre los instrumentos internacionales en los cuales se encuentran consagrados los
derec$os de los menores se destacan los siguientes'
En primer lugar encontramos/ la Con!encin sobre los Derec$os del
4io/ "ue dispone en su art?culo +*= "ue 7en todas las medidas
concernientes a los nios "ue tomen las instituciones p6blicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial
a "ue se atender ser el inter#s superior del nio8J y en el art?culo +*2/
establece "ue 7los Estados partes se comprometen a asegurar al nio la
7 Dolio 22 y ss, Cuaderno =,
8 Dolio 2&/ Cuaderno =,
@
proteccin y el cuidado "ue sean necesarios para su bienestar, teniendo
en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas
responsables de #l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas
legislativas y administrativas adecuadas8,
Por su parte/ el Pacto 5nternacional de Derec$os Ci!iles y Pol?ticos
dispone en su art?culo 2&*= "ue 7todo nio tiene derecho, sin
discriminacin alguna por motivos de raza, color, se,o, idioma, religin,
origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento, a las
medidas de proteccin "ue su condicin de menor re"uiere, tanto por
parte de su familia como de la sociedad y del Estado8/ en el mismo
sentido "ue el art?culo =9 de la Con!encin Americana de Derec$os
2umanos/ segHn el cual 7todo nio tiene derecho a las medidas de
proteccin "ue su condicin de menor re"uiere por parte de su familia,
de la sociedad y del Estado8/ y "ue el art?culo =<*+ del Pacto
5nternacional de Derec$os Econmicos/ 6ociales y Culturales/ "ue
ordena' 7se deben adoptar medidas especiales de proteccin y
asistencia a favor de todos los nios y adolescentes, sin discriminacin
alguna por razn de filiacin o cual"uier otra condicin8,
)ambiEn el Principio 2 de la Declaracin de las 4aciones 3nidas sobre
los Derec$os del 4io dispone "ue los nios go;ar7n de especial
proteccin/ y ser7n pro!istos de las oportunidades y recursos necesarios
para desarrollarse f?sica/ mental/ moral/ espiritual y socialmente de
manera normal y sana/ y en condiciones de libertad y dignidadJ para ello/
precisa la Declaracin/ las autoridades tomar7n en cuenta al momento de
adoptar las medidas pertinentes/ el interEs superior de los nios como su
principal criterio de orientacin, 5gualmente/ la Declaracin 3ni!ersal de
Derec$os 2umanos de =9&@/ en su art?culo 2B*2/ establece "ue 7la
maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados de asistencia
especiales8/ y "ue 7todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de
matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social8.
En el 7mbito americano/ la proteccin de los derec$os de los nios $a sido ob%eto de
un completo an7lisis por parte de la Corte 5nteramericana de Derec$os 2umanos/ a
tra!Es de sus sentencias y en especial de la Opinin Consulti!a 4o, OC*=-/2<<2 del
9
2@ de agosto de 2<<2/ solicitada por la Comisin 5nteramericana de Derec$os
2umanos sobre la interpretacin de los art?culos @ y 2B de la Con!encin Americana
sobre Derec$os 2umanos/ con el propsito de determinar si las medidas especiales
establecidas en el art?culo =9
9
8derec$os del nio: de la Con!encin Americana sobre
Derec$os 2umanos constituyen 7lmites al arbitrio o a la discrecionalidad de los
Estados8 en relacin a nios/ y asimismo solicit la formulacin de criterios
generales !7lidos sobre la materia dentro del marco de la Con!encin Americana,
6iendo Estos algunos de los par7metros internacionales "ue fi%an las conductas "ue
deben adoptar los estados frente a la nie;/ corresponde al Estado colombiano
atenderlas lle!ando a cabo acciones en procura del bienestar de este grupo de
personas y dando cumplimiento estricto a los compromisos internacionales a los "ue
se $a obligado,
>os nios/ en !irtud de su falta de madure; f?sica y mental *"ue les $ace
especialmente !ulnerables e indefensos frente a todo tipo de riesgos*/
necesitan proteccin y cuidados especiales/ tanto en tErminos materiales/
psicolgicos y afecti!os/ como en tErminos %ur?dicos/ para garanti;ar su
desarrollo armnico e integral y pro!eer las condiciones "ue necesitan
para con!ertirse en miembros autnomos de la sociedad,
Atendiendo esta norma b7sica contenida en el pre7mbulo de la
Con!encin sobre los Derec$os del 4io y en la Declaracin de las
4aciones 3nidas sobre los Derec$os del 4io/ el art?culo =+ de la
Constitucin Pol?tica de Colombia/ e(ige la obligacin de prodigar una
especial proteccin a a"uellos grupos sociales cuya debilidad sea
manifiesta/ destac7ndose entre estos grupos la especial proteccin de los
nios/ la cual es pre!alente inclusi!e en relacin con los dem7s grupos
sociales,
4uestra Carta Pol?tica en su art?culo && dispone/ "ue los derec$os de los
nios pre!alecen sobre los derec$os de los dem7s, As? la %urisprudencia
constitucional $a reconocido "ue los menores de edad tienen el status de
su$etos de proteccin constitucional reforzada/ condicin "ue se $ace
manifiesta *entre otros efectos* en el car7cter superior y prevaleciente de
9 El art?culo =9 de la Con!encin Americana de derec$os 2umanos dispone' 7 5odo nio tiene
derecho a las medidas de proteccin "ue su condicin de menor re"uieren por parte de su familia,
de la sociedad y del Estado8.
=<
sus derec$os e intereses/ cuya satisfaccin debe constituir el ob%eti!o
primario de toda actuacin "ue les competa,
6obre el particular $a dic$o la Corte'
7El artculo == de la &onstitucin +oltica es ine"uvoco al establecer "ue los
derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems, como
consecuencia del especial grado de proteccin "ue a"uellos re"uieren, dadas
sus condiciones de vulnerabilidad e indefensin, y la especial atencin con "ue
se debe salvaguardar su proceso de desarrollo y formacin. (na de las
principales manifestaciones de este precepto constitucional, "ue se enmarca en
el conte,to del Estado Social de Derecho y del deber general de solidaridad,
es el principio de preservacin del inter#s superior del menor, "ue ha sido
desarrollado por la $urisprudencia constitucional
)>
y consagrada en los
artculos <> y << del &digo del :enor.
))
Dicho principio refle$a una norma
ampliamente aceptada por el derecho internacional,
)<
consistente en "ue al
menor se le debe otorgar un trato preferente, acorde con su caracterizacin
$urdica en tanto su$eto de especial proteccin, de forma tal "ue se garantice
su desarrollo integral y armnico como miembro de la sociedad.
?@u# significa "ue los nios sean titulares de derechos prevalecientes e
intereses superioresA La respuesta 6nicamente se puede dar desde las
circunstancias de cada caso y de cada nio en particular /B0
Esta regla no e,cluye, sin embargo, la e,istencia de parmetros generales "ue
pueden tomarse en cuenta como criterios orientadores del anlisis de casos
individuales. En efecto, e,isten ciertos lineamientos establecidos por el
ordenamiento $urdico para promover el bienestar de los nios, tanto a nivel
general /en la &onstitucin, la ley y los tratados e instrumentos
internacionales "ue regulan la situacin de los menores de edad0 como
10 Ver/ entre otras/ las sentencias )*9-9/<=/ )*B=&/9@ y )*&<@/9B,
11 Cdigo del enor/ art?culo 2<' F>as personas y las entidades tanto pHblicas como pri!adas "ue
desarrollen programas o tengan responsabilidades en asuntos de menores/ tomar7n en cuenta sobre
toda otra consideracin/ el interEs superior del menorG, KK Cdigo del enor/ art?culo 22' F>a
interpretacin de las normas contenidas en el presente cdigo deber7 $acerse teniendo en cuenta
"ue su finalidad es la proteccin del menorG,
12 >a Con!encin sobre los Derec$os del 4io reconoce en su pre7mbulo "ue la nie; es acreedora
de especial cuidado y asistencia/ y dispone en su art?culo +*= "ue en todos los asuntos relati!os a
menores de edad/ las autoridades pHblicas y pri!adas deben prestar atencin prioritaria a los
intereses superiores de los nios, A su !e;/ la Declaracin de las 4aciones 3nidas sobre los
Derec$os del 4io establece "ue los menores/ dada su inmadure; f?sica y mental/ re"uieren
especiales sal!aguardas y cuidado/ incluida una adecuada proteccin legal, Por otra parte/ la Corte
Europea de Derec$os 2umanos $a aplicado reiteradamente el est7ndar del interEs superior del
menor/ entre otras en las decisiones de 6a$in !s, Alemania 8sentencia del == de octubre de 2<<=/
en la cual se restringi el contacto entre un ciudadano alem7n y su $i%a menor de edad/ por
considerar "ue dada la animad!ersin entre El y la madre de la nia/ tales contactos ir?an en
detrimento del interEs superior de Esta Hltima:/ >, Vs, Dinlandia 8sentencia del +< de mar;o de
2<<</ en la cual se acept una medida de proteccin consistente en separar a un menor de sus
padres biolgicos por e(istir acusaciones de abuso se(ual y una enfermedad mental de la madre/
"ue $ac?an presumir "ue el interEs superior del menor ser?a satisfec$o con la separacin: y P,/ C, y
6, Vs, Reino 3nido 8sentencia del =. de %ulio de 2<<2/ en la cual se aprob la colocacin de un
nio reciEn nacido y su $ermana en un $ogar sustituto/ dados los antecedentes psi"ui7tricos de la
madre/ "ue constitu?an un riesgo para su salud y/ por ende/ contrariaban su interEs superior:,
==
derivados de la resolucin de casos particulares /es decir, de la $urisprudencia
nacional e internacional aplicable0, "ue sirven para guiar el estudio del
inter#s superior de menores, en atencin a las circunstancias de cada caso8
)*
,
>a Corte $a sealado "ue el interEs de los nios 7debe ser independiente del criterio
arbitrario de los dems y, por tanto, su e,istencia y proteccin no dependen de la
voluntad o capricho de los padres o de los funcionarios p6blicos encargados de
protegerlo8
)=
J no obstante/ $a dic$o "ue igualmente ello no implica "ue al momento
de determinar cu7l es la opcin m7s fa!orable para los nios/ las nias y los
adolescentes en particular/ no se puedan tener en cuenta los derec$os e intereses de
las personas !inculadas con ellos/ en especial los de sus padres, Por el contrario/ el
interEs superior de los nios/ las nias y los adolescentes pre!alece sobre los
intereses de los dem7s/ pero no es de ninguna manera e(cluyente ni absoluto frente a
ellos,
5gualmente/ e(presa'
7El sentido mismo del verbo 7prevalecer8
)C
implica, necesariamente, el
establecimiento de una relacin entre dos o ms intereses contrapuestos en
casos concretos, entre los cuales uno /el del menor0 tiene prioridad en caso
de no encontrarse una forma de armonizacin1 por lo mismo, los derechos e
intereses cone,os de los padres y dems personas relevantes se deben tomar
en cuenta en funcin del inter#s superior del menor. De hecho, slo as se
logra satisfacer plenamente el mandato de prioridad de los intereses de los
nios, ya "ue #stos son titulares del derecho fundamental a formar parte de
una familia, por lo cual su situacin no debe ser estudiada en forma
aislada, sino en el conte,to real de sus relaciones con padres, acudientes y
dems familiares e interesados. Esta es la regla "ue establece el artculo *!
< de la &onvencin sobre Derechos del 'io, seg6n el cual Dlos estados se
comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado "ue sean
necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de
sus padres, tutores u otras personas responsables de #l ante la leyE
)F
8.
Por su parte el actual Cdigo de la infancia y la adolescencia en su art?culo +9
seala'
7%G5H&(LI Jo. 2'5EGKS S(+EG2IG DE LIS '2LIS, L%S '2L%S M
LIS %DILES&E'5ES. Se entiende por inter#s superior del nio, nia y
adolescente, el imperativo "ue obliga a todas las personas a garantizar la
satisfaccin integral y simultnea de todos sus Derechos Numanos, "ue son
universales, prevalentes e interdependientes.
13 6entencia )*B=</<+
14 6entencia )*&<@/9B
15 De conformidad con el Diccionario de la Geal %cademia de la Lengua Espaola, 7prevalecer8
significa, en su primera acepcin, 7sobresalir una persona o cosa1 tener alguna superioridad o
venta$a entre otras8.
16 En igual sentido, el artculo C de la &onvencin sobre Derechos del 'io dispone "ue 7los
estados partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su
caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, seg6n establezca la costumbre
local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del nio, de impartirle, en
consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para "ue el
nio e$erza los derechos reconocidos en la presente convencin8.
=2
%G5H&(LI Oo. +GEP%LE'&2% DE LIS DEGE&NIS. En todo acto,
decisin o medida administrativa, $udicial o de cual"uier naturaleza "ue
deba adoptarse en relacin con los nios, las nias y los adolescentes,
prevalecern los derechos de estos, en especial si e,iste conflicto entre sus
derechos fundamentales con los de cual"uier otra persona.
En caso de conflicto entre dos o ms disposiciones legales, administrativas
o disciplinarias, se aplicar la norma ms favorable al inter#s superior del
nio, nia o adolescente
El interEs superior del menor/ consagrado como se !io tanto en el 7mbito
internacional como en el ordenamiento interno/ deber7 orientar cual"uier actuacin
"ue se tome al momento de determinar las pol?ticas de acceso de los nios/ nias y
adolescentes a las sociedad de la informacin y el conocimiento/ a fin de garanti;ar
su desarrollo armnico e integral,
iii* E( )e%ec+& a( +a1ea, )ata* Reite%aci'n )e 0-%i,.%-)encia*
El art?culo =B de la Constitucin de =99= reconoci e(pl?citamente el F/B0 derecho a
conocer, actualizar y rectificar las informaciones "ue se hayan recogido sobre ellas
en bancos de datos y en archivos de entidades p6blicas y privadas8 y adem7s
dispuso "ue 7QeRn la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos se respetar la
libertad y dems garantas consagradas en la &onstitucin8. Estos preceptos le?dos
en con%unto con la primera parte del mismo art?culo =B Isobre el derec$o a la
intimidad/ el art?culo =. I"ue reconoce el derec$o al libre desarrollo de la
personalidad* y el art?culo 2< Isobre el derec$o a la informacin acti!o y pasi!o y el
derec$o a la rectificacin* de la Carta/ $an dado lugar al reconocimiento de un
derec$o fundamental autnomo catalogado como derec$o al $abeas data/ y en
algunas oportunidades/ como derec$o a la autodeterminacin informati!a o
inform7tica,
En la %urisprudencia constitucional/ el derec$o al $abeas data fue primero interpretado
como una garant?a del derec$o a la intimidad/ de all? "ue se $ablara de la proteccin
de los datos "ue pertenecen a la !ida pri!ada y familiar/ entendida como la esfera
indi!idual impenetrable/ en la "ue cada cual puede reali;ar su proyecto de !ida y en
la "ue ni el Estado ni otros particulares pueden interferir,
=-
)ambiEn surgi al interior de la Corte una segunda l?nea interpretati!a "ue
consideraba el $abeas data una manifestacin del libre desarrollo de la personalidad,
6egHn esta l?nea/ el $abeas data tiene su fundamento Hltimo 7/B0 en el mbito de
autodeterminacin y libertad "ue el ordenamiento $urdico reconoce al su$eto como
condicin indispensable para el libre desarrollo de la personalidad y en homena$e
$usticiero a su dignidad8
)J
.
Con posterioridad el derec$o al 2abeas Data es entendido como un derec$o
autnomo compuesto por la autodeterminacin inform7tica y la libertad,
=9
Este fue
17 Ver las sentencias )*&=& de =992/ )*=.= de =99+/ y C*9=+ de 2<=<,
18 &fr, sentencia )*+&< de =99+,
19 63*<@2*=99B
=+
definido en la sentencia )* -29*<2 como Fa"uel "ue otorga la facultad
<>
al titular de
datos personales, de e,igir a las administradoras de datos personales el acceso,
inclusin, e,clusin, correccin, adicin, actualizacin, y certificacin de los datos,
as como la limitacin en la posibilidades de divulgacin, publicacin o cesin de los
mismos, conforme a los principios
<)
"ue informan el proceso de administracin de
bases de datos personales8.
De conformidad con la %urisprudencia de esta Corporacin/ dentro de las
prerrogati!as Icontenidos m?nimos* "ue se desprenden de este derec$o encontramos/
por lo menos/ las siguientes' 6i7 el derec$o de las personas a c&n&ce% Iacceso* la
informacin "ue sobre ellas est7 recogidas en bases de datos/ lo "ue conlle!a el
acceso a las bases de datos donde se encuentra dic$a informacinJ 6ii7 el derec$o a un
inc(-i% nue!os datos con el fin de se pro!ea una imagen completa del titularJ 6iii7 el
derec$o a act-a(i8a% la informacin/ es decir/ a poner al d?a el contenido de dic$as
bases de datosJ 6i27 el derec$o a "ue la informacin contenida en bases de datos sea
%ecti9ica)a & c&%%e:i)a/ de tal manera "ue concuerde con la realidadJ 627 el derec$o
a e4c(-i% informacin de una base de datos o arc$i!o/ bien por "ue se est7 $aciendo
un uso indebido de ella/ o por simple !oluntad del titular Isal!o las e(cepciones
pre!istas en la normati!a,
Como se aprecia la proteccin del derec$o fundamental del $abeas data tiene como
finalidad la proteccin de los datos en un mundo globali;ado/ en el "ue el acceso a la
6ociedad de la 5nformacin y el conocimiento es cada !e; mayor, Esta proteccin
responde/ adem7s/ a la importancia "ue tales datos re!isten para la garant?a de otros
derec$os como la intimidad/ el buen nombre/ el $onor y la $onra,
ii* L&, %ie,:&, .a%a (&, )e%ec+&, 9-n)a/enta(e,, ent%e &t%&, (a .%&tecci'n )e
)at&,, (a inti/i)a) ; (a i/a:en en (a, %e)e, ,&cia(e,*
>a sociedad de la informacin y el conocimiento y en especial $erramientas como el
internet y las redes sociales digitales/ $an generado un medio social m7s a tra!Es del
cual se puede compartir/ comunicar y entretener, Ello $a tra?do como consecuencia
un aumento e(ponencial de sus usuarios "ue tienen la posibilidad de intercambiar
informacin/ propagar ideas/ participar acti!amente y facilitar relaciones
20 7En este sentido, en sentencia 5!=)= de )OO<, la &orte afirm. Sla libertad informtica, consiste
ella en la facultad de disponer de la informacin, de preservar la propia identidad informtica, es
decir, de permitir, controlar o rectificar los datos concernientes a la personalidad del titular de los
mismos y "ue, como tales, lo identifican e individualizan ante los dems.S %s mismo, en sentencia
S(!>J< de )OOC, afirm. SLa autodeterminacin informtica es la facultad de la persona a la cual
se refieren los datos, para autorizar su conservacin, uso y circulacin, de conformidad con las
regulaciones legales.S M en la sentencia 5!CC< de )OOT afirm. D...el derecho a la
autodeterminacin informativa implica, como lo reconoce el artculo )C de la &arta
3undamental, la facultad "ue tienen todas las personas de 7conocer, actualizar y rectificar las
informaciones "ue se hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades
p6blicas y privadasE.8
21 7El fundamento de validez de los llamados principios de la administracin de datos personales,
se encuentra en el segundo inciso del artculo )C de la &onstitucin, el cual constituye en
t#rminos de la &orte, Del conte,to normativo y a,iolgico dentro del cual debe moverse,
integralmente el proceso informticoE y del cual derivan Dunas reglas generales "ue deben ser
respetadas para poder afirmar "ue el proceso de acopio, uso y difusin de datos personales sea
constitucionalmente legtimoE, y "ue a su vez son el resultado Dde la aplicacin directa de las
normas constitucionales al proceso informticoE.S
=&
personales
22
,
A pesar de "ue las redes sociales digitales Igeneralista o de ocio y profesionales* se
consolidan como un espacio en el "ue rigen normas similares a las del mundo no
!irtual/ el acceso a la misma acarrea la puesta en riego de derec$os fundamentales/
pues el $ec$o de "ue algunas de ellas se mane%en a tra!Es de perfiles creados por los
usuarios/ por medio de los cuales se pueden $acer pHblicos datos e informacin
personal/ puede traer como consecuencia la afectacin de derec$os como la
intimidad/ la proteccin de datos/ la imagen/ el $onor y la $onra
2+
,
>a afectacin de estos derec$os !a de la mano/ en gran medida/ del desconocimiento
de los usuarios acerca del funcionamiento y reglamentacin de estas plataformas/
pues la falta de pri!acidad en los perfiles y la publicacin de informacin personal y
datos especialmente protegidos como !i!encias/ gustos/ ideolog?a y e(periencias sin
ninguna restriccin/ se constituye en una fuente de riesgo para los derec$os
fundamentales de los usuarios,
>os riesgos a los derec$os fundamentales en las redes sociales pueden estar
generados entre otros por las siguientes situaciones'
! 7E,iste un problema derivado de la falta de toma de conciencia real por parte de
los usuarios de "ue sus datos personales sern accesibles por cual"uier persona y
del valor "ue #stos pueden llegar a alcanzar en el mercado. En muchos casos, los
usuarios hacen completamente p6blicos datos y caractersticas personales "ue en
ning6n caso e,pondran en la vida cotidiana como ideologa, orientacin se,ual y
religiosa etc.
! Los datos personales pueden ser utilizados por terceros usuarios malintencionados
de forma ilcita.
!E,iste la posibilidad de "ue traten y publi"uen en la red informacin falsa o sin
autorizacin del usuario, generando situaciones $urdicas proseguibles "ue pueden
llegar a derivarse de este hecho
<=
.
!El hecho de "ue, a trav#s de las condiciones de riesgo aceptadas por los usuarios,
estos cedan derechos plenos e ilimitados sobre todos a"uellos contenidos propios
"ue alo$en en la plataforma, de manera "ue puedan ser e,plotados econmicamente
22 )omado del emorandum de onte!ideo/ adoptado en el marco del 6eminario Derec$os/
Adolescentes y Redes 6ociales en 5nternet,
23 )omado de Estudios sobre la pri!acidad de los datos personales y la seguridad de la informacin en
las redes sociales on line, 5nstituto 4acional de )ecnolog?as de la Comunicacin, Agencia Espaola de
Proteccin de Datos,
24 E%emplo de este supuesto lo constituye la implicacin en delitos de estafa on line/ como el
FP$is$ing Car/ donde los estafadores utili;an perfiles de cierto renombre en la Red/ para otorgar una
mayor entidad y credibilidad al negocio ficticio,
7s informacin en $ttp'legaltoday,comLMinde(,p$pNactualidadNnoticiasNp$is$ing*una*alarma*
constante,
=B
por parte de la red social.
<C
8
<F
>a afectacin de los derec$os fundamentales en redes sociales como el Daceboo#
puede generarse en el momento en el cual el usuario se registra en la red escogida/
durante su participacin en la plataforma/ e incluso en el momento en "ue decide
de%ar de utili;ar el ser!icio,
En el estudios sobre la pri!acidad de los datos personales y la seguridad de la
informacin en las redes sociales on line/ reali;ado por el 5nstituto 4acional de
)ecnolog?as de la Comunicacin * Agencia Espaola de Proteccin de Datos* se
seala "ue el primer momento cr?tico se sitHa al momento del registro del usuario y
la configuracin del perfil/ pues este incidir7 en el derec$o a la intimidad y en el
$onor y la $onra en caso de "ue el usuario no estable;ca adecuadamente su perfil de
pri!acidad en el momento del registro/ ya sea por desconocimiento o por"ue la red
no disponga de estas opciones de configuracin,
>os derec$os de los usuarios pueden !erse afectados adem7s con la publicacin de
contenidos e informacin en la plataforma Ifotos/ !ideos/ mensa%e/ estados/
comentarios a publicaciones de amigos*/ Fpues los alcances sobre la privacidad de
los mismos pueden tener un alcance mayor al "ue consider el usuario en un primer
momento, ya "ue estas plataformas disponen de potentes herramientas de
intercambio de informacin, de capacidad de procesamiento y de anlisis de la
informacin facilitada por los usuarios8
<T
,
Otro de los riesgos sealados en el te(to mencionado $ace referencia a "ue en
ocasiones las redes sociales permiten a los motores de bHs"ueda de internet inde(ar
en sus bHs"uedas los perfiles de los usuarios/ %unto con informacin de contactos y
perfiles de amigos/ lo "ue puede llegar a afectar la pri!acidad del usuario/ la
proteccin de sus datos y dificultar7 el proceso de eliminacin de los mismos del
internet,
Constituyen riesgo para los derec$os fundamentales/ adem7s'
*FLa posibilidad "ue tiene estas plataformas de ubicar geogrficamente al usuario a
trav#s de la direccin 2+ y conocer el dispositivo desde el "ue se conecta, para
conte,tualizar los contenidos y la publicidad mostrada. Este hecho puede
considerarse como una intromisin en las rutinas del usuario "ue puede suponer un
grave menoscabo de su derecho a la intimidadG,
2@
* F% pesar de la cancelacin de la cuenta, en ocasiones, la informacin intima del
usuario puede continuar publicada y ser accesible desde los perfiles de otros
usuarios, adems de inde,ada y almacenada en la cach# de los distintos buscadores
e,istentes en internet8
<O
,
25 En este sentido/ una de las polEmicas m7s rele!antes fue la ocurrida en el ao 2<<. con el grupo
musical Fartic on#eysG/ "ue estu!o al borde de perder sus canciones/ al $aberlas alo%ado en una
importante red social para darse a conocer en sus comien;os,
26 )omado de Estudios sobre la pri!acidad de los datos personales y la seguridad de la informacin
en las redes sociales on line, 5nstituto 4acional de )ecnolog?as de la Comunicacin, Agencia
Espaola de Proteccin de Datos,
27 5bidem
28 5bidem
29 5bidem
=.
En el caso en particular de los menores de edad los riesgos est7n ?ntimamente
relacionados con lo siguiente'
*>os nios y nias tienen la posibilidad de acceder en las redes sociales a contenidos
de car7cter inapropiado para su edad,
*>os menores tienen la posibilidad de iniciar contacto on line/ e incluso f?sicamente
con usuarios malintencionados,
*E(iste proliferacin de la informacin personal gr7fica de los menores/ ya sea
publicada por ellos mismos o por terceros con desconocimiento de los riesgos a los
cuales pueden ser e(puestos,
>as anteriores circunstancias pueden e(poner a los nios y nias/ en caso de no
acceder al mundo de las redes sociales con el debido acompaamiento de los padres
a situaciones como abusos/ discriminacin/ pornograf?a y otros "ue pueden incidir de
manera negati!a en su crecimiento y desarrollo armnico e integral,
)ales riesgos pueden ser e!itados si se tiene conocimiento acerca del funcionamiento
y las pol?ticas de pri!acidad de los diferentes sitios en l?nea/ en especial de las redes
sociales, De all? "ue en el caso especifico de los menores de edad/ en especial nios y
nias/ el acceso a las redes sociales debe darse con el acompaamiento de los padre o
personales responsables de su cuidado/ a fin de "ue Estos sean consientes de "ue si
bien en mundo de la informacin y la tecnolog?a implica un sinnHmero de beneficios
para su desarrollo/ al mismo tiempo genera una serie de riesgos "ue se pueden e!itar
con un correcto mane%o de la informacin y con una adecuada interaccin con los
dem7s miembros de la red,
iii- Rec&/en)aci&ne, e,ta1(eci)a, en e( Me/&%an)-/ )e M&nte2i)e& ,&1%e (a
.%&tecci'n )e )at&, .e%,&na(e, ; (a 2i)a .%i2a)a en (a, %e)e, ,&cia(e, en inte%net,
en .a%tic-(a% )e ni<&,, ni<a, ; a)&(e,cente,*
Como se indic de manera precedente/ la 6ociedad de la 5nformacin y el
Conocimiento/ adem7s de la multiplicidad de beneficios "ue encarna en materia de
informacin/ propagacin de ideas/ entretenimiento y otros/ genera una serie de
riesgos para los derec$os fundamentales, Por ello/ y teniendo en cuenta "ue el
nHmero de nios/ nias y adolescentes en las redes sociales es cada !e; mayor y "ue
est7s $acen parte de su diario !i!ir/ se $ace necesaria la adopcin y consagracin de
normas y pol?ticas pHblicas a fin de garanti;ar un adecuado acceso de Estos a las
redes sociales/ a fin de "ue puedan disfrutar de los beneficios y al tiempo pre!enir los
riesgos
+<
,
Consientes de la necesidad de establecer una garant?a de los derec$os y una
proteccin ante los riesgos "ue corren los nios/ nias y adolescentes en las redes
sociales/ en el emorandum de onte!ideo
+=
se sealan una serie de
30 )omado del emorandum de onte!ideo adoptado en el marco del 6eminario Derec$os/
Adolescentes y Redes 6ociales en 5nternet,
31 >a recomendaciones contempladas en el emorandum de onte!ideo fueron adoptadas en el
marco del 6eminario Derec$os/ Adolescentes y Redes 6ociales en internet, 8con la participacin de
1elEn Alborno;/ Dlorencia 1arindeli/ C$antal 1ernier/ iguel Cillero/ CosE Clastorni#/ Rosario
=-
recomendaciones a fin de e(tender los aspectos positi!os de la sociedad de la
5nformacin y Conocimiento a los menores y pre!enir a"uellas pr7cticas
per%udiciales y los impactos negati!os "ue las mismas generan para Estos,
>a Corte considera pertinente traer a colacin las recomendaciones !ertidas en citado
emorandum en tanto "ue constituyen criterio de orientacin doctrinal para el tema,
El documento seala dentro de los actores in!olucrados al Estado/ las Entidades
Educati!as/ los progenitores u otras personas "ue se encuentren a cargo de su
cuidado y los educadores, A todos estos !an dirigidas las recomendaciones,
En el emor7ndum se $ace la precisin de "ue F&ual"uier acercamiento al tema
re"uiere "ue se consideren dos dimensiones. +or un lado el reconocimiento de "ue
nias, nios y adolescentes son titulares de todos los derechos, y por tanto pueden
e$ercerlos en funcin de su edad y madurez, adems "ue sus opiniones deben ser
consideradas en funcin de su edad y madurez, por otro, el hecho de "ue por su
particular condicin de desarrollo tienen el derecho a una proteccin especial en
a"uellas situaciones "ue pueden resultar per$udiciales para su desarrollo y
derechos8.
Dentro de las recomendaciones dadas a los estados y entidades educati!as para la
pre!encin y educacin de nios/ nias y adolescentes se destacan'
* >os estados y las entidades educati!as deben tener en cuenta el rol de los
progenitores/ o cual"uier otra persona "ue tenga ba%o su responsabilidad el
cuidado de las nias/ nios y adolescentes en la formacin personal de ellos/
"ue incluye el uso responsable y seguro del internet y las redes sociales
digitales, Es tarea del estado y las entidades educati!as pro!eer informacin
y fortalecer capacidades de los progenitores/ sobre los e!entuales riesgos a
"ue se enfrentan los menores en internet,
* )oda medida "ue impli"ue control de las comunicaciones tiene "ue respetar
el principio de proporcionalidad/ por tanto se debe determinar "ue la misma
tiene como fin la proteccin y garant?a de derec$os "ue es adecuada al fin
perseguido y "ue no e(iste otra medida "ue permita obtener los mismos
resultados y sea menos restricti!a de derec$os,
* 6e debe transmitir claramente a las nias/ nios y adolescentes "ue internet
no es un espacio sin normas/ impune o sin responsabilidad, En especial deben
ser alertados sobre la participacin annima o el uso de pseudnimos/ el
respeto a la pri!acidad/ intimidad y buen nombre de terceras personas/
responsabilidades ci!iles/ penales y administrati!as "ue se e(isten cuando se
!ulneran derec$os propios o de terceros en la red/ entre otros aspectos,
* 6e recomienda enf7ticamente la promocin de una sostenida y completa
educacin sobre la sociedad de la informacin y el conocimiento/ en especial
para el uso responsable y seguro del 5nternet y las redes sociales digitales/ por
medio de la inclusin en los planes de estudio/ la produccin de material
Duasco/ Carlos O, Oregorio/ Est$er it%ans/ Dederico onte!erde/ Eric# 5riarte/ )$iago )a!ares
4unes de Ol!eira/ >ina Ornelas/ >ila Regina Pai!a de 6ou;a/ Ricardo PEre; anri"ue/ 4elson
Remolina/ Darit$ 6imon y ar?a CosE Viega:, Reali;ado en onte!ideo los d?as 2- y 2@ de %ulio
de 2<<9,
=@
did7ctico en el "ue se representen las potencialidades y riesgos y la
capacitacin de los docentes en el tema,
Por otro lado/ en cuanto a la funcin "ue desarrolla el legislador en cada pa?s/ el
emor7ndum establece "ue la creacin/ reforma o armoni;acin normati!a debe
reali;arse tomando como consideracin primordial el interEs superior de los nios/ las
nias y adolescentes "ue contenga como m?nimo los derec$os y principios b7sicos
reconocidos internacionalmente y los mecanismos para la efecti!a proteccin de sus
datos personales 8numerales . al 9 del cap?tulo FRecomendaciones para los Estados
sobre el arco >egalG:
Adem7s/ resalta "ue los sistemas %udiciales tienen un rol muy rele!ante en el
aseguramiento de un buen uso de la 5nternet y las redes sociales digitales, 6eala "ue
las sanciones ci!iles y penales deben aplicarse no slo para rectificar los derec$os
!ulnerados sino tambiEn para en!iar a los ciudadanos y a las empresas reglas claras
sobre la interpretacin de las leyes y de los principios fundamentales 8numerales =< al
=+ del aparte FRecomendaciones para la aplicacin de las leyes por parte de los
EstadosG:
Dinalmente/ se imprimen una serie de recomendaciones a la 5ndustria Iempresas "ue
pro!een los ser!icios de acceso a internet/ desarrollan las aplicaciones o las redes
sociales digitales* a fin de lograr la proteccin de los menores en la 6ociedad de de
la 5nformacin, Dentro de las "ue se destacan'
*4o permitir la recopilacin/ tratamiento/ difusin/ publicacin o transmisin a
terceros de datos personales/ sin el consentimiento e(plicito de la persona
concernida, 6e debe restringir el uso de la informacin recogida con cual"uier otra
finalidad diferente a la "ue moti!o su tratamiento/ y en especial a la creacin de
perfiles de comportamiento,
En el caso de nias y nios se debe considerar la pro$ibicin de tratamiento de datos
personales, En el caso de adolescentes se deber7 tener en cuenta los mecanismos de
controles parentales de acuerdo a la legislacin de cada pa?s,
*>as reglas sobre pri!acidad de las p7ginas Peb/ ser!icios/ aplicaciones/ entre otros/
deber?an ser e(plicitas/ sencillas y claras/ e(plicadas en un lengua%e adecuado para
nias/ nios y adolescentes,
*)oda red social digital debe indicar e(pl?citamente en la parte relati!a a la
publicidad contenida en su pol?tica de pri!acidad/ sobre los anuncios publicitarios e
informar claramente/ en especial a los menores/ sobre el $ec$o de "ue las
informaciones personales de los perfiles personales de los usuarios se emplean para
en!iar publicidad segHn cada perfil,
*)oda red social digital debe indicar de manera clara la ra;n "ue moti!a el e(igir
ciertos datos personales/ como la fec$a de nacimiento y la fec$a de creacin de la
cuenta,
*)oda red social digital/ sistema de comunicacin o base de datos deber7 contar con
formas de acceso a la informacin/ rectificacin y eliminacin de datos personales
para usuarios o no usuarios/ tomando en consideracin las limitantes de la ley,
=9
*Debe impedirse la inde(acin de los usuarios de las redes sociales digitales por parte
de los buscadores/ sal!o "ue el usuario $aya optado por esta funcin, >a inde(acin
de informacin de nios y nias debe estar pro$ibida en todas sus formas/ en caso de
adolescentes estos deben autori;ar de forma e(presa la inde(acin de los mismos,
*)oda red social digital debe establecer las medidas necesarias para limitar el acceso
por parte de los terceros "ue desarrollan las diferentes aplicaciones "ue el ser!icio
ofrece 8%uegos/ cuestionarios/ anuncios y otros:/ a los datos personales de los usuarios
cuando estos no sean necesarios ni pertinentes para el funcionamiento de dic$as
aplicaciones,
*Para facilitar el acceso a la %usticia de los usuarios/ cada empresa pro!eedora de
redes sociales digitales debe fi%ar un domicilio o representante legal en los pa?ses
en "ue esa red social tiene un uso significati!o o por re"uerimiento del estado,
*Deben adoptar medidas para la erradicacin de la pornograf?a infantil/
comprometiEndose/ entre otros/ a notificar a las autoridades competentes toda
ocurrencia de pornograf?a infantil detectadas en perfiles de los usuarios de las
redes sociales/ preser!ar los datos necesarios para la in!estigacin por el pla;o
m?nimo de seis meses o entregar esos datos a las autoridades competentes/
mediando autori;acin %udicial y desarrollar $erramientas de comunicacin con
las autoridades competentes para facilitar la tramitacin de las denuncias/
formulacin de pedidos de remocin y preser!acin de datos,
Como se aprecia las recomendaciones adoptadas !an encaminadas a la incursin de
los nias/ nios y adolescentes en las redes sociales/ pero ba%o unas condiciones de
seguridad "ue le permitan a estos acceder a los beneficios y e!itar las consecuencias
negati!as de una adecuada iniciacin y permanencia en las redes sociales,
Con las consideraciones $asta a"u? e(puestas procede la 6ala a estudiar el caso
concreto de la menor 00 en la red social Daceboo#,
i2- Ca,& c&nc%et&
En el presente caso/ la ciudadana AA solicita la proteccin de los derec$os
fundamentales de su $i%a de & aos/ 00/ los cuales considera !ulnerados con la
creacin de una cuenta en la red social Daceboo# por parte del padre de la menor 11,
El seor 11 cre tal cuenta con el fin de mantener el contacto con su $i%a/ ya "ue
debido a problemas con la accionante/ transcurren largas temporadas sin "ue pueda
!er a la nia,
Es del caso precisar "ue el padre de la menor al crearle el perfil/ minti sobre la edad
de Esta/ pues la nia en la actualidad cuenta con & aos y las reglas de la red social
Daceboo# indican "ue es necesario tener =+ para poder acceder a la misma, A pesar
de ello/ el accionado reali; una adecuada configuracin de pri!acidad/ al aceptar
como amigos slo a a"uellas personas "ue ten?an un parentesco o relacin cercana
con 00,
3na !e; e(puesto lo anterior/ corresponde a la 6ala determinar si se !ulnera el interEs
superior del menor y los derec$os fundamentales al $abeas data/ la $onra y el interEs
superior del menor/ con la creacin de una cuenta en Daceboo# a la menor 00/ "uien
2<
actualmente cuenta con & aos de edad,
C-e,ti&ne, .%e2ia,
De manera pre!ia a la resolucin del caso concreto se precisa lo siguiente'
En primer lugar/ se debe sealar "ue la Constitucin Pol?tica de =,99= ad!ierte la
posibilidad de dirigir acciones de tutela contra particulares cuando en el Hltimo inciso
del art?culo @. seala' 8La ley establecer los casos en "ue la accin de tutela
procede contra particulares encargados de la prestacin de un servicio p6blico o
cuya conducta afecte grave y directamente el inter#s colectivo, o respecto de "uienes
el solicitante se halle en estado de subordinacin o indefensin8.
En el caso espec?fico/ procede la accin de tutela contra particulares/ ba%o el supuesto
de indefensin y !ulnerabilidad en la "ue se encuentran los menores de edad/ "ue los
$ace acreedores de la especial proteccin del Estado y le otorga la posibilidad a
cual"uier persona de solicitar la proteccin de sus derec$os, Como se seal/ est7
especial proteccin de!iene del art?culo && 6uperior/ el cual establece/ entre otros
aspectos/ "ue la familia/ la sociedad y el Estado tienen la obligacin de asistir y
proteger al nio para garanti;ar su desarrollo armnico e integral y el e%ercicio pleno
de sus derec$os,
En segundo lugar/ es del caso recordar "ue cual"uier acercamiento al tema ob%eto de
estudio en esta oportunidad debe partir del interEs superior del menor/ el cual se debe
garanti;ar con cual"uier decisin al respecto a fin de garanti;arle a los mismos un
desarrollo armnico e integral,
En tercer lugar/ se precisa "ue la resolucin de la situacin f7ctica puesta en
conocimiento de esta 6ala se resol!er7 a partir de las disposiciones constitucionales y
de la posible afectacin de derec$os fundamentales contenidos tanto en el
ordenamiento interno como internacional y/ no a partir de la regulacin establecida
por la red social Daceboo#/ pues la !ulneracin del contenido de un derec$o
fundamental no depende de la transgresin o acatamiento de Estas,
A9ectaci'n )e )e%ec+&, 9-n)a/enta(e, en e( ca,& e,.eci9ic&
2ec$as las anteriores precisiones se procede a la Resolucin de problema %ur?dico
planteado,
2=
En lo "ue respecta a la posible !ulneracin del derec$o fundamental al
$abeas data/ entendido este como la garant?a de proteccin de datos/ y en
el caso especifico de las redes sociales digitales/ de la proteccin de datos
personales
+2
y de datos sensibles
++
/ no e(iste mayor normati!idad en la
legislacin nacional "ue regule lo referente a la proteccin de los mismos
en casos de menores de edad, 6obre el particular/ la Fley "ue por la cual
se dictan disposiciones generales para la proteccin de datos
personales8 consagra en su art?culo - lo siguiente
+&
'
%rtculo TU. Derechos de los nios, nias y adolescentes. En el 5ratamiento
se asegurar el respeto a los derechos prevalentes de los nios, nias y
adolescentes.
@ueda proscrito el 5ratamiento de datos personales de nios, nias y
adolescentes, salvo a"uellos datos "ue sean de naturaleza p6blica.
Es tarea del Estado y las entidades educativas de todo tipo proveer
informacin y capacitar a los representantes legales y tutores sobre los
eventuales riesgos a los "ue se enfrentan los nios, nias y adolescentes
respecto del 5ratamiento indebido de sus datos personales, y proveer de
conocimiento acerca del uso responsable y seguro por parte de nios, nias
y adolescentes de sus datos personales, su derecho a la privacidad y
proteccin de su informacin personal y la de los dems. El Vobierno
'acional reglamentar la materia, dentro de los seis /F0 meses siguientes a
la promulgacin de esta ley.8
32
Dat& .e%,&na(= Cual"uier informacin !inculada o "ue pueda asociarse a una o !arias
personas naturales determinadas o determinables
.
33
Dat&, ,en,i1(e,* Para los propsitos de la presente ley/ se entiende por datos sensibles
a"uellos "ue afectan la intimidad del )itular o cuyo uso indebido puede generar su
discriminacin/ tales como a"uellos "ue re!elen el origen racial o Etnico/ la orientacin
pol?tica/ las con!icciones religiosas o filosficas/ la pertenencia a sindicatos/ organi;aciones
sociales/ de derec$os $umanos o "ue promue!a intereses de cual"uier partido pol?tico o "ue
garanticen los derec$os y garant?as de partidos pol?ticos de oposicin/ as? como los datos
relati!os a la salud/ a la !ida se(ual y los datos biomEtricos,G
34 De conformidad con el comunicado de prensa de la Corte Constitucional de . de octubre de 2<==/
dic$o art?culo fue declaro e(e"uible/ conforme a las disposiciones de la sentencia,
22
Dic$a disposicin debe ser apreciada en con%unto con el art?culo @ del
Cdigo de la 5nfancia y la Adolescencia "ue consagra el interEs superior
de los nios/ nias y adolescentes/ el art?culo 9 referente a la pre!alencia
de sus derec$os y con el art?culo +& "ue consagra el derec$o a la
informacin de los menores y la posibilidad de buscar/ recibir y difundir
informacin e ideas a tra!Es de los diferentes medios de comunicacin
"ue dispongan,
Ad!ierte la 6ala "ue no e(iste disposicin espec?fica en nuestro ordenamiento/
diferente a la sealada/ referente al acceso de menores a las redes sociales digitales/ a
pesar de ello/ encuentra la 6ala lo siguiente'
* En la Epoca actual es imposible impedir el acceso de los menores a la
6ociedad de la 5nformacin y el Conocimiento/ pues ellos tiene derec$o a
acceder a los beneficios "ue la misma acarrea/ pero dic$o acceso debe ser
acorde a la edad y madure; del menor a fin de no afectar su desarrollo
armnico e integral,
*>a edad y madure; del menor !an a determinar el cumplimiento de uno de los
principios rectores en materia de proteccin de datos personales/ como es el
referente a la libertad/ el cual es entendido de la siguiente manera'
7+rincipio de libertad. el tratamiento slo puede e$ercerse con el
consentimiento, previo, e,preso e informado del titular. Los datos
personales no podrn ser obtenidos o divulgados sin previa
autorizacin, o en ausencia de mandato legal o $udicial "ue releve
el consentimiento8
*C
.
* El interEs superior del menor implica "ue las apreciaciones e ideas de los mismos
deban ser escuc$as y !aloradas de conformidad con la edad y madure; "ue presentan
para determinar su consentimiento,
En el caso concreto/ lo anterior nos ubica en el siguiente panorama'
>a menor 00 cuenta con & aos,
*Por su edad y madure; entiende la 6ala "ue e(iste la imposibilidad para emitir un
consentimiento pre!io/ e(preso e informado "ue permitiera inferir su deseo de
acceder a una red social digital como lo Daceboo#,
*>a menor no es consciente de la creacin de tal cuenta por parte de su padre, Es
decir/ e(iste un desconocimiento de la nia acerca de lo "ue es una red social,
>o anterior conlle!a una afectacin del derec$o fundamental de la menor al $abeas
data/ pues 00 no manifest apreciacin o deseo de estar en ella/ adem7s/ de "ue no
es consciente de la e(istencia de tal cuenta,
35 Art?culo &/ proyecto de >ey Estatutaria de Proteccin de Datos,
2+
En caso de "ue un nio o nia llegue a e(presar una idea o manifestacin respecto
al mundo de la tecnolog?a/ la misma debe ser !alorada de conformidad y madure;
de "uien la e(presa,
En el caso especifico de un nio o nia de & aos/ la !aloracin de su opinin
dif?cilmente conducir7 a un deseo de estar en una red social y beneficiarse de lo
bueno "ue las mismas ofrecen/ pues es improbable la formacin de un %uicio propio
sobre el tema a tan temprana edad,
Adem7s/ se recuerda "ue las recomendaciones del emorandum de onte!ideo
apuntan a "ue el proceso de inmersin en las redes sociales de nios y nias se debe
dar con el acompaamiento de la persona encargada de su cuidado/ lo "ue tampoco
se da este caso/ pues el padre creo la cuenta precisamente por estar le%os de la menor,
Es decir/ en el momento "ue 00 estE en la capacidad de entrar por s? sola a una red
social no !a a tener los elementos suficientes para mane%ar la informacin "ue ya otra
persona coloc de ella en las redes sociales,
>o anterior/ nos permite concluir "ue en el caso especifico/ el derec$o a la proteccin
de datos se encuentra afectado con la creacin de la cuenta en Daceboo# sin "ue 00
sea consciente de ello/ en especial el principio de libertad en el mane%o de la
informacin/ m7(ime trat7ndose de datos personales de un su%eto especialmente
protegido,
Adicional a lo e(puesto/ encuentra la 6ala "ue la e(istencia de una cuenta en
Daceboo# a nombre de 00 afecta su derec$o a la $onra/ entendido este como a"uel
Fderecho "ue toma su valoracin de conformidad con las actuaciones de cada "uien
en particular y de conformidad con su manera de ser, su comportamiento en
sociedad, el desenvolvimiento en el n6cleo social donde vive y con "uienes comparte
su e,istencia "ue hace "ue los dems se formen un criterio respecto de los valores
#ticos, morales, sociales de su buen vivir y le valoren su condicin de ser social en
un plano de igualdad dentro de los criterios ob$etivos de ponderacin de la
dignidad humana. El derecho a la honra es un derecho personalsimo por"ue slo
se predica de los individuos en su condicin de seres sociales8
*F
.
>o anterior/ por lo siguiente'
* Cuando 00 cuente con la edad y la madure; para mane%ar su cuenta en
Daceboo# !a a encontrar "ue el mismo $a sido el medio a tra!Es del cual se
!entilaba la intimidad de la familia/ y "ue Esta $a sido conocida por un grupo
de amigos "ue ella no escogi/ independientemente de "ue tenga un !inculo
familiar con ellos, Esto atendiendo a "ue en la actualidad/ el padre se adu%o la
potestad de escoger "uienes son los amigos de la menor en la red,
)al disputa !a a incidir en el criterio "ue de 00 se formen los dem7s/ pues
posiblemente se presentaron datos en su cuenta de una forma diferente a la
"ue seguramente la menor $ubiera "uerido,
* Adicionalmente/ como bien se puso de presente/ en ocasiones resulta
sumamente dif?cil eliminar la informacin "ue se $a colado en el internet/ lo
"ue puede ocasionar en el futuro consecuencias desfa!orables para 00/ "uien
36 6entencia )*2..*<.
2&
posiblemente no "uiera mantener toda la informacin "ue el pap7 introdu%o
en su cuenta,
>a conducta desplegada por los padres/ pone en riego adem7s el desarrollo armnico
e integral de la menor/ "uien $a "uedado in!olucrada en medio del conflicto y tiene
"ue ser participe de la disputa/ no solo en el d?a a d?a sino a tra!Es de un medio
digital al "ue en algHn momento tendr7 acceso,
Dinalmente/ es del caso precisar "ue si bien la patria potestad implica la posibilidad
de "ue los padres tomen ciertas decisiones en nombre de sus $i%os/ como ser?a en este
caso/ la creacin de una cuenta en red social/ tales decisiones no pueden poner en
riesgo a los mismos/ ni afectar sus derec$os fundamentales/ como sucede en este
caso, De all? "ue en e%ercicio de la patria potestad no le sea posible al seor 11
mantener la cuenta creada,
>o $asta a"u? e(puesto se con!ierten en ra;ones suficientes para tutelar los derec$os
fundamentales de la nia 00 al $abeas data y a la $onra/ as? como el interEs superior
del menor/ por lo "ue en la parte resoluti!a de esta pro!idencia se ordenar7 la
cancelacin de la cuenta en Daceboo# a nombre de la nia,
6e reitera/ en este caso se protegen los derec$os fundamentales de la menor 00/ en el
conte(to de la creacin de una cuenta en una red social de la "ue ella no es consciente
y "ue se $a utili;ado para !entilar una disputa familiar, >o e(puesto no implica "ue
los menores no puedan acceder a la 6ociedad del Conocimiento y la )ecnolog?a/ pero
para ello se deben atender las recomendaciones del emorandum de onte!ideo/ en
lo referente a "ue tal acceso debe ser paulatino/ acompaado de las personas
encargadas de su cuidado y acorde a la madure; y desarrollo sicolgico "ue
presenten,
555, DEC565O4
En mErito de lo e(puesto/ la 6ala Octa!a de Re!isin de la Corte Constitucional/
administrando %usticia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin/
RE63E>VE
Primero,* Re!ocar el fallo proferido por el Cu;gado Primero Ci!il unicipal de
Cartago/ Valle/ neg la tutela impetrada por la seora AA/ en representacin de su
menor $i%a 00/ y en su lugar/ amparar los derec$os fundamentales de la menor,
6egundo,* Ordenar al seor 11 cancelar la cuenta en Daceboo# "ue abri a nombre
de su $i%a 00/ dentro de las &@ $oras siguientes a la notificacin de esta pro!idencia,
)ercero, I Ad!ertir al seor 11 "ue no puede crear una cuenta en una red social
digital an7loga al Daceboo# con datos personales y sensibles de su menor $i%a 00,
Cuarto,* Ordenar a la 6ecretar?a de esta Corporacin as? como al %ue; de instancia "ue
conocieron de este pro!idencia para "ue tomen las medidas adecuadas con el fin de
"ue guarden estricta reser!a y confidencialidad en relacin con el mismo y en
especial con la identidad e intimidad de la menor,
2B
Quinto,* Por 6ecretar?a >R1RE6E la comunicacin pre!ista en el art?culo +. del
Decreto 2B9= de =99=/ para los fines all? contemplados,
Cpiese/ notif?"uese/ comun?"uese/ y cHmplase,
231ER)O A4)O45O 65ERRA POR)O
agistrado
>356 ER4E6)O VAROA6 65>VA
agistrado
&on aclaracin de voto
AR5A V5C)OR5A CA>>E CORREA
agistrada
AR)2A V5C)OR5A 6SC25CA E4DET
6ecretaria Oeneral
2.
AC>ARAC5U4 DE VO)O DE> AO56)RADO
LUIS ERNESTO $AR!AS SIL$A
A LA SENTENCIA T-260/12
DEREC2O A> >51RE DE6ARRO>>O DE >A
PER6O4A>5DAD*Vulneracin por creacin de perfil en faceboo#
a nombre de menor de & aos por parte del padre 8Aclaracin de
!oto:
DEREC2O A >A 2O4RA DE E4OR DE EDAD*Debe
sustentarse en $ec$os reales y no en circunstancias $ipotEticas en la
creacin de perfil en faceboo# de menor de & aos por parte del
padre 8Aclaracin de !oto:
Gespecto de la vulneracin al derecho a la honra de 99, debe sealarse
"ue las razones por las "ue se aducen dicha afectacin se basan en
motivos hipot#ticos como es la diferencia "ue puede tener la menor con
su padre cuando ella crezca y se d# cuenta del mane$o "ue #ste le dio a
su perfil.
Con el respeto acostumbrado por las decisiones de la 6ala Octa!a de
Re!isin/ me permito aclarar el !oto en el asunto de la referencia en la
medida "ue si bien comparto el sentido de la decisin/ no estoy de
acuerdo con todos los argumentos presentados para sustentarla,
=, En la sentencia )*2.< de 2<=2 la 6ala Octa!a de Re!isin estudi el caso de una
madre AA "ue aleg "ue en la red social F3aceboo48 aparece un perfil a nombre de
su $i%a 00/ una menor de edad "ue tiene & aos, Esta p7gina fue creada por 11/
padre de la nia "uien afirma "ue a la cuenta pertenecen 2& miembros identificados/
los cuales $acen parte de la familia de 00, Adem7s/ 11 manifest "ue la funcin de
la p7gina es abrir un 7lbum familiar !irtual "ue muestre los sucesos importantes de la
!ida de su $i%a/ puesto "ue en ocasiones transcurre m7s de un ao sin !erla, Agreg
"ue en e%ercicio de la patria potestad es El "uien mane%a el perfil y no la menor "ue no
tiene la madure; mental para $acerlo,
2, En el caso concreto de la sentencia/ la 6ala Octa!a de Re!isin/ concluy "ue'
i: >a creacin del perfil de F3aceboo48 a nombre de 00 por parte de su padre
conlle! a una afectacin del derec$o fundamental de la menor al $abeas data por"ue'
2-
a: 00 de cuatro aos de edad/ no tiene la madure; para emitir un concepto pre!io/
e(preso e informado "ue permita inferir su deseo de acceder a la red social de
F3aceboo48J y b: la menor no es consciente de la creacin de su perfil de
F3aceboo48 por parte de su padre,
ii: la e(istencia de una cuenta a nombre de 00 !ulnera su derec$o a la $onra en ra;n
a "ue' a: cuando la nia tenga la madure; y edad para mane%ar su cuenta en Daceboo#
se encontrar7 con un medio a tra!Es del cual se !entilaba su intimidad familiar/
adem7s tendr?a un grupo de amigos "ue ella no acept, Esta disparidad !a a influir en
el criterio "ue de 00 se formen los dem7s/ 7pues posiblemente se presentaron datos
en su cuenta de una forma diferente a la "ue seguramente la menor hubiera
"uerido8J y b: la informacin "ue e(iste en internet de 00 puede ocasionar
consecuencias desfa!orable para Esta/ F"uien probablemente no "uiera mantener
toda la informacin "ue el pap introdu$o en su cuenta8.
+, 1a%o tal perspecti!a/ me permito precisar "ue me aparto de la anterior
consideracin en tanto a mi %uicio la 6ala se e"ui!oc en identificar al $abeas data
como el derec$o de la menor "ue se !io afectado por la apertura de la cuenta en
73aceboo48 por parte de su padre, De forma similar disiento de la conclusin sobre
la !ulneracin al derec$o a la $onra ya "ue se sustent en situaciones $ipotEticas o
contingentes y no en circunstancias reales adem7s de ciertas,
As? las cosas/ la sentencia para identificar la !ulneracin del derec$o al $abeas data se
fundament en la inmadure; y la poca edad de 00 para comprender la creacin de un
perfil en Daceboo4 a su nombre y la posibilidad de conceder un consentimiento para
ello/ argumentos "ue en realidad responden es a la posible !ulneracin del derec$o al
libre desarrollo de la personalidad, >o e(puesto como consecuencia de "ue esta
garant?a esencial en el Estado Constitucional ad"uiere la naturale;a de residual y
general en el "ue los particulares pueden $acer todo lo "ue no est7 pro$ibido u
ordenado por la constitucin y la ley
+-
, Al mismo tiempo/ el libre desarrollo de la
personalidad es un derec$o negati!o "ue no debe interpretarse en sentido
perfeccionista del desarrollo personal del nio/ nia y adolescente/ sino como la
garant?a de un 7mbito reser!ado al indi!iduo/ de un espacio para la toma de sus
decisiones,
En palabras de esta Corte' Fse entiende "ue este campo de decisin libre y autnoma
slo concierne a las personas y a ellas 6nicamente atae, por lo "ue el Estado e
incluso los particulares deben mantenerse al margen cuando no e,istan motivos
constitucionalmente relevantes "ue $ustifi"uen interferir pues, de lo contrario,
supondra 7arrebatarle Qa las personasR brutalmente su condicin #tica, reducirla a
la condicin de ob$eto, cosificarla, convertirla en un medio para los fines "ue por
fuera de ella se eligen8
*J
.
37 6entencia C*<<@ de 2<=<, En esta pro!idencia la Corte Constitucional reiter "ue en el derec$o al
libre desarrollo de la personalidad se contiene la libertad de actuacin in nuce a la cual se contrae
cual"uier otro tipo de libertad/ bien se trate de la libertad de cultos/ de conciencia/ de e(presin e
informacin/ de escoger profesin u oficio/ de las libertades econmicas/ etc,/ o bien se refiera a
otros 7mbitos ligados con la autonom?a de las personas "ue no se encuentren protegidos por
ninguno de estos derec$os, Puesto de otra manera' "ue el derec$o al libre desarrollo de la
personalidad signifi"ue una cl7usula general de libertad la cual debe ser respetada sin e(cepcin
por todas las autoridades pHblicas/ no significa "ue este derec$o care;ca de un contenido m7s
sustancial o material o "ue Hnicamente sea factible delimitarlo por medio de tra;ar las restricciones
"ue su e%ercicio supone,
38 5b?dem,
2@
As? mismo esta Corporacin en diferentes sentencias $a sealado "ue el e%ercicio del
libre desarrollo de la personalidad por parte de un menor depende de la etapa de la
!ida en "ue se encuentra y de su madures sicolgica/ Fpor ello, a medida "ue avanza
el tiempo, se ampla el espectro de asuntos en los cuales puede y debe decidir por s
mismo para orientar, sin la conduccin u orientacin de otro su propio destinoV
+9
, En
el asunto ba%o estudio es e!idente "ue la menor no puede decidir respecto de la
posibilidad de tener un perfil de Daceboo#/ un 7mbito "ue $ace parte de las decisiones
de su fuero interno y de su desarrollo como persona/ m7s cuando ello se define
actualmente como una forma de identificacin, Por ende/ teniendo en cuenta el
interEs superior del menor/ la 6ala deb?a ponderar/ si el e%ercicio de la patria potestad
de 11 al crear una cuenta a nombre de su $i%a en una red social es una restriccin
desproporcionada al derec$o al libre desarrollo de la personalidad de Esta, En estos
tErminos el fallo no identific de forma precisa "ue derec$o fundamental se !io
afectado,
A$ora bien/ de aceptarse la posicin de la 6ala/ considero "ue la pro!idencia deb?a
precisar si anali;ar?a la !ulneracin del derec$o al $abeas data comprendiEndolo
como una manifestacin del libre desarrollo de la personalidad/ tal como la Corte lo
concibi en una etapa pre!ia en su %urisprudencia
&<
J o por el contrario/ s? estudiar?a el
caso concreto reconociendo "ue el nHcleo esencial del $abeas data es autnomo y se
compone de la autodeterminacin inform7tica y la libertad del mane%o de la
informacin, De $aberse preferido esta Hltima opcin deb?a presentarse por separado
la !aloracin de los derec$os fundamentales del $abeas data y el libre desarrollo de la
personalidad, En contraste/ la mayor?a escogi la primera posibilidad/ de modo "ue
e!alu el "uebrantamiento de las garant?as esenciales referidas de forma con%unta, 6in
embargo/ no ad!irti "ue reglas %urisprudenciales aplic ni %ustific por "uE se
apartaba de la postura actual del precedente "ue considera "ue el derec$o al $abeas
data tiene un nHcleo autnomo "ue lo diferencia del libre desarrollo de la
personalidad,
Respecto de la !ulneracin al derec$o a la $onra de 00/ debe sealarse "ue las
ra;ones por las "ue se aducen dic$a afectacin se basan en moti!os $ipotEticos como
es la diferencia "ue puede tener la menor con su padre cuando ella cre;ca y se dE
cuenta del mane%o "ue Este le dio a su perfil, As?/ lo e(puesto en la sentencia )*2.< de
2<=2 solamente es una contingencia de lo "ue puede ocurrir con este derec$o
fundamental y no una !ulneracin o amena;a al mismo/ puesto "ue no e(iste
e!idencia de la conculcacin de la $onra de la menor/ sal!o meras suposiciones $acia
el futuro, Por lo tanto/ al no e(istir elementos de %uicio "ue permitan concluir con
certe;a la afectacin del derec$o referido/ la 6ala no pod?a deducir su !ulneracin,
39 63*.&2 de =99@/ )*B=. de =99@ y )*9-& de =99.,
40 >a l?nea %urisprudencial sobre el derec$o al habeas data tiene tres etapas en el precedente
constitucional, 3na primera fase en la "ue se consider "ue Este derec$o era una garant?a de la
intimidad, En un segundo periodo se concibi al habeas data como una manifestacin del libre
desarrollo de la personalidad, En el estado actual de la %urisprudencia se $a ad!ertido "ue el
referido derec$o cuenta con un nHcleo esencial autnomo "ue se compone de la autodeterminacin
inform7tica y la libertad/ del cual se deri!an los siguientes contenidos m?nimos' i: el derec$o de
las personas a conocer la informacin "ue sobre ellas reposa en las bases de datosJ ii: el derec$o a
incluir nue!os datos con el fin de "ue se registre una imagen completa del titularJ iii: el derec$o a
actuali;ar la informacin "ue se $alla en los arc$i!osJ i!: el derec$o a "ue la informacin
contenida sea rectificada y corregidaJ y !: el derec$o a e(cluir informacin de una base de datos
"ue sea indebidamente utili;ada o por !oluntad del titular/ sal!o las e(cepciones legales, 6entencia
)*2.< de 2<=2 2umberto Antonio 6ierra Porto,
29
Atendiendo a estas ra;ones/ me !eo obligado a aclarar el !oto en la presente
pro!idencia,
Dec$a ut supra/
>356 ER4E6)O VAROA6 65>VA
agistrado
+<