Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010

NOCIN DEL MATRIMONIO.

Nocin del Matrimonio.-
Etimolgicamente se ha sealado que la palabra Matrimonio proviene de la expresin Matrimonium, la cual tendra como origen la unin de la
palabras matris muniu, que significara cargo o funcin de madre. O de matris munere que significa oficio de madre o, matreu muniens, que
significara la idea de defensa y proteccin de la madre.
En cuanto el matrimonio, tiene por funcin; aranti!ar el cumplimiento de los deberes del hombre hacia la madre de sus hijos. En todo caso, la
mayora de los autores seala que esta palabra matrimonio alude a la vo madre, a la vo mujer, ya que en la antig!edad era la mujer quien
celebraba las ceremonias matrimoniales.
"#s all# de estas cuestiones el $$ en el %rt. &'( define al "atrimonio)
Art. "#$ %El matrimonio es un contrato solemne &or el cual un 'om(re ) una mu*er se unen actual e indisolu(lemente ) &or toda la +ida,
con el fin de +i+ir *untos, de &rocrear ) de au-iliarse mutuamente..
Caracter/sticas del Matrimonio.-
&* El matrimonio es definido como un CONTRATO, lo que tiene que llevarnos a preguntarnos cu#l es la naturalea jurdica del
matrimonio 0contractual, es una institucin en cam(io, o como un acto de Estado1 +ejamos sentado que el legislador define al
matrimonio como un contrato, pero debemos preguntarnos de todas formas si es efectiva su naturalea contractual, o tiene el car#cter de
institucin o es el acto de reconocimiento del Estado.
(* Es un contrato 2OLEMNE, el "atrimonio debe celebrarse cumpliendo con ciertas formalidades establecidas por la ley, para la valide
del matrimonio, como por Ej., el que debe celebrarse ante dos testigos.
,* Es un matrimonio MONO3AMICO ) 4ETERO2E56AL, En el matrimonio slo participan dos personas, respecto de las cuales debe
existir diversidad de sexos. -uestro legislador en consecuencia concibe al matrimonio entre sujetos heterosexuales y slo uno de cada
sexo.
.al idea contenida en este %rt. &'( del $$ se ve reforada en el inciso & del %rt. /' de la -ueva 0ey de "atrimonio $ivil.
+e la ley aplicable y del reconocimiento de la sentencia extranjera.
%rt. /' los requisitos de forma y de fondo del matrimonio ser#n los que estableca la ley del lugar de su celebracin, as el matrimonio celebrado
en pas extranjero en conformidad con las leyes del mismo pas producir# en $hile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio
chileno, siempre que se tratare de la unin entre un hombre y una mujer.
Esa es una norma de derecho internacional privado, que nos dice que la ley del lugar rige la forma del matrimonio, le- locus reim actum.
$onfirmacin de la norma dispuesta en el %rt.&1 del $$.
7ero dice8 siem&re ) cuando se trate de la unin de %6n 'om(re ) una mu*er. nuestro leislador se antici& ante la discusin 9ue de(iese
darse si &ersonas del mismo se-o casadas en el e-tran*ero 9uisieran 'acer +aler su matrimonio en nuestro &a/s. 2lo se +a a reconocer
cum&liendo los re9uisitos de forma ) de fondo del &a/s de su cele(racin si es un matrimonio entre un 'om(re ) una mu*er.
&
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2ara llegar al matrimonio monog#mico se recorri en la historia occidental un largo camino, toda ve que en los inicios de la humanidad la
promiscuidad era la regla general, el heterismo. 0uego vendr# la etapa denominada 7oliandria, en que es una mujer la que se relaciona
sexualmente con varios hombres. $orresponde a la 3poca del "atriarcado.
0uego se va a dar la situacin inversa denominada &oliamia, en que ser# un varn el que se relaciona sexualmente con varias mujeres.
2or lo tanto, el concepto de poligamia comprende tanto a la poliandria, como a la poligamia.
4* +ice que es un contrato por el cual dos personas se unen ACT6AL E INDI2OL6:LEMENTE, es decir no admite modalidades.
5ue sea actual supone que no admite ni plao suspensivo, ni condicin suspensiva. -adie se casa a contar de cierto plao ni va a producir efectos si
ocurre una condicin, de modo que los efectos del "atrimonio, todos y cada uno de ellos se producen desde el da de su celebracin.
%dem#s dice que es indisoluble, y en este instante lo vamos a entender en cuanto no admite ni plao extintivo, ni condicin resolutoria, que ponga
fin a sus efectos.
6* ; 7OR TODA LA <IDA. 7dea que viene a reiterar el car#cter de indisoluble del matrimonio.
8* El matrimonio tiene =INE2 7RO7IO2, 9$u#les son:)
- el fin de vivir juntos;
- el fin de procrear; y
- el fin de auxiliarse mutuamente.
.engamos presente que antes de la 0ey de "atrimonio $ivil del ao &//4, todo lo relativo al matrimonio estaba sujeto a las leyes eclesi#sticas y en
tal sentido, el derecho cannico de aquella 3poca reconoca como fines del matrimonio la generacin y educacin de los hijos. % estos fines les
daba el car#cter de primarios y reconoca en consecuencia como fines secundarios la ayuda mutua y el remedio de la concumiscencia, de la
sexualidad entre los cnyuges. -uestro $digo $ivil a ra de la 0ey de "atrimonio $ivil de &//4, innov en este aspecto al dar primaca como
primer fin, el de vivir juntos. En todo caso, y como antecedente, el $digo de +erecho $annico del ao &</, modific estos fines reconociendo
tambi3n preeminencia a las relaciones entre los cnyuges y luego la procreacin.
1* y conforme a la nueva 0ey de "atrimonio $ivil, se reconoce como derec'o esencial in'erente a toda &ersona la facultad de contraer
matrimonio, %rt.( de esta ley.
%rt. ( la facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona humana si se tiene edad para ello a disposicin de esta ley
establece los requisitos para asegurar el libre consentimiento de los contrayentes.
=acultad inherente a la persona y por lo tanto las limitaciones que se establecan al llamado ius connubi deben ser interpretadas en forma estricta.
0a regla general es que todas las personas son capaces para contraer matrimonio si tienen la edad para ello.
El matrimonio siempre ha sido disoluble por muerte natural, por muerte presunta o por nulidad, la innovacin es que tambi3n se permite hoy da el
divorcio con car#cter vincular, es decir, el divorcio que permite disolver o como dice hoy da el legislador terminar un matrimonio. >in lugar a
dudas es 3sta la figura m#s novedosa que incorpora la ley &<.<41 del &1 de mayo del (''4
(
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0a que reconoce que hoy da adem#s el matrimonio termina por sentencia firme de divorcio, cabe entonces preguntarse qu3 ocurre con el car#cter
de indisoluble con el cual nuestro legislador caracteria al matrimonio.
=ines del matrimonio. El artculo &'( cdigo civil, define cu#les son los fines del matrimonio) 0a vida en com?n@ la procreacin@ el auxilio
mutuo.
DE LO2 RE>6I2ITO2 ; DE LA CELE:RACIN DEL MATRIMONIO
Re9uisitos de cele(racin del matrimonio.-
+istinguimos entre Aequisitos de Existencia y Aequisitos de Balide del "atrimonio.
7. AE5C7>7.O> +E ED7>.E-$7% +E0 "%.A7"O-7O.
&. +iversidad de sexo y unidad de personas.
(. $onsentimiento.
,. 5ue el "atrimonio. se celebre ante el oficial del Aegistro $ivil.
4. 5ue el "atrimonio. religioso se inscriba ante el oficial del Aegistro $ivil.
>ancin por la falta de cualquiera de esto requisitos.
La Ine-istencia *ur/dica.
Esto porque precisamente esta surge en ran del "atrimonio. El alem#n Eacari, revisando las causas de nulidad del "atrimonio. En el +erecho
alem#n y teniendo presente que slo hay sancin de nulidad cuando existe causa expresa, se va a preguntar en qu3 situacin jurdica queda aquel
"atrimonio. que es celebrado entre personas de igual sexo, toda ve que esta situacin no estaba contemplada como causa de nulidad. +ice, por
tanto, que no es un problema de valide del "atrimonio., sino que de inexistencia.
$on la nueva ley de matrimonio civil, no hay duda de que se contempla como sancin de ineficacia para el "atrimonio. la inexistencia jurdica,
ello conforme al %rt. ('.
$onsecuencias de la inexistencia jurdica.@
a* -o se puede sanear por el transcurso del tiempo.
b* 2uede ser invocada por cualquier persona.
c* %l jue solo le corresponde constatar la inexistencia del "atrimonio...
d* En ciertas circunstancias el "atrimonio. tiene la calidad de putativo, y en cuanto tal, producir# los efectos civiles que habra producido
un "atrimonio. v#lidamente celebrado. 2ero el "atrimonio. putativo supone una sancin de nulidad y por tanto, no tiene lugar frente a
un "atrimonio. inexistente.
e* =inalmente, el problema de la inexistencia del "atrimonio. es una cuestin de hecho, mientras que lo relativo a la nulidad es una
cuestin de derecho.
%n#lisis pormenoriado de los Aequisitos de existencia del "atrimonio.
1. Diversidad de sexo y unidad de personas. +e la definicin del "atrimonio del %rt. &'( $digo civil se supone ya la presencia de dos personas,
un hombre y una mujer. 5ueda manifiesto que el "atrimonio. Es de car#cter heterosexual, lo que viene dado en conformidad a los fines que el
legislador le reconoce al "atrimonio dentro de los cuales est# la procreacin. .al idea se ve corroborada en el %rt. /' de la 0ey de "atrimonio
$ivil.
,
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El inciso &F del %rt. /' es claro) en $hile valen los "atrimonio celebrados en el extranjero, siempre regulado por la ley extranjera, siempre que sea
entre un hombre y una mujer. 2or tanto, en $hile y dadas las condiciones vigentes se desconocen los efectos de las uniones matrimoniales entre
personas de igual sexo.
2. El consentimiento. 5ueda de manifiesto el papel que hoy juega el consentimiento en la 0ey de "atrimonio $ivil. 2articularmente en la tesis
contractualista relativa a la naturalea jurdica del "atrimonio. 5ueda esto manifiesto, toda ve que el "atrimonio se perfecciona desde el
momento en que ante el oficial del registro civil se aceptan mutuamente los contrayentes como marido y mujer, respectivamente, debiendo tan slo
el oficial declararlos casados en nombre de la ley. %rt. &/ 0ey de "atrimonio $ivil.
%dem#s, queda manifiesto el +erecho a contraer "atrimonio. o Ius Connubi expresado en su fa positiva, seg?n el %rt. ( 0ey de "atrimonio $ivil.
3. La presencia de un oficial del Registro Civil. >eg?n el %rt. &1 0ey de "atrimonio $ivil el "atrimonio, ha de celebrarse ante el oficial del Aeg.
$ivil que intervino en las diligencias de informacin y manifestacin. 0a autoridad p?blica que, por lo tanto, interviene en la celebracin del
"atrimonio, es el oficial.
4. La inscripcin del matrimonio religioso. >eg?n el %rt. (' 0ey de "atrimonio $ivil, hoy es posible celebrar el "atrimonio. %nte una entidad
religiosa que goce de personalidad jurdica de +erecho p?blico, pero el momento de los efectos civiles de este "atrimonio. >lo se van a producir
si el acta del "atrimonio, es inscrita ante el oficial del Aeg. $ivil, dentro del plao legal.
77* AE5C7>7.O> +E B%07+EE +E0 "atrimonio.
% ellos hace referencia el p#rrafo &F del captulo 77 de la 0ey de "atrimonio $ivil, intitulado G+e los requisitos de valide del "atrimonio.H, los
podemos agrupar en ,)
&. El consentimiento libre y espont#neo de las partes.
(. 0a capacidad de los contrayentes.
,. El cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley.
1. El consentimiento lire y espont!neo de las partes. El %rt. / 0ey de "atrimonio $ivil indica , casos en los que falta el consentimiento libre y
espont#neo)
&I >i ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente;
(I >i ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturalea o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como
determinante para otorgar el consentimiento, y
,I >i ha habido fuera, en los t3rminos de los artculos &468 y &461 del $digo $ivil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa,
que hubiere sido determinante para contraer el vnculo.
Jajo el imperio de la ley de &//4 los vicios del consentimiento matrimonial eran el Error, la =uera y el Aapto, este ?ltimo fue derogado por la ley
&/.616 y, en consecuencia, qued el error y la fuera. Koy da el legislador, en materia de error hace una distincin y diferencia el error acerca de la
identidad de la persona del otro contrayente; y el error en alguna de las cualidades personales que, atendida la naturalia o los fines del
"atrimonio., ha de ser estimada como determinante para otorgar su consentimiento.
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&F Error en la identidad de la persona del otro contrayente. %rt. / nF &. Es un error de hecho, pues el error de derecho no vicia, por AL, el
consentimiento. El error ha de darse en la identidad del otro contrayente y con ello el legislador se refiere a que habr# que ponderar la identidad del
otro contrayente en ran del acto que se est# celebrando. Es un contrato Gintuito personeH, aplicando el +erecho com?n contenido en la categora
contractual del %rt. &466 $$, o sea, un acto o contrato que se celebra en ran de quien es la otra persona.
Aeferido a este nF & debemos entenderlo como la identidad fsica, apariencia externa del otro contrayente. 0a doctrina, por tanto, seala que existe
este tipo de error por Ej. En un "atrimonio. con el gemelo equivocado, o que la persona que contraiga sea ciega, o en un matrimonio por poder.
%hora bien, 9qu3 pasa si hay error en el nombre del otro:, >i no existe duda acerca de su identidad fsica no habra error y se aplicaran las reglas
generales de los %rt. &466 y &'61 $O+7LO $7B70.
En todo caso, si se produce este tipo de error, se est# cometiendo un delito, la suplantacin de persona, que est# contemplado en el %rt. (&4 y 468
nF 6 $digo 2enal. Jajo la ley de &//4 este era el error y no haba otro, hoy es diferente.
(F Error en las cualidades personales del otro contrayente. $orrespondera a lo que en doctrina se denomina G7dentidad moral o social de una
personaH, del otro contrayente. Ejemplo) el que contrajo matrimonio con un homosexual. 2ara configurar la causal de nulidad aqu, no basta
cualquier error, debe ser un determinado tipo de error, y que produca determinado efecto.
-o se trata de un error en general que haya determinado el consentimiento, sino que el car#cter determinante sea la cualidad personal del
contrayente, que al existir un falso concepto de ella, de forma que ha sido considerado para contraer el "atrimonio, va a devenir en un vicio de
nulidad.
Es una cualidad personal que ha sido valorada en forma crtica, y en ran de esa cualidad se va a contraer "atrimonio. 2ero esa cualidad personal
determinante no lo es en todos los aspectos en que se desarrolla una persona, sino que se valora en ran de la naturalea o fin del "atrimonio.
En consecuencia, no toda cualidad personal de la que careca el contrayente configura este vicio, sino solo aquella en consideracin a los fines o a
la naturalea del "atrimonio.
$asos)
0a impotencia, sea %coeundi., realiacin del acto sexual; o sea %enerandi., en la posibilidad de procrear.
0a crtica a esta causal, tomada del +erecho cannico, es que se tenda a expandir los vicios de nulidad cuando esos vicios podan tener otras
sanciones.
Cn sujeto que result ser un homosexual, es un vicio determinante.
%hora bien, 9qu3 pasa con las cualidades accidentales del sujeto: Estas no son un vicio de error en la persona para los efectos del "atrimonio. Ej.
2ens3 que 3l tena una gran fortuna y por eso me cas3. -o es determinante para los fines y la naturalea del "atrimonio.
,F >i ha habido fuera. %rt. / nF ,. >e remite a las Aegla general para la fuera en materia contractual y por tanto, debe ser) ilegitima, grave y
determinante.
>e trata de una fuera moral, tambi3n denominada GcoaccinH, una fuera que siendo de car#cter impulsiva viene a determinar la voluntad del otro,
infundi3ndole un injusto temor de verse perjudicada, ya sea la persona en s misma, sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave
si no consiente en el acto.
Elementos de la fuera como vicio del consentimiento)
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Cn acto de violencia o fuera. >eg?n los %rt. &468 y &461 $$ debe tener un origen externo y lo importante es que la 0ey de "atrimonio
$ivil se pone en el supuesto que la fuera provenga de una persona o de una circunstancia, sin importar si viene de uno de los
contrayentes o de un extrao. Ej. 0a mujer que se casa porque est# embaraada. -o hay un consentimiento libre y espont#neo, es una
circunstancia externa.
+ebe ser grave en los t3rminos del %rt. &468 $digo civil, es decir, se debe medir con par#metros subjetivos el temor que sufre una
persona ante la fuera. Esto, en consideracin a su edad, sexo y condicin. 2or tanto, el temor de % es distinto al temor de J, y por ende,
habr# que revisarse cada caso.
El temor o miedo tambi3n ha de ser grave, el que ha de ocurrirle al sujeto o a un ascendiente o descendente. %l igual que en sede
patrimonial el temor reverencial no es vicio del consentimiento.
5ue exista una relacin de causalidad, es decir, que el consentimiento se prest porque se ejerci una fuera que provoc un miedo
insuperable.
2. La capacidad de los contrayentes. 0a Aegla general es que todas las personas son capaces de contraer "atrimonio., de modo que es la ley la
llamada a fijar quienes son incapaces. 2or tanto, estamos en presencia de normas de +erecho estricto que por ende deben ser interpretadas
restrictivamente. 0a capacidad para contraer "atrimonio. $oncuerda con el +erecho a contraer "atrimonio., considerado como un derecho
esencial inherente a toda persona.
En materia matrimonial las incapacidades se llaman G7"2E+7"E-.O 2%A% $O-.A%EA "%.A7"O-7O.H, que son los hechos o situaciones
que son un obst#culo para su celebracin.
LO2 IM7EDIMENTO2 2E CLA2I=ICAN EN DIRIMENTE2 E IM7EDIENTE2.
a* 7mpedimentos +irimentes) simplemente la ley habla de 7mpedimentos.
b* 7mpedimentos 7mpedientes) la ley habla de 2rohibiciones.
0as diferencias entre impedimento y prohibicin son)
@ 5ue los impedimentos est#n consagrados en la 0ey de "atrimonio $ivil y en la ley de adopcin, en cambio, las prohibiciones
est#n en el $digo $ivil.
@ En cuanto a su sancin. 0a sancin para la inobservancia de un impedimento serpa la nulidad del "atrimonio, en cambio, para la
prohibicin la sancin es cualquiera menos la nulidad, se aplica por tanto el %rt. &' $digo civil.
A. LO2 IM7EDIMENTO2 M7"2E+7"E-.O> +7A7"E-.E>* se subclasifican en %bsolutos y Aelativos)
a* 7mpedimentos absolutos) son aquellos que se aplican cualquiera sea la persona con la cual se desea contraer matrimonio. %rt. 6.
b* 7mpedimentos relativos) son aquellos que afectan a una persona determinada con la que se desea contraer matrimonio.
a. 7mpedimentos +irimentes %bsolutos. %rt. &6 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70. $on la ley de &//4 tambi3n se consideraba como impedimento
absoluto la impotencia perpetua e incurable que hoy est# eliminada en la 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70. >e redefini tambi3n la capacidad del
demente y se incorporaron nuevas causas como las del %rt. 6 nF , segunda parte, y el nF 4.
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b. 7mpedimentos +irimentes Aelativos. %rt. 8 y 1 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70. >e elimin el impedimento de adulterio.
%n#lisis de los 7mpedimentos)
a. 7"2E+7"E-.O> %J>O0C.O>
%rt 6 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70 -o podr#n contraer matrimonio)
"? Los 9ue se 'allaren liados &or +/nculo matrimonial no disuelto.
En el derecho comparado la doctrina lo denomina como impedimento de ligamen.
>e encuentra consagrado nuevamente el car#cter monog#mico del matrimonio.
El impedimento se estructura bajo el supuesto que el primer matrimonio es v#lido y produce todos sus efectos, de modo tal que la valide del
segundo matrimonio queda supeditada a la valide del primer matrimonio, as lo dispone el %rt. 4<.
2or lo tanto deberemos a priori determinar si el primer matrimonio es o no v#lido, para luego pronunciarnos acerca de la valide o nulidad del
segundo matrimonio; toda ve que si el primer matrimonio fuese nulo declar#ndose por sentencia judicial tal nulidad, sus efectos operan
retroactivamente de modo que nunca hubo un primer matrimonio, de esta forma el segundo matrimonio no adolecera de nulidad, fundado en este
vicio.
El matrimonio nulo puede serlo con car#cter putativo, 3ste supone que un matrimonio es declarado nulo por sentencia judicial firme o ejecutoriada
en ran que uno o ambos contrayentes han estado de buena fe y han tenido una justa causa de error, de modo que se le reconocen efectos civiles a
ese matrimonio.
>i el matrimonio nulo putativo produce todos sus efectos civiles hasta la sentencia firme y ejecutoriada de nulidad, en la causa que
estudiamos ocurrir# que el primer matrimonio nulo putativo afecta la valide del segundo matrimonio toda ve que uno de los cnyuges se
encontraba unido por vnculo matrimonial no disuelto al momento de contraer el segundo matrimonio.
Otra cuestin es lo que ocurre en materia penal cuando una persona est# v#lidamente casada y contrae un nuevo vnculo matrimonial) se
configura el delito de bigamia %rt. ,/( cdigo 2enal.
0a defensa del bgamo ser# que el primer matrimonio es nulo.
.al cuestin tiene el car#cter de una prejudicial civil, que se ventilar# en sede penal y producir# cosa jugada. En todo caso la accin de nulidad es
distinta de la accin de bigamia, y a?n declarado el delito de bigamia deber# ejercerse la correspondiente accin de nulidad, para anular el segundo
matrimonio por el impedimento de ligamen, sirviendo como medio probatorio lo ocurrido en el proceso penal.
$? Minor/a de edad.
Jajo el imperio de la ley de &//4 eran incapaces de contraer matrimonio las mujeres menores de &( aos y los hombres menores de &4.
En la legislacin comparada la edad para contraer matrimonio es mayor)
C.>.%.) &8 aos las mujeres, &/ aos los hombres.
$K7-%) (6 aos.
En el derecho cannico) &8 aos los hombres, &4 aos las mujeres; sin perjuicio de lo sealado por cada conferencia episcopal.
.omando en cuenta estos antecedentes se entiende el aumento de edad a &8 aos para hombres y mujeres. Esto se vincula al derecho de
contraer matrimonio %rt. (, derecho esencial, inherente a la persona si se tiene edad para ello.
-o hay un m#ximo de edad para contraer matrimonio, ni tampoco una norma jurdica acerca de la diferencia de edad entre los
contrayentes.
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@? Los 9ue se 'allaren &ri+ados del uso de ra!n, u los 9ue &or un trastorno o anomal/a &s/9uica, fe'acientemente dianosticada, sean
inca&aces de modo a(soluto &ara formar la comunidad de +ida 9ue im&lica el matrimonio.
$ontiene ( causas de nulidad)
&* 2rivados del uso de la ran.
(* 2or un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que
implica el matrimonio.
"A 7ri+ados del uso de la ra!n8
0a antigua ley hablaba de los dementes %rt. 4 nF6, causa que afectaba, seg?n la doctrina, a toda persona privada del uso de la ran o cuyas
facultades mentales est3n perturbadas.
El nuevo t3rmino es m#s t3cnico, ya que para la psiquiatra el demente es una categora mental, siendo este t3rmino m#s amplio.
El impedimento consiste en que requiere de una privacin del uso de la ran, sin que el legislador haya establecido una medida que permita
determinar o graduar esta carencia)
a* 0o primero que hacemos es excluir de esta causa a los d3biles mentales) personas que tienen uso de la ran, pero este se encuentra debilitado.
b* 7ndiferencia del motivo por el cual la persona se encuentre privada del eso de la ran. 0os factores que pueden ocasionar esta causa pueden ser
m?ltiples, importando que se produca el efecto de la p3rdida del uso de la ran.
c* 0a p3rdida del uso de la ran se debe producir al momento de celebrarse el matrimonio, por lo tanto, debe ser actual.
O +entro del grupo de los privados de ran hay ( situaciones)
I. AMNE2IA 4A:IT6AL8 persona que se encuentra incapacitada de prestar su consentimiento para contraer matrimonio por padecer una
patologa mental que les provoca la privacin del uso de la ran de forma permanente, ya que no es posible que entiendan o quieran algo con
plena libertad humana; toda ve que sus acciones obran por una necesidad interna que les predetermina a actuar de cierta forma. 2or ejemplo) un
oligofr3nico.
II. TRA2TORNO MENTAL TRAN2ITORIO8 aqu3l que incapacita para consentir actualmente a una persona que se encuentra temporalmente
privado del uso de la ran, claro est# que si esta incapacidad es actual el trastorno se ha de presentar al momento de contraer matrimonio.
Es indiferente la causa que lo motiv, por lo tanto, podr# comprender a su ve ( nuevas situaciones)
aA trastorno mental transitorio obedeca a causas patolgicas
(A trastorno mental transitorio obedeca a causas externas.
aA trastorno mental transitorio o(ede!ca a causas &atolicas
$iertas enfermedades que afectan moment#neamente el uso de la ran. 2or ejemplo) un ataque de epilepsia, estado febril agudo, casos en que la
ingesta de alcohol o drogas los transforma en enfermos.
(A trastorno mental transitorio o(ede!ca a causas e-ternas.
Cn trance hipntico.
$A Los 9ue &or un trastorno o anomal/a &s/9uica, fe'acientemente dianosticada, sean inca&aces de modo a(soluto &ara formar la
comunidad de +ida 9ue im&lica el matrimonio.
/
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>e trata de un trastorno o anomala psquica que ?nicamente incapacita a la persona para formar la comunidad de vida que significa el matrimonio,
porque la persona carece de las aptitudes necesarias para la realiacin del mismo.
>e trata de una incapacidad autnoma y especfica, que presupone que la persona afectada por ella tiene uso de la ran, con suficiencia de juicio o
discernimiento, por lo que no es un problema de privacin del uso de la ran sino que teni3ndola se encuentra absolutamente impedido de realiar
la comunidad de vida.
>e trata de una incapacidad definida por una imposibilidad de realiacin. -o se puede formar de forma absoluta la comunidad que implica el
matrimonio, que se caracteria por su unidad, por la diferencia de sexo, la plenitud del consorcio conyugal, que a su ve implica la realiacin de
los fines que dotan al matrimonio y de la realiacin que deriva del matrimonio en cuanto impone deberes.

>e trata de una incapacidad personal, de formacin o realiacin del matrimonio, es decir, de la potencial realiacin de los elementos,
fines, deberes que son propios de la naturalea del matrimonio y no de una incapacidad para el cumplimiento de las obligaciones del matrimonio.
0as causas de esta incapacidad especfica para consentir han de ser de naturalea psquica, a ella alude el legislador al referirse a un
trastorno o anomala. El legislador no seal que trastorno o anomala psquica fehacientemente diagnosticada pueden configurar esta causal.
2or ejemplo) ninfomana, pedofilia, necrofilia, oofilia, personalidad psicop#tica paranoide, hist3rica fronteria y limtrofe.
+ebe ser una incapacidad actual y de car#cter absoluto, quien la padece es respecto de su actual cnyuge y de terceros.
-o cabe dentro de este punto lo que se conoce en doctrina como incompatibilidad de caracteres.
B? Los 9ue carecieren de suficiente *uicio o discernimiento &ara com&render ) com&rometerse con los derec'os ) de(eres esenciales del
matrimonio.
Es un defecto de juicio o discernimiento, no es una falta cognoscitiva, de uso de ran; sino que la persona carece de facultad crtica o
estimativa, no puede ponderar con juicio pr#ctico el matrimonio que ha de contraer y los derechos y obligaciones que le son esenciales.
El juicio o discernimiento supone que una persona act?e con uso de ran y pueda jugar crticamente determinadas posibilidades en
orden a optar por una o por otras mediante la comparacin entre ellas. >e estima el pro y el contra de cada una de las opciones, para luego formarse
un juicio propio y nuevo, en orden a contraer matrimonio y de las raones o motivos para elegir o no contraer el vnculo matrimonial.
0a insuficiencia de juicio o discernimiento lo es en relacin al matrimonio.
En el juicio o discernimiento de una persona incide la facultad intelectiva y volitiva, lo que necesariamente implica las siguientes cuestiones)
2osesin y ejercicio de la facultad intelectiva, ya que mediante ella el contrayente es capa de percibir o aprehender ciertas realidades y
enjuiciarlas crticamente.
-o basta que la persona tenga capacidad cognoscitiva, intelectiva para aprender cuales son los derechos y deberes esenciales del matrimonio,
sino que adem#s se la exige que tenga capacidad crtica suficiente para jugarlos y estimarlos como apetecibles para s, en cuanto tambi3n
desea la vida conyugal que implica el matrimonio
2osesin de la facultad volitiva, la persona es capa de optar deliberadamente por el matrimonio y de comprometerse con sus derechos y
deberes, toda ve que ha aceptado crticamente como apetecible el matrimonio y los derechos y deberes que le son esenciales. >u voluntad
adhiere a esto.
Im&ortante8 en la =alta de juicio o discernimiento pueden faltar una o ambas
<
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
+icha falta de juicio o discernimiento ha de recaer en los derechos y deberes esenciales del matrimonio, para configurarla debemos recurrir a la
nocin de fines del matrimonio y sus efectos. %rt &'( y &,&.
C? Los 9ue no &udieren e-&resar claramente su +oluntad &or cual9uier medio, )a sea en forma oral, escrita o mediante lenua*e de seDas.
0a redaccin de este artculo vena con la reforma en cuanto a la incapacidad del sordomudo.
0a persona tiene uso de ran paro no puede exterioriar su voluntad en orden a consentir.
-o puede expresar su voluntad por cualquier medio.
>e debe tener presente el ius connubi y por lo tanto la expresin de cualquier medio no debe ser interpretada de modo que sea la ley
quien embarace el ejercicio del ius connubi arbitrariamente.
b. 7"2E+7"E-.O> AE0%.7BO>
>on aquellos que afectan a una persona con respecto a otra; con la que desea contraer matrimonio, es decir, la incapacidad se da no respecto de
todos los sujetos, sino que en relacin a determinadas personas, por lo que el interesado podra contraer matrimonio con otras personas con las
cuales no tenga este impedimento.
0os impedimentos relativos son)
&F 2arentesco;
(F $rimen.
%A.. 8 N %A..1 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70.
"? 7arentesco.
>e justifica toda ve que desde un punto de vista cientfico se ha demostrado que los matrimonios entre personas vinculadas por laos sanguneos,
traen consecuencias adversas en el orden biolgico de su descendencia.
%dem#s el parentesco en lnea recta siempre se ha rechaado desde un punto de vista social; que se mantenga relaciones sexuales entre los que se
encuentran unidos por esta lnea, toda ve que se considera un acto incestuoso y respecto de las relaciones entre los colaterales; particularmente
entre los hermanos, atentara en particular contra el orden moral de las familias.

92ero en que consiste este impedimento por parentesco:
&@. Impedimento por parentesco por consanguinidad)
El %rt...(/ del c.c. define al parentesco por consanguinidad. N este impedimento comprendera)
a. %scendientes y descendientes entre s por toda la lnea recta. 7mporta en este caso la lnea Mrecta* que une a estas personas, sin importar el grado
de parentesco entre ellas.
%ntes de la ley &<6/6 se diferenciaba si era parentesco legtimo o ilegitimo, situacin que ya no ocurre.
En tal sentido, entonces, no podra contraer matrimonio por Ej. El abuelo con su nieta, el bisabuelo con su bisnieta, y as sucesivamente.
MEs el caso de un sujeto que tuvo 6 descendencia y se enoja con uno de ellos, este ?ltimo tiene sus hijos y aadiendo adem#s que perdi todo
contacto con su progenitor y familia en general, y por esas cosas de la vida este abuelo conoce a su nieta, y surge un amor entre ellos, y a poco
andar se dan cuentas de que son parientes.*
b. .ambi3n constituye este impedimento por consanguinidad a la lnea colateral pero a diferencia de lo que sucede ac# si se establece un lmite de
grados) no pueden contraer matrimonio los colaterales por consanguinidad en ( grado Mhermanos*. >e corrige una impropiedad que sealaba la
anterior ley de matrimonio civil que deca) hasta segundo grado inclusive. >e elimina la expresin inclusive por cuanto no haba nada m#s que
incluir, que solamente haba dos grados.
&'
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
.engamos presentes que cuando nos referimos a los colaterales por consanguinidad en segundo grado, nos estamos refiriendo a quienes los son
por doble confusin, o aquellos que llamamos hermanos paternos o hermanos maternos.
En materia de derecho cannico el impedimento alcana hasta el segundo grado e inclusive Mahora si est# bien utiliada la expresin*, es decir,
comprende la prohibicin a tos y sobrinos y a los primos, sin perjuicio de que se puede solicitar la correspondiente dispensa ante la autoridad
eclesi#stica.
En consecuencia este impedimento por consanguinidad afecta)
O 0nea recta; sin importar el grado, y
O 0nea colateral; hasta el segundo grado.
c. 2arentesco por afinidad Men cuanto constituye un impedimento para contraer matrimonio; el %rt.,&del c.c. define al parentesco por afinidad, y el
%rt. 8 de la ley de matrimonio civil establece que no pueden contraer matrimonio entre s; los ascendientes y descendientes por afinidad Men lnea
recta y sin importar grado*, por lo tanto en nuestra pas no podra casarse la suegra con el yerno, y asimismo tampoco lo podra hacer el suegro con
la nuera, el marido con sus llamados hijastros Mparentesco lnea recta*. 2or lo tanto una serie de situaciones del derecho comparado quedan afuera
de nuestro ordenamiento jurdico, como es el caso de actores famosos que se han casado con sus hijastros.
+entro de este grupo tambi3n debe la situacin del adoptado.
@ 0a ley 1.8&, de adopcin en su %rt. (1 prohbe el matrimonio entre adoptante y adoptado, y entre el viudoMa* y el adoptado.
@ 7gual disposicin encontramos en el %rt... &/ de la ley &/.1', dado en materia de adopcin simple, pero no respecto de la adopcin plena;
tambi3n llamada legitimacin adoptiva, en virtud de la cual el adoptado adquira el estado civil de hijo legtimo de suMs* adoptanteMs* y quedaba
sujeto a la norma dada en el %rt.. 6 de la ley de matrimonio civil de &</4.
@ Koy da al %rt.8 de la ley de matrimonio civil.
0a situacin se explicaba toda ve que a la lu de la ley 1.8&,; el adoptado no dejaba de formar parte de su familia originaria Mno perda su filiacin
con quienes eran sus progenitores*, situacin que tambi3n ocurra trat#ndose de la adopcin simple regulada por la ley &/.1',. Jajo el imperio de
estas dos leyes de filiacin adoptiva la ?nica que confera la calidad de hijo era la adopcin de car#cter plena.
>in perjuicio de ello y pasando entonces el adoptado por adopcin plena a ser hijo de sus adoptantes y previendo el legislador que el adoptado
mantena su relacin biolgica con sus entorno familiar originario, el %rt. ,8 de la ley &/.1', estableca que aun cuando conforme a la adopcin
caducar#n los vnculos de la filiacin de origen del adoptado; este se mantena para los efectos de configurar los impedimentos para contraer
matrimonio contenida en el %rt...6 de la ley de matrimonio civil de &</4.
>i bien; tanto la ley 1.8&, como la ley &/.1', fueron derogadas por la ley &<.8(' sobre adopcin, que entr a regir el (1 o &1 de octubre del ao
<<, las personas que a esa fecha tenan la calidad de adoptante o adoptado conforme a los estatutos derogados mantendran tal calidad y estaran
sujetos a las disposiciones de la ley 1.8&, y ley &/.1', para todos los efectos civiles, en especial en materia de impedimentos y en materia de
derecho sucesorio.
+e ah entonces que aun cuando sean dos leyes derogadas los adoptantes y adoptados conforme a esas leyes se incorporaron a su relacin dichas
disposiciones, y no obstante hoy encontrarse derogadas estos impedimentos para contraer matrimonio subsisten. >in perjuicio de lo dicho la ley
&<.8(' ley de adopcin, conforme a la cual el adoptado pasa a ser hijo de sus adoptantes hace subsistir la filiacin natural del adoptado de su
familia de origen para los efectos de configurar los impedimentos del %rt...8 de la ley de matrimonio civil.
%rt.,1 de la ley de adopcin.
Gla adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes con todos los derechosP H.
&&
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
El %rt. ,1 no fue modificado por la nueva ley de matrimonio civil. Entonces el adoptado que bajo la ley &<.8(' pasa a ser hijo est# sujeto respecto
de sus adoptantes, que son sus padres, y de los dem#s miembros de esta familia que lo ha adoptado a los impedimentos del %rt.8 de la nueva ley de
matrimonio civil, pero sigue adem#s vinculado conforme al %rt..8 respecto de quien son su familia biolgica, sea se protege ( ordenes; tanto el
orden (iolico Mque no haya mecla de sangre*, como tambi3n el orden de la familia Mya que adoptado no tiene vnculos de sangre con su
familia adoptante se atentara contra el orden natural de la familia*.
MEn caso de existir dudas sobre cu#l es su familia biolgica, para no llevarse una GsorpresaH, se puede pedir informacin respecto de los
expedientes de adopcin, los cuales se archivan justamente para estos efectos*.
$? Crimen.
Aegulado en el %rt.1 de la ley de matrimonio civil, en el cual se establece una nueva reflexin al ius connubi derivada del homicidio presentando
una configuracin, nueva; diferente a la contemplada en el %rt..8 de la ley de matrimonio civil de &</4, esta derogada disposicin de la ley de
&</4, sostena que no poda casarse el asesino o cmplice en el asesinato del marido o mujer y esto llevo a una discusin doctrinaria en cuanto al
tipo penal que comprenda esta disposicin, hoy da el legislador a contemplado en tipo penal amplio el homicidio a fin de evitar todo tipo de
discusin.
$on quien no puede contraer matrimonio el cnyuge sobreviviente)
&* El imputado; si bien no existe una definicin precisa en el nuevo cdigo procesal penal que determine qui3n es el imputado, conforme al %rt.1
de ese cuerpo legal se desprende que Ges la persona a la que se le atribuye participacin en el delito; en un hecho punibleH.
2ara configurar este impedimento; se trata de la imputacin en la participacin del homicidio respecto del cnyuge de la persona sobreviviente, y
conforme al %rt. &4 del cdigo penal pueden participar en la comisin de un ilcito; una persona en la calidad de autor, cmplice o encubridor. 2or
lo tanto teniendo la calidad imputado, ya sea en la calidad de autor, cmplice o encubridor en el homicidio de quien fue cnyuge de la persona
sobreviviente, se configurara el primer requisito para establecer este impedimento.
2rimer requisito porque en segundo lugar; se debe haber formaliado la investigacin en contra del imputado conforme al %rt. (,& del cdigo
procesal penal; se va a realiar una ausencia ante el jue de garanta a solicitud del fiscal, y en esa audiencia el fiscal debe exponer verbalmente los
cargos que presenta en contra del imputado y las solicitudes que efect?a al tribunal. 2or lo que para que se d3 este impedimento, se ha de tener la
calidad de imputado por el delito de homicidio en contra del cnyuge de la persona sobreviviente en contra de la cual se ha formaliado la
investigacin.
.ercero; es un impedimento de car#cter temporal. +ada las diversas posibilidades procesales que quedan abiertas al imputado, la calidad de tal
puede desaparecer y desde el momento en que se pierde esa calidad, se recupera el ius connubi, es decir podra contraer matrimonio con el marido
o la mujer de aquel que fue objeto del homicidio; lo que ocurre cuando se cierra la investigacin en contra del imputado. 2ero hay ciertas
situaciones que quedan un tanto en la incgnita; como por Ej.
Qu pasa cuando se cerr la investigacin por uso del sobreseimiento definitivo, o cuando el fiscal comunica la investigacin del ministerio
pblico de no perseverar en la investigacin por no haber reunido durante la investigacin los antecedentes necesarios para fundar la acusacin?
o cuando se pronuncia sentencia absolutoria?
En estos , casos, no hay duda alguna que se pierde la calidad de imputado, se recobra el ius connubi, pero se discute que ocurre cuando hay
suspensin condicional del procedimiento o un eventual sobreseimiento dictado en base de un acuerdo reparatorio; situaciones que no quedan
firmes y que por lo tanto se pierde o se recupera el ius connubi en estas circunstancias.

&(
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
&@ $ondenado; es decir, supone que la persona ha sido condenada en su calidad de autor, cmplice, o encubridor por el delito de homicidio
en contra del cnyuge de la persona sobreviviente con la que se desea contraer matrimonio, ser# necesario en consecuencia que exista una
sentencia judicial firme o ejecutoriada que declare la culpabilidad la que podr# ser) anterior; coet#nea; o posterior a la celebracin del matrimonio,
porque la sentencia solo viene a constatar hechos ocurridos con anterioridad a la celebracin del matrimonio. +e modo tal que es un impedimento
de car#cter perpetuo o permanente respecto del condenado.
9$u#ndo podra haber una sentencia posterior:
2orque si es imputado y se ha formaliado una investigacin en su contra, se cumplira el presupuesto del %rt..1. 2odra serlo cuando a la fecha de
celebracin del matrimonio, no haba indicios de que esta persona haba participado en la comisin del homicidio del cnyuge de la persona con la
cual se cas, y que por lo tanto se formalice la investigacin en su contra despu3s de que se celebre el matrimonio Mla sentencia solo viene a
constatar este vicio*.
%ntes de la ley &<<41, tambi3n se contemplaba el impedimento en ran del adulterio.
El %rt.1 de la ley de matrimonio civil de &</4.
Ka existido una evolucin en relacin al adulterio por parte de nuestro ordenamiento jurdico. En un principio, quien no poda contraer matrimonio
era la mujer; quien no poda casarse con su co@reo, con su co@participe en el delito de adulterio, y por lo tanto se exclua al varn por que 3l era
objeto del delito de amancebamiento, situacin que cambia en el ao &<<4 con la ley &<,,6; que por una parte despenalia al adulterio y al
amancebamiento al derogar los %rt. ,16 a ,/& del cdigo penal y modifica el %rt..1 de la ley de matrimonio civil deb&</4, deja de ser un ilcito
penal y solo subsiste como un ilcito de car#cter civil, que viene a afectar en cuanto ilcito civil, tanto al marido como a la mujer que haban
cometido adulterio, en cuanto no podan contraer matrimonio con el participe en esa accin.
2ero tal impedimento no era de car#cter permanente, porque solo se configuraba este impedimento durante un plao de 6 aos; el cual era contado
desde la fecha de la sentencia que estableciera el ilcito civil del adulterio.

:. 7RO4I:ICIONE2 M7"2E+7"E-.O> 7"2E+7E-.E>*.

El legislador prefiere utiliar la expresin GprohibicionesH para referirse a los impedimentos impedientes. Estos se caracterian por lo siguiente)
&@. -o est#n contenidos en la ley &<<41, sino que en el cdigo civil.
(@. En caso alguno comprometen la valide del matrimonio, sino que en caso de inobservancia, el infractor ser# objeto de otras sanciones de
car#cter civil y algunos casos de car#cter penal.
Aamos 2aos seala que los impedimentos impedientes o prohibiciones Gson ciertas limitaciones que la ley establece para la celebracin del
matrimonio, cuyo incumplimiento produce diversas sanciones que en ning?n caso ser# la de nulidad del matrimonioH.
0as diferencias entre uno y otro son)
&.@ los impedimentos propiamente tales se encuentran regulados en la ley de matrimonio civil, mientras que las prohibiciones se encuentran en el
$digo $ivil.
(.@ 0a sancin o infraccin por un impedimento lo ser# siempre la nulidad del matrimonio, mientras que trat#ndose de una prohibicin lo ser#
cualquier sancin menos la nulidad del matrimonio, situacin que hace excepcin a lo dispuesto en el artculo &' del $digo $ivil en cuento
establece por regla general que los actos prohibidos por la ley son nulos a menos que el propio legislador haya estimado una sancin distinta
como acontece trat#ndose de las prohibiciones.
0as prohibiciones son las siguientes)
&,
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
".- Minor/a de Edad.
$omprende a aquellas personas que si bien, tienen capacidad para contraer matrimonio toda ve que son de mayores de &8 aos no han cumplido
los &/ aos de edad. 2or lo tanto, requieren el consentimiento o autoriacin de otras personas para poder contraer matrimonio a esta situacin se
refiere los artculos &'6 a &'1 del $$ y el artculo < inc. & de 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70.
El inciso &I del artculo < de la 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70 que pide la indicacin de las personas cuyo consentimiento fuere necesario.
Este consentimiento en materia matrimonial recibe la denominacin de ascenso o licencia, la negativa a dar el consentimiento o la autoriacin
la vamos a llamar discenso. 2ara poder determinar quienes han de prestar el ascenso vamos a distinguir cual es la filiacin de la persona
respecto de la cual se ha de dar esta autoriacin para contraer matrimonio.
Kijos de filiacin determinada. >on llamados a dar su consentimiento)
&.@ >us padres. >i faltare uno de ellos el padre o madre que est3 presente.
(.@ % falta de ambos padres est# llamado el ascendiente o ascendientes del grado m#s prximo. >i se produjere empate o igualdad de
votos entre aquellos que est#n a favor y aquellos que est#n en contra de la celebracin del matrimonio se preferir# la votacin que es
favorable a la celebracin del matrimonio.
>e entiende que falta el padre, la madre u otro ascendiente cuando)
&.@ Kan fallecido
(.@ Est#n en estado de demencia
,.@ 2or hallarse ausente del territorio de la rep?blica y no esperarse su pronto regreso
4.@ 2orque se ignora el lugar de su residencia
6.@ $uando se hubiere establecido la paternidad o maternidad por va judicial con la oposicin de ese padre o de esa madre; se les priva
en consecuencia como sancin por oponerse a la determinacin de la paternidad o maternidad que es acreditada y declarada en tal sentido
de dar el ascenso o autoriacin o consentimiento para que contraiga matrimonio el hijo.
%dem#s y conforme al artculo &&' si el padre o la madre se encuentran privados de la patria potestad por sentencia judicial o por la mala
conducta est#n inhabilitados para intervenir en la educacin del hijo, tambi3n se encuentran privados de dar el ascenso para que contraigan
matrimonio. En estos casos cuando falta los padres o los ascendientes la autoriacin debe darla el curador general del menor.
% =alta de curador general corresponder# dar el ascenso al oficial del registro civil que deba intervenir en la celebracin del matrimonio.
Kijos de filiacin indeterminada. +eben dar el ascenso)
&.@ El curador general del menor
(.@ % falta de curador general el oficial del registro civil que deba intervenir en la celebracin del matrimonio.
Kijo menor sujeto a adopcin. Kay que distinguir seg?n la ley conforme a la cual fue adoptado.
&4
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
%*@ El adoptado conforme a la ley 18&,. En conformidad con el artculo 46 de la ley &<8(' quienes tenan la calidad de adoptado conforme a la
ley 18&, requieren para casarse de la autoriacin de su adoptante conforme al artculo &6 de la ley 18&,. El artculo &6 dice que el adoptado
continuar# formando parte de su familia y conservar# en ella todos sus derechos y obligaciones. El inciso segundo agrega que en cuanto a los
derechos conferidos en los ttulos <I y &'I del libro 7 del $$ as como el derecho a consentir en el matrimonio de adoptado ser#n ejercidos
exclusivamente por el adoptante mientras subsista la adopcin.
0a pregunta que surge es qu3 ocurre en aquellos casos en que falta el adoptante. En tal sentido se ha sealado por la doctrina que a falta del
adoptante debi3ramos aplicar las reglas generales dadas por el cc en esta materia distinguiendo si se trata de una filiacin determinado o
indeterminada aplicando lo dispuesto en el inciso &I del artculo 6 en cuento el adoptado sigue formando parte de su familia conservando sus
derechos y obligaciones.
J*@ "enor adoptado conforme a la ley &/1',. Bamos a tener que determinar qui3nes son los llamados a dar el ascenso distinguiendo)
&.@ >i se trata de una adopcin plena. En este caso el menor adoptado ha adquirido la calidad de hijo respecto de sus adoptantes, de modo que
vamos a aplicar las reglas dadas para el hijo de filiacin determinada.
(.@ .rat#ndose de una adopcin simple. -os remitimos al %rt &6 de la ley &/1', Mcoinciden los n?meros de las leyes* y le corresponde al
adoptante prestar el consentimiento para el matrimonio del adoptado, si faltare se aplica la misma regla para el adoptado conforme a la ley
18&,.
$*@ El adoptado conforme a la ley &<8('. $omo adquiere la calidad de hijo de los adoptantes se aplica la regla dadas para el hijo de filiacin
determinada.
"omento en el cual se ha de dar el ascenso
2uede ser antes de la celebracin del matrimonio, en el cual debe constar por escrito o se puede dar en el acto de la celebracin del matrimonio,
caso en el cual puede ser verbal. En todo caso el consentimiento o autoriacin debe ser de car#cter especfico, se debe indicar la persona con
quien se autoria al menor a contraer matrimonio e incluso se puede dar por medio de mandatario especial para estos efectos. En este mismo
caso ha de constar por escrito.
$uando los llamados a dar el ascenso lo son el padre, la madre u otro ascendiente, cada uno de ellos est# facultado para negar su
consentimiento sin que sea necesario que justifiquen la causa de su negativa de su discenso.
.rat#ndose de las otras personas llamadas a dar el ascenso Mcurador general y oficial del registro civil* deben justificar su negativa y es el
artculo &&, del $$ el que establece las causas de car#cter taxativa del discenso.
&6
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
El adoptante est# sujeto tambi3n a la regla general, no requiere justificar su discenso.
$uando la persona sea mayor de &/ aos de edad no queda sujeto a estas restricciones, salvo trat#ndose de los impedimentos de &I y (I regla de
las segundas nupcias. 2or lo tanto, teniendo m#s de &/ aos de edad nadie podra prohibir que contraiga matrimonio, no obstante casarse con
alguien que tenga vida licenciosa o tenga una pasin inmoderada al juego o se embriague habitualmente.
Estas causas est#n, porque el oficial del registro civil y curador de bienes no tienen la facultad para negarse por cualquier motivo, pero las
causas son de tal magnitud que 3stas tienden proteger la situacin del menor, pensemos que estamos hablando que a?n no tiene &/ aos de edad
y que es mayor de &8 aos. .engan presente que cuando se establece esta norma la edad de contraer matrimonio era de &( para la mujer y de &4
aos para el varn, o sea personas a?n vulnerables emocionalmente m#s all# de lo que es una persona adulta y de ah entonces que en ran de
estas causas el oficial del registro civil y el curador general est#n facultados para negar su ascenso para contraer matrimonio.
>i el oficial del registro civil niega su consentimiento el menor est# facultado para acudir actualmente a los tribunales de menores y a partir del
&I de Octubre a los tribunales de familia para que sea el tribunal el que califique si se considera o no la ran por la cual se ha negado el
ascenso, de modo que no queda entregado de forma arbitraria a la voluntad del curador ni del oficial del registro civil, ello conforme a la ley de
menores.
>i no se obtiene el ascenso y el menor contrae matrimonio la sancin ser# )
>ancin $ivil.
&.* 2uede ser desheredado, lo cual supone la existencia de un testamento por cualquiera de sus ascendientes e incluso por aquellos que no han
debido prestarlo. El hijo contrae matrimonio sin el ascenso de su padre y est#n facultados los abuelos para desheredarlo o faltaban ambos
padres y haban abuelos y bisabuelos como los llamados a dar el ascenso son los de grado m#s directo los bisabuelos podran desheredarlos.
2or lo tanto, es una sancin amplia que favorece a los ascendientes haya o no debido dar el consentimiento para que el menor contraiga el
matrimonio.
(.* .rat#ndose de una sucesin intestada el menor pierde la mitad de la porcin de bienes que le habra correspondido de parte de sus
ascendientes. 2or ejemplo se cas el hijo sin el consentimiento de su padre, estaba llamado a heredar el 6'Q de la herencia, como sancin no
puede recibir m#s que el (6Q de lo que le habra correspondido.
,.* >lo trat#ndose del ascendiente cuyo conocimiento era necesario obtener y que se omiti queda autoriado para revocar las donaciones que
el haya hecho al menor antes de la celebracin del matrimonio.
.rat#ndose del adoptado conforme a la ley 18&,, >omarriva, Aosel y =uello sealan que al no establecerse de forma expresa la sancin para el
caso en que el adoptado contraiga matrimonio sin el consentimiento del adoptante son de la opinin que por analoga se debiera aplicar el
artculo ,& de la ley 18&,. El artculo ,& dice que en lo relativo a las incapacidades o indignidades para suceder y en general en todo lo
&8
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
referente a las inhabilidades o prohibiciones legales se considerar# que entre adoptante y adoptado existe la relacin de padre e hijo legtima,
de modo que, trat#ndose de una sucesin intestada perdera la mitad de la porcin que le habra correspondido en la sucesin del adoptante y
adem#s podra ser en la sucesin testada desheredado.
En el caso de la ley &/1', nuevamente hay que distinguir)
&.* .rat#ndose de una adopcin plena como el adoptado es hijo del adoptante se aplican las sanciones generales que ya indicamos.
(.* >i se trata de una adopcin simple a diferencia de lo que ocurre en la ley 18&, no hay ninguna norma que se pueda aplicar por analoga, de
modo que en este caso no habra sancin aplicable a este menor.
>ancin 2enal.
0a encontramos en los artculos ,/4, ,/6 y ,// 3ste ?ltimo modificado por la ley de matrimonio civil.
%rt.,/4 >e aplica al menor que por sorpresa o engao hiciera intervenir a un funcionario que deba autoriar su matrimonio sin observar las
prescripciones establecidas en la ley. >i mediare fuera la pena se aumenta.
%rt. ,/6 >e pone en el caso en que exista acuerdo entre el menor y el oficial del registro civil para celebrar el matrimonio sin el consentimiento
de las personas llamadas a dar su ascenso.
%rt. ,// >e coloca en el supuesto en que el oficial del registro civil autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley, comprendi3ndose
adem#s al ministro de culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley.
$.- La 7ro'i(icin de las 3uardas.
%rtculo &&8 del $digo $ivil.
El legislador prev3 que el matrimonio entre el curador y el pupilo pueda encubrir una mala administracin del guardador respecto de los bienes
del pupilo y que por lo tanto a fin de solucionarlo decida contraer matrimonio con el pupilo, por ello entonces para evitar que se produca esta
situacin el legislador ha impuesto exigencias que tienen por finalidad principalmente que la cuenta de la administracin realiada por el
guardador se encuentre aprobada por el jue con audiencia del defensor de menores. >e comprende en la prohibicin de las guardas al
guardador y a los descendientes de 3ste; si el menor sujeto a guarda tuviese ascendiente o ascendientes que puedan autoriar su consentimiento
no es necesario que el guardador haya rendido de la administracin aprobada judicialmente.
0a sancin ante la inobservancia)
>ancin $ivil. El guardador va a perder toda remuneracin que le haya correspondido en ran de su cargo.
>ancin 2enal. %rtculo ,/1 del $digo 2enal respecto del guardador y artculo ,// del $digo 2enal respecto del oficial del registro civil y
del ministro de culto.
&1
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
@.- La 7ro'i(icin de 2eundas Nu&cias.
0a actual redaccin del artculo &(4 del $$ se debe a ley &//&( del ao &</< y a la &<<41 del ao (''4, toda ve que antes era slo aplicable
al varn viudo. Koy da la mujer tambi3n puede tener bajo patria potestad a sus hijos y en ran de ello debe quedar sujeta a esta prohibicin.
.ambi3n porque antes se aplicaba slo en el caso en que el matrimonio hubiera sido disuelto con la muerte de uno de los cnyuges. Koy da se
aplica sin importar la causa de t3rmino del matrimonio comprendiendo en consecuencia la situacin de divorcio y de nulidad.
5uien desee contraer segundas nupcias debe levantar un inventario solemne de los bienes que est3 administrando y que le pertenecan a sus
hijos en calidad de herederos del cnyuge difunto o por otra causa.
7nventario solemne es aquel que se levanta previo decreto judicial por un ministro de fe cumpliendo con los dem#s requisitos legales.
2ara la confeccin del inventario solemne se va a nombrar un curador especial para esos hijos. >e ha de nombrar este curador especial incluso
si los hijos no tuvieren bienes que se encuentren en poder de su padre o madre de lo cual deber# dar testimonio el curador especial.
En consecuencia para que el oficial del registro civil pueda autoriar un matrimonio en segundas nupcias para uno de los contrayentes se debe
acreditar mediante certificado aut3ntico que se ha nombrado este curador especial o se debe acreditar mediante informacin sumaria de testigos
que el contrayente a quien afecta la prohibicin no tiene hijos de precedente matrimonio que se encuentren bajo patria potestad, tutela o
curadura.
>ancin $ivil.
El contrayente al cual le afecta la prohibicin de segundas nupcias y que se casare sin observar las actuaciones sealadas pierde el derecho a
suceder como legitimario o como heredero abintestato del hijo cuyo bienes haya estado administrando.
>ancin 2enal.
El artculo ,/4 respecto del contrayente a quien afecta la prohibicin y artculo ,// en lo relativo al oficial del registro civil.
El que tiene la calidad de adoptante se rige por el artculo (/ de la ley 18&, y por el artculo &1 de la ley &/1',. >e aplican las mismas normas
reci3n vistas, pero cambia la sancin aplicable. El solo hecho de la omisin por parte del adoptante de levantar inventario solemne hace
presumir su culpa y por lo tanto deber# indemniar al adoptado los perjuicios que le puede acarrear la omisin del mencionado inventario.
+entro de la prohibicin de las segundas nupcias encontramos una prohibicin especial que se aplica a la mujer que desee contraer matrimonio
en segundas nupcias. %rtculo &(/ del $$
&/
Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
El fundamento es tratar de evitar la confusin de la paternidad, la llamada .urbatio >anguinis y comprende los siguientes supuestos)
&.@ 5ue el matrimonio se haya disuelto. Koy da comprende la muerte natural, la muerte presunta y la sentencia judicial que declara el divorcio
o que el matrimonio haya sido declarado nulo.
(.@ 0a mujer cuyo matrimonio precedente se ha disuelto desee contraer un nuevo matrimonio.
0a prohibicin consiste en lo siguiente) >i la mujer se encuentra embaraada no puede contraer segundas nupcias, sino que despu3s del parto o
sin que existan seales de pree ha de esperar el plao de (1' das desde la fecha de la disolucin del matrimonio para poder contraer el
segundo matrimonio. 0a fecha se determinar# caso a caso seg?n sea la causa por la cual se puso t3rmino al matrimonio, sin perjuicio que se
puede descontar de este plao de (1' das todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin en los cuales
haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer.
>upuestos)
&.@ El matrimonio termino por muerte natural y el marido se encontraba radicado haca &' meses en 2unta %renas y ella en %ntofagasta. >i se
acredita que no hubo contacto fsico entre ellos durante esos &' meses se puede casar inmediatamente, sin que sea necesario esperar los (1'
das.
(.@ En el caso que haya sido declarada la muerte presunta Mpara declarar la muerte presunta ya han transcurrido a lo menos 6 aos de la
desaparicin y no se tiene noticias del marido* por lo tanto tampoco ser# necesario esperar (1' das.
,.@ 2orque hubo divorcio y la causal del divorcio es el cese efectivo de la convivencia y se comprueba que no hubo posibilidades de acceso,
porque de haberlo habra reconciliacin, se reanuda la vida en com?n y no habra prosperado la causa de divorcio.
Esta regla no es tan absoluta, por lo tanto, habr# que ver caso a caso a quien se le aplica esta prohibicin para contraer matrimonio, sino que
despu3s de (1' das de la disolucin del matrimonio.
Kubo un caso en 2unta %renas, el ao (''4, en que una mujer de 1' aos quiso contraer matrimonio y el oficial del registro civil le dijo que
tena que esperar (1' das de la disolucin del matrimonio para contraer nuevamente matrimonio: % la lu del artculo &(/ del $$ no habra
mucho que hacer si no se pudiese probar este ascenso pero llama la atencin lo que dice el artculo &(< del $digo $ivil. 0a mujer podra
justificar que no est# comprendida en dichas situaciones recurriendo al jue, porque cuando el oficial del registro civil se niega a celebrar un
matrimonio siempre se puede reclamar en sede jurisdiccional. +ebe acreditar que siendo una mujer de 1' aos de edad no es posible que haya
concepcin, a menos que ella voluntariamente se haya valido de una t3cnica de reproduccin asistida que es otro caso, por lo tanto debe
tratarse de una concepcin natural en que no ha intervenido la voluntad del hombre manejando en esta concepcin o que se le practique un
examen m3dico para acreditar que no est# embaraada, por ejemplo una ecografa uterina o bien un examen de sangre que mide la presencia de
una hormona particular en una mujer embaraada. Entonces si existen formas de que no opere este plao de (1' das .
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Luis Manuel Castillo Latorre Tcnico Jurdico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
0a sancin se encuentra en el artculo &,' del $digo $ivil. >on obligados solidariamente a indemniar los perjuicios si la incertidumbre de la
paternidad haya causado algo serio la mujer sujeta a la prohibicin y su nuevo marido. 2or ejemplo una mujer se cas sin respetar la
prohibicin de las segundas nupcias y nace el hijo y se ejerce una accin a fin de establecer la descendencia y la filiacin que tiene con el
primer marido, es decir, con el posible progenitor. Cn examen de %+- cuesta alrededor de ('' mil pesos. 2or lo tanto hay un dao econmico,
pero es un hecho ilcito, porque la mujer no respet la prohibicin, por ende hay responsabilidad civil extracontractual y tambi3n debe
indemniar el dao moral.
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