LA PAZ Direccin: Calle Potos esq. Yanacocha (Interior del Tribunal Departamental de Justicia) Telfono: (591-2) 2- 409420
IMPRESIN EDICIN DIGITAL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
Dr. Ruddy J os Flores Monterrey PRESIDENTE
PRESENTACI N
La Constitucin Poltica del Estado aprobada por primera vez en la historia mediante referendo nacional y promulgada el 7 de febrero de 2009, dio lugar al nacimiento del nuevo modelo de Estado Plurinacional.
La Constitucin, producto de un pacto social y poltico, se constituye en la Norma Suprema del Ordenamiento Jurdico del Estado Plurinacional, consagrando los derechos fundamentales as como las garantas constitucionales en favor de las bolivianas y bolivianos, bajo los parmetros de convivencia pacfica en el marco de la unidad del Estado y en busca del vivir bien.
La novedosa Ingeniera Constitucional, observa la existencia autnoma e independiente del Tribunal Constitucional Plurinacional, compuesto por magistradas y magistrados electos por voto popular, entidad que por mandato de la Norma Suprema, tiene como misin, velar por la supremaca de la Constitucin, ejerciendo el control de constitucionalidad plural, precautelando el respeto, la vigencia de los derechos y garantas constitucionales.
Una vez posesionados en sus cargos y conformadas las Salas que lo integran, estas autoridades, tienen el mandato de resolver las causas de reciente ingreso y la obligacin de liquidar las causas pendientes a travs de la Sala Liquidadora. El rol de estas autoridades debe ajustarse al nuevo modelo constitucional, recuperando la credibilidad de la Justicia Constitucional bajo los principios de pluralismo jurdico, interculturalidad y transparencia.
Los resultados del trabajo encomendado al Tribunal Constitucional Plurinacional, se reflejan a travs de las Resoluciones emitidas por las diferentes salas, respondiendo a valores supremos, principios y derechos fundamentales as como a garantas constitucionales establecidos en la Norma Suprema en busca de una justicia oportuna, eficaz, transparente, incluyente e independiente, que otorgue seguridad jurdica; resoluciones que son de carcter vinculante y cumplimiento obligatorio, debiendo publicarse en la Gaceta Constitucional Plurinacional, en forma digital e impresa.
La presente Gaceta Constitucional Plurinacional, es el reflejo del trabajo efectuado por el Tribunal Constitucional Plurinacional en el primer semestre de labores, permitiendo a las bolivianas y bolivianos, acceder a la publicidad e informacin de sus Resoluciones Constitucionales y la clasificacin de su jurisprudencia, de manera oportuna, fidedigna, confiable y actualizada, en aplicacin de los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad y gratuidad, reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado.
En este sentido, el Tribunal Constitucional Plurinacional, ha encarado la elaboracin, publicacin y socializacin de la Gaceta Constitucional Plurinacional digital e impresa, reflejando innovaciones de carcter didctico, de fcil acceso para las y los usuarios en general, sin necesidad de acudir al internet; constituyndose en el generador y partcipe del desarrollo y fortalecimiento de la Justicia Constitucional Plural.
Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey Presidente Tribunal Constitucional Plurinacional
Parados de izquierda a derecha: Dra. Ligia Martnez Castaos (Magistrada), Tata Gualberto Cusi Mamani (Magistrado), Dra. Mirtha Camacho Quiroga (Magistrada), Dra. Soraida Rosario Chnez Chire (Magistrada). Sentados de izquierda a derecha: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez (Magistrada), Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey (Presidente), Tata Efren Choque Capuma (Magistrado).
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
Parados de de izquierda a derecha: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez (Magistrado), Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar (Magistrada), Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales (Magistrado). Sentados de izquierda a derecha: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco (Magistrada), Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey (Presidente), Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi (Magistrada).
GACETA JUL AGO 2012___________________GUA DE LA GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL GUA PARA EL USO DE LA GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
I. RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
I.1. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR
I.1.2. Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Revisin de Acciones de Defensa
1.- Accin de Amparo Constitucional 2.- Accin de Libertad 3.- Accin de Cumplimiento 4.- Accin Popular 5.- Accin de Proteccin de Privacidad
I.2. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO PREVIO Y POSTERIOR
CONTROL PREVIO
I.2.1. Declaraciones Constitucionales Pronunciadas en Diversas Consultas
1.- Consultas de Proyectos de Ley 2.- Consultas sobre Tratados Internacionales 3.- Consultas de Proyectos de Estatutos Autonmicos 4.- Consultas de Proyectos de Cartas Orgnicas 5.- Consultas de Preguntas de Referendos 6.- Consultas de Autoridades Indgenas Originaria Campesinas sobre la aplicacin de sus normas jurdicas a un caso concreto. 7.- Consulta del Procedimiento de Reforma Parcial de la Constitucin Poltica del Estado.
CONTROL POSTERIOR
I.2.2. Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Acciones de Inconstitucionalidad
1.- Accin de Inconstitucionalidad Abstracta. 2.- Accin de Inconstitucionalidad Concreta.
I.2.3. Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Otros Recursos
3.- Recurso contra Tributos, Tasas, Patentes, Derechos o Contribuciones Especiales. GACETA JUL AGO 2012___________________GUA DE LA GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 4.- Recurso contra Resoluciones del rgano Legislativo Plurinacional.
I.3. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL
I.3.1. Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Acciones de Conflicto de Competencias
1.- Conflicto de Competencias entre rganos del Poder Pblico. 2.- Conflicto de Competencias entre el Nivel Central del Estado y las Entidades Territoriales Autnomas y entre stas. 3.- Conflicto de Competencias entre la Jurisdiccin Indgena Originaria Campesina, la Jurisdiccin Ordinaria y la Jurisdiccin Agroambiental.
I.3.2. Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Recursos Directos de Nulidad
4.- Recurso Directo de Nulidad.
I.4. AUTOS CONSTITUCIONALES EMITIDOS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
I.4.1. Autos de Enmienda, Complementacin y Ampliacin (ECA)
I.4.2. Autos de Calificacin de Daos y Perjuicios (CDP)
I.4.3. Otros Autos (O)
I.5. AUTOS CONSTITUCIONALES EMITIDOS POR LA COMISIN DE ADMISIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
I.5.1. Autos Constitucionales Emitidos en Revisin de Acciones de Defensa (RCA)
I.5.2. Autos Constitucionales de Rechazo, Retiro y Desistimiento, Emitidos en Acciones de Inconstitucionalidad, Consultas, Recursos Directos de Nulidad, Conflicto de Competencias y otros Recursos (CA)
I.5.3 Autos Constitucionales de Enmienda Complementacin y Ampliacin (ECA-CA)
II. RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LA SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
II.1. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR
II.1.2 Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Revisin de Acciones de Defensa
1.- Accin de Amparo Constitucional 2.- Accin de Libertad 3.- Accin de Cumplimiento 4.- Accin Popular 5.- Accin de Proteccin de Privacidad GACETA JUL AGO 2012___________________GUA DE LA GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
II.2 AUTOS CONSTITUCIONALES EMITIDOS POR LA SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
II.2.1 Autos de Enmienda, Complementacin y Ampliacin (ECA SL)
II.2.2 Autos de Calificacin de Daos y Perjuicios (CDP SL)
II.2.3 Otros Autos (O-SL)
II.3. AUTOS EMITIDOS POR LA COMISIN DE ADMISIN DE LA SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
II.3.1. Autos Constitucionales Emitidos en Revisin de Acciones de Defensa (RCA- SL)
II.3.2. Autos Constitucionales de Enmienda Complementacin y Ampliacin (ECA CASL)
GACETA JUL AGOS 2012_________________________________________________ABREVIATURAS Y SIGLAS Abreviaturas y siglas
I. Textos legales
CC Cdigo Civil (Decreto Ley 12760) Ccom Cdigo de Comercio (Decreto Ley 14379) CE Cdigo Electoral (abrogado) (Ley 1984) CEB Cdigo de Educacin Boliviana CEPA Cdigo de tica Profesional de la Abogaca (DS 26052) CF Cdigo de Familia (Decreto 10426 elevado por Ley 996) CNNA Cdigo del Nio, Nia y Adolescente (Ley 2026 ) CP Cdigo Penal (Decreto Supremo 0667) CPC Cdigo de Procedimiento Civil (Decreto Ley 12760 ) CPCo Cdigo Procesal Constitucional (Ley 254) CPE Constitucin Poltica del Estado (de 7 de febrero de 2009) CPEabrg Constitucin Poltica del Estado abrogada (Ley 2650) CPIT Consulta a los Pueblos Indgenas del TIPNIS (Ley 222) CPP Cdigo de Procedimiento Penal (Ley 1970 ) CPT Cdigo Procesal del Trabajo (Decreto Ley 16896) CTB Cdigo Tributario Boliviano (vigente) (Ley 2492) CTb.1992 Cdigo Tributario (abrogado) (de 1992) (Ley1340) EFP Estatuto del Funcionario Pblico (Ley 2027) L1008 Ley del Rgimen de la Coca y Sustancias Controladas (Ley 1008) L212 Ley de Transicin para el Tribunal Supremo de Justicia, Tribunal Agroambiental, Consejo de la Magistratura y Tribunal Constitucional Plurinacional (Ley 212) LA Ley de la Abogaca (Decreto Ley 16793) LAC Ley de Arbitraje y Conciliacin (Ley 1770) LACG Ley de Administracin y Control Gubernamentales (Ley 1178 ) LAPCAF Ley de Abreviacin Procesal Civil y de Asistencia Familiar (Ley 1760) LAPEVE Ley de Adecuacin de Plazos para la Eleccin de los Vocales Electorales Departamentales y la Conformacin del rgano Judicial y del Tribunal Constitucional Plurinacional (Ley 040) LCJ Ley del Consejo de la Judicatura (Ley 1817) LED Ley de la Educacin Avelino Siani - Elizardo Prez (Ley 070) LEPS Ley de Ejecucin Penal y Supervisin (Ley 2298) LF Ley Forestal (Ley 1700) LGA Ley General de Aduanas (1990) LGPD Ley General para Personas con Discapacidad (Ley 223) LGT Ley General del Trabajo (Decreto supremo de 24 de mayo de 1939) LM Ley de Municipalidades (Ley 2028) LMAD Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin (Ley 031) LOEP Ley del rgano Electoral Plurinacional (Ley 018) LOJ Ley del rgano Judicial (Ley 025) LOJ.1993 Ley de Organizacin Judicial (abrogada) (Ley 1455) LOMPabrg Ley Orgnica del Ministerio Pblico (abrogada) (Ley 2175) LOPN Ley Orgnica de la Polica Nacional (Ley de 8 de abril de 1985) LPA Ley del Procedimiento Administrativo (Ley 2341) LPD Ley de la Persona con Discapacidad (Ley 1678) GACETA JUL AGOS 2012_________________________________________________ABREVIATURAS Y SIGLAS LRDPN Ley del Rgimen Disciplinario de la Polica Boliviana (Ley 101) LRETabrg. Ley del Rgimen Electoral Transitorio (abrogada) LRE Ley del Rgimen Electoral (Ley 026) LREDUabrg. Ley de Reforma Educativa (abrogada) (Ley 1565) LRT Ley de Reforma Tributaria. Ley 843 LSIRESE Ley del Sistema de Regulacin Sectorial (Ley 1600) LSNRA Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria (Ley 1715) LSNSC Ley del Sistema Nacional de Seguridad Ciudadana para una vida Segura (Ley 264) LTC Ley del Tribunal Constitucional (abrogada) (Ley 1836) LTCP Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (Ley 027) ML222 Modifica el art. 8 de la Ley 222 de Consulta a los Pueblos Indgenas del Territorio Indgena y Parque Nacional Isiboro Scure TIPNIS (Ley 240)
II. Otras disposiciones normativas
AC Auto Constitucional AACC Autos Constitucionales DL Decreto Ley DS Decreto Supremo DDSS Decretos Supremos DUDH Declaracin Universal de Derechos Humanos GCP Gaceta Constitucional Plurinacional NBSAP Normas Bsicas del Sistema de Administracin de Personal NBSABS Normas Bsicas del Sistema de Administracin de Bienes y Servicios OM Ordenanza Municipal OOMM Ordenanzas Municipales PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales RS Resolucin Suprema RRSS Resoluciones Supremas RA Resolucin Administrativa RRAA Resoluciones Administrativas RM Resolucin Ministerial RRMM Resoluciones Ministeriales RDSPN Reglamento de Disciplina y Sanciones de la Polica Nacional RGCS Reglamento General de la Cmara de Senadores RM Resolucin Ministerial RPDPJ Reglamento de Procesos Disciplinarios del Poder Judicial RR Resolucin Rectoral RRCSA Reglamento del Registro de Comercio y Sociedades por Acciones RTA Resolucin Tcnica Administrativa SC Sentencia Constitucional SSCC Sentencias Constitucionales TUE Tratado de la Unin Europea UJC Unidad de Justicia Constitucional SREF Superintendencia de Bancos y Entidades Financieras RAR Resolucin Administrativa Regulatoria
GACETA JUL AGOS 2012_________________________________________________ABREVIATURAS Y SIGLAS III. Instituciones que admiten siglas universalmente
CAN Comunidad Andina de Naciones CIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos OEA Organizacin de Estados Americanos OIT Organizacin Internacional del Trabajo ONU Organizacin de las Naciones Unidas
IV. Abreviaturas ms usuales
aptdo. apartado art. artculo av. avenida c. calle Cap. capital C.I. cdula de identidad exp. orig. expediente original fs. fojas ha hectrea(s) inc. inciso m metro(s) ob. cit. obra citada pg. pgina prr. prrafo pp. pginas s/n sin nmero s/f sin fecha ss. siguientes Vda. Viuda vta. vuelta
GACETA JUL AGOS 2012____________________________CDIGOS DE ACCIONES CONSULTAS Y RECURSOS CDIGOS DE ACCIONES, CONSULTAS Y RECURSOS
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR
CDIGO TIPO DE ACCIN AAC Accin de Amparo Constitucional AL Accin de Libertad ACU Accin de Cumplimiento APP Accin de Proteccin de Privacidad AP Accin Popular
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO PREVIO Y POSTERIOR
CONTROL NORMATIVO PREVIO
CDIGO TIPO DE CONSULTA CPL Consultas sobre la Constitucionalidad de Proyectos de Ley CPR Consultas sobre la Constitucionalidad de Preguntas de Referendos CTC Consultas sobre la Constitucionalidad de Tratados Internacionales CEA Consultas sobre la Constitucionalidad de Proyectos de Estatutos Autonmicos CCO Consultas sobre la Constitucionalidad de Cartas Orgnicas CRC Consultas sobre la Constitucionalidad del Procedimiento de Reforma Parcial de la Constitucin CAI Consulta de Autoridades Indgenas Originarias Campesinas sobre la Aplicacin de sus Normas Jurdicas a un Caso Concreto
CONTROL NORMATIVO POSTERIOR
CDIGO TIPO DE ACCIN O RECURSO AIC Accin de Inconstitucionalidad Concreta AIA Accin de Inconstitucionalidad Abstracta RTG Recursos contra Tributos en General RRL Recursos contra Resoluciones del rgano Legislativo
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL
CDIGO TIPO DE ACCIN CCJ Conflicto de Competencias Jurisdiccional COP Conflicto de Competencias entre rganos del Poder Pblico CET Conflicto de Competencias entre el Nivel Central del Estado, las Entidades Territoriales y entre stas. RDN Recurso Directo de Nulidad
OTROS CDIGOS UTILIZADOS EN CAUSAS PENDIENTES
RAC Revisin de Amparo Constitucional RII Recurso Indirecto o Incidental de Inconstitucionalidad RDI Recurso Directo o Abstracto de Inconstitucionalidad
GACETA JUL AGOS 2012___________________________CODIGOS DE ACCIONES CONSULTAS Y RECURSOS CDIGOS EMPLEADOS EN AUTOS CONSTITUCIONALES
ECA Enmienda, Complementacin y Ampliacin CDP Calificacin de Daos y Perjuicios O Otros Autos ECA-SL Enmienda, Complementacin y Ampliacin de la Sala Liquidadora CDP-SL Calificacin de Daos y Perjuicios de la Sala Liquidadora O-SL Otros Autos de la Sala Liquidadora SL Sala Liquidadora Transitoria C/VD Con Voto Disidente C/VC Con Voto Concurrente C/VCD Con Voto Concurrente y Disidente
GACETA JUL AGOS 2012___________________________________________CLASIFICACIN DE NDICES Clasificacin de INDICES
1. General de Resoluciones Constitucionales. 2. Por Control de Constitucionalidad Plural. 3. Por Rama del Derecho. 4. Analtico Alfabtico de Jurisprudencia. 5. Por Normas Declaradas Constitucionales e Inconstitucionales. 6. Por Resoluciones Constitucionales vinculadas con Pueblos Indgena Originario Campesina.
GACETA JUL-AGO 2012__________________NDICE GENERAL DE RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES
NDICE GENERAL DE RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES
JULIO - AGOSTO 2012
GACETA JUL-AGO 2012__________________NDICE GENERAL DE RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES SENTENCIAS CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA, PLENA Y LIQUIDADORA TRANSITORIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
GACETA JUL 2012__________________________NDICE POR CONTROL DECONSTITUCIONALIDAD PLURAL RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
I. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR
I.1. Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Revisin de Acciones de Defensa
GACETA JUL 2012__________________________NDICE POR CONTROL DECONSTITUCIONALIDAD PLURAL
IV. AUTOS CONSTITUCIONALES EMITIDOS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
IV.1. Autos de Enmienda, Complementacin y Ampliacin (ECA)
Auto Fecha Expediente Pg. 1 0007 /2012-ECA 18-07-2012 00283-AAC . 0739 2 0008 /2012-ECA 26-07-2012 00307-AAC . 0740
GACETA JUL 2012__________________________NDICE POR CONTROL DECONSTITUCIONALIDAD PLURAL RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LA SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
I. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR
I.1. Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Revisin de Acciones de Defensa
II. AUTOS CONSTITUCIONALES EMITIDOS POR LA SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
IV.1. Autos de Enmienda, Complementacin y Ampliacin (ECA-SL)
Auto Fecha Expediente Pg. 1 0005 /2012-ECA-SL 06-07-2012 20001-AAC . 1642 2 0006 /2012-ECA-SL 10-07-2012 21354-AAC . 1645
IV.2.
Autos de Calificacin de Daos y Perjuicios (CDP-SL)
Auto Fecha Expediente Pg. 1 0002 /2012-CDP-SL 16-07-2012 18415-AAC . 1649 2 0003 /2012-CDP-SL 17-07-2012 19747-AAC . 1653
GACETA JUL 2012_________________________________________________NDICE POR RAMA DEL DERECHO
NDICE POR RAMA DEL DERECHO
(JULIO)
GACETA JUL 2012__________________________________________________NDICE POR RAMA DEL DERECHO I. SENTENCIAS CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL Pg. A
GACETA JUL 2012__________________________________________________NDICE POR RAMA DEL DERECHO Pg. S
SOCIAL ............................................................................................ 0487/2012 0916 0634/2012 1551 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA
NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA
(JULIO)
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA I. SENTENCIAS CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
No define falta o prdida de competencia prevista por el art. 122 de la CPE por existir para ello el recurso directo de nulidad ........... 0642/2012 0638
Requisitos para la procedencia de la accin de amparo constitucional contra resoluciones judiciales ................................... 0641/2012 0625
Subreglas de improcedencia ............................................................. 0560/2012 0365
ACCIN DE CUMPLIMIENTO
Causales de improcedencia in lmine ............................................... 0499/2012 0112
Presupuestos de activacin .............................................................. 0499/2012 0112
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD ABSTRACTA
Imposibilidad de efectuar control normativo de constitucionalidad en disposiciones legales que ya no tienen vigencia, validez y aplicacin .......................................................... 0532/2012 0661
Marco normativo .............................................................................. 0532/2012 0661
Terminologa en la resolucin de la causa ....................................... 0532/2012 0661
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD CONCRETA
El anlisis de los requisitos de admisin de las acciones de inconstitucionalidad presentadas hasta el 31/12/2011 se efectuar conforme la Ley del Tribunal Constitucional ................... 0591/2012 0671 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg.
Marco Normativo ...............................................................................0646/2012 0690
Presupuestos de procedencia..............................................................0646/2012 0690
Procede en procesos y procedimientos judiciales y administrativos (Cambio de Lnea) ....................................................0646/2012 0690
Procede para resolver incidentes o excepciones, aunque no se apliquen en la resolucin final de proceso, an en ejecucin de sentencia ............................................................................................0646/2012 0690
Alcance y mbito de proteccin ........................................................0467/2012 0032 0557/2012 0339 0561/2012 0374
Carga probatoria reside en accionante o agraviado ...........................0474/2012 0046
Caso en el que no podr alegarse subsidiariedad excepcional (Modula el primer supuesto de la SC 0080/2010-R) .........................0503/2012 0124 0561/2012 0374 0578/2012 0444
Formas de resolucin ........................................................................0531/2012 0226 0557/2012 0339
Inaplicabilidad de las reglas de subsidiariedad en casos con menores involucrados .......................................................................0546/2012 0281
Incidente de beneficio de redencin: Trmite y requisitos ................0552/2012 0319
Procedimiento a seguir para la presentacin oral de la accin de libertad .............................................................................................. 0510/2012 0153
Su proteccin abarca al debido proceso cuando est directamente vinculada al derecho a la libertad personal o de locomocin ...................................................................................... 0507/2012 0142 0513/2012 0164
Traslativa o de pronto despacho ....................................................... 0476/2012 0060 0569/2012 0396 0571/2012 0402 0616/2012 0575 0643/2012 0647
Notificacin al tercero interesado, cuando se trata de los intereses del Estado debe notificarse a la Procuradura General del Estado ......................................................................................... 0462/2012 0021
Requisitos para su procedencia ........................................................ 0452/2012 0011
APELACIN DE INCIDENTES EN JUICIO ORAL
Los incidentes pueden ser objeto de apelacin, cuyo trmite y medios de impugnacin admitidos se equiparan a las excepciones. ..................................................................................... 0530/2012 0213
APELACIN INCIDENTAL DE MEDIDAS CAUTELARES
No es obligatoria una notificacin personal en esta instancia .......... 0619/2012 0592 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. APREHENSIN
Los aspectos esenciales (legalidad formal y material) deben ser analizados por el juez a cargo de la investigacin ............................0586/2012 0487
APREHENSIN DE ADOLESCENTE INFRACTOR
Aplicacin preferente del Cdigo Nio Nia Adolescente para la imposicin de medidas cautelares .................................................0546/2012 0281
Fiscal dentro de 24 horas de producida la aprehensin debe solicitar a juez de la niez y adolescencia ratificacin de la medida adoptada ...............................................................................0546/2012 0281
Concepto y alcance ...........................................................................0559/2012 0353
C
CAUSALES DE IMPROCEDENCIA EN LA ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Subsidiariedad: Exigencia del agotamiento de recursos idneos ..............................................................................................0639/2012 0611
Celeridad en sealamiento de audiencia y en resolucin. Existencia de plazo ...........................................................................0519/2012 0170 0569/2012 0396 0616/2012 0575 0620/2012 0598 0643/2012 0647
Subreglas para determinar el acto dilatorio en la cesacin de la detencin preventiva (modulada a partir de la SC 0384/2011-R) ....................................................................................0571/2012 0402 0616/2012 0575
COMPETENCIA ADMINISTRATIVA DISCIPLINARIA DE LOS SERVICIOS DEPARTAMENTALES DE SALUD
Marco normativo ..............................................................................0486/2012 0723
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. COMPETENCIA EN ACCIN DE LIBERTAD
Jueces o tribunales en materia penal son competentes para conocer la accin de libertad: subreglas ........................................... 0505/2012 0133
COMPETENCIA TERRITORIAL EN ACCIN DE AMPARO
Casos en los que es competente el Juez o Tribunal .......................... 0567/2012 0379
El derecho a la participacin poltica ............................................... 0567/2012 0379
Excepcin debido a pliego ejecutoriado: Subreglas ......................... 0535/2012 0248
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. DERECHO A LA DEFENSA
Derecho a ser asistido por traductor o intrprete en proceso penal .................................................................................................0528/2012 0198
Peticin que involucra este derecho debe atenderse con prioridad y celeridad ..........................................................................0467/2012 0032
DERECHO A LA SALUD
Marco normativo ..............................................................................0486/2012 0723
Negligencia en el ejercicio de la prctica mdica .............................0486/2012 0723
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL
Rgimen de asignaciones familiares en contingencia de maternidad .........................................................................................0582/2012 0464
Definicin .........................................................................................0567/2012 0379 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. La rescisin del contrato por la materializacin de una clusula contractual reconocida en forma expresa por el contrato, no implica la vulneracin de ningn derecho ....................................... 0646/2012 0690
DERECHOS LABORALES DE PERSONAS CON CAPACIDADES DIFERENTES
Marco normativo .............................................................................. 0614/2012 0549
Principio de estabilidad laboral ........................................................ 0614/2012 0549
DERECHOS Y GARANTAS DE LAS PERSONAS PRIVADAS DE LIBERTAD
El derecho a la salud y la asistencia mdica en los recintos penitenciarios .................................................................................... 0618/2012 0583
En las normas internacionales .......................................................... 0618/2012 0583
La privacin de libertad no lleva implcita en su naturaleza la supresin de otros derechos fundamentales como la vida y la salud ................................................................................................. 0618/2012 0583
DESISTIMIENTO Y/O RETIRO DE LA ACCIN DE LIBERTAD ANTE TRIBUNAL DE GARANTAS
Debe efectuarse antes del sealamiento de da y hora de audiencia pblica para su consideracin .......................................... 0496/2012 0105 0561/2012 0374 0620/2012 0598
DESPIDO DE TRABAJADORA EMBARAZADA
Casos en los que resulta aplicable el beneficio de la inamovilidad laboral ......................................................................... 0582/2012 0464
DETENCIN ILEGAL DE MENOR DE EDAD
Se presume minoridad mientras no se pruebe lo contrario, remitindose al juez de la Niez y Adolescencia nico competente para ordenar detencin. ................................................. 0546/2012 0281
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. DETENCIN PREVENTIVA
Presupuestos para su procedencia .....................................................0559/2012 0353
DETENCIN PREVENTIVA DE MADRES CON HIJOS MENORES DE UN AO
No puede aplicarse medidas sustitutivas cuando la maternidad de hijos menores de un ao no esta acreditada por certificado de nacimiento .........................................................................................0619/2012 0592
DETENCIN PREVENTIVA DE MUJERES EMBARAZADAS Y MADRES DURANTE LA LACTANCIA DE HIJOS MENORES DE UN AO
Rige el principio de la libertad de la gestante debe ser regla y la detencin la excepcin ......................................................................0475/2012 0051
Celeridad en su tramitacin ..............................................................0559/2012 0353
I
INAMOVILIDAD FUNCIONARIA
De la mujer en estado de embarazo y/o del progenitor, hasta que el hijo(a), cumpla un ao ..................................................................0470/2012 0038
Proteccin a favor de trabajadores con capacidades diferentes o de trabajadores que tengan bajo su dependencia a personas con capacidades diferentes ......................................................................0614/2012 0549
INCUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES
No puede resolverse a travs de la interposicin de otra accin constitucional ....................................................................................0475/2012 0051
INMEDIATEZ EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Cmputo de seis meses: Subreglas ...................................................0548/2012 0299
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. J
JUEZ CAUTELAR (DE INSTRUCCIN)
Subsidiariedad en accin de libertad exige que el juez cautelar ejerza el control jurisdiccional de los actos investigativos y repare posibles actos lesivos a los derechos y garantas. .................. 0529/2012 0206 0586/2012 0487 0620/2012 0598
JURISDICCIN CONSTITUCIONAL
Corresponde a la justicia constitucional verificar si no se han quebrantado los principios informadores del ordenamiento jurdico ............................................................................................. 0535/2012 0248
Inadmisibilidad de activar dos jurisdicciones simultneas ............... 0576/2012 0430
No interpreta la legalidad ordinaria, excepto si se han lesionado derechos fundamentales o garantas constitucionales ...................... 0615/2012 0559
No revisa valoracin de la prueba efectuada por juez ordinario o administrativo o arbitral ................................................................... 0579/2012 0451
No revisa valoracin de la prueba excepto cuando se omita arbitrariamente valorar la prueba y exista lesin a derechos fundamentales y garantas constitucionales ..................................... 0538/2012 0273 0549/2012 0305
No revisa valoracin de la prueba que corresponde a la jurisdiccin ordinaria ....................................................................... 0612/2012 0536
No revisa valoracin de prueba efectuada por la jurisdiccin ordinaria o autoridad competente, excepto si se desarrolla fuera del marco legal y de la razonabilidad y equidad o conducta omisiva .............................................................................................. 0615/2012 0559
Obligacin tanto del juez como del tribunal de garantas de enviar al TCP toda la prueba aportada por las partes ....................... 0474/2012 0046 0475/2012 0051 0571/2012 0402
L
LEGITIMACIN PASIVA EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Coincidencia entre autoridad que presuntamente caus vulneracin y aquella contra quien se dirige la accin ..................... 0575/2012 0422 0585/2012 0481 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg.
Personal subalterno de la autoridad jurisdiccional (secretaria, oficial y auxiliar), carecen de legitimidad pasiva por cuanto no asumen determinaciones de orden jurisdiccional dentro del proceso ...............................................................................................0557/2012 0339
LEGITIMACIN PASIVA EN ACCIN DE LIBERTAD
Agraviado debe accionar recurso contra la autoridad que ejecut el acto ilegal y quien poda corregirlo ...............................................0578/2012 0444
Reglas y excepciones ........................................................................0533/2012 0233 0547/2012 0290
M
MEDIDAS CAUTELARES
Condiciones de validez legal para su aplicacin ...............................0554/2012 0332
Deben ser debidamente motivadas y fundamentadas ........................0485/2012 0084
Exigencia de fundamentacin: motivo fundado ................................0476/2012 0060 0640/2012 0618
Subsidiariedad excepcional en accin de libertad, exige apelacin contra decisiones que dispongan, modifiquen o rechacen por ser medio de defensa idneo e inmediato .....................0586/2012 0487
MEDIDAS CAUTELARES DE CARACTER PERSONAL
Se rigen por el principio de legalidad al implicar la restriccin a la libertad personal ............................................................................0475/2012 0051
MEDIDAS SUSTITUTIVAS A LA DETENCIN
Arraigo: acreditacin de su cumplimiento con certificacin de su registro ..........................................................................................0559/2012 0353
Principio de obligatoriedad, unidad e indivisibilidad ........................0616/2012 0575
Salidas alternativas: Facultades para requerir conciliacin ...............0534/2012 0239
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. MUNICIPALIDAD
Jurisdiccin y competencia del gobierno municipal ........................ 0573/2012 0408
Recursos de revocatoria y jerrquico: trmite .................................. 0573/2012 0408
N
NOTIFICACIONES
Falta de notificacin vulnera el debido proceso respecto al derecho a la defensa .......................................................................... 0528/2012 0198
En casacin dentro de proceso laboral: desde que expediente es puesto en conocimiento de autoridad jurisdiccional competente... ........ 0475/2012 0051
PRINCIPIO DE CELERIDAD PROCESAL
Solicitud en la que se encuentre involucrado el derecho a la libertad fsica, debe tramitarse con la mayor celeridad posible o dentro de los plazos razonables ........................................................ 0506/2012 0137 0553/2012 0326
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA DE LAS RESOLUCIONES
Exigible en resoluciones de alzada .................................................. 0593/2012 0505
PRINCIPIO DE JERARQUA NORMATIVA
Concepto y alcance .......................................................................... 0591/2012 0671
Orden de prelacin o subordinacin de las normas jurdicas ........... 0591/2012 0671
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
En el mbito administrativo sancionatorio: Contenido. ................... 0567/2012 0379
Pilar bsico del Estado de Derecho y soporte del principio de seguridad jurdica ............................................................................. 0507/2012 0142
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURDICA
Es un principio, y por lo tanto no puede ser tutelado por el recurso o accin de amparo constitucional .......................................0594/2012 0513
PRINCIPIO DE SEPARACIN DE FUNCIONES
Distribucin de la soberana popular en cuatro rganos ...................0591/2012 0671
Finalidad: Dotar de funcionalidad y eficacia a la actividad estatal para el cumplimiento de sus fines ..........................................0591/2012 0671
Lmites y control de los rganos del Estado .....................................0591/2012 0671
Subprincipios de independencia, separacin, coordinacin y cooperacin .......................................................................................0591/2012 0671
Entendimiento y alcance ...................................................................0577/2012 0435 0640/2012 0618
PRINCIPIOS TICO-MORALES DE LA SOCIEDAD PLURAL (AMA SUWA, AMA LLULLA, AMA QHILLA)
Son normas con eficacia jurdica y de carcter normativo que imponen a todos, su observancia ......................................................0537/2012 0263
Efectos jurdicos del sobreseimiento .................................................0519/2012 0170 0520/2012 0176
Excepciones e incidentes son recurribles de apelacin .....................0507/2012 0142
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. R
RECONSIDERACIN EN LEY DE MUNICIPALIDADES (ART. 22 LM)
Medio de impugnacin en va administrativa (reconduccin de lnea SC 512/2010-R) ...................................................................... 0522/2012 0190 0567/2012 0379
Protege el tercer componente del juez natural referente a la competencia ...................................................................................... 0641/2012 0625
Supuestos de activacin ................................................................... 0486/2012 0723
REQUISITOS DE ADMISIN EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Requisitos de forma y de contenido: identificacin ......................... 0611/2012 0528
REQUISITOS DE ADMISIN EN ACCIN POPULAR
De forma y de contenido .................................................................. 0462/2012 0021
RESOLUCIONES JUDICIALES EN EJECUCIN DE SENTENCIA (art. 518 CPC)
No procede recurso de casacin, slo apelacin directa en el efecto devolutivo............................................................................... 0615/2012 0559
Inaplicabilidad del principio de subsidiariedad cuando el trabajador demande reincorporacin a su fuente de trabajo ante despido injustificado .........................................................................0470/2012 0038 0583/2012 0471
Subreglas para su denegatoria ...........................................................0522/2012 0190
SUBSIDIARIEDAD EXCEPCIONAL EN ACCIN DE LIBERTAD
Casos excepcionales para no ingresar al anlisis de fondo de la Accin de Libertad: Subreglas ..........................................................0484/2012 0077 0503/2012 0124 0507/2012 0142 0521/2012 0184 0529/2012 0206 0533/2012 0233 0547/2012 0290 0561/2012 0374 0586/2012 0487
Exige el agotamiento de vas especficas, idneas, eficientes y oportunas para restituir el derecho a la libertad, la persecucin o procesamiento indebido ....................................................................0484/2012 0077 0495/2012 0099 0521/2012 0184 0529/2012 0206 0537/2012 0263 0547/2012 0290 0576/2012 0430
Inaplicabilidad de las reglas de subsidiariedad cuando se encuentren involucrados menores .....................................................0616/2012 0575
SUSPENSIN TEMPORAL O DEFINITIVA DE ALCALDE O CONCEJAL MUNICIPAL
Procede slo con auto de procesamiento, acusacin formal o sentencia condenatoria ejecutoriadas ................................................0567/2012 0379
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA II. AUTOS CONSTITUCIONALES EMITIDOS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL Pg. E
ENMIENDA, COMPLEMENTACIN Y AMPLIACIN
Solo procede para subsanar algn concepto obscuro, error material y omisin, sin afectar el fondo ........................................... 0007/2012-ECA 0739 0008/2012-ECA 0740
III. SENTENCIAS CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LA SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
A
ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Alcance y finalidad .......................................................................... 0451/2012 0749
Facultad del art. 101 de la LTC no implica alteracin de los hechos expuestos en la demanda ...................................................... 0623/2012 1457
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. No define falta o perdida de competencia prevista por el art. 122 de la CPE, por existir para ello el recurso directo de nulidad ...........0457/2012 0789 0494/2012 0960
No es admisible la presentacin de la accin de inconstitucionalidad concreta dentro de la accin de amparo constitucional ....................................................................................0540/2012 1134
No es una instancia procesal ni casacional supletoria .......................0605/2012 1398
No es va idnea para exigir cumplimiento de resoluciones en procesos administrativos o judiciales ................................................0453/2012 0758 0469/2012 0848 0479/2012 0880 0497/2012 0966
No se activa frente a deudas y hechos controvertidos .......................0630/2012 1512
Requisitos de admisin .....................................................................0514/2012 1044
Teora del hecho superado: la tutela debe ser denegada cuando el objeto desaparece ..........................................................................0568/2012 1261
Terminologa a emplearse en las formas de resolucin: denegar sin entrar al anlisis de fondo.............................................................0511/2012 1024 0518/2012 1073
Terminologa a utilizarse para las partes: accionante y demandado (a) ..................................................................................0609/2012 1425
Terminologa empleada en las formas de resolucin: Conceder o denegar ..............................................................................................0597/2012 1341
ACCIN DE CUMPLIMIENTO
Causales de improcedencia ...............................................................0602/2012 1379
La accin de cumplimiento y las resoluciones judiciales ..................0463/2012 0815
Alcance de la tutela ...........................................................................0645/2012 1610 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. mbito de proteccin ....................................................................... 0645/2012 1610
Su proteccin abarca el debido proceso cuando esta directamente vinculado al derecho a la libertad personal o de locomocin ...................................................................................... 0581/2012 1288
ACTO ADMINISTRATIVO
Incidente de Nulidad: No es exigible su presentacin para efectos de subsidiariedad en la Accin de Amparo Constitucional .................................................................................. 0492/2012 0943 0509/2012 1012
ACTOS CONSENTIDOS EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Actos lesivos si son consentidos y/o convalidados, no son susceptibles de tutela ........................................................................ 0517/2012 1067
Sistema de Administracin de Bienes y Servicios: Normativa ........ 0637/2012 1578
AMPARO EXCEPCIONAL POR MEDIDAS DE HECHO
Alcances y fundamentos de la tutela excepcional ............................ 0523/2012 1082 0540/2012 1134 0542/2012 1151 0608/2012 1413 0636/2012 1568
Cierre de oficina de trabajo por propietario ..................................... 0498/2012 0975
Corte de luz y/o agua por particular ................................................. 0498/2012 0975
Desalojo extrajudicial de inquilino de vivienda por particular ......... 0608/2012 1413
Despojo o avasallamiento de propiedad privada: Subreglas ............ 0491/2012 0937
Requisitos para su procedencia ........................................................ 0491/2012 0937 0498/2012 0975 0525/2012 1099 0597/2012 1341 0630/2012 1512 0636/2012 1568
APELACIN DE INCIDENTES EN JUICIO ORAL
Los incidentes pueden ser objeto de apelacin, cuyo trmite y medios de impugnacin admitidos se equiparan a las excepciones.. ..... 0592/2012 1313 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. AUTO INTERLOCUTORIO
Simple y definitivo: diferencias ........................................................0644/2012 1601
Cumplimiento de formalidades legales y finalidad ...........................0610/2012 1435
CONCEJO MUNICIPAL
Procesamiento interno de Concejal, Alcalde o Agente Municipal y formalidades a ser cumplidas para la emisin de resolucin .........0480/2012 0887
CONFLICTO DE COMPETENCIAS
Finalidad de saneamiento y su diferenciacin con los procesos de nulidad de contratos ......................................................................0550/2012 1184
COSA JUZGADA
Las decisiones judiciales y la calidad de cosa juzgada .....................0551/2012 1195
Toda decisin asumida en estricto cumplimiento de sentencia constitucional es inimpugnable a travs de otra accin constitucional ....................................................................................0454/2012 0767
Aplicacin en toda actividad sancionadora sea en mbito judicial o administrativo ...................................................................0542/2012 1151
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. Debe existir estricta vinculacin entre la valoracin de la prueba, la motivacin y fundamentacin de toda resolucin administrativa o jurisdiccional ......................................................... 0527/2012 1116 0562/2012 1221 0623/2012 1457
Derecho a una resolucin fundamentada y motivada ....................... 0477/2012 0871 0511/2012 1024 0515/2012 1053 0527/2012 1116 0543/2012 1161 0605/2012 1398 0609/2012 1425 0626/2012 1480
Derecho a una resolucin motivada y congruente ............................ 0562/2012 1221 0592/2012 1313 0633/2012 1540
Elementos esenciales ....................................................................... 0456/2012 0780
Garanta de la tutela jurisdiccional eficaz ........................................ 0480/2012 0887
Juez natural: reglas sobre cuando es tutelable por el amparo y cuando por el directo de nulidad ...................................................... 0509/2012 1012
La congruencia como principio caracterstico del debido proceso... . 0632/2012 1531
Naturaleza y finalidad ...................................................................... 0477/2012 0871
Incumplimiento o mora en transferencia de aporte por el empleador a las AFPs no puede afectar derechos de los trabajadores .......................................................................................0487/2012 0916
Rgimen de asignaciones familiares en contingencia de maternidad ................................................................................ 0466/2012 0834
DERECHO A LA VIDA DERECHO A LA SALUD y DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL
Falta de pronunciamiento oportuno de administradora de pensiones lesiona derecho a la vida y seguridad social .....................0487/2012 0916
DERECHO A LA VIVIENDA
Definicin y contenido ......................................................................0540/2012 1134 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIN
Conceptualizacin y alcance ............................................................ 0473/2012 0862
DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENA ORIGINARIO CAMPESINOS
Derecho a la autodeterminacin: Presupuestos (Libre determinacin) ................................................................................. 0645/2012 1610
Derecho a la personalidad jurdica ................................................... 0645/2012 1610
Facultad de representacin ............................................................... 0645/2012 1610
Requisitos: hechos que deben demostrarse ...................................... 0502/2012 0994
Respuesta pronta y oportuna (positiva o negativa) .......................... 0629/2012 1502
Subreglas (modificado a partir de la SC 1995/2010-R) ................... 0566/2012 1255
DERECHOS LABORALES DE LAS PERSONAS CON CAPACIDADES DIFERENTES
Principio de estabilidad laboral ........................................................ 0634/2012 1551
DESPIDO DE TRABAJADORA EMBARAZADA
Procedencia excepcional y extraordinaria de la accin de amparo constitucional ...................................................................... 0488/2012 0923
DESPOJO O AVASALLAMIENTO DE PROPIEDAD
Identificacin de los demandados .................................................... 0610/2012 1435
Inexistencia de terceros interesados ................................................. 0610/2012 1435
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. E
EFECTOS VINCULANTES DE LAS SENTENCIAS CONSTITUCIONALES
Aplicacin de la jurisprudencia o el precedente obligatorio cuando sean anlogos los supuestos fcticos ....................................0625/2012 1472
Caractersticas del precedente obligatorio ........................................0625/2012 1472
Dimensin de los alcances de la parte resolutiva ..............................0479/2012 0880 0490/2012 0929
EXPROPIACIN DE BIENES PRIVADOS
Pago de justiprecio debe ser oportuno y previo a posesin de inmueble ...........................................................................................0542/2012 1151 0570/2012 1268
Presupuestos para procedencia .........................................................0542/2012 1151
EXTINCIN DE LA ACCIN PENAL
Extincin de la accin penal por duracin mxima del proceso no procede en casacin (modula S.C. 1716/2010) ............................0511/2012 1024 0588/2012 1306
En ambos sistemas: Fundamento y finalidad .....................................0588/2012 1306
F
FUNCIONARIO PBLICO
Se encuentra sometido a los principios de compromiso, inters social y transparencia. .......................................................................0610/2012 1435
I
IMPROCEDENCIA DE LA ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Por interposicin de otra accin con identidad de objeto, sujeto y causa ..............................................................................................0490/2012 0929
IMPROCEDENCIA DE LA ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL POR AUSENCIA DE PRUEBAS DEL ACTO U OMISIN ILEGAL O INDEBIDO
Dado que la Accin de Amparo Constitucional obedece a la certidumbre, l accionante debe acreditar lo aseverado ....................0465/2012 0829
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. IMPUGNACIN
Concepto y limitaciones ................................................................... 0527/2012 1116
INAMOVILIDAD FUNCIONARIA
De la mujer en estado de embarazo y/o del progenitor, hasta que el hijo(a) cumpla un ao de edad ..................................................... 0488/2012 0923
Proteccin a favor de trabajadores con capacidades diferentes o de trabajadores que tengan bajo su dependencia a personas con capacidades diferentes ..................................................................... 0634/2012 1551
INMEDIATEZ EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Cmputo de seis meses a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada con la ltima decisin administrativa o judicial ............................................................................................. 0512/2012 1037
INTERPOSICIN DE AMPAROS PARALELOS Y SUCESIVOS SOBRE MISMOS HECHOS
El accionante debe esperar la emisin de la Sentencia del Tribunal Constitucional ................................................................... 0516/2012 1060
INTERPRETACIN DE LEGALIDAD ORDINARIA
Corresponde a la justicia constitucional verificar si no se han quebrantado los principios informadores del ordenamiento jurdico ............................................................................................. 0514/2012 1044
J
JURISDICCIN CONSTITUCIONAL
No interpreta la legalidad ordinaria, excepto si se han lesionado derechos fundamentales o garantas constitucionales ...................... 0511/2012 1024
No revisa valoracin de la prueba efectuada por juez ordinario, administrativo o arbitral ................................................................... 0511/2012 1024
No revisa valoracin de la prueba excepto cuando se omita arbitrariamente valorar la prueba y exista lesin a derechos fundamentales y garantas constitucionales ..................................... 0539/2012 1126
No revisa valoracin de la prueba que corresponde a la jurisdiccin ordinaria ....................................................................... 0514/2012 1044
No revisa valoracin de la prueba, excepto cuando se la omita arbitrariamente y exista lesin a los derechos fundamentales y garantas constitucionales ................................................................ 0461/2012 0809
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. Requisitos que debe cumplir el accionante en su impugnacin para analizar la interpretacin de la jurisdiccin ordinaria ...............0460/2012 0804
L
LEGITIMACIN ACTIVA EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
El MP tiene legitimacin activa dentro de los procesos penales cuando estime que se ha lesionado la garanta del debido proceso y acceso a la justicia ............................................................0638/2012 1592
Interposicin de la accin por el directamente agraviado (titular de la accin) o por tercero con poder suficiente ................................0580/2012 1283
Representante Legal de una persona jurdica no precisa poder suficiente para acudir ante la jurisdiccin constitucional (Reconduce) ......................................................................................0595/2012 1328
LEGITIMACIN PASIVA EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Agraviado debe accionar contra el representante legal o en su caso del directorio de un ente colegiado ...........................................0526/2012 1106 0587/2012 1301
Agraviado debe accionar el recurso contra la autoridad que emiti la resolucin o cometi el acto y contra el tribunal superior. ............................................................................................0524/2012 1091
Agraviado debe accionar recurso contra tribunal colegiado y no slo contra relator .............................................................................0500/2012 0982
Coincidencia entre autoridad que presuntamente caus vulneracin y aquella contra quien se dirige la accin ......................0570/2012 1268 0603/2012 1384
Si la autoridad ya no ocupa el cargo, agraviado debe accionar contra la autoridad que ostenta el cargo desde el cual se realiz el acto ilegal u omisin indebida ......................................................0508/2012 1005
LEY DE MUNICIPALIDADES
Clasificacin de supuestos ................................................................0624/2012 1465
De los recursos administrativos ........................................................0492/2012 0943 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. 0623/2012 1457
LICITACIN PBLICA
Marco normativo .............................................................................. 0451/2012 0749
M
MEDIDAS CAUTELARES DE CARCTER REAL
Juez de Instruccin debe actuar con celeridad en referencia a devolucin de vehculo, ms an si es un instrumento de trabajo. .......................................................................................... 0599/2012 1356
MENORES DE EDAD
Nios, nias y adolescentes infractores: Marco normativo .............. 0617/2012 1442
MUNICIPALIDAD
Recursos de revocatoria y jerrquico: trmite .................................. 0572/2012 1275
N
NOTIFICACIONES
No est dirigida a cumplir una formalidad procesal, sino que la determinacin judicial objeto de la misma sea conocida efectivamente por el destinatario ..................................................... 0550/2012 1184
NOTIFICACIN A TERCEROS CON INTERE LEGTIMO EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Exigencia de sealar nombre y domicilio de tercero interesado como requisito formal de admisibilidad ........................................... 0518/2012 1073
NOTIFICACIN CON MEDIDAS CAUTELARES
Deben ser personal a sujetos procesales, observando formalidades .................................................................................... 0633/2012 1540
NOTIFICACIN DEFECTUOSA INVLIDA
Cuando impide el conocimiento del proceso y causa indefensin. .................................................................................... 0633/2012 1540
P
PERSONAS CON CAPACIDADES DIFERENTES
Derechos fundamentales de las personas con capacidades diferentes........................................................................................... 0634/2012 1551 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. PUEBLOS INDGENA ORIGINARIO CAMPESINOS
Debido proceso .................................................................................0645/2012 1610
Exige coherencia entre la parte motiva y la dispositiva en fallo ................0477/2012 0871
PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURDICA
Es un principio, y por lo tanto no puede ser tutelado por la accin de amparo constitucional .......................................................0456/2012 0780 0473/2012 0862 0491/2012 0937 0492/2012 0943 0524/2012 1091 0551/2012 1195 0556/2012 1213 0568/2012 1261 0604/2012 1390 0609/2012 1425 0624/2012 1465 0632/2012 1531 0633/2012 1540 0636/2012 1568
PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Obligatoriedad de reclamar los derechos en las vas correspondientes ...............................................................................0598/2012 1350 0607/2012 1406
Subsidiariedad en accin de amparo constitucional exige interposicin de recurso ordinario previo a buscar la tutela ............. 0635/2012 1563
PROCESO PENAL
Excepciones e incidentes son recurribles de apelacin .................... 0472/2012 0854 0584/2012 1294 0638/2012 1592
R
RECONSIDERACIN EN LA LEY DE MUNICIPALIDADES (ART. 22 LM)
Medio de impugnacin en va administrativa (reconduccin de lnea SC 512/2010-R) ...................................................................... 0541/2012 1143 0542/2012 1151 0627/2012 1486
Plazo para que el Concejo Municipal se pronuncie ......................... 0541/2012 1143 0542/2012 1151
RECURSO DIRECTO DE NULIDAD
Protege el tercer componente del juez natural referente a la competencia ..................................................................................... 0494/2012 0960
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. REQUISITOS DE ADMISIN EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Ausencia de requisitos de contenido amerita rechazo in lmine.........0600/2012 1364
Omisin en admisin da lugar a rechazo si no se subsan, y si se constata la ausencia de requisitos ya admitida la accin, provoca la denegatoria ....................................................................................0500/2012 0982 0518/2012 1073
Requisitos de forma y de contenido: identificacin ..........................0555/2012 1205 0600/2012 1364 0609/2012 1425 0603/2012 1384 0631/2012 1523
RESOLUCIONES JUDICIALES
Deben ser debidamente motivadas y fundamentadas ........................0539/2012 1126 0556/2012 1213
Modulacin de sus efectos ................................................................0627/2012 1486
SILENCIO ADMINISTRATIVO
Negativo: Constituye una solucin legal, por lo que no existe lesin al Derecho a la Peticin. .........................................................0550/2012 1184
SOCIEDADES COOPERATIVAS
Marco normativo ..............................................................................0501/2012 0988
SUBSIDIARIEDAD EN ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
Agotamiento de instancias establecidas por Ley ...............................0584/2012 1294
Agotamiento de todas las vas legales ordinarias cuando existe conflicto de intereses a ser dilucidado en proceso contradictorio. ................................................................................0564/2012 1244
Agotamiento de todos los medios y recursos en la jurisdiccin ordinaria. ...........................................................................................0628/2012 1493
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. Excepcin, cuando se trata de la proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales de personas con capacidades diferentes ..................................................................... 0634/2012 1551
Excepcin a exigencia de agotamiento de medios ordinarios porque implicara perjuicio que podra ser irreparable para la gestante y el ser en gestacin ........................................................... 0466/2012 0834
Excepcin por dao irreparable ....................................................... 0607/2012 1406
Exige agotamiento de los recursos en la misma va donde se origin el acto ilegal o la omisin indebida ..................................... 0497/2012 0966
Exigencia del agotamiento de recursos idneos, oportunos y eficaces ............................................................................................. 0544/2012 1171
Inaplicabilidad de las reglas de subsidiariedad cuando se encuentren involucrados menores .................................................... 0617/2012 1442
SUSPENSIN TEMPORAL O DEFINITIVA DE ALCALDE O CONCEJAL MUNICIPAL
Procede slo con auto de procesamiento, acusacin formal o sentencia condenatoria ejecutoriadas ............................................... 0473/2012 0862
T
TERCERIA DE DERECHO PREFERENTE
Entendimiento .................................................................................. 0632/2012 1531 GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. TERCERO INTERESADO DENTRO DE ACCIONES TUTELARES
Autoridades jurisdiccionales y Ministerio Pblico no pueden ser considerados como terceros interesados ...........................................0625/2012 1472
Si la relacin laboral es a plazo fijo y no se dan las subreglas que convierten el contrato en indefinido, no gozan de inamovilidad ......................................................................................0466/2012 0834
V
VALORACIN DE LA PRUEBA
Corresponde privativamente a los rganos jurisdiccionales ordinarios ...........................................................................................0509/2012 1012
IV. AUTOS CONSTITUCIONALES EMITIDOS POR LA SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
E
ENMIENDA, COMPLEMENTACIN Y AMPLIACIN
Solo procede para subsanar algn concepto obscuro, error material y omisin, sin afectar el fondo ......................................... 0006/2012-ECA-SL 1645
C
CALIFICACIN DE DAOS Y PERJUICIOS
No analiza dao emergente y/o lucro cesante: Su conocimiento corresponde a la va civil ordinaria ................................................. 0002/2012-CDP-SL 1649 ........................................................................................................ 0003/2012-CDP-SL 1653
Pago corresponde al accionado y no a la institucin pblica que dirige o representa, salvo sueldos y afines ...................................... 0003/2012-CDP- SL 1653
Plazo para impugnar resolucin, debe ser en el trmino prudencial de tres das..................................................................... 0002/2012-CDP-SL 1649
Resolucin es revisada por el Tribunal Constitucional Plurinacional nicamente si es objetada por una de las partes (AL y AAC) .................................................................................... 0002/2012-CDP-SL 1649 0003/2012-CDP-SL 1653
GACETA JUL 2012_____________________________NDICE ANALTICO ALFABTICO DE JURISPRUDENCIA Pg. INCUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES
Es el juez o tribunal de garantas que pronuncia la sentencia dictada dentro la Accin, quin debe velar por su cumplimiento ................... 0005/2012-ECA-SL 1642
GACETA JUL 2012____NDICE DE NORMAS DECLARADAS CONSTITUCIONALES E INCONSTITUCIONALES
NDICE DE NORMAS DECLARADAS CONSTITUCIONALES E INCONSTITUCIONALES
(JULIO)
GACETA JUL 2012____NDICE DE NORMAS DECLARADAS CONSTITUCIONALES E INCONSTITUCIONALES I. NORMAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO DECLARADAS CONSTITUCIONALES
Sentencia Fecha Expediente Normas Declaradas Constitucionales Pg. 0590/2012 CVD 20/07/2012
00147-RTG
- La Ordenanza Municipal 202/2011 de 23 de diciembre, y consecuentemente la aplicabilidad de la norma. 0705 0715 0646/2012 23/07/2012 23596-RII - El artculo 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la Caja Nacional de Salud 0690
II. NORMAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO DECLARADAS INCONSTITUCIONALES
Sentencia Fecha Expediente Normas Declaradas Inconstitucionales Pg. 0591/2012 20/07/2012 00150-AIC
- La palabra nicamente del pargrafo IV del artculo 10 del Decreto Supremo 28699 de 1 de mayo de 2006, incorporado por el DS 0495 de 1 de mayo de 2010.
- La Resolucin Ministerial 868/10 de 26 de octubre de 2010.
0671
GACETA JUL 2012___________NDICE DE RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES VINCULADAS A LA JIOC
NDICE DE RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES VINCULADAS CON LA JURISDICCIN INDGENA ORIGINARIA CAMPESINA
(JULIO)
GACETA JUL 2012__________NDICE DE RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES VINCULADAS A LA PIOC
Sentencia Fecha Expediente Datos Pg. 0645/2012 C/VD 23/07/2012 21421-ACU
Partes:
- Lucio Ayala Siripi por s y en representacin de la Central Indgena de Pueblos Originarios de la Amazona de Pando (CIPOAP) contra Heriberto Larrea Garca, Vctor Hugo Schmidt Rosado y Julio Urapotina Aguararupa, Director Departamental de la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de Bosques y Tierras (ABT), Responsable de la Unidad Operativa de Bosques y Tierra (UOBT) de Riberalta y Director Departamental a.i. del Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA), todos de Pando respectivamente.
Caso:
- La Central Indgena de Pueblos Originarios de la Amazona de Pando, a raz del desalojo de la Comunidad indgena denominada Takana La Selva plantea Accin de Cumplimiento por el incumplimiento de normas constitucionales, vulnerando los derechos de los pueblos indgenas a la consulta, al debido proceso y a la defensa.
- Se reconduce este proceso como accin popular, nicamente con relacin a los derechos a la defensa y al debido proceso en cuanto implican en el caso concreto, la amenaza a derechos colectivos de una colectividad identificada como indgena.
1610 1631
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JULIO
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RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
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CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR
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Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Revisin de Acciones de Defensa
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 11
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0452/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de amparo constitucional Expediente: 00755-2012-02-AAC Departamento: Pando
En revisin la Resolucin 01/12 de 29 de febrero de 2012, cursante de fs. 13 a 14 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Samuel Chvez Achipa contra Silvio Rojas Chau, Presidente de la Organizacin Territorial de Base (OTB) de la comunidad de Santa Mara del km 80 de la carretera Porvenir, municipio Bella Flor del departamento de Pando.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 24 de febrero de 2012, cursante de fs. 7 a 9, el accionante refiere lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En 1993, lleg procedente de Cobija a la comunidad Santa Mara del km 80 de la carretera Porvenir, -Puerto Rico- con el fin de trabajar como jornalero; es as que en 1996, compr una parcela de aproximadamente 500 has, procediendo a trabajar la tierra, donde construy su casa precaria y forj su chaco; posteriormente, el 2001 se acogi a la modalidad de saneamiento colectivo, donde se benefici conjuntamente la mencionada comunidad con 250 has. Actualmente, su comunidad est dirigida por una gran mayora de la familia Rojas, quienes realizaron una serie de calumnias y difamaciones en su contra, debido a que se separ de su esposa y empez una nueva vida con Rosala Faria Cruz, siendo ambos objeto de persecucin hace aproximadamente dos aos, manifestando que su persona molestaba algunas comunarias que eran casadas, por lo que comenzaron a correr rumores dentro de la comunidad de que lo iban a expulsar.
En su ausencia, el 23 de diciembre de 2011, la comunidad emiti una Resolucin ordenndole que desocupe la misma, que le fue notificada el 29 del mismo mes y ao, por los funcionarios policiales Leandro Chvez Condori y Edwin Quispe, quienes con violencia psicolgica, quisieron hacerle firmar un acta de desalojo, que estableca que abandonaba la comunidad de forma voluntaria, adems de haber ingresado de forma violenta y sin permiso a su casa, obligndolos a trasladar sus pertenencias, todo ello en funcin a un acta de reunin de desconocimiento sin fecha, que le fue notificada el mismo da, en la que determinaban su expulsin y de su pareja, por los supuestos de destruccin de hogar de su primo, intento de asesinato y difamacin a las mujeres de la comunidad. Asimismo, en la misma fecha, le hicieron conocer una Resolucin del ampliado de la comunidad Santa Luca, realizada el 15 de diciembre del citado ao, esto es, ocho das antes de la reunin de la comunidad Santa Mara (23 de diciembre de 2011), que de una revisin minuciosa, se tiene que dicha Resolucin fue emitida sin el qurum necesario, ya que slo asistieron ocho de las diecinueve comunidades que conforman el Municipio. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 12
Por otra parte, si bien la aplicacin de la justicia comunitaria est enmarcada en el art. 30 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), se tiene que en el presente caso, la comunidad Santa Mara del km 80 de la carretera Porvenir Puerto Rico del municipio de Bella Flor, no tiene la condicin de pueblo indgena originario, cuya existencia es anterior a la invasin colonial.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Denuncia la lesin de sus derechos a la defensa, al debido proceso y a la igualdad de partes en el proceso, citando al efecto los arts. 115.II, 117 y 119 de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se le conceda el recurso, determinando la nulidad de la Resolucin de 23 de diciembre de 2011 y el acta de la reunin sin fecha de la comunidad Santa Mara, as como la Resolucin del ampliado de Santa Luca de 15 del mismo mes y ao; asimismo, se disponga su ingreso a la comunidad y tambin retomar a su vivienda y su parcela de tierra.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 29 de febrero de 2012, segn consta en el acta cursante a fs. 12 y vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado del accionante ratific in extenso el contenido de la demanda de accin de amparo constitucional interpuesta, aadiendo que se ha mellado el valor dignidad de su cliente, toda vez que conlleva el derecho a tener una vivienda, una tierra que sembrar y un lugar donde vivir (sic), por lo que amplia su demanda respecto al valor sealado, citando al efecto el art. 8.II de la CPE.
I.2.2. Informe de la parte demandada
El Presidente de la OTB de la comunidad de Santa Mara del km 80, del municipio Bella Flor, departamento de Pando, Silvio Rojas Chau, en audiencia pblica cursante a fs. 12, seal que: a) Su comunidad no cuenta con estatuto orgnico, toda vez que se rigen por el de la Confederacin y de las Subcentrales; b) Se habla de la dignidad de Samuel Chvez Achipa; sin embargo, fue encontrado con la mujer de su primo; c) El accionante intent asesinar a su concubina con un cuchillo, razn por la que estuvo arrestado en el puesto policial del km 49; d) Intent matar a su hermano y viol a una muda; y, e) El da del desalojo sac su escopeta que estaba cargada y casi le vuela la cabeza al polica (sic), se tienen testigos en la comunidad de lo sealado y por ello se procedi a expulsar a esta persona.
I.2.3. Resolucin
El Juez de Partido Mixto de Puerto Rico, provincia Manuripi del departamento de Pando, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 01/12 de 29 de febrero de 2012, cursante de fs. 12 a 14 vta., concediendo la tutela solicitada por el accionante, disponiendo que pueda ingresar a su comunidad, a su vivienda y parcela de tierra, debiendo adecuar su conducta a las normas internas, respetando y acatando las decisiones de las autoridades, siempre que no sean contrarias a los derechos y garantas fundamentales, por lo que se exime de responsabilidad a la parte demandada por mediar error excusable. Fund el fallo en los siguientes argumentos: 1) El accionante es miembro de la comunidad Santa Mara del km 80, municipio Bella Flor; que por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 13
Resolucin de 23 de diciembre de 2011, se determin que ste y su pareja desocupen su vivienda en la referida comunidad, bajo alternativa de usar la justicia comunitaria, eso en base al acta de reunin de desconocimiento sin fecha y la Resolucin de ampliado de 16 del mismo mes y ao, por las causales de intento de asesinato, destruccin de hogar de su primo y difamacin a las mujeres de la comunidad; 2) Las autoridades de las comunidades indgenas y campesinas pueden ejercer funciones de administracin y de aplicacin de normas propias como solucin a los conflictos, siempre que no sean contrarias a los derechos y garantas fundamentales reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional, conforme el art. 191.II, que dispone que la jurisdiccin originaria campesina respeta el derecho a la defensa y dems derechos y garantas, las Resoluciones que se emitieron disponiendo su expulsin del accionante carecen de legalidad, toda vez que las causales invocadas corresponden a la justicia ordinaria a travs de las instancias respectivas, por lo que es aplicable el art. 122 de la CPE, que seala que son nulos los actos de las personas que usurpen funciones que no les competen, as como los actos de las que ejercen jurisdiccin o potestad que no emane de la ley; y, 3) Se vulner el derecho al debido proceso y a la defensa, previsto en el art. 115.II de la CPE, ya que el accionante se enter de las Resoluciones, recin cuando fue notificado por los funcionarios policiales; no tuvo derecho a ser odo, ni defenderse en la reunin que se hizo en la comunidad, siendo desalojado con la amenaza de usar la justicia comunitaria, cuando la comunidad Santa Mara del km 80 est sometida a la justicia ordinaria.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y cotejo de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Mediante certificacin DDP 029/2011 de 22 de noviembre, emitido por el Director Departamental del Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA) de Pando, se establece que el accionante es miembro de la comunidad Campesina, titulada SANTA MARIA KM. 80, ubicado en el cantn Costa Rica, Seccin Capital de la provincia Nicols Surez del departamento de Pando -Polgono 06 (fs. 1).
II.2. Por Resolucin de 23 de diciembre (no se especifica el ao), la comunidad Santa Mara del km 80, municipio Bella Flor, en reunin determin que Samuel Chvez Achipa y Rosala Faria Cruz desocupen la mencionada comunidad hasta el 24 de diciembre, caso contrario se aplicara la ley comunitaria (fs. 3).
II.3. Segn Acta de Reunin de Desconocimiento sin fecha, la comunidad Santa Mara del km 80, municipio Bella Flor, en la sede social de la misma, se reuni para el desconocimiento definitivo de Samuel Chvez Achipa por intento de asesinato, destruccin del hogar de su primo y difamacin a las mujeres de las comunidad (fs. 6 y vta.).
II.4. De acuerdo a la Resolucin de 15 de diciembre (no especifica el ao), la comunidad Santa Luca en ampliado extraordinario, en apoyo al ampliado de las fuerzas mayores, determin el desalojo de Samuel Chvez Achipa y Rosala Faria Cruz (fs. 4 y 5).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera que se lesionaron sus derechos a la defensa, al debido proceso y a la igualdad de partes en el proceso, ya que fue expulsado de su comunidad sin haber tenido la posibilidad de ser escuchado y defenderse de las acusaciones planteadas, adems que la decisin fue adoptada por una instancia que carece de facultades para ejercer justicia comunitaria. En TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 14
consecuencia, corresponde establecer en revisin, si es factible conceder o denegar la tutela impetrada.
Las medidas de hecho: Alcances y requisitos para su consideracin a travs de la accin de amparo constitucional y su excepcin al principio de subsidiaridad
La SC 0148/2010-R de 17 de mayo, expres lo siguiente: En un Estado unitario, social de derecho, con caractersticas propias, cuya poblacin est conformada por los bolivianos y bolivianas, las diversas naciones y pueblos indgenas originarios campesinos, las comunidades interculturales y afrobolivianas, tal cual establece los arts. 1 y 3 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), los actos al margen del pluralismo jurdico y convivencia de las diversas jurisdicciones, que se constituyen en vas o medidas de hecho, o justicia incontrolada a mano propia, son situaciones intolerables que tienen consecuencia jurdica.
Tratndose de la accin de amparo constitucional como medio reparador ante dichas situaciones excepcionales de medidas de hecho, se debe tener presente que tanto en la configuracin de la abrogada como de la vigente Constitucin, ha tenido y tiene una naturaleza subsidiaria, puesto que la tutela que brinda est sujeta a la no existencia de otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas presuntamente vulnerados, los que deben ser utilizados previamente hasta ser agotados. No obstante, existen situaciones excepcionales en las que el agotamiento de tales vas implicara la consumacin irreversible de la vulneracin del derecho, con el consiguiente dao irremediable, en cuyo caso la tutela resultara ineficaz, en el que por la existencia de acciones de hecho o justicia directa o a mano propia, que puede ser proveniente de parte de autoridades o funcionarios pblicos, o de particulares, se hace urgente la tutela inmediata, prescindiendo de las vas legales que pudiesen existir, a efectos de que cesen las ilegalidades y actos hostiles, con la consiguiente afectacin inclusive de otros derechos fundamentales, por tanto en esos casos corresponde ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
En cuanto a los alcances de las medidas de hecho, este Tribunal a travs de la SC 0832/2005-R de 25 de julio, entre otras, seal que son: los actos ilegales arbitrarios que desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa, con abuso del poder que detentan frente al agraviado, actos que resultan ilegtimos por no tener respaldo legal alguno y que por el dao ocasionado y la gravedad de los mismos, merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos fundamentales, y en cuanto a los fundamentos de la prescindencia de la subsidiariedad agreg que: La idea que inspira la proteccin no es otra que el control al abuso del poder y el de velar por la observancia de la prohibicin de hacerse justicia por mano propia, control que se extiende tanto a las autoridades pblicas como a los particulares que lo ejercen de manera arbitraria por diferentes razones y en determinadas circunstancias, entendimiento que no contraviene el actual orden constitucional ().
No obstante, se deja presente que existen requisitos para considerar la situacin como medida de hecho y hacer abstraccin de las exigencias procesales, como ser:
1) Debe existir una debida fundamentacin y acreditacin objetiva de que efectivamente se est frente a una medida de hecho o justicia a mano propia, donde el agraviado o accionante se encuentre ante una situacin de desproteccin o desventaja frente al demandado, o agresor, sea autoridad, funcionario o particular o grupo de personas, por la desproporcionalidad de los medios o accin; la presentacin de la accin de amparo constitucional debe ser de manera oportuna e inmediata, haciendo abstraccin de la subsidiariedad. De lo contrario no justificara la premura ni TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 15
gravedad y deber agotar las instancias jurisdiccionales o administrativas pertinentes segn sea el caso, y agotadas las mismas, acudir a la jurisdiccin constitucional.
2) Necesariamente se debe estar ante un inminente dao irreversible o irreparable, ya sea agravando la lesin ya consumada, o que ello provoque la amenaza de restriccin o supresin a otros derechos fundamentales. Situaciones que deben ser fundamentadas y acreditadas.
3) El o los derechos cuya tutela se pide, deben estar acreditados en su titularidad; es decir, no se puede invocar derechos controvertidos o que estn en disputa, atendiendo claro est, a la naturaleza de los mismos.
4) En los casos en que a travs de medios objetivos se ponga en evidencia que existi consentimiento de los actos denunciados y acusados como medidas de hecho, no corresponde ingresar al anlisis de la problemtica, por cuanto esta accin de defensa no puede estar a merced del cambio o volatilidad de los intereses del accionante. Sin embargo, cuando el agraviado o accionante seale que existen actos de aparente aceptacin, pero que son producto de la presin o violencia que vici su voluntad, sta situacin debe ser fundamentada y acreditada de manera objetiva, en ese caso, ser considerada una prueba de la presin o medida de hecho, inclusive (las negrillas son agregadas).
Anlisis en el caso concreto
Del anlisis y contrastacin de los argumentos y pruebas del accionante, as como por lo manifestado por la parte demandada, se establece que Samuel Chvez Achipa, fue expulsado por los miembros de la comunidad Santa Mara del km. 80, conforme se advierte en la Resolucin de 23 de diciembre de 2011, Acta de Reunin de Desconocimiento sin fecha, emitida tambin por la referida comunidad, debido a que cometi una serie de delitos, hechos que les motivaron a hacer uso de las medidas de hecho, Fundamento Jurdico I.1 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional. Sin embargo, dicha organizacin carece de facultades para decidir la desocupacin de uno de sus miembros y conminarlo a abandonar su vivienda y pertenencias, lesionndose de sta manera no slo su derecho a la defensa, al debido proceso y a la igualdad de partes, adems su derecho a la dignidad, a la libertad, a la propiedad y a la vivienda, mediante acciones que estn al margen de lo que establece la Constitucin, los Tratados y Convenios Internacionales y la ley, situaciones de facto intolerables en el ordenamiento jurdico vigente y que no pueden pasar inadvertidas para este Tribunal, ms si se hace uso de la fuerza publica art.351 CP.
De otra parte, si los miembros de la comunidad advirtieron alguna irregularidad o ilicitud en el comportamiento del accionante conforme manifiestan en su informe presentado ante el tribunal de garantas, debieron haberlo denunciado y/o demandado ante las autoridades competentes, tal como lo expres el Juez de garantas, ya que son las instancias correspondientes para accionar la va de la tutela judicial efectiva, conforme dispone el art. 115.I de la CPE.
Consiguientemente, el Juez de garantas al haber concedido la accin de amparo constitucional, efectu un correcto anlisis del caso y dio adecuada aplicacin a los alcances de la accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 01/12 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 16
29 de febrero de 2012, cursante de fs. 13 a 14 vta., pronunciada por el Juez de Partido Mixto de Puerto Rico, provincia Manuripi del departamento de Pando; y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado Fdo. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0458/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de libertad Expediente: 00419-2012-01-AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 01/12 de 10 de marzo, cursante de fs. 30 a 31 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Roberto Leocadio Polo Tolava contra Germn Jess Quezada Gonzales, Fiscal de Materia; Sal Garcia Moyano Director de la Direccin de Investigacin y Prevencin de Robo de Vehculos (Diprove) y Einar Mamani, Polica de Diprove; todos del departamento de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memoriales presentados el 9 de marzo de 2012, a horas 11:50, cursante de fs. 10 a 11 vta., y ampliacin de fs. 14 y vta., el accionante expone los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 6 de marzo de 2012, aproximadamente a horas 11:30 fue arrestado en la calle por el personal de Diprove, quienes le dijeron que lo llevaban simplemente con fines de investigacin y que no tena nada que ver con la denuncia por la presunta comisin del delito de robo agravado de vehculos seguido por el Ministerio Pblico, en el que aprehendieron a muchos delincuentes donde el accionante refiere, no tener ninguna relacin con los sujetos, y fue conducido a celda de Diprove Santa Cruz, siendo detenido ms de setenta horas, sin tener una imputacin en su contra, adems estar excluido de la imputacin respecto a los dems.
I.1.2. Derechos y garanta supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin del derecho a la libertad y al debido proceso, citando los arts. 22, 23, 115.II y 119.II, de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
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I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga su libertad.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 10 de marzo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 28 a 30 de obrados, con la presencia de Roberto Leocadio Polo Tolava asistido por su abogado; ausentes las autoridades demandadas, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado del accionante, ratific el contenido de su accin, manifestando que Roberto Leocadio Polo Tolava se encuentra en libertad por determinacin del Juez de la causa y que el mismo no tiene nada que ver con el hecho sobre el robo de vehculos. Aclara que en las imputaciones se seala textualmente que en contra no existen elementos suficientes que demuestren su participacin en el caso, y que no existe flagrancia del delito, tampoco existe un mandamiento para que lo aprehendan, pidiendo se nos conceda el Recurso de Accin de Libertad, se restablezca el procedimiento porque hay violacin del debido proceso, se viola el sagrado derecho a la libertad y se saque del sistema Judicial el nombre de Roberto que nada tiene que ver en este proceso, asimismo pido se de baja el nombre de mi cliente que esta figurando en el sistema de DIPROVE (sic).
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los demandados no presentaron ningn informe, ni se apersonaron a la audiencia sealada.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, Estrella Montao Ocampo Jueza Doceava de Instruccin Penal y Liquidadora del departamento de Santa Cruz, constituida en Jueza de garantas, pronunci la Resolucin 01/12, cursante de fs. 30 a 31 vta., denegando la accin de libertad, con los siguientes fundamentos: a) Todo imputado que considere que en el curso del proceso investigativo ha sufrido una lesin al derecho a la libertad en cualquiera de las formas debe impugnar tal conducta ante el juez de instancia encargado del control de la investigacin, desde los actos inciales hasta la conclusin de la etapa preparatoria y que la accin de libertad solo se activa en los casos en que la supuesta lesin no sea reparada por los rganos competentes de la jurisdiccin ordinaria; b) El proceso penal se encuentra bajo control jurisdiccional de la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal, de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico las lesiones al debido proceso estn llamadas a ser reparadas por los mismos rganos jurisdiccionales que conocen la causa, toda vez que el proceso se encuentra en la etapa preparatoria; y, c) El abogado del accionante debi haber acudido oportunamente ante el juez cautelar para hacer valer sus derechos y observar las situaciones que ahora alega, con relacin a la supuesta persecucin indebida e ilegal, as como interponer los incidentes establecidos por ley.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional
Remitido el expediente ante este Tribunal y producido el respectivo sorteo, de conformidad a ley, por AC 0032/2012-CA/S de 20 de abril, se dispuso requerir al Juzgado Quinto de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz, la remisin de documentacin complementaria, as como la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 18
suspensin del plazo para la emisin de la presente Resolucin (fs. 33 y 34), habindose reanudado ste, por decreto de 12 de junio de 2012 (fs. 71).
II. CONCLUSIONES
Efectuada la debida revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. El 6 de marzo a horas 11:30 aproximadamente, ante la denuncia sobre un supuesto delito de robo agravado de vehculo, Roberto Polo Tolava fue aprehendido en el interior del inmueble ubicado en la Av. Bolivia, barrio San Francisco, zona Los Lotes de la ciudad de Santa Cruz, junto a otros involucrados del hecho denunciado, conforme el art. 227 numeral1. del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), segn consta en la imputacin formal (fs. 3 a 9).
II.2. De acuerdo a la imputacin formal de 7 de marzo de 2012, efectuada por Germn Jess Quezada Gonzales, Fiscal de Diprove Santa Cruz, indica Con relacin al seor ROBERTO LEUCADIO POLO TOLAVA no existen elementos que direccionen su participacin en el presente hecho, por lo que de conformidad al art. 228 del CPP es puesto a disposicin del Juez que ejerce el control jurisdiccional a objeto de que defina su situacin jurdica (fs. 3 a 9). II.3. En audiencia de medidas cautelares de 9 de marzo de 2012, el accionante interpuso incidente de aprehensin ilegal, el mismo fue declarado improbado. A efecto de control jurisdiccional y no existiendo indicios que hagan presumir que l ahora accionante sea autor del hecho delictivo y solo para efectos de control jurisdiccional, se dispone su inmediata libertad; encontrndose en plena libertad antes de realizarse la audiencia de accin de libertad planteada (fs. 53 a 66).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Alega que, las autoridades demandadas lesionaron su derecho a la libertad y al debido proceso, que siendo aprehendido en la investigacin del supuesto delito de robo agravado de vehculo, su privacin de libertad se torn ilegal al haberse extendido sta por ms de setenta horas, cuando no hubo flagrancia ni mandamiento emitido por autoridad competente. Por consiguiente, corresponde dilucidar en revisin, si los hechos denunciados son evidentes y si constituyen actos ilegales que vulneraron los derechos del accionante.
III.1. Antes de entrar a la consideracin sobre la resolucin y antecedentes de la accin elevada en revisin, es pertinente referirse a algunos aspectos inherentes a la accin de libertad instituida en la Constitucin Poltica del Estado (CPE), con relacin, particularmente a los derechos a la vida y a la libertad personal, as como a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional y el entendimiento de la jurisprudencia constitucional, remarcando, tal como prev la CPE, el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en la accion de libertad.
III.1.1. El Derecho a la vida y a la libertad personal en la Constitucin Poltica del Estado
Bolivia es un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que sustenta, entre otros valores, la dignidad y la libertad de las personas, tal como establece el art. 8 de la CPE, adems el art. 22, de la referida norma fundamental seala que: La dignidad y la libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado.
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Si bien estos enunciados hacen referencia a la Libertad, lo hace en su acepcin ms general, como expresin normativa del valor libertad, lo cual supone, para cada individuo o colectividad, la posibilidad de actuar de forma autnoma como partcipe en la sociedad, en todos sus mbitos posibles y, en general, exenta de todo tipo de restricciones, salvo las establecidas en el sistema normativo constitucional.
Dentro el sin nmero de libertades o derechos -segn se vea- que la teora o doctrina podra referir, o que la norma y la jurisprudencia constitucional han establecido, se encuentra la libertad personal, la misma que conforme precisa en el art. 23.I de la norma suprema del ordenamiento jurdico, refiere que Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal y que esta libertad personal slo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales; entonces, la libertad de la persona es aqul derecho fundamental y constitucional que no solo debe ser respetado sino debe ser protegido por el Estado.
Por cierto, con el salvamento del pargrafo IV del citado art. 23 de la CPE, en el sentido que toda persona que sea encontrada en delito flagrante podr ser aprehendida por cualquier otra persona, aun sin mandamiento, con el nico objeto de que sea conducido ante autoridad competente; de conformidad al pargrafo III del sealado artculo: Nadie podr ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por la ley y que La ejecucin del mandamiento requerir que ste emane de autoridad competente y que sea emitido por escrito.
En otro orden, el art. 15.I de la CPE, consagra que Toda persona tiene derecho a la vida y a la integridad fsica, psicolgica y sexual. Nadie ser torturado, ni sufrir tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes (). As, la Ley Suprema, al tiempo de sealar en el artculo 14.I, que los derechos reconocidos por ella, entre otros caracteres, son inviolables, establece que el Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos.
III.1.2. De la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin I, del Captulo Segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - Derechos, Deberes y Garantas) ha instituido la Accin de libertad. En ese marco, el art. 125 establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer accin de libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de de la accin de libertad, establece: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
La accin de libertad, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la norma suprema de nuestro ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin inmediata tanto del derecho a la vida as como de aquellas situaciones en las que el derecho a la libertad fsica de las personas se encuentra lesionada por causa de una ilegal persecucin, indebido TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 20
procesamiento o indebida privacin de libertad; en este ltimo caso, siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida, pues, de existir dicho medio, deber hacerse uso de ste.
Desde otra perspectiva, para la consideracin y resolucin de la accin de libertad, debe tenerse en cuenta que los mbitos de proteccin se diferencian por el derecho que protegen: 1) Derecho a la vida; 2) Derecho de locomocin, en tanto est amenazado el derecho a la libertad personal; 3) Derecho al debido proceso, en cuanto est restringido el derecho a la libertad personal; y, 4) Derecho a la libertad personal, por haberse privado al margen de la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
III.2. Del derecho a impugnar las resoluciones
Al respecto la jurisprudencia constitucional seal:El derecho a recurrir se halla establecido en el art. 394 del CPP, adicionando las dos limitaciones que lo caracteriza, una objetiva y otra subjetiva. Por la primera, no todas las resoluciones son recurribles, sino aquellas 'en los casos expresamente establecidos'. Por la segunda el 'El derecho a recurrir corresponder a quien le sea expresamente permitido por Ley, incluida la vctima aunque no se hubiera constituido en querellante'. No obstante lo anotado, en relacin a la primera cabe precisar que el art. 8 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, ms conocida como 'Pacto de San Jos de Costa Rica', lo incluye como un derecho fundamental, que ahora es recogido por la Constitucin Poltica del Estado vigente en su art. 180.II que seala: 'Se garantiza el principio de impugnacin en los procesos judiciales', de donde se deduce que la limitacin objetiva a su vez no es absoluta As lo entendi la SC 0636/2010-R de 19 de julio.
De otro lado en nuestro ordenamiento procesal penal, referente a las excepciones e incidentes, cuyo tratamiento se basa por el art. 314 y ss. del CPP, precisando: 'Las excepciones y las peticiones o planteamientos de las partes', por ello dentro de un sentido amplio de interpretacin de las normas analizadas, encontramos en el art. 403 inc. 2) del mismo cuerpo legal, el derecho a impugnar resoluciones que resuelvan incidentes al incluirse su trmite dentro de las excepciones e incidentes, dado que sujetarnos a la enunciacin que hace dicho precepto, correspondera a una interpretacin restrictiva en desmedro de una norma internacional y de la propia Constitucin. Este razonamiento implica un cambio de la lnea asumida al respecto por las SSCC 0731/2005-R, 0265/2006-R, 0537/2006-R y 0721/2007-R, entre otras.
Empero, como todos los derechos, el de recurrir est sujeto a las normas generales que lo rigen, entre ellos la oportunidad o el plazo, el contenido o expresin de agravios y la forma en que deban formularse. En cuanto a la apelacin incidental se la debe presentar y tramitar en sujecin a las previsiones de los arts. 404 a 406 del CPP.
III.3. Anlisis del caso concreto
En la problemtica planteada, Roberto Leocadio Polo Tolava denuncia que sin existir causal alguna fue aprehendido ilegalmente por el funcionario policial de Diprove por el supuesto delito de robo de vehculo; ste, conforme a los documentos que informa los antecedentes de la presente accin, en audiencia cautelar interpuso incidente de aprehensin ilegal el mismo que por Resolucin 88/2012 de 9 de marzo (fs. 55 y 56 vta.), dictada por la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal, fue declarado improbado; adems si el accionante consider que frente al rechazo del incidente planteado persista o qued latente la vulneracin a sus derechos constitucionales, mismos que no hubiesen sido acogidos y subsanados por la autoridad jurisdiccional, tena el derecho a segunda instancia e interponer ante la autoridad de alzada, la apelacin incidental TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 21
prevista por el art. 403 del CPP y agotar la va ordinaria, razn por la cual debe denegarse la tutela solicitada. Asimismo, cabe sealar, llama la atencin que el accionante no hubiere informado sobre el incidente de la actividad procesal defectuosa planteada, hecho que este Tribunal recin tuvo conocimiento una vez solicitada la documentacin complementaria.
En consecuencia, Roberto Leocadio Polo Tolava, no poda acudir directamente a la accin de libertad haciendo abstraccin de los mecanismos legales efectivos de proteccin que tena expeditos conforme a la ley procesal comn, circunstancia que determina se deniegue la tutela solicitada; por cuanto, en observancia del principio de subsidiariedad excepcional en la accin de libertad, corresponda acudir a la jurisdiccin constitucional slo una vez agotados tales medios de defensa y ante la persistencia de la lesin, no siendo posible por ello ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Consiguientemente, la Juez de garantas, al haber denegado la accin de libertad, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y ha realizado un correcto anlisis de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 01/12 de 10 de marzo, cursante de fs. 30 a 31 vta., pronunciada por la Jueza Doceava de Instruccin en lo Penal y Liquidadora del departamento de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicita, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0462/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin popular Expediente: 00685-2012-02-AP Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 19/2012 de 20 de marzo, cursante de fs. 300 a 301 vta., pronunciada dentro de la accin popular interpuesta por Hugo Cceres Vsquez contra Juanito Flix Tapia Garca, Director Nacional a.i. del Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA).
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memoriales presentados el 8 de marzo de 2012 (fs. 59 a 63), y el 14 de marzo del mismo ao (fs. 104 a 105 vta.), el accionante expuso los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Manifiesta que mediante Ttulo Ejecutorial 041402 de 18 de mayo de 1964, se consolido a favor del Seminario San Luis el ex fundo La Florida con una extensin de 20.0000 has posteriormente, Tito Jaime Soliz Urea y otros iniciaron accin social agraria de reversin de dicha propiedad contra el Seminario San Luis, proceso que concluy con la Resolucin Ministerial (RM) 110/90 de 15 de junio de 1990, que dispuso la reversin al dominio del Estado del ex fundo, para ser entregado en dotacin a quienes acrediten derecho preferente a ellas, pero dicho fallo fue anulado por la RM 123/90 de 9 de julio de 1990, est a su vez mediante recurso directo de nulidad presentado por Jaime Solz Urea fue declarada nula; en tal sentido, tiene vigencia la RM 110/90, que orden la reversin por no cumplir la funcin social til a la colectividad nacional.
Seala que mediante escritura pblica 112/88 de 9 de febrero de 1988, el Seminario San Luis otorg en venta real una parte del predio referido a favor de Alfonzo Antonio ngulo Santilln, pero el 16 de septiembre de 1991, en proceso ordinario de resolucin de contrato, se declar resuelto el mismo.
Posteriormente, aade que Tito Jaime Soliz Urea y otros, mediante proceso social agrario solicitaron y lograron la dotacin de 23.1637 has del ex fundo La Florida, trmite agrario que concluy con el Auto de Vista de 20 de marzo de 1992, pronunciado por el Consejo Nacional de Reforma Agraria aprobando la Sentencia de dotacin a favor de los solicitantes, proceso que fue anulado en su integridad mediante Resolucin Suprema (RS) 216767 de 14 de junio de 1996, apoyado en el Decreto Ley (DL) 18412 de 16 de junio de 1981, instrumento que aprueba la Ordenanza Municipal (OM) 1678 de 27 de marzo de 1981, que pone en vigencia el plan director de la ciudad de Cochabamba, por cuanto el Consejo Nacional de Reforma Agraria hubiera obrado sin jurisdiccin ni competencia, ordenando la cancelacin de la partida en Derechos Reales (DD.RR.).
Concluye que todas esas sentencias agrarias determinaron que son tierras fiscales porque fueron revertidas a dominio del Estado, pero no fueron debidamente inscritas en DD.RR. de Quillacollo.
Refiere, adems, que el proceso de reversin se realiz bajo procedimientos normados por la Ley 371 de 22 de diciembre de 1967 y concluy con la RM 110/90, adquiriendo la calidad de cosa juzgada, extinguindose legalmente el derecho propietario del Seminario San Luis as como su inscripcin en DD.RR. Por tales razones, corresponde la cancelacin de la inscripcin del Ttulo Ejecutorial 041402 conforme se ha denunciado y solicitado al INRA, mediante la Procuradura General del Estado.
La Ley 3545 de 28 de noviembre de 2006, que modifica la Ley 1715 de 18 de octubre de 1996, en sus arts. 54, 55, y 56 seala que la Resolucin de reversin pasada en autoridad de cosa juzgada ser ttulo suficiente para la inscripcin de la propiedad en el registro de DD.RR. a nombre del INRA en representacin del Estado. Por su parte el art. 14 del Decreto Supremo (DS) TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 23
29215 de 2 de agosto de 2007, determina la extincin de derechos personales y reales sobre los predios que sean restituidos al Estado.
Cabe sealar, que el Tribunal Constitucional, declar la inconstitucionalidad del DL 18412, instrumento que aprueba la OM 1678, la que a su vez aprueba y pone en vigencia el Plan Director de la ciudad de Cochabamba, mediante la SC 0082/00 de 14 de noviembre de 2000. En consecuencia, las tierras del ex fundo La Florida como efecto del proceso de reversin son tierras fiscales y patrimonio del Estado.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante estima vulnerado el patrimonio del Estado que se encuentra garantizado por los arts. 339, 348 y 349 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda y se declare probada la accin, ordenando al INRA que proceda de manera inmediata a la cancelacin del Ttulo Ejecutorial 041402 a nombre del Seminario San Luis y a la inscripcin del ex fundo La Florida a favor de esta institucin procedindose a la dictacin de medidas precautorias durante el tiempo perentorio que le tome la cancelacin e inscripcin en DD.RR.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 20 de marzo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 297 a 299 vta., en presencia del accionante y de los abogados apoderados de la autoridad demandada, ausentes los representantes del Ministerio Pblico y de la Procuradura General del Estado, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la demanda
El abogado del accionante, ratific la demanda, y amplindola seal que: a) Desde hace mucho se fue pidiendo al INRA que cumpla con sus deberes, incumplimiento que est tipificado como un delito, puesto que el 19 de enero de 2009, la oficina de DD.RR. del municipio de Quillacollo solicit este instituto informe sobre la cancelacin del derecho propietario del ex fundo La Florida Colcapirhua, ubicado en Quillacollo, nota que no obtuvo respuesta, al igual que aconteci con el requerimiento fiscal de Elmer Villarroel de 24 de septiembre de 2009, sobre cul la vigencia de la RM 110/90, tampoco se tiene respuesta alguna del memorial de Hugo Cceres y otro solicitando la cancelacin del Ttulo Ejecutorial 041402 del ex fundo La Florida; y, b) En tal sentido, al no haberse pronunciado esta institucin ante varias solicitudes se interpuso la presente accin, buscando precautelar los intereses colectivos relacionados con el patrimonio, espacio, seguridad y salubridad pblica, medio ambiente y otros de similar naturaleza reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado, estableciendo la omisin de deberes, al no haber ningn tipo de respuesta, incluso que, ni siquiera se constat el requerimiento que hizo la Procuradura General del Estado el 14 de julio de 2011.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Juanito Flix Tapia Garca, Director a.i. del INRA, mediante informe escrito cursante de fs. 303 a 305, manifest que: 1) El accionante acudi a la accin popular sin haber agotado otras instancias administrativas que se encuentran claramente definidas por la Ley 1715, la Ley 3545 y su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 24
Reglamento, como lo son el INRA o los juzgados agrarios; 2) El sealar que habra incumplido sus deberes al inobservar el tenor de la RM 110/90, emitida por el entonces Ministerio de Asuntos Campesinos y Agropecuarios y no haber dispuesto la reversin de las tierras de la propiedad denominada La Florida mediante la inscripcin del referido actuado procesal en el registro de DD.RR. es desconocer flagrantemente normas jurdicas que determinan las acciones a seguir y el procedimiento para sustanciar el procedimiento agrario de la reversin; 3) Por mandato de la Ley, todos los procesos agrarios tramitados indistintamente ante el ex Consejo Nacional de Reforma Agraria o el ex Instituto Nacional de Colonizacin, inclusive aquellos que se encontraban titulados deben ser objeto de un nuevo proceso de regularizacin del derecho propietario mediante la sustanciacin del saneamiento de tierras en una de las modalidades del art. 69 de la Ley 1715, dicho procedimiento puede ser de oficio o a solicitud de parte considerando los recursos humanos y logsticos disponibles por parte de la Institucin y de acuerdo a la Ley 3501 de 19 de octubre de 2006, que ampla el plazo para la ejecucin del proceso de saneamiento de la propiedad agraria en siete aos a partir de la vigencia de la misma; 4) Llevado a cabo el saneamiento se proceder a la conformacin del catastro legal de la propiedad agraria, instrumento que permitir manejar de una manera adecuada la informacin obtenida que llevar a la emisin de un documento de propiedad que resguarde la tenencia legal sobre la tierra; 5) El art. 11 del DS 29215, no permite ejercer jurisdiccin sobre reas que pertenezcan al radio urbano de determinado municipio que cuente con su respectiva homologacin, en el presente caso, conforme a las caractersticas de la propiedad, la misma ingresara dentro de la mancha urbana del municipio de Colcapirhua, aspecto que correspondera ser valorado a objeto de determinar competencias y en su caso atender el planteamiento del accionante conforme a derecho, en resguardo de la normativa legal especfica que regula la materia; y, 6) El accionante nunca lleg a encauzar su petitorio de manera correcta, limitndose a demandar el cumplimiento de la RM 110/90 sin observar el curso a seguir y menos an prever el procedimiento ms adecuado para materializar su solicitud, establecindose la poca fundamentacin de la accin tratando de reflejar incumplimiento de deberes, cuando en realidad nunca se sustanci procedimiento agrario alguno sobre el predio objeto de la presente accin, solicitando se declare improbada la demanda con expresa imposicin de costas.
En la audiencia, la abogada del demandado, Elvira Lucia Achu, expres que si bien la RM 110/90, dispone la reversin del ex fundo La Florida a favor del Estado, la Ley 1715 dispone como procedimiento tcnico jurdico transitorio el proceso de saneamiento para regularizar el derecho propietario de los predios que se encuentren en el rea rural; en tal sentido, si el accionante est requiriendo la cancelacin en DD.RR. del Ttulo Ejecutorial 041402 emitido por el Consejo Nacional de Reforma Agraria, proceso en trmite que se encuentra sujeto a proceso de saneamiento, la misma Ley estableca el plazo de diez aos para concluir saneamiento desde 1996 hasta 2006, pero por Ley 3501 del 19 de octubre de 2006, se ampli el plazo para ejecutar este procedimiento por seis aos, es decir hasta el 2013. En ste caso no se hizo ni se someti el predio en cuestin a un proceso saneamiento, instancia en la que el INRA revisar los ttulos ejecutoriales, si el proceso se llev a cabo en conformidad con la normativa.
La abogada copatrocinante, Carla Vargas Mendoza, indic que no se pueden dictar las medidas precautorias debido a que la competencia del INRA no fue aperturada, aspecto que tambin puntualizo el otro abogado patrocinante quien adems seal que el accionante poda haber solicitado saneamiento o reversin de tierras acreditando el inters legal correspondiente.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, por Resolucin 19/2012 de 20 de marzo, cursante de fs. 300 a 301 vta., deneg la tutela, argumentando que en el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 25
caso se evoc y recurri a la accin popular, la cual claramente se refiere a la tutela de derechos colectivos que tengan conexitud con derechos constitucionales, pero en el presente caso, la parte accionante no demostr que exista vnculo de conexitud o que mnimanente conforme sealan los arts. 135 y 136 de la CPE, exista amenaza inminente a un derecho o inters colectivo, al contrario, nicamente demostr aspectos que refieren a un pronto despacho.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Por RM 110/90, el Ministerio de Asuntos Campesinos y Agropecuarios de Bolivia, en grado de revisin, pronunciada dentro de la demanda de intervencin presentada por Tito Jaime Soliz Urea y otros alegando posesin continuada por ms de diez aos, se revoc el Auto de Vista dictado en apelacin de sentencia que anulaba obrados, deliberando en el fondo de conformidad con el fallo de primer grado que revierte al dominio del Estado el ex fundo La Florida, para ser entregado en dotacin a quienes acrediten su derecho preferente (fs. 1 a 3).
II.2. Mediante RS 216767, pronunciada dentro de la solicitud de nulidad del trmite agrario de dotacin de tierras del ex fundo La Florida presentado por Jaime Soliz Urea y otros, se revoc el Auto de Vista de 20 de marzo de 1992, pronunciado por el Consejo Nacional de Reforma Agraria, (por el cual se aprobaba la Sentencia de la demanda de intervencin, estableciendo a su vez la extensin de ttulos Ejecutoriales), disponiendo la anulacin integra del proceso agrario de dotacin de tierras, debiendo procederce a la cancelacin de la partida de la inscripcin en el registro de DD.RR. (fs. 4 a 7).
II.3. Por oficio de 31 de julio de 2009, Jaime Copa Jorge, Director Departamental a.i. del INRA Cochabamba, al haber presentado Hugo Cceres Vsquez y otros solicitud de cancelacin de registro en DD.RR del predio La Florida (fs. 92 a 94 vta.), solicit certificacin al Alcalde Municipal de Colcapirhua, relativa a que si dicho predio se encuentra dentro del rea urbana o rural de ese Municipio (fs. 205).
II.4. Mediante oficio 355/2009 de 21 de agosto, el Presidente del Concejo Municipal de Colcapirhua, dio a conocer al Director Departamental a.i. del INRA, Jaime Copa Jorge, que la urbanizacin Andrs Cuschieri (ex fundo La Florida), se encuentra dentro del radio urbano del municipio de Colcapirhua, definida por el Plan Director de la Regin Urbana aprobado por DL 18412 y OM 25/2003 de 26 de agosto que aprueba el Reglamento de Urbanizaciones y Edificaciones (fs. 256 a 258).
II.5. Por nota de 11 de julio de 2011, el Procurador General del Estado, ante la denuncia de venta ilcita de tierras fiscales presentada por Hugo Cceres Vsquez, solicit informe al Director Nacional del INRA sobre el fundo La Florida referido a la RM 110/90, debiendo especificar si la misma se encuentra vigente y si se cuenta con antecedentes referentes a la inscripcin de la misma en DD.RR. (fs. 67).
II.6. La Responsable Jurdica de Conflictos del INRA, mediante nota de 29 de noviembre de 2011, dirigida a la Jefa de Regin Valles de la Direccin General de Saneamiento del INRA, informa que no se evidencia la existencia de ningn saneamiento a nombre de La Florida, ni tampoco existe solicitud de saneamiento o memorial del Sr. Cceres (fs. 28).
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II.7. El 15 de febrero de 2012, Viviana Caro Hinojosa, Ministra de Planificacin del Desarrollo, seal que no existe Resolucin Suprema alguna que homologue la OM 025/2003, que aprobara el radio urbano en el municipio de Colcapirhua (fs. 24).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, considera que la autoridad demandada vulner el patrimonio del Estado; toda vez que, mediante la RM 110/90, se revirtieron a favor del Estado las tierras del ex fundo La Florida, extinguindose legalmente el derecho propietario del Seminario San Luis as como su inscripcin en DD.RR. correspondiendo por ello la cancelacin de la inscripcin del ttulo ejecutorial 041402 conforme se ha denunciado y solicitado al INRA. No obstante, la autoridad demandada cometiendo omisin de deberes, puesto que realiz la correspondiente inscripcin en DD.RR. de Quillacollo. Consecuentemente, atae analizar, si en el presente caso, se debe conceder o no la tutela solicitada.
III.1. De la accin popular
La Ley Fundamental seala que el Estado se funda en la pluralidad y el pluralismo jurdico y cultural -entre otros- dentro de un proceso integrador del pas, estableciendo entre los fines y funciones esenciales del Estado, el garantizar el bienestar, el desarrollo, la seguridad y la proteccin e igual dignidad de las personas, las naciones, los pueblos y las comunidades, as como garantizar el cumplimiento de los principios, valores, derechos y deberes reconocidos y consagrados en la Constitucin poltica del Estado.
Por otra parte, la Norma Suprema del ordenamiento jurdico, establece que los derechos reconocidos por ella, son inviolables, universales, interdependientes e indivisibles; teniendo el Estado el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos. Con relacin a tales derechos, el Estado garantiza a todas las personas y colectividades, sin discriminacin alguna, el libre y eficaz ejercicio de los mismos y para hacerlos efectivos, se ha instituido, adems de la accin de amparo constitucional (antes instituida como recurso de amparo constitucional) as como otras acciones de defensa, la accin popular, que procede contra todo acto u omisin de las autoridades o personas individuales y colectivas que violen o amenacen con violar derechos colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y salubridad pblica, el medio ambiente y otros de similar naturaleza, de acuerdo a lo previsto por el art. 135 de la CPE.
Igualmente, es necesario sealar que la Constitucin Poltica del Estado, adems de establecer que ella goza de primaca frente a cualquier otra disposicin normativa, de acuerdo con lo previsto por el art. 410.II de la CPE, determina que el bloque de constitucionalidad est integrado por los Tratados y Convenios Internacionales en materia de Derechos Humanos (adems de las normas de Derecho Comunitario). En ese mismo contexto, de acuerdo al art. 13 de la CPE, inserto en el Captulo relativo a los Derechos Fundamentales y Garantas; los Tratados y Convenios Internacionales ratificados por la Asamblea Legislativa Plurinacional, que reconoce los derechos humanos que prohban su limitacin en Estados de excepcin, prevalecen en el orden interno y, adems, que los derechos y deberes consagrados en la norma referida se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por Bolivia.
De acuerdo con lo previsto en el art. 136.I de la CPE: "La Accin Popular podr interponerse durante el tiempo que subsista la vulneracin o la amenaza a los derechos e intereses colectivos. Adems -contina el texto de la citada norma- para interponer esta accin no ser necesario agotar la va judicial o administrativa que pueda existir. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 27
En ese contexto normativo constitucional, debe entenderse que si bien los derechos o intereses colectivos benefician directamente a los individuos o colectividades no tiene por finalidad proteger derechos subjetivos de inters particular, sean estos de personas, grupos de personas e incluso colectividades, sino, en general, la tutela material de los derechos de la colectividad, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y salubridad pblica, el medio ambiente y otros de similar naturaleza reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado.
La jurisprudencia constitucional ha identificado los derechos colectivos, unas veces como derechos difusos (As las SSCC 1018/2011-R, 1974/2011-R, 1982/2011-R, 1970/2011-R, 1973/2011-R y 1979/2011-R, entre otras) o como derecho de los pueblos (As la 1008/2004-R).
Los derechos colectivos son tambin llamados de tercera generacin como diferenciadora de aquellos de primera generacin relativos a la persona (civiles y polticos) y de segunda generacin (sociales, econmicos y culturales) que son de compleja naturaleza y algunos casos de realizacin progresiva; diferenciacin que tiene ms bien una connotacin terica doctrinal descriptiva.
De los derechos colectivos se dice que tambin son difusos, aunque en estos ltimos se entender que existe la vulneracin de los derechos de todos sin poder identificar especficamente a quienes, que no es lo mismo cuando hay la posibilidad de una identificacin de colectivos ciertos y determinados a los que, sin embargo, igualmente hay una afectacin de los derechos del conjunto de ese colectivo. Es pues, uno de ellos, el derecho de los pueblos, cuya proteccin prevista se opera en tanto que, adems de ser concretos, sean oponibles para quienes lo vulneren o pretendan vulnerarlos, se abstengan de hacerlo o se creen las condiciones para su realizacin.
En el mbito internacional -y mucho tiene que ver con lo se expone- la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en su artculo primero establece que: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y dotados como estn de conciencia, de razn, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros, derechos interdependientes considerados universales que por lo mismo son aplicables a todos los pueblos y naciones, sea cual fuere su cultura.
Con relacin a los derechos de los pueblos, instrumentos internacionales como el Pacto de Derechos Civiles y Polticos; y, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos y Sociales, afirman el derecho de los pueblos y si bien tal enunciado lo fue con referencia a las colonias, es ms bien en el sistema del derecho convencional de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) que se atendi temas como la discriminacin y otros, a tal punto que, mediante el Convenio 169 abord aspectos que hoy igualmente estn considerados en nuestra Constitucin, que adems de declarar expresamente la libre determinacin de las naciones y pueblos en el marco de la unidad del Estado, enumera algunos derechos de las naciones y pueblos indgena originario campesinos.
A propsito de la accin popular y la proteccin de los derechos colectivos relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y salubridad pblica, el medio ambiente y otros de similar naturaleza, es preciso anotar una aproximacin desde la Norma Suprema.
Seguridad pblica, con relacin a la seguridad fsica de las personas en prevencin, de carcter general, no solo respecto a los delitos, contravenciones, sino de la amenaza de accidentes naturales o calamidades humanas; salubridad pblica y, el medio ambiente no solo respecto a su equilibrio y calidad, sino de prevencin de elementos qumicos, biolgicos u otros que afecten la salud y al medio ambiente. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 28
III.2. Sobre el patrimonio pblico
Al respecto cabe sealar que entre los fines y funciones del Estado est el preservar como patrimonio histrico y humano la diversidad plurinacional as como, en cuanto a los derechos de los pueblos y naciones indgena originario, garantizar el uso y prctica de la medicina tradicional, debiendo protegerse dicho conocimiento como patrimonio de las naciones y pueblos indgena originario campesinos que comprende tambin las cosmovisiones, los mitos, la historia oral, las danzas, las prcticas culturales, los conocimientos y las tecnologas tradicionales, como parte de la expresin e identidad del Estado.
Tambin est el patrimonio cultural del pueblo boliviano, entendindose por ste, la riqueza natural, arqueolgica, paleontolgica, histrica, documental, y la procedente del culto religioso y del folklore, as como la coca originaria y ancestral. Ciertamente, tambin los sitios y actividades declarados patrimonio cultural de la humanidad, en su componente tangible e intangible.
El patrimonio natural que constituyen por una parte, los recursos mineralgicos metlicos y no metlicos, as como las especies nativas de origen animal y vegetal.
En el contexto anotado, las reas protegidas constituyen un bien comn y forman parte del patrimonio natural y cultural del pas.
III.3. De las disposiciones referidas a la admisin de la accin popular
Como se tiene dicho por la Constitucin Poltica del Estado en su art. 136.II, refiere que el procedimiento que corresponder aplicar en la accin popular ser el previsto para la accin de amparo constitucional; en ese mismo sentido, el art. 61 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) establece el procedimiento a seguir en las acciones de amparo constitucional y populares, entre otras.
En lo especfico la accin ser presentada por cualquier persona individual o en representacin de una colectividad, sin poder expreso de acuerdo con el art. 97 de la LTCP; por otra parte, de acuerdo con el procedimiento previsto en las disposiciones generales con relacin a las acciones de defensa el art. 61 de la misma norma que, establece entre otros aspectos, que las juezas, jueces y tribunales debern disponer la notificacin al tercero interesado que pueda ser afectado en sus derechos e intereses, bajo responsabilidad penal. Al respecto la jurisprudencia constitucional a partir de la SC 1351/2003-R de 16 de septiembre, estableci que: en todo proceso judicial o administrativo en el que la decisin final del mismo pudiera afectar los derechos o intereses legtimos de terceras personas, stas deben ser citadas o notificadas, segn el caso, a los fines de que puedan ejercer, en igualdad de condiciones, el derecho a la defensa, ofreciendo las pruebas que consideren pertinentes y controvirtiendo las que se presenten en su contra dentro del proceso, de acuerdo con las formas propias de cada juicio y conforme a la normativa procesal pertinente, estableciendo de esta manera la notificacin de los terceros interesados como subregla dentro de los entonces recursos -ahora acciones- de amparo constitucional, la cual es de completa aplicacin al caso de las acciones populares, al ser evidente que en caso de concederse la tutela, se podra afectar los intereses de terceras personas; es por ese motivo que, precautelando el derecho que tienen a ser odos, es que los jueces y tribunales que conozcan las acciones populares debern disponer la correspondiente notificacin de estos.
En ese contexto, cuando se trate de los intereses del Estado deber citarse a la Procuradura General del Estado, pues es en esta fase donde el representante del los intereses del Estado debe TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 29
pronunciarse, obviamente antes de la resolucin, sin perjuicio de lo previsto por el art. 57 de la LTCP.
Por otra parte, en cuanto a las disposiciones generales de la acciones de defensa se refiere, el art. 57.III de la LTCP, de manera expresa seala Cuando se trate de la defensa de los intereses del Estado, la intervencin de la Procuradura General del Estado en la audiencia es obligatoria, debiendo pronunciarse en el plazo de cuarenta y ocho horas, sealando al efecto el Tribunal Constitucional Plurinacional, de oficio o a peticin de parte audiencia para que se fundamente y alegue sobre la pertinencia de la accin planteada.
En cuanto al contenido de la accin popular, el art. 98 de la LTCP, establece que para interponer tal accin, la misma deber ser presentada por escrito, sin necesidad de agotar previamente la va judicial o administrativa, debiendo dar estricto cumplimiento en cuanto a los requisitos de forma y contenido, puesto que de los mismos depender que la jueza, el juez o el tribunal de garantas y posteriormente este Tribunal puedan realizar un anlisis que los lleve a compulsar sobre la base de criterios objetivos, referentes a la legitimacin de las partes, a la veracidad de los hechos reclamados y los derechos aparentemente lesionados, para que a partir de los mismos se emita la resolucin correspondiente ya sea concediendo o negando la tutela. Puesto que lo contrario significara comenzar un procedimiento sin los elementos bsicos necesarios para decidir sobre una determinada pretensin jurdica.
Por todo ello, resulta conveniente agrupar los mismos en requisitos de forma y de contenido, de la siguiente manera:
Requisitos de contenido los previstos en el art. 98.3, 4 y 6 de la LTCP Exponer con claridad los hechos que le sirvan de fundamento, supone una relacin fctica que necesariamente deber realizar el accionante, ya que identificar el hecho o en su caso, los hechos que le servirn como fundamento de la accin, demostrando la razn por la cual este busca la proteccin de la accin, los cuales de manera congruente sirven de fundamento al petitorio. Una vez expuestos los hechos, en el marco sealado, no es posible que el contenido de la accin pueda ser variado o cambiado a lo largo del proceso. En sntesis, el elemento fctico aludido (conjunto de hechos) y su calificacin jurdica (derechos o garantas supuestamente vulnerados) constituyen lo que la doctrina denomina genricamente la causa de pedir; causa de pedir que debe ser claramente precisada y delimitada por el accionante.
En tal sentido, los hechos jurdicamente relevantes que sirven de fundamento fctico de la accin deben ser, como lo expresa la ley, expuestos con total precisin y claridad, puesto que los mismos delimitan la causa de pedir y vinculan al Tribunal de garantas; es decir que ste, deber resolver la problemtica planteada partiendo de esa descripcin de los hechos y su calificacin jurdica (derechos lesionados).
Identificar los derechos o garantas que se consideren vulnerados como ya se precis en el punto anterior, la causa de pedir contiene dos elementos el fctico y el normativo, el primero referido a los hechos que sirven de fundamento a la accin y el otro comprende los derechos o garantas invocados como lesionados por esos hechos, que deben ser precisados por el accionante. Ahora bien, es imprescindible que exista una relacin de causalidad entre el hecho o los hechos que sirven de fundamento y la supuesta lesin causada al derecho o garanta, razn por la cual el cumplimiento de esta exigencia no se reduce meramente a enumerar artculos, sino a dar una explicacin desde el punto de vista causal, estableciendo cmo esos hechos vulneraron el derecho en cuestin.
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Fijar con precisin el acto u omisin que vulnera o amenaza derechos e intereses colectivos, estableciendo con plena certeza el acto o la omisin que se impugna dentro de la accin con la correspondiente relacin de causalidad, que permita delimitar de esta manera el actuar del juez o del tribunal de garantas.
Requisitos de forma los previstos en el art. 98.1, 2 y 5 de la LTCP.
Acreditar la personera del accionante, lo que se encuentra vinculado, de alguna manera con la legitimacin activa, por lo que el accionante debe demostrar que es la persona afectada con la vulneracin o amenaza de un derecho o intereses colectivos; sin embargo, como expone la jurisprudencia constitucional: debe aclararse que cuando a travs de esta accin se pretenda la tutela de derechos o intereses colectivos, en mrito a que la titularidad de los mismos corresponde a un grupo o colectividad, la accin deber ser presentada por cualquier persona perteneciente a dicha colectividad o, por otra a su nombre, sin necesidad de mandato (SC 1018/2011-R de 22 de junio), aspecto este ltimo que precisamente esta referido a la acreditacin de la personera; que debe interpretarse en una acepcin ms amplia.
Indicar el nombre y domicilio de la parte demandada o de su representante legal, con la finalidad de poder identificar con exactitud al o a los demandados, aspecto que posibilitar dar a conocer quin o quines son los sujetos que el accionante considera lesionaron los derechos o intereses colectivos; en otras palabras, establecer la legitimacin pasiva de la parte demandada, la cual fue entendida como la coincidencia que se da entre la autoridad o particular que presuntamente caus la vulneracin o la amenaza y aqulla contra quien se dirige la accin, as lo entendieron las SSCC 0325/2001-R y 0984/2002-R, entre otras.
Acompaar la prueba en que funda su accin o sealar el lugar en que se encuentra; estableciendo y reconociendo con ello que la carga de la prueba es inherente al accionante, puesto que el mismo no podr optar por prescindir de la prueba que acredite los hechos denunciados y demuestren las vulneraciones cometidas, de tal manera que generen conviccin del acto ilegal u omisin indebida. Pudiendo adems la jueza, juez o tribunal, al momento de disponer la citacin de la persona o autoridad demandada ordenar a quien corresponda presentar la prueba sealada, bajo responsabilidad penal.
III.4. Anlisis del caso concreto
En el caso analizado, el accionante, sostiene que la autoridad demandada con la omisin de sus deberes, lesion el patrimonio del Estado, ya que a pesar de que la RM 110/90 dispuso la reversin al dominio del Estado del ex fundo La Florida, no obstante de que dicho ttulo es suficiente para la inscripcin de la propiedad en el registro de DD.RR. a nombre del INRA en representacin del Estado, la autoridad demandada no realiz el trmite correspondiente afectando con ello el patrimonio del Estado.
En el caso de autos, el accionante seala que desde hace mucho se fue pidiendo al INRA Cochabamba cumpla con sus deberes, ante distintas solicitudes dirigidas a dicha Institucin, tendientes a obtener informacin sobre la cancelacin del derecho propietario del ex fundo La Florida, as tambin sobre la vigencia de la RM 110/90, como las que realiz su persona solicitando la cancelacin del Ttulo Ejecutorial 041402 del ex fundo La Florida, solicitudes que no obtuvieron respuesta, estableciendo con tal proceder la omisin de deberes de la autoridad demandada, lo que a su criterio vulnera el derecho al patrimonio del Estado boliviano, motivando por ello a que el accionante interponga la presente accin.
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Por otra parte, en cuanto a la observacin realizada por el Tribunal de garantas mediante decreto de 12 de marzo de 2012, por el cual observaron la demanda de la presente accin, es preciso recalcar que el art. 61 de la LTCP establece que se deber disponer la notificacin al tercero interesado que pueda ser afectado en sus derechos e intereses, bajo responsabilidad penal, al respecto cabe puntualizar que la jurisprudencia constitucional estableci como sub regla la notificacin de los terceros interesados dentro de las acciones de amparo constitucional, situacin aplicable a las acciones populares, buscando precautelar el derecho a la defensa de quienes podran resultar afectados con la resolucin que pudiera emitirse al efecto. En consecuencia, el juez o tribunal de garantas est compelido a realizar una tarea verificativa de la observancia de admisibilidad de la accin tutelar, debiendo inferir de los hechos que motivan la accin, si existen terceros con inters legtimo y si as fuera, disponer su notificacin, situacin que no acontece en la presente accin, por cuanto debi notificarse al representante del Seminario San Luis, situacin que no sucedi. En tal sentido, en cuanto a los efectos de la admisin y resolucin de la accin popular al no haberse observado la notificacin al tercero interesado, corresponde emplear lo establecido por la SC 0814/2006-R de 21 de agosto, que sealo: En etapa de revisin, si se advierte que el recurso fue admitido, tramitado y se ha llevado a cabo la audiencia de consideracin, pese a no cumplir con este requisito, da lugar a la improcedencia del amparo, sin ingresarse al anlisis de fondo del asunto. Jurisprudencia aplicable al caso de autos, por cuanto, no es posible ingresar al anlisis de fondo de la presente problemtica, determinando la denegatoria de la tutela solicitada.
Consiguientemente, el Tribunal de garantas al denegar la tutela, aunque con otros fundamentos, efectu un correcto anlisis de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el Art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 19/2012 de 20 de marzo, cursante de fs. 300 a 301 vta.; pronunciada por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0467/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Magistrado Relator: Efren Choque Capuma Accin de libertad Expediente: 00833-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 08/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 85 a 87 vta., pronunciada, dentro de la accin de libertad interpuesta por Placido Condori Copa contra Daniel Espinar Molina, Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto del departamento de La Paz y Humberto Parra, Fiscal de Materia
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 7 de mayo de 2012, a horas 11:45, cursante de fs. 9 a 11, el accionante expone los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Manifiesta que el 2 de mayo de 2012, a horas 12:00, fue aprehendido y trasladado ante la Jueza de Instruccin en lo Penal de Viacha, quien seal audiencia de medidas cautelares para el 3 del mismo mes y ao, que fue suspendida por falta de garantas constitucionales a su persona, siendo remitido al Juzgado de turno cautelar de la ciudad de El Alto.
El 4 de mayo de 2012, a horas 17:00 se entregaron copias de los actuados a la oficina de demandas nuevas ms el hoy accionante, que previo sorteo pas a conocimiento el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, quien seal audiencia para el 5 del citado mes y ao, mismo que fue suspendi por falta de notificacin al Fiscal de Materia, quien no asisti a las audiencias sealadas, ms aun no hizo entrega del cuaderno de investigaciones del caso que se acusa; por lo que el hoy accionante arguye que se encuentra detenido en celdas del Juzgado por ms de setenta y dos horas sin que se resuelva su situacin jurdica.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin del derecho a la libertad, al debido proceso, a la presuncin de inocencia, sin citar norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
Se solicita se conceda la tutela, y se disponga su libertad inmediata.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 8 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 81 a 84, con la presencia del accionante asistido por su abogado, el Fiscal demandado, ausentes el Juez demandado y el representante del Ministerio Publico; se produjeron los siguientes actuados:
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I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante ratific los trminos de la accin tutelar presentada.
I.2.2. Informes de las autoridades demandadas
Daniel Espinar Molina, Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto del departamento de La Paz, mediante informe escrito cursante a fs. 79 y vta., manifest: a) El 4 de abril de 2012, a horas 17:05 se procedi a la recepcin de antecedentes del control jurisdiccional del caso que nos ocupa; b) Por decreto de 4 de mayo de 2012, se seal audiencia de medidas cautelares del imputado Placido Condori Copa para el 5 del mes y ao referido a horas 9:30, no teniendo conocimiento del recurso de recusacin contra el Fiscal de Materia, el mismo que no remiti el cuadernillo de las investigaciones, a pesar de haber solicitado de manera oportuna e instalado dicha audiencia, se dispuso entrar en cuarto intermedio hasta el 6 del citado mes y ao, a horas 10:00, por la falta de notificacin al Fiscal de Materia por la distancia del asiento judicial de El Alto con la localidad de Viacha; c) El 6 de mayo del ao en curso, no se realiz la audiencia programada, al no contar con el cuadernillo de investigaciones, disponiendo un cuarto intermedio hasta el 7 del mes y ao citados a horas 14:00, donde se hizo presente el Fiscal de Materia, Humberto Parra Condori, manifestando que fue recusado por el accionante, pidiendo ser excusado de la audiencia; d) Con la recusacin formulada por el imputado, el Fiscal fue notificado el 4 de mayo de 2012 a horas 16:30 y de esta situacin no fue informado, motivo por la cual no fue resuelta la situacin jurdica del imputado; y, e) El 7 del mismo mes y ao, mediante audiencia se dispuso la libertad del imputado aplicando medidas sustitutivas a su detencin preventiva.
Humberto Parra Condori, Fiscal de Materia en audiencia seal: 1) En la Fiscala de Viacha se dio apertura del caso 218/2011 por la presunta comisin del delito de robo agravado y allanamiento de domicilio, puesto a conocimiento de la autoridad de control jurisdiccional el 16 de septiembre de 2011, realizndose actos procesales de declaraciones testificales de cargo, descargo, inspecciones oculares, reconstrucciones en el lugar del hecho, puesto que en la denuncia se seala que robaron 10 bolsas de cemento y materiales de construccin; 2) A solicitud del denunciante se convoc a la ampliacin de declaracin informativa a Placido Condori Copa para el 2 de mayo de 2012, finalizada la misma, conforme al art. 226 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), se emiti la resolucin de aprehensin que fue ejecutada y remitida ese mismo da a conocimiento de la autoridad de control jurisdiccional para resolver la situacin jurdica del imputado; 3) La Jueza de instruccin en lo Penal de Viacha seal audiencia de medidas cautelares para el 3 de ese mes y ao a horas 16:00, donde su persona no pudo asistir por tener otra audiencia programada con anterioridad, hacindole conocer ese extremo a la Jueza mediante memorial, asimismo envi el cuaderno de investigaciones, tal como consta del informe de la Secretaria del Juzgado en acta; 4) Placido Condori Copa recus a la Jueza antes referida, disponiendo la remisin al Juez de turno de El Alto; 5) El 4 de mayo de 2012 a horas 16:30 se le notifica con la recusacin formulada por el accionante ante la autoridad jerrquica del Ministerio Pblico, que desde ese momento se apart de las investigaciones; y, 6) Era obligacin del Juzgado de Instruccin de Viacha remitir al detenido ms el cuaderno de investigaciones, puesto que l cumpli a cabalidad lo que describe el Cdigo de Procedimiento Penal y las obligaciones que seala la Ley Orgnica del Ministerio Publico, solicitando se rechace la accin.
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I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, Patricia Chvez Garca, Jueza Cuarta de Partido, Liquidadora y de Sentencia Penal de El Alto del departamento de La Paz, constituida en Jueza de garantas, pronunci la Resolucin 08/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 85 a 87 vta., concedi la tutela con relacin a Daniel Espinar Molina, Juez Quinto de Instruccin en lo Penal con reparacin de daos y perjuicios y deneg la accin con relacin a Humberto Parra Condori Fiscal de Materia, sin costas, con los siguientes fundamentos: i) Radicado el presente caso ante el Juez ahora demandado el 4 de mayo de 2012 a horas 17:05, no se llev a cabo la audiencia de medidas cautelares hasta el 7 del mismo e igual ao, habiendo transcurrido ms de veinticuatro horas en aprehensin, vulnerando los arts. 226 segundo prrafo del CPP y 23.IV de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), si bien la demora se debi a la falta de notificacin al Fiscal y a la falta de remisin del cuaderno de investigaciones, estos no son argumentos vlidos que se encuentren en el procedimiento, ni constituyen elementos para la suspensin de la audiencia cautelar; ii) En el presente caso, a pesar que se dispuso la libertad inmediata del accionante, la misma fue efectuada despus de haberse interpuesto la accin de libertad; y, aunque se encuentra restituido el derecho invocado por el accionante con relacin a la autoridad demandada, corresponde la determinacin de vulneracin del derecho a la libertad; iii) La actuacin del Fiscal demandado con relacin al supuesto inters de perjudicar a Placido Condori Copa, tiene argumentos eminentemente subjetivos los cuales debern plantearse ante el Juez de control jurisdiccional, para que dichos actos sean valorados y resueltos por la autoridad competente; iv) El Fiscal demandado tena la obligacin de apartarse del caso, slo a partir de la notificacin por el superior jerrquico del Ministerio Pblico de acuerdo al art. 73 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (LOMP), no se demostr que dicha autoridad hubiera vulnerado el derecho a la libertad del imputado; y, v) Conforme a los arts. 65 de la Ley del rgano Judicial y 125 de la CPE, slo es permisible el pronunciamiento relacionado a la vulneracin del derecho a la vida, la libertad y el derecho de locomocin y no as sobre actos de investigacin o peticin de informes.
II. CONCLUSIONES
Efectuada la debida revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Dentro el proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra el ahora accionante por el supuesto delito de robo y allanamiento de domicilio -iniciado en Viacha- por recusacin realizada al Juez de la causa, ste por Resolucin 34/2012 de 3 de mayo, remiti el proceso y detenido al Juzgado de Instruccin en lo Penal de turno de El Alto (fs. 42).
II.2. El 4 de mayo de 2012, radicado el expediente en el Juzgado Quinto de Instruccin en lo penal, se seal audiencia de medidas cautelares para el 5 del citado mes y ao, suspendindose la misma por la inasistencia del Fiscal y por no contar con el cuaderno de investigaciones, sealndose otra audiencia para el 6 del mismo mes e igual ao (acta a fs. 48).
II.3. El 6 de mayo de 2012, instalada la audiencia cautelar se suspendi por los mismos motivos de la audiencia de 5 de mayo del mismo mes y ao, sealndose nueva audiencia para el 7 de mes y ao referidos (acta a fs. 51 y vta.).
II.4. Por memorial de 7 de mayo de 2012 el Fiscal demandado, hace conocer al Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, la notificacin de 4 de mayo de 2012, realizada por la Fiscal de Departamental de La Paz con la recusacin efectuada por el accionante (fs. 53 a 55).
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II.5. El 7 de mayo de 2012, realizada la audiencia de medidas cautelares, por Resolucin 200/2012 de 7 de mayo, se dispuso la libertad de Placido Condori Copa -hoy accionante- bajo medidas sustitutivas a su detencin preventiva, librndose el correspondiente mandamiento de libertad (fs. 71 a 73).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que se le vulner su derecho a la libertad, al debido proceso y a la presuncin de inocencia, por cuanto estuvo detenido ms de setenta y dos horas en celdas de la Casa de Justicia de El Alto, sin resolverse su situacin jurdica, suspendindose la audiencia de medidas cautelares en forma reiterada, sin la justificacin debida. Por consiguiente, corresponde dilucidar en revisin, si los hechos denunciados son evidentes y si constituyen actos ilegales que vulneraron los derechos de los accionantes.
III.1. Antes de entrar a la consideracin sobre la resolucin y antecedentes de la accin de libertad elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a la accin de libertad instituida en la Constitucin Poltica del Estado, con relacin, particularmente a los derechos a la vida y a la libertad personal, as como a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional y el entendimiento de la jurisprudencia constitucional, remarcando, tal como establece la Ley Fundamental, el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en las acciones de libertad.
III.1.1. De la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Poltica del Estado, en la Seccin I, del Captulo segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - Derechos, deberes y Garantas) ha instituido la Accin de libertad. En ese marco, el art. 125 de la CPE establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la accin de libertad, seala lo siguiente: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
La accin de libertad, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Norma Fundamental del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin inmediata tanto del derecho a la vida as como de aquellas situaciones en las que el derecho a la libertad fsica de las personas se encuentra lesionada por causa de una ilegal persecucin, indebido procesamiento o indebida privacin de libertad; en este ltimo caso, siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida, pues, de existir dicho medio, deber hacerse uso de ste.
Desde otra perspectiva, para la consideracin y resolucin de la accin de libertad, debe tenerse en cuenta que los mbitos de proteccin se diferencian por el derecho que protegen: 1) Derecho a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 36
la vida; 2) Derecho de locomocin, en tanto est amenazado el derecho a la libertad personal; 3) Derecho al debido proceso, en cuanto est restringido el derecho a la libertad personal; y, 4) Derecho a la libertad personal, por haberse privado al margen de la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
III.2. De la celeridad procesal en las decisiones vinculadas al derecho a la libertad
El art. 23.I y III de la CPE, prescribe que toda persona tiene derecho a la libertad personal que slo podr ser restringido en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales; as tambin, dispone que nadie ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por la ley. Que siendo la libertad un derecho fundamental de carcter primario, su proteccin se tutela a travs de la presente garanta jurisdiccional, como medio idneo de carcter sumario, extraordinario e inmediato.
El art. 178.I de la CPE, establece como uno de los principios que rigen la administracin de justicia a la celeridad, como parte del debido proceso, lo cual se entiende como la prontitud debida en los actos procesales a objeto de brindar la tutela jurisdiccional efectiva y acceso a la justicia tal como lo prescribe el art. 115 de la CPE y no situar a las partes en incertidumbre jurdica durante el desarrollo del proceso.
Cuando la celeridad est vinculada con el derecho a la libertad, el rgano jurisdiccional tiene la obligacin de tramitar la solicitud sin dilaciones indebidas, an cuando no hubiere un trmino establecido por la ley; al respecto, la jurisprudencia constitucional estableci: toda autoridad que conozca de una solicitud en la que se encuentre involucrado el derecho a la libertad fsica, tiene el deber de tramitarla con la mayor celeridad posible, o cuando menos dentro de los plazos razonables, pues de no hacerlo podra provocar una restriccin indebida del citado derecho, lo que no significa, que siempre tendr que otorgar o dar curso a la solicitud en forma positiva, pues esto depender de las circunstancias y las pruebas que se aporten en cada caso, dado que se reitera la lesin del derecho a la libertad fsica, est en la demora o dilacin indebida de una solicitud de tal naturaleza, vale decir, que si la solicitud es negada de acuerdo a una compulsa conforme a Ley no es ilegal siempre que esa negativa se la resuelva con la celeridad que exige la solicitud (SC 0224/2004-R de 16 de febrero).
III.3. Oportunidad y finalidad de presentacin de la accin de libertad
Cuando se denuncia persecucin ilegal o vulneracin a la libertad personal, el art. 125 de la CPE, seala que, toda persona que est ilegalmente perseguida o ilegalmente privada de su libertad personal, podr interponer la accin de libertad y solicitar al juez o tribunal competente cese la persecucin indebida o se restituya su derecho a la libertad.
En el art. 68.6 la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) establece: Aun habiendo cesado las causas que originaron la Accin de Libertad, la audiencia deber realizarse en el da y hora sealados, a efectos de establecer las responsabilidades que correspondan. En ese entendido es claro respecto a aquellos casos que una vez presentada la accin de libertad, despus que tenga conocimiento la autoridad demandada, o persona accionada, con la admisin de la misma, sta deja en libertad al accionante o agraviado, ello no impide la continuacin del trmite y la otorgacin de la tutela si es que corresponde, a los efectos de la reparacin de los daos ocasionados por la privacin de libertad.
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III.4. Anlisis del caso concreto
En el presente caso que se examina, en cuanto a la inasistencia del Fiscal demandado a las referidas audiencias programadas para la consideracin de medidas cautelares, se debe precisar que cuando se verifica la notificacin legal al representante del Ministerio Pblico sin que asista no deriva en su suspensin, debiendo el juzgador asumir lo que corresponda en funcin a la valoracin de elementos objetivos en apego a los principios procesales en su verdadero contexto entre otros celeridad y unidad del Ministerio Pblico por un lado e igualdad de oportunidades por otro, al margen de la exigencia de formalidad de los actos procesales, como requisito de su validez y eficacia jurdica, dado que los jueces en el desarrollo de la funcin jurisdiccional estn llamados a actuar siempre con probidad e imparcialidad frente a la parte acusadora como imputada, sin que sus actos o decisiones estn comprometidos al inters de una de ellas, de ser as no slo los principios de imparcialidad y probidad seran desconocidos sino que se lesionara gravemente el valor justicia, cuya consecucin es objetivo de las dos partes dentro del proceso penal, de donde resulta que no es evidente lo indicado por el Juez ahora demandado respecto a que la ausencia del fiscal a la audiencia, debi provocar la suspensin de la misma.
Con la recusacin planteada por el accionante el 10 de abril de 2012, contra del Fiscal demandado, ste fue notificado por la Fiscal jerrquica el 4 de mayo del mismo ao, fecha desde la cual conforme al art. 73 de la LOMP se apart del conocimiento e investigacin del caso; en consecuencia, no se comprob la vulneracin del derecho a la libertad del accionante por parte de la mencionada autoridad.
De los antecedentes que se colige del proceso, se evidencia que el personal de apoyo jurisdiccional del Juzgado de Instruccin en lo penal de Viacha slo remiti al hoy accionante Placido Condori Copa y no as el cuaderno de investigaciones al Juzgado de Instruccin en lo Penal turno de El Alto, por cuanto dicho legajo se encontraba en el Juzgado de Viacha, conforme consta en el informe de la Actuara del acta de fs. 32 a 39 y no en poder del Fiscal asignado al caso, dicho acto ha constituido un elemento determinante para la decisin asumida por el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto para la suspensin de las audiencias de consideracin de medidas cautelares de 5 y 6 de mayo de 2012, teniendo el accionante la va llamada por ley para seguir las acciones que corresponda.
En cuanto a la actuacin del Juez demandado, instalada la audiencia de medidas cautelares de 5 de mayo de 2012, tena la obligacin de exigir la remisin del cuaderno de investigaciones del caso en concreto a la brevedad posible, tratndose de consideracin de la situacin jurdica procesal del imputado, y no suspenderla en forma dilatoria y reiterada, vulnerando as el derecho a la libertad del accionante, conforme al Fundamento Jurdico III.2 del presente fallo.
Asimismo la jurisprudencia constitucional estableci los actos dilatorios en el trmite de la cesacin de la detencin preventiva: c) Se suspende la audiencia de consideracin, por causas o motivos que no justifican la suspensin, ni son causales de nulidad. Tal el caso de la inasistencia del representante del Ministerio Pblico o de la vctima y/o querellante, si es que han sido notificadas legalmente y no comparecen a la audiencia. En el caso del Ministerio Pblico al estar regido por el principio de unidad tiene los medios para asistir a travs de otro fiscal, y en cuanto al querellante al ser coadyuvante y estar notificado, su participacin es potestativa en dicho acto, y por ende, su inasistencia no vincula a la autoridad jurisdiccional al estar cumplida la formalidad. No obstante, en caso de que la suspensin se deba a la falta de notificacin o a la inasistencia del propio imputado, no existe dilacin indebida ni afectacin a derecho alguno, en cuyo caso deber fijarse nueva fecha de audiencia conforme a las directrices expuestas (SC 572/2011-R de 3 de mayo). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 38
Por lo precedentemente sealado, la Jueza de garantas habiendo concedido la tutela con relacin al Juez demandado y denegado con relacin al Fiscal, al haber concedido en parte, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve:
1 APROBAR la Resolucin 08/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 85 a 87 vta., pronunciada por la Jueza Cuarta de Partido Liquidadora y de Sentencia Penal de El Alto del departamento de La Paz; y, en consecuencia,
2 CONCEDER la tutela con relacin a Daniel Espinar Molina, Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto del mismo departamento, sin reparacin de daos y perjuicios, y DENEGAR con relacin a Humberto Parra Condori, Fiscal de Materia, sin costas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0470/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de amparo constitucional Expediente: 00757 -2012-02-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 6 de 28 de marzo de 2012, cursante de fs. 129 vta. a 135, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Silvio Flores Adrian contra Marcelo Paz Soria y Chul Ug Chung, representantes de la Empresa Industrias Beln S.R.L.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 8 de enero de 2012, cursante de fs. 52 a 57 vta., el accionante manifiesta que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 9 de septiembre de 2005, fue contratado para trabajar en la Empresa Industrias Beln S.R.L., en calidad de obrero como ayudante A, Empresa que se dedica al rubro de fabricacin de una variedad de artefactos tanto domstico como industrial; sin embargo, el 25 de mayo de 2011, fue notificado con un memorndum de despido el cual seala: despido justificado por atentar a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 39
libertad de trabajo, emitido por Marcelo Paz Soria, Jefe de Recursos Humanos (RR.HH.) de la mencionada Empresa, en la cual resuelve, la conclusin de su relacin laboral.
El accionante en su calidad de Secretario General, del Sindicato de Industrias Beln S.R.L., solicit la categorizacin salarial, bono de produccin, bono de transporte, reembolso del monto acumulado por multas y sanciones, bono escolar, para ms de mil quinientos trabajadores, accin que iniciaron ante la Jefatura Departamental de Trabajo, despus de un largo proceso, retardado en varias oportunidades por la parte patronal, ste culmin con un Laudo Arbitral JDT/SC 001/2011 de 13 de abril, favorable a la clase obrera y que los representantes de la mencionada Empresa, no acataron dicha Resolucin dictada por la Jefatura Departamental de Trabajo.
El accionante refiere, que a partir de esa reivindicacin social llevada a cabo por la Directiva del Sindicato, empez la represalia contra todos los trabajadores, asimismo, manifiesta que fueron despedidos al verse amenazados por las reivindicaciones que le arrancaron a la Empresa, gracias al sacrificio de todos y cada uno de sus compaeros.
Por lo que acudi a la Jefatura Departamental de trabajo, emitindose conminatoria de reincorporacin laboral, misma que no dio cumplimiento la Empresa. Asimismo, seala que tiene un hijo menor de un ao, y que las leyes y la Constitucin Poltica del Estado, protege a las madres y progenitores de la inamovilidad de su fuente de trabajo, pero la Empresa sin importarle dicho aspecto, procedi a su despido injustificado.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante alega vulneracin de sus derechos, al trabajo y a una fuente laboral estable, al fuero sindical, a la estabilidad laboral, a la inamovilidad laboral, a la vida e integridad fsica y psicolgica, a la salud y alimentacin, contenidos en los arts. 15.I, 16.I, 18, 46, 48.I y VI, 51.VI de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), en concordancia con el art. 11 del Decreto Supremo (DS) 28699 de 1 de mayo 2006, art. 2 del DS 0012 de 19 de febrero de 2009.
I.1.3. Petitorio
El accionante solicita se conceda la tutela y se conmine al empleador a la reincorporacin inmediata a su fuente laboral, ms el pago de sueldos devengados y por percibirse al reconocimiento, cumplimiento y restitucin de todos sus derechos que le corresponden; asimismo, pide al pago de costas judiciales y reparacin de daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 28 de marzo de 2012, a horas 15:20, segn consta en el acta cursante de fs. 111 a 129 vta. de obrados, estando presente el accionante asistido de sus abogados, as como el demandado, asistido de su abogado, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante y su abogado, ratificaron ntegramente los trminos de la demanda de accin de amparo constitucional.
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I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La Empresa demandada, no present el informe respectivo y tampoco intervino en audiencia.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 6 de 28 de marzo de 2012, cursante de fs. 129 vta. a 135, por la cual se concede la tutela solicitada, con el siguiente fundamento: 1) Que el accionante acudi en reclamo ante las autoridades de la Direccin General de Trabajo, cuyas autoridades dispusieron la reincorporacin laboral del hoy accionante, ya que el despido sera ilegal e injustificado, conminndole a Industrias Beln S.R.L. a la reincorporacin inmediata, conforme la Resolucin Administrativa (R.A.) de 12 de agosto de 2011; 2) Violando sus derechos constitucionales al fuero sindical protegido por el art. 51.VI de la CPE., as como la normativa del art. 48.VI que prevn la inamovilidad y la estabilidad de la mujer embarazada y de los hijos menores de un ao de edad; y, 3) As el Tribunal Constitucional ha delineado una lnea jurisprudencial que ha ido cambiando en el tiempo, que inicialmente slo protega a la madre que tena un hijo menor de un ao de edad no peda ser despedido de su fuente laboral, pero el trabajador progenitor, si poda ser despedido; sin embargo, la actual Constitucin Poltica del Estado reconoce el derecho a la inamovilidad laboral de las mujeres en estado de embarazo y de los progenitores hasta que la hija o el hijo cumpla un ao de edad.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. El 6 de diciembre de 2010, mediante RA 031/10, el Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social, resuelve reconocer al Directorio del Sindicato de Trabajadores Fabriles Industrias BELEN, del 18 de marzo de 2010 al 17 de marzo de 2011 (fs. 17).
II.2. El 25 de mayo 2011, le entregan al hoy accionante, memorndum de despido justificado por atentar contra la libertad de trabajo (sic), firmado por Marcelo Paz Soria, Jefe de RR.HH. de Industrias Beln S.R.L. (fs. 30).
II.3. El 12 de agosto de 2011, el Jefe Departamental de Trabajo del Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social, conmina a la Industria Beln S.R.L. a la reincorporacin laboral del hoy accionante (fs. 26 a 27).
II.4. El 1 de septiembre de 2011, Windsor Herland Cuellar responsable de inspeccin laboral informo a Juan Carlos Mustafa Veizaga, que se constituy en las instalaciones de la Empresa Industrias Beln S.R.L., sealando que no se dio cumplimiento a la conminatoria de reincorporacin (fs. 22).
II.5. Cursa certificado de nacimiento, formulario de seguro AVC-06, papeleta de lactancia, boletas de pago por las cuales se observa que el hoy accionante tena continuidad y permanencia en su fuente de trabajo, as como el Laudo Arbitral JDT/SC 001/2011, donde se evidencia la conquista social (fs. 33 a 44).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante menciona que fue despedido de forma injustificada, y que no se consider que goza de fuero sindical y de inamovilidad laboral por ser padre de un hijo menor de un ao; asimismo, seala que acudi el Jefe Departamental de Trabajo, quien dict Resolucin de reincorporacin a favor del accionante, ya que la Empresa no dio cumplimiento. En consecuencia, corresponde dilucidar en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
Por disposicin del art. 128 de la CPE, esta accin se activa nicamente ante la vulneracin de derechos contenidos en la Ley Fundamental y las leyes, perpetrados por actos ilegales u omisiones indebidas de servidores pblicos y/o particulares.
En ese sentido, podemos indicar que el amparo constitucional se constituye como una accin de defensa de todos los derechos fundamentales y garantas constitucionales reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado, la normativa internacional sobre derechos humanos ratificados por el Estado Boliviano, tal cual lo establece el art. 410.II CPE; por consiguiente su naturaleza es la de precautelar, proteger y restablecer los derechos y garantas vulnerados por actos u omisiones indebidas de servidores pblicos y particulares; evitando asimismo posibles consumaciones de actos lesivos de dichos derechos y garantas.
Se rige esencialmente, por los principios de subsidiariedad e inmediatez, el primero entendido como el agotamiento previo o la constatacin de la inexistencia de otras vas o recursos legales para la proteccin inmediata de los derechos denunciados como conculcados, por cuanto, no sustituye o reemplaza a los recursos o instancias ordinarias preestablecidas en el ordenamiento jurdico. Respecto al segundo, su interposicin debe hacerse en el plazo de seis meses, computable a partir del conocimiento del hecho o notificacin con el acto ilegal u omisin indebida, siempre que no existan otros recursos o medios para impugnarlos o, si existieran, a partir del momento en que se agot la ltima instancia.
III.2. Del derecho al trabajo
El derecho al trabajo, conforme lo estableci el art. 13.I de la CPE, al indicar: Los derechos reconocidos por esta Constitucin son inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos. El Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos, debe considerarse como un aspecto fundamental dentro el desarrollo de los derechos sociales, toda vez que el derecho al trabajo asegura para el trabajador y su familia una existencia digna, es decir, proporciona un sustento diario, que se encuentra al mismo tiempo vinculado con las necesidades bsicas de alimentacin, salud y la propia existencia del ser humano, por consiguiente, vinculado con el derecho a la vida.
As, respecto al derecho al trabajo y a percibir una remuneracin, la jurisprudencia constitucional estableci en la SC 0325/2010-R de 15 de junio, que: "En cuanto al derecho del trabajo el art. 46.I. 1 de la CPE, establece que: 'Toda persona tiene derecho: Al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminacin, y con remuneracin o salario justo, equitativo y satisfactorio, que le asegure para s y su familia una existencia digna', a su vez el art. 23 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos cuando seala que: Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo (), que le asegure a ella, as como a su familia, una existencia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 42
conforme a la dignidad humana' al respecto la jurisprudencia constitucional, como la establecida en la SC 1132/2000-R de 1 de diciembre, seal que el derecho al trabajo es: 'la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona para desarrollar cualquier actividad fsica o intelectual tendiente a generar su sustento diario como el de su familia (las negrillas son nuestras).
La importancia de este derecho, es fundamental, para la subsistencia del trabajador y de su familia, as como para el propio desarrollo del Estado Plurinacional de Bolivia, por ser fuente de ingresos y que influye directamente en el desarrollo econmico entre muchos otros aspectos, debindose otorgar tutela, a los trabajadores en caso de evidenciarse vulneracin a sus derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado, las leyes y los Tratados Internacionales ratificados por el pas.
Por consiguiente, se puede establecer que un trabajador, puede acudir conforme le faculta dicha normativa, ante el Ministerio de Trabajo para solicitar su reincorporacin, ello concordante con el art. 50 de la CPE, que claramente expresa: El Estado, mediante tribunales y organismos administrativos especializados, resolver todos los conflictos emergentes de las relaciones laborales entre empleadores y trabajadores.
III.3. De la inamovilidad laboral de la mujer embarazada y del progenitor
Actualmente la proteccin a la mujer embarazada y de los progenitores se encuentra prevista en la Constitucin Poltica del Estado, garantizando la inamovilidad laboral de las mujeres en estado de embarazo y de los progenitores hasta que la hija o el hijo cumpla un ao de edad, conforme a lo previsto en el art. 48.VI: "Las mujeres no podrn ser discriminadas o despedidas por su estado civil, situacin de embarazo, edad, rasgos fsicos o nmero de hijas o hijos. Se garantiza la inamovilidad laboral de las mujeres en estado de embarazo, y de los progenitores, hasta que la hija o el hijo cumpla un ao de edad" (las negrillas son nuestras).
Respecto a la inamovilidad funcionaria de la mujer embarazada, la jurisprudencia constitucional se ha expresado a travs de la SC 0434/2010-R de 28 de junio, sealando que: "La Ley 975 de 2 de marzo de 1988, referida a la inamovilidad funcionaria, en su art. Primero seala que: 'Toda mujer en periodo de gestacin hasta un ao de nacimiento del hijo gozar de inamovilidad en su puesto de trabajo en instituciones pblicas o privadas'; sobre el campo de proteccin que le asiste a la mujer embarazada, este Tribunal Constitucional uniforme y reiteradamente se ha pronunciado otorgando la tutela solicitada cuando se ha evidenciado la ruptura o interrupcin de la relacin laboral por despido u otra forma de cesacin o quiebre de la relacin obrero patronal de una mujer en estado de gestacin, durante todo el periodo anterior y posterior al parto, que se hace extensible hasta que el nacido cumpla un ao de edad, est laborando en el sector pblico o privado, as las SSCC 0443/2003-R, 0096/2004-R, 1905/2004-R, 0130/2005-R y 0286/2005-R, entre otras. Por otra parte, la Ley 975, no garantiza nicamente la inamovilidad de la mujer embarazada en su fuente de trabajo, sino que: 'tambin la protege de aquellas situaciones que en el trabajo impliquen esfuerzos que afecten su salud, lo que la hacen merecedora de un tratamiento especial en el desempeo de su actividad laboral que le permitan desarrollar stas en condiciones adecuadas, por lo mismo no puede ser afectada en su nivel salarial ni su condicin en su puesto de trabajo' (SC 1536/2005-R de 29 de noviembre).
El ncleo esencial del derecho reconocido como fundamental a la mujer embarazada y en el estado de post parto con relacin a su trabajo, estriba por una parte en la proteccin de esa fuente de trabajo a travs del reconocimiento de la inamovilidad funcionaria, y por otra, en el tratamiento que se le d a sta permitindole que desarrolle sus actividades en condiciones TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 43
adecuadas. El primer mbito de aplicacin de este derecho desde la perspectiva constitucional, supone que el empleador no podr determinar, una solucin de continuidad en la relacin de trabajo; en cambio, en el otro mbito se da cuando existiendo la relacin laboral firme en el que de por medio no existe un despido o ruptura de la relacin laboral, el empleador no afecte las condiciones laborales de la mujer trabajadora embarazada o progenitor, ya sea por causa de reduccin de sus haberes o manteniendo o agravando las tareas que regularmente desempee.
Que, recientemente esta proteccin de inamovilidad funcionaria -que abarcaba slo a la mujer gestante- ha sido extendida hacia el padre del menor hasta que su hija o hijo cumpla un ao, medida progresiva que como no poda ser de otra manera ampla el campo de proteccin al futuro capital humano del Estado Plurinacional, que fue positivizado con la promulgacin del Decreto Supremo (DS) 0012 de 19 de febrero, en su art. 2 que seala: (INAMOVILIDAD LABORAL). La madre y/o padre progenitores, sea cual fuere su estado civil, gozarn de inamovilidad laboral desde la gestacin hasta que su hijo o hija cumpla un (1) ao de edad, no pudiendo ser despedidos, afectarse su nivel salarial ni su ubicacin en su puesto de trabajo (las negrillas son nuestras).
III.4. El carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional tiene su excepcin, en razn a la necesidad de proteccin inmediata que requieren algunos derechos constitucionales
La accin de amparo constitucional por su naturaleza, est revestida de los principios de subsidiariedad e inmediatez, cuyo cumplimiento son requisitos insoslayables para su viabilidad; empero, el extinto Tribunal Constitucional en su frondosa jurisprudencia ha establecido excepciones a esta regla, determinando que en algunos casos puede prescindirse de este principio, dada la naturaleza de los derechos invocados, a la naturaleza de la cuestin planteada y la necesidad de una proteccin inmediata.
En base a este entendimiento, la estabilidad laboral es un derecho constitucional cuya vulneracin afecta a otros derechos elementales, a este efecto consideramos que se debe abstraer el principio de subsidiariedad en aquellos casos en que una trabajadora o un trabajador demande la reincorporacin a su fuente de trabajo ante un despido sin causa legal justificada; con el nico requisito previo de recurrir a las Jefaturas Departamentales de Trabajo denunciando este hecho, a objeto de que estas entidades una vez establecido el retiro injustificado conmine al empleador a la reincorporacin inmediata en los trminos previstos por el DS 0495 de 1 de mayo de 2010, y ante su incumplimiento se hace viable la tutela constitucional a travs de la accin de amparo constitucional. Entendimiento asumido en virtud a que en estos casos no slo se halla involucrado el derecho al trabajo, sino otros derechos elementales como la subsistencia y a la vida misma de la persona, ya que cuando se afecta el derecho al trabajo a travs de una despido injustificado, no slo se afecta a la persona individual, sino a todo el grupo familiar que depende de un trabajador o trabajadora por cuanto implcitamente se atenta contra la subsistencia de sus hijos o dependientes, de ah que el derecho al trabajo constituye uno de los principales derechos humanos.
Sin embargo, a efecto de consolidar la proteccin de la estabilidad laboral que rige en el Estado Plurinacional de Bolivia, a partir de la vigencia de la Ley Fundamental, se hace necesaria la modulacin sobre el tema:
En consecuencia, aplicando las normas legales relativas a la estabilidad laboral descritas, se debe considerar los siguientes supuestos: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 44
1) En caso de que una trabajadora o un trabajador, ante un eventual retiro intempestivo sin causa legal justificada opte por su reincorporacin, deber denunciar este hecho ante las Jefaturas Departamentales de Trabajo; entidades que debern asumir el trmite previsto por el DS 0495, emitiendo si corresponde la conminatoria de reincorporacin en los trminos previstos en esta norma, y en caso de que el empleador incumpla la conminatoria, el trabajador o trabajadora podr interponer la accin de amparo constitucional, misma que resulta ms idnea en estos casos por las razones antes expuestas.
2) Aclarando que la conminatoria dispuesta por el Ministerio de Trabajo Empleo y Previsin Social, en los alcances del DS 0495, no constituye una resolucin que defina la situacin laboral de la trabajadora o el trabajador, por cuanto el empleador puede impugnar sta determinacin en la justicia ordinaria, conforme previene el referido Decreto Supremo; vale decir, interponiendo una accin laboral dentro los alcances establecidos por el art. 65 del Cdigo Procesal del Trabajo (CPT), precepto que otorga la posibilidad al empleador de constituirse en parte demandante en una accin social, instancia en la que en definitiva se establecer si el despido fue o no justificado, esto debido a que la justicia constitucional slo viabiliza la tutela inmediata ante la decisin unilateral del empleador que opta por un despido intempestivo sin causa legal justificada.
3) En aquellos casos en que la trabajadora o trabajador, fuera sometido a un proceso interno dentro el cual se determine su despido por una de las causales establecidas en los arts. 16 de la Ley General del Trabajo (LGT) y 9 de su Decreto Reglamentario, en su caso por vulneracin a su reglamento interno, el procedimiento previsto por el DS 0495, no ser aplicable; debiendo la trabajadora o trabajador, que estime que su destitucin fue ilegal o injustificada, incoar la correspondiente demanda de reincorporacin ante la judicatura laboral (SCP 0177/2012 de 14 de mayo).
III.5. El fuero sindical
Ahora bien el fuero sindical es una figura que busca proteger dentro de la empresa a los trabajadores que lideran los sindicatos, se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin; asimismo, se denomina fuero sindical la garanta de que gozan algunos trabajadores de no ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa previamente calificada por el juez del trabajo.
El fuero sindical tiene como finalidad impedir que la empresa pase cuenta de cobro a los trabajadores que organizan y lideran sindicatos, puesto que pocos empresarios desean tener en sus empresas a trabadores que luchen por mejorar sus condiciones que pueden afectar la rentabilidad del empresario.
Es por ello que el fuero sindical impide que los trabajadores sean trasladados dentro de la empresa, o que sean degradados en sus cargos para as afectar sus condiciones laborales, e impide que sean despedidos sin la autorizacin de un juez.
Sin duda que sin el fuero sindical, los sindicatos no podran existir, ya que la persecucin y acoso contra sus lderes seria implacable haciendo intil la finalidad misma de los sindicatos, puesto que no podran actuar con plenas garantas laborales.
Al respecto la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional en su art. 51.VI textualmente seala: Las dirigentas y los dirigentes sindicales gozan de fuero sindical, no se les despedir hasta un TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 45
ao despus de la finalizacin de su gestin y no se les disminuir sus derechos sociales, ni se les someter a persecucin ni privacin de libertad por actos realizados en el cumplimiento de su labor sindical.
III.6. Anlisis del caso concreto
En el presente caso el accionante como dirigente sindical y Secretario General del sindicato de trabajadores fabriles Industrias Beln S.R.L., alega la vulneracin de su derecho al trabajo y sin tomar en cuenta que el accionante goza de fuero sindical y su condicin de progenitor fue despedido.
Ante este hecho el accionante denuncia su despido ante la Jefatura Departamental de Trabajo de Santa Cruz, entidad que aplicando el DS 0495, conmina a Industrias Beln S.R.L., demandado a la reincorporacin del accionante a su fuente de trabajo de forma inmediata; conminatoria que no es cumplida por la Empresa demandada, hecho que precisamente motiva la presente accin tutelar. La estabilidad laboral constituye un derecho reconocido por la Norma Suprema y de aplicacin directa e inmediata conforme previene el art. 109.I de la CPE, lo que implica que en el marco del derecho al trabajo que tiene toda persona, el Estado debe adoptar una serie de polticas estatales as como medidas de orden legislativo, administrativo y jurisdiccional, tendientes a garantizar un trabajo estable protegiendo a los trabajadores de un despido arbitrario del empleador sin que medie circunstancias atribuidas a su conducta o desempeo laboral, as lo establece el art. 49.III de la Ley Fundamental, cuando expresamente previene que el Estado proteger la estabilidad laboral prohibiendo el despido injustificado y toda forma de acoso laboral. Precisamente dando concrecin a la norma Constitucional.
El Estado adopta el DS 28699 de 1 de mayo de 2006, modificado en parte por el DS 0495, estableciendo un mecanismo administrativo ante las Jefaturas Departamentales de Trabajo, en caso de que la trabajadora o trabajador opte por solicitar su reincorporacin ante un despido injustificado; mecanismo que tiende a efectivizar la inmediatez de la proteccin constitucional que tiene el derecho a la estabilidad laboral; recurriendo a este efecto a la jurisdiccin constitucional mediante la presenta accin, en caso de que el empleador no asuma la conminatoria de reincorporacin emitida por el Ministerio de Trabajo Empleo y Previsin Social, lo que no constituye una resolucin que defina la situacin laboral de un trabajador o trabajadora por cuanto el empleador por previsin del pargrafo IV del DS 0495, tiene la jurisdiccional laboral para impugnar esta conminatoria sin que este hecho implique la suspensin de la reincorporacin dispuesta por el Ministerio de Trabajo.
Si bien la accin de amparo constitucional tiene carcter subsidiario; empero, en el caso especfico en que se advierte un retiro intempestivo sin causa legal justificada de una trabajadora o trabajador de su fuente de trabajo, se prescinde de este principio debido al imperativo categrico de la Ley Fundamental, que impone la proteccin del derecho del trabajo; as como su estabilidad, porque en estos casos no slo se afecta a la persona individual sino a todo el grupo familiar que depende de una trabajadora o trabajador, puesto que el trabajo est vinculado a la subsistencia y a la vida misma de una persona.
Ahora bien los arts. 48.II y 49.III de la CPE, sealan: las normas laborales se interpretarn y aplicarn bajo los principios de proteccin de las trabajadoras y de los trabajadores como principal fuerza productiva de la sociedad, de primaca de la relacin laboral; de continuidad y estabilidad laboral; de no discriminacin y El Estado proteger la estabilidad laboral.
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De esta manera se evidencia, el incumplimiento por parte de la Empresa ahora demandado, al no haber cumplido la conminatoria de reincorporacin dispuesta por la Jefatura Departamental de Trabajo, pese a su legal notificacin persistiendo en el despido del accionante, ha vulnerado el mandato de proteccin contenido en el art. 49.III de la CPE, derecho por el cual se debe conceder la tutela.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela constitucional, ha efectuado en forma correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 6 de 28 de marzo de 2012, cursante de fs. 129 vta. a 135, pronunciada por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz; y, en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Soraida Rosario Chnez Chire .-Magistrada. Efren Choque Capuma.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0474/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de libertad Expediente: 00842-2012-02-AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 09/2012 de 9 de mayo, cursante de fs. 7 vta. a 9 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Abraham Quiroga Bonilla contra Nicols Ramos, funcionario policial del Comando Departamental de la Polica de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 8 de mayo de 2012, a horas 17:00, cursante de fs. 2 a 3 vta., el accionante expone los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 8 de mayo de 2012 a horas 9:00, en forma sorpresiva fue detenido por el funcionario policial Nicols Ramos con mandamiento de apremio por asistencia familiar devengada, pero el Tribunal Departamental de Justicia se encontraba en vacacin judicial, por esa razn el mencionado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 47
mandamiento se interrumpe; no pudiendo cancelar la asistencia si el Juzgado no se encontraba trabajando y que sera anormal estar detenido hasta que se reinicien las labores del Juzgado. Una vez trasladado al penal de Santa Cruz, el Gobernador del recinto carcelario llam la atencin al polica demandado e inmediatamente fue dejado en libertad; sin embargo, afirma que ya se vulner su derecho a la libertad.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de su derecho a la libertad y locomocin, sin citar norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
El accionante pide que se declare procedente el recurso se ordene la remisin de antecedentes ante el Tribunal Disciplinario de la Polica Boliviana por el abuso de autoridad por parte del cabo Nicols Ramos y sea con las correspondientes costas y daos ocasionados (sic).
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 9 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante a fs. 7 y vta., con la inconcurrencia de la parte accionante, demandada y del representante del Ministerio Publico pese a su legal citacin de este ltimo; se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante no ratific ni ampli la demanda, porque no asisti a la audiencia programada.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Nicols Ramos, funcionario policial dependiente del Comando Departamental de la Polica de Santa Cruz, no present informe, tampoco asisti a la audiencia sealada, pese a su legal citacin por cdula.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, Juan Jos Paniagua Cullar, Juez Cuarto de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 09/2012 de 9 de mayo, cursante de fs. 7 vta. a 9 vta., denegando la accin de libertad sin costas, ni responsabilidad civil por ser excusable, argumentando que el accionante no fundamento en audiencia su derecho vulnerado, as como tampoco acompao prueba suficiente y necesaria que acredite la veracidad de las acusaciones realizadas.
II. CONCLUSIONES
Efectuada la debida revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II. El 8 de mayo de 2012, mediante un mandamiento de apremio por asistencia familiar fue detenido Abraham Quiroga Bonilla, siendo que el Tribunal Departamental de Justicia se encontraba en vacaciones colectivas, no habiendo donde pueda cancelar esa obligacin alimentaria. Posteriormente fue conducido a la crcel pblica de Santa Cruz, donde el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 48
Gobernador de dicho recinto previa llamada de atencin al polica Nicols Ramos fue dejado en libertad (segn el memorial de demanda de fs. 2 a 3 vta.)
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que se le vulner su derecho a la libertad; por cuanto, en vigencia de la vacacin judicial se ejecut un mandamiento de apremio en su contra, siendo ilegal dicho mandamiento porque ste se interrumpe en receso judicial. Por consiguiente, corresponde dilucidar en revisin, si los hechos denunciados son evidentes y si constituyen actos ilegales que vulneraron los derechos del accionante.
III.1. Antes de entrar a la consideracin sobre la Resolucin y antecedentes de la accin de libertad elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a la accin de libertad instituida en la Constitucin Poltica del Estado, con relacin, particularmente a los derechos a la vida y a la libertad personal, as como a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional y el entendimiento de la jurisprudencia constitucional, remarcando, tal como prev la Norma Suprema, el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en las acciones de libertad.
III.1.1. De la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Poltica del Estado, en la Seccin I, del Captulo segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - Derechos, deberes y Garantas) ha instituido la Accin de libertad. En ese marco, el art. 125 establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El art. 65 de la Ley, del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la accin de libertad, seala lo siguiente: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
La accin de libertad, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Ley suprema del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin inmediata tanto del derecho a la vida as como de aquellas situaciones en las que el derecho a la libertad fsica de las personas se encuentra lesionada por causa de una ilegal persecucin, indebido procesamiento o indebida privacin de libertad; en este ltimo caso, siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida, pues, de existir dicho medio, deber hacerse uso de ste.
Desde otra perspectiva, para la consideracin y resolucin de la accin de libertad, debe tenerse en cuenta que los mbitos de proteccin se diferencian por el derecho que protegen: 1) Derecho a la vida; 2) Derecho de locomocin, en tanto est amenazado el derecho a la libertad personal; 3) Derecho al debido proceso, en cuanto est restringido el derecho a la libertad personal; y, 4) Derecho a la libertad personal, por haberse privado al margen de la Constitucin y la Ley. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 49
III.2. La carga de la prueba en la accin de libertad
La accin de libertad no requiere la observancia de requisitos formales y en caso que exista algn defecto u omisin de requisitos de contenido o especificacin de derechos, estas omisiones deben ser superadas por el juez o tribunal que conozca el accin y que acta en el caso concreto como juez o tribunal de garantas constitucionales.
Si bien es cierto que en determinadas circunstancias de evidente lesin al derecho a la libertad, es entendible esta situacin debido a la informalidad de su presentacin; sin embargo, tratndose de acciones tutelares emergentes de un proceso judicial donde el accionante es parte esencial, tiene el deber procesal de adjuntar la prueba que respalda su denuncia, sin perjuicio claro est, de la facultad que tiene este Tribunal de solicitar la remisin de documentacin, cuando as lo requiera y considere pertinente; empero, ello no lo exime de su responsabilidad. Al respecto la SC 2152/2010-R de 19 de noviembre, que cita a su vez la SC 0053/2010-R de 27 de abril dice: para valorar los hechos demandados, requiere que el actor demuestre o acredite con la prueba pertinente la supuesta vulneracin que acusa; toda vez que, el fallo o determinacin que se asuma debe obedecer a la certidumbre sobre si en efecto se ha violado o est amenazado el derecho de locomocin, ya que no es suficiente la manifestacin del actor, ni el informe que preste la autoridad recurrida, dado que para acusar la vulneracin del derecho a la libertad, se debe demostrar los hechos que afectan ese derecho con pruebas verificables y ciertas cuyo valor les ser asignado a tiempo de dictarse la Resolucin; no obstante, que ste recurso no requiere de mayores formalidades para su presentacin; sin embargo, cualquier acto ilegal que vulnere el derecho a la libertad y que sea atribuible al demandado debe ser debidamente acreditado por los medios de prueba permitidos por el ordenamiento jurdico, no siendo suficiente lo aseverado por las partes en audiencia .
Por otra parte, respecto al manejo de la prueba en un proceso constitucional, que es la accin de libertad, la SCP 0087/2012 de 19 de abril, estableci: que en base al principio de informalismo y el principio de verdad material que rige tambin en la justicia constitucional, traducido en la prevalencia del derecho sustancial sobre el derecho procesal, debe diferenciarse entre la labor revisora del Tribunal Constitucional y la labor de los jueces y tribunales de garantas, cuya decisin debe regirse por el principio de inmediacin -contacto directo entre el juez, las pruebas y las partes-(que exige) al juez o tribunal de garantas (Arias Lpez, Boris Wilson. El informalismo en la accin de libertad); es decir, que por el principio de inmediacin y la posibilidad de los jueces y tribunales de garanta de acudir a los centros de detencin, el deber de diligencia que deben tener en la recoleccin de elementos probatorios resulta mucho ms intenso que la del Tribunal Constitucional Plurinacional, que por el transcurso del tiempo nicamente puede requerir prueba indispensable para la resolucin de un caso en el marco de la facultad conferida por el art. 41 de la LTCP, pese a ello, corresponde aclarar que el deber de diligencia de los jueces y tribunales de acciones de libertad debe desarrollarse en el marco de su naturaleza, es decir, que al no constituirse la esta accin en un proceso de conocimiento carece de etapa probatoria y debe regirse necesariamente por la celeridad.
Asimismo, la diligencia del juez o tribunal de garantas tampoco excluye la posibilidad de que la parte accionante aporte elementos de conviccin que le permitan obtener una resolucin favorable a sus pretensiones mxime, cuando en ciertas circunstancias es la nica que conoce y puede presentar dicha prueba.
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De lo anteriormente explicado se establece que todo juez o tribunal de garantas, cuenta con la obligacin de remitir al Tribunal Constitucional Plurinacional:
a. Toda la prueba aportada por la parte accionante y demandada en la accin de libertad.
b. La prueba que de oficio pudo producir mxime cuando la misma haya servido para resolver inicialmente la problemtica.
En este sentido, la inobservancia en la remisin de los elementos de conviccin por parte de jueces y tribunales de garantas, provocara a este Tribunal la necesidad de su solicitud, que no slo implicara un costo adicional a la administracin de justicia constitucional sino tambin, provocara una dilacin en la misma.
III.3. Anlisis del caso concreto
En el presente caso, el acto denunciado por el accionante como violatorio al derecho de libertad de locomocin en que incurri el funcionario policial Nicols Ramos al ejecutar un mandamiento de apremio, se lo ejecute en vacaciones no es formal para tal efecto.
Al respecto, cabe indicar que de la verificacin de los antecedentes que cursan en obrados, se tiene que al no existir ningn actuado o documento que acredite fehacientemente los extremos denunciados, puesto que adems de no estar aparejada la prueba que acredite la supuesta lesin, tampoco se present el accionante a la audiencia de la presente accin para brindar mayores elementos probatorios y el Juez de garantas obr vlidamente al llevar a cabo dicha audiencia, pese a la inasistencia de las partes, porque no puede suspenderse bajo ningn motivo, conforme al art. 68.6 de la LTCP.
Las circunstancias sealadas, le impiden a este Tribunal contar con mayores elementos de anlisis para la emisin del presente fallo constitucional, razn por la cual determinan se tenga que denegar la tutela solicitada por carencia de certeza ante la absoluta falta de elementos probatorios.
Por lo precedentemente sealado, el Juez de garantas al denegar la accin de libertad, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 09/2012 de 9 de mayo, cursante de fs. 7 vta. a 9 vta., pronunciada por el Juez Cuarto de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, sin ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0475/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00408-2012-01-AL Departamento: Potos
En revisin la Resolucin 01/12 de 16 de marzo de 2012, cursante de fs. 16 a 18, dentro de la accin de libertad interpuesta por Felipa Lpez Zeballos y Gabriela Elvira Lpez Zeballos contra Jos Luis Fuertes Gutirrez, Juez Tercero de Instruccin en lo Penal del departamento de Potos.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 14 de marzo de 2012, cursante de fs. 2 a 3, las accionantes, de forma confusa expresan los siguientes extremos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 21 de septiembre de 2011, Felipa Lpez Zeballos y Gabriela Elvira Lpez Zeballos fueron detenidas por funcionarios de la Fuerza Especial de Lucha contra el Narcotrfico (FELCN), por la supuesta comisin del delito de suministro de sustancias controladas, la primera en grado de autora y la segunda en grado de complicidad.
En audiencia de medidas cautelares, a la accionante Gabriela Elvira Lpez Zeballos, se le impuso medidas sustitutivas a la detencin preventiva por estar embarazada de seis meses, consistentes stas en la presentacin ante el Fiscal una vez a la semana y otras medidas que estaba cumpliendo en libertad. A Felipa Lpez Zeballos, se le aplic la detencin preventiva en el penal de Santo Domingo.
Transcurrido algn tiempo, las accionantes decidieron someterse a un procedimiento abreviado, y renunciar a un juicio oral. A este efecto, se celebr audiencia el da martes 13 de marzo de 2012, en horas de la maana, donde el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, dict la Resolucin 14/2012, acto seguido, las accionantes solicitaron la ejecucin diferida del mencionado fallo al amparo del art. 431 inc. 1) del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), acreditando documentalmente que Felipa Lpez Zeballos tiene una hija nacida el 30 de agosto de 2011 (menor de 1 ao), y que Gabriela Elvira Lpez Zeballos se encuentra en estado de gravidez con un embarazo de seis meses. Es as que, el Juez de oficio impuso la medida cautelar de la detencin domiciliaria para ambas personas, siendo que el representante del Ministerio Pblico no solicit sta, vulnerando de esa forma los derechos constitucionales de la accionante Felipa Lpez Zeballos, ya que se encontraba con libertad y sin estar ejecutoriada la sentencia fue detenida en las celdas de la Polica Boliviana de Potos; por otra parte la medida de la detencin domiciliaria tiene un costo y ambas accionantes son personas humildes que no cuentan con casa propia y viven en calidad de alquiler, teniendo que trabajar para mantener a sus hijos que estudian.
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I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Este Tribunal entiende como un elemento informador de la accin de libertad, al principio de informalidad, que establece la prevalencia de lo sustancial sobre lo formal (SC 0823/2011-R de 3 de junio), infirindose entonces de la confusa accin de libertad interpuesta, que las accionantes acusan vulneracin de su derecho a la libertad.
I.1.3. Petitorio
Las accionantes solicitan su libertad, en virtud a los siguientes extremos: a) La autoridad demandada impuso la medida de detencin domiciliaria de oficio, ya que el representante del Ministerio Pblico no la pidi; b) La Resolucin dentro del procedimiento abreviado, no estaba ejecutoriada; por lo que, exista todava el plazo para apelar de ella; y, c) La medida cautelar de detencin domiciliaria impuesta a las accionantes por la misma autoridad judicial, les resulta gravosa y por ello demandan su modificacin.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica de accin de libertad el 16 de marzo de 2012, conforme consta del acta de fs. 13 a 15 vta. de obrados, se advierte la inconcurrencia de la Presidenta de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, por aparentes motivos de salud, a fs. 8, cursa una fotocopia simple de un certificado de incapacidad temporal de Nelma Teresa Tito Araujo, a lo que el Vocal componente de esta Sala, considerando que no existe impedimento legal para la realizacin del acto, arguyendo el carcter sumarsimo de la accin de libertad, y en aplicacin a los principios de celeridad, inmediatez y continuidad, resuelve su prosecucin con su sola concurrencia.
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de las accionantes, reiter los extremos de la accin intentada, y ampli los trminos de la misma arguyendo que, conforme el art. 240.1 del CPP, la autoridad demandada determin la detencin domiciliaria para ambas, y entre tanto cumplan el trmite del custodio y el certificado domiciliario, dispuso su detencin en calidad de depsito en celdas policiales, vulnerndose de esta forma los derechos constitucionales de Felipa Lpez Zeballos, ya que la misma habra firmado un acuerdo voluntario para someterse al procedimiento abreviado y lo present en la mencionada audiencia.
Hizo mencin al art. 15 de los derechos fundamentales -art. 15 de la CPE-, sealando que al tomar esta medida ya estaramos incluso sancionando (sic) -refirindose a la detencin domiciliaria-; por ltimo se refiri al art. 232.2 del CPP, aludiendo la improcedencia de la detencin, por lo tanto se estara vulnerando los derechos constitucionales, citando las SSCC 1141/2003-R, 0197/2001-R y 0236/2001-R.
El Vocal de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, orden que el abogado de las accionantes, aclare si actualmente la imputada Felipa Lpez Zeballos tiene un domicilio constituido, a lo que ste contest que no, pero que vive en un inmueble ubicado en la calle 10 de noviembre de esa ciudad, en alquiler, conjuntamente con su madre y sus dos hijos.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Esta autoridad asever que la accin interpuesta es infundada e improcedente, sealando lo siguiente: 1) Dentro del proceso penal a instancia del Ministerio Pblico contra las recurrentes, por la supuesta comisin del delito de suministro de sustancias controladas, las mismas solicitaron TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 53
el diferimiento de la ejecucin de la sentencia dictada dentro del aludido proceso; peticin que fue aceptada, hasta que desaparezcan los motivos que establecieron ese diferimiento -estado de gravidez de Gabriela Lpez Zeballos, y la hija menor lactante de siete meses de vida de Felipa Lpez Zeballos-; 2) En virtud de la sentencia mencionada y para asegurar su ejecucin, la autoridad demandada dispuso la detencin domiciliaria de ambas ciudadanas con resguardo policial a su cargo y su remisin circunstancial a dependencias de la FELCC, hasta que realicen un pequeo trmite administrativo y puedan obtener un custodio; y, 3) El fundamento de esta decisin, fue que el juez o tribunal est obligado a aplicar las medidas cautelares necesarias para el cumplimiento de la condena y evitar una posible evasin, al tratarse de tipos penales considerados de lesa humanidad, y ms an cuando la condena establecida es de ocho aos para Felipa Zeballos, y de cinco aos y seis meses para la hermana, respectivamente.
Aleg que, la medida de conducirlas a dependencias de la FELCC, se impuso porque las imputadas no podan permanecer en su despacho hasta que cumplan lo dispuesto del trmite del custodio; siendo este un tramite administrativo que dura una o dos horas, a travs de una nota que emite la autoridad jurisdiccional, y que debe ser cumplida por el Comandante Departamental de la Polica Boliviana, procedimiento que no fue realizado, por la negligencia de las accionantes el permanecer hasta la fecha en dependencias de la referida institucin.
Concluy informando que, la nica que est en depsito en dependencias de la FELCC es la Felipa Lpez Zeballos, condenada a ocho aos de reclusin, ya que la otra co-imputada, que se encontraba con detencin domiciliaria, pidi su traslado al mencionado penal. Asimismo, la primera tiene conducta delictiva reiterada, habiendo sido incluso condenada por trfico de sustancias controladas; por lo que, no poda dejarla en libertad, indicando que se observ lo dispuesto por los arts. 54 inc. 2), 372, 374 y 431 del CPP, por lo que afirm no haberse vulnerado derecho alguno.
I.2.3. Intervencin del representante del Ministerio Pblico
Seal que, una vez emitida la Resolucin en procedimiento abreviado por los delitos establecidos en la Ley del Rgimen de la Coca y Sustancias Controladas (LRCSC), el Juez demandado orden que en calidad de depsito las accionantes puedan ir a dependencias de la polica, con la finalidad de tramitar administrativamente los custodios policiales, en atencin a la solicitud de aqullas del diferimiento de la ejecucin de la sentencia, ya que una de ellas tiene una menor de seis meses de edad, en ese marco se orden que se remita ante la FELCC mientras tramite los custodios correspondientes.
Indic tambin que, dicha autoridad jurisdiccional refiere que la decisin de entregar en calidad de depsito a Felipa Lpez Zeballos en la FELCC, era con la finalidad de asegurar las medidas dispuestas; del informe del abogado de la accionante y de la revisin del expediente se tiene que, sta tiene domicilio pero no est acreditado, concluyendo que ha existido error involuntario de parte del juzgador al disponer una detencin domiciliaria, sin que exista domicilio acreditado, debiendo el Juez de la causa haber otorgado un trmino prudente para la tramitacin del certificado correspondiente.
I.2.4. Resolucin
Mediante Resolucin 01/12 de 16 de marzo de 2012, cursante de fs. 16 a 18, la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, constituida en Tribunal de garantas concedi la tutela a favor de Felipa Lpez Zeballos y deneg la misma con relacin a Gabriela Elvira Lpez Zeballos, manifestando que: i) El Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, consider a efectos de imponer medidas cautelares a las procesadas, la solicitud del Fiscal y la sentencia condenatoria; por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 54
lo que, las medidas cautelares no fueron impuestas de oficio; ii) Una vez dispuesta la medida sustitutiva a la detencin preventiva, el Juez de la causa debi otorgar un plazo prudencial a favor de las imputadas, para que cumplan con los requisitos exigidos; iii) Nuestra legislacin procesal en materia penal, no contempla la figura de detencin en calidad de depsito de una persona en celdas policiales, mencionando las SSCC 466/01; 506/2002-R y 0945/2004-R; iv) El Juez de la causa, se extralimit en sus atribuciones, al ordenar la detencin preventiva de Felipa Lpez Zeballos en calidad de depsito en las celdas de la FELCC sin mayores explicaciones; y, v) En cuanto a Gabriela Elvira Lpez Zeballos, las formas de ilegalidad establecidas con relacin a la imputada Felipa Lpez Zeballos no concurren.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes, y la prueba que cursa en el expediente, se ha llegado a las siguientes conclusiones:
II.1. Segn el acta y por la Resolucin de 22 de septiembre de 2011, pronunciada por el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, la accionante Gabriela Elvira Lpez Zeballos se encontraba con detencin preventiva dentro del proceso penal seguido en su contra (fs. 52 a 57), mientras que segn el informe de la autoridad demandada, Felipa Lpez Zeballos se hallaba con medidas sustitutivas (fs. 17 vta.).
II.2. A travs de la Resolucin 14/2012, de fs. 94 a 96 de obrados, dictada por el Juez demandado en procedimiento abreviado, se establece la existencia de la condena de reclusin de: a) Ocho aos para Felipa Lpez Zeballos; y, b) Cinco aos y cuatro meses para Gabriela Elvira Lpez Zeballos, a cumplirse en el penal de Santo Domingo de Cantumarca de Potos, por la comisin del ilcito de suministro de sustancias controladas previsto y sancionado por el art. 51 de la LRCSC.
II.3. En la intervencin del abogado defensor cursante a fs. 95, solicit la ejecucin diferida de la referida Resolucin, en virtud de lo establecido por el art. 431 del CPP, al presentar Gabriela Elvira Lpez Zeballos un estado de gravidez, y Felipa Lpez Zeballos tener una hija lactante de siete meses de vida.
II.4. Por el pronunciamiento del Juez de la causa, de fs. 95 vta. a 96, esta autoridad accedi a su solicitud, y en mrito a lo determinado por el art. 240 del CPP, dispuso la medida cautelar de detencin domiciliaria de las ahora accionantes para garantizar el cumplimiento de la condena impuesta; a este efecto, y hasta que cumplan con el trmite del custodio y del certificado domiciliario, ordenando que ambas sean trasladadas en calidad de depsito a dependencias de la FELCC de Potos.
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
Con carcter previo a ingresar en la motivacin de la presente Resolucin, se hace necesario reconocer los elementos que hacen al objeto procesal de la accin de libertad interpuesta y por ende necesarios de resolver, es decir: 1) La autoridad demandada impuso la medida de detencin domiciliaria de oficio, ya que el representante del Ministerio Pblico no la solicit; 2) La medida cautelar de detencin domiciliaria con custodia policial impuesta a las accionantes no consider su situacin econmica; y, 3) Fueron aprehendidas en calidad de depsito hasta mientras tanto realicen sus trmites para efectivizar la detencin domiciliaria.
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Corresponde a este Tribunal, determinar en revisin, si en la presente causa se debe conceder o denegar la tutela.
III.1. Las medidas cautelares de carcter personal al implicar la restriccin a la libertad personal se rigen por el principio de legalidad
La libertad de las personas es un valor imprescindible del sistema democrtico, pero a la vez un derecho subjetivo consagrado en la norma constitucional cuya restriccin debe responder a medidas excepcionales y taxativamente dispuestas en el mismo ordenamiento jurdico vigente. As, la Constitucin Poltica del Estado establece:
Artculo 22. La dignidad y la libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado.
Artculo 23.
I. Toda persona tiene derecho a la libertad () solo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley ()
II. ()
III. Nadie podr ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por la ley.
Bajo estos conceptos, la libertad no cuenta con un carcter absoluto, pudiendo ser objeto de legtimas restricciones por parte del Estado, en cuanto a las mismas: i) Se encuentren expresamente establecidas en la ley formal (principio de reserva de ley); ii) Persigan objetivos legtimos -orden pblico, seguridad nacional, salud pblica, moral pblica, y derechos y libertades de los dems, segn los arts. 4, 7, 12, 13, 16 y 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH)-; iii) Sean necesarias para la consecucin de tales objetivos; iv) Resulten proporcionales al fin buscado, o sea que las restricciones no deben ir ms all de lo estrictamente necesario para la proteccin de los derechos de otros o del inters pblico; y, v) El procedimiento y la efectivizacin de la restriccin se efecte conforme lo dispone el ordenamiento jurdico y en resguardo a los derechos constitucionales.
Dentro de esa lgica, el art. 7 del CPP, refirindose a medidas cautelares de carcter personal establece lo siguiente: La aplicacin de medidas cautelares establecidas en este Cdigo ser excepcional. Cuando exista duda en la aplicacin de una medida cautelar o de otras disposiciones que restrinjan derechos o facultades del imputado, deber estarse a lo que sea ms favorable a ste, concordante con lo anotado, el art. 221 de la misma norma determina en cuanto a su finalidad y alcance: La libertad personal y los dems derechos y garantas reconocidos a toda persona por la Constitucin Poltica del Estado, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y este Cdigo, slo podrn ser restringidos cuando sea indispensable para asegurar la averiguacin de la verdad, el desarrollo del proceso y la aplicacin de la ley; es decir, todo lo manifestado debe ser observado -constatable- en la fundamentacin de las resoluciones judiciales, ya que si el derecho a la libertad va a sufrir un menoscabo en su desarrollo, la decisin que dispone su restriccin debe tener una suficiente carga argumentativa que explique la justificacin de tal restriccin (las negrillas son nuestras).
Por otra parte y a efectos de resolver la presente accin tutelar corresponde hacer nfasis en la necesidad de que las restricciones a la libertad se rijan necesariamente por el principio de reserva TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 56
legal, as el art. 109.II de la CPE establece que: Los derechos y sus garantas slo podrn ser regulados por la ley debindose entender el trmino ley como la ley en sentido formal; es decir, emanada de un rgano deliberativo cuya decisin es fruto de un debate pblico (OC 8/1986 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos).
En este contexto, al implicar las medidas cautelares de carcter personal, restricciones a la libertad individual tambin se rigen por el principio de reserva legal de forma que resultan inadmisibles aquellas restricciones, no reconocidas taxativamente por la ley, como es el caso del depsito fiscal o de la detencin en calidad de depsito (SSCC 0466/2001-R, 0506/2002-R y 0276/2003-R, entre otras).
III.2. De la restriccin de la libertad de mujeres en estado de gestacin y/o con hijos menores de un ao
En congruencia con el punto anterior, debe hacerse referencia a la proteccin otorgada por el Estado a la mujer embarazada y/o con hijos o hijas menores a un ao de edad y por ende al ser en estado de indefensin, establecida primero por el art. 45.V de la CPE, que seala: Las mujeres tienen derecho a la maternidad segura, con una visin y prctica intercultural; gozarn de especial asistencia y proteccin del Estado durante el embarazo, parto y en los periodos prenatal y posnatal, precepto directamente relacionado con la proteccin al derecho a las familias consagrado por el art. 62 de la CPE, que precisa: El Estado reconoce y protege a las familias como el ncleo fundamental de la sociedad, y garantizar las condiciones sociales y econmicas necesarias para su desarrollo integral, extrayndose de dicha normativa una tutela diferenciada y reforzada para este grupo considerado vulnerable (las negrillas son nuestras).
Las mujeres en estado de gestacin y/o con hijos menores de un ao se encuentran entre los grupos vulnerables o de atencin prioritaria que en general son aquellos sectores poblacionales que por circunstancias de pobreza, origen tnico, estado de salud, edad, gnero o discapacidad, se encuentran en un estado de indefensin, respecto de otros grupos societales, en ese sentido, existe una sospecha de menoscabo en sus derechos fundamentales, habilitando de forma directa su proteccin en la justicia constitucional, puesto que si entre iguales es exigible la tutela de derechos fundamentales, con mayor razn ser aquella proveniente de estos sectores vulnerables, dentro de ellos los nios y nias, los discapacitados, los indgenas, las personas de la tercera edad, los migrantes y otros.
La permanencia de mujeres embarazadas y/o con hijos menores de un ao en estado de privacin de libertad debe ser excepcional, as el art. 232 del CPP en su ltimo prrafo determina que: Tratndose de mujeres embarazadas y de madres durante la lactancia de hijos menores de un ao, la detencin preventiva slo proceder cuando no exista ninguna posibilidad de aplicar otra medida alternativa, ello debido a la falta de infraestructura y otras condiciones que responden a las caractersticas de nuestro sistema penitenciario, que en definitiva no garantizan el acceso a una atencin especializada respecto de la alimentacin y los servicios mdicos necesarios; a ello se suma que, el alumbramiento en situacin de encierro afecta a la madre y por consiguiente tiene incidencia en la salud fsica y emocional del nio. En cuanto a las mujeres con hijas o hijos pequeos, el tiempo en reclusin produce la ruptura del grupo familiar y el aislamiento de las detenidas de sus afectos ms primarios; asimismo, los traumas psicolgicos producidos en los menores, situacin que aumenta sensible y ostensiblemente los efectos del encarcelamiento.
Por otra parte, debe aclararse que en atencin a la referida situacin de vulnerabilidad, el legislador ordinario diferenci expresamente la ejecucin diferida de una sentencia prevista por el art. 431 del CPP, que se otorga Antes de la ejecucin de una pena privativa de libertad en los siguientes TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 57
casos: 1) Cuando deba cumplirla una mujer embarazada o que tenga un hijo menor de un ao al momento de la ejecutoria de la sentencia, y la situacin de la mujer que llega a embarazarse durante la ejecucin de la pena privativa de libertad, caso en el cual se aplica el art. 197 de la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin (LEPS) establece: Las internas que se encuentren embarazadas de seis meses o ms, podrn cumplir la condena impuesta en Detencin Domiciliaria, hasta noventa das despus del alumbramiento. Entendindose de lo anterior que, en el diferimiento de una sentencia privativa de libertad la autoridad jurisdiccional puede imponer medidas cautelares, hasta que su hijo o hija cumpla un ao de edad, mientras que cuando el embarazo se presenta en ejecucin de sentencia la mujer embarazada de seis meses o ms puede acceder nicamente a detencin domiciliaria hasta noventa das despus del nacimiento (las negrillas son nuestras).
III.3. Anlisis del caso concreto
III.3.1. De la oficiosidad de la detencin domiciliaria con resguardo policial, la no consideracin de la situacin econmica de las accionantes para tomar esta medida y de la detencin en calidad de depsito
En el presente caso, concluida la audiencia de procedimiento abreviado, el Juez demandado procedi a dictar la Resolucin 14/2012, -fs. 94 a 96- en contra de las accionantes, condenando a a 8 aos de reclusin a Felipa Lpez Zeballos y 5 aos y cuatro meses a Gabriela Elvira Lpez Zeballos, procediendo su abogado de forma inmediata a solicitar conforme el art. 431 inc. 1) del CPP, su diferimiento, que fue concedido por el Juez referido disponindose la detencin domiciliaria para ambas con vigilancia policial; para lo cual, y mientras realicen sus respectivos trmites, la autoridad demandada orden su conduccin a las oficinas de la FELCC en calidad de depsito.
Respecto a la oficiosidad de la medida cautelar de detencin domiciliaria debe considerarse que el art. 431 del CPP, prev la ejecucin diferida de una sentencia sealando: Antes de la ejecucin de una pena privativa de libertad, el juez o tribunal que dict la condena diferir la ejecucin de la pena y dispondr las medidas cautelares convenientes que aseguren su ejecucin, en los siguientes casos: 1) Cuando deba cumplirla una mujer embarazada o que tenga un hijo menor de un ao al momento de la ejecutoria de la sentencia () Cuando cesen estas condiciones, la sentencia se ejecutar inmediatamente. En ese contexto, ante una solicitud de diferimiento de sentencia planteada por las propias accionantes, el Juez de la causa por imperio del artculo sealado contaba con la competencia para imponer medidas cautelares justamente para efectivizar su peticin, pero incluso en el caso concreto puede evidenciarse que durante la celebracin de la audiencia el representante del Ministerio Pblico al momento de allanarse a la solicitud de diferimiento de la sentencia condenatoria expuso: ...obviamente se tiene que aplicar las medidas que corresponda por lo que tampoco se evidencia la referida oficiosidad (las negrillas son nuestras).
Concerniente a la medida de detencin domiciliaria con vigilancia policial que a criterio de ambas accionantes no consider que eran de escasos recursos econmicos, se tiene que el abogado de las mismas, en audiencia pidi la modificacin de la medida cautelar por otras que les resulten menos gravosas, respecto a lo cual la autoridad demandada de acuerdo el acta de la audiencia (fs. 96) sostuvo: No a lugar la solicitud de la defensa conforme ya se ha dispuesto la detencin domiciliaria y debindose conducir hasta dependencias de la FELCC en calidad de depsito hasta que se cumplan las medidas dictadas, trmite del custodio y el trmite del certificado domiciliario; sin embargo, el plazo de apelacin es de 15 das y podrn apelar por lo tanto se dispone el traslado a la FELCC de las dos condenadas; omitindose la correspondiente fundamentacin que justifique esta decisin, vulnerndose en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 58
consecuencia, el debido proceso en sus elementos de la motivacin de las resoluciones que incide directamente en la libertad de las accionantes.
Respecto a la detencin en calidad de depsito, mientras se cumplan los requisitos para efectivizar la detencin domiciliaria debe observarse que Felipa Lpez Zeballos, se encontraba asumiendo su defensa procesal con medidas sustitutivas, mientras que Gabriela Elvira Lpez Zeballos se encontraba con detencin preventiva y en caso de considerar el Juez demandado que pese a la sentencia condenatoria los riesgos procesales no variaron significativamente, poda mantener las medidas cautelares dispuestas al interior del proceso o en su caso con la debida fundamentacin la modificacin temporal, mientras puedan efectivizarse las condiciones para que proceda la detencin domiciliaria, pero de ninguna manera ordenar su conduccin a la FELCC en calidad de depsito, figura que no se encuentra prevista en el ordenamiento jurdico penal vigente (SC 0466/2001-R de 18 de mayo).
En efecto cuando el art. 431 del CPP prev la ejecucin diferida de una sentencia para lo cual el juez competente: dispondr las medidas cautelares convenientes que aseguren su ejecucin efectuando una interpretacin sistemtica del CPP y considerando el principio de reserva legal que, en virtud a los art. 23.III y 109 de la CPE tambin rigen a las medidas cautelares, conforme lo observado en el Fundamento Jurdico III.1 de esta Resolucin, debe entenderse que las medidas cautelares previstas en el art. 431 del CPP, son las que taxativamente reconoce nuestro ordenamiento legal penal, no encontrndose entre estas la detencin en calidad de depsito, correspondiendo en consecuencia concederse la tutela solicitada (las negrillas son nuestras).
III.3.2. De la irregular conformacin del Tribunal de garantas por un solo Vocal
Del acta de audiencia de la accin de libertad, cursante de fs. 13 a 15 vta., se evidencia que el Vocal Julio Miranda Martnez, miembro de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, fungiendo como Tribunal de garantas Constitucionales, ante la ausencia de Nelma Teresa Tito Araujo, Presidenta de Sala, y la observacin y solicitud del representante del Ministerio Pblico de suspensin de la verificada audiencia, decidi llevar adelante el actuado, en atencin al carcter sumarsimo de la accin de libertad.
En este sentido, conforme al art. 125 de la CPE, la accin de libertad puede interponerse ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal. En el presente caso, esta accin fue de conocimiento de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, siendo que exista vacacin judicial en dicho departamento en ese momento, y considerando los derechos fundamentales en vilo tutelados por la accin de libertad -que debe brindar en toda caso una tutela pronta y oportuna- se justifica la decisin de la mencionada autoridad jurisdiccional de no suspender la audiencia de accin de libertad, ello en virtud a que conforme el art. 126.I de la CPE, esta accin, tendr lugar dentro de las veinticuatro horas de interpuesta la accin y que instalada la misma conforme el art. 126.II de la referida norma En ningn caso podr suspenderse la audiencia. En ausencia del demandado, por inasistencia o abandono, se llevar a efecto en su rebelda.
Ello es evidente si se considera que la proteccin de los derechos fundamentales, requiere una tutela pronta y oportuna no slo por parte de los jueces y tribunales de garantas sino inclusive por parte del Tribunal Constitucional Plurinacional cuando realiza su tarea de revisin de resoluciones tutelares, de forma que las nulidades son excepciones y nicamente para la tutela del debido proceso, por ende, la ausencia de la otra vocal de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, no puede provocar que este Tribunal anule en el presente los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 59
actuados, mxime cuando las circunstancias como se vio en el prrafo anterior estn debidamente justificadas.
III.3.3. De la inobservancia de la autoridad demandada y del Tribunal de garantas de remitir la prueba necesaria
Con relacin a este punto, la SCP 0087/2012 de 19 de abril, estableci que la autoridad demandada: se encuentra impelida por su propio inters en presentar prueba para la desestimacin de la accin de libertad ms an cuando la accin este dirigida contra un servidor pblico en cuyo caso ya no se trata de una carga procesal sino un deber procesal emergente del art. 235.2 de la CPE que establece que las y los servidores pblicos deben 'cumplir con sus responsabilidades, de acuerdo con los principios de la funcin pblica' y el art. 113.II que refiere: 'En caso de que el Estado sea condenado a la reparacin patrimonial de daos y perjuicios, deber interponer la accin de repeticin contra la autoridad o servidor pblico responsable de la accin u omisin que provoc el dao'. Es decir, en estos ltimos casos en el mbito de sus competencias y bajo responsabilidad todo servidor pblico no slo cuenta con la obligacin de presentarse a la audiencia, sino presentar conjuntamente a su informe la prueba pertinente a la accin de libertad, de forma que no provoque que el juez o tribunal de garantas e incluso este propio Tribunal emitan fallos sobre prueba incierta o basados nicamente en presunciones (el resaltado nos corresponde).
Por otra parte, los jueces y tribunales de garantas constitucionales, tienen el deber de remitir la prueba relacionada con el objeto procesal y que utilizaron para resolver un caso (SCP 0087/2012 de 19 de abril); ya que, al encontrarse en una relacin de inmediacin con las partes procesales deben procurar la prueba necesaria, con la finalidad de emitir una resolucin justa.
En el presente caso, este Tribunal se vio obligado a solicitar documentacin complementaria a cuyo efecto se suspendi el plazo para emitir resolucin, desde el 16 de abril hasta el 29 de mayo, de los corrientes, provocndose retardacin de justicia ms de un mes imputable al Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, quien no cumpli con su obligacin de remitir su informe y la prueba que tena en su poder y al Juez constituido en Tribunal de garantas quien pese a tener acceso al cuaderno procesal conforme se extrae del acta de audiencia de accin de libertad no remiti copias pertinentes al objeto procesal.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela a favor de Felipa Lpez Zeballos y denegado la tutela con relacin a Gabriela Elvira Lpez Zeballos, ha valorado en forma parcial los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 01/12 de 16 de marzo de 2012, cursante de fs.16 a 18, pronunciada por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, en cuanto a la denegacin de la tutela solicitada por la accionante Gabriela Elvira Lpez Zeballos;
2 CONCEDER la tutela respecto a la disposicin de conduccin a la FELCC para la detencin en calidad de depsito de las accionantes, ratificndose la decisin del Vocal constituido en Tribunal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 60
de garantas, en sentido de mantener las medidas cautelares existentes hasta el cumplimiento de los requisitos para efectivizar la detencin domiciliaria;
3 CONCEDER la tutela respecto a la falta de fundamentacin de la solicitud de modificacin de la detencin domiciliaria por una menos gravosa para las accionantes, debiendo el Juez demandado emitir una nueva Resolucin debidamente fundamentada, ratificando o revocando su decisin, salvo que por el tiempo transcurrido desde el planteamiento de la presente accin, ya exista una resolucin judicial posterior que haya modificado su situacin jurdica;
4 HACER CONSTAR que el tiempo de privacin de libertad en calidad de depsito, al ser materialmente equiparable a una detencin preventiva, debe descontarse a momento de efectuarse el cmputo de la pena; y,
5 SE LLAMA LA ATENCIN al Juez Tercero de Instruccin en lo Penal del departamento de Potos, por no remitir prueba pertinente al objeto procesal de la accin de libertad.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0476/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00239-2012-01-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 11/2012 de 6 de febrero, cursante de fs. 16 a 19 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Hermgenes Vctor Maldonado Ros en representacin sin mandato de Flix Fernndez Mamani contra Enrique Morales Daz, Juez Primero de Instruccin en lo Penal de El Alto del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante mediante memorial presentado el 3 de febrero de 2012 y ampliacin del mismo da, cursantes de fs. 1 a 6 vta. y 8, refiere que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En virtud a la denuncia verbal de 15 de mayo de 2011 (sic), interpuesta por Antonio Suri Ajno ante la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC) de El Alto; sealando que ese da, Rogelio Fernndez Mamani y otros, haban procedido a destechar su casa, robar sus herramientas de construccin y materiales. En consecuencia, habindose formalizado denuncia escrita del caso, el Ministerio Pblico el 19 de mayo de 2010, dispuso la realizacin de las diligencias preliminares TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 61
y el 18 de junio del citado ao, se emiti el informe tcnico de registro del lugar del hecho, formalizndose la querella el 16 del mismo mes y ao, posteriormente, se tomaron las declaraciones de Rogelio y Flix Fernndez Mamani.
El proceso fue sorteado al Juez Primero de Instruccin en lo Penal de El Alto, Enrique Morales Daz -ahora demandado-, quin indica que aplic un procesamiento ilegal e indebido contra Flix Fernndez Mamani -hoy accionante-, en ese sentido manifiesta: a) Dentro del caso 1641/10, el 17 de mayo de 2010, se di inicio a la investigacin y el Juez cautelar admiti nicamente contra Rogelio Fernndez Mamani; empero, aparece un aviso de complementacin de diligencias preliminares enunciado por el Ministerio Pblico; donde la Fiscal de Materia, puso en conocimiento del Juez referido, que se est procediendo a la complementacin de las diligencias preliminares dentro del proceso investigativo contra Rogelio Fernndez Mamani y otros, amplindose la investigacin preliminar por un plazo de cuarenta y cinco das, a partir del requerimiento que data de 8 de junio de 2010. Relata que en dicho proceso en ningn momento se menciona a Flix Fernndez Mamani ni a otros; y nunca se le ha dado aviso de la investigacin; sin embargo, fue sometido a un proceso sin control jurisdiccional; b) A solicitud del abogado del querellante el Juez Primero de Instruccin en lo Penal, dispuso la notificacin a la fiscal asignada, con el objeto de que en el plazo de cinco das se pronuncie y en virtud a ello el 17 de diciembre de 2010, se emiti el requerimiento de imputacin formal contra Flix Fernndez Mamani, por la presunta comisin del delito de allanamiento de domicilio y sus dependencias; empero el 6 de junio de 2011, aparece una ampliacin de imputacin formal contra Rogelio Fernndez y contra Flix Fernndez, por los delitos de allanamiento a domicilio o sus dependencias y robo agravado; por lo que, el ahora accionante indica que est siendo procesado dos veces por el mismo hecho, contraviniendo el art. 4 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) y vulnerndose el principio del non bis in dem; c) Todos los aspectos manifestados, fueron debatidos en audiencia de medidas cautelares, donde el juez ahora demandado prosigui la audiencia y dict Resolucin, disponiendo la ilegal e indebida detencin de su representado; fundamentando que Flix Fernndez Mamani - ahora accionante- es autor del delito de allanamiento y ms adelante de manera escueta seal que tambin ha incurrido en el delito de robo agravado; al respecto sostiene que, al disponer la detencin preventiva del hoy accionante, se ha infringido el art. 232 inc. 3) del CPP, que establece que no procede la detencin preventiva en delitos sancionados con pena privativa de libertad cuyo mximo legal sea inferior a tres aos.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
El accionante estima lesionados sus derechos a la libertad y al debido proceso, citando al efecto el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga la nulidad del proceso investigativo contra Flix Fernndez Mamani, por no contar con control jurisdiccional, la anulacin de la imputacin de 6 de junio de 2011, correspondiente a una ampliacin, disponiendo su inmediata libertad, restablecindose las formalidades legales.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 6 de febrero de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 11 a 15, se produjeron los siguientes actuados:
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I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado del accionante, se ratific in extenso en los mismos trminos expuestos en la presente accin.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El demandado, Enrique Morales Daz, Juez Primero de Instruccin en lo Penal de El Alto -en audiencia- seal lo siguiente: 1) Evidentemente existe un inicio de investigacin de 17 de mayo de 2010 contra Rogelio Fernndez Mamani y otros, al efecto fue admitido por el Juez de turno de esa poca, dicha autoridad ejerci esas funciones desde el 4 de enero de 2012, es en ese proceso que se pone en conocimiento a Rogelio Fernndez Mamani, en forma posterior existe una ampliacin a la complementacin de las diligencias que pidi la Fiscal Betcy Padilla, por exactamente cuarenta y cinco das, y dentro de ese procedimiento se imput al ahora accionante por la presunta comisin del delito de allanamiento de morada y sus dependencias, esa demanda fue admitida el 21 de diciembre de 2010. Durante ese tiempo el hoy accionante estuvo dilatando el proceso con diferentes actos procesales, como ser la inasistencia injustificada del propio imputado y de sus abogados; 2) Previo cambio de Fiscales, Juan Villarroel Cejas, exigi la ampliacin de la imputacin formal, pidiendo la aplicacin de medidas cautelares contra el hoy accionante Flix Fernndez Mamani y en cuanto a Rogelio Fernndez Mamani, amplia el delito a robo agravado; 3) El entonces Juez, Freddy Alex Gutirrez Flores, program da y hora de audiencia de medida cautelar y en aplicacin del art. 233 inc. 1) y 2) del CPP, Rogelio Fernndez Mamani fue aprehendido para posteriormente mediante una accin de libertad ser puesto en libertad. La obstruccin que realiza el hoy representado, es similar a la de su hermano, que en esta ltima audiencia, adjuntando un pasaje, manifest que se suspenda la misma, estas actitudes hacen notar al Juez que no existe voluntad de someterse al proceso, lo cual significa evadir la accin penal deliberadamente; y, 4) En cuanto al principio non bis in dem, refieren que es un solo proceso investigativo que se ha iniciado por la conducta de ambos hermanos.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, por Resolucin 11/2012 de 6 de febrero, cursante de fs. 16 a 19 vta., concedi la tutela solicitada, disponiendo la inmediata libertad de Flix Fernndez Mamani. Asimismo al no haber dado aviso de inicio de la investigacin el Ministerio Pblico con relacin al accionante, el Juez cautelar emita Resolucin al respecto; y se exime de costas a la autoridad demandada. Todo lo enunciado en base a los siguientes fundamentos: i) Las vulneraciones al debido proceso han sido reclamadas ante el Juez cautelar, quien no ha remitido resolucin expresa sobre los defectos invocados y en consecuencia ha incurrido en procesamiento indebido, ya que en virtud a su actuar el accionante fue privado de su libertad; ii) Si bien se encuentra apelado el Auto que determina la medida cautelar de detencin preventiva, la autoridad que ejerce el control jurisdiccional no ha remitido hasta el momento de la presente accin el proceso en grado de apelacin, incumpliendo los plazos procesales previstos en el art. 251 del CPP, que establece un plazo de veinticuatro horas para su consideracin, lo que significa una dilacin injustificada; iii) De la revisin de antecedentes del cuaderno de control jurisdiccional evidenciaron que se da el aviso de inicio de la investigacin -17 de mayo de 2010- dentro de la denuncia de Antonio Suri Ajno contra Rogelio Fernndez Mamani y otros, el Juez cautelar admiti este aviso slo con referencia a Rogelio Fernndez Mamani y no se identifica a Flix Fernndez Mamani; iv) Una vez iniciada la investigacin se advierte que se dicta imputacin el 17 de diciembre de 2010, contra Flix Fernndez Mamani, por la presunta comisin del delito de allanamiento de domicilio o sus dependencias; sin embargo, el 6 de junio de 2011, aparece una ampliacin de imputacin en su contra, por el mismo delito; por lo que, concluyen que en el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 63
mismo proceso se han dictado dos imputaciones por los mismos hechos y delito, sin ser legal una segunda imputacin por idnticos hechos y menos por el mismo delito; v) En virtud al art. 54 del CPP, ante la denuncia de alguna vulneracin al debido proceso o algn derecho fundamental, el juez debe resolver, inclusive de oficio; y, vi) El ahora accionante en varias oportunidades reclam el no haber dado parte del inicio de la investigacin al Juez encargado del control jurisdiccional, aspecto que conlleva a un procesamiento indebido.
I.2.4. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional
Por AC 0028/2012-CA/S de 16 de abril, se solicit documentacin complementaria, a cuyo efecto se suspendi el plazo, reanudndose el mismo mediante decreto de 12 de junio de 2012.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. El Fiscal de Materia, el 17 de mayo de 2010, inform al Juez de Instruccin en lo Penal de turno, sobre el inicio de la investigacin seguido por el Ministerio Pblico a instancia de Antonio Suri Ajno contra Rogelio Fernndez Mamani y otros, por la presunta comisin del delito de robo agravado y allanamiento de domicilio; por lo que, a travs providencia de 20 de mayo del sealado ao, Freddy Alex Gutirrez Flores, Juez Primero de Instruccin en lo Penal, determin que se debe dar cumplimiento con lo establecido por los arts. 301 y 302 del CPP (fs. 31 y vta.).
II.2. Mediante memorial de 8 de junio de 2010, Betcy Padilla Rosado, Fiscal de Materia puso en conocimiento del Juez Primero de Instruccin en lo Penal, la complementacin de diligencias preliminares; es decir que en atencin al informe emitido por el investigador asignado al caso, se ha requerido la complementacin de la investigacin preliminar en un plazo de cuarenta y cinco das a partir del requerimiento; es por ello que dicho Juez, por medio de providencia de 16 de junio del citado ao, dispuso que se tome nota en el libro de control de investigacin de la etapa preparatoria del juicio, el requerimiento del representante del Ministerio Pblico de ampliacin del trmino de las diligencias preliminares de la investigacin por el plazo de treinta das ( fs. 32 y vta.).
II.3. El 20 de diciembre de 2010, Betcy Padilla Rosado, Fiscal de Materia, present el requerimiento de imputacin formal contra Flix Fernndez Mamani, por el delito de allanamiento de domicilio o sus dependencias, solicitando la aplicacin de medidas sustitutivas a la detencin preventiva, previstas en el art. 240 del CPP (fs. 42 y 43 vta.).
II.4. El 6 de junio de 2011, Juan Villarroel Sejas, Fiscal de Materia, ampli la imputacin formal ante el Juez Primero de Instruccin en lo Penal, contra Rogelio y Flix Fernndez Mamani, por el delito de allanamiento de domicilio o sus dependencias y pidi la aplicacin de medidas cautelares para su detencin preventiva, y por medio de providencia de 7 del citado mes y ao, se orden la notificacin a los imputados nombrados y se seale audiencia pblica de aplicacin de medidas cautelares, para el 15 del mes y ao antes referido (fs. 86 a 89).
II.5. Por Resolucin 392/2011 de 22 de diciembre, el Juez de Instruccin del Distrito Primero, en suplencia legal del Juez Primero de Instruccin en lo Penal, DECLAR la REBELDA de los imputados Rogelio Fernndez Mamani y Felix Fernndez Mamani, dentro de las investigaciones que sigue el Ministerio Pblico contra ellos, por la presunta comisin de los delitos de robo, robo agravado y allanamiento de domicilio y sus dependencias, previstos y sancionados por los arts. 298, 331 y 332 del Cdigo Penal (CP); en consecuencia dispone mandamientos de aprehensin en su contra y la publicacin de sus datos y seas particulares en medios de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 64
comunicacin escrita a objeto de su bsqueda y aprehensin, designndoles como defensor de oficio a Adolfo Huerta Ferrufino, para que los represente y asista durante la etapa preparatoria, asimismo ordena sus arraigos y como medidas cautelares de carcter real la anotacin preventiva de los bienes inmuebles, vehculos y acciones telefnicas que pudieran poseer los imputados. En consecuencia el 23 de diciembre de 2011, ambos imputados solicitaron al Juez cautelar, fijar da y hora de audiencia para resolver el incidente de actividad procesal defectuosa; por lo que, dicho Juez mediante providencia de 24 de diciembre del citado ao, program audiencia pblica para el 12 de enero de 2012 a horas 16:00. Por otra parte, el 23 del referido mes y ao, se emiti el Mandamiento de aprehensin para el imputado Felix Fernndez Mamani; siendo aprehendido el 24 de diciembre de 2011 a horas 8:15 (fs. 156 a 159 vta.).
II.6. Por Resolucin 22 de 1 de febrero de 2012, en audiencia de consideracin de medidas cautelares, se dispuso la detencin preventiva del ahora accionante, a cuyo efecto el abogado de la parte imputada -ahora accionante- indic que la aplicacin de dichas medidas sern motivo de apelacin incidental, planteando la misma pidi que se remitan los antecedentes al Tribunal ad quem dentro de las veinticuatro horas; tambin, el abogado copatrocinante, complement manifestando que existen errores procedimentales, lo que implica recurrir al superior en grado. En ese sentido, el Juez Primero de Instruccin, seal se tiene presente la apelacin incidental y en aplicacin a lo establecido por los arts. 251 y 403 inc. 3) del CPP, dispuso la remisin de antecedentes ante el Tribunal Departamental de Justicia en grado de apelacin. Con dicha Resolucin, el ahora accionante fue notificado el 1 de febrero de 2012 a horas 20:50 (fs. 280 a 286 y 290).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de los derechos a la libertad y al debido proceso de su representado, ya que en el inicio de la investigacin a denuncia de Antonio Suri Ajno contra Rogelio Fernndez Mamani y otros, por los delitos de robo agravado y allanamiento de domicilio y sus dependencias, el ahora accionante fue sometido a un proceso sin control jurisdiccional, donde se suscitaron los siguientes actos lesivos: a) Se comunic y ampli el inicio de investigaciones contra Rogelio Fernndez Mamani y otros, pero no contra Flix Fernndez Mamani; por lo que, considera se realiz el proceso penal sin control jurisdiccional; b) Sostiene que en dos oportunidades dentro del mismo proceso se emiti imputacin formal por el mismo hecho en su contra, vulnerndosele en su criterio el nom bis in idem; y, c) Se dispuso su detencin preventiva sin la debida fundamentacin por el delito de allanamiento a domicilio y sus dependencias, tipo penal que no amerita detencin preventiva porque su pena no excede los tres aos.
En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si se debe conceder o no la tutela solicitada.
III.1. La accin de libertad y los alcances de proteccin respecto al procesamiento ilegal o indebido
Del contenido del art. 125 de la CPE, se puede sintetizar que la accin de libertad se constituye en una accin de defensa oportuna y eficaz que tiene por finalidad el resguardo y proteccin de derechos como son la vida y la libertad tanto fsica como de locomocin, a favor de toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, procesada o privada de su libertad personal.
La jurisprudencia constitucional contenida en la SC 0619/2005-R de 7 de junio sostuvo: para que la garanta de la libertad personal o de locomocin pueda ejercerse mediante el recurso de hbeas corpus cuando se denuncia procesamiento ilegal o indebido deben presentarse, en forma TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 65
concurrente, los siguientes presupuestos: a) el acto lesivo, entendido como los actos ilegales, las omisiones indebidas o las amenazas de la autoridad pblica, denunciados, deben estar vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o supresin; b) debe existir absoluto estado de indefensin, es decir, que el recurrente no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la libertad' (las negrillas fueron aadidas).
Entonces en cuanto al debido proceso, la jurisprudencia determin que la proteccin otorgada por la accin de libertad no abarca a todas las formas que ste pueda ser vulnerado, solamente se encuentra reservada para el entorno que concierne directamente al derecho a la libertad y exista indefensin absoluta, salvo se trate de medidas cautelares (SCP 37/2012 de 26 de marzo); caso contrario de no cumplirse dichos requisitos agotadas las instancias, deber ser tutelado mediante la accin de amparo constitucional.
III.2. La accin de libertad traslativa o de pronto despacho
El Tribunal Constitucional en la SC 1579/2004-R de 1 de octubre, estableci que el recurso de hbeas corpus -actualmente accin de libertad-: puede ser reparador, si ataca una lesin ya consumada, preventivo si procura impedir una lesin a producirse o correctivo si intenta evitar que se agraven las condiciones en que se mantiene a una persona detenida (el subrayado es nuestro).
En ese entendido, el Tribunal Constitucional en la SC 0465/2010-R de 5 de julio, en su Fundamento Jurdico III.3, concluy que: los tipos de hbeas corpus precedentemente aludidos, tambin pueden ser identificados en la nueva Ley Fundamental, e inclusive ampliados. As dentro de la tipologa desarrollada por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional citada lneas precedentes, se agreg el hbeas corpus restringido, el hbeas corpus instructivo y el hbeas corpus traslativo o de pronto despacho (SC 0044/2010-R de 20 de abril).
Conforme la doctrina constitucional sentada por este Tribunal, por medio del hbeas corpus traslativo o de pronto despacho, se busca acelerar los trmites judiciales o administrativos cuando existen dilaciones indebidas, para resolver la situacin jurdica de la persona que se encuentra privada de libertad (las negrillas son nuestras).
En cuanto al caso de acciones de libertad de pronto despacho, tratndose de apelaciones incidentales, el Tribunal Constitucional, se ha pronunciado en reiteradas oportunidades, as por ejemplo las SSCC 1279/2011-R y 1306/2010-R, entre otros existiendo jurisprudencia reiterada en la materia.
III.3. Anlisis del caso concreto
Conforme se extrae de todos los actuados el objeto procesal de la presente accin de libertad se constituye por tres problemticas a resolver: 1) Se comunic y ampli el inicio de investigaciones en contra de Rogelio Fernndez Mamani y otros, pero no contra Flix Fernndez Mamani -ahora accionante-; 2) En dos oportunidades dentro del mismo proceso se emiti imputacin formal por el mismo hecho en su contra vulnerndose en su criterio el nom bis in idem; y, 3) Se dispuso su detencin preventiva sin la debida fundamentacin y por el delito de allanamiento a domicilio y sus dependencias, tipo penal que no amerita detencin preventiva puesto que su pena no excede los tres aos. III.3.1. En cuanto a los dos primeros actos lesivos denunciados por el accionante
Respecto a las dos primeras denuncias; es decir, en cuanto al proceso de investigacin instaurado solamente contra Rogelio Fernndez Mamani y otros, y no as del ahora accionante, con TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 66
referencia, a que se emitieron dos imputaciones formales en su contra, por el mismo hecho, conforme lo esgrimido en el Fundamento Jurdico III.1 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, se advierte que estas denuncias no constituyen la causa directa de privacin de libertad; ni el accionante se encuentra en estado de indefensin absoluta, correspondiendo acudir con diligencia y en uso a su derecho a la defensa a los mecanismos intra-procesales establecidos por el legislador ordinario y agotadas dichas instancias recin se podra concurrir a la jurisdiccin constitucional, a travs de la accin de amparo constitucional.
As sobre el segundo punto, en la SC 0806/2010-R de 2 de agosto, respecto a una supuesta irregularidad en la admisin de una ampliacin a la imputacin formal, el Tribunal Constitucional entendi que no poda considerarse como causa directa de la privacin libertad. Se sostuvo: De la revisin de antecedentes que cursan en obrados, se evidencia que el acto que se denuncia como ilegal y lesivo al debido proceso, no tiene incidencia inmediata ni directa sobre el derecho a la libertad del antes recurrente y ahora accionante, pues el decreto de 5 de marzo de 2008, impugnado y cuya nulidad solicita expresamente en el petitorio de su recurso y que fuere emitido por la Juez demandada sealando que se tenga presente la ampliacin de la imputacin formal para efectos ulteriores dentro del proceso penal, no se constituye en la causa directa de la restriccin al derecho a la libertad aludido, pues en todo caso la restriccin de la libertad del accionante deviene a raz de la imposicin de la detencin preventiva como emergencia de haberse llevado a cabo una audiencia de medidas cautelares, posterior a la emisin del decreto impugnado.
III.3.2. Respecto a la detencin preventiva del ahora accionante
En virtud al tercer acto lesivo denunciado dentro de la presente accin de libertad; es decir, que uno de los dos delitos, por los que se dispuso su detencin preventiva, no poda dar lugar a la misma, puede extraerse que este elemento corresponde ser analizado por las autoridades naturales, mediante el recurso de apelacin incidental referido por el art. 251 del CPP. Dicho entendimiento deviene de las SSCC 0160/2005-R, 0008/2010-R y 0080/2010-R que se constituye en jurisprudencia reiterada.
Pese a ello cuando un Tribunal de garantas observa dilacin en la remisin al Tribunal ad quem de una resolucin que incide de manera directa contra la libertad corresponde conceder la tutela para dar celeridad al trmite, incluso de oficio, siendo que en la accin de libertad no rige el principio de congruencia, de forma que el juez o tribunal puede resolver ms all de lo pedido pero en el marco de los hechos demostrados. En este sentido la SC 0887/2004-R de 8 de junio, seal: si de la revisin de las actuaciones de las autoridades recurridas el Tribunal Constitucional advierte actos ilegales que no han sido demandados, pero que suprimen y atentan el derecho a la libertad del procesado, tiene plena facultad para pronunciarse de oficio sobre los mismos.
En el caso concreto en la Resolucin 392/2011, el Juez Primero de Distrito, en suplencia legal del Juez Primero de Instruccin en lo Penal, declar la rebelda de los imputados -uno de ellos ahora representado-, disponiendo el mandamiento de aprehensin en su contra y en virtud a ello el accionante fue aprehendido el 24 de diciembre de 2011 -sbado-; luego por Resolucin 22 de 1 de febrero de 2012, dictada en audiencia pblica de consideracin de medidas cautelares, se orden su detencin preventiva, que posteriormente fue apelada en la propia audiencia conforme el art. 251 del CPP, debi remitirse en el plazo de veinticuatro horas al Tribunal Departamental de Justicia. Posteriormente el accionante, interpuso la accin de libertad el 3 de febrero de 2012, celebrndose la audiencia el 6 de febrero, en la que se dict la Resolucin 11/2012; por lo anotado, se puede advertir que hasta la fecha de celebracin de la audiencia de la presente accin de libertad, todava no se haba enviado la apelacin existiendo una demora en su remisin de ms de cinco das a partir de su interposicin; razn por la cual se ha vulnerado el principio de celeridad que sin duda alguna TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 67
afecta el derecho a la libertad, conforme el desarrollo del Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia; por lo que, corresponde en este aspecto conceder la tutela solicitada, por la dilacin de la autoridad demandada en cuanto al trmite procesal de la apelacin planteada en audiencia.
Pese a ello, no puede dejar de observarse la conducta de los Vocales constituidos en Tribunal de garantas, quienes dispusieron la libertad del hoy accionante de manera pura y simple y sin mayor fundamentacin.
Al respecto debe indicarse que es evidente que la excepcional subsidiariedad de la accin de libertad, autoriza a la jurisdiccin constitucional a abstraer la va recursiva ordinaria cuando los recursos ordinarios demostraron en la prctica su ineficacia, pero ello debe evidenciarse y justificarse por los Jueces y Tribunales de garantas en el caso concreto. En el presente caso la audiencia pblica de consideracin de medidas cautelares comenz a horas 16:30 del 1 de febrero de 2012 y la accin de libertad se plante a horas 9:56 de 3 del mes y ao referidos; por lo que, si bien se evidencia como se vio ut supra la dilacin de la autoridad demandada corresponda al Tribunal de garantas acelerar el trmite de la apelacin -decisin ms respetuosa de la jurisdiccin ordinaria- o en su caso disponer la libertad del ahora accionante pero disponiendo a la vez que inmediatamente se resolviera su situacin por la autoridad demandada, mediante resolucin debidamente fundamentada pero de ninguna manera corresponda disponer su libertad de forma pura y simple.
Al ordenar la libertad pura y simple sin haberse dispuesto se dicte resolucin debidamente fundamentada por la autoridad judicial ordinaria, se afect la separacin entre la jurisdiccin ordinaria y la justicia constitucional dispuesta por el legislador constituyente, mxime cuando la justicia constitucional no se constituye en una instancia procesal adicional al proceso penal sobretodo porque ste Tribunal no valora prueba (SCC 0176/2010-R, 0055/2010-R, 0040/2010-R, 0662/2010-R y 2321/2010-R).
III.3.3. Respecto a la omisin de la remisin de pruebas, por parte del tribunal o juez de garantas
En lo concerniente a las pruebas para resolver el caso en examen se tiene, conforme la SCP 0087/2012 de 19 de abril, la autoridad demandada conjuntamente a su informe debe adjuntar la prueba relativa al objeto procesal y de no hacerlo el juez o tribunal de garantas no puede guardar una posicin pasiva sino debe de oficio remitir la misma.
La magistrada o magistrado relator, ante la necesidad de contar con mayor documentacin, para emitir un mejor criterio a momento de emitir la Resolucin correspondiente, observ la necesidad de solicitar documentacin complementaria al Juez Primero de Instruccin en lo Penal, a travs del AC 0028/2012-CA/S; sin embargo, a pesar de que fue notificado mediante fax, el 15 de mayo de 2012 (fs. 24), ste no remiti documentacin alguna; posteriormente Antonio Suri Ajno -querellante dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra el ahora accionante, el 4 de junio de 2012, present a ste Tribunal, fotocopias legalizadas de la documentacin requerida.
En ese sentido, a pesar de que en las acciones de libertad no corresponde admitir prueba despus del sorteo, ofrecida por una persona que no se constituya en parte procesal por las particularidades del caso, conforme al art. 41 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), amerita su incorporacin, tomando en cuenta las siguientes consideraciones: i) La autoridad demandada, en relacin al AC 0028/2012-CA/S, mediante providencia de 16 de mayo de 2012; dispuso: arrmese a sus antecedentes para fines consiguientes de ley (fs. 328); por lo que, es previsible que no se remita la documentacin solicitada evidencindose que desde la suspensin del plazo y la presentacin de las TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 68
fotocopias legalizadas por el tercero transcurri ms de un mes de forma que una conminatoria dilatara ms la resolucin de la causa; ii) La documentacin remitida se encuentra debidamente legalizada; iii) Dicha documentacin concuerda con lo expuesto por las partes en la audiencia de libertad; iv) Si bien en acciones de libertad no hay terceros interesados (para impedir se obstaculicen procesos de accin de libertad), ello no impide que en virtud al principio democrtico, de verdad material y de celeridad, se admita prueba idnea presentada por terceros, mxime cuando coadyuva con la celeridad del proceso; y, v) Una vez recibido el Auto Constitucional, el Juez deber providenciar el cumplimiento de ste; sin embargo, al no haber obrado de esa manera, no se considera obstculo para que un tercero pueda remitir la documentacin solicitada.
En consecuencia el Juez de garantas, al conceder la tutela solicitada, ha actuado en parte correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin resuelve:
1 REVOCAR en parte la Resolucin 11/2012 de 6 de febrero, cursante de fs. 16 a 19 vta., pronunciada por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, y en consecuencia, CONCEDER la tutela solamente respecto a la dilacin indebida en la que incurri la autoridad demandada en la tramitacin de la apelacin incidental.
2 Disponer que la autoridad demandada en el plazo de veinticuatro horas remita los antecedentes de la apelacin incidental a efectos de que la misma se resuelva por el Tribunal ad quem dentro del plazo previsto por el art. 251 del CPP; salvo que con posterioridad a la interposicin de la accin de libertad, exista resolucin judicial que hubiese resuelto su situacin jurdica en lo referente a las medidas cautelares solicitadas por el ahora accionante.
3 Llamar la atencin al Juez demandado por no adjuntar la prueba pertinente al objeto procesal y al Tribunal de garantas por adoptar una posicin pasiva que desconoce lo establecido por la SCP 0087/2012 de 19 de abril.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0478/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00813-2012-02-AL Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 2 de mayo de 2012, cursante de fs. 28 a 30, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Raquel Flora Balln Guzmn contra Silvia Jannet Vega Antezana, Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal del departamento de Cochabamba y Ximena Narvez Rivero, Fiscal de Materia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 27 de abril de 2012, corriente de fs. 9 a 10 vta., la accionante manifiesta que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Teniendo conocimiento extraoficial respecto a que se hubiera emitido imputacin formal en su contra, solicitando a la vez su detencin preventiva, pidi a la Jueza de la causa, ahora demandada, ejerza el control jurisdiccional a efectos de que se proceda a su legal notificacin con dicho actuado, habiendo la autoridad, conminado a la Fiscal asignada al caso, codemandada, por decreto de 30 de junio de 2011, cumplir con la diligencia extraada; sin embargo, hasta la fecha de interposicin de la presente accin tutelar, esta disposicin no ha sido cumplida, por lo que, en atencin al principio de subsidiariedad, por memorial de 12 de abril de 2012, nuevamente pidi a la Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal, ejerza el control jurisdiccional, sin haber obtenido respuesta formal hasta la fecha (sic), actuacin inexcusable siendo que la autoridad demandada, tiene tiempo suficiente para emitir mandamientos de allanamiento y llevar adelante audiencias conclusivas, infirindose que se ha agotado la va ordinaria y consecuentemente puede activarse la constitucional mediante las acciones extraordinarias de defensa.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
La accionante alega la vulneracin de su derecho a la libertad en relacin al debido proceso, sin mencionar la norma constitucional que los contiene.
I.1.3. Petitorio
Solicita La reparacin de los defectos legales referente a la no notificacin de imputacin a mi persona y al control jurisdiccional solicitado (sic).
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 2 de mayo de 2012, se produjeron los siguientes hechos: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 70
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado de la accionante, se ratific en los extremos de su demanda, reiterando que contra su defendida existe imputacin formal en la que se pide la aplicacin de medida cautelar de detencin preventiva, y con la cual no ha sido notificada, vulnerndose el debido proceso e impidindose que la imputada pueda ejercer su derecho a la defensa habida cuenta que, la autoridad jurisdiccional a cargo del proceso expidi mandamiento de allanamiento y detencin, no obstante que se puso en su conocimiento la falta de notificacin con la imputacin solicitando ejerza control jurisdiccional, no teniendo respuesta.
En ejercicio de la rplica, manifest que el hecho de haber puesto en conocimiento de la procesada, durante la declaracin informativa, el delito que se le atribuye, no subsana el defecto procesal de no haberla notificado con la imputacin formal; adems, la existencia de coimputados no implica que deban sealarse audiencias conclusivas por separado, procesndose indebidamente a su defendida, el coimputado puede ejercer sus derechos desde el primer momento al amparo del art. 5 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), por lo que la Jueza de la causa no ha ejercido el control jurisdiccional oportunamente, emitiendo en contra de su representada mandamiento de allanamiento y aprehensin.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
La Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal, Silvia Jannet Vega Antezana, mediante informe escrito presentado el 30 de abril de 2012, cursante a fs. 17 y vta., indic que: a) El 16 de junio de 2011, se imput a Raquel Flora Balln Guzmn por la supuesta comisin del delito de encubrimiento respecto al ilcito de violacin de nio, nia, adolescente, actuado con el que no se la notific, por el cual la autoridad jurisdiccional dispuso que previamente la Fiscal acompae diligencia de notificacin; b) Por memorial de 18 de abril de 2012, la accionante solicit control jurisdiccional y su exclusin del proceso, al asumir las funciones de Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal el 9 de igual mes y ao, atendiendo este pedido, la corri en traslado a las partes; c) El 22 de febrero de 2012, se program audiencia conclusiva contra Jhonny Romn Malatesta, coimputado, quien pese a haber sido notificado no asisti al acto, por lo cual se declar su rebelda autorizando se expida mandamiento de detencin preventiva con facultad de allanamiento nicamente contra el indicando, por lo que, la ahora accionante, carece de legitimacin activa para observar dicho procedimiento; y, d) La imputacin formal surte efectos a partir de su legal notificacin, no siendo evidente que se hubiera dispuesto ningn acto que menoscabe los derechos de la accionante, motivo por el cual no puede alegarse procesamiento indebido.
La Fiscal de Materia, Ximena Narvez Rivero, haciendo uso de la palabra, en audiencia seal: 1) A momento de prestar declaracin informativa, se puso en conocimiento de la imputada el motivo de la investigacin; 2) La investigacin principal se sigue contra Jhonny Romn Malatesta por el delito de violacin de nio, nia o adolescente, ampliada la misma contra la accionante por el delito de encubrimiento, la audiencia conclusiva aludida por la procesada fue para el principal imputado y no para Raquel Flora Balln Guzmn; 3) En reiteradas ocasiones se intent notificar a la accionante, sin embargo, no fue encontrada, habiendo, el investigador asignado al caso, procedido al pegado de cdula en la puerta del domicilio de la encausada, motivo por el cual, al no darse cumplimiento a lo dispuesto por el art. 163 del CPP, se orden practique nueva notificacin de manera personal con la imputacin formal; 4) La accionante present varios memoriales, de donde se infiere que resulta incoherente manifestar que se le neg el derecho a la defensa (sic); 5) En la fecha de sustanciacin de audiencia de garantas, fue notificada con el control jurisdiccional elevado por la Jueza de la causa ordenando se excluya a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 71
accionante del proceso en mrito de haberse emitido pliego acusatorio; y, 6) En la accin tutelar no explica claramente el derecho lesionado, por lo que solicita se rechace el mismo.
I.2.3. Resolucin
Por Resolucin de 2 de mayo de 2012, cursante de fs. 28 a 30, la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, deneg la accin de libertad argumentando que si bien contra la accionante se han formulado querella e imputacin formal por la supuesta comisin del delito de encubrimiento tipificado por el art. 171 del Cdigo Penal (CP), con la que an no fue notificada y que previo cumplimiento de los procedimientos y plazos legales, deber finalizar con la emisin de requerimiento conclusivo que a la fecha no ha sido pronunciado y que el reclamado por la accionante se encuentra en trmite de resolucin, se colige que los derechos de la accionante a la defensa y a la libertad en directa vinculacin con el debido proceso no han sido lesionados, mxime si se considera que la pena atribuida al ilcito del que se le acusa no excede los 2 aos, por lo que, no procede la detencin preventiva; adems, cuando la autoridad jurisdiccional emita la resolucin que se encuentra pendiente respecto a la solicitud de exclusin del proceso penal efectuada por la ahora accionante y que fue corrida en traslado a las partes procesales, la imputada, si lo considera pertinente, podr hacer uso de su derecho de impugnacin a travs de los mecanismos que le otorga el ordenamiento jurdico; por otra parte, tampoco se evidencia vulneracin al derecho al debido proceso por cuanto existe una investigacin iniciada en su contra a raz de querella formulada que se encuentra en trmite.
Finalmente, los defectos procesales acusados por la accionante, corresponden ser reclamados ante la autoridad jurisdiccional, del mismo modo en el que aquella ha procedido mediante memorial de 18 de abril del indicado ao, situacin por la que no se abre la jurisdiccin constitucional respecto a estos hechos en mrito al carcter subsidiario de la accin tutelar que se pretende activar.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. El 31 de mayo de 2011, la Fiscal de Materia, ahora demandada, orden la citacin a Raquel Flora Balln Guzmn a efectos de que preste declaracin informativa el 6 de junio del indicado ao, dentro de las investigaciones seguidas por el Ministerio Pblico por la presunta comisin del delito de violacin de nio, nia, adolescente en grado de encubrimiento iniciadas a querella de Sharon Marie Arce Maran contra la accionante y otro, acto al que la imputada asisti abstenindose de prestar declaracin (fs. 21 a 22.)
II.2. Mediante memorial de 14 de julio de 2011, Sharon Marie Arce Maran formul ante la Fiscal de la Niez y Adolescencia, querella contra Jhonny Romn Malatesta y Raquel Flora Balln Guzmn por la supuesta comisin de los delitos de violacin a nio, nia o adolescente y encubrimiento respectivamente, que fue puesto en conocimiento de la Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal, dejando sentado que los querellados an no haban sido debidamente notificados (fs. 2 a 4).
II.3. El 17 de agosto de 2011, la Fiscal de Materia, Ximena Narvez Rivero, imput formalmente a Raquel Flora Balln Guzmn por la presunta comisin del delito de encubrimiento previsto en el art. 171 del CP solicitando la aplicacin de medidas sustitutivas a la detencin preventiva por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 72
considerar la concurrencia de los presupuestos contenidos en el art. 233 incs.1) y 2) del CPP, habiendo merecido providencia emitida por la autoridad jurisdiccional disponiendo que previamente se adjunte notificacin con la imputacin formal a la ajusticiada. En la misma fecha, la autoridad fiscal remiti escrito ante la Jueza de la causa, manifestando que la ahora accionante an no haba sido notificada con la Resolucin de imputacin, mereciendo decreto de 17 de agosto de igual ao, que determin Estse a la providencia de la misma fecha (sic) (fs. 5 a 8 vta.).
II.4. El investigador asignado al caso, el 11 de noviembre de 2011, inform que habindose constituido en reiteradas ocasiones en el domicilio de la accionante a efectos de notificarla con la imputacin formal, no pudo ser, por lo que procedi a la notificacin cedulara, adjuntando muestrario fotogrfico del hecho (fs. 19 a 20).
II.5. La Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal, declar, por Auto de 25 de abril de 2012, la rebelda de Jhonny Romn Malatesta, disponiendo su arraigo y ordenado se expida mandamiento de detencin preventiva con orden de allanamiento contra dicho imputado, aclarando que lo dispuesto tiene como nica finalidad proceder a la detencin preventiva del imputado (fs. 24 a 25).
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
La accionante alega la vulneracin de su derecho a la libertad en relacin al debido proceso, siendo que manifiesta no haber sido notificada con la imputacin formal formulada en su contra por la supuesta comisin del delito de encubrimiento y que emitido la Resolucin conclusiva contra otro coimputado por el delito de violacin de nio, nia o adolescente y mandamiento de detencin preventiva con orden de allanamiento, se estara vulnerando su derecho a la defensa, adems, habiendo solicitado control jurisdiccional a efectos de que se subsanen los defectos procesales sealados y se la excluya del proceso, la Jueza de la causa, an no se ha pronunciado al respecto. Corresponde analizar, si en el presente caso, se debe ingresar al fondo de la problemtica planteada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
La accin de libertad, consagrada por el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), que dispone: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad, materializa la existencia de un mecanismo constitucional extraordinario de defensa, cuya funcin esencial se traduce en la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares, as como a la vida, cuando sta se encuentra afectada o amenazada por la restriccin o supresin de la libertad; esta accin tutelar, se halla dotada de un triple carcter: preventivo, correctivo y reparador: preventivo: por cuanto persigue frenar una lesin ante una inminente detencin indebida o ilegal, impidiendo que se materialice la privacin o restriccin de libertad; correctivo, dado que su objetivo es evitar que se agraven las condiciones de una persona detenida, ya sea en virtud de una medida cautelar o en cumplimiento de una pena impuesta en su contra; finalmente, reparador, en el entendido de que pretende reparar una lesin ya consumada; es decir, opera ante la verificacin de una TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 73
detencin ilegal o indebida, como consecuencia de la inobservancia de las formalidades legales (SC 0044/2010-R de 20 de abril).
Entendimiento que siendo afianzado, fue complementado por el razonamiento asumido en la SCP 0037/2012 de 26 de marzo, que analizando la naturaleza jurdica de la accin de libertad, puntualiz: La accin de libertad conocida en el derecho comparado y en nuestra legislacin abrogada como 'recurso de habeas corpus', encuentra fundamento en innumerables instrumentos normativos de orden internacional como en la Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre, Declaracin Universal de Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, disposiciones normativas que forman parte del bloque de constitucionalidad, de conformidad a lo dispuesto por el art. 410 de la CPE. Se trata de un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando est en peligro.
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En tal sentido, debe sealarse que la ingeniera dogmtica de la accin de libertad est diseada sobre la base de dos pilares esenciales, el primero referente a su naturaleza procesal y el segundo, compuesto por los presupuestos de activacin. En cuanto al primer aspecto que configura el contenido esencial de esta garanta, es decir, su naturaleza procesal, se establece que se encuentra revestida o estructurada con una tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular, es decir, no reconoce fueros ni privilegios. Postulados que pueden ser inferidos de la norma constitucional antes referida.
Ahora bien, el segundo pilar que estructura el contenido esencial de esta garanta, se encuentra configurado por sus presupuestos de activacin, que al amparo del art. 125 de la CPE, se resumen en cuatro: a) Atentados contra el derecho a la vida; b) Afectacin de los derechos a la libertad fsica como a la libertad de locomocin; c) Acto y omisin que constituya procesamiento indebido; y, d) Acto u omisin que implique persecucin indebida.
III.2. Alcances de la tutela al debido proceso a travs de la accin de libertad y procesamiento ilegal o indebido
Del contenido del art. 125 de la CPE, se puede sintetizar que la accin de libertad se constituye en una accin de defensa oportuna y eficaz que tiene por finalidad el resguardo y proteccin de derechos como son la vida y la libertad tanto fsica como de locomocin, a favor de toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, procesada o privada de su libertad personal; asimismo, la Norma Suprema, en sus arts. 115.II y 117.I, reconoce al debido proceso como un instrumento de sujecin a las reglas del ordenamiento jurdico, en el cual se debe enmarcar la actuacin de las partes procesales, siendo la finalidad de este derecho constitucional y garanta jurisdiccional, proteger a los ciudadanos de posibles abusos de las autoridades, que se originen en actuaciones u omisiones procesales o en decisiones que adopten y de las cuales emerja la lesin a sus derechos y garantas, como elementos del debido proceso. Cuando se denuncie su vulneracin en cualquiera de sus componentes, corresponder su impugnacin a travs de la accin de libertad, cuando est directamente relacionada con la restriccin de la libertad del accionante y se constate la existencia de absoluto estado de indefensin; caso contrario, la denuncia por irregularidades cometidas en el proceso (entendidas TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 74
como violacin al debido proceso), debern ser reclamadas a travs de los medios ordinarios que el ordenamiento jurdico procesal penal prev, y agotada la jurisdiccin ordinaria, en el supuesto de persistir la lesin, se activa la tutela de la accin de amparo constitucional.
Entendimiento desarrollado a travs de la SC 0010/2011-R de 7 de febrero, cuando en su Fundamento Jurdico III.2, citando la SC 0471/2010-R de 5 de julio que, respecto a los alcances de la tutela al debido proceso de la accin de libertad, seal: 'la proteccin que brinda el recurso de hbeas corpus en cuanto al debido proceso se refiere, no abarca a todas las formas en que el mismo puede ser infringido, sino slo a aquellos supuestos en los que est directamente vinculado al derecho a la libertad personal o de locomocin, por operar como causa para su restriccin o supresin, correspondiendo en los casos no vinculados a la libertad utilizar las vas legales pertinentes', (SC 0290/2002-R de 18 de marzo, entre muchas otras). A dicho entendimiento, la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, hizo nfasis en que este derecho y garanta a la vez, es tutelable por va del recurso de hbeas corpus, hoy accin de libertad, cuando: ...a consecuencia de las violaciones al debido proceso invocadas, se coloc al recurrente en absoluto estado de indefensin, lo que no le permiti impugnar los supuestos actos ilegales y que recin tuvo conocimiento del proceso al momento de la persecucin o la privacin de la libertad.
Por su parte, la SC 0619/2005-R de 7 de junio, indic: 'Consiguientemente, a partir de la doctrina constitucional sentada en la SC 1865/2004-R, de 1 de diciembre, para que la garanta de la libertad personal o de locomocin pueda ejercerse mediante el recurso de hbeas corpus cuando se denuncia procesamiento ilegal o indebido deben presentarse, en forma concurrente, los siguientes presupuestos: a) El acto lesivo, entendido como los actos ilegales, las omisiones indebidas o las amenazas de la autoridad pblica, denunciados, deben estar vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o supresin; b) Debe existir absoluto estado de indefensin, es decir, que el recurrente no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la libertad'(las negrillas nos pertenecen).
En ese sentido, la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, estableci que: 'las lesiones al debido proceso estn llamadas a ser reparadas por los mismos rganos jurisdiccionales que conocen la causa, lo que implica que quien ha sido objeto de esa lesin, debe pedir la reparacin a los jueces y tribunales ordinarios, asumiendo activamente su rol dentro del proceso, a travs de los medios y recursos que prev la ley, y slo agotados stos, se podr acudir ante la jurisdiccin constitucional a travs del recurso de amparo constitucional, que, como se ha sealado, es el recurso idneo para precautelar las lesiones a la garanta del debido proceso; a no ser que se constate que a consecuencia de las violaciones al debido proceso invocadas, se coloc al recurrente en absoluto estado de indefensin, lo que no le permiti impugnar los supuestos actos ilegales y que recin tuvo conocimiento del proceso al momento de la persecucin o la privacin de la libertad'.
Razonamiento que fue reiterado por la SC 0638/2010-R de 19 de julio, al sealar lo siguiente: 'De acuerdo al contenido por la jurisprudencia constitucional desarrollada, a travs del recurso de hbeas corpus, ahora accin de libertad, slo se puede tutelar la garanta del debido proceso cuando el acto lesivo sea la causa directa para la restriccin del derecho a la libertad y exista estado absoluto de indefensin; debiendo las dems infracciones de la garanta del debido proceso ser reparadas por los mismos rganos que conocen la causa y una vez agotados los recursos e instancias ordinarias, recin se podr acudir a la justicia constitucional, correspondiendo dicha tutela a la accin de amparo constitucional instituido en el art. 128 de la CPE' (las negrillas nos pertenecen).
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Similar razonamiento contiene la SC 00182/2011-R de 11 de marzo, cuando puntualiz que: La proteccin que brinda la accin de libertad en cuanto al debido proceso se refiere, ste no abarca a todas las formas en que el mismo puede ser infringido, sino solamente aquellas en las que exista una directa relacin causa-efecto entre el acto acusado de lesivo y la vulneracin al derecho a la libertad que atente o ponga en riesgo a este. Los atentados a las reglas del debido proceso en los cuales no exista una relacin entre el acto considerado lesivo y el derecho a la libertad suprimido o restringido, estn llamados a ser resguardados por la accin de amparo constitucional.
Los precitados razonamientos, nos permiten colegir que, en cuanto al debido proceso se refiere, la tutela que otorga la presente accin de defensa extraordinaria, procede nicamente en los casos en los que est directamente vinculado al derecho a la libertad personal o de locomocin; de no ser as, las lesiones acusadas con referencia al debido proceso, deben ser reparadas por los mismos rganos jurisdiccionales que conocen la causa, de donde se infiere que la persona que considera haber sido objeto de lesin, debe pedir la reparacin a los jueces y tribunales ordinarios para que aquellos, asumiendo activamente su rol dentro del proceso, sean quienes lo reparen y slo agotados los mecanismo intra procesales idneos, se podr acudir ante la jurisdiccin constitucional a travs de la accin de amparo constitucional, como medio efectivo para precautelar las lesiones a la garanta del debido proceso; a no ser que se constate que a consecuencia de las violaciones invocadas, se coloc al accionante en absoluto estado de indefensin, lo que no le permiti impugnar los supuestos actos ilegales y que recin tuvo conocimiento del proceso al momento de la persecucin o la privacin de la libertad. Un entendimiento contrario, determinara que los jueces y tribunales de garantas y el propio Tribunal Constitucional Plurinacional, asuman una atribucin que el orden constitucional no les otorga, posibilitando que toda reclamacin por supuestas lesiones al debido proceso, prospere a travs de la accin de libertad, desnaturalizando la actuacin de los jueces y tribunales ordinarios, que son los que tienen competencia, primariamente, para ejercer el control del proceso, y slo si la infraccin no es reparada se abre la tutela constitucional.
III.3. Anlisis del caso concreto
En la problemtica que se analiza, la accionante seala que fue imputada por la supuesta comisin del delito de encubrimiento respecto al delito de violacin de nio, nia, adolescente imputado a Jhonny Romn Malatesta, no habiendo sido debidamente notificada; asimismo, en audiencia conclusiva, respecto al coimputado, la Jueza de la causa, dispuso el allanamiento de domicilio y la detencin de aquel; adems, que habiendo solicitado control jurisdiccional y exclusin del proceso, la autoridad jurisdiccional, a la fecha de interposicin de la presente accin tutelar, an no ha manifestado criterio, hechos que, a su entender, vulneran su derecho a la libertad en relacin al debido proceso.
III.3.1. Sobre la actuacin de la autoridad fiscal
Ahora bien, analizado como ha sido el legajo procesal, en aplicacin de la jurisprudencia citada en el Fundamentos Jurdicos III.2, en relacin a que puede activarse la accin de libertad cuando existe vulneracin al debido proceso, slo cuando de manera concurrente, se presentan dos supuestos: i) La existencia de actos ilegales, omisiones indebidas o amenazas de la autoridad pblica, que se encuentren directamente vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o supresin; y, ii) El absoluto estado de indefensin, que en el hecho de que el accionante no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la libertad, situaciones que no se observan en la especie, pues, por una parte, respecto a la Fiscal de Materia, Ximena Narvez Rivero, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 76
se ha podido establecer de la documental adjunta y de lo expuesto en audiencia, que, en el caso concreto, la falta de notificacin con la imputacin formal, extraada por la accionante, no se encuentra directamente vinculada con el derecho a la libertad, por lo que no corresponde conceder la tutela solicitada respecto a dicha autoridad.
III.3.2. Sobre la actuacin de la Jueza demandada
Por otra parte, la actual accionante manifiesta que la autoridad jurisdiccional demandada, en audiencia conclusiva, respecto del coimputado, dispuso mediante Resolucin la detencin preventiva y orden de allanamiento, situacin que considera atentatoria a su derecho a la libertad en relacin al debido proceso, dado que dicha audiencia conclusiva nicamente se refiri al coimputado, situacin que la pone en desventaja ya que el coimputado se encuentra habilitado para ejercer su defensa dentro del proceso, situacin que no acontece con ella; al respecto, cabe mencionar que de la minuciosa lectura y revisin del fallo observado, se advierte que el mismo, en su parte resolutiva, textualmente dispone: A mrito a los fundamentos expuestos se declara la REBELDA de JHONNY ROMAN MALATESTA, se dispone el arraigo del mismo (), se ordena que por secretara se expida mandamiento de detencin preventiva con orden de allanamiento () con la aclaracin de que la orden de allanamiento tiene como nica y exclusivamente finalidad de proceder a la detencin preventiva del imputado (sic), de donde se evidencia que, las aseveraciones vertidas por la accionante, respecto a que la autoridad demandada hubiera dispuesto se allane su domicilio y se proceda a su detencin no son ciertas, concluyndose en consecuencia que la sustanciacin de la audiencia conclusiva a la cual hace mencin la accionante, no se encuentra vinculada con su derecho a la libertad.
En este orden de cosas y de conformidad al Fundamento Jurdico III.2, se tiene que cuando se denuncia vulneracin al debido proceso, la accin de libertad, nicamente procede en los casos en los que ste se encuentra directamente vinculada al derecho a la libertad personal o de locomocin; de no ser as, las lesiones acusadas deben ser reparadas por los mismos rganos jurisdiccionales que conocen la causa, a objeto de que sean stos quienes lo reparen y slo agotados los mecanismos intra procesales previstos en el ordenamiento jurdico, se podr acudir ante la jurisdiccin constitucional a travs de la accin de amparo constitucional, como medio efectivo para precautelar las lesiones a la garanta del debido proceso; a no ser que se constate que a consecuencia de las violaciones invocadas, se coloc al accionante en absoluto estado de indefensin, lo que no le permiti impugnar los supuestos actos ilegales y que recin tuvo conocimiento del proceso al momento de la persecucin o la privacin de la libertad, situacin que no aconteci en el presente caso, toda vez que conforme se ha podido establecer, no se ha emitido mandamiento de detencin o aprehensin en su contra y tampoco la accionante se encuentra en absoluto estado de indefensin, no pudiendo alegar desconocimiento de la investigacin de que es objeto y a mayor abundamiento, no se encuentra privada de libertad ni este derecho se encuentra amenazado de lesin.
Finalmente, con referencia a la falta de pronunciamiento de la autoridad jurisdiccional alegado por la accionante, respecto a su solicitud de control jurisdiccional y exclusin del proceso, se tiene que, conforme manifiesta la autoridad demandada (fs. 17 y vta.), la imputada, efectu dicho pedido mediante memorial presentado el 18 de abril de 2012, mismo que fue corrido en traslado a las partes procesales y que a la fecha de interposicin de la accin tutelar se encontraba pendiente de respuesta y resolucin, por lo que, respecto a este asunto, esta jurisdiccin no puede emitir criterio alguno, de hacerlo podra contradecir o generar controversia con lo que pudiera disponer la autoridad jurisdiccional a cargo del proceso; no obstante, este hecho llama la atencin de este Tribunal que observa mala fe en la accionante, quien pretendiendo confundir a esta institucin, ha TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 77
activado la presente accin tutelar cuando an se encuentra pendiente de resolucin el memorial citado supra.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al denegar la accin de libertad, ha evaluado en forma correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR, la Resolucin de 2 de mayo de 2012, cursante de fs. 28 a 30, dictada por la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos.-Magistrada. Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0484/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de libertad Expediente: 00804-2012-02-AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 15 de 24 de abril de 2012, cursante de fs. 32 a 36 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Jos Franz Avils Corcuy en representacin sin mandato de David Ervin Vargas Calla y Francisco Crapuzzi Castelho contra Pablo Vargas Pizarro, Juez Sptimo de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz; Lder Justiniano Velasco, Fiscal de Materia y Rosario lvarez, funcionaria policial de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante mediante memorial presentado el 23 de abril de 2012, cursante de fs. 3 a 6, refiere que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Sus representados el 3 de febrero de 2012, bajo la Direccin del Fiscal de Materia, Lder Justiniano Velasco, fueron detenidos por la presunta comisin del delito de estafa, luego de tomarles declaracin informativa, fueron conducidos ante el Juez Dcimo de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz; quin, despus de evaluar los antecedentes en la audiencia de medidas cautelares de 7 del mismo mes y ao, dispuso su libertad irrestricta; adems, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 78
determin la ilegalidad y nulidad de los actos investigados realizados antes del 2 del mes y ao referidos, por no haber sido realizados bajo el control jurisdiccional.
Arguye que, una vez emitido el mandamiento de libertad a favor de David Ervin Vargas Calla - hoy representado-, nuevamente fue trasladado a las celdas de la FELCC, bajo la custodia de la funcionaria policial, Rosario lvarez, quien le mantuvo retenido durante veinticuatro horas, con el argumento que el referido mandamiento no se poda ejecutar sin la firma y autorizacin del Comandante de dicha reparticin policial; siendo as, que a horas 9:00 del 8 de febrero de 2012, despus de la notificacin legal por parte de los funcionarios de la entonces Corte Superior de Justicia, ahora Tribunal Departamental, se procedi con su libertad.
Refiere tambin, que a horas 5:30 del 20 de abril de 2012, el Fiscal de Materia acompaado de policas, ejecut el mandamiento de allanamiento en los domicilios de sus representados, luego de ser detenidos, fueron conducidos ante la FELCC, donde realizaron sus declaraciones informativas sin la asistencia de sus abogados defensores, disponindose su aprehensin para posteriormente ser puestos a disposicin del Juez Sptimo de Instruccin en lo Penal. Autoridad que seal audiencia para el 21 del mes y ao antes citados, que al ser instalada a horas 00:15 del 22 del mismo mes y ao, declar cuarto intermedio mientras celebraba otra audiencia, la que se prolong hasta horas 4:30. Que a pesar de haberse planteado la nulidad de actuados por defectos absolutos, como la denuncia de la aprehensin ilegal, y ante la interrupcin del Fiscal de Materia, el Juez de control jurisdiccional por lo avanzado de la hora y el cansancio determin suspender la audiencia hasta horas 10:30 de ese da. Sin embargo, recin se reanud pasado el medioda, prolongando de esta forma la privacin de libertad de ambos detenidos por un lapso mayor a las cuarenta y ocho horas. Al considerar que no se estaba ejerciendo debidamente el control jurisdiccional respecto a la legalidad procesal, al debido proceso y a los derechos fundamentales, plantearon la recusacin contra dicho Juez, remitindose posteriormente obrados al Juzgado Dcimo de Instruccin en lo Penal, por ser quien haba prevenido y tena el control jurisdiccional del presente caso.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denuncia vulnerados los derechos a la libertad y al debido proceso de sus representados, sin citar precepto alguno de la Constitucin Poltica del Estado.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga la inmediata libertad de sus representados, toda vez que fueron ilegalmente detenidos por un lapso mayor a las cuarenta horas sin que exista el pronunciamiento de un juez cautelar, como autoridad competente para resolver su situacin jurdica (sic).
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 24 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 21 a 32 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante, en audiencia ratific en su integridad el memorial de accin de libertad que fue presentada a nombre de sus representados.
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I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Pablo Vargas Pizarro, Juez Sptimo de Instruccin en lo Penal, present informe escrito cursante de fs. 11 a 13, sealando que: a) La audiencia de medidas cautelares fue fijada dentro del trmino de ley -21 de abril de 2012 a horas 22:50- a pesar de las diversas audiencias programadas en su Despacho; b) Una vez instalado el acto, previa notificacin a los sujetos procesales con la imputacin formal y a efectos de seguir con la anterior audiencia que se desarrollaba, se declar un cuarto intermedio hasta horas 3:30 del 22 del mismo mes y ao; luego por cuestiones de salud, desgaste fsico y psicolgico, el suscrito juzgador en aras del principio de seguridad jurdica, debido proceso, igualdad de partes, y por los entretelones que se presentaron por la defensa tcnica de David Ervin Vargas Calla con el representante del Ministerio Pblico, procedi a realizar un cuarto intermedio a horas 4:30, reanudndose conforme consta en actas a horas 12:20 de ese da; momento en el cual, -en va incidental- plante recusacin contra su autoridad, manifestando que su persona tendra un inters en el proceso, en base a esos argumentos infundados y a la sana crtica, decidi rechazar la recusacin interpuesta, y en cumplimiento a la previsin del art. 231 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), dispuso que el caso sea remitido ante el Juez Dcimo de Instruccin en lo Penal, a efectos de que pueda resolver la situacin jurdica del imputado, toda vez que dicha autoridad previno la causa; c) Como Juez de turno, de manera sobrehumana el 21 de abril de 2012, pese a haber atendido audiencias desde la maana y continuando por la tarde, se extralimit llevando audiencias inclusive en el horario de la madrugada del 22 del mes y ao sealados, y bajo la previsin del art. 318 del CPP, se remiti obrados al juez que previno la causa, tomando en cuenta que al da siguiente se encontrara en funciones el juez natural para la sustanciacin del presente proceso; y, d) La audiencia de medidas cautelares tuvo su continuidad respectiva y no se dispuso ninguna detencin contra los representados, o haberles retenido por ms de cuarenta y ocho horas, sin embargo del propio accionante ha existido un acto dilatorio, el cual es la recusacin, dicho de otro modo es el mismo accionante que ha originado que los mismos sigan aprehendidos (sic).
Por su parte, Lder Justiniano Velasco, Fiscal de Materia, en su informe escrito cursante de fs. 14 a 15, indic que: 1) De acuerdo a los datos fcticos de la presente accin, advirti que el ahora accionante, trajo a colacin acontecimientos del 3 de febrero de 2012, los cuales fueron resueltos en su poca por el Juez Dcimo de Instruccin en lo Penal, quien anul obrados y orden la libertad del imputado David Ervin Vargas Calla, ante esa situacin el Ministerio Pblico, renovando los actos anulados requiri nuevamente la citacin al imputado y pese a los avisos e informes de la asignada al caso, ste no se present, el Fiscal de Materia para efectos de no lesionar el derecho a la defensa, dispuso mediante cdula su notificacin y al no haberse presentado ni justificado su inasistencia, de conformidad al art. 224 del CPP, libr la respectiva orden de aprehensin contra el imputado antes nombrado, razn por la cual no se cometi ninguna aprehensin indebida, menos ilegal; 2) Por mandato del art. 180 del CPP, el allanamiento y aprehensin se realiz en das y horas hbiles tal cual dispone la Constitucin Poltica del Estado, la ley procesal penal y no as como manifiesta el accionante que fue a horas 5:30 y 6:30 respectivamente, con dichas pruebas se desvirtan los extremos vertidos, por lo que conforme a las SSCC 0011/2010-R y 0517/2010-R, se ha establecido que la carga de la prueba corresponde al accionante para demostrar con prueba idnea que efectivamente existi la privacin de libertad, por consiguiente el hecho de no cumplir con ese presupuesto, es motivo para rechazar y denegar la presente accin de libertad, en el presente caso no se acompaa prueba alguna respecto a la aprehensin del accionante; y, 3) Si el accionante observ que exista vulneracin a los derechos constitucionales de sus representados como la supuesta aprehensin ilegal, ste previamente debi acudir ante el Juez del control jurisdiccional, slo una vez agotado ante dicha autoridad y de persistir la vulneracin se abre al tutela constitucional, contraviniendo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 80
el mandato de la jurisprudencia establecida en las SSCC 2129/2010-R, 2200/2010-R, 0080/2010- R y 0370/2010-R.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 15 de 24 de abril de 2012, cursante de fs. 32 a 36 vta. de obrados, deneg la accin de libertad, sin entrar a considerar el fondo de la solicitud, por no haberse cumplido con el principio de subsidiariedad, en base a los siguientes fundamentos: i) De acuerdo a la SC 0008/2010-R de 6 de abril, el recurso de hbeas corpus -actualmente conocido como accin de libertad-, no puede remplazar a los recursos ordinarios, pues en ese entendido el Tribunal de garantas, tambin estuviera erogndose facultades que corresponden a los jueces de conocer y aplicar las medidas cautelares emergentes de una imputacin que les fuera entregada; ii) Asimismo, en base a la misma Sentencia Constitucional es el juez de instruccin en lo penal, quien debe resolver las violaciones alegadas por los representados a su derecho a la libertad, y en caso de no ser escuchados y de persistir esa vulneracin, recin se abre la accin de libertad, habida cuenta que de no hacerlo en esa forma, el Tribunal de garantas estuviera incursionando en la competencia que tienen los jueces cautelares de resolver con antelacin los aspectos denunciados, por los representados; y, iii) Se ha conocido por el cuaderno procesal, que la audiencia de aplicacin de medidas cautelares ser llevada a cabo el 25 de abril de 2012, a horas 10:00, y puede ocurrir en esa audiencia que el Juez atienda los reclamos formulados por los representados, en funcin de los incidentes que ellos pudieran plantear, en conformidad con lo establecido por los arts. 167 y 169 del CPP, al considerar que los mismos fueron defectos absolutos, de modo tal, que el Tribunal de garantas mal hiciera en anticiparse a la resolucin que pueda producirse en dicha audiencia de medidas cautelares, disponiendo la tutela de la solicitud impetrada por los representados.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Cursa mandamiento de libertad de 7 de febrero de 2012, suscrito por el Juez Dcimo de Instruccin en lo Penal, instruyendo al Director de la FELCC, ponga en libertad irrestricta al imputado David Ervin Vargas Calla -hoy representado- (fs. 2).
II.2. El 20 de abril de 2012, mediante memorial dirigido al Juez de Instruccin en lo Penal, Lder Justiniano Velasco, Fiscal de Materia, present imputacin formal, solicitando por un lado audiencia de medidas cautelares de detencin preventiva contra David Ervin Vargas Calla y Francisco Crapuzzi Castelho, por la presunta comisin de los delitos de falsedad material e ideolgica, uso de instrumento falsificado, estafa y asociacin delictuosa (fs. 16 a 19).
II.3. El 24 del referido mes y ao, por memorial dirigido al Tribunal de garantas -Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz-, el Juez Dcimo de Instruccin en lo Penal, present informe escrito, donde hizo conocer que el 25 del mismo mes y ao, a horas 10:00, se reanudara la audiencia de medidas cautelares del proceso penal que sigue el Ministerio Pblico contra los ahora representados por el presunto delito de estafa (fs. 20).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, denuncia la vulneracin de los derechos a la libertad y al debido proceso de sus representados; toda vez, que las autoridades demandadas de manera injusta procedieron con su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 81
aprehensin, por la presunta comisin de los delitos de falsedad material e ideolgica, uso de instrumento falsificado, estafa y asociacin delictuosa, para posteriormente someterlos a una audiencia de medidas cautelares, la misma que hasta el da de la presentacin de la presente accin de libertad, por varios motivos no se pudo concretizar, tornndose en una detencin ilegal e indebida. Por lo expuesto, corresponde ahora analizar en revisin, si en el caso concreto se debe otorgar o no la tutela solicitada, tarea que ser realizada a continuacin.
III.1. De la finalidad y los alcances de la accin de libertad
La accin de libertad es una de las acciones de defensa que contempla la Ley Fundamental, instituida en el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), que tiene por finalidad la proteccin de los derechos a la vida y a la libertad cuando la persona creyera estar ilegalmente perseguida, indebidamente procesada o privada de su libertad, o considere que su vida est en peligro.
La jurisprudencia desarrollada por el Tribunal Constitucional anterior, estableci a travs de la SC 0011/2010-R de 6 de abril, que: La accin de libertad, es una accin jurisdiccional de defensa que tiene por finalidad proteger y/o restablecer el derecho a la libertad fsica o humana, y tambin el derecho a la vida, si es que se halla en peligro a raz de la supresin o restriccin a la libertad personal, sea disponiendo el cese de la persecucin indebida, el restablecimiento de las formalidades legales y/o la remisin del caso al juez competente, la restitucin del derecho a la libertad fsica, o la proteccin de la vida misma, motivo por el cual se constituye en una accin tutelar preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza como su nombre lo indica, la libertad, derecho consagrado por los arts. 22 y 23.I de la CPE.
En ese entendido, la Constitucin Poltica del Estado vigente es ms amplia en cuanto a su mbito de proteccin, pues se extiende al derecho a la vida, la libertad fsica o personal, el debido proceso, en lo que se refiere al procesamiento indebido y la libertad de locomocin, sta ltima dada la ntima relacin que existe con el derecho a la libertad fsica, segn la interpretacin extensiva realizada por la SC 0023/2010-R de 13 de abril.
Ahora bien, con relacin a los alcances de proteccin que brinda la actual accin de libertad la SC 0199/2010-R de 24 de mayo, reiterando lo previsto por la SC 0160/2005-R de 23 de febrero, aclar sus alcances en el siguiente sentido: No obstante, la naturaleza de esta accin tutelar, al constituirse en un mecanismo de proteccin contra las lesiones al derecho a la libertad, y medio eficaz e inmediato reparador de ese derecho; empero la existencia de esta garanta constitucional, no implica que todas las lesiones al derecho a la libertad tengan que ser necesariamente reparadas de manera exclusiva y excluyente a travs del hbeas corpus, actualmente accin de libertad; pues no se trata de una garanta que tenga la vocacin de reparar, en exclusiva, todas las formas de lesin a la libertad que pudieran invocarse, sino la de dotar a la persona de un medio de defensa sencillo, eficaz y oportuno, para restablecer la lesin sufrida.
III.2. Respecto a la subsidiariedad excepcional de la accin de libertad
De acuerdo al desarrollo jurisprudencial efectuado por el entonces Tribunal Constitucional la accin de libertad, tiene carcter excepcionalmente subsidiario ...en los supuestos en que la norma procesal ordinaria de manera especfica prevea medios de defensa eficaces y oportunos para resguardar el derecho a la libertad supuestamente lesionado, conforme lo ha entendido la SC 0160/2005-R de 23 de febrero; Sentencia que, explicando los motivos de la subsidiariedad, seal que el ordenamiento jurdico no puede crear y activar recursos simultneos o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 82
alternativos con el mismo fin sin provocar disfunciones procesales no queridas por el orden constitucional (las negrillas son nuestras).
Por lo sealado, la accin de libertad, proceder de forma directa, slo si los medios legales ordinarios no son los adecuados e idneos para reparar de forma inmediata y eficaz el derecho a la libertad ilegalmente restringido.
Precisando dicho entendimiento, las SSCC 1774/2011-R y 0008/2010-R ratificadas en la SCP 0027/2012 de 16 de marzo, sobre la base de la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional, estableci que:la accin de libertad, se constituye en el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, empero para ello, previamente se deben agotar los mecanismos de proteccin especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, operando la accin de libertad solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas (las negrillas nos corresponden).
En ese orden las indicadas Sentencias concluyeron que: en caso de existir norma expresa que prevea mecanismos intra-procesales efectivos y oportunos de defensa de estos derechos fundamentales, deben ser utilizados previamente antes de activarse la tutela constitucional, aspecto que se encuentra enmarcado en los mandatos insertos en los arts. 8 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; y, 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (negrillas agregadas).
Bajo dicho razonamiento jurisprudencial, la SC 0080/2010-R de 6 de abril, estableci los aspectos que se deben tener en cuenta, en los cuales de manera excepcional, no es posible ingresar al fondo de la accin de libertad, a objeto de guardar equilibrio y complementariedad entre la jurisdiccin ordinaria y la constitucional, fijando al efecto tres supuestos, a efectos de resolver la presente accin en el presente caso se desarrollar simplemente el primer supuesto, mismo que est referido a que: Primer supuesto: Si antes de existir imputacin formal, tanto la Polica como la Fiscala cometieron arbitrariedades relacionadas al derecho a la libertad fsica o de locomocin, y todava no existe aviso del inicio de la investigacin, corresponde ser denunciadas ante el J uez Cautelar de turno. En los casos en los que ya se cumpli con dicha formalidad procesal, es decir, con el aviso del inicio de la investigacin, al estar identificada la autoridad jurisdiccional, es ante ella donde se debe acudir en procura de la reparacin y/o proteccin a sus derechos. De no ser as, se estara desconociendo el rol, las atribuciones y la finalidad que el soberano a travs del legislador le ha dado al juez ordinario que se desempea como juez constitucional en el control de la investigacin.
Segundo Supuesto: Cuando existe imputacin y/o acusacin formal, y se impugna una resolucin judicial de medida cautelar que; por ende, afecta al derecho a la libertad fsica o de locomocin, con carcter previo a interponer la accin de libertad, se debe apelar la misma, para que el superior en grado tenga la posibilidad de corregir la arbitrariedad denunciada. Puesto que el orden legal penal ha previsto ese medio impugnativo, precisamente para que a travs de un recurso rpido, idneo, efectivo y con la mayor celeridad se repare en el mismo rgano judicial, las arbitrariedades y/o errores que se hubiesen cometido en dicha fase o etapa procesal. Lo propio si est referido a cuestiones lesivas a derechos fundamentales relacionados a actividad procesal defectuosa, o relacionado al debido proceso, casos en los cuales se debe acudir ante la autoridad judicial que conoce la causa en ese momento procesal, puesto que el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 83
debido proceso es impugnable a travs de la accin de libertad, slo en los casos de indefensin absoluta y manifiesta, o que dicho acto sea la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica (las negrillas nos pertenecen).
III.3. Anlisis en el caso concreto
En el presente caso, el accionante, alega la vulneracin de los derechos a la libertad y al debido proceso de sus representados; toda vez, que las autoridades demandadas de manera injusta procedieron con su aprehensin, por la presunta comisin de los delitos de falsedad material e ideolgica, uso de instrumento falsificado, estafa y asociacin delictuosa, para posteriormente someterlos a una audiencia de medidas cautelares, misma que hasta el da de la presentacin de la accin de libertad, por varios motivos no se pudo concretizar, tornndose en una detencin ilegal e indebida.
Del anlisis de los datos procesales que cursan en obrados, se establece que el Fiscal de Materia, el 20 de abril de 2012, present imputacin formal ante el Juez cautelar, solicitando por un lado audiencia de medidas cautelares de detencin preventiva contra los ahora representados; el Juez Sptimo de Instruccin en lo Penal, debido a las diversas audiencias que fueron programadas con anterioridad en su despacho, seal audiencia de medidas cautelares para el 21 del mes y ao antes citados, a horas 22:50. Una vez instalada la misma, declar cuarto intermedio hasta horas 3:30 del 22 del abril de 2012, una vez reinstalada la audiencia, por lo avanzado de la hora, como el cansancio y los entretelones que se presentaron entre las partes a horas 4:30 se procedi a determinar un nuevo cuarto intermedio, reanudndose a horas 12:20 de ese da; momento en el cual, la defensa tcnica del imputado David Ervin Vargas Calla -hoy representado-, en la va incidental plante recusacin contra dicha autoridad judicial y en cumplimiento de los arts. 318 y 321, del CPP remiti el caso ante el Juez Dcimo de Instruccin en lo Penal, quien con el objeto de reiniciar y dar continuidad al presente caso, seal nueva audiencia de medidas cautelares para el 25 de abril de 2012, y resolver la situacin jurdica del representado.
En consecuencia, no es posible, a travs de la presente accin de libertad, realizar el anlisis de los aspectos denunciados, debido a que, como se indic, la defensa tcnica de David Ervin Vargas Calla -ahora representado- en la va incidental plante la indicada recusacin, empero en lugar de esperar resolucin de dicha instancia, el actor directamente activ la jurisdiccin constitucional, pretendiendo mediante esta accin tutelar la inmediata libertad de sus representados. Por ello, es menester remitirse en primer trmino al Fundamento Jurdico III.2 del presente fallo, que alude a la subsidiaridad excepcional de la accin de libertad, que opera cuando no obstante de existir mecanismos procesales de defensa idneos para la reparacin o restitucin del derecho a la libertad, persecucin o procesamiento indebido, no son utilizados previamente, a la interposicin de este medio de defensa, entendimiento que es aplicable en el caso de autos, adems que no se puede activar dos jurisdicciones en forma simultnea para efectuar sus reclamos, no siendo admisible dicha situacin, que de ocurrir, inviabiliza la accin tutelar, pues al activar ambas instancias para que conozcan y resuelvan las irregularidades denunciadas, se creara una disfuncin procesal contraria al orden jurdico. Por lo anotado, corresponde denegar la tutela solicitada.
Por lo precedentemente sealado, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y aplic debidamente los alcances de esta accin tutelar.
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POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 15 de 24 de abril de 2012, cursante de fs. 32 a 36 vta., pronunciada por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela impetrada, con la aclaracin que no se ingres al examen de fondo del asunto en cuestin.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0485/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00835-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 45/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 25 a 27 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Ivn Perales Fonseca en representacin sin mandato de Mara Ins Rojas contra Virginia Janeth Crespo Ibez y Ricardo Chumacero Trrez, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 1 a 6 vta., el accionante seal que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Dentro del proceso penal seguido contra su representada, el Juez cautelar le impuso medidas sustitutivas a su detencin preventiva, Resolucin que en apelacin por fallo 64/2012 de 2 de mayo, fue revocada por la Sala Penal Primera, ordenando su detencin preventiva, lesionando de esta manera su derecho a la libertad, al debido proceso, al principio de legalidad y otros principios, toda vez que el Tribunal ad quem pronunci su resolucin sin la debida fundamentacin y motivacin, pues se limit nicamente a reiterar los argumentos expuestos por el representante del Ministerio Pblico que apel verbalmente, manifestando que el delito imputado a su representada es de lesa humanidad, constituyendo un peligro para la sociedad y que faltaban testigos para que presten sus declaraciones -por lo que a criterio del Fiscal,- existira riesgo de obstaculizacin. Como se puede advertir, los Vocales demandados no hicieron mencin alguna a la prueba, cules los motivos o pruebas erradamente valoradas, la razn para que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 85
continen concurriendo los riesgos procesales o de qu manera la Resolucin apelada deba ser revocada, incumpliendo as el mandato de los arts. 124 y 136 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), vulnerando tambin el principio de presuncin de inocencia, por cuanto los Vocales no actuaron con objetivismo, sino con subjetivismo, al catalogar al delito de 1008 de lesa humanidad, y sin fundamentar debidamente su Resolucin, obligacin ineludible establecida en las SSCC 0731/2007-R, 1141/2003-R y 0012/2006-R.
Refiere que, las autoridades judiciales demandadas, no explicaron cul el elemento de conviccin claro y objetivo que convierte a su representada en un peligro para la sociedad, ms an asegurar que persiste el peligro de obstaculizacin, porque supuestamente hay otras personas que no declararon todava, lo que es nicamente una presuncin, ya que el Ministerio Pblico tampoco demostr ni aport prueba alguna al respecto.
I.1.2. Derechos y garanta supuestamente vulnerados
El accionante alega la lesin de los derechos de su representada a la libertad, a la igualdad, al debido proceso, a la defensa, y los principios de legalidad y presuncin de inocencia, citando al efecto los arts. 22, 23, 115, 116, 117, 119, 178 y 180 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante solicita se conceda la tutela y se disponga, se mantengan las medidas sustitutivas dispuestas por el Juez Tercero de Sentencia Penal mediante la Resolucin 04/2012 de 14 de marzo, con la imposicin de daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 4 de mayo de 2012, conforme consta del acta cursante de fs. 23 a 24 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante ratific la accin planteada, reiterando la relacin de hechos y las normas supuestamente vulneradas, pidiendo se conceda la accin constitucional interpuesta.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los Vocales de la Sala Penal Primera, Virginia Janeth Crespo Ibaez y Ricardo Chumacero Trrez -ahora demandados-, en su informe escrito cursante a fs. 10 y vta., manifestaron: a) Conocido el recurso de apelacin, en el cual el Ministerio Pblico fundament que se encontr a la representada del accionante en flagrancia, ya que estaba en posesin de quinientos veinte sobres de cocana, y que al tratarse de un delito de lesa humanidad, seal que la imputada puede obstaculizar o influir en los testigos, porque faltaba recibir las declaraciones de los mismos que son el investigador asignado al caso, as como la perito, lo que conlleva a indicar de manera indubitable, que no se hubiere desvirtuado lo establecido en el art. 234.10 y 235.2 del CPP; b) A juicio del Tribunal, es evidente y se ha probado que el proceso se encuentra en la etapa del juicio oral; sin embargo, tampoco se ha desvirtuado el art. 234.10 del Cdigo antes citado que se refiere al peligro efectivo para la sociedad o para la vctima o el denunciante (sic), que en este caso es la sociedad, ya que por la existencia de quinientos veinte sobres de cocana, se infiere que tenan la finalidad probable de ser distribuidos lo que va contra el ordenamiento jurdico vigente, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 86
adems de que en dicha Resolucin llama la atencin la dificultad que tiene el rgano jurisdiccional de que se concluya con el juicio oral, al haberse suspendido varios actuados procesales por causas ajenas a ste, elemento que probablemente sea el que se adecue al peligro de obstaculizacin en la tramitacin del proceso; y, c) La ahora representada, no actu con lealtad procesal, por cuanto el 3 de mayo del ao en curso en horas de la tarde, tuvo conocimiento de que da antes, en el Juzgado Tercero de Sentencia Penal, se dict Resolucin revocando las medidas sustitutivas determinadas a travs de la Resolucin 04/2012, disponiendo la detencin preventiva de la imputada, hecho que no puso en conocimiento el abogado de la hoy accionante a tiempo de realizarse la audiencia de la presente accin tutelar; solicitando por lo expuesto se deniegue la tutela solicitada.
I.2.3. Resolucin
Mediante Resolucin 45/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 25 a 27 vta., la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, concedi la tutela, determinando se deje sin efecto la Resolucin 64/2012, ordenando que su similar, formule una nueva resolucin debidamente motivada y fundamentada dentro de las cuarenta y ocho horas de concluido el actuado jurdico procesal; con los siguientes fundamentos: 1) De la revisin de la Resolucin 64/2012, emitida por la Sala Penal Primera, se advierte en el segundo considerando que los argumentos expuestos en los numerales 1, 2, 3 y 4, se constituyen simple y llanamente en una transcripcin de la Resolucin 04/2012, y no existe la motivacin y valoracin de los argumentos de la apelacin, la prueba aparejada por las partes y el anlisis de las normas legales invocadas, por lo que las autoridades demandadas, incumplieron con el debido proceso en su vertiente de motivacin de las resoluciones judiciales; y, 2) El Tribunal de garantas, no se constituye en un tribunal de instancia o supletorio a los ordinarios, pues lo sealado por la representada respecto a la aplicacin del art. 247 del CPP, sobre lo cual no se hubiere pronunciado el Tribunal ad quem - demandado-; en ese sentido, de la revisin del cuaderno de control jurisdiccional, se concluye que lo que se remiti en grado de apelacin incidental, fue la concesin de medidas sustitutivas a la detencin preventiva y no as la revocatoria de medidas sustitutivas a la misma, que tienen naturaleza diferente.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Dentro del proceso penal seguido contra Mara Ins Rojas -representada del accionante-, por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, el Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, por Resolucin 04/2012, concedi la cesacin de su detencin preventiva, imponindole las medidas sustitutivas previstas en los seis numerales del art. 240 del CPP (fs. 14 a 18).
II.2. El representante del Ministerio Pblico, en la audiencia pblica de consideracin de la cesacin de detencin preventiva de la ahora representada, interpuso verbalmente recurso de apelacin incidental contra la Resolucin 04/21012 (fs. 19).
II.3. La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, pronunci la Resolucin 64/2012 de 2 de mayo, por la que revoc la Resolucin apelada, y en el fondo, dispuso la detencin preventiva de la ahora representada (fs. 20 a 21).
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III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
El accionante, alega la vulneracin de los derechos de su representada a la libertad, a la dignidad, al debido proceso, a la defensa, a la igualdad y los principios de legalidad y de presuncin de inocencia, toda vez que dentro del proceso penal seguido en su contra, por la presunta comisin de delitos relacionados con la Ley 1008 de 19 de julio de 1988, los Vocales demandados, revocaron las medidas sustitutivas que le fueron impuestas y dispusieron su detencin preventiva, mediante la Resolucin 64/2012 que carece de la debida fundamentacin y motivacin, que debe contener toda resolucin judicial, puesto que reiteraron los fundamentos del Fiscal, quien tampoco fundament su recurso que lo plante verbalmente. En consecuencia, corresponde en revisin verificar si los extremos demandados son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de libertad y su naturaleza jurdica
La accin de libertad, es un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando sta se encuentra afectada o amenazada por la restriccin o supresin de la libertad.
Est consagrada por el art. art. 125 de la CPE, cuando dispone que: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
Norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), la cual establece que el objeto de esta accin extraordinaria es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
Teniendo presente la importancia de los derechos primarios protegidos como son la vida y la libertad fsica, de manera general no se encuentra regida por el principio de subsidiariedad; al contrario, se activa sin el previo agotamiento de las vas legales ordinarias, es de tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, sumariedad, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular y tampoco reconoce fueros ni privilegios, correspondiendo conocer y resolver dicha accin constitucional, al Juez en materia penal debido al principio de especialidad reconocido en la Constitucin Poltica del Estado.
III.2. Sobre la fundamentacin de las resoluciones de medidas cautelares
Respecto a la exigencia de la fundamentacin y motivacin que deben contener las resoluciones que conozcan y resuelvan medidas cautelares, la jurisprudencia constitucional, entre otras, en la SC 0089/2010-R de 4 de mayo, ha sealado que:
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Las resoluciones sobre medidas cautelares deben estar debidamente fundamentadas, conforme exigen los arts. 236 inc. 3) y 124 del CPP. La norma en ltimo trmino citada determina que las sentencias y autos interlocutorios deben expresar los motivos de hecho y de derecho en que basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios probatorios, no pudiendo ser reemplazada la fundamentacin por una simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos de las partes. Es as que la aplicacin de una medida cautelar de carcter personal en el mbito procesal penal debe cumplir con las condiciones de validez legal, lo que significa que, la autoridad judicial competente, para adoptar la decisin de aplicar la detencin preventiva, de una parte, est obligado a verificar y determinar la concurrencia de los requisitos mencionados por el art. 233 CPP, para lo que deber contrastar la solicitud fundamentada del Ministerio Pblico con los elementos de prueba presentados sobre la concurrencia de los requisitos, en el marco de las normas previstas por los arts. 234 y 235 CPP; de otra parte, deber fundamentar en derecho la decisin de aplicar la medida cautelar de carcter personal, pues tomando en cuenta que uno de los principios fundamentales inherentes al Estado Democrtico de Derecho es la motivacin de las decisiones de las autoridades pblicas, el juez est obligado a expresar los motivos de hecho y de derecho en que se basa su conviccin determinativa de la concurrencia de los requisitos, as como el valor otorgado a los medios de prueba, esa fundamentacin no puede ser reemplazada por la simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos de las partes; de modo que est obligado a expresar los presupuestos jurdicos que motivan la medida, con cita de las normas legales aplicables y la descripcin clara y objetiva de los elementos de conviccin concurrentes.
En los casos en que un Tribunal de apelacin decida revocar las medidas sustitutivas y a la par disponer la aplicacin de la detencin preventiva de un imputado, est obligado igualmente a dictar una resolucin debidamente fundamentada sobre la necesidad de aplicar dicha medida cautelar de carcter personal, explicando la concurrencia de los dos requisitos determinados en el art. 233 del CPP. En ese sentido, se ha establecido que el Tribunal de apelacin, est obligado a motivar y fundamentar su Resolucin, precisando los elementos de conviccin que le permiten concluir en la necesidad de revocar las medidas sustitutivas y aplicar la detencin preventiva; a cuyo efecto, debe tambin justificar la concurrencia de los presupuestos jurdicos exigidos por el art. 233 del CPP y una o varias de las circunstancias sealadas por los arts. 234 y 235 del CPP, mediante una resolucin debidamente fundamentada, conforme exige el art. 236 del CPP, puesto que slo cuando se han fundamentado debidamente estas dos situaciones, se puede disponer la detencin preventiva.
Asimismo, la fundamentacin de las resoluciones judiciales no slo es exigible al momento de imponer la detencin preventiva, sino tambin cuando se rechaza la solicitud de cesacin de la detencin preventiva, se dispone la sustitucin o modificacin de esa medida o, finalmente, cuando se la revoca; aclarndose que la fundamentacin se exige tanto en las resoluciones pronunciadas en primera instancia, como aquellas emitidas en apelacin y en toda decisin judicial.
Ahora bien, por regla general, las resoluciones pronunciadas en apelacin, en virtud a lo establecido por el art. 398 del CPP, deben circunscribirse a los aspectos cuestionados en la resolucin. Sin embargo, esta limitacin no significa que las autoridades judiciales, en apelacin, deban abstenerse de realizar el anlisis sobre los supuestos previstos en el art. 233 del CPP, pues esa obligacin les es exigible cuando tengan que revocar la resolucin del inferior que impuso medidas sustitutivas; es decir, los Vocales deben precisar los elementos de conviccin que les permitan concluir en la necesidad de revocar las medidas sustitutivas y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 89
aplicar la detencin preventiva, debiendo justificar la concurrencia de los presupuestos jurdicos exigidos en el art. 233 del CPP.
III.3. Anlisis del caso concreto
De los antecedentes procesales, se constata que el accionante cuestiona la vulneracin de derechos fundamentales de su representada, quien dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, fue beneficiada con medidas sustitutivas a su detencin preventiva, determinacin del Juez cautelar que en apelacin fue revocada por los Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, ahora demandados, quienes dispusieron su detencin preventiva como medida cautelar de carcter personal, a travs de la Resolucin 64/2012 -a su criterio-, carente de la debida fundamentacin y motivacin ineludible que debe contener toda resolucin judicial.
Al respecto, el debido proceso ha sido consagrado como un derecho fundamental de la persona por nuestro orden constitucional en sus arts. 115.II y 117.I y II, como por instrumentos internacionales que lo proclaman, tal como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en sus arts. 8 y 9; y, 7.6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Es as que dentro de este contexto, uno de los elementos del debido proceso es la fundamentacin y motivacin de las resoluciones, que es tutelado mediante la accin de libertad tratndose de medidas cautelares de carcter personal.
Dentro de este marco, en el caso de autos, de la revisin de la Resolucin 64/2012, se advierte que los Vocales demandados hacen una relacin de los antecedentes del hecho, de lo manifestado por las partes en la audiencia, citando textualmente la SC 0252/2003-R de 28 de febrero, referida a la cesacin de la detencin preventiva, cuya concesin est condicionada a la presentacin de nuevos elementos de juicio que demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o tornen conveniente que se sustituya por otra medida, y la valoracin de los mismos por parte de la autoridad jurisdiccional, para luego sealar que: es evidente lo que establece la resolucin apelada de que se desvirtuaron los riesgos procesales previstos en el art. 234.1 y 2 del CPP, sin embargo, hace alusin al art. 234.10 del mismo cuerpo de leyes que establece que para decidir acerca del peligro de fuga, se tiene que tomar en cuenta el peligro efectivo para la sociedad y para la vctima o el denunciante; en este caso, se considera que en la misma resolucin el Tribunal manifest que el delito es de lesa humanidad, coincidiendo tambin el criterio de este Tribunal, por lo que naturalmente concurra lo previsto por el art. 234.10 del CPP, y con relacin al art. 235.2 de dicha Ley, donde el imputado influya negativamente sobre los partcipes, peritos y testigos a objeto de que informen o se comporten de manera reticente, en audiencia se ha escuchado que se est en plena etapa del juicio y que los testigos principales que habran intervenido en el operativo cuando se intercept a la seora acusada, todava no habran depuesto sus atestaciones, por tanto subsistira el riesgo previsto en el art. 234 num 10) de la Ley 1970 (sic.), lo que no constituye una fundamentacin o motivacin, pues nicamente las autoridades judiciales demandadas se limitaron a sealar disposiciones legales y sostener la peligrosidad de la imputada as como su posible influencia negativa, sin especificar por qu se la considera como un peligro para la sociedad y de qu manera influira negativamente sobre los testigos y peritos, omisin que lesiona el debido proceso en su elemento fundamentacin y motivacin y determina se otorgue la tutela solicitada en este aspecto, en consideracin a que toda persona tiene el derecho a que su pretensin sea atendida en forma no solamente oportuna, sino que merezca una respuesta ya sea positiva o negativa pero que fundamente la razn de su decisin.
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Respecto a los derechos a la defensa, y los principios de legalidad y de presuncin de inocencia, invocados por el accionante tambin como vulnerados, no merece ningn pronunciamiento, por corresponder su reclamo y tutela a otra accin constitucional y no a la accin de libertad que tutela el debido proceso cuando se encuentra vinculado a la libertad, como en el caso analizado.
En consecuencia, la situacin planteada se encuentra dentro de las previsiones del art. 125 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas, al conceder la accin de libertad efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y dio correcta aplicacin al citado precepto constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 45/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 25 a 27 vta., pronunciada por la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada, en los trminos dispuestos por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos.-Magistrada. Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0489/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de amparo constitucional Expediente: 00505-2012-02-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 83/2012 de 21 de marzo, cursante de fs. 52 a 53, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Hernn Tumiri Mamani y Carolina Yenny Tumiri Mamani contra Julio Barrios Huasco y Rosario Paulina Mrquez Montes.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Los accionantes mediante memorial de 7 de marzo de 2012, cursante de fs. 14 a 18 vta., refieren que son anticresistas de un inmueble ubicado en la calle Jorge Carrasco 12, zona 12 de octubre de la ciudad de El Alto, y que en el mismo se dedican al comercio familiar de una librera denominada Librera 16 de julio, con el Nmero de Identificacin Tributaria (NIT) 4967676016.
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Carolina Yenny Tumiri Mamani, argumenta que, el 1 de marzo de 2012, a horas 10:30, aprovechando que su hermano Hernn Tumiri Mamani se encontraba trabajando solo en su librera, los ahora demandados junto a un grupo de quince personas desconocidas, procedieron a ocupar violentamente la misma, sealando que en su calidad de nuevos propietarios del inmueble, estos abandonen el ambiente; sin embargo, el accionante indic que se encontraba ah en calidad de inquilino, y que no recibi ninguna notificacin legal para desalojar el inmueble, adems y que tampoco se le devolvi su anticrtico, consistente en la suma de $us26 000.- (veintisis mil dlares estadounidenses), posteriormente, entre gritos, amenazas, insultos y empujones, sostiene que lo echaron por la fuerza, ordenando a la gente que los acompaaba a soldar los cerrojos de acceso por la puerta principal, consumando con esa actitud una medida de hecho que vulner sus derechos fundamentales.
Refiere que, intentando llegar a un acuerdo, el accionante les dijo a los supuestos nuevos propietarios del inmueble -ahora demandados-, que abandonara el local siempre y cuando se le devuelva el anticrtico que pag, as tambin les suplic que mnimamente por tres meses le permitan desempear sus actividades con el objeto de que en ese tiempo resuelva su problema de anticrtico con las personas que firm su contrato -Irma Alejandra Zeballos de Rojas en su calidad de propietaria del inmueble y Georgina Snchez Gonzales, en su calidad de apoderada de la propietaria-, pero no hubo posibilidad de conciliacin; empero, el 2 de marzo, de ese ao nuevamente intent resolver el problema, pero no obtuvo resultado favorable, porque permanece la puerta cerrada, con personas ajenas que montan guardia en el interior de su librera durante el da y la noche, sin ninguna orden legal.
Por ltimo indica que la librera, es su fuente laboral por la que consigue los principales ingresos econmicos para sustento de su familia, adems de ello, este incidente, impide que sus empleadas Marisol Condori Condori y Karem Gonzlez, realicen su trabajo con normalidad, vulnerndose su derecho al trabajo que genera responsabilidades laborales con daos y perjuicios en sus ingresos; por lo que, se encuentra imposibilitado de cumplir con sus obligaciones y si hubiere algn problema con el contrato de anticrtico, no se le ha otorgado el derecho de asumir su defensa.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Los accionantes estiman lesionados sus derechos al trabajo, al comercio y al debido proceso, citando al efecto los arts. 46.I y II, 47.I y 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicitan se conceda la tutela, ordenando a los demandados que se les restituya la legal y pacfica posesin del local donde funciona su librera, se proceda a la reparacin de daos y perjuicios emergentes de sus actos ilegales, as como tambin devuelvan la suma de Bs7 000.- (siete mil bolivianos) de la caja que es destinado al pago de sueldos y consignaciones de materiales propios de la librera. Se asuman responsabilidades civiles y penales.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 21 de marzo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 47 a 51, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Rectificacin y ampliacin de la accin
El abogado de los accionantes, se ratific in extenso en los trminos expuestos en su memorial de interposicin de la accin; sin embargo, ampliando su demanda seal, que se ha vulnerado el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 92
derecho a la propiedad, que no slo es el hecho de ser propietario sino de usar y gozar de los bienes que uno posee. Sostiene tambin que Carolina Yenny Tumiri Mamani, es poseedora legal y tiene el registro respectivo que le habilita a tener una actividad lcita, como es el comercio de su librera.
Asimismo, manifiesta que hace una semana atrs, los presuntos nuevos propietarios allanaron su librera y procedieron al traslado de los materiales que se venden en la misma, con el fin de vaciar el lugar para darle otro uso.
I.2.2. Informe de las personas demandadas
Los abogados de los demandados, en audiencia (fs. 48 a 50), manifestaron lo siguiente: a) El contrato de anticrtico tiene reconocimiento de firmas, pero no fue inscrito en Derechos Reales (DD.RR.), si se hubiera realizado esta inscripcin los acreedores de este inmueble, que en algn momento fue una entidad bancaria, habra logrado el pago de sus acreencias conjuntamente con los anticresistas, razn por la cual no se pudo realizar el concurso de los acreedores; y si el documento de anticrtico no tiene carcter pblico, no puede exigirse su derecho de posesin porque el contrato no es vlido, adems que en el contenido de esta accin no hacen alusin a este derecho, en ese sentido sealan que los derechos a la propiedad y posesin, se encuentran controvertidos, porque el contrato de anticrtico no reviste de formalidades legales; b) El derecho al trabajo y al comercio, podra ser ejercido en otra tienda, pero para vincular este derecho en ese inmueble, debera especificarse el derecho de posesin, el cual no ha sido aclarado; c) La tercera interesada, Irma Alejandrina Zeballos de Rojas que sera la anterior propietaria del inmueble, present una demanda civil de enriquecimiento ilcito y demanda de reivindicacin del inmueble; es decir, que el derecho de posesin que refiere la accionante no slo est controvertido sino est en discusin, ya que otras personas tambin se consideran con derechos sobre el inmueble; d) En el acta legalizada describe que la Jueza Quinta de Instruccin en lo Civil, Erika Valdez Cuba el 1 de marzo a horas 10:30, se haba constituido en el inmueble a objeto de posesionar a los ahora demandados y el desarrollo de esa acta comienza a las 10:30, sin advertirse ningn acto de abuso, porque Carolina Yenny Tumiri Mamani, hermana del otro accionante, fue legalmente notificada para la posesin el 21 de octubre de 2010; situacin por la que no puede existir ningn acto arbitrario; e) Del acta de interdicto, sostienen que los accionantes tenan la oportunidad para oponerse a esa posesin, pero no lo hicieron, por lo tanto, su derecho ha precluido y si ellos consideran que se lesionaron sus derechos, al invadir la librera con actos de hecho podan acudir a la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC), misma que hubiera tomado una accin directa por allanamiento y si era por despojo tenan la va expedita para acudir ante un juez de sentencia penal; f) Si indican que se ha vulnerado el derecho al debido proceso, tambin debera estar demandada la Jueza, porque los demandados no tienen el poder para impedir el desarrollo de un debido proceso; y, g) Finalmente, expresan que este caso no puede ser resuelto a travs de una accin de amparo constitucional, porque los accionantes tuvieron el tiempo para acudir a los rganos jurisdiccionales y con todos los fundamentos esgrimidos anteriormente, solicitan que el presente recurso, se declare improcedente, con costas.
I.2.3. Intervencin de las terceras interesadas
Irma Alejandra Zeballos de Rojas, a pesar de haber sido legalmente citada no present informe alguno y tampoco asisti a la audiencia.
Georgina Snchez Gonzales, tambin en su calidad de tercera interesada, en audiencia, expres que: 1) La Jueza fue a dar posesin a los seores Barrios, quienes soldaron candados a la puerta principal de la galera, y que es ingreso de la misma, lugar donde tiene en anticrtico, un restaurant y un departamento que se constituye su vivienda; 2) No podan acudir a ninguna notaria porque a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 93
momento de soldar los candados ellos se encontraban adentro; por lo que, el seor Hernn Tumiri le comunic que fue a la Fiscala y que su abogado se hizo presente en la Polica Tcnica Judicial (PTJ); 3) Cuando habl con la Jueza, afirm que no dio la autorizacin para que pongan candados ni nada, slo les ministr la posesin; y, 4) Ella tambin fue allanada y ahora se encuentra en la calle porque en ese lugar era su vivienda, el problema es con su hermana y eso no significa que vulneren sus derechos constitucionales.
I.2.4. Resolucin
El Juez Tercero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto del departamento de La Paz, por Resolucin 83/2012 de 21 de marzo, cursante de fs. 52 a 53, deneg la tutela solicitada, en base a los siguientes fundamentos: i) No corresponde ampliar la accin de amparo constitucional en audiencia alegando nuevos hechos o la vulneracin de otros derechos a los inicialmente demandados; por lo que, el Juez de garantas no ingres a considerar los hechos alegados en la ampliacin; ii) El documento privado de 18 de enero de 2010, no tiene las caractersticas propias de un contrato de anticresis, porque no cumple con los requisitos y formalidades exigidas en el art. 7 de la Ley de Inscripcin de Derechos Reales; asimismo, el art. 4 del Decreto Supremo (DS) 27957 de 24 de diciembre de 2004, concordante con los arts. 1538, 1540 y 1541 del Cdigo Civil (CC), establecen la inscripcin en los registros de DD.RR., con el fin de que ciertos actos y contratos obtengan publicidad, seguridad jurdica y oponibilidad a travs de una inscripcin; iii) Con relacin al inmueble, se verific en antecedentes que se encuentra en trmite un proceso de adquirir la posesin con oposicin de la tercera interesada, cuyos hechos y argumentos expuestos por los demandados contrastan radicalmente con las actuaciones procesales realizadas el indicado da; contradiccin que inviabiliza la consideracin de los argumentos expuestos por la accionante y tampoco se acredit la existencia de algn proceso en trmite dirigido contra los demandados y menos hicieron referencia a la demanda interdicta; iv) No se advierte a que actividad econmica se dedicaban los accionantes y tampoco se acredit con prueba las personas que trabajaban en esa librera, habida cuenta de que el NIT solamente refiere a la actividad de comercio minorista; y, v) El Juez de garantas no ha llegado a determinar la vulneracin a los derechos al comercio, al debido proceso y al trabajo de los accionantes, con el aditamento que loa mismos no acreditaron los requisitos para la concurrencia de una situacin o medida de hecho conforme lo exige la jurisprudencia constitucional.
1.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Mediante AC 0058/2012-CA/S de 23 de mayo, se solicit documentacin complementaria a cuyo efecto se suspendi el plazo, mismo que fue reanudado a travs de decreto de 22 de junio de 2012.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. El 18 de enero de 2010, se suscribi un contrato de anticresis entre Irma Alejandra Zeballos de Rojas (propietaria) y Georgina Snchez Gonzles (apoderada de la propietaria) con Hernn Tumiri Mamani, por la suma de $us26 000.- (veintisis mil dlares estadounidenses) respecto a una tienda, trastienda y mezanine ubicados en la planta baja del inmueble de la calle Jorge Carrasco 12 de la zona 12 de octubre. El contrato refiere que tiene un plazo de dos aos a partir de su suscripcin, aclarando que el anticresista conoce los problemas bancarios del inmueble, por cuyo efecto no ocasionara problemas adicionales entre partes. En la misma fecha, se realiz el reconocimiento de firmas de dicho documento privado (fs. 4 y 5). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 94
II.2. En el NIT 4961676016, Carolina Yenny Tumiri Mamani -ahora accionante-, se encuentra inscrita al Rgimen General en la actividad econmica de comercio minorista con domicilio ubicado en la av. Jorge Carrasco 12, edificio Rojas, piso PB, Zona Villa 12 de octubre, El Alto (fs. 6).
II.3. Mediante fotografas presentadas por los accionantes, se advierte que la puerta de la Librera 16 de julio, se encuentra cerrada, en otras se observa que una persona se encuentra adentro y tambin se aprecia la soldadura de unos candados (fs. 7 a 12).
II.4. A travs providencia de 9 de agosto de 2011, se admiti la demanda ordinaria de enriquecimiento ilcito, reivindicacin del inmueble, pago de daos y perjuicios y devolucin del inmueble o el pago de saldo del precio real, interpuesta por Irma Alejandra de Rojas -tercera interesada- contra Julio Barrios Huasco, Rosario Paulina Mrquez Montes -ahora demandados- y el Banco Mercantil Santa Cruz S.A. representado por su Gerente General, Mauricio Blacuty (fs. 46).
II.5. Por Resolucin 256/2011 de 29 de agosto, el Juez Tercero de Instruccin en lo Civil de El Alto, declar improbada la demanda de interdicto de adquirir la posesin interpuesta por Julio Barrios Huasco y Rosario Paulina Mrquez Montes representados por Tomas Csar Mrquez Tapia; asimismo, declar probada la oposicin interpuesta por Georgina Snchez Gonzles y Enrique Medrano Ramrez, disponiendo que los oposicionistas Georgina Snchez Gonzles y Enrique Medrano Ramrez se mantengan en actual y pacfica posesin en el inmueble ubicado en la urbanizacin 12 de octubre, lote s/n, manzano 4, av. Jorge Carrasco 12 de la zona Villa 12 de octubre de la ciudad de El Alto, por haber justificado y tener mejor derecho de posesin sobre el inmueble citado anteriormente (fs. 73 a 88).
II.6. La Resolucin 242/2011 de 16 de noviembre, el Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial de El Alto, revoc la Resolucin 256/2011 de 29 de agosto, declarando probada la demanda planteada por Julio Barrios Huasco y Rosario Paulina Mrquez Montes e improbada la oposicin planteada por Georgina Snchez Gonzales y Enrique Medrano Ramrez; sin costas, y en consecuencia haber lugar a la posesin de los demandantes, sobre el inmueble ubicado en la urbanizacin 12 de octubre, lote s/n, manzano 4, av. Jorge Carrasco 12 de la zona Villa 12 de octubre, asimismo refiri, a cuyo efecto, en ejecucin de sentencia el Juez de primera instancia, deber sealar da y hora de audiencia, a objeto de cumplir con la determinacin asumida (fs. 89 a 91).
II.7. Por medio del acta de inspeccin judicial, se advierte que el 1 de marzo de 2012 a horas 10:30, se llev a cabo una audiencia de inspeccin judicial dentro del proceso de interdicto de adquirir la posesin seguido por Julio Barrios Huasco y Rosario Paulina Mrquez Montes -ahora demandados-, con oposicin de Georgina Snchez Gonzales y Enrique Medrano Ramrez en el inmueble ubicado en la av. Jorge Carrasco 12, de la zona 12 de octubre de la ciudad de El Alto, cuya acta de audiencia en su parte pertinente, hace referencia que Erika Valdez Cuba, Jueza Quinta de Instruccin en lo Civil, ministr posesin a los hoy demandados, en la librera, sin existir impedimento material de los dueos; sin embargo, la mencionada Jueza seal que no es posible ministrar posesin a los nuevos propietarios, sobre los dems ambientes del inmueble a los cuales se acceden por la puerta central (fs. 39 a 41).
II.8. Segn nota de remisin de documentacin de 18 de junio de 2012, el Juez Tercero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto, Juvenal Lpez Rocha, remiti las fotocopias legalizadas correspondientes al proceso civil interdicto de adquirir la posesin caratulado BARRIOS C/ HUASCO tramitado en el Juzgado Tercero de Instruccin en lo Penal de El Alto; asimismo, aclar que en el referido proceso no se ha encontrado orden de desalojo o desapoderamiento hasta el momento de la audiencia de amparo constitucional (fs. 96). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 95
II. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes alegan la vulneracin de los derechos al trabajo, al comercio y al debido proceso, puesto que la tienda denominada Librera 16 de julio ubicada en calle Jorge Carrasco 12, de la que son propietarios los accionantes, fue objeto de una violenta ocupacin por parte de los demandados y otras personas, quienes a ttulo de ser los nuevos propietarios del inmueble, avasallaron el lugar y de manera arbitraria los echaron.
En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si se debe conceder o no la tutela solicitada.
III.1. La proteccin directa e inmediata otorgada en forma excepcional por la accin de amparo constitucional, ante medidas de hecho
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha sido uniforme al sealar que: el fundamento constitucional que sustenta la procedencia excepcional de una tutela ante medidas de hecho, - ante cualesquier acto- es que en un Estado de Derecho, no es legal ni vlido que una autoridad pblica o un particular, invocando supuesto ejercicio "legtimo" de sus derechos subjetivos, se arrogue facultades y adopte medidas de hecho (justicia directa o justicia por mano propia) para poner trmino a sus diferencias o solucionar sus conflictos con otros desconociendo que existen los mecanismos legales y las autoridades competentes para el efecto (SC 0534/2007-R de 28 de junio). (las negrillas nos corresponden)
Entendimiento jurisprudencial que fue recogido de la SC 0374/2007-R de 10 de mayo, que precis: "cuando se denuncian, '() acciones que implican una reivindicacin de las prerrogativas de las personas por s mismas, vale decir, al margen de las acciones y mecanismos establecidos por la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, de forma parecida a una justicia por mano propia; este Tribunal Constitucional ha determinado que tales actos son acciones o vas de hecho, porque no encuentran respaldo legal en norma alguna, vale decir no tienen apoyo legal; pues el slo hecho de pertenecer a un colectivo humano organizado en un Estado, supone la proscripcin de toda forma de venganza o justicia por mano propia, ya que la institucionalidad estatal se basa en la pacfica convivencia de las personas, quienes, para lograr ese objetivo, desisten de materializar sus derechos por s mismos, para encargar la dilucidacin de sus controversias a las autoridades instituidas por el Estado'" (las negrillas son agregadas).
De ah que la jurisprudencia constitucional entendi que las medidas de hecho se configuran como aquellos: "...actos ilegales arbitrarios que desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa, con abuso del poder que detentan frente al agraviado, actos que resultan ilegtimos por no tener respaldo legal alguno y que por el dao ocasionado y la gravedad de los mismos, merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos fundamentales. La idea que inspira la proteccin no es otra que el control al abuso del poder y el de velar por la observancia de la prohibicin de hacerse justicia por mano propia, control que se extiende tanto a las autoridades pblicas como a los particulares que lo ejercen de manera arbitraria por diferentes razones y en determinadas circunstancias" (SC 0832/2005-R de 25 de julio) (las negrillas son aadidas).
En ese entendido se establece que la accin de amparo constitucional se rige por el principio de subsidiariedad; sin embargo, ante la presencia de medidas de hecho la jurisprudencia constitucional ha determinado su procedencia excepcional.
III.2. En cuanto a la presentacin de la prueba, para la consideracin de medidas de hecho
Es necesario precisar que las medidas de hecho deben ser probadas por el accionante, es decir que para poder conceder la tutela debe existir la certeza de que efectivamente estos actos se cometieron, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 96
lesionando los derechos o garantas del accionante, conforme lo seala la referida SC 0374/2007-R de 10 de mayo, que afirma: el recurrente o agraviado al interponer su recurso debe acreditar y demostrar la existencia del acto u omisin denunciados de ilegales y adems de ello, tambin debe demostrar que quien cometi esos actos u omisiones es el particular o la autoridad contra quien recurre de amparo, de esa forma la determinacin del Tribunal obedecer a la certidumbre de que efectivamente se habra vulnerado o amenazado un derecho fundamental, caso contrario, es decir de no presentar el recurrente prueba suficiente que demuestre la existencia del acto lesivo, no se podra conceder la tutela pues se estara ante un hecho no probado que impide verificar la existencia de lesin a un derecho (las negrillas nos corresponden).
Asimismo, la SC 0208/2010-R de 24 de mayo, al asumir el razonamiento contenido en la SC 0374/2007-R, sostuvo lo siguiente: Complementando este entendimiento, teniendo en cuenta que pueden producirse determinadas situaciones en las que exista la imposibilidad material de efectuar tal acreditacin, la citada sentencia constitucional estableci una subregla dentro de la lnea jurisprudencial que establece la obligatoriedad de probar por parte del accionante los hechos que denunciados, al establecer que cuando no exista divergencia sobre los hechos denunciados, es decir, cuando se atribuya a los demandados haber incurrido en vas de hecho y exista aceptacin de los hechos denunciados por parte de estos, o los mismos no los desvirten en forma debida, tendr que concederse la tutela; para ello, tendrn que concurrir los dos aspectos: a) La imposibilidad de obtener y presentar la prueba correspondiente y, b) La aceptacin de los hechos acusados o la no desvirtuacin de los mismos por parte de los demandados (las negrillas nos corresponden).
En cuanto a la obligatoriedad que el accionante tiene de adjuntar la prueba correspondiente que acredite las supuestas medidas de hecho denunciadas, se establece lo siguiente:
a) Que las medidas de hecho denunciadas por lo general deben ser probadas por el o los accionantes; ya que debe demostrarse con certeza que indudablemente se han suscitado los actos que lesionaron los derechos y/o garantas denunciados.
b) Para invocar la excepcin de la prueba y conceder la tutela solicitada, tendrn que concurrir dos requisitos: i) La imposibilidad de obtener y presentar la prueba correspondiente; y, ii) La aceptacin de los hechos acusados o que no se desvirten los mismos por parte de los demandados.
c) En virtud al principio favor debilis y considerando los supuesto del caso concreto es posible efectuar la inversin de la presentacin de la prueba cuando precisamente son los demandados poseedores de los elementos probatorios que acreditan la legalidad o ilegalidad de los actos acusados.
III.3. Anlisis del caso concreto
Una vez especificados los requisitos por los cuales se activa la accin de amparo constitucional por vas de hecho, corresponde dilucidar los hechos denunciados; por lo que, en el caso concreto los accionantes indicaron que los demandados avasallaron el lugar -tienda en anticrtico- donde se encuentra ubicada la Librera 16 de julio de la que son propietarios, con esos antecedentes manifestaron que bajo amenazas, gritos y empujones les obligaron a desalojar el mencionado lugar, impidindoles su ingreso hasta la fecha, adems de soldar un candado y cerrar la puerta de ingreso principal del inmueble, razn por la cual atribuyen acciones de hecho que no tienen ningn sustento legal.
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Una vez sealado el acto lesivo denunciado, es preciso realizar un anlisis de las pruebas aportadas por los accionantes; por lo que, corresponde referirnos a los siguientes puntos:
III.3.1. Aspectos que corresponden ser reclamados a travs de la justicia ordinaria
a) Existe un documento que acredita la suscripcin de un contrato de anticrtico, entre Irma Alejandrina Zeballos de Rojas, como propietaria del inmueble y Georgina Snchez Gonzales, como apoderada, con Hernn Tumiri Mamani, por la suma de $us26 000.- (veintisis mil dlares estadounidenses), respecto a una tienda, ubicada en el inmueble de la calle Jorge Carrasco 12 de la zona 12 de octubre; es decir, que los accionantes a travs del contrato referido tienen el beneficio de uso y goce del mencionado lugar; empero, si existe algn inconveniente de posesin de la librera, no corresponde resolver a travs de la justicia constitucional.
b) En cuanto a la afirmacin que realizan los accionantes, del perjuicio ocasionado en la devolucin del dinero que otorgaron por el anticrtico, se tiene la va expedita para utilizar el medio idneo que consideren conveniente a travs de la va ordinaria.
c) Asimismo corresponde precisar, que si bien existe un derecho controvertido entre los demandados y las terceras interesadas; es decir, el derecho a la propiedad que supuestamente sealan que poseen los accionantes con la oposicin de que las terceras interesadas interpusieron una demanda de reivindicacin del inmueble y enriquecimiento ilcito; tal situacin jurdica no puede incidir en las medidas de hecho denunciadas por los accionantes, ya que resultan independientes a la situacin de los anticresistas -ahora accionantes-, que corresponde su disolucin a travs de la jurisdiccin ordinaria.
III.3.2. En cuanto a las medidas de hecho protegidas a travs de la jurisdiccin constitucional
a) En cuanto a las afirmaciones realizadas por los accionantes; vale decir, que ingresaron a su librera de forma arbitraria y sin orden legal, se puede verificar que en el informe de los demandados manifiestan que en el acta de inspeccin judicial que la Jueza Erika Valdez Cuba, a momento de constituirse en el inmueble con el fin de ministrar posesin a los demandados, sostiene que no ejerci ningn acto arbitrario que demuestre abuso de poder porque Carolina Tumiri Mamani, fue notificada para la posesin el 21 de octubre de 2010 (fs. 38 vta.). Asimismo, en el informe presentado por la tercera interesada -Georgina Snchez Gonzales- refiere que tuvo una conversacin con la Jueza, quien afirm que no di autorizacin para que se ponga candado ni nada, solamente la posesin a los demandados; en ese entendido, si bien ambos informes muestran oposicin a la situacin de acciones de hecho denunciadas por los accionantes, es evidente que las partes intervinientes en el proceso coinciden al sealar que ingresaron a la librera.
b) Con relacin a las fotografas adjuntadas al expediente, por los ahora accionantes, que se constituyen como medios de prueba, acreditando la existencia de la Librera 16 de julio; por una parte se observa en una de ellas que existen candados con soldadura en la puerta y otras reflejan que en el interior se encuentran personas que circulan en ella, si bien no se sabe quin puso dicho candado y a que ttulo lo hizo y tampoco se tiene conocimiento de qu personas se encuentran transitando en la librera, los accionantes acreditaron no tener acceso a la misma situacin que adems de ser de difcil probanza tampoco fue desvirtuada por los demandados.
c) Por otra parte, ante la solicitud de documentacin complementaria emitida por el Tribunal Constitucional Plurinacional, el Juez Tercero de Partido y Sentencia Penal de El Alto, mediante nota de 18 de junio de 2012 (fs. 96), aclar que en el proceso civil interdicto de adquirir la posesin, caratulado Barrios C/ Huasco, no se ha encontrado orden de desalojo o desapoderamiento hasta el momento de la audiencia de amparo constitucional; informe que acredita que las medidas de hecho TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 98
denunciadas fueron ejecutadas sin orden legal y que en caso de existir otra orden judicial incluso de otro rgano jurisdiccional corresponda a la parte demanda acreditar este extremo.
Teniendo en cuenta la naturaleza del proceso de interdicto de adquirir la posesin, dicho proceso no puede concluir con determinacin del Juez en una obligacin de dar; es decir, no es un mecanismo para recobrar la posesin o reivindicar un inmueble, es un requisito para su procedencia que el inmueble no se encuentre en poder de un tercero a ttulo de dueo o usufructuario, conforme lo determinado por el art. 596 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), motivo por el cual no puede haber existido tal mandamiento, conforme lo informa el Juez Tercero de Partido y de Sentencia.
Por lo expuesto los actos denunciados como lesivos se encuentran dentro de los supuestos excepcionales de probanza, referidos en los incisos b) y c) del Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional y habilitan a ste Tribunal para concluir en la ejecucin de las medidas de hecho denunciadas sin una orden legal correspondiendo tutelar respecto a las medidas y vas de hecho.
En consecuencia, el Juez de garantas, al denegar la tutela solicitada, no actu correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 83/2012 de 21 de marzo, cursante de fs. 52 a 53 pronunciada por el Juez Tercero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto del departamento de La Paz; y, en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
2 Disponer la inmediata restitucin de la posesin de los accionantes, en la Librera 16 de julio salvo exista resolucin judicial posterior que haya modificado la posesin o situacin jurdica del inmueble.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0495/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00843-2012-02-AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin de 5 de mayo de 2012, cursante de fs. 119 vta. a 123, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Wilfredo Juan Rosas Encinas contra Sigfrido Soleto Gualoa y Edgar Carrasco Sequeiros, Vocales de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 99 a 100, el accionante expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivacin la accin
El 31 de marzo de 2006, fue detenido, el 1 de abril de ese ao se present imputacin formal en su contra por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas y el 4 de septiembre del indicado ao se lo acus formalmente, disponindose que se le haga conocer tal extremo; fin para el cual, el representante del Ministerio Pblico seal su domicilio en la carceleta de la baha de Puerto Surez, pese a conocer su domicilio real fijado y ofrecido a tiempo de otorgrsele medidas sustitutivas a la detencin preventiva, ubicado en el Plan 3000, barrio Paraso UV-162, Mz 28, lote 12 de la ciudad de Santa Cruz.
Posteriormente, al enterarse sobre la publicacin de edictos para notificarle, el 8 de junio de 2011, se aperson en forma voluntaria ante el Tribunal de Sentencia y a tiempo del juicio oral plante excepcin de extincin de la accin penal por vencimiento del plazo mximo de duracin del proceso; la que fue declarada probada por haber transcurrido ms de cinco aos, seis meses y seis das desde la fecha de su detencin, tiempo atribuible al Ministerio Pblico.
Agrega que en apelacin, la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, por Auto de 1 de diciembre de 2011, revoc la Resolucin del a quo sin una adecuada valoracin de las pruebas, basando su fundamento en simples dichos e interpretaciones totalmente subjetivas; sealando entre sus fundamentaciones que hubiera sido declarado rebelde, cuando en los hechos eso jams sucedi, ya que su persona durante la publicacin del edicto, voluntariamente se present ante el Tribunal de Sentencia, y la afirmacin de que se hubiera ausentado por ms de dos aos sin saberse sobre su paradero es totalmente falsa, dado que, como seal, la Fiscala conoca su domicilio real, motivo por el cual, no era posible alegar desconocimiento del mismo. De igual manera, es falsa la alocucin de que no asisti a firmar el libro de control de la Fiscala con la finalidad de esperar maliciosamente el cumplimiento de los tres aos para pedir la extincin.
Por lo relatado, considera encontrase indebidamente procesado y perseguido penalmente, dado que el derecho de persecucin penal que tiene el Estado precluy. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 100
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante considera lesionados sus derechos a la libertad de locomocin, a la seguridad jurdica, a la presuncin de inocencia y al debido proceso, citando al efecto los arts. 115.II, 116.II, 117.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE) y, art. 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. I.1.3. Petitorio
Solicita se le conceda la tutela impetrada y se ordene la extincin de la accin penal por duracin mxima del proceso.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
En audiencia pblica celebrada a horas 16:00 de 5 de mayo de 2012, en presencia del Vocal demandado Edgar Carrasco Sequeiros; y en ausencia de la parte accionante, del codemandado Sigfrido Soleto Gualoa y del representante del Ministerio Pblico; conforme consta en el acta cursante de fs. 119 y vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante ni su abogado se hicieron presentes en la audiencia.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Edgar Carrasco Sequeiros, Vocal de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, en audiencia, inform lo siguiente: a) No existe legitimacin pasiva, dado que su autoridad no libr ni ejecut mandamiento alguno contra el presunto accionante perseguido; b) La extincin de la accin penal por vencimiento del plazo mximo de duracin del proceso, no es causa directa de la revisin del derecho a la libertad; c) La tutela al debido proceso no abarca a todas las formas en que el mismo puede ser infringido, sino para aquellos supuestos en los que est directamente relacionado al derecho a la libertad personal o de locomocin por operar como causa para su restriccin o supresin; y, d) Corresponde en los casos no vinculados a la libertad, utilizarlas vas legales pertinentes SSCC 0290/2002-R (sic).
I.2.3. Resolucin
Por Resolucin de 5 de mayo de 2012, cursante de fs. 119 vta. a 123, el Juez Noveno de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz, declar improcedente bajo los siguientes argumentos: 1) La accin de libertad no es la va idneo para impugnar lesiones al debido proceso, aspectos que son resorte de la accin de amparo constitucional una vez agotados los medios y recursos que prev la ley; y, 2) La accin de libertad est llamada a tutelar supuestos de hecho que se encuentren directamente vinculados con el derecho a la libertad, a no ser que se constate que a consecuencia de las violaciones al debido proceso invocadas, se hubiere colocado al accionante en absoluto estado de indefensin, lo que no le permiti impugnar los supuestos actos ilegales porque recin tuvo conocimiento del proceso al momento de la persecucin o la privacin de la libertad.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
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II.1. Dentro del proceso penal iniciado por el Ministerio Pblico contra Wilfredo Juan Rosas Encinas, por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, se evidencia que por memorial presentado el 24 de agosto de 2011, ante el Tribunal de Sentencia de Puerto Surez, el imputado, ahora accionante, pidi la extincin de la accin penal por vencimiento del plazo mximo de duracin del proceso (fs. 52 a 54 vta.) mereciendo decreto de 25 del mismo mes y ao, disponindose poner la solicitud a conocimiento del Ministerio Pblico as como del acusado la fecha de juicio oral para el 6 de septiembre de 2011 a horas 9:00 (fs. 55).
II.2. A travs de la Resolucin de 6 de septiembre de 2011, el Tribunal a cargo de proceso penal, por votacin unnime, previa celebracin de audiencia de juicio oral resolvi declarar probada la extincin de la accin penal por haber vencido el plazo de tres aos de duracin del proceso y orden el archivo de obrados a favor del acusado, adems la paralizacin del juicio oral mientras se resuelva la citada Resolucin (fs. 74 a 75).
II.3. Contra el fallo de 6 de septiembre de 2011, el representante del Ministerio Pblico, por memorial de 7 de igual mes y ao, opuso apelacin incidental (fs. 81 a 82 vta.), resuelta por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, integrada por los Vocales ahora demandados, quienes en alzada declararon admisible y procedente el recurso interpuesto, y deliberando en el fondo, revocaron el Auto impugnado, disponiendo la continuacin del juicio oral (fs. 92 a 94 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
El accionante alega que las autoridades jurisdiccionales demandadas lesionaron su derecho a la libertad de locomocin, a la seguridad jurdica, a la presuncin de inocencia y al debido proceso, habida cuenta que dentro del proceso penal seguido en su contra por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, en audiencia de juicio oral plante la extincin de la accin penal por duracin mxima del proceso, la misma que el Tribunal a quo la declar probada y orden el archivo de obrados, no obstante ello, los demandados, en apelacin, revocaron la Resolucin impugnada, basando su fundamento en simples dichos e interpretaciones subjetivas, ordenando la prosecucin del juicio. En consecuencia, en revisin de la Resolucin dictada por el Juez de garantas, corresponde dilucidar si tales extremos son evidentes y si constituyen persecucin, aprehensin, procesamiento o apresamiento indebidos o ilegales, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1.Naturaleza jurdica de la accin de libertad y presupuestos de activacin
Previo a ingresar al anlisis del caso concreto, es necesario referirnos a la naturaleza jurdica de la accin de libertad. En ese sentido y conforme al nuevo orden constitucional, la SCP 0037/2012 de 26 de marzo, seal que: Se trata de un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando est en peligro.
Esta garanta de carcter procesal constitucional se encuentra consagrada en el art. 125 de la CPE, donde dispone que: 'Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y, solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 102
las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad'. Norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), la cual establece que su objeto es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la libertad de locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de esos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
En tal sentido, debe sealarse que la ingeniera dogmtica de la accin de libertad est diseada sobre la base de dos pilares esenciales, el primero referente a su naturaleza procesal y el segundo, compuesto por los presupuestos de activacin. En cuanto al primer aspecto que configura el contenido esencial de esta garanta, es decir, su naturaleza procesal, se establece que se encuentra revestida o estructurada con una tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular, es decir, no reconoce fueros ni privilegios. Postulados que pueden ser inferidos de la norma constitucional antes referida.
Ahora bien, el segundo pilar que estructura el contenido esencial de esta garanta, se encuentra configurado por sus presupuestos de activacin, que al amparo del art. 125 de la CPE, se resumen en cuatro: a) Atentados contra el derecho a la vida; b) Afectacin de los derechos a la libertad fsica como a la libertad de locomocin; c) Acto y omisin que constituya procesamiento indebido; y, d) Acto u omisin que implique persecucin indebida.
III.2. La accin de libertad y el debido proceso
De lo transcrito en el Fundamento Jurdico anterior se puede concluir que la accin de libertad protege los derechos a la vida, a la libertad, tanto fsica como de locomocin, as como al debido proceso tanto en su ncleo esencial como en los diferentes elementos que lo componen, empero, slo, siempre y cuando, stos se encuentren directamente vinculados con el derecho a la libertad. En consecuencia, cuando se trata de denuncias sobre lesiones al debido proceso que no guardan relacin con la libertad, el presente mecanismo de defensa no efectiviza su proteccin, dado que para estos supuestos, queda expedita la va del amparo constitucional, esta ltima que se podr invocar, nicamente previo agotamiento de los mecanismos de impugnacin intraprocesales idneos y dentro del plazo establecido en la Constitucin Poltica del Estado, dicho de otro modo, previo cumplimiento de los principios que rigen en la accin, como son, la subsidiariedad y la inmediatez.
El Tribunal Constitucional a travs de la SC 0008/2010-R de 6 de abril, sobre los alcances de proteccin que brinda la accin de libertad, a partir de la vigencia del nuevo modelo constitucional, puntualiz que: El recurso de hbeas corpus, ahora accin de libertad, es el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, cuando de acuerdo a las circunstancias concretas, a pesar de existir mecanismos de proteccin especficos y establecidos por la ley procesal vigente, stos resulten ser evidentemente inoportunos o inconducentes, de manera tal que esta accin de defensa, por la urgencia de la situacin, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; empero, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, deben ser utilizados previamente por el o los afectados; en estos casos por tanto, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas.
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Ratificando esa lnea, la SC 0199/2010-R de 24 de mayo, respecto a las acciones del libertad, concluy lo siguiente: No obstante, la naturaleza de esta accin tutelar, al constituirse en un mecanismo de proteccin contra las lesiones al derecho a la libertad, y medio eficaz e inmediato reparador de ese derecho; empero, la existencia de esta garanta constitucional, no implica que todas las lesiones al derecho a la libertad tengan que ser necesariamente reparadas de manera exclusiva y excluyente a travs del hbeas corpus, actualmente accin de libertad; pues no se trata de una garanta que tenga la vocacin de reparar, en exclusiva, todas las formas de lesin a la libertad que pudieran invocarse, sino la de dotar a la persona de un medio de defensa sencillo, eficaz y oportuno, para restablecer la lesin sufrida.
En ese sentido, en la comprensin que las lesiones denunciadas en la accin estn referidas a un posible procesamiento indebido, dado que las mismas consisten en que el Tribunal de alzada, integrado por los ahora demandados, a tiempo de emitir la Resolucin que revoca el fallo recurrido de apelacin incidental, y que ahora se impugna, no efectu una correcta valoracin de las pruebas basando su fundamento en simples dichos e interpretaciones totalmente subjetivas; lo que deriv en que su causa no se extinga, sino al contrario, dispone la continuidad del juicio oral conforme a procedimiento; previo a ingresar al anlisis de fondo de lo demandado, es del caso verificar si es que en efecto, los extremos denunciados afectan o inciden directamente en el derecho a la libertad del imputado y por tanto, se cumplieron las causales de activacin de la presente accin, o si ms bien, corresponda su anlisis por la otra va constitucional como es el amparo.
III.3. Extincin de la accin penal y su vinculacin con el derecho a la libertad
Respecto a la extincin de la accin penal y su incidencia con el derecho a la libertad, la jurisprudencia constitucional, en la SC 0115/2010-R de 10 de mayo, estableci lo que sigue:Precisando an ms el alcance de lo sealado, la jurisprudencia constitucional que se ha establecido en la SC 0012/2010-R de 6 de abril, entre otras, estima que en los casos en los que se cuestione el rechazo a la solicitud de la extincin de la accin penal, se debe presentar la accin de amparo constitucional y no as habeas corpus -hoy accin de libertad-, porque es un aspecto que atae al debido proceso, que no est vinculado directamente con el derecho a la libertad y no existe indefensin absoluta; razn por la cual este Tribunal no puede entrar a considerar el fondo de la presente problemtica .
En el mismo sentido, la SC 0302/2010-R de 7 de junio, agreg: la excepcin de extincin de la accin penal, no pueden ser compulsadas por va de esta accin tutelar, por cuanto no constituye el origen o causa para la restriccin del derecho a la libertad fsica o de locomocin del accionante, pues la restriccin de estos derechos, obedece a un proceso penal que se sigue en su contra, en el que la Jueza cautelar con plenitud de jurisdiccin y competencia dispuso su detencin preventiva; por lo que estando las supuestas ilegalidades denunciadas relacionadas con la garanta del debido proceso, pero sin ninguna vinculacin inmediata ni directa con el derecho a la libertad del accionante, corresponde sean reparadas por los jueces y tribunales ordinarios a travs de los medios y recursos establecidos en la norma adjetiva penal, y slo una vez agotados, y de persistir la lesin la parte afectada podr acudir a la jurisdiccin constitucional por va de la accin de amparo constitucional.
En resumen, por su configuracin jurdica, el instituto de la extincin de la accin penal no se encuentra ligado directamente con el derecho a la libertad, dado que no constituye la causa para la restriccin del citado derecho fundamental, al contrario, la privacin de libertad, si la hubiere, es decir, si el imputado estuviere detenido preventivamente o sometido a una medida sustitutiva, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 104
en todo caso, sera como resultado de un proceso penal seguido en su contra por determinacin de una autoridad jurisdiccional competente dentro de la etapa o fase correspondiente.
En consecuencia, el rechazo o revocatoria de una extincin propiamente dicha, no puede ser considerado como elemento determinante de lesin a la libertad fsica o de locomocin; en todo caso, si se constatare lesin alguna, correspondera al ncleo esencial del derecho al debido proceso; el mismo que debe ser tutelado va accin de amparo constitucional cuando no se constata la incidencia alegada.
III.4. Anlisis del caso concreto
En la especie, el accionante denuncia que no obstante haberse apersonado voluntariamente al proceso penal que el Ministerio Pblico le sigue por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas en el que plante, en la etapa del juicio oral, extincin de la accin por vencimiento del plazo mximo de duracin del proceso y obtenido una Resolucin favorable a sus intereses que declaraba probada la requerida extincin as como el consecuente archivo de obrados; en la etapa de apelacin, el Tribunal de alzada, compuesto por los Vocales ahora demandados, revoc el fallo recurrido, sin realizar una adecuada valoracin de las pruebas, basando su fundamento en simples dichos e interpretaciones subjetivas, disponiendo la prosecucin del juicio oral.
De lo relatado, se advierte que el accionante se encuentra sometido al cumplimiento de medidas sustitutivas a la detencin preventiva en obediencia a la disposicin realizada por el Juez cautelar a cargo del control jurisdiccional, en la fase de la etapa preparatoria, lo que significa que, el hecho que la Sala Penal Segunda hubiera revocado la extincin penal dictada en su favor en primera instancia, no constituye causal directa y menos el motivo para la restriccin de su derecho a la libertad; lo que implica que lo denunciado en la presente accin, no puede conocerse ni resolverse al no estar directamente vinculado con el citado derecho fundamental; tema que debe ser tratado a travs de otro medio de defensa idneo para el efecto, como es el amparo constitucional, claro est, una vez agotados los mecanismos de impugnacin intraproceso.
En consecuencia, al constatarse que los supuestos actos ilegales u omisiones indebidas no estn directamente vinculados con una presunta ilcita restriccin de la libertad del imputado, ahora accionante, corresponde denegar la tutela solicitada.
De todo lo expuesto, se concluye que el Juez de garantas, al haber declarado improcedente la accin de libertad, aunque debi denegarlo en virtud a la nueva terminologa empleada por la Constitucin Poltica del Estado, ha evaluado correctamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin resuelve: APROBAR la Resolucin de 5 de mayo de 2012; cursante de fs. 119 vta. a 123, pronunciada por el Juez Noveno de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 105
Fdo. Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos.-Magistrada. Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0496/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Magistrado Relator: Efren Choque Capuma Accin de libertad
En revisin la Resolucin 005/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 50 a 51, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Csar Surez Vargas y Otto Ritter en representacin de Stefano Ferrari contra Gonzalo Miguel Hurtado Zamorano, Jorge Isaac Von Borries Mndez, Rmulo Calle Mamani, Antonio Guido Campero Segovia, Pastor Segundo Mamani Villca, Rita Susana Nava Durn, Norka Natalia Mercado Guzmn, Maritza Suntura Juaniquina y Fidel Marcos Tordoya Rivas, todos Magistrados del Tribunal Supremo de Justicia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Los accionantes, por escrito presentado el 24 de abril de 2012, cursante de fs. 3 a 4 vta., manifestaron lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Su representado se encuentra detenido con fines de extradicin desde hace ms de diez meses, la misma que fue solicitada por la Embajada de Italia a efectos de que cumpla con dos sentencias dictadas en su contra, la primera de 2002 con una condena de tres aos, dos meses y veinte das de reclusin y la otra de 2008, con una pena de un ao y cuatro meses de reclusin, dicha solicitud fue autorizada por Resolucin 111/2012 de 18 de abril, emitida por la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia sin considerar que: a) La solicitud presentada por la Embajada de Italia no adjuntaba la Sentencia dictada en su contra por el Tribunal de Brescia el ao 2002, sino simplemente una fotocopia no autenticada de la Sentencia del Tribunal de Apelacin y una traduccin sin nombre ni firma del traductor responsable; b) Ambos procesos fueron seguidos en rebelda, siendo por ello nulos de pleno derecho segn la legislacin boliviana; c) No existe tratado de extradicin vigente con Italia; d) La potestad para ejecutar la pena del primer proceso ya prescribi de acuerdo tanto a la legislacin boliviana como a la italiana, mientras que en el segundo proceso prescribi de acuerdo a la legislacin italiana, y si a la misma se le imputase la de su detencin en Bolivia, quedara por cumplir un tiempo menor a un ao; e) Su representado est siendo investigado y acusado en Bolivia; y, f) El art. 151.3 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), establece que no proceder la extradicin cuando de conformidad a las leyes del pas requerido o requirente, el delito haya prescrito.
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I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
Denuncian la lesin de los derechos a la libertad y al debido proceso de su representado, sin citar disposiciones constitucionales que los contienen.
I.1.3. Petitorio
Solicita tutela constitucional, con el fin de que se restablezcan las formalidades legales, dejando sin efecto la Resolucin 111/2012, emitida por la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, disponiendo que se emita una nueva Resolucin rechazando la solicitud de extradicin.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 25 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 48 a 49 vta., de obrados se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin, ampliacin y desistimiento de la demanda
Los accionantes, ratificaron los trminos de la accin, sealando adems que: 1) Se enteraron que la Resolucin 111/2012, dictada por el Tribunal Supremo de Justicia fue remitida con un oficio al penal de Palmasola y en virtud de que la parte accionante no haba sido notificada con la misma consideraron lesiva a la defensa por lo que interpusieron la presente accin; y, 2) El 24 de abril de 2012, se notificaron con la Resolucin 111/2012, presentando inmediatamente el recurso de complementacin y enmienda; en tal sentido, al existir pendiente una resolucin hace que no proceda la accin, por lo que solicitan el retiro de esta, pidiendo que se desestime el pedido o se deniegue la tutela, por cuanto esperan que los presuntos derechos lesionados que motivaron la accin fueran reparados por la explicacin, complementacin y enmienda solicitada al Tribunal Supremo.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Jorge Isaac Von Borries Mndez, Rmulo Calle Mamani, Antonio Guido Campero Segovia, Pastor Segundo Mamani Villca, Rita Susana Nava Durn y Norka Natalia Mercado Guzmn, Magistrados del Tribunal Supremo de Justicia, mediante informe escrito cursante de fs. 25 a 28 vta., sealaron que: i) Se tramit una solicitud de extradicin formulada por la Embajada de Italia en Bolivia, en el marco del Tratado de Amistad y Extradicin plenamente vigente, pronunciando al efecto una Resolucin sustentada y motivada sobre dicha peticin; ii) Respecto a los derechos de la persona requerida en extradicin, de los antecedentes del proceso se evidencia que desde el momento que la solicitud de extradicin fue presentada Stefano Ferrari se aperson al proceso asumiendo defensa y formulando oposicin; iii) La valoracin efectuada ese Tribunal fue acorde a la legislacin italiana en cumplimiento del art. 149 del CPP; iv) Al no existir proceso penal en trmite en Bolivia, no fue necesario activar la posibilidad de diferir la extradicin dispuesta; v) La detencin de Stefano Ferrari data de 25 de octubre de 2011, es decir, que la Resolucin fue pronunciada dentro de los seis meses sealados por el art. 154 inc. 1) del CPP; y, vi) Stefano Ferrari fue condenado por la comisin del delito de trfico internacional, detencin y venta de estupefacientes, recibiendo el 18 de diciembre de 2006, la pena residual de tres aos, dos meses y veinte das que no fue ejecutada y una segunda condena cuya pena residual resulta ser de cuatro aos, seis meses y veinte das, tenindose en cuenta que la ltima Sentencia es de 11 de julio de 2008, se concluye que dicha pena no est prescrita, en razn de que el trmino de la prescripcin sera de ms de 9 aos, de acuerdo al art. 172 del Cdigo Penal Italiano aplicable al caso en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 107
cumplimiento del art. VI-4 del Tratado de Amistad y Extradicin, el cual reconoce el juzgamiento de rebelda, por todo ello solicitan se deniegue la tutela solicitada.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, el Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de Chuquisaca, mediante Resolucin 005/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 50 a 51, deneg la tutela de la accin de libertad, con costas procesales a cargo del accionante, argumentando que habiendo constatado que la parte accionante interpuso la explicacin, complementacin y enmienda, no se cumple uno de los presupuestos de la jurisprudencia constitucional para que la libertad pueda ejercerse mediante esta accin, seala que en caso de existir mecanismos procesales de defensa idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad por persecucin o procesamiento indebido, stos debern ser utilizados previamente por los afectados, consecuentemente en el presente caso la va ordinaria no fue agotada.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes arrimados al expediente, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Por mandamiento de detencin de 21 de octubre de 2011, emitido por el Juez Dcimo de Instruccin en lo Penal, se dispuso la detencin de Stefano Ferrari, en virtud al Auto Supremo 225/2011 de 23 de septiembre, dictado dentro del trmite de extradicin solicitado por la Embajada de Italia (fs. 23).
II.2. Mediante Resolucin 111/2012 de 18 de abril, las autoridades demandadas declararon procedente la solicitud de extradicin de Stefano Ferrari, disponindose su entrega al Gobierno de Italia, debiendo permanecer detenido en el centro de reclusin donde se encuentra hasta la entrega al Estado solicitante (fs. 39 a 43). Siendo notificado con dicha Resolucin Otto Ritter en representacin de Stefano Ferrari el 24 de abril de 2012 a horas 15:00 (fs. 581 del tercer anexo).
II.3. El 24 de abril de 2012, a horas 18:00, Otto Ritter present memorial solicitando la explicacin, complementacin y enmienda de la Resolucin 111/2012 (fs. 587 a 590 del tercer anexo).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes consideran que las autoridades demandadas lesionaron el derecho de su representado a la libertad y al debido proceso, al emitir la Resolucin 111/2012, por la cual autorizaron la solicitud de extradicin de su representado como consecuencia de dos sentencias condenatorias emitidas en su contra, sin considerar
la inexistencia de tratado vigente con Italia, aspectos formales de dicha solicitud, ni que ambos procesos son nulos de pleno derecho al haber sido seguidos en rebelda, que su representado est siendo investigado y acusado en Bolivia y adems que los delitos estn prescritos. Por consiguiente, corresponde en revisin, establecer si se debe otorgar o no la tutela solicitada.
III.1. Antes de entrar a la consideracin sobre la Resolucin y antecedentes de la accin de libertad elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a la accin de libertad instituida en la Constitucin Poltica del Estado, con relacin, particularmente a los derechos a la vida y a la libertad personal, as como a la naturaleza de la institucin jurdica TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 108
constitucional y el entendimiento de la jurisprudencia constitucional, remarcando, tal como prev la Norma Fundamental, el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en las acciones de libertad.
III.1.1. El derecho a la libertad personal en la Constitucin Poltica del Estado
Bolivia es un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que sustenta, entre otros valores, la dignidad y la libertad de las personas, tal como establece el art. 8 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); adems que, en su art. 22, expresamente establece que La dignidad y la libertad de la persona son inviolables y Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado.
Si bien estos enunciados hacen referencia a la libertad, lo hace en su acepcin ms general, como expresin normativa del valor libertad, lo cual supone, para cada individuo o colectividad, la posibilidad de actuar de forma autnoma como partcipe en la sociedad, en todos sus mbitos posibles y, en general, exenta de todo tipo de restricciones, salvo las establecidas en el sistema normativo constitucional.
Dentro del sin nmero de libertades o derechos -segn se vea- que la teora o doctrina podra referir, o que la norma y la jurisprudencia constitucional han establecido, se encuentra la libertad personal, la misma que conforme precisa en el art. 23.I de la Norma Suprema, refiere que Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal y que esta libertad personal slo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales, entonces, la libertad de la persona es aqul derecho fundamental y constitucional que no slo debe ser respetado sino debe ser protegido por el Estado.
Por cierto, con el salvamento del pargrafo IV del citado art. 23 de la CPE, en el sentido que toda persona que sea encontrada en delito flagrante podr ser aprehendida por cualquier otra persona, aun sin mandamiento, con el nico objeto de que sea conducido ante autoridad competente; de conformidad al pargrafo III del sealado artculo: Nadie podr ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por la ley y que La ejecucin del mandamiento requerir que ste emane de autoridad competente y que sea emitido por escrito.
En otro orden, el art. 15.I de la CPE, consagra que Toda persona tiene derecho a la vida y a la integridad fsica, psicolgica y sexual. Nadie ser torturado, ni sufrir tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes. As, la Constitucin Poltica del Estado, al tiempo de sealar en su art. 14.I, que los derechos reconocidos por ella, entre otros caracteres, son inviolables, establece que el Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos.
III.1.2. De la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin I, del Captulo Segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - Derechos, Deberes y Garantas) ha instituido la accin de libertad. En ese marco, el art. 125 establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 109
penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la accin de libertad, seala lo siguiente: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
La accin de libertad, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Norma Suprema del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin inmediata tanto del derecho a la vida as como de aquellas situaciones en las que el derecho a la libertad fsica de las personas se encuentra lesionada por causa de una ilegal persecucin, indebido procesamiento o indebida privacin de libertad; en este ltimo caso, siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida, pues, de existir dicho medio, deber hacerse uso de ste.
Desde otra perspectiva, para la consideracin y resolucin de la accin de libertad, debe tenerse en cuenta que los mbitos de proteccin se diferencian por el derecho que protegen: 1) Derecho a la vida; 2) Derecho de locomocin, en tanto est amenazado el derecho a la libertad personal; 3) Derecho al debido proceso, en cuanto est restringido el derecho a la libertad fsica; y, 4) Derecho a la libertad personal, por haberse privado al margen de la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
III.1.3. Sobre las formas de resolucin de las acciones de libertad
La accin de libertad tiene por objeto determinar si la vida de una persona est en peligro y, en cuanto a la libertad personal se refiere, si la persona est indebidamente privada de libertad o est siendo ilegalmente perseguida o indebidamente procesada; en estos dos ltimos casos, cuando la persecucin o procesamiento est vinculado a la restriccin del derecho a la libertad fsica.
Segn se presenten los hechos y dilucide el mbito de proteccin cuya tutela se demanda, as tambin, la resolucin que emita el juez o tribunal llamado a conocer la accin de libertad, determinar lo que corresponda. As, el art. 125 de la CPE, nos seala que la persona que considere que su vida est en peligro, solicitar que se guarde tutela a su vida; la que crea estar ilegalmente perseguida, que cese la persecucin indebida o la que cree estar indebidamente procesada o privada de libertad personal, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad. Dicho de otro modo, en la accin de libertad, al margen de los casos en los que se tutela el derecho a la vida o de locomocin (por persecucin ilegal en la que est en riesgo el derecho a la libertad fsica de la persona), el juez competente, o puede disponer la restitucin de la libertad o mandar a que se restablezcan las formalidades, particularmente cuando de las lesiones al debido proceso se trate en tanto stas estn relacionadas con el derecho a la libertad fsica de las personas.
III.2. Del desistimiento dentro de la accin de libertad
Necesariamente antes de analizar el caso concreto es prudente referirse a lo manifestado por uno de los accionantes en la audiencia de la accin de libertad, quien seal que despus de notificarse con la Resolucin impugnada interpuso recurso de complementacin y enmienda contra la misma, en tal sentido al existir una resolucin pendiente por la cual consider pueda ser complementada, modificada la Sentencia, solicit se desestime la tutela o se deniegue la misma. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 110
Sobre este aspecto, la disposicin contenida en los arts. 126.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE) y 68.7 de la LTCP, establece que la audiencia de la accin de libertad no podr suspenderse en ningn caso, an cuando el accionante no concurriere a dicho acto procesal sea por inasistencia o abandono de la accin, en resguardo de los derechos que tutela dicha accin, debiendo el tribunal o juez de garantas continuar con el trmite procesal correspondiente.
Al respecto el Tribunal Constitucional Plurinacional estableci que: Conforme las normas constitucionales que disciplinan la accin de libertad (art. 125 y ss. de la CPE), la nica oportunidad procesal para desistir o retirar la accin de libertad, es hasta antes de sealado el da y hora de la audiencia pblica, es decir, cualesquiera de estas actuaciones (retiro o desistimiento) sern inadmisibles despus de esta actuacin procesal (sealamiento de da y hora de audiencia pblica) por las siguientes razones:
a) De orden procesal. Existe mandato constitucional expreso respecto al procedimiento al que debe sujetarse el juez o tribunal de garantas. Tiene el deber de sealar de inmediato da y hora de la audiencia pblica, la que tendr lugar dentro de las veinticuatro horas de interpuesta la accin (art. 126.I de la CPE), y -despus de cumplidas las formalidades procesales- sta (la audiencia pblica) no puede suspenderse en ningn caso (art. 126.II de la CPE), por lo mismo, tiene la obligacin de dictar sentencia en el fondo, incluso bajo responsabilidad (art. 126.III de la CPE)...
b) De orden sustantivo. La Norma fundamental, establece y regula el procedimiento antes mencionado con mandatos expresos al juez o tribunal de garantas incluso bajo responsabilidad no como un fin en s mismo, sino en razn a que la justicia constitucional a travs de la accin de libertad se activa para proteger derechos subjetivos (disponibles) y adems derechos en su dimensin objetiva, es decir, busca evitar la reiteracin de conductas reidas contra el orden pblico constitucional y los bienes constitucionales protegidos de tutela reforzada. As seal la SCP 0103/2012 de 23 de abril.
En tal sentido, proceder el desistimiento o retiro de la accin de libertad nicamente hasta antes del sealamiento de da y hora de la audiencia. En consecuencia, el Tribunal de garantas al haber continuado con el procedimiento constitucional hasta dictar Resolucin, obr correctamente .
III.3. En cuanto a la Resolucin del Tribunal de garantas
Al respecto, es preciso referirnos a dicha Resolucin, por cuanto la misma consider que la va ordinaria no haba sido agotada, dado que se constat la presentacin de la solicitud de enmienda y complementacin de la Sentencia impugnada, en tal sentido, deneg la tutela sin entrar al fondo del asunto, lo que no corresponda ya que el recurso de complementacin y enmienda, sea cual fuera la resolucin que lo resuelva, no cambiar el fondo de la Sentencia, puesto que nicamente se tocarn aspectos de forma, conforme al entendimiento establecido por la jurisprudencia constitucional, que sobre el tema seal que: A travs del recurso de explicacin, complementacin y enmienda, la autoridad judicial competente de oficio o a pedido de parte, puede aclarar expresiones oscuras, suplir alguna omisin o corregir cualquier error que hubiere cometido en la resolucin, siempre que ello no importe una modificacin esencial de la misma.
En ese orden, adquiere la calidad de recurso facultativo que puede ser utilizado por las partes para solicitar la aclaracin de algn concepto oscuro, la complementacin o explicacin respecto de alguna omisin en la que hubiere incurrido la autoridad, y cuando es utilizado forma parte integrante de la resolucin; sin embargo, por estas caractersticas dicho recurso no puede TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 111
modificar sustancialmente el fondo de la resolucin As lo entendieron las SSCC 0306/2011-R, 0954/2004-R y 1199/2006-R, entre otras.
III.4. Sobre el indebido procesamiento
El indebido o ilegal procesamiento, es la accin por la que un juez o autoridad administrativa, a tiempo de sustanciar un proceso penal o interno, lesiona la garanta constitucional del debido proceso, exige el mismo que las personas tengan el beneficio a un proceso justo, equitativo, e imparcial y que sus derechos se acomoden a lo establecido por las disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar. Establecindose que el procesamiento ilegal e indebido se produce por la infraccin de las disposiciones legales procesales y formalidades establecidas por Ley.
En ese entendido, con relacin al indebido procesamiento, este Tribunal, estableci: Las vulneraciones al debido proceso y la tutela a travs de esta garanta jurisdiccional, se precis en las SSCC 0451/2010-R de 28 de junio, reiterada por la 0033/2011-R de 7 de febrero: 'La Constitucin Poltica del Estado (arts. 115.II y 117.I), reconoce al debido proceso como un instrumento de sujecin a las reglas del ordenamiento jurdico, en el cual se debe enmarcar la actuacin de las partes procesales, la finalidad de este derecho constitucional y garanta jurisdiccional es proteger a los ciudadanos de posibles abusos de las autoridades, que se originen en actuaciones u omisiones procesales o en decisiones que adopten y de las cuales emerja la lesin a sus derechos y garantas, como elementos del debido proceso. Cuando se denuncie su vulneracin en cualquiera de sus componentes, corresponder su impugnacin a travs de la accin de libertad, cuando est directamente relacionada con la restriccin de la libertad del accionante y se constate la existencia de absoluto estado de indefensin; caso contrario, la denuncia por irregularidades cometidas en el proceso (entendidas como violacin al debido proceso), debern ser reclamadas a travs de los medios ordinarios que el ordenamiento jurdico procesal penal prev, agotada la jurisdiccin ordinaria y en el supuesto de persistir la lesin, se activa la tutela de la accin de amparo constitucional (SC 0378/2011- R de 7 de abril).
III.5. Anlisis del caso concreto
En el caso de autos se concluye que dentro de la solicitud de extradicin de Stefano Ferrari presentada por la Embajada de Italia, los Magistrados del Tribunal Supremo de Justicia demandados, emitieron la Resolucin 111/2012 declarando procedente la solicitud de extradicin, la misma que es impugnada mediante la presente accin por considerar que lesion su derecho a la libertad y al debido proceso.
En consecuencia, de acuerdo a los razonamientos expresados por la jurisprudencia constitucional en el Fundamento Jurdico III.4., la accin de libertad, no es el medio que brinda la proteccin a las infracciones de la garanta del debido proceso, a no ser que se constate que el acto u omisin ilegal o amenaza de la autoridad pblica, estn vinculados directamente con el derecho a la libertad ocasionando su restriccin o supresin; adems que el accionante se encuentre en estado absoluto de indefensin, puesto que conforme a la jurisprudencia constitucional sealada precedentemente, quien fue objeto de esa lesin, deber pedir la reparacin de la misma a los jueces y tribunales ordinarios, a travs de los medios y recursos previstos por ley, una vez agotados los mismos, recin se podr acudir ante la jurisdiccin constitucional mediante la accin de amparo constitucional.
En ese entendido, por los hechos denunciados y el informe emitido por los Magistrados TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 112
demandados, no se cumpli con ninguna de las excepciones anteriormente sealadas, toda vez que de los antecedentes del proceso se evidencia por una parte que, Stefano Ferrari se encuentra detenido por un mandamiento emitido en virtud del Auto Supremo 225/2011 de 23 de septiembre, dictado por la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia y por otra, que desde el momento en que la solicitud de extradicin fue presentada, ste se aperson al proceso y formulo oposicin, en tal sentido activ en el curso del trmite todos los medios de defensa posibles, adems que sus argumentos fueron considerados en la Resolucin ahora impugnada, aspectos tales que determinan la denegatoria de la presente accin.
En consecuencia, el Tribunal de garantas al haber denegado la accin tutelar, obr correctamente, aunque con distintos fundamentos.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 005/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 50 a 51, pronunciada por el Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de Chuquisaca; y, en consecuencia DENEGAR la tutelar solicitada, sin ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0499/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de cumplimiento Expediente: 00666-2012-02-ACU Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 6/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 148 a 151, pronunciada dentro de la accin de cumplimiento interpuesta por Fortino Jaime Agramont Botello contra Jhon Villalba Camacho, Director de Recaudaciones del Gobierno Autnomo Municipal de El Alto; Lusa Escobar Dvalos, Jefa de Asuntos Tcnico Jurdicos y Cobranza Coactiva a.i. de la Direccin de Recaudaciones; Gladys Sonia Tarqui Triguero, Asesora Jurdica de la Unidad de Asuntos Tcnico Jurdicos y Cobranza Coactiva del Gobierno Autnomo Municipal de El Alto.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante, mediante memorial presentado el 2 de abril de 2012, cursante de fs. 42 a 47, seal:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
La Direccin de Recaudaciones del Gobierno Municipal, a travs de la Unidad de Fiscalizacin el 4 de noviembre de 2008, le notificaron con el inicio de fiscalizacin integral de las obligaciones tributarias de dominio municipal, desde donde comenz un sin fin de arbitrariedades en el cumplimiento del procedimiento administrativo.
Refiere que conforme el art. 104.V de la Ley 2492 de 2 de agosto de 2003, desde el inicio de la fiscalizacin hasta la emisin de la vista de cargo, no deba transcurrir ms de doce meses, y de existir una prrroga a solicitud fundada, la misma poda ser hasta seis meses, por lo que ante la solicitud de ampliacin de plazo del proceso de fiscalizacin por la Jefa de Asuntos Tcnico Jurdicos y Cobranza Coactiva a.i. de la Direccin de Recaudaciones, se emiti Auto ampliatorio DR/UATJ/2009 de 4 de noviembre, ampliando el plazo un mes, por lo que debi ser notificado con la vista de cargo mximo hasta el 26 de diciembre del 2009.
Seala que interpuso el recurso de alzada, que fue resuelto por la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de La Paz a travs de la Resolucin ARIT-LPZ/RA 0320/2010 de 23 de agosto, anulando obrados hasta la VISTA DE CARGO DR/UF/N 330/2009 de 24 de diciembre, por lo que considera que habindose evidenciado que la Autoridad Tributaria fue notificada el 1 de octubre de 2010, con el Auto ARIT/LPZ-196/2010 de 23 de agosto, dicha autoridad debi haber emitido nueva vista de cargo en el plazo de dos das a efectos de cumplir con los plazos establecidos por ley.
Seala que el 20 de enero de 2011, por vencimiento de plazo para emitir vista de cargo, solicit a la Autoridad de Impugnacin Tributaria dictar Resolucin Determinativa de inexistencia de deuda tributaria en aplicacin del art. 104.VI del Cdigo Tributario Boliviano (CTB); mediante memoriales de 9 de mayo, 5 de julio y 25 de julio todos ellos de 2011, reiter a mencionada autoridad dictar la respectiva Resolucin; con relacin a dichas solicitudes el 16 de agosto de 2011, se le notific con la Resolucin Administrativa (RA) DR/UATJ-CC/0269/2011 de 9 de agosto, en la que no se resolvieron las cuestiones planteadas y previstas en el art. 68.2 del CTB y tampoco la aplicacin del art. 104.VI del citado cdigo, por el contrario, se instruy la emisin de la nueva vista de cargo que se contrapone al referido artculo.
Asimismo, seala que mediante memorial de 19 de agosto de 2011, solicit rectificacin y aclaracin de los puntos observados en el petitorio, reservndose el derecho a interponer el recurso de alzada y o accin de defensa.
Indica que interpuso el recurso de alzada contra la RA DR/UATJ-CC/0269/2011, resuelta por la Resolucin ARIT-LPZ/RA 0600/2011 de 12 de diciembre, que dispuso anular obrados hasta el Auto de admisin.
El 3 de enero de 2012, interpuso recurso jerrquico contra la Resolucin ARIT-LPZ/RA 0600/2011, solicitando su revocatoria, refirindose sobre la pertinencia y validez de la aplicacin del art. 104.VI del CTB, la declaracin de prescripcin de la facultad de la autoridad tributaria de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 114
determinar el tributo omitido de las gestiones 2004 al 2006, y que se proceda al desbloqueo informtico de las actividades e inmuebles de su propiedad, el 27 de febrero de 2012, se dict la Resolucin del recurso jerrquico AGIT-RJ 0114/2012, que confirm la Resolucin ARIT- LPZ/RA 0600/2011.
I.1.2. Normas supuestamente incumplidas
El accionante alega que las autoridades demandadas no cumplieron con las normas contenidas en los arts. 68.2 y 104.VI del CTB, con relacin al art. 108.1 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante solicita se conceda la tutela y se ordene la nulidad del punto resolutivo 2 de la RA DR/UATJ-CC/0269/2011, que dispuso la emisin de una nueva Vista de Cargo, y se determine la existencia de responsabilidad civil y penal, estimando monto indemnizable por daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 11 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 138 a 147 de obrados, en presencia de la parte accionante, el tercero interesado y una autoridad demandada, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la demanda
El accionante mediante su abogado, ratific los argumentos expuestos en la demanda, haciendo uso de la palabra ampli manifestando que: a) El 2010, present una accin de amparo constitucional, en dicho fallo se orden a la autoridad tributaria responder, el porqu se haba procedido al bloqueado arbitrario de todo su patrimonio, inclusive de inmuebles que se haban adquirido con posterioridad al periodo fiscalizado; es decir, del 2002 al 2006; y, b) Ante ese incumplimiento el juez de la causa, remiti el expediente al Ministerio Pblico para que se procese por desobediencia a una Resolucin de amparo constitucional, y al presente no se le permite disponer del resto de su patrimonio.
I.2.2. Informe de los funcionarios pblicos demandados
Mediante informe escrito cursante de fs. 119 a 125, Julio Vera De la Barra, Director Regional de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria La Paz, en representacin legal de Julia Susana Ros Laguna, Directora Ejecutiva General a.i. de la Autoridad General de Impugnacin Tributaria, seal que: 1) Mediante RA ARIT-LPZ/RA 0320/2010, se dispuso la nulidad de obrados, hasta la Vista de Cargo DR/UF/N 330/2009, debiendo la Direccin de Recaudaciones del Gobierno Municipal de El Alto establecer los factores existentes en los inmuebles de propiedad del accionante, as como de la patente de publicidad y propaganda urbana, con el fin de que el sujeto pasivo presente descargos en sujecin del art. 98 de la Ley 2492, todo en relacin a las gestiones fiscales 2002, 2003, 2004, 2005 y 2006; 2) La Administracin Tributaria debi emitir la Vista de Cargo estableciendo las obligaciones tributarias contra el Hospital Agramont y en aplicacin del art. 98 del CTB, el sujeto pasivo presentar sus descargos, con la finalidad de que se establezca la existencia o inexistencia de adeudos tributarios con la emisin de la Resolucin Determinativa; 3) Asimismo, la Resolucin del recurso de alzada ARIT-LPZ/RS 0320/2010, no mereci interposicin del recurso jerrquico, quedando ejecutoriada mediante TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 115
Auto de 29 de septiembre de 2010; 4) Respecto a la Resolucin del recurso de alzada ARIT- LPZ/RA 0162/2011 de 4 de abril, que dispuso la revocatoria de la Resolucin Administrativa DR/UATJ/N 456/2010 de 21 de diciembre, lo que implicaba la inexistencia de adeudos tributarios por prescripcin de las gestiones 2002 y 2003 respecto al Impuesto sobre Propiedad de Bienes Inmuebles (IPBI) y patentes municipales, quedando vigente para determinar y cobrar tributos por la gestin 2004; 5) Respecto a la Resolucin del recurso de alzada ARIT-LPZ/RA 0600/2011, que dispuso anular hasta el Auto de admisin del recurso de alzada que fue rechazado por no existir agravios ni acto definitivo de carcter particular emitido por la Administracin Tributaria susceptible de impugnacin; 6) La RA DR/UATJ-CC/0269/2011, emitida por el Gobierno Autnomo Municipal de El Alto no constituye acto definitivo que produzca efectos jurdicos en el contribuyente; y, 7) Finalmente, indic que las actuaciones de esa autoridad estaban sujetas al cumplimiento del Cdigo Tributario Boliviano, solicitando declarar improcedente la accin de cumplimiento, ya que el accionante no hizo uso de los recursos que la ley le facultaba.
La funcionaria demandada, Gladys Sonia Tarqui Triguero, Asesora Jurdica de la Unidad de Asuntos Tcnico Jurdicos y Cobranza Coactiva del Gobierno Municipal de El Alto, present informe oral, sealando que: i) El recurso de alzada interpuesto contra la RA DR/UATJ- CC/0269/2011, se encontraba ante la Autoridad de Impugnacin Tributaria, motivo por el cual no respondieron a los memoriales presentados por el accionante; ii) Ante la emisin de la Resolucin de cumplimiento, refiri que corresponde dar cumplimiento al Fallo pronunciado por la Autoridad de Impugnacin Tributaria, que revoc parcialmente la Resolucin administrativa, declarando prescrita la facultad de la Administracin Tributaria para determinar el tributo omitido, intereses y las sanciones administrativas del IPBI, patente de funcionamiento, propaganda y publicidad de las gestiones 2002 y 2003, vigente para el cobro de la gestin 2004; iii) Asimismo, ordenaron que la Unidad de Fiscalizacin proceda a emitir una nueva Vista de cargo, para llevar el proceso conforme a procedimiento; iv) El accionante present varios memoriales que no fueron respondidos porque la carpeta se encontraba ante la Autoridad de Impugnacin Tributaria, y no podan emitir criterio legal al haber perdido competencia, una vez devuelta la misma se inform que se emiti Resolucin; y, v) Respecto a la deuda, indic que ya no existe la prescripcin de las deudas al Estado.
1.2.3. Intervencin de los terceros interesados
Por su parte, el Asesor Legal de la Direccin de Recaudaciones del Gobierno Municipal de El Alto, manifest que: a) No se adjunt poder notariado o testimonio de constitucin del Hospital, respecto a los codemandados Jhon Villalba Camacho, Luca Escobar Dvalos y Gladys Sonia Tarqui Triguero indic que ya no eran funcionarios de la Alcalda; b) Refiri, que la SC 1386/11- R de 30 de septiembre en su ratio decidendi seala que la legitimacin pasiva implica que se demande contra las autoridades que intervinieron en el acto lesivo denunciado por el agraviado, debiendo ser observado por el juez o tribunal de garantas; tambin hizo referencia a las SSCC 1910/2011-R y 0979/2010-R, respecto a la legitimacin pasiva y a los requisitos para su procedencia, motivo por el cual no se debera ingresar al anlisis de fondo; y, c) Igualmente indic, que conforme el art. 12 de la Ley 2028 de 28 de octubre de 1999 debi citarse al Control Social, al Comit de Vigilancia, y no como se hizo figurar en forma errnea como tercero interesado a Edgar Patana, Alcalde Municipal, siendo directo interesado, tampoco se agot el principio de subsidiariedad, solicitando el rechazo in lmine de la accin de cumplimiento.
La Autoridad de Impugnacin Tributaria, en audiencia inform lo siguiente: 1) La interposicin del recurso de alzada contra la Resolucin Determinativa 0067/2010 de 3 de mayo, fue notificada al recurrente, quien present el recurso de alzada, solicitando la nulidad del acto impugnado, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 116
emitindose la Resolucin del recurso de alzada ARIT-LP/RA 0320/2010, acto administrativo que dispuso la nulidad de obrados; es decir, hasta la Vista de Cargo y que la Direccin de Recaudaciones del Gobierno Municipal de El Alto establezca los factores existentes en los inmuebles de propiedad del accionante, as como la patente de funcionamiento por actividad econmica, y respecto a la patente de nulidad de propaganda, anular obrados hasta que la Administracin Tributaria emita nueva Vista de Cargo; 2) Respecto al Cdigo Tributario Boliviano indic que se interpret mal, ya que las nulidades deben ser expresas y en el cdigo citado, no se establece que la falta de emisin de una vista de cargo deba quedar nula por falta de competencia; y, 3) Respecto a la Resolucin Determinativa 0067/2010, advirti que estaba errada, bajo ese parmetro se emiti una Resolucin para que la Alcalda verifique las bases imponibles.
I.2.4. Resolucin
Mediante Resolucin 6/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 148 a 151, la Jueza Cuarta de Partido, Liquidadora y de Sentencia de El Alto, constituida en Juez de garantas, deneg la accin en base a los siguientes argumentos de orden legal: a) La accin de cumplimiento se encuentra incorporada en nuestra legislacin en el art. 134 de la CPE, y procede en caso de incumplimiento de la norma por parte de servidores pblicos, teniendo relacin con los principios de legalidad y seguridad jurdica; refiri que el cumplimiento del deber omitido debe estar establecido de manera expresa en la Constitucin Poltica del Estado y la ley, y debe ser concreto para constituir un mandato vigente, cierto y claro; b) El art. 104.VI del CTB, cuyo cumplimiento se exige, establece que si al concluir la fiscalizacin no se hubiere efectuado reparo alguno o labrado acta de infraccin contra el fiscalizado, no habr lugar a la emisin de Vista de Cargo, debindose emitir Resolucin Determinativa que declare la inexistencia de deuda tributaria; de acuerdo a los antecedentes, los elementos expuestos no se adecan a las circunstancias establecidas por el referido artculo, en el presente caso, se efectu el reparo y la emisin de la Vista de Cargo, no concurriendo los presupuestos para exigir el cumplimiento de la norma aludida; c) Al haberse anulado esos actos administrativos, no significa que no se hubiere efectuado el reparo de las diligencias que establecen como presupuesto para dar lugar a la emisin de una Resolucin Determinativa de inexistencia de deuda tributaria como se pretende, cuando la exigencia para el cumplimiento de la norma en que se establece un deber, corresponde tomar en cuenta su sentido integral; d) Respecto a la legitimidad pasiva y la notificacin de los terceros interesados como requisitos de forma, se ha procedido conforme seala el art. 91 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), siendo responsabilidad del accionante el sealamiento de las autoridades demandadas; e) Respecto a la subsidiariedad, el art. 88 de la sealada Ley establece que, proceder la accin de cumplimiento en caso de incumplimiento de disposiciones constitucionales o legales siempre que no existan vas administrativas o judiciales para su eficaz proteccin, en los procesos administrativos basta el agotamiento de la va administrativa segn las Sentencias Constitucionales referidas; y, f) Con relacin a que el accionante estuviere siendo lesionado en la libre disponibilidad de su patrimonio, puede hacer uso de las instancias correspondientes para lograr el resguardo de sus derechos en caso de demostrar que existe vulneracin de los mismos.
II. CONCLUSIONES
De la revisin de los antecedentes que informan el expediente, se evidencia lo siguiente:
II.1. Cursan memoriales de peticin de Resolucin Determinativa de inexistencia de deuda tributaria, presentadas el 20 de enero, 9 de mayo y 25 de julio todos ellos de 2011, y de anuncio TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 117
de plazo de pronunciamiento para accionar silencio administrativo, de 5 de julio de 2011 (fs. 5 a 9).
II.2. Por RA DR/UATJ-CC/0269/2011, se resuelve dar cumplimiento a la Resolucin del recurso de alzada ARIT-LPZ/RA 0162/2011, revocando parcialmente la RA/UATJ/N 0456/2010 de 21 de diciembre, disponiendo que la Unidad de Fiscalizacin proceda a emitir nueva Vista de Cargo en cumplimiento a la Resolucin del recurso de alzada (fs. 10 a 11).
II.3. Recurso de alzada interpuesto por el accionante contra la RA DR/UATJ-CC/0269/2011 de 21 de septiembre, y Resolucin del recurso de alzada ARI-LPZ/RA 0600/2011, pronunciada por la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria, que dispuso anular obrados hasta el Auto de admisin del recurso de alzada de 22 de septiembre de 2011, y el rechazo del recurso de alzada interpuesto por el Hospital Agramont, por no existir agravios y un acto definitivo de carcter particular emitido por la Administracin Tributaria, susceptible de impugnacin (fs. 14 a 18 vta. y 21 a 25 vta.).
II.4. El 3 de enero del 2012, el accionante interpuso el recurso jerrquico contra la Resolucin ARIT-LPZ/RA 0600/2011, la Autoridad General de Impugnacin Tributaria pronunci la Resolucin AGIT-RJ 0114/2012 de 27 de febrero, resolviendo confirmar la Resolucin recurrida, que dispuso la nulidad de obrados con reposicin hasta el vicio ms antiguo; es decir, hasta el Auto de admisin de 22 de septiembre de 2011 (fs. 26 a 29 y 33 a 40).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante manifest que fueron incumplidos los arts. 68.2 y 104.VI del CTB con relacin al art. 108.1 de la CPE, toda vez que habiendo vencido el plazo para emitir la Vista de Cargo, corresponda al Director de la Direccin de Recaudaciones del Gobierno Autnomo Municipal de El Alto, emitir la Resolucin Determinativa de inexistencia de deuda tributaria, por lo que al no haberse emitido esta Resolucin, se lesiona el bien jurdico de la propiedad al no permitirle disponer libremente de su patrimonio por el bloqueo informtico de la mencionada administracin.
En consecuencia, corresponde analizar, si en el presente caso, se debe conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de cumplimiento
Antes de ingresar al anlisis del problema jurdico planteado en la presente accin, es pertinente sealar la jurisprudencia constitucional que hace referencia a la configuracin constitucional de esta accin de defensa; es decir, establecer su naturaleza jurdica, caractersticas, para as delimitar su mbito de proteccin respecto a los otras acciones de defensa previstas en la Ley Fundamental.
La jurisprudencia constitucional, mediante la SC 1017/2011-R de 22 de junio, ha referido que: El modelo de Estado asumido en Bolivia, se constituye en un verdadero Estado Constitucional de Derecho, establecido sobre valores universales y el principio fundamental de legalidad, sin desechar los principios generales de soberana popular en el ejercicio del poder pblico y reforzando el principio de respeto y vigencia de los Derechos Humanos, pues, se establece un amplio catlogo de derechos fundamentales, garantas constitucionales, principios y valores; adems, se sealan como fines y funciones del Estado, entre otras, el garantizar el cumplimiento de los principios, valores, derechos y deberes reconocidos y consagrados en la Constitucin, se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 118
sealan como deberes de los bolivianos y bolivianas el conocer, cumplir y hacer cumplir la Constitucin y las leyes, conocer, respetar y promover los derechos reconocidos en la carta Magna, y la prctica de los valores y principios, as como tambin consagra de manera expresa el principio de legalidad y supremaca constitucional en el art. 410.I de la CPE, sealando que: 'Todas las personas, naturales y jurdicas, as como los rganos pblicos, funciones pblicas e instituciones, se encuentran sometidos a la presente Constitucin', aadiendo el segundo pargrafo que: 'La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico boliviano y goza de primaca frente a cualquier otra disposicin normativa'.
De lo sealado por la jurisprudencia constitucional, se tiene que en virtud al principio de legalidad consagrado por el art. 410.I de la CPE, tanto las personas naturales y jurdicas, como los rganos pblicos, se encuentran sometidos a la Constitucin Poltica del Estado, por tanto es un deber de todo boliviano y boliviana conocer, cumplir y hacer cumplir la Norma Suprema y la leyes, por lo que frente a este incumplimiento, la misma Norma Fundamental ha previsto medios jurisdiccionales, que ejercen el control de la constitucionalidad, el control competencial y el control del respeto a los derechos y garantas constitucionales.
III.1.1. Naturaleza jurdica
Respecto a la naturaleza jurdica de la accin de cumplimiento, la SC 1421/2011-R de 10 de octubre, ha sealado que: esta accin est configurada como una accin de legalidad pues slo procede ante el incumplimiento de la ley o el acto administrativo. En Colombia, la accin de cumplimiento no se tramita ante la jurisdiccin constitucional, en tanto que s lo hace en Per, en ambos pases se ha debatido sobre la naturaleza de esta accin.
As, el Tribunal Constitucional peruano, en una primera posicin, asumi que la accin de cumplimiento era un proceso constitucionalizado, `que prima facie no tiene por objeto la proteccin de un derecho o principio constitucional, sino la de derechos legales y de orden administrativo, mediante el control de la inaccin administrativa`, bajo ese criterio, al no resolverse controversias que versen sobre materia constitucional no se constituira propiamente en un proceso constitucional (expediente 191-2003-AC/TC).
Posteriormente, esa posicin fue cambiada, asumindose que la accin de cumplimiento se constituye en un proceso constitucional que protege el derecho de defender la eficacia de las normas legales y actos administrativos, con los siguientes argumentos: 'el Tribunal Constitucional reconoce la configuracin del derecho constitucional a asegurar y exigir la eficacia de las normas legales y de los actos administrativos. Por tanto, cuando una autoridad o funcionario es renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo que inciden en los derechos de las personas o, incluso, cuando se trate de los casos a que se refiere en el artculo 65 del cdigo procesal constitucional (relativos a la defensa de los derechos con intereses difusos o colectivos en el proceso de cumplimiento), surgen el derecho de defender la eficacia de las normas legales y actos administrativos a travs del proceso constitucional de cumplimiento' (expediente 0168-2005-PC/TC).
Por su parte, la Corte Constitucional de Colombia en la Sentencia C-157/98, seal que: 'La accin de cumplimiento est orientada a darle eficacia al ordenamiento jurdico, a travs de la exigencia a las autoridades y a los particulares que desempeen funciones pblicas, de ejecutar materialmente las normas contenidas en las leyes y lo ordenado en los actos administrativos, sin que por ello deba asumirse que est de por medio o comprometido un derecho constitucional fundamental'. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 119
En Bolivia, la accin de cumplimiento est configurada como un verdadero proceso constitucional por las siguientes razones: 1) Configurada Procesalmente por la Constitucin Poltica del Estado; 2) Su conocimiento y resolucin es de competencia de la justicia constitucional; 3) Tiene como objeto garantizar el cumplimiento de la Constitucin y la ley, y, 4) Tutela de manera indirecta los derechos fundamentales y garantas constitucionales.
Conforme lo referido por la jurisprudencia constitucional, la accin de cumplimiento constituye una garanta constitucional jurisdiccional prevista en la Ley Fundamental como accin de defensa, cuyo objeto es garantizar el cumplimiento de la Constitucin Poltica del Estado y la ley, por los servidores pblicos, ante el incumplimiento de deberes imperativos impuestos por el ordenamiento jurdico.
De igual forma se seal que: en Bolivia este proceso constitucional se activa ante el incumplimiento, por parte de un servidor pblico, de un deber imperativo impuesto por la Constitucin; entre ellas las normas dogmticas que consagran derechos sociales de naturaleza prestacional que para su ejercicio efectivo y goce pleno requieren de un desarrollo legislativo o de la adopcin de polticas administrativas, cuyo incumplimiento podra derivar en una sistemtica violacin de esos derechos sociales.
En segundo lugar, an en el caso de que la renuencia del funcionario pblico no sea respecto al cumplimiento de un deber impuesto por la Constitucin sino por la Ley, de todas maneras, la consecuencia de la conducta omisiva ser la vulneracin de un derecho constitucional; de un lado, del derecho a la aplicacin de la Ley consagrado por el art. 14.V de la Constitucin; y de otro, de aquellos derechos constitucionales que indirectamente podran ser vulnerados por la falta de cumplimiento de un deber imperativo impuesto por la ley.
III.1.2. Objeto y mbito de proteccin de la accin de cumplimiento con relacin a otras garantas constitucionales
La jurisprudencia constitucional ha dejado establecido que: cada garanta -accin- constitucional, tiene un objeto y un mbito de proteccin determinado, frente a actos u omisiones que contravengan o lesionen la Constitucin Poltica del Estado (). La accin de cumplimiento, de acuerdo al texto constitucional contenido en el art. 134 de la CPE, procede en caso de incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida. Conforme a dicho texto, la accin de cumplimiento, tiene como objeto garantizar la materializacin de la Constitucin y la ley, protegiendo de esa manera el principio de legalidad y supremaca constitucional, la seguridad jurdica, y a su vez, de manera indirecta, derechos fundamentales y garantas constitucionales (SC 1412/2011-R de 10 de octubre) (las negrillas son nuestras).
De igual forma, la SC 1312/2011-R de 26 de septiembre, sobre el objeto de la accin de cumplimiento ha establecido: A partir de esta regla constitucional, se infieren dos presupuestos especficos de activacin de esta garanta jurisdiccional: a) El caso de incumplimiento de disposiciones constitucionales; y, b) El caso de incumplimiento de la ley.
En el marco de estos dos supuestos, debe establecerse que esa 'construccin colectiva del Estado', hace que el Estado Plurinacional de Bolivia, asegure una efectiva proteccin a todos los derechos con idntica jerarqua reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado; en ese orden, la proteccin de la ley y la Constitucin Poltica del Estado en cuanto a la omisin en su cumplimiento, hace que inequvocamente por su naturaleza, sta sea una garanta constitucional TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 120
diferente y especfica a la accin de amparo constitucional y todas las dems disciplinadas por el Captulo Segundo de la Primera Parte de la norma fundamental. () entonces, su proteccin para su cumplimiento, en definitiva responde a una 'construccin colectiva del Estado', ya que la inobservancia de preceptos constitucionales, no slo afecta la vigencia y validez del principio de supremaca constitucional y por ende el derecho a la igualdad para un individuo en particular, sino que este incumplimiento puede generar una 'irradiacin' con efectos en una colectividad, por tanto, la garanta del cumplimiento de la ley, evidentemente responde a una 'construccin colectiva del Estado' y adems resguarda derechos fundamentales de una manera no aislada, siguiendo as las directrices axiolgicas del nuevo orden constitucional.
Similar razonamiento debe aplicarse al incumplimiento de la ley, la cual en el marco de una jerarqua normativa y distribucin competencial, de acuerdo al art. 410 de la CPE, al ser una disposicin de carcter general que a su vez responde al principio de supremaca constitucional, su incumplimiento, implica una vulneracin de este principio y el derecho a la igualdad, aspecto que en un Estado Social y Democrtico de Derecho, no afecta aisladamente a una persona o personas, sino que incide tambin en una colectividad.
Sin perder la coherencia argumentativa, en este punto, es pertinente aclarar que el vocablo 'ley', debe ser interpretado a la luz de criterios sistmicos y teleolgicos de interpretacin constitucional, en tal sentido, de acuerdo al diseo del Estado Plurinacional de Bolivia, la tutela frente al incumplimiento de la ley, no puede ser reducida a la ley en sentido formal, sino tambin a la ley en sentido material, es decir a toda la normativa, que independientemente de su fuente de produccin, tiene el carcter de generalidad' (las negrillas son nuestras).
Por lo que, de la jurisprudencia constitucional sealada se establece que el objeto de proteccin de la accin de cumplimiento es garantizar la ejecucin de la norma omitida, la materializacin de la Constitucin Poltica del Estado y la ley, protegiendo de esa manera el principio de legalidad y supremaca de la Ley Fundamental, que tomando en cuenta la existencia de dos presupuestos como el incumplimiento de las disposiciones constitucionales y el incumplimiento de la ley, se torna en necesaria su proteccin, respondiendo a una construccin colectiva del Estado.
Asimismo, que la tutela frente al incumplimiento de la ley, no puede ser reducida a la ley en sentido formal, sino tambin en sentido material.
Con relacin al mbito de proteccin de la presente accin en diferenciacin con el mbito de proteccin de otras garantas constitucionales, la referida SC 1312/2011-R ha sealado que:el mbito de diferenciacin con otras acciones tutelares, especficamente con la accin de amparo constitucional, en esa perspectiva, es imperante -a la luz de su teleologa constitucional-, delimitar las causales de exclusin para la activacin de la accin de cumplimiento, que en esencia se traducen en dos: a) I ncumplimiento de deberes procesales, directamente vinculados a un proceso jurisdiccional; y, b) I ncumplimiento de potestades administrativas, estrictamente vinculadas a un procedimiento administrativo.
En efecto, estas causales de exclusin para la activacin de la accin de cumplimiento, son perfectamente coherentes con la argumentacin desarrollada supra, ya que al existir un proceso judicial o un procedimiento administrativo, en el cual existen partes procesales con un inters concreto y cuya decisin surtir efectos jurdicos solamente en relacin a ellas, no es posible en estos supuestos activar la accin de cumplimiento, toda vez que la accin de amparo constitucional, para estos casos, es el medio idneo y eficaz para restituir posibles derechos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 121
afectados. En este contexto, inequvocamente la negacin de estas causales de exclusin para la accin de cumplimiento, generara una disfuncin del sistema tutelar reconocido por el nuevo orden constitucional, aspecto no deseado y que en definitiva desconocera las directrices axiolgicas en virtud de las cuales el constituyente desarroll cada una de las acciones de defensa (las negrillas son nuestras).
Con referencia al mbito de proteccin, conforme la jurisprudencia constitucional citada precedentemente, se tiene la existencia de dos causales de exclusin para la activacin de la accin de cumplimiento, como el incumplimiento de deberes procesales directamente vinculados a un proceso jurisdiccional y el incumplimiento de potestades administrativas, estrictamente vinculadas a un procedimiento administrativo. Por lo que ante la existencia de un proceso judicial o un procedimiento administrativo en el que existen partes procesales con intereses concretos, no es posible activar la accin de cumplimiento, ya que es en estos casos la accin de amparo constitucional resulta ser el medio idneo para restituir derechos afectados de las partes, por cuanto su objetivo es el resguardo de derechos fundamentales sin una afectacin o incidencia directa en una colectividad.
III.1.3. Improcedencia de la accin de cumplimiento
A efectos del establecimiento de la improcedencia de la accin de cumplimiento, la SC 1412/2011-R de 30 de septiembre, ha hecho referencia con carcter previo a la forma de tramitacin de esta accin sealando lo siguiente: De acuerdo al art. 134.II de la CPE, la accin de cumplimiento se tramitar de la misma forma que la accin de amparo constitucional y, de acuerdo al pargrafo III del mismo artculo, la resolucin final se pronunciar en audiencia pblica, inmediatamente recibida la informacin de la autoridad demandada y, a falta de est lo har sobre la base de la prueba que ofrezca el demandante. Si la autoridad judicial encuentra cierta y efectiva la demanda, conceder la accin y ordenar el cumplimiento inmediato del deber omitido. La decisin ser elevada, de oficio, en revisin ante el Tribunal Constitucional, en el plazo de veinticuatro horas, sin que por ello se suspenda su ejecucin.
Como la tramitacin de esta accin se sujeta al procedimiento previsto para la accin de amparo constitucional, le es aplicable el trmite previo de improcedencia in lmine y rechazo que fue diseado jurisprudencialmente a partir de la SC 0505/2005-R de 10 de mayo.
En ese entendido, antes de la admisin de la accin de cumplimiento, el juez o tribunal, deber analizar si existe alguna causal de improcedencia, para en su caso, declarar la improcedencia in lmine de la accin; entendindose que las causales aplicables a la accin de cumplimiento, son las siguientes:
a) Existencia de recursos administrativos o judiciales para exigir el cumplimiento de la norma constitucional o legal omitida.
b) Cuando se alegue lesin a derechos y garantas que puedan ser tutelados a travs de las acciones de amparo constitucional y proteccin de privacidad, y no exista un deber constitucional o legal, cierto claro y exigible, en los trminos anotados en la presente sentencia. En el caso de las acciones de libertad y popular, dado el trmite sumarsimo y las especiales caractersticas de estas acciones, as como la naturaleza de los derechos tutelados, an exista un deber constitucional o legal cierto claro y exigible, debern presentarse esas acciones y no la de cumplimiento para lograr el resguardo de los derechos que protegen esas acciones. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 122
c) Cuando hubiere transcurrido el plazo de caducidad previsto en el art. 129.II de la CPE, computable desde la notificacin con la ltima resolucin o acto que evidencie el incumplimiento del deber y, en caso de no existir resolucin, a partir del vencimiento del plazo contenido en la norma para pronunciar la resolucin o para tener como respondida la solicitud, aplicndose para el efecto, cuando corresponda, la Ley del Procedimiento Administrativo.
Con relacin a la improcedencia de la accin de cumplimiento el art. 89 de la LTCP, ha sealado que esta accin no procede cuando:
'1. Cuando los derechos omitidos puedan ser garantizados mediante acciones de Libertad, Amparo Constitucional, Proteccin de Privacidad y Popular
2. Cuando se demanda el ejercicio de potestades expresamente calificadas por la ley como atribuciones propios por parte de una autoridad o funcionario.
3. Cuando la demanda haya sido interpuesta despus de transcurrido el plazo para interponerla.
4. Contra la Asamblea Legislativa Plurinacional, con la intencin de exigir la aprobacin de una ley.
5. Cuando el accionante no haya reclamado con anterioridad y de manera documentada a la autoridad accionada, el cumplimiento legal o administrativo del deber omitido. 6. Para el cumplimiento de sentencias judiciales o resoluciones administrativas que tengan calidad de cosa juzgada' (las negrillas son nuestras).
Conforme a este entendimiento jurisprudencial la accin de cumplimiento se tramita de la misma forma que la accin de amparo constitucional y de acuerdo al pargrafo III del art. 134.II de la CPE, siendo por lo tanto aplicable el trmite previo de improcedencia in lmine y de rechazo. En este entendido, corresponde al juez o tribunal, analizar si existe causal de improcedencia, para declarar la improcedencia in lmine de la presente accin tomando en cuenta, lo establecido por el art. 89 de la LTCP, el mismo que establece cuales son las causales de improcedencia.
III.2. Anlisis del caso concreto
En el caso concreto, se tiene que el accionante solicita el cumplimiento de los arts. 68.2 y 104.VI del CBT, dentro del procedimiento de fiscalizacin que se le inici, toda vez que habindose anulado la vista de cargo por Resolucin DR/UF/ 330/2009, y existiendo vencimiento de plazo para emitir vista de cargo se solicit a la Administracin Tributaria dictar Resolucin Determinativa de inexistencia de deuda tributaria, la misma que no se pronunci en incumplimiento a lo preceptuado por la norma.
De lo mencionado precedentemente, se colige que el accionante al denunciar el incumplimiento del art. 104.VI del CTB, cuestiona que habiendo concluido la fiscalizacin no se emiti vista de cargo, por lo que consider que deba dictarse una Resolucin Determinativa que declare la inexistencia de la deuda tributaria; que con este incumplimiento se lesiona el bien jurdico de la propiedad y sus derechos subjetivos.
En tal sentido, conforme se tiene desarrollado en el Fundamentos Jurdico III.1.1, esta garanta constitucional jurisdiccional configurada procesalmente por la Constitucin Poltica del Estado, cuyo objeto es garantizar el cumplimiento de la Norma Fundamental y la ley, tutelando de manera indirecta los derechos fundamentales y garantas constitucionales a partir de la existencia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 123
de dos presupuestos como el incumplimiento de las disposiciones constitucionales y el incumplimiento de la ley, la misma que no solamente se reduce a la ley en sentido formal sino tambin en sentido material y, tomando en cuenta que en el presente caso el accionante alega el incumplimiento de los arts. 68.2 y 104.VI del CTB, solicitando se ordene la nulidad de una Resolucin Administrativa, dentro de un procedimiento de fiscalizacin que se le inici, corresponde sealar que conforme al Fundamento Jurdico III.1.2, se cita textualmente dos casos de exclusin para la activacin de la tutela dentro de la accin de cumplimiento, los cuales son: a) Incumplimiento de deberes procesales, directamente vinculados a un proceso jurisdiccional; y b) Incumplimiento de potestades administrativas vinculadas a un proceso administrativo; en el presente caso, procede la segunda causa de exclusin, toda vez que existe un proceso de fiscalizacin contra el ahora accionante, en el que inclusive, interpuso recurso jerrquico y se dict la correspondiente Resolucin, la misma la que confirm la Resolucin ARIT-LPZ/RA 0600/2011, disponiendo la nulidad de obrados con reposicin hasta el vicio ms antiguo; por tanto, corresponde sealar que tratndose de un procedimiento administrativo en el cual existen partes con un inters concreto y cuya decisin surte efectos jurdicos solamente en relacin a ellas, no es posible activar la accin de cumplimiento, siendo en el presente caso, la accin de amparo constitucional constituye el medio ms idneo y eficaz para restituir los derechos afectados.
En este entendido, lo demandado por el accionante, no se encuentra dentro del mbito de proteccin de la accin de cumplimiento, ya que como se establece en el mismo Fundamento Jurdico citado precedentemente, la accin de cumplimiento slo procede cuando la norma Constitucional o legal supuestamente incumplida, ya sea en forma material o formal, se plasme en un mandato expreso, vigente y sobre todo, no sujeto a condicin.
Asimismo, debe entenderse que esta causal de exclusin, que implica que lo solicitado por el accionante no est dentro del mbito de proteccin de la accin de cumplimiento, conforme el Fundamento Jurdico III.1.3, evidencia la existencia de una causal de improcedencia, por cuanto se ha alegado la lesin de derechos y garantas que pueden ser tutelados a travs de la accin de amparo constitucional, conforme dispone el art. 89.1 de la LTCP, al sealar que no proceder esta accin cuando los derechos omitidos puedan ser garantizados mediante acciones de libertad, amparo constitucional, proteccin de privacidad y popular, por lo que corresponda al Juez de garantas disponer la improcedencia in lmine de la accin.
En consecuencia, la situacin planteada por el accionante respecto a las normas legales y constitucionales invocadas como incumplidas, no son susceptibles de proteccin a travs de la accin de cumplimiento; por cuanto, la Jueza de garantas, al haber denegado, la accin, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes del caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, de conformidad con el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 6/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 148 a 151, pronunciada por la Jueza Cuarta de Partido, Liquidadora y de Sentencia Penal de El Alto; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional. Fdo. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. Efren Choque Capuma.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0503/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de libertad Expediente: 00810-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 35/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 12 a 15, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Omar Valdez Ortz y Augusto Oblitas Garcia en representacin sin mandato de Rosa Magdalena Gonzales Gonzales y Carolina Rosa California Gutirrez contra Javier Rolando Chaca Quina Juez Tercero de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz y Mara Lilian Villalta Maldonado Fiscal de Materia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 5 de abril de 2012, cursante de fs. 1 a 3 vta., los accionantes, exponen los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 21 de marzo de 2012, al promediar las 13:30 horas, en circunstancias que Rosa Magdalena Gonzales Gonzales, se encontraba en El Prado -av. 16 de Julio- de La Paz, a la altura de las gradas que une la calle Mxico con la citada avenida, se acerc Tania Bramini Torrez, a objeto de solicitar la realizacin de un trabajo de amarre o amuleto de amor, acordando el pago de $us420.- (Cuatrocientos veinte dlares estadounidenses), dinero que fue entregado a su persona. Entre tanto realizaba lo encomendado, apareci la madre de la indicada seora, quien le arrebat sus instrumentos de trabajo -cartas o naipes- y el dinero, procediendo a llamar a la polica quienes la detuvieron, momento en el cual apareci Carolina Rosa California Gutirrez, saliendo en su defensa, siendo detenida.
Ambas fueron conducidas a celdas de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC) ubicada en la calle Sucre, donde permanecieron hasta el jueves 22 del mes y ao referido a horas 12:30, para ser llevadas a las celdas de la Polica Judicial, donde estuvieron hasta horas 17:00 del 23 de igual mes y ao, para finalmente ser conducidas a la audiencia de consideracin de medidas cautelares en el Juzgado Tercero de Instruccin en lo Penal, programada para horas 14:00; empero, el Juez reprogram la audiencia para horas 17:00. En el desarrollo del referido acto procesal, de manera arbitraria e injusta se orden su detencin preventiva en el Centro de Orientacin Femenina de Obrajes, sin realizar un anlisis y correcta valoracin sobre la legalidad material de la aprehensin de sus representadas, dado que ilegal e indebidamente permanecieron privadas de libertad por veintisis horas y veinticinco minutos en celdas de la Polica Judicial Tcnica (PTJ), cuando la ley establece veinticuatro horas. Errores, en los que tambin incurri la representante del Ministerio Pblico, dado que la imputacin formal de 22 del citado mes y ao, adolece de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 125
fundamentos relacionados con la individualizacin y el grado de participacin de cada una de sus representadas, considerando que Carolina Rosa California Gutirrez no tom participacin en el supuesto ilcito penal; por cuanto, se encuentran ilegal e indebidamente detenidas y procesadas. Finalmente, refieren que mediante memorial de 27 de marzo de 2012, a efectos de cumplir con el principio de subsidiariedad, recurrieron ante el Juez de la causa, solicitando la resolucin de detencin indebida (sic), que les fue negada con el argumento que el memorial deba llevar la firma de sus representadas, privndolas de esta manera de su derecho de locomocin, aspecto formal que contradice lo dispuesto por el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Alegan la vulneracin de los derechos de sus representadas a la libertad y a la locomocin, al efecto cita el art. 23.I y IV de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Con estos antecedentes, los accionantes solicitan se reparen y restituyan los derechos a la libertad y locomocin de sus representadas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 11 de abril de 2012, en presencia de las representadas de los abogados accionantes, la Fiscal demandada y el representante del Ministerio Pblico; ausente, el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal -codemandado- acta cursante de fs. 9 a 11, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Loa accionantes, ratificaron el contenido ntegro de la accin presentada y la ampliaron, indicando: a) La calificacin del delito por la representante del Ministerio Pblico, es errnea, porque no hubo delito de robo y mucho menos robo agravado; b) En cuanto a los peligros procesales, no se consider que sus representadas son de nacionalidad chilena y que se encuentran en el pas de manera temporal, lo que implica que no tienen domicilio fijo y mucho menos por su profesin de gitanas viven en carpas en la Ceja de El Alto donde estaban viviendo, que se constituye en domicilio conocido y cuentan con familia constituida; c) Sus defendidas se encuentran en situacin ilegal en el pas, debido a que la visa de Rosa Magdalena Gonzales Gonzales, feneci y la otra est por cumplir el plazo, correspondiendo su expulsin del pas; d) Se suscribi un acuerdo transaccional con las supuestas damnificadas, quienes manifestaron que no efectuaron denuncia para que se detenga e inicie proceso a sus representadas; e) Se solicita se disponga la inmediata libertad de sus representados.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Javier Rolando Chaca Quina, Juez Tercero de Instruccin en lo Penal -codemandado- no asisti a la audiencia; empero, present informe escrito cursante a fs. 8 y vta., manifestando: 1) El 22 de marzo de 2012, la Fiscal codemandada, present requerimiento de imputacin formal contra las defendidas de los recurrentes, en la misma fecha, seal fecha y hora de audiencia de consideracin de medidas cautelares para el da 23 de mes y ao sealado a horas 14:00; 2) En la fecha fijada, se declar un cuarto intermedio, debido a que las representadas de los accionantes no contaban con abogado defensor, difiriendo la audiencia para horas 17:00 del mismo da, adems porque se tena sealada otra actuacin; 3) En el referido acto procesal, se dict la Resolucin 155/2012 de 23 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 126
marzo, imponindose la medida cautelar de detencin preventiva en el Centro de Orientacin Femenina de Obrajes, con la que fueron notificadas las hoy representadas, sin merecer impugnacin alguna; 4) Corresponde al rgano de investigacin la fundamentacin de la imputacin formal, dado que efecta su requerimiento en base a los antecedentes del cuaderno de investigacin; y, 5) El 27 de marzo de 2012, se present memorial sin la firma de las imputadas, solicitando resolucin de detencin indebida, con la finalidad de providenciarlo, se orden que deba ser firmado por las mismas.
Mara Lilian Villalta Maldonado, Fiscal de Materia, -codemandada- no present informe escrito y en audiencia, indic: i) Segn informe de accin directa, las representadas de los accionantes, tenan la calidad de aprehendidas, donde consta que un funcionario policial observ que de manera flagrante se produjo el forcejeo entre dos personas. Al respecto, se tiene en el cuaderno de investigacin, la declaracin de la vctima, en la que consta que las dos imputadas se le acercaron a proponer la lectura de la suerte y un amarre por $us420.-, y la tenencia del dinero; ii) En audiencia de consideracin de medidas cautelares se estableci la fundamentacin y relacin circunstancial del hecho, por lo que se orden su detencin preventiva, sin que se haya impugnado esa decisin a travs del recurso de apelacin incidental; iii) Sentencias Constitucionales, establecen que el Ministerio Pblico tiene la facultad de calificacin provisional de acuerdo a los hechos y es precisamente lo que se hizo; y, iv) Solicit se rechace la presente accin, por no haberse hecho uso del recurso de apelacin incidental, como carcter subsidiario de la accin de libertad.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 35/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 12 a 15, deneg la tutela solicitada, con los siguientes fundamentos: a) Los alcances de la accin de libertad de acuerdo a los arts. 125 de la CPE y 65 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTCP), es viable cuando: la vida est en peligro, en el caso concreto no se demostr dicho extremo; conforme a las SSCC 0836/2011- R y 0046/2010-R, no se demostr la existencia de persecucin ilegal o indebida, dado que producto de una accin las imputadas fueron aprehendidas, realizada la imputacin formal por el Ministerio Pblico, el Juez de la causa orden su detencin preventiva; no existi procesamiento indebido, en el entendido que la afectacin a la libertad de las imputadas es producto de una investigacin, imputacin formal y auto de medidas cautelares, adems, en ningn momento estuvieron en absoluto estado de indefensin, prueba de ello es que no apelaron la resolucin que dispuso su detencin preventiva SC 0619/2005-R 7 de junio; b) No existi detencin ilegal o detencin ilegal o indebida, en razn a que la aplicacin de la medida cautelar de ltima ratio, obedece al cumplimiento de formalidades legales, como el cumplimiento de una accin directa, que motiv la realizacin de investigaciones preliminares por el Ministerio Pblico que concluyeron con la imputacin formal y la consiguiente remisin ante el Juez competente que orden su detencin preventiva en funcin a los arts. 226, 227, 233, 234 y 235 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP); por cuanto, no se vulner el debido proceso SC 1130/2011-R- de 19 de agosto; c) La investigacin se encuentra a cargo del Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, el control jurisdiccional de la misma le corresponde a esa autoridad, debiendo las representadas de los ahora accionantes acudir ante esa autoridad, de conformidad al art. 54 del CPP a efectos de denunciar las presuntas ilegalidades en su aprehensin; de la revisin del acta de la audiencia de consideracin de medidas cautelares de 23 de marzo de 2012, se advierte que no reclamaron dicho extremo y que ahora denuncian de forma directa. Lo que denota que no agotaron los medios legales a su alcance antes de acudir a la va constitucional; d) Si consideraban que la Resolucin 155/2012 de 23 de marzo, que dispuso su detencin preventiva, les causa agravios, tenan a su alcance el recurso de apelacin incidental previsto en el art. 251 del CPP; al no hacerlo no pueden acudir de manera directa a esta accin. Al respecto las SSCC 1134/2011-R y 1182/2011-R, que establecieron el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 127
agotamiento previo de los recursos ordinarios antes de acudir a la jurisdiccin constitucional; e) La observacin de la aprehensin ilegal o indebida de las imputadas, se present por escrito con posterioridad a la audiencia de consideracin de medidas cautelares; y, f) No habindose constatado vulneracin alguna al derecho a la libertad por las autoridades demandadas, corresponde denegar la tutela impetrada.
II. CONCLUSIONES
Realizada la revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Segn refieren los accionantes, emergente de un informe de accin directa, el Ministerio Pblico inici proceso penal contra Rosa Magdalena Gonzales Gonzales y Carolina Rosa California Gutirrez, -en antecedentes no consta el delito-, en audiencia de consideracin de medidas cautelares, mediante Resolucin 155/2012 de 23 de marzo, el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, orden su detencin preventiva (fs. 1 a 3 y 12 a 15). Determinacin que no fue recurrida de apelacin, conforme inform el Juez demandado y no rebatido por los accionantes (fs. 8 y vta.).
II.2. Por memorial de 27 de marzo de 2012, los accionantes en representacin de sus defendidas solicitaron al Juez demandado la emisin de una resolucin de detencin indebida, peticin negada bajo el fundamento que dicho memorial deba contener la firma de las imputadas -segn consta en memorial de accin de libertad- (fs. 1 a 3).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes, denuncian que sus representadas se encuentran ilegal e indebidamente procesadas y detenidas; por cuanto, fueron aprehendidas en forma indebida, permaneciendo privadas de libertad por veintisis horas y veinticinco minutos, para finalmente ser puestas a disposicin del Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, en base a una imputacin formal que adolece de fundamentos relacionados con la individualizacin y el grado de participacin de cada una de las imputadas. En audiencia de consideracin de medidas cautelares, la referida autoridad, no consider la ilegalidad material de la aprehensin y tampoco valor la inexistencia de riesgos procesales; a efectos de cumplir con el principio de subsidiariedad, solicitaron resolucin de detencin indebida, negada por falta de firma de sus representadas. Siendo sus representadas de nacionalidad chilena, se encuentran en situacin ilegal en el pas, dado que una visa ya expir y la otra est por fenecer, por cuanto corresponde su expulsin. Por consiguiente, corresponde analizar, en revisin si tales extremos son evidentes y si constituyen actos lesivos a los derechos a la libertad y a la locomocin de las defendidas de los accionantes, a efectos de conceder o no la tutela reconocida por la accin de libertad.
III.1. Antes de entrar a la consideracin sobre la Resolucin y antecedentes de la accin de libertad elevada en revisin, es pertinente referirse a algunos aspectos inherentes a la accin de libertad instituida en la Constitucin Poltica del Estado, con relacin, particularmente a los derechos a la vida y a la libertad personal, as como a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional y el entendimiento de la jurisprudencia constitucional, remarcando, tal como prev la Norma Suprema, el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en las acciones de libertad.
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III.1.1. El derecho a la vida y a la libertad personal en la Constitucin Poltica del Estado
Bolivia es un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que sustenta, entre otros valores, la dignidad y libertad de las personas, tal como establece el art. 8 de la CPE, adems que tambin, en su art. 22, expresamente establece que La dignidad y la libertad de la persona son inviolables y Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado.
Si bien estos enunciados hacen referencia a la libertad, lo hace en su acepcin ms general, como expresin normativa del valor libertad, lo cual supone, para cada individuo o colectividad, la posibilidad de actuar de forma autnoma como partcipe en la sociedad, en todos sus mbitos posibles y, en general, exenta de todo tipo de restricciones, salvo las establecidas en el sistema normativo constitucional.
Dentro del sin nmero de libertades o derechos -segn se vea- que la teora o doctrina podra referir, o que la norma y la jurisprudencia constitucional han establecido, se encuentra la libertad personal, la misma que conforme precisa en el art. 23.I de la Ley Fundamental, refiere que Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal y que esta libertad personal slo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales, luego entonces, la libertad de la persona es aqul derecho fundamental y constitucional que no slo que debe ser respetado sino debe ser protegido por el Estado.
Por cierto, con el salvamento del art. 23. IV de la CPE, en el sentido que toda persona que sea encontrada en delito flagrante podr ser aprehendida por cualquier otra persona, aun sin mandamiento, con el nico objeto de que sea conducido ante la autoridad competente; de conformidad al pargrafo III del sealado artculo: Nadie podr ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por la ley y que La ejecucin del mandamiento requerir que ste emane de autoridad competente y que sea emitido por escrito.
En otro orden, el art. 15.I de la CPE, consagra que Toda persona tiene derecho a la vida y a la integridad fsica, psicolgica y sexual. Nadie ser torturado, ni sufrir tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes. As, la Constitucin Poltica del Estado, a tiempo de sealar en su art. 13.I, que los derechos reconocidos, entre otros caracteres, son inviolables, establece que el Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos.
III.1.2. De la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin I, del Captulo Segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - Derechos, Deberes y Garantas) ha instituido la accin de libertad. En ese marco, el art. 125 establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El art. 65 de la LTCP, al referirse al objeto de la accin de libertad, seala lo siguiente: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 129
restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
La accin de libertad, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Ley Fundamental del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin inmediata tanto del derecho a la vida as como de aquellas situaciones en las que el derecho a la libertad fsica de las personas se encuentra lesionada por causa de una ilegal persecucin, indebido procesamiento o indebida privacin de libertad; en este ltimo caso, siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida, pues, de existir dicho medio, deber hacerse uso de ste. Desde otra perspectiva, para la consideracin y resolucin de la accin de libertad, debe tenerse en cuenta que los mbitos de proteccin se diferencian por el derecho que protegen: 1) Derecho a la vida; 2) Derecho a la locomocin, en tanto est amenazado el derecho a la libertad personal; 3) Derecho al debido proceso, en cuanto est vinculado a la restriccin restringido el derecho a la libertad personal; y, 4) Derecho a la libertad personal, por haberse privado al margen de la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
III.1.3. Sobre las formas de resolucin de la accin de libertad
La accin de libertad tiene por objeto determinar si la vida de una persona est en peligro y, en cuanto a la libertad personal se refiere, si la persona est indebidamente privada de libertad o est siendo ilegalmente perseguida o indebidamente procesada; en estos dos ltimos casos, cuando la persecucin o procesamiento est vinculado a la restriccin del derecho a la libertad personal.
Segn se presenten los hechos y se dilucide el mbito de proteccin cuya tutela se demanda, as tambin, la resolucin que emita el juez o tribunal llamado a conocer la accin de libertad, determinar lo que corresponda. As, el art. 125 de la CPE, nos seala que la persona que considere que su vida est en peligro, solicitar se guarde tutela a su vida; la que crea estar ilegalmente perseguida, que cese la persecucin indebida o la que cree estar indebidamente procesada o privada de libertad personal, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad. Dicho de otro modo, en la accin de libertad, al margen de los casos en los que se tutela el derecho a la vida o de locomocin (por persecucin ilegal en la que est en riesgo el derecho a la libertad fsica de la persona), el juez competente, o puede disponer la restitucin de la libertad o mandar a que se restablezcan las formalidades, particularmente cuando de las lesiones al debido proceso se trate en tanto stas estn relacionadas con el derecho a la libertad fsica de las personas.
III.2. De la subsidiariedad excepcional en accin de libertad
Dada la naturaleza de los derechos que resguarda la accin de libertad y las particulares caractersticas que la diferencian de otras acciones tutelares, justifican su no sujecin al principio de subsidiariedad, en el entendido que se trata de un medio de defensa, idneo y eficaz o inmediato para restituir el derecho a la libertad. Empero, la naturaleza no subsidiaria de esta garanta jurisdiccional, no puede de manera alguna significar el desconocimiento de aquellos mecanismos procesales ordinarios de defensa que cumplan la misma finalidad que la accin de libertad.
Por efecto de la modulacin efectuada por la SCP 0185/2012 de 18 de mayo, a la SC 0080/2010- R de 3 de mayo, respecto del primer supuesto de subsidiariedad excepcional, precis que ante una indebida privacin de libertad, no podr denegarse la tutela que brinda este medio de defensa, alegando que el agraviado previamente debi recurrir ante el Juez de turno: En este TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 130
orden, en cuanto a la presunta indebida privacin de libertad, deber tenerse en cuenta que la misma puede producirse, ya por hechos y circunstancias eventualmente no vinculadas a la presunta comisin de un delito y otras veces, s vinculadas a dicha presunta comisin de un delito. En consecuencia, si no existe inicio de investigacin y tampoco presunta comisin de delito alguno, corresponder a la justicia constitucional conocer directamente y resolver la accin de libertad que acuse una presunta indebida privacin de libertad.
As, tomando en cuenta que el nuevo orden constitucional es esencialmente garantista de los derechos fundamentales y de manera especial del derecho a la libertad personal, por lo sealado anteriormente, es necesario y al efecto, se opera un cambio de lnea jurisprudencial y especficamente del entendimiento expresado en la SC 0080/2010-R de 3 de mayo, referido a que: `Si antes de existir imputacin formal, tanto la Polica como la Fiscala cometieron arbitrariedades relacionadas al derecho a la libertad fsica o de locomocin, y todava no existe aviso del inicio de la investigacin, corresponde ser denunciadas ante el Juez Cautelar de turno, en razn a que el Juez cautelar no tiene competencia al no haber conocido siquiera el inicio de investigacin y bien podra tratarse de una indebida privacin de libertad originada en una cuestin ajena a un delito, y porque, adems, constituye un deber de las personas y servidores pblicos, y en especial de las fuerzas del orden pblico as como de la autoridad fiscal, cumplir con la Constitucin Poltica del Estado y respetar en consecuencia, el derecho a la libertad fsica de las personas, derecho que slo puede limitarse en los casos y formas establecidas por la ley y en virtud de una orden emanada por escrito de autoridad competente; consecuentemente, no puede considerarse, de ninguna manera, excepto en los casos en los que se haya dado aviso de una investigacin, o si no se dio aviso, que exista vinculacin con la presunta comisin de un delito que la pretensin de tutela al derecho a la libertad personal sea conocida y resuelta previamente por un Juez cautelar de turno, asignndole a la accin de libertad un carcter subsidiario que no corresponde a su naturaleza y que, en el caso descrito, carece de fundamento constitucional y legal.
En ese mismo orden, con relacin especficamente a la presunta lesin del derecho a la libertad personal por causa de una indebida privacin de libertad; es decir, cuando la restriccin se hubiera presuntamente operado al margen de los casos y formas establecidas por ley y que, sin embargo, tal hecho se hubiera dado a conocer al juez cautelar del inicio de la investigacin y, en su caso, de la imputacin, resulta indispensable recordar que el art. 54.1 del CPP, establece que entre las competencias del Juez de Instruccin en lo Penal, est el ejercer el control jurisdiccional de la investigacin, lo que significa, que es la autoridad encargada de resguardar que la etapa de investigacin se realice conforme a procedimiento y en estricta observancia de respeto a los derechos fundamentales y garantas constitucionales de las partes del proceso - imputado, querellante y vctima-. En ese contexto, corresponde al juez ejercer el control jurisdiccional de la investigacin y, por lo mismo, que sta se desarrolle de manera correcta e imparcial y no en forma violatoria de derechos fundamentales o garantas constitucionales; es decir, desde otra perspectiva, cualquier acto ilegal y/o arbitrario durante la investigacin en que incurriere el Ministerio Pblico como titular de la accin penal o la Polica Boliviana como coadyuvante, deber ser denunciado ante el J uez de I nstruccin en lo Penal, que tenga a su cargo el control jurisdiccional de la investigacin.
Queda establecido que cuando la accin de libertad est fundada directamente en la vulneracin al derecho a la libertad personal por causa de haberse restringido la misma al margen de los casos y formas establecidas por ley, y no est vinculada a un delito o no se hubiera dado aviso de la investigacin, la accin es directa contra las autoridades que violentaron la Constitucin Poltica del Estado y la ley (lo resaltado nos pertenece).
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De donde se concluye, que la accin de libertad opera de manera directa, frente a aquellos casos en los que la restriccin a la libertad sea indebida a consecuencia de no haberse observado los casos y las formas establecidas en la ley y no est vinculada a un delito o no se hubiere dado aviso de inicio de investigacin. Entonces, si existiendo aviso de inicio de investigacin, las arbitrariedades o ilegalidades en que incurriera el representante del Ministerio Pblico y la Polica Nacional, debern ser denunciadas ante el Juez que tenga a su cargo el control jurisdiccional de la investigacin, en el entendido que tiene por misin resguardar por el respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales de las partes del proceso y que la investigacin se desarrolle en observancia del procedimiento previsto en la ley.
Cabe recordar que el proceso penal se divide en tres etapas o partes, la preparatoria, intermedia y el juicio oral pblico; a su vez, cada etapa cuenta con fases claramente diferenciadas; as la etapa preparatoria est compuesta por tres fases, de los actos inciales o de investigacin preliminar, el desarrollo de la preparatoria -cuyo inicio propiamente dicho se marca a partir de la imputacin formal- y la conclusin de la etapa preparatoria -actos conclusivos o etapa intermedia-. En ese sentido, existiendo inicio de investigacin y consiguiente imputacin formal o en su caso acusacin y que por efecto de la imposicin de una medida cautelar, pueda producirse la lesin al derecho a la libertad, la SC 0080/2010-R, estableci situaciones excepcionales en las que a travs de esta accin, no es posible ingresar al anlisis de fondo del problema jurdico planteado, as el segundo supuesto, establece: Cuando existe imputacin y/o acusacin formal, y se impugna una resolucin judicial de medida cautelar que; por ende, afecta al derecho a la libertad fsica o de locomocin, con carcter previo a interponer la accin de libertad, se debe apelar la misma, para que el superior en grado tenga la posibilidad de corregir la arbitrariedad denunciada. Puesto que el orden legal penal ha previsto ese medio impugnativo, precisamente para que a travs de un recurso rpido, idneo, efectivo y con la mayor celeridad se repare en el mismo rgano judicial, las arbitrariedades y/o errores que se hubiesen cometido en dicha fase o etapa procesal. Lo propio si est referido a cuestiones lesivas a derechos fundamentales relacionados a actividad procesal defectuosa, o relacionado al debido proceso, casos en los cuales se debe acudir ante la autoridad judicial que conoce la causa en ese momento procesal, puesto que el debido proceso es impugnable a travs de la accin de libertad, slo en los casos de indefensin absoluta y manifiesta, o que dicho acto sea la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica (lo resaltado es propio).
III.3. Del recurso de apelacin incidental
Bajo el razonamiento que toda decisin judicial, en base al derecho de impugnacin -art. 180 de la CPE-, debe ser impugnado a efecto de subsanar los errores de fondo o vicios de forma en que hubiere incurrido el inferior para que el superior las repare. En ese sentido, la Ley adjetiva penal, para el caso de medidas cautelares prev un instrumento idneo, eficaz e inmediato para el restablecimiento de las lesiones o arbitrariedades en que hubiere incurrido el juez o tribunal que tenga a su cargo la causa a tiempo de imponer una medida cautelar personal o real; es as que el art. 251 del CPP, al establecer que:
La resolucin que disponga, modifique o rechace las medidas cautelares, ser apelable, en el efecto no suspensivo, en el trmino de setenta y dos horas.
Interpuesto el recurso, las actuaciones pertinentes sern remitidas ante la Corte Superior de Justicia, en el trmino de veinticuatro horas. El Tribunal de apelacin resolver, sin ms trmite y en audiencia, dentro de los tres das siguientes de recibidas las actuaciones, sin recurso ulterior
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Dada la sumariedad en la tramitacin del recurso de apelacin incidental, se torna en el medio efectivo para que el agraviado con la imposicin de una medida cautelar, recurra ante el superior jerrquico con la finalidad que en forma inmediata -sin demora alguna- restablezca los derechos vulnerados a consecuencia de su aplicacin. En otros trminos, el Cdigo de Procedimiento Penal, de manera expresa prev el mecanismo procesal oportuno y eficaz para el restablecimiento de los aquellos derechos que como emergencia de la imposicin de una medida cautelar resultaren conculcados; debiendo en consecuencia, agotarse dicho medio de impugnacin antes de acudir a esta jurisdiccin y slo ante la persistencia de la lesin recin activar la accin constitucional pertinente.
III.4. Anlisis del caso concreto
Segn se desarroll en el Fundamento Jurdico III.2 de al presente Sentencia, la resolucin judicial de medida cautelar -que imponga, modifique o rechace- que afecte el derecho a la libertad fsica o de locomocin, deber ser reclamada ante el superior en grado a efectos que repare los agravios denunciados por la parte afectada; para ello, el Cdigo de Procedimiento Penal, prev al recurso de apelacin incidental como un mecanismo especfico para su impugnacin. En el caso concreto, ordenada la detencin preventiva de las representadas de los accionantes en Resolucin 155/2012, por el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, cuya decisin consideran provoc su ilegal e indebida detencin, debido a que no se habra valorado correctamente la inexistencia de los peligros procesales y la ilegalidad material de su aprehensin; ese extremo, debi ser reclamado a travs del recurso de apelacin incidental inmediatamente dictada la resolucin en audiencia de consideracin de medidas cautelares en forma oral o en su caso en el plazo de setenta y dos horas.
Conforme se explic la accin de libertad no puede ser entendida como un medio alternativo o sustitutivo a los mecanismos ordinarios expresamente previstos en la ley para el restablecimiento efectivo e inmediato de derechos considerados vulnerados. En el caso en examen, las hoy representadas, previo a interponer la presente accin, debieron acudir previamente al recurso de apelacin incidental a efectos que se restituyan de manera inmediata, sin demora alguna los derechos que denuncian como infringidos, considerando que la fecha de imposicin de la medida cautelar de ltima ratio data de 23 de marzo de 2012 y la presentacin de la accin de libertad de 5 de abril de igual ao. Por cuanto, corresponde denegar la tutela solicitada.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela solicitada, obr correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 35/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 12 a 15, pronunciada por la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; y, en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0505/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de libertad Expediente: 00834-2012-02-AL Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 01/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 31 a 32 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Sixto Caldern Choque contra Ivn Sandoval Fuentes, Presidente y Sandra Molina Villarroel, Vocal, ambos, de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Chuquisaca.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 11 a 14 vta., el accionante expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En el proceso penal seguido en su contra a querella de Anastasio Rosso Padilla, por la presunta comisin del delito de estafa y otros; por Auto Interlocutorio de 29 de marzo de 2012, el Juez Primero de Instruccin en lo Penal del departamento de Chuquisaca, dispuso medidas sustitutivas a su detencin preventiva. Por su parte, el querellante interpuso recurso de apelacin incidental, resuelto por los Vocales ahora codemandados, a travs del Auto de Vista 110/11 de 20 de abril de 2012, revocando la Resolucin impugnada, ordenando su detencin preventiva en el penal de San Roque, por lo que actualmente se encuentra privado de libertad.
Aduce que el citado Auto de Vista constituye un acto indebido, por cuanto: a) El Auto Interlocutorio que determin medidas sustitutivas carece de fundamentacin, conforme al art. 124 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), lo que deviene en defecto absoluto al tenor del art. 169 inc. 3) de dicha norma legal, vulnerando el debido proceso, en su vertiente de motivacin de las resoluciones; empero, fue convalidado por las autoridades demandadas sin establecer su nulidad, toda vez que ingresaron a valorar el mismo, contraviniendo el art. 167 del CPP; y, b) Los Vocales demandados fundamentaron su decisin de revocar las medidas cautelares en base al citado Auto Interlocutorio, pese a que constituye un acto con defecto absoluto; adems, que no fue ofrecido como prueba por el querellante al momento de recurrir, ni incorporado (sic) en audiencia de apelacin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima lesionados sus derechos a la libertad y a la dignidad; citando al efecto los arts. 21.7 y 22 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
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I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, y se deje sin efecto el Auto de Vista 110/11, ordenando su inmediata libertad.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 4 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 27 a 30, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado del accionante, ratific el tenor ntegro de la demanda y seal que al estar detenido ilegalmente su defendido, se reponga justicia y se anule el mandamiento de aprehensin de 12 de marzo de 2012.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Ivn Sandoval Fuentes y Sandra Molina Villarroel, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Chuquisaca, pese a su legal citacin, no se hicieron presentes a la audiencia; sin embargo, remitieron informe escrito que cursa a fs. 26 y vta., donde expresan: 1) Por Auto de Vista 110/11, revocaron las medidas cautelares dispuestas por el Juez a quo y determinaron la detencin preventiva del accionante, quien no demostr la manera por la que en virtud al referido Auto de Vista, est indebidamente procesado, ilegalmente perseguido o privado de su libertad, por lo que la presente accin debe ser denegada; y, 2) El Tribunal ad quem tiene la obligacin de revisar el contenido del acta y del Auto Interlocutorio por el que se fijaron medidas sustitutivas a la detencin preventiva.
I.2.3. Resolucin
La Jueza de Ejecucin Penal del departamento de Chuquisaca, constituida en Jueza de garantas, pronunci la Resolucin 01/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 31 a 32 vta., por la cual deneg la tutela impetrada, con los siguientes fundamentos: i) En el acta de audiencia de apelacin incidental de 20 de abril de 2012, los Vocales codemandados dispusieron la detencin preventiva del accionante, quien estuvo asistido de abogado, asumiendo su defensa, por lo que no existe indefensin; consiguientemente, no se vulner el debido proceso; ii) Segn el acta, las autoridades demandadas no fundamentaron su decisin en el Auto Interlocutorio del Juez a quo, pues revocaron dicha Resolucin y dictaron Auto de Vista ordenando la detencin preventiva en base a los elementos de conviccin ofrecidos por los apelantes; y, iii) El accionante tiene los mecanismos de defensa para hacerlos valer en las instancias jurisdiccionales, por cuanto el instituto de las medidas cautelares no causa estado, sino que tiene carcter de provisionalidad.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Por Auto de Vista 110/11, dictado por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Chuquisaca -en audiencia de apelacin incidental-, se revoc el Auto Interlocutorio de 29 de marzo de igual ao, pronunciado por el Juez Primero de Instruccin en lo Penal del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 135
mismo Departamento y se dispuso la detencin preventiva del hoy accionante -Sixto Caldern Choque-, en el penal de San Roque de Sucre (fs. 6 a 9).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la vulneracin de sus derechos a la libertad y a la dignidad, por cuanto los Vocales codemandados al resolver la apelacin incidental del Auto Interlocutorio que dispuso medidas sustitutivas a su favor, convalidaron un acto procesal defectuoso, segn establece el art. 169 inc. 3) del CPP, cuando debieron declarar la nulidad de dicho fallo; contrariamente, ingresaron al fondo y por Auto de Vista 110/11, determinaron su detencin preventiva. Con carcter previo, dado que la presente accin de libertad, ha sido conocida y resuelta por una Jueza de Ejecucin Penal, corresponde establecer si esta autoridad tiene competencia o no para conocer este tipo de acciones de defensa.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
El derecho a la libertad fsica, constituye un derecho fundamental de primer orden, entendimiento que se sustenta en la norma prevista por el art. 22 de la CPE, donde el Constituyente boliviano ha dejado determinado que la libertad es inviolable y que respetarla y protegerla es un deber primordial del Estado. Atendiendo esta misma concepcin, es que se cre una accin de defensa exclusiva, extraordinaria y sumarsima a fin de que el citado derecho goce de especial proteccin en los casos en que se pretenda o est siendo lesionado. As, el art. 125 de la Norma Suprema, prev que la accin de libertad tiene por objeto tutelar los derechos a la vida, a la libertad fsica y de locomocin, en los casos en que aqulla se encuentre en peligro y cuando sea objeto de persecucin ilegal, indebido procesamiento u objeto de privacin en cualquiera de sus formas; pudiendo toda persona que considere hallarse en tales situaciones, acudir ante el juez o tribunal competente en materia penal y solicitar se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
III.2. Sobre la competencia para conocer acciones de libertad
La SC 0756/2011-R de 20 de mayo, puntualiz que la competencia es: Entendida como la capacidad o aptitud reconocida a un juez o tribunal para ejercer funciones respecto de un asunto o materia, con la finalidad que la conozca y resuelva. En los procedimientos constitucionales, tambin la competencia del tribunal de garantas es de vital importancia, considerando que sus decisiones slo sern vlidas, si emergen de quin o quienes estn revestidos de la facultad legal para asumir y decidir acerca de la presunta vulneracin de derechos fundamentales y garantas constitucionales.
Al respecto, conviene precisar que del debido proceso en su faceta adjetiva, se desprende uno de sus componentes esenciales, el del juez natural, que en sntesis constituye la legitimacin de una decisin proveniente de quien la ejerce por mandato legal, en el mbito de la jurisdiccin constitucional, de la propia Ley Fundamental, por ello coincidimos en afirmar que la competencia no puede ser prorrogable por la voluntad del juzgador, ni la tolerancia de las partes, no puede delegarse por decisin personal, slo es admisible excepcionalmente por excusa o recusacin, tampoco puede ser atribuida o apropiada indebidamente por un juez o tribunal, de hacerlo, sus actos y decisiones son nulos de pleno derecho, no tienen ningn efecto, ni causan consecuencia jurdica alguna.
La misma Sentencia Constitucional, sobre la competencia para conocer acciones de libertad, agreg: La Constitucin Poltica del Estado, al instituir en el art. 125, la accin de libertad, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 136
establece como criterio de competencia a los rganos jurisdiccionales especializados en materia penal, al disponer: 'Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer accin de libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad'.
Precepto que encomienda el conocimiento de las acciones de libertad a los jueces unipersonales, a los tribunales colegiados de orden superior, o sea a las salas penales de las diferentes cort es superiores, asumiendo competencia con la brevedad, sencillez y efectividad necesaria en el resguardo del derecho a la libertad (las negrillas son nuestras).
Ahora bien, a partir de este acpite, dicha Sentencia ha sido modulada por este Tribunal Constitucional Plurinacional, a travs de la SCP 0032/2012 de 16 de marzo, bajo el siguiente razonamiento: expresamente la norma fundamental otorga competencia a los jueces en materia penal, para el conocimiento y sustanciacin de la accin de libertad, por cuanto ningn otro juez o tribunal est habilitado para ejercer dicha competencia, ni siquiera en suplencia legal, toda vez que si acaso no existiera juez o sala penal en el mismo distrito judicial que asuma competencia, la accin de libertad debe ser resuelta necesariamente por cualquier otro juez en materia penal; es decir, por jueces y tribunales de sentencia en capitales de departamento y jueces de instruccin o mixtos en provincias, exceptuando los jueces de ejecucin penal debido a las atribuciones y competencias especficas asumidas por ley (las negrillas nos corresponden).
La Sentencia Constitucional Plurinacional precitada, luego de precisar puntualmente qu jueces y tribunales pueden conocer la accin de libertad, concluye sealando: cuando se da esta situacin de anomala procesal en el elemento competencia en el trmite de esta accin tutelar, al ser ello una situacin de trascendental importancia, no es posible ingresar al anlisis de fondo, sino anular obrados a objeto de que se corrija procedimiento (las negrillas nos pertenecen).
III.3. Anlisis en el caso concreto
En la especie, de los antecedentes que cursan en obrados, se establece que la accin de libertad que se revisa, fue admitida, conocida y resuelta por Vidalia Morales vila, Jueza de Ejecucin Penal del departamento de Chuquisaca; siendo as, que de conformidad a lo previsto por los arts. 125 de la CPE y 58.I de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), as como por la jurisprudencia constitucional precedentemente referida, no tiene competencia para conocer acciones de libertad; circunstancia que determina la imposibilidad de ingresar a efectuar anlisis alguno de la problemtica planteada, nicamente disponer la nulidad de obrados, a fin que se corrija procedimiento y la presente accin de tutela sea conocida, sustanciada y resuelta por un tribunal o juez competente en materia penal, tomando en cuenta de ser necesario, los casos de suplencia en la forma instituida por la jurisprudencia anteriormente anotada.
En consecuencia, todo lo obrado por la Jueza de Ejecucin Penal, en calidad de Jueza de garantas en el caso que se revisa, est viciado de nulidad absoluta, al haber actuado sin competencia para conocer acciones de libertad.
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POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve:
1 ANULAR obrados hasta el Auto de admisin de la accin de libertad inclusive; ordenando que la Jueza de Ejecucin Penal, Vidalia Morales vila, en el da, remita el expediente a la Presidencia del Tribunal Departamental de Justicia de Chuquisaca, a objeto que se regularice procedimiento, distribuyendo la causa al tribunal o juez en materia penal respectivo, para su trmite, conforme corresponda en derecho.
2 Llamar la atencin a la nombrada Jueza de Ejecucin Penal del Departamento aludido, por haber actuado sin competencia en conocimiento de la presente accin de defensa.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0506/2012 Sucre, de 9 de julio 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00695-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 007/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 13 a 14, dentro de la accin de libertad interpuesta por Jos Manuel Apaza Condori contra Margot Prez Montao, Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal; y, Elas Fernando Ganam Cortez y Ramiro Lpez Guzmn, Vocales de la Sala Penal Segunda y Tercera, respectivamente, del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial de 13 de abril de 2012, cursante de fs. 2 a 4 de obrados, el accionante manifest lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
La Fiscal asignada a la investigacin imput formalmente contra su persona el 12 de agosto de 2010; quin en audiencia de consideracin de medidas cautelares solicit la aplicacin del procedimiento inmediato -por la flagrancia aludida-, pidiendo cuarenta y cinco das para concluir con la etapa investigativa; sin embargo, la acusacin fue interpuesta excediendo dicho plazo. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 138
La autoridad judicial, declar improcedente las excepciones de extincin de la accin penal, debido a que el Ministerio Pblico no fue conminado a presentar requerimiento conclusivo, por lo que no perdi competencia para la acusacin.
Por Resolucin 122/2011 de 28 de febrero, se declar procedente la actividad procesal defectuosa desarrollada por la Fiscala en la etapa de investigaciones por la ausencia de la Fiscal asignada a tiempo de recibir su declaracin informativa policial, cuya consecuencia sera la nulidad de todos los actos procesales, al constituirse en un defecto absoluto; pero, se indic que son nulos la acusacin particular, la imputacin formal, las medidas cautelares, sin determinar su libertad inmediata, sealando, que habiendo vencido los plazos procesales de la Ley 007, se siga con el procedimiento normal y le remita a disposicin de la Fiscal para subsanar la declaracin informativa.
El Tribunal de alzada en la Resolucin 64/2011 de 18 de abril, concluy que es inviable el recurso de apelacin incidental, sin fundamentar jurdicamente si corresponde o no la conminatoria.
Alega tambin que solicit la aplicacin del art. 169 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) - defectos absolutos- por lo que la Jueza cautelar anul hasta la declaracin informativa, siendo que ste no pidi correccin como pretende hacer ver el Tribunal de apelacin.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante estima lesionado su derecho a la libertad, citando al efecto los arts. 13, 22, 23 y 115 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3.Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga la restitucin de su derecho a la libertad y la reparacin de los defectos legales, debiendo expedirse el correspondiente mandamiento de libertad, ms el pago de costas.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 13 de abril de 2012, segn consta en el acta de fs. 12 de obrados, ausentes las partes y el representante del Ministerio Pblico, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Tanto el accionante como su abogado, no asistieron a la audiencia, ni presentaron escrito alguno para justificar ese hecho.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Mediante informe escrito cursante a fs. 11 Margot Prez Montao, Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz, seal que el proceso penal de JOS MANUEL APAZA CONDORI, no se encuentra radicado en ese despacho judicial.
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I.2.3. Resolucin
Nancy Flores Guzmn, Jueza Segunda de Sentencia Penal, en suplencia legal del Juzgado Primero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, por Resolucin 007/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 13 a 14, rechaz in limine la accin de libertad, con el fundamento que se halla imposibilitada de indagar o establecer cuales fueron los hechos que motivaron la accin, ya que a la demanda no se acompa prueba alguna.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Mediante AC 0053/2012-CA/S de 16 de mayo, se ha dispuesto la suspensin del plazo a efectos de recabar documentacin complementaria.
A partir de la notificacin con el Decreto Constitucional de 22 de junio de 2012, se reanud el plazo, por lo que la presente Sentencia Constitucional Plurinacional se pronuncia dentro del mismo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se estableci lo siguiente:
II.1. Por memorial de 13 de abril de 2012, el accionante interpuso accin de libertad, sealando en su otros que propona prueba pre-constituida, copias que se adjuntan al presente recurso (sic) (fs. 4) y por Auto de admisin de la misma fecha, extra la prueba indicada (fs. 5).
II.2. Cursan notificaciones a las partes procesales, con la correspondiente accin de libertad y admisin de la misma, la indicacin de hacerse presente en el Juzgado Primero de Sentencia Penal, el 13 de abril de 2012 a horas 15:30, a fin de concurrir a la audiencia indicada (fs. 6 a 10).
II.3. El 13 de abril de 2012, Margot Prez Montao, Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz, inform que de la revisin de antecedentes tanto del libro de control jurisdiccional y sistema IANUS, se tiene que el proceso penal de JOS MANUEL APAZA CONDORI, no se encuentra radicado en ese despacho judicial, por lo que se le hace imposible informar sobre la accin de libertad (fs. 11).
II.4. El 19 de junio de 2012, Margot Prez Montao, Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz, inform que: 1) No se tiene registrado ningn proceso penal contra JOSE MANUEL APAZA CONDORI, en el Juzgado Cuarto de Instruccin en lo Penal ni su persona atendi proceso penal alguno en suplencia contra el accionante; y, 2) En el sistema IANUS no se tiene registrado proceso penal contra el accionante en ningn juzgado de instruccin en lo penal de La Paz (fs. 25).
II.5. Cursan cartulas del Sistema Judicial Boliviano, en la que el accionante no figura en ningn proceso penal, slo en la presente accin de libertad ante el Juzgado Primero de Sentencia Penal (fs. 26 a 31).
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
El accionante estima vulnerado su derecho a la libertad, por cuanto en la accin penal que se le sigue, aplicndose procedimiento inmediato, la acusacin por parte del Ministerio Pblico fue presentada de forma extempornea; sin embargo, no perdi competencia; adems, se declar procedente la actividad procesal defectuosa de la Fiscala en la investigacin por estar ausente a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 140
tiempo de recibir su declaracin informativa y, no se determin su libertad con el argumento de que habiendo vencido el plazo se prosiga con el procedimiento normal.
En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela.
III.1. Imposibilidad de pronunciamiento en el fondo cuando la accin de libertad se sustenta en un proceso judicial inexistente
La accin de libertad es una de las acciones de defensa que contempla el nuevo orden constitucional, se encuentra instituida en el art. 125 de la CPE, y tiene por finalidad garantizar la proteccin de los derechos a la vida y a la libertad, puede interponerse por toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, acudiendo ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal de forma oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, todo con la finalidad de solicitar y obtener la tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
En este sentido y en virtud a que la accin de libertad se encuentra reforzada por el principio de informalismo, cuando se interponga sta, corresponde a la autoridad judicial demandada acreditar o desvirtuar los hechos alegados por el accionante en la demanda de la referida accin, ello en funcin a que: a) En general, dicha autoridad tiene a su alcance la prueba que acredita los hechos y que informan el proceso; y, b) Por disposicin de los arts. 129.III de la CPE y 68.2 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), la parte demandada est obligada a presentar un informe que haga referencia a los hechos y en su caso desvirte expresamente los adversos, debiendo adems adjuntar la prueba que respalda el mismo o dar a conocer el lugar donde se encuentre.
Por otra parte, la propia naturaleza de los derechos tutelados por la accin de libertad, cuya proteccin debe ser inmediata, impelen a que el juez o tribunal de garantas no adopte una posicin pasiva sino que debe tener una actitud activa y diligente para as poder verificar y tener la certeza de que los hechos invocados por la parte accionante son veraces, as se dej establecido en la SCP 0087/2012 de 19 de abril.
No obstante lo desarrollado, resulta ilgico exigir mayor diligencia a la autoridad demandada o al juez o tribunal de garantas en la bsqueda de la verdad material, cuando una demanda de accin de libertad emerja de un supuesto proceso judicial y las referidas autoridades acrediten que el mismo no existe, aspecto que sin duda alguna impide un pronunciamiento al fondo de la pretensin.
III.2. Anlisis del caso concreto
III.2.1. Respecto del accionante
El accionante estima como vulnerado su derecho a la libertad, por cuanto habiendo sido aprehendido y siendo formalizada la imputacin formal, la Fiscal asignada al caso requiri la aplicacin de procedimiento inmediato por la existencia de flagrancia, solicitando el plazo de cuarenta y cinco das para concluir la etapa investigativa; sin embargo, la acusacin por parte del Ministerio Pblico fue presentada de forma extempornea, sin perder competencia debido a que la autoridad judicial declar improcedente la excepcin de extincin de la accin penal, en razn a que la autoridad fiscal no fue conminada para la presentacin del requerimiento conclusivo.
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Alega tambin que, se declar procedente la actividad procesal defectuosa de la Fiscala en la investigacin por la ausencia de sta a tiempo de recibir su declaracin informativa y no se determin su libertad con el argumento de que habiendo vencido el plazo se siga con el procedimiento normal.
Del anlisis al expediente venido en revisin, se establece que la presente accin de libertad, tiene como autoridad demandada a la Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz, pese a ello no es posible efectuar una resolucin en el fondo por la falta de identificacin del proceso penal que da lugar a la actual accin de libertad, ello en virtud a que:
1) La demanda no adjunta prueba alguna y hace referencia a que el proceso se encontrara a cargo de la Jueza y los Vocales demandados, pese a decirse en OTROSI, que en calidad de prueba pre- constituida adjunta las copias.
2) Del informe de la Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz, se tiene que el proceso penal de JOS MANUEL APAZA CONDORI, no se encuentra radicado en su despacho.
3) A travs de informe complementario de la Jueza demandada, se tiene que la misma tampoco conoci en suplencia ni se tiene registrado proceso penal alguno contra el accionante en el sistema IANUS.
4) De las cartulas adjuntadas por la autoridad demandada, se tiene que no existe proceso penal alguno contra el accionante, sino nicamente en materia civil y la presente accin de libertad.
5) No existe posterior apersonamiento de Jos Manuel Apaza Condori u otra a su nombre ante la Jueza de garantas o este Tribunal y menos se aperson a la respectiva audiencia de accin de libertad.
Por lo referido al no haberse acreditado la existencia de un proceso penal seguido contra el accionante no puede emitirse un pronunciamiento sobre el fondo por lo que corresponde denegar la tutela sin ingresar al fondo de la problemtica.
III.2.2. Terminologa aplicable en la parte dispositiva de las acciones de libertad
Finalmente, cabe aclarar a la Jueza de garantas, que la terminologa que debe ser utilizada en la parte dispositiva de las acciones de libertad, en mrito a la configuracin procesal prevista por el art. 126.III de la CPE, cuando en lo pertinente indica que: La sentencia podr ordenar la tutela de la vida, la restitucin del derecho a la libertad, la reparacin de los defectos legales, el cese de la persecucin indebida o la remisin del caso al juez competente; a efectos de guardar coherencia en caso de otorgar la tutela se deber utilizar el trmino conceder, caso contrario denegar la misma; y en los asuntos en que no se ingrese al fondo de la problemtica, se har constar esta situacin.
En consecuencia la Jueza de garantas, al rechazar in limine la accin tutelar, aunque con otra terminologa actu correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 007/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 13 a 14, pronunciada por la Jueza Segunda de Sentencia Penal en suplencia de su similar Primero, ambos del departamento de La Paz; y, en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 142
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0507/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00797-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 05/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 66 a 69, pronunciada dentro de la accin de libertad, interpuesta por Delicia Fernndez Herrera contra Ricardo Maldonado Aliaga, Juez Quinto de Instruccin en lo Penal del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial de 13 de abril de 2012, cursante de fs. 2 a 5, la accionante expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 26 de marzo de 2012, present un incidente de actividad procesal defectuosa ante el Juez demandado, poniendo en su conocimiento que dentro de la investigacin seguida en su contra, en la que, dicha autoridad ejerce el control jurisdiccional, no existi comunicacin sobre el inicio de las investigaciones conforme la parte in fine del art. 289 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP); en virtud a lo cual, el citado Juez, seal audiencia a efectos de su consideracin para el 7 de mayo de 2012; es decir, despus de un mes y once das, contraviniendo lo establecido por el art. 8.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), complementado por el art. 180.I del mismo cuerpo legal, las cuales determinan que, cuando existen detenidos, las audiencias deben celebrarse dentro del plazo de tres a cinco das como mximo.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante considera lesionado su derecho a la libertad, citando al efecto el art. 23 de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se disponga su libertad inmediata y la reparacin de los defectos ilegales, ordenando al Juez demandado que: a) Anule obrados hasta el vicio ms antiguo del proceso de investigacin instaurado en su contra; y, b) Disponga que el Ministerio Pblico cumpla con la ley y comunique el inicio de las investigaciones dentro de las veinticuatro horas de haber tomado conocimiento de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 143
los hechos.
I.2. Audiencia y Resolucion de la Jueza de garantas
En audiencia pblica celebrada a horas 17:00 del 13 de abril de 2012, en presencia de la parte accionante asistida de su abogado, del representante del Ministerio Pblico; y, en ausencia de la autoridad demandada, conforme consta en el acta cursante de fs. 63 a 65 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la accionante, en audiencia, ratific los fundamentos de la denuncia y los ampli sosteniendo lo siguiente: a) Su defendida se encuentra detenida desde hace seis meses atrs, sin haberse comunicado sobre el inicio de investigaciones al Juez cautelar; b) Un da antes de su aprehensin, varios policas procedieron a allanar su domicilio, sustrayendo cosas de valor y amenazando a toda su familia; y, c) El representante del Ministerio Pblico, ampli el periodo de investigacin criminal por veinte das ms sin dar aviso al Juez a cargo del control jurisdiccional.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Ricardo Maldonado Aliaga, Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, ahora demandado, en el informe escrito cursante a fs. 14 y vta., afirm: 1) El 26 de marzo de 2012, la imputada, Delicia Fernndez Herrera, interpuso incidente de actividad procesal defectuosa, disponiendo su tramitacin conforme el art. 314 del CPP; 2) Una vez cumplidas las diligencias correspondientes, se indic audiencia de consideracin del incidente planteado para el 7 de mayo de 2012, a horas 16:00, debido a la excesiva carga procesal del despacho a su cargo; 3) Habiendo vencido el plazo para la conclusin de la etapa preparatoria y dado que el representante del Ministerio Pblico no present salida alternativa ni requerimiento conclusivo de acusacin contra la procesada, el 12 de abril de 2012 se dict un auto de conminatoria; y, 4) El medio de impugnacin idneo contra la providencia emitida por su autoridad, es el recurso de reposicin y no la presente accin; por lo que no corresponde conceder la tutela.
I.2.3. Resolucin
Mediante Resolucin 05/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 66 a 69, la Jueza Segunda de Sentencia Penal del departamento de La Paz, deneg la tutela; bajo el argumento que no se agotaron las vas de impugnacin, dado que no se present recurso de reposici n contra el decreto de sealamiento de audiencia.
Respondiendo a la complementacin solicitada por la parte accionante en la audiencia, la Jueza de garantas agreg que no corresponde la resolucin del incidente formulado, ya que el mismo debe resolverse ante el Juez donde se viene tramitando el proceso penal.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante memorial de 26 de marzo de 2012, ante el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, Delicia Fernndez Herrera, interpuso incidente de actividad procesal defectuosa, bajo el fundamento que la Fiscal asignada al caso no puso a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 144
conocimiento de la autoridad jurisdiccional el inicio de la investigacin dentro del plazo mximo de veinticuatro horas, habiendo transcurrido cinco meses y trece das de asumida la direccin funcional de la investigacin y encontrndose desde entonces recluida en el penal de Obrajes (fs. 15 a 18). El mismo que mereci decreto de 27 del citado mes y ao, disponiendo correr traslado al Ministerio Pblico, vctimas y/o querellantes, a objeto que respondan en el plazo de tres das a partir de su notificacin (fs. 59 vta.).
II.2. A travs del escrito de 5 de abril de 2012, los apoderados de las supuestas vctimas mltiples, respondieron al incidente de actividad procesal defectuosa planteado por Delicia Fernndez Herrera (fs. 60 a 61 vta.), decretado el 9 de igual mes y ao, como tngase por respondido y se considerar en su oportunidad (fs. 61 vta.).
II.3. Por memorial presentado el 9 de abril de 2012 ante la precitada autoridad jurisdiccional, la ahora accionante solicit sealamiento de audiencia para la consideracin del incidente planteado, toda vez que las partes fueron debidamente notificadas (sic) (fs. 62), pedido que se atendi a travs del decreto de 10 de ese mes y ao, fijando audiencia pblica a objeto de considerar el incidente interpuesto por la ahora accionante, para el 7 de mayo de 2012, a horas 16:00 (fs. 62 vta.), extremo corroborado por el registro de audiencias fijadas por el Juez de la causa (fs. 42).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega que la autoridad jurisdiccional demandada lesion su derecho a la libertad, habida cuenta que dentro del proceso penal seguido en su contra por la presunta comisin del delito de estafa, el 26 de marzo de 2012, formul incidente de actividad procesal defectuosa, sealndose audiencia a efectos de su consideracin para el 7 de mayo del mismo ao, es decir, despus de un mes y once das, sin tener presente que se encuentra detenida preventivamente. En consecuencia, en revisin de la Resolucin dictada por la Jueza de garantas, corresponde dilucidar si tales extremos son evidentes y si constituyen persecucin, aprehensin, procesamiento o apresamiento indebidos o ilegales, a fin de conceder o denegar la tutela incoada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad y presupuestos de activacin
Previo a ingresar al anlisis del caso concreto, es necesario referirnos a la naturaleza jurdica de la accin de libertad. En ese sentido y conforme al nuevo orden constitucional, la SCP 0037/2012 de 26 de marzo, seal que: Se trata de un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando est en peligro.
Esta garanta de carcter procesal constitucional se encuentra consagrada en el art. 125 de la CPE, donde dispone que: 'Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y, solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad'. Norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), la cual establece que su objeto es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la libertad de locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de esos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 145
derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
En tal sentido, debe sealarse que la ingeniera dogmtica de la accin de libertad est diseada sobre la base de dos pilares esenciales, el primero referente a su naturaleza procesal y el segundo, compuesto por los presupuestos de activacin. En cuanto al primer aspecto que configura el contenido esencial de esta garanta, es decir, su naturaleza procesal, se establece que se encuentra revestida o estructurada con una tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular, es decir, no reconoce fueros ni privilegios. Postulados que pueden ser inferidos de la norma constitucional antes referida.
Ahora bien, el segundo pilar que estructura el contenido esencial de esta garanta, se encuentra configurado por sus presupuestos de activacin, que al amparo del art. 125 de la CPE, se resumen en cuatro: a) Atentados contra el derecho a la vida; b) Afectacin de los derechos a la libertad fsica como a la libertad de locomocin; c) Acto y omisin que constituya procesamiento indebido; y, d) Acto u omisin que implique persecucin indebida.
III.2. La accin de libertad y el debido proceso
De lo transcrito en el Fundamento Jurdico anterior, se puede concluir que la accin de libertad protege los derechos a la vida, a la libertad, tanto fsica como de locomocin, as como al debido proceso tanto en su ncleo esencial como en los diferentes elementos que lo componen, empero, slo, siempre y cuando, stos se encuentren directamente vinculados con la libertad. En consecuencia, cuando se trata de denuncias sobre lesiones al debido proceso que no guardan relacin con la libertad, el presente mecanismo de defensa no efectiviza su proteccin, dado que para estos supuestos, queda expedita la va del amparo constitucional, esta ltima que se podr invocar nicamente previo agotamiento de los mecanismos de impugnacin intraprocesales idneos y dentro del plazo estipulado en la Constitucin Poltica del Estado, dicho de otro modo, previo cumplimiento de los principios que rigen a esta accin, como son, la subsidiariedad y la inmediatez.
El Tribunal Constitucional, a travs de la SC 0008/2010-R de 6 de abril, sobre los alcances de proteccin que brinda la accin de libertad, a partir de la vigencia del nuevo modelo constitucional, estableci que: El recurso de hbeas corpus, ahora accin de libertad, es el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, cuando de acuerdo a las circunstancias concretas, a pesar de existir mecanismos de proteccin especficos y establecidos por la ley procesal vigente, stos resulten ser evidentemente inoportunos o inconducentes, de manera tal que esta accin de defensa, por la urgencia de la situacin, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; empero, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, deben ser utilizados previamente por el o los afectados; en estos casos por tanto, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas.
Ratificando esa lnea, la SC 0199/2010-R de 24 de mayo, respecto a las acciones del libertad, concluy lo siguiente: No obstante, la naturaleza de esta accin tutelar, al constituirse en un mecanismo de proteccin contra las lesiones al derecho a la libertad, y medio eficaz e inmediato reparador de ese derecho; empero, la existencia de esta garanta constitucional, no implica que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 146
todas las lesiones al derecho a la libertad tengan que ser necesariamente reparadas de manera exclusiva y excluyente a travs del hbeas corpus, actualmente accin de libertad; pues no se trata de una garanta que tenga la vocacin de reparar, en exclusiva, todas las formas de lesin a la libertad que pudieran invocarse, sino la de dotar a la persona de un medio de defensa sencillo, eficaz y oportuno, para restablecer la lesin sufrida.
En ese sentido, en la comprensin que las denuncias de la presente accin estn referidas a un posible procesamiento indebido por una supuesta dilacin injustificada por parte de la autoridad jurisdiccional demandada, en el sealamiento de audiencia para la consideracin del incidente de actividad procesal defectuosa planteado por la ahora accionante, dentro del proceso penal tramitado en su contra por la presunta comisin del delito de estafa, es necesario verificar previo a ingresar al anlisis de fondo de lo demandado, si es que en efecto, el extremo denunciado, afecta o incide directamente en el derecho a la libertad de la imputada y por tanto, constituye causal de activacin, o si ms bien, correspondera su anlisis por la otra va constitucional como es el amparo.
En ese orden, en primera instancia es preciso determinar si los defectos absolutos por actividad procesal defectuosa denunciados por la accionante constituyen una violacin al debido proceso en vinculacin con la libertad como causa directa para su restriccin o supresin. La SC 0563/2010-R de 12 de julio, al respecto, manifest: los defectos absolutos deben ser reclamados va incidental ante el juez cautelar en la etapa preparatoria o ante el juez o tribunal de sentencia en el juicio oral y en su caso a travs del recurso de apelacin restringida; de acuerdo a lo que norma el Cdigo de Procedimiento Penal, por lo que una vez agotadas estas instancias ordinarias, se podr acudir a la jurisdiccin constitucional a travs de la ahora accin de libertad siempre y cuando los defectos absolutos que se denuncian estn vinculados directamente a la libertad del impetrante, caso contrario, debern ser reclamados mediante la accin de amparo constitucional.
En el caso de autos, la presentacin del incidente de nulidad por defectos absolutos ante el Juez de la causa, podra eventualmente dar lugar a la anulacin de los actuados procesales y por ende, tambin a la disposicin de la detencin preventiva establecida en su contra, habida cuenta que los defectos atacados en el citado incidente, tendran su origen en la primera fase o etapa del proceso penal, como es la supuesta omisin del Fiscal asignado al caso de informar al Juez de la causa el inicio de las investigaciones dentro de las veinticuatro horas, conforme dispone la parte in fine del art. 289 del CPP. En consecuencia, la hipottica dilacin en la celebracin de la audiencia, conllevara en definitiva, al retardo en el trmite del incidente y la resolucin que emerja del mismo, lo que podra provocar que la afectada contine privada de su libertad, de manera ilegal; por lo tanto, los hechos demandados, se encuentran directamente vinculados con el derecho a la libertad de la procesada, y por consiguiente, corresponde ingresar al anlisis de la problemtica mediante la presente accin tutelar a efectos de determinar si la decisin de la autoridad jurisdiccional demandada, constituye un acto ilegal vulneratorio del derecho alegado por Delicia Fernndez Herrera.
III.3. Sobre los incidentes en materia penal
Segn la doctrina procesal, el incidente es un medio defensivo, distinto o diferente al litigio principal, pero relacionado directamente con l, se sustancia y decide por separado; puede ser planteado durante la tramitacin del proceso penal, es decir, durante la etapa preparatoria, juicio, recursos o de manera sobreviniente en la fase de ejecucin de la sentencia. Dependiendo de su regulacin, en la generalidad de los casos no suspende la tramitacin del proceso principal a menos que hubiere disposicin expresa o cuando excepcionalmente as lo resolviera TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 147
el rgano jurisdiccional cuando fuera indispensable por la naturaleza de la cuestin incoada; es ventilado y decidido por resolucin distinta a la de fondo.
El ltimo prrafo del art. 44 del CPP dispone que el juez o tribunal que sea competente para conocer de un proceso penal, lo ser tambin para decidir todas las cuestiones e incidentes que se susciten en el curso de su tramitacin, as como para dictar las resoluciones respectivas y ejecutarlas.
En cuanto a su tramitacin, el art. 314 del CPP explicita que las excepciones y las peticiones o planteamientos de las partes que por su naturaleza o importancia deban ser rebatidas o requieran la produccin de prueba se tramitarn por la va incidental sin interrumpir la investigacin y sern propuestas por escrito y fundamentado en la etapa preparatoria y oralmente en el juicio, ofreciendo prueba y acompaando la documentacin correspondiente. Planteada la excepcin o el incidente, el juez o tribunal la correr en traslado a las otras partes para que dentro de los tres das siguientes a su notificacin, contesten y ofrezcan prueba. El art. 315 del citado Cdigo, manda que en el caso que el incidente fuera de puro derecho o si no se ha ofrecido o dispuesto la produccin de prueba, el juez o tribunal sin ms trmite dictar resolucin fundamentada dentro de los tres das de vencido el plazo previsto en el art. 314 para responder el incidente.
En el caso que se hubiere dispuesto la produccin de prueba, se convocar dentro de los cinco das a una audiencia oral para su recepcin, en la que se resolver el incidente de manera fundamentada; y, el rechazo de los incidentes planteados, impedir un nuevo planteamiento por los mismos motivos.
En cuanto al plazo para su resolucin, el art. 132 inc. 2) del CPP, refiere que salvo disposicin contraria del Cdigo, el juez o tribunal resolver los incidentes y dictar los autos interlocutorios dentro de los cinco das de contestada la actuacin que los motiva o vencido el plazo para contestarla. La disposicin contraria a la que se refiere esta normativa se entiende que son los casos antes referidos, en los que se permite la resolucin del incidente incoado - cuando fuere de puro derecho o sin prueba a producirse- al vencimiento de los tres das disponibles para contestar el incidente, esto es cuando el trmite se desarrolla por escrito y no en audiencia.
A diferencia de las excepciones, los incidentes son indeterminados, dado que no existe una norma legal especfica que los enumere de manera taxativa, de donde se concluye que pueden existir tantos como la parte procesal considere conducente deducirlos en la prctica procesal (SC 0007/2011-R de 7 de febrero).
Slo a efectos pedaggicos, se debe precisar que la jurisprudencia constitucional ha establecido que las resoluciones que resuelven un incidente, son apelables va incidental, en ese sentido, la SC 0636/2010-R de 19 de julio, seal lo siguiente: "El derecho a recurrir se halla establecido en el art. 394 del CPP, adicionando las dos limitaciones que lo caracterizan, una objetiva y otra subjetiva. Por la primera, no todas las resoluciones son recurribles, sino aquellas 'en los casos expresamente establecidos'. Por la segunda el 'El derecho a recurrir corresponder a quien le sea expresamente permitido por ley, incluida la vctima aunque no se hubiera constituido en querellante'. No obstante lo anotado, en relacin a la primera cabe precisar que el art. 8 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, ms conocida como 'Pacto de San Jos de Costa Rica', lo incluye como un derecho fundamental, que ahora es recogido por la Constitucin Poltica del Estado vigente en su art. 180.II que seala: 'Se garantiza el principio de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 148
impugnacin en los procesos judiciales', de donde se deduce que la limitacin objetiva a su vez no es absoluta.
De otro lado el Captulo IV del Ttulo I del Libro Primero de la Segunda Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, tiene como nomen juris 'Excepciones e incidentes', cuyo procedimiento se rige por el art. 314 y ss. del CPP, precisando: 'Las excepciones y las peticiones o planteamientos de las partes', por ello dentro un sentido amplio de interpretacin de las normas analizadas, encontramos en el art. 403 inc. 2) del mismo cuerpo legal, el derecho a impugnar resoluciones que resuelvan incidentes al incluirse su trmite dentro de las excepciones e incidentes, dado que sujetarnos a la enunciacin que hace dicho precepto, correspondera a una interpretacin restrictiva en desmedro de una norma internacional y de la propia Constitucin. Este razonamiento implica un cambio de la lnea asumida al respecto por las SSCC 0731/2005-R, 0265/2006-R, 0537/2006-R y 0721/2007-R, entre otras).
Sin embargo, como todos los derechos, el de recurrir est sujeto a las normas generales que lo rigen, entre ellos la oportunidad o el plazo, el contenido o expresin de agravios y la forma en que deban formularse. En cuanto a la apelacin incidental se la debe presentar y tramitar en sujecin a las previsiones de los arts. 404 a 406 del CPP, deducindose la imposibilidad de plantearla directamente dentro del juicio oral, cuyo objeto la averiguacin de los hechos, no permite su sustanciacin durante la celebracin del mismo, correspondiendo en su caso hacer reserva de apelacin restringida, conforme tiene anotada la jurisprudencia constitucional, entre otras la SC 0522/2005-R, que al respecto precisa: 'Consecuentemente, la correccin de la actividad procesal defectuosa dentro de los procesos penales puede hacrsela por la va incidental ante el juez cautelar en la etapa preparatoria o ante el Juez o Tribunal de Sentencia en el juicio oral, y, en su caso, a travs del recurso de apelacin restringida'".
Corresponde sealar que, conforme a la SC 2350/2010-R de 19 de noviembre, este Tribunal determin que esa lnea jurisprudencial es "aplicable a los casos en que se apela contra una resolucin que resuelve incidentes".
III.4. Aplicacin de los principios constitucionales de la funcin de impartir justicia, en la tramitacin de incidentes en materia penal
Para impartir justicia conforme imponen los mandatos de la Constitucin Poltica del Estado, las autoridades jurisdiccionales deben cultivar los valores y principios que son la base del nuevo documento constituyente, el cual contiene una vocacin axiolgica, principista y finalista que configura un Estado sustentado en valores y principios con una conviccin progresista en relacin a la clsica confeccin estatal de tipo positivo; dicho de otro modo, nuestra Carta Fundamental construye el Estado Plurinacional sobre la base de valores, principios y principios tico morales, que erigen una sociedad respetuosa de la libertad, la igualdad, la equidad y la justicia, los cuales se encuentran previstos en muchos de los artculos del texto constitucional, adems del Captulo Segundo del Ttulo Primero, de la Primera Parte, titulado: Principios, Valores y Fines del Estado.
En ese contexto, de la lectura del texto constitucional, es posible identificar valores y principios en los arts. 1,2, 11, 178, 180, 186, 190, 196 y otros del documento constitutivo del Estado Plurinacional boliviano; muchos de esos principios son dedicados con exclusividad a la funcin de impartir justicia, siendo imprescindibles en la labor jurisdiccional, por lo que se constituyen en la dogmtica constitucional inexcusable en todo acto judicial. Por ello, este Tribunal afirma que la labor del juez slo ser acomodada a la Constitucin Poltica del Estado, cuando cada uno de los actos jurisdiccionales sea ejecutado tomando en cuenta los principios que rigen la funcin de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 149
impartir justicia; a tal efecto, no es suficiente la simple enunciacin de los principios constitucionales rectores de la jurisdiccin, pues su aplicacin debe ser verificable por medios de la racionalizacin y anlisis del acto jurisdiccional; de modo tal, que el usuario del sistema judicial, luego de cumplidos los actos jurisdiccionales, pueda percibir en los resultados de tal actuacin, la vigencia y materializacin de los principios constitucionales que otorgan validez a los eventos judiciales.
En ese contexto, este Tribunal, ya ha identificado mbitos procesales en los que deben aplicarse determinados principios rectores de la funcin judicial; as, respecto al trmite que debe cumplirse en los pedidos vinculados con el derecho a la libertad personal y libertad de locomocin, se destac la presencia del principio de celeridad, ello en resguardo al derecho primario protegido, como es la libertad, habida cuenta que el mismo ocupa un lugar importante junto con la dignidad humana, en el catlogo de derechos civiles como parte integrante a su vez de los derechos fundamentales, por ser la condicin natural del ser humano.
De la misma manera en que el principio de celeridad impregna la tramitacin de solicitudes vinculadas a la libertad, todos los principios constitucionales deben saturar cada acto procesal de las autoridades jurisdiccionales; desde esa perspectiva, ante la presentacin de un incidente en materia penal, ste debe ser tramitado conforme a los principios constitucionales y las normas procedimentales de la materia; entre los primeros, seguridad jurdica, celeridad y legalidad (arts. 178 y 180 de la CPE).
El principio de seguridad jurdica: Representa la garanta de la aplicacin objetiva de la ley, de tal modo que los individuos saben en cada momento cules son sus derechos y sus obligaciones, sin que el capricho, la torpeza o la mala voluntad de los gobernantes pueda causarles perjuicio (SC 0287/1999-R de 28 de octubre y otras).
Aplicando la comprensin del principio de seguridad jurdica a la actividad procesal de las autoridades jurisdiccionales, se tiene que la aplicacin objetiva de la ley, impone deberes ineludibles a los jueces como el cumplimiento estricto de los plazos procesales en el marco otorgado por las normas que regulan esos plazos; as, en el procedimiento de tramitacin de un incidente conforme a las normas de los arts. 314 y 315 del CPP, planteado el incidente, corrido en traslado y respondido en tres das, el juez tiene otros tres das en caso de ser de puro derecho para resolverlo; o existiendo hechos que probar, se convocar a audiencia dentro de cinco das, para resolver el asunto en el mismo acto.
Los plazos emergentes de las normas de los arts. 314 y 315 del CPP, como todo plazo perentorio, es el mximo tiempo otorgado al juez para ejercer su autoridad, por ello su respeto es la nica opcin constitucional y legal que sita al juzgador en el marco de seguridad jurdica y legalidad exigible por el usuario del sistema de justicia ordinario y constitucional; dicho de otro modo, en caso de superar los plazos previstos en las normas descritas, la autoridad jurisdiccional habr corrompido el proceso judicial con un execrable acto de dilacin no consentido por el orden constitucional instituido.
El principio de legalidad, tambin prescribe que el ejercicio del Poder Pblico e incluso de los particulares, se somete a la Constitucin Poltica del Estado y a las leyes (SC 0416/2010- R de 28 de junio); lo que refuerza la obligatoriedad de cumplimiento de los plazos procesales.
Continuando en el marco otorgado por los principios de seguridad jurdica y legalidad, que exige el cumplimiento ineludible de los plazos procesales, reprimiendo actuaciones judiciales posteriores a su cumplimiento, este Tribunal debe precisar que los plazos procesales mximos de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 150
ningn modo evitan actuaciones giles y en tiempo menor al otorgado, pues el tiempo lmite otorgado para un acto, tiene por objeto impedir que la actuacin judicial se extienda ms all del lapso infranqueable, empero, no prohbe actuar con celeridad y eficiencia.
En ese orden de ideas, el principio de celeridad, comprende el ejercicio oportuno y sin dilaciones de la actuacin judicial, y el subprincipio oportunidad importa la conveniencia de tiempo y de lugar del acto judicial.
Conforme a lo desarrollado, el contenido del principio de celeridad, de un lado implica el cumplimiento de los plazos procesales evitando dilaciones; y de otro, comprende la actuacin conveniente en tiempo y espacio de la autoridad judicial, lo que obliga a la evaluacin de las circunstancias particulares de cada situacin jurdica, para discernir una oportuna respuesta judicial; as como abreviar los plazos procesales de acuerdo a esas diferencias.
Conforme a lo afirmado, este Tribunal arriba al siguiente convencimiento: la aplicacin del principio de celeridad, tambin obliga a las autoridades jurisdiccionales a otorgar pronta respuesta a la tramitacin de incidentes procesales, actuando de forma oportuna de acuerdo a la necesidad que emerja de la evaluacin de la situacin particular de cada caso; la prontitud, necesariamente implica actuacin antes del cumplimiento del plazo y a la brevedad posible; as, siendo una situacin comn que los jueces atiendan varios casos al mismo tiempo, debern priorizar la atencin de excepciones e incidentes de quienes se encuentren detenidos preventivamente, por la supresin del derecho a la libertad de que son objeto, siendo merecedores de que dicha autoridad abrevie los plazos procesales resolviendo sus peticiones y solicitudes.
III.5. Recurso de reposicin en materia penal
La SC 0080/2010-R de 3 de mayo, sobre la base de los valores de respeto, complementariedad, transparencia y equilibrio, previstos en el art. 8.II de la CPE, dispuso que todo acto: de las entidades que administran justicia, deben sujetarse a los principios y valores constitucionales, a los que tambin est sujeto este Tribunal Constitucional, de tal manera que debe evitar cualquier intromisin, pero tambin conflicto o tensin con otras jurisdicciones, como es la ordinaria, debiendo en todo caso actuar dentro de los mrgenes de razonabilidad y equilibrio.
La citada Sentencia Constitucional, ms adelante, unificando las subreglas de subsidiariedad que rigen a las acciones de libertad, agreg que cuando existe privacin de libertad y una evidente negligencia o dilacin en la atencin de una solicitud vinculada a sta, por parte de las autoridades que rigen la actividad procesal, podr activarse inmediatamente la accin de libertad para impugnar esa actitud lesiva a la libertad, sin que sea requisito imprescindible, el agotamiento previo del recurso de reposicin previsto en los arts. 401 y 402 del CPP, aclarando sin embargo que: empero, lo que no est permitido es que el agraviado incumpliendo su deber de actuar con lealtad procesal, habiendo activado el recurso de reposicin y estando en trmite el mismo en la jurisdiccin ordinaria, de manera paralela active la accin de libertad en la jurisdiccin constitucional, en ese caso no es posible ingresar al anlisis de fondo .
En consecuencia, conforme la propia jurisprudencia, la interposicin del recurso de reposicin no es exigible en aquellos casos referidos a dilaciones injustificadas por parte de las autoridades jurisdiccionales, siendo viable acudir directamente a la presente accin a efectos de pedir la tutela por violacin al principio de celeridad en la tramitacin de sus causas y por ende lesin al debido proceso vinculado con la libertad, con la nica salvedad que cuando, pese a que no es obligatorio agotar dicha va, el afectado la hubiere interpuesto, situacin que exige aguardar un pronunciamiento expreso, porque no es posible activar de manera paralela la jurisdiccin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 151
ordinaria y la constitucional, porque podra provocarse una disfuncin procesal, dando lugar a la emisin de dos resoluciones que resuelvan el mismo problema jurdico, las que adems, eventualmente podran resultar contradictorias.
III.6. Anlisis del caso concreto
Una vez establecida la vinculacin directa entre los hechos demandados y el derecho a la libertad de la accionante y por ende, las causales de activacin, corresponde a continuacin ingresar al anlisis de fondo de lo demandado.
En ese orden, corresponde precisar que de antecedentes se evidencia que el 26 de marzo de 2012, Delicia Fernndez Herrera, interpuso un incidente de actividad procesal defectuosa ante el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, alegando un defecto absoluto comprendido en el art. 169 inc. 3) del CPP, dado que a su decir, la Fiscal asignada al caso, no cumpli con lo preceptuado por la parte in fine del art. 289 del CPP, al no dar aviso al juez de la instruccin sobre el inicio de las investigaciones en su contra, dentro de las veinticuatro horas. Incidente que, el Juez de la causa tramit conforme al procedimiento sealado por el art. 314 y ss. del mismo cuerpo legal, corriendo traslado a las otras partes, para que, dentro del plazo de tres das siguientes a su notificacin, contesten u ofrezcan prueba, ello mediante decreto de 27 del indicado mes y ao. Posteriormente, se constata que a travs de memorial presentado el 5 de abril de 2012, por los apoderados de las vctimas mltiples, se dio respuesta al incidente planteado; el cual, fue decretado por el Juez ahora demandado, el 9 de igual mes y ao, como tngase por respondido y se considerar en su oportunidad.
En virtud a que el Juez de la causa demor cuatro das en decretar al memorial de respuesta al incidente, adems de omitir sealar audiencia dentro de los plazos legales establecidos en la normativa adjetiva penal, la imputada se vio obligada a presentar otro escrito, solicitando da y hora de audiencia para la consideracin del citado incidente; dando lugar a que la precitada autoridad, mediante decreto de 10 de abril de 2012, fijara el verificativo solicitado para el 7 de mayo a horas 16:00; es decir, para casi un mes despus.
De lo relacionado, se puede colegir claramente que en el caso de anlisis, existi una retardacin o demora injustificada en el sealamiento de audiencia, puesto que conforme al procedimiento establecido, corresponda al demandado, cumplir con los plazos legales, lo que implicaba que una vez recibida la respuesta dentro de los tres das otorgados debi de inmediato fijar audiencia para la consideracin del incidente planteado para su verificativo dentro de los cinco das siguientes como mximo, como dispone la norma adjetiva penal; lo que no ocurri, dado que dicha autoridad se excedi superabundantemente del trmino, de un lado, porque incumpliendo la tramitacin normal de la causa, omiti sealar audiencia en cuanto recibi el memorial de respuesta, obligando a la parte a que presentara otro escrito, requiriendo un actuado que debi haber sido considerado de oficio; y de otro, una vez recibido el innecesario memorial, seal la audiencia para casi un mes despus. Entonces, al no haber tramitado el incidente dentro de los plazos legales, incumpliendo los principios de seguridad jurdica, legalidad y celeridad a los que est obligado en el ejercicio de sus funciones, dilatando indebidamente la situacin jurdica as como la pretensin de la imputada por ms de un mes, alegando una causal que desde ningn punto de vista es razonable, es que se abre la justicia constitucional para otorgar la tutela.
En ese sentido, conviene reiterar que, al ser una solicitud vinculada con el derecho a la libertad de la ahora accionante, la misma debi ser considerada y resuelta en el marco de los principios, principios tico morales y valores que la Constitucin Poltica del Estado impone a la funcin de impartir justicia; y claro est, cumpliendo a cabalidad los plazos legales dispuestos por la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 152
normativa jurdica; por ello, el rgano jurisdiccional debi compulsar o ponderar los elementos que la imputada present a la brevedad posible, incluso, si hubiera sido posible, antes del cumplimiento del plazo previsto por las normas legales, porque la situacin de privacin de libertad de forma preventiva de la accionante, la ubica en un estado de necesidad de atencin oportuna de sus peticiones e incidentes, no siendo admisible la excusa de recarga laboral de la autoridad jurisdiccional.
Antes de finalizar, y de un completo anlisis de lo actuado por la autoridad judicial accionada se tiene que sta dilat un mes la realizacin de la audiencia de consideracin del incidente planteado por la accionante, lapso que de forma razonable se puede afirmar ha sido sustrado a la incidentista, pues el plazo mximo para resolver su planteamiento es una garanta a su favor; de ello se deduce que al no cumplirse, fue restado a la acusada, pues bien ella pudo utilizarlo en otras medidas convenientes para su defensa.
El acto de sustraccin de aquello que por derecho le ha sido asignado a una persona, en trminos de los principios ticos morales proclamados por la Constituci n Poltica del Estado, es vulnerar el principio de ama suwa, aplicable tambin para valorar la omisin de las autoridades jurisdiccionales de los plazos procesales; por ello, debemos concluir que la execrable actitud de no cumplir los plazos procesales para resolver los incidentes accionados por las partes, en la prctica, es una usurpacin de uno de los ms valiosos bienes que la naturaleza pone al alcance del ser humano: el tiempo, para vivir, para autorealizarse, compartirlo con sus seres queridos; y en su caso, utilizarlo para defenderse judicialmente.
Finalmente, se debe precisar que el argumento empleado por el Juez de garantas, quien deneg la tutela por subsidiariedad no es sustentable, dado que el recurso de reposicin, tal como seal la jurisprudencia constitucional no resulta idneo y no es necesario agotarlo previo a acudir a la presente jurisdiccin, en razn a que el derecho protegido requiere de atencin inmediata. En consecuencia, la Jueza de garantas, al denegar la accin de libertad, no ha evaluado en forma correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve:
1 REVOCAR, la Resolucin 05/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 66 a 69, dictada por la Jueza Segunda de Sentencia Penal del departamento de La Paz; y, en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada;
2 DISPONER que el Juez de la causa, en caso de no haberlo hecho, seale audiencia de inmediato a objeto de considerar el incidente planteado por Delicia Fernndez Herrera; exhortndole que en lo futuro, de cumplimiento estricto a los plazos procesales establecidos en la jurisprudencia constitucional.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0510/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00839-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 002/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 44 a 45 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Mara Ins Rojas contra Ren Oscar Delgado Ecos, Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
La accionante, interpuso accin de libertad en forma oral, el 4 de mayo de 2012, segn el acta cursante a fs. 1 de obrados, con los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Se lesion el principio del debido proceso, ya que no puede disponerse una revocatoria de medidas sustitutivas si la decisin que orden aquellas medidas est en grado de apelacin, vulnerndose el Principio de Legalidad, el debido proceso, la defensa, a la Igualdad, Contradiccin, la oralidad, y publicidad(sic), debido a que el Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, decidi la mencionada revocatoria de las medidas sustitutivas a la detencin preventiva establecidas a su favor: a) En ausencia de la imputada y de su defensa, estando la causa en apelacin y no fue notificada; b) Sin haber convocado a una audiencia; y, c) La Resolucin de revocatoria, fue emitida sin observar lo sealado por el art. 247 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP).
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante denuncia la vulneracin a sus derechos al debido proceso, a la defensa, a la igualdad, a la contradiccin, a la oralidad, a la publicidad; y al principio de legalidad, citando al efecto los arts. 22, 109, 110, 115, 119, 125, 178.I y 180.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), adems de las SSCC 1307/2005-R y 1601/2003-R, entre otras.
I.1.3. Petitorio
No consta petitorio expreso alguno.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
La audiencia de accin de libertad se celebr el 8 de mayo de 2012, segn consta en el acta que cursa en obrados de fs. 40 a 43 vta., en la que se produjeron los siguientes actuados: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 154
I.2.1. Ampliacin de la accin
El abogado de la accionante sostuvo que el antecedente de la accin interpuesta, es el juicio oral que se viene sustanciando ante el Juez Tercero de Sentencia Penal, -ahora demandado-, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra la accionante, por delitos contemplados en la Ley del Rgimen de la Coca y Sustancias Controladas (L1008), en el cual dicha autoridad emiti la Resolucin 04/2012 de 14 de marzo, que impone a la imputada ahora accionante, las siguientes medidas sustitutivas a la detencin preventiva: 1) La obligacin de presentarse una vez por semana en el Juzgado para firmar un libro; 2) El arraigo; 3) Prohibicin de comunicarse con personas involucradas en el ilcito; 4) Presentar el croquis de su domicilio real; 5) Fianza personal; y, 6) Fianza econmica de Bs6000- (seis mil bolivianos).
Por lo que su defendida recin obtuvo su libertad el 18 de abril de los corrientes, tras haber cumplido con el ltimo requisito.
Indica tambin que posteriormente, se realiz una audiencia el 27 de abril de 2012, para la cual la accionante no habra sido notificada, tampoco su defensa legal, y por ende no se presentaron a la misma, en consecuencia el Fiscal asignado al caso solicit al Juez de la causa la revocatoria de las medidas sustitutivas referidas, precisamente en razn a la inasistencia de la imputada, por lo que la mencionada autoridad jurisdiccional dispuso en virtud a lo prescrito por el art. 247 del CPP, y atendiendo la peticin del Ministerio Pblico, la revocatoria de las aludidas medidas sustitutivas - Resolucin 04/2012 de 14 de marzo-, sin fundamentar cual fue la base legal de su decisin. En tal virtud, la accionante fue detenida debido a que se emiti el mandamiento de detencin preventiva en su contra, considerando a este acto el antecedente de la indebida privacin de su libertad.
La autoridad demandada, tena la obligacin de observar que su defendido est presente en audiencia del 27 de abril, as como su abogado, en razn a que estaba imponiendo una medida cautelar y no era simplemente un acto procesal, por lo que debi obrar conforme el art. 87 del CPP, declarndola rebelde y disponer mandamiento de aprehensin, la publicacin en la prensa y defensor de oficio; y no as emitir un Auto de revocatoria sin defensa ni contradiccin, donde no se cumpli con el debido proceso, y que, si bien existi una peticin del Ministerio Pblico, sta debi ser puesta en conocimiento de la defensa.
Denunci tambin que se puede observar del acta de audiencia de juicio inmediato, que la misma no tiene las caractersticas de una resolucin, de un auto de revocatoria, no existe vistos, nmero de resolucin, siendo ste un acto contra el debido proceso, por lo que concluy solicitando se conceda la presente accin y se disponga su libertad o en su caso se ordene a la autoridad demandada emita el mandamiento de libertad de manera inmediata.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, mediante informe cursante de fs. 8 a 9 de obrados, manifest que el 27 de abril del 2012, convoc a audiencia de juicio inmediato, para lo cual se practicaron las notificaciones conforme a procedimiento, estando presente el representante del Ministerio Pblico y no as la imputada, aspecto que fue observado por el Fiscal, quien pidi se revoque la medida de cesacin de detencin preventiva por la inasistencia de aquella; en tal sentido, su autoridad, en virtud de lo establecido por el art. 247 del CPP, y a travs de Auto dispuso revocar la disposicin de cesacin de detencin preventiva del que gozaba la imputada, por no existir justificativo de su inasistencia a dicha audiencia, considerando esta autoridad que actu conforme a procedimiento, sin vulnerar derechos ni garantas constitucionales de la accionante.
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I.2.3. Resolucin de la Jueza de garantas
La Jueza Quinta de Sentencia Penal, en suplencia de su similar Cuarto, ambos del departamento de La Paz, constituida en Jueza de garantas constitucionales, por medio de la Resolucin 002/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 44 a 45 vta., concedi la tutela, disponiendo que la autoridad demandada, en el da emita mandamiento de libertad a favor de la accionante y alternativamente fije audiencia de consideracin de la revocatoria instada por el representante del Ministerio Pblico, en base a los siguientes argumentos: i) El Juez accionado, sin otorgar siquiera un trmino para que la parte acusada justifique su inasistencia, procedi a revocar las medidas sustitutivas dispuestas con anterioridad; ii) Si bien, la autoridad jurisdiccional tiene a su alcance el art. 122 del CPP -poder coercitivo para hacer cumplir los actos ordenados-, pudo disponer que la accionante, justifique su inasistencia, bajo alternativa de emitir mandamiento de aprehensin, o fijar audiencia para la consideracin de peticin de revocatoria -de cesacin de detencin preventiva-, siempre sometiendo al contradictorio e inmediacin; y, iii) No obstante la obligacin de la accionante de asistir a todas las audiencias, al haber determinado la autoridad demandada dicha revocatoria por medio de simple providencia y sin escuchar a la misma, obr de manera precipitada y con excesivo celo funcionario, ocasionando se expida mandamiento de aprehensin, lo que produjo su detencin.
Finalmente, esta autoridad, pidi que el Tribunal Constitucional Plurinacional se pronuncie respecto a la aplicacin del art. 68.4 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), cuando hace referencia a las audiencias celebradas en sbados, domingos o feriados por el Juez de Instruccin cautelar de turno, con relacin a la circular 15/2012-P-TDJ de 14 de febrero, emanada de Sala Plena del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, que dispone que los tribunales de garantas constitucionales unipersonales o colegiados que reciban una accin de libertad el da viernes, deben sealar inmediatamente las audiencias y llevarlas a cabo dentro del plazo de veinticuatro horas, pudiendo para ello habilitarse en su caso das y horas extraordinarias.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra Mara Ins Rojas por el delito de trfico de sustancias controladas, descrito por los arts. 33 inc. m) y 48 de la L1008, el Juez Tercero de Sentencia Penal, por Resolucin 04/2012 de 14 de marzo, orden la cesacin a la detencin preventiva de la hoy accionante imponindosele medidas sustitutivas (fs. 28 a 32).
II.2. Segn el acta de audiencia de inicio de juicio inmediato de 27 de abril de 2012, la autoridad demandada dispuso la revocatoria de cesacin de la detencin preventiva impuesta a la imputada, en virtud a su incomparecencia a dicha audiencia y consecuentemente se expida mandamiento de detencin preventiva en su contra para su conduccin al Centro de Orientacin Femenina de Obrajes de la ciudad de La Paz (fs. 36 a 37); mandamiento de detencin preventiva que fue librado el 4 de mayo de 2012 (fs. 39).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la defensa, a la igualdad, a la contradiccin, a la oralidad, a la publicidad y al principio de legalidad, debido a que la autoridad demandada dispuso la revocatoria de medidas sustitutivas a la detencin preventiva establecidas a su favor: a) Estando la Resolucin que dispone la cesacin de la detencin preventiva en grado de apelacin y sin haber convocado a una audiencia expresa para tal efecto, adems que no TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 156
se encontraban presentes, ni la accionante menos su defensa; y, b) La Resolucin cuestionada fue emitida sin cumplir el procedimiento sealado en el art. 247 del CPP.
Correspondiendo a este Tribunal, determinar si en la presente causa, corresponde o no conceder la tutela impetrada.
III.1. El informalismo como elemento esencial que hace la naturaleza procesal de la accin de libertad oral
El art. 125 de la CPE, determina que toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal: podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal (las negrillas son aadidas).
Del referido texto constitucional, se extrae el principio de informalismo que se constituye en un elemento esencial de la naturaleza procesal de la accin de libertad (SCP 0037/2012 de 26 de marzo).
El informalismo en este contexto, deviene de la trascendencia de los derechos que tutela la accin de libertad, de forma que su propsito, es decir, el resguardo de aquellos derechos no se pierda entre meras formalidades de orden procedimental, lo que adems concuerda con el principio pro actione, el derecho de acceso a la justicia y el principio de verdad material, mismos que impelen a prohibir todo ritualismo o formalismo en su procedimiento.
En el marco del mencionado art. 125 de la CPE y el principio de informalismo, el legislador consider la posibilidad de plantear la accin de libertad de forma oral, y en virtud a ello, el Tribunal Constitucional en la SC 0128/2011-R de 21 de febrero, determin que:
tratndose de la presentacin oral de la accin de libertad ():
. El secretario o actuario del juzgado o tribunal donde se sorte la accin de libertad, deber sentar en acta la demanda verbal de la accin de libertad, haciendo una relacin del lugar, hechos, fechas, nombres, cargos, derechos lesionados, petitorio y dems datos que pudiere dar y/o identificar en ese momento. No obstante, en caso de que el accionante no proporcione los datos necesarios, debe labrarse el acta con los datos que se tengan, as sean mnimos. . A cuyo efecto anualmente, se abrir un 'Libro de presentacin oral de Accin de Libertad', y que en cada acta constar el lugar, fecha y hora, como tambin el nombre y la firma del presentante, si lo hace por s, o por otro con o sin mandato.
. Asimismo, a momento de la citacin a la persona, autoridad o funcionario demandado, se le entregar una copia del acta; o, en su defecto se le har constar que la accin tutelar fue presentada en forma oral, cuyo registro cursa en el respectivo Libro del juzgado o tribunal de garantas.
Posteriormente, la SCP 0023/2012 de 16 de marzo, complement el entendimiento contenido en la referida SC 0128/2011-R, precisando que:
a) En provincias y en general en lugares en los cuales exista un slo juzgado o tribunal competente penal, la interposicin verbal de una accin de libertad, deber efectuarse TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 157
directamente ante el mismo debiendo el secretario inmediatamente, en el marco del principio de informalismo y en la medida de lo posible, efectuar el registro en un acta de los datos esenciales y en su caso generales de ley de la parte accionante y de la parte accionada adems de los hechos relevantes a la accin de libertad a efectos de efectuar la correspondiente notificacin a la parte demandada con dicha acta.
b) En capitales de departamento o en centros judiciales que cuenten con mecanismos de sorteo digital o de otro tipo, la interposicin verbal de la accin de libertad deber efectuarse por ventanilla, oficina o su equivalente, debindose de forma inmediata registrar dicha accin de libertad, los datos o generales de ley de la parte accionante y de ser posible de la parte accionada, adems del nombre de la persona que presente con o sin representacin la accin de libertad a efectos de la responsabilidad y una vez sorteado o definido el juzgado o tribunal penal competente la parte accionante o su representante con o sin mandato, deber dirigirse a la secretaria del juzgado o tribunal penal competente a efectos del registro correspondiente para que en el marco del principio de informalismo y en la medida de lo posible, efecte el registro en un acta de los datos esenciales y en su caso generales de ley de la parte accionante y de la parte accionada adems de los hechos relevantes a la accin de libertad a efectos de efectuar la correspondiente notificacin a la parte accionada con dicha acta.
c) La presentacin de la accin de libertad verbal o escrita puede efectuarse por el directamente afectado en sus derechos o por un tercero con o sin representacin, aclarndose que en todo caso cuando una persona privada de libertad manifieste su voluntad de plantear esta y no cuente con una tercera persona para que la interponga a su nombre, la autoridad a cargo de su custodia deber de inmediato labrar un acta y presentar la misma a la autoridad penal competente para el conocimiento de la misma.
d) Asimismo, a efectos del presente razonamiento debe dejarse establecido que la diferencia entre acciones de libertad verbales y escritas es material ms que formal; es decir, se encuentra en la posibilidad de identificar: 1) La relacin circunstanciada del o de los hechos denunciados; 2) La identidad del o de la accionante; y, 3) La identidad de la parte demandada. En este contexto, a efectos de la elaboracin del acta de presentacin, incluso cuando se presente un documento que contenga la accin de libertad pero la o el funcionario que proceda a su registro denote la imposibilidad de identificar alguno de esos elementos, seguir considerando a la accin de libertad como verbal por lo que dicho funcionario proceder a efectuar el sorteo para inmediatamente despus el secretario del juzgado o tribunal sorteado levante el acta respectiva que precise o complemente en la medida de lo posible y en el marco del informalismo dichos elementos, esto con el fin de notificacin y en definitiva preservar el derecho a la defensa de la parte accionada.
e) Ante la interposicin de una accin de libertad verbal conforme el procedimiento referido ms adelante, el secretario del juzgado o tribunal penal competente deber levantar un acta en el Libro de presentacin oral de Accin de Libertad en la cual consigne los datos o en su caso generales de ley de la parte actora, en la medida de lo posible los datos o en su caso generales de ley de la parte accionada y la relacin circunstanciada de los hechos que no slo busca facilitar la labor del juez o tribunal sino preservar el derecho a la defensa de la parte accionada fundamentalmente en casos de notoria complejidad por la cantidad de detenidos, de temas en debate, etc. En todo caso, de no ser posible dejar constancia de los referidos datos y de los hechos circunstanciados, en el acta levantada en el 'Libro de presentacin oral de Accin de Libertad' deber dejarse constancia de la imposibilidad que impide dicho registro.
f) En todo caso la inobservancia a las reglas establecidas en la presente Sentencia determinar que el Tribunal Constitucional Plurinacional corrija el procedimiento, salvo que no se hubiere provocado la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 158
indefensin a la parte accionada o cuando este Tribunal, en el marco del informalismo que rige a la accin de libertad, encuentre que de todas formas proceder la denegacin de la tutela, independientemente de la responsabilidad funcionaria que pueda generar la inobservancia del entendimiento asumido.
En este contexto, conforme puede desprenderse de la mencionada SCP 0023/2012, como se mencion complementa el entendimiento de la SC 0128/2011-R, no establece un procedimiento sino criterios de optimizacin que en la medida de lo posible y dependiendo de las diferentes realidades de cada departamento y de las circunstancias del caso concreto deben efectivizarse, es decir las mismas no tienen por objeto entorpecer el trmite o impedir el cumplimiento de la finalidad de la accin de libertad, sino ms bien resguardar los derechos de las partes procesales involucradas.
III.2. El debido proceso y el derecho a la libertad
Como reafirm la SCP 0037/2012 de 26 de marzo, en atencin a lo prescrito por el aludido art. 125 de la CPE, se reconoce cuatro presupuestos de activacin de la accin de libertad: a) Atentados contra el derecho a la vida; b) Afectacin de los derechos a la libertad fsica como a la libertad de locomocin; c) Acto y omisin que constituya procesamiento indebido; y, d) Acto u omisin que implique persecucin indebida (el resaltado es nuestro).
Respecto a los presupuestos exigidos para considerar en el fondo la vulneracin del derecho a la libertad personal y/o la libertad de locomocin cuando se denuncia procesamiento ilegal o indebido la SC 1436/2011-R de 10 de octubre, mencionando a la SC 0309/2010-R de 7 de junio, seal: a) El acto lesivo, entendido como los actos ilegales, las omisiones indebidas o las amenazas de la autoridad pblica, denunciados, deben estar vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o supresin; b) Debe existir absoluto estado de indefensin; es decir, que el recurrente no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la libertad (el resaltado nos corresponde), adems previamente a la interposicin de la accin de libertad, debe haberse agotado las instancias intra-procesales idneas contempladas en el ordenamiento jurdico para resguardar la libertad (SSCC 0160/2005-R, 0008/2010-R y 0080/2010-R).
Clarificando la jurisprudencia hasta entonces existente, la mencionada SCP 0037/2012, determin: tratndose de medidas cautelares de carcter personal, no es posible exigir la concurrencia del absoluto estado de indefensin como requisito para activar la accin de libertad, habida cuenta que (), el actor debe agotar los mecanismos de impugnacin intraprocesales previo a la activacin de la accin de libertad. Un razonamiento contrario implicara exigirle al accionante una situacin jurdica materialmente imposible, porque desde ya, el agotamiento de los medios de reclamacin idneos, obliga a su participacin activa en el proceso. Situacin diferente es aquella en la que, al imputado se lo coloc en un estado absoluto de indefensin, lo que le impidi activar los mecanismos intraprocesales referidos, circunstancia ltima en la que la accin de libertad se activar de manera directa (el resaltado nos corresponde).
III.3. Anlisis del caso concreto
La accionante acusa vulneracin al debido proceso, al considerar que, en la audiencia en la que no estuvo presente, y tampoco su abogado defensor, la autoridad demandada dispuso la revocatoria de medidas sustitutivas a la detencin preventiva establecidas a su favor, siendo que la Resolucin que las impone, fue objeto de apelacin por el representante del Ministerio Pblico, vulnerndose as el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 159
principio de legalidad, el derecho a la defensa, a la igualdad, a la contradiccin, a la oralidad y a la publicidad.
III.3.1. De la imposibilidad de revocar medidas sustitutivas, en ausencia del imputado y del deber de fundamentar las resoluciones cautelares
Conforme la reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional, se determina que, para efectos de la aplicacin de una medida cautelar de carcter personal debe necesariamente contarse con la presencia del imputado, esto con la finalidad de garantizar el derecho a la defensa y en resguardo adems de la inmediacin y la oralidad. Lo contrario, es decir la inobservancia de esta condicin, implica una lesin y una transgresin a los mismos (SSCC 1601/2003-R y 1307/2005-R, entre otras).
En el presente caso, ante la inconcurrencia a la audiencia de juicio inmediato de 27 de abril de 2012, la autoridad judicial demandada orden la revocatoria de medidas sustitutivas a favor de la accionante en su ausencia, en franca contravencin a la normativa que regula la materia y la jurisprudencia constitucional existente, afectando de esa forma el debido proceso en su elemento del derecho a la defensa en relacin a los principios de celeridad y oralidad tangenciales al proceso penal.
En tal sentido, si la autoridad demandada tena conviccin de la legalidad de la notificacin a la accionante, debi conforme el art. 87 inc. 1) del CPP, declarar su rebelda (SC 0045/2007-R de 6 de febrero); circunstancia en la cual pudo disponer la expedicin del respectivo mandamiento de aprehensin contra la renuente conforme el art. 89.1 del CPP, cuya finalidad es la de:lograr, de manera inmediata la comparecencia del imputado a fin de que la investigacin o el proceso penal continen con su tramitacin (SC 1214/2011-R de 13 de septiembre), pero de ninguna manera disponer en su ausencia la revocatoria de las medidas sustitutivas y la determinacin de la detencin preventiva.
Por otra parte, de la Resolucin contenida en el acta de audiencia de inicio de juicio inmediato -fs. 36-, que sostuvo:se establece que evidentemente estando notificada la imputada no se hizo presente a esta audiencia (), por lo tanto conforme establece el art. 247 y lo solicitado por el Sr. Representante del Ministerio Pblico que refieren a la Revocatoria, al no haberse hecho presente la imputada Mara Ins Rojas a la presente audiencia sin que exista justificativo alguno, conforme establece dicha norma, se dispone revocar la disposicin de Cesacin de la Detencin Preventiva que gozaba la imputada MARA INS ROJAS por Res. 04/2012, debiendo expedirse Mandamiento de Detencin Preventiva en su contra para su conduccin al Centro de Orientacin Femenina de Obrajes de esta ciudad, se evidencia una decisin carente de motivacin y fundamentacin, que se limita solamente a afirmar un hecho -ausencia de la parte imputada-, sin dar cuenta de las razones y fundamentos jurdicos valederos que la sostienen y sin la necesaria justificacin que establezca un mecanismo de control sobre la decisin del juez y que a la vez objetivicen criterios de certeza y previsibilidad del derecho ante la sociedad (SSCC 0404/2003-R, 0405/2003-R y 1735/2003-R).
III.3.2. Respecto a la excepcional subsidiariedad de la accin de libertad
Corresponde aclarar que, si bien la decisin de la autoridad demandada de revocar las medidas sustitutivas -fs. 36-, dispuestas a favor de la accionante mediante la Resolucin 04/2012 de 14 de marzo -fs. 32-, poda apelarse de acuerdo el art. 251 del CPP, al respecto, debe considerarse que conforme se determin en la SCP 0037/2012, glosada en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia, existe la posibilidad de prescindirse de las vas recursivas cuando el accionante se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 160
encontr en total estado de indefensin provocando a la restriccin a la libertad, activndose en estos ltimos supuestos la accin de libertad de forma directa.
En el presente caso, las denuncias de vulneracin al derecho a la defensa y la falta de fundamentacin de la Resolucin cautelar, constituyen elementos del debido proceso, e implican un procesamiento indebido por constituirse en la causa directa de la privacin de libertad, concurriendo el primer requisito exigido en estos casos para la activacin de la accin de libertad y por otra parte, la accionante fue sorprendida con la decisin de la autoridad demandada de revocar las medidas sustitutivas que se le haban impuesto en su ausencia y sin la presencia de su abogado, adems que no consta en obrados la notificacin con dicha Resolucin a efectos de que la pueda impugnar, deviniendo de manera directa el mandamiento de detencin preventiva de 4 de mayo de 2012, fecha en la que se interpuso de forma oral la accin de libertad, por lo que resulta evidente que la accionante no tuvo oportunidad alguna de refutar la solicitud del Ministerio Pblico, encontrndose en consecuencia en un estado absoluto de indefensin que da lugar conforme lo expuesto en el Fundamento Jurdico III.3. de la presente Sentencia, a prescindir del recurso de apelacin incidental previsto por el art. 251 del CPP.
III.3.3. Con relacin al contenido de la circular 15/2012-P-TDJ de 15 de febrero de 2012, emitida por el Tribunal Departamental de Justicia de La Paz
Con la finalidad de efectuar un anlisis respecto a la circular 15/2012-P-TDJ de 15 de febrero, corresponde con carcter previo determinar los actuados procesales realizados en la presente causa, en ese sentido se tiene:
1) La accionante, interpuso la accin de libertad el 4 de mayo de 2012, en la fecha indicada en la seccin demandas nuevas penales del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz -fs. 1-, que por el sistema IANUS fue remitida ante el mismo Juez Tercero de Sentencia Penal -autoridad demandada-, por lo que, en aplicacin del art. 48.4 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), esta autoridad se excus de su conocimiento remitiendo en la misma fecha antecedentes al juez siguiente en nmero -fs. 2-.
2) En conocimiento de la accin, el Juez Cuarto de Sentencia Penal del departamento de La Paz, el 4 de mayo, admiti la accin de libertad, sealando audiencia pblica para el 5 (sbado) de mayo de los corrientes a horas 16:00, y disponiendo su remisin al Juez de Instruccin Noveno en lo Penal - Juez de turno-, en aplicacin del art. 68.4 de la LTCP -fs. 4 vta.-.
3) En la misma fecha, el Juez de Instruccin Noveno en lo Penal, en aplicacin de la circular 15/2012-P- TDJ del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, la cual dispone que los jueces o tribunales que reciban una accin de libertad en da viernes, deben sealar audiencia dentro de las veinticuatro horas, no correspondiendo remitir las acciones a otro juez, en razn a que la prrroga de competencia en materia constitucional no est prevista en la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; devuelve obrados al Juez Cuarto de Sentencia Penal, a efectos del cumplimiento de dicha circular.
4) La Jueza Quinta de Sentencia Penal del referido Departamento en suplencia legal de su similar Cuarto, indic que la circular 15/2012-P-TDJ, no puede estar por encima de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, sin embargo, para no perjudicar a la accionante, fij audiencia de accin de libertad para el 8 de mayo de los corrientes a horas 15:00.
5) Ante esta situacin, la accionante mediante memorial de fs. 14 y vta., solicit pronunciamiento expreso por parte de este Tribunal, alegando que la circular 15/2012-P-TDJ, emitida por el Tribunal Departamental de Justicia de La Paz es manifiestamente contraria a la Constitucin Poltica del Estado. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 161
Conforme a los antecedentes anotados y como emergencia de la dilacin en la que se incurri al resolver la accin de libertad interpuesta, corresponde con carcter previo recordar que conforme al art. 126.II de la CPE, La autoridad judicial sealar de inmediato da y hora de la audiencia pblica, la cual tendr lugar dentro de las veinticuatro horas de interpuesta la accin, y dispondr que la persona accionante sea conducida a su presencia o acudir al lugar de la detencin; por su parte, el art. 68.1 de la LTCP determina que: Presentada la accin, la jueza, juez o tribunal sealar de inmediato da y hora de audiencia pblica, la que tendr lugar dentro de las veinticuatro horas contadas de interpuesta la Accin (las negrillas son agregadas).
Asimismo el art. 68.4 de la LTCP, dispone que: Si la audiencia tuviera que celebrarse en sbado, el domingo o feriado, la Accin de Libertad ser tramitada ante el juzgado de instruccin cautelar, debiendo entenderse en esta ltima parte que se hace alusin al juez cautelar de turno.
La Sala Plena del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, emiti la circular 15/2012-P-TDJ, - fs. 13- entiende que: los tribunales de garantas constitucionales unipersonales o colegiados que reciban una Accin de Libertad el da viernes (en resguardo al principio constitucional del Juez Natural) deben sealar inmediatamente las audiencias y llevarlas a cabo dentro del plazo de 24 horas, pudiendo para ello habilitarse en su caso das y horas extraordinarias para su realizacin los das sbados. No corresponde remitir las acciones a otro Tribunal, en razn a que la prrroga de competencia en materia constitucional no est prevista en la propia Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional.
Sobre el punto en cuestin, debe considerarse que una circular puede conceptuarse como un acto administrativo interno que se produce en el seno de las relaciones inter-orgnicas de un determinado ente. Por lo que, la interpretacin del art. 68.4 de la LTCP, contenida en la circular 15/2012-P-TDJ, emanada de la Sala Plena del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, no es una interpretacin oficial, pese a ello requiere por parte de este Tribunal un pronunciamiento expreso con la finalidad de que las interpretaciones que puedan suscitarse del precepto legal aludido no tergiversen la naturaleza sumarsima de la accin de libertad.
En ese sentido, amerita recordar que la Norma Suprema al tenor de sus arts. 256.II y 13.IV, debe interpretarse conforme a los Tratados de derechos humanos que adems integran el bloque de constitucionalidad (art. 410.II de la CPE), y considerando inclusive el origen histrico de los textos constitucionales que reflejan una perenne lucha por el reconocimiento o la efectividad de los derechos, aspecto que sin duda concuerda con la voluntad del constituyente que instituye como uno de los fines y funciones esenciales del Estado el de garantizar el cumplimiento de los derechos (art. 8.4 de la CPE).
En base al principio de informalismo desarrollado ut supra y la consideracin de la prevalencia de los derechos sustanciales sobre las formalidades, no puede llegarse a otra conclusin de que la organizacin estructural de cada Tribunal Departamental de Justicia, depende de cada una de sus realidades; empero, ello no puede de ninguna forma involucrar el desconocimiento de la naturaleza sumarsima de la accin de libertad, que adems se encuentra reforzada por el principio de informalismo, por lo que una vez interpuesta la accin es indispensable cumplir el plazo de veinticuatro horas referido en art. 126.I de la CPE, claro est en atencin a la importancia de los derechos comprometidos.
En ese entendido, si bien el art. 68.4 de la LTCP, refiere que: Si la audiencia tuviera que celebrarse en sbado, domingo o feriado, la Accin de Libertad ser tramitada ante el juzgado de instruccin cautelar; queda claro que el propsito del legislador ordinario en el desarrollo del texto constitucional, es el de asegurar la celebracin de la accin de libertad dentro de las veinticuatro horas que establece la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 162
Ley Fundamental y as evitar sealamientos posteriores a este plazo bajo pretexto de existir un da inhbil, sin embargo, dicho precepto legal de ninguna forma puede constituirse en un formalismo o ritualismo que impida o entorpezca la tramitacin de la accin de libertad.
Por lo mencionado, resulta lgico que a efectos de evitar dilaciones indebidas, el juez que conoce en da hbil una demanda de accin de libertad debe fijar inmediatamente da y hora de audiencia siempre respetando el plazo, y dispondr conforme al art. 126.II de la CPE, que el o la accionante sea conducida a su presencia, por lo que no existe prrroga de competencia si resuelve aquella demanda los sbados, domingos o feriados, sino que, lo que ocurre es que se genera la habilitacin de horas extraordinarias, ello porque su competencia deviene de un sorteo producido para garantizar los principios de imparcialidad e independencia.
Corresponde precisar que no se constituye en una exigencia procesal que se remita ante los jueces instructores de turno las acciones de libertad que tengan que resolverse los das sbados, domingos o feriados, sino que en aras de garantizar los principios que revisten a la accin de libertad y precautelando los derechos que tutela, deben ser resueltas por la autoridad que conoce y admite la accin; y para los casos en que las demandas de accin de libertad fueren interpuestas directamente ante los jueces instructores en materia penal de turno los das sbados, domingos y feriados, dichas autoridades judiciales pueden a la vez concluir el trmite de la accin en misma instancia inclusive en un da hbil.
En consecuencia, de admitir este Tribunal una remisin de la demanda de accin de libertad de forma automtica al juez instructor en lo penal de turno, o viceversa, podra generarse dilaciones por remisiones y devoluciones que afectaran no slo el principio de informalismo, sino la sumariedad y la debida celeridad con la que debe resolverse la accin de libertad, agravndose en muchos casos con dicho accionar la vulneracin de los derechos que deben ser precautelados.
La circular 15/2012-P-TDJ, de la Sala Plena del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, constituye soft law no equivalente a una normativa, ni per se constituye una interpretacin contraria a los arts. 126 de la CPE y 68.4 de la LTCP, ni puede dar lugar a nulidades por falta de competencia, pese a ello para mejor efectivizacin de los fines de la accin de libertad, es posible que los distintos departamentos puedan adoptar la mejor organizacin que efectivice la finalidad del legislador constituyente y ordinario.
Lo referido es concordante con el art. 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), que seala: Si el ejercicio de los derechos y libertades () 1 no estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se comprometen a adoptar () las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades, infirindose una obligacin por parte de los Estados a organizarse de tal forma que los derechos sean efectivamente protegidos.
En el caso concreto, el Juez Tercero de Sentencia Penal el 4 de mayo de 2012, se excus del conocimiento de la accin pretendida por la causal contenida en el art. 48.4 de la LTCP, remitiendo a su similar Cuarto de -fs. 2 y 3- a efectos de su conocimiento; mediante Resolucin de la misma fecha - fs. 4 y vta.- la Jueza Quinta de Sentencia Penal -se entiende en suplencia legal del Juez Cuarto-, remiti el asunto ante el Juez Noveno de Instruccin en lo Penal -Juez de turno-, no sin antes fijar da y hora para el verificativo de la audiencia pblica; en conocimiento de la accin, el Juez Instructor Noveno en lo Penal, a travs de Resolucin y nota tambin de 4 de mayo de 2012 -fs. 7 y 11-, devolvi obrados al Juzgado Cuarto de Sentencia Penal, alegando cumplimiento de la circular 15/2012-P-TDJ de la Sala Plena del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; por ltimo, nuevamente ante la Jueza Quinta de Sentencia Penal program da y hora de audiencia de accin de libertad para el 8 de mayo a horas 15:00, es decir, despus de cuatro das de presentada la accin de libertad, causando una total TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 163
incertidumbre sobre el juez que debe conocer la causa, dilatando la tramitacin de una accin constitucional diseada procesalmente como sumaria, aspectos que justamente el legislador constituyente y ordinario pretendieron impedir, correspondiendo en adelante evitar ese tipo de dilaciones que simplemente generan el desprestigio del sistema judicial por el excesivo ritualismo y formalismo.
En consecuencia la Jueza de garantas, al conceder la tutela impetrada, aunque con distintos argumentos, valor correctamente los antecedentes y la prueba cursantes en obrados.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 002/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 44 a 45 vta., pronunciada por la Jueza Quinta de Sentencia Penal en suplencia de su similar Cuarto ambos del departamento de La Paz, y, en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada en los trminos dispuestos por dicha Resolucin.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0513/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de libertad Expediente: 00829-2012-02-AL Departamento: Pando
En revisin la Resolucin de 28 de abril de 2012, cursante a fs. 101 y vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Dickson Venegas D'Este en representacin sin mandato de Rita Modesta Rueda Garzn contra Ponciano Ruiz Quispe y Germn Apolinar Miranda Guerrero, Vocales de la Sala Penal y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Pando.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 24 de abril de 2012, cursante de fs. 24 a 27 vta., el accionante -por su representada- seala los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Primitivo Alameda Ticona, interpuso denuncia contra su defendida, por los delitos de malversacin de fondos, cohecho pasivo y uso indebido de influencias; empero, el Fiscal de Materia de Puerto Rico, le imput por los ilcitos de incumplimiento de deberes y uso indebido de bienes y servicios, sin constar su inicio al juez natural para que ejerza control.
El incumplimiento de deberes, se refiere a la inobservancia de las clusulas dcima y dcima primera del contrato de ejecucin de obra, suscrito entre la empresa constructora Pandina S.R.L. y la Embajada de la Repblica Bolivariana de Venezuela, siendo su representante Crisbeylee del Valle Gonzales Hernndez, quien no firm ningn convenio; y por ende ste, no se consum, siendo el contrato nulo segn lo previsto en los arts. 452 inc. 1), 491 inc. 1) y 549 incs. 1) y 2) del Cdigo Civil (CC); no pudiendo ser considerado su contenido por la norma jurdica.
Las declaraciones testificales sustentadas en la imputacin, indicaron que fueron usados los motorizados o maquinaria pesada del municipio de Puerto Rico, as como los recursos humanos (RR.HH.) del EDIMO (Unidad de la oficina de proyectos de la Gobernacin), para la construccin de la plaza. No se dio un fin distinto a los bienes del Estado, ya que su representada no sabe manejar vehculo alguno.
Finalmente alude que, deben existir suficientes elementos de conviccin para la detencin preventiva; sin embargo, en el presente caso, no hubo ningn indicio; por el contrario, se demostr que son delitos de comisin imposible. No habiendo los Vocales codemandados tipificado la conducta de su representada, al no ser su accionar antijurdico; atribuyndosele ilegalmente, que se rehus o retard las funciones de Alcaldesa de Puerto Rico (sic).
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I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima lesionados los derechos de su representada al debido proceso y a la presuncin de inocencia, aduciendo que est indebidamente privada de libertad, citando al efecto los arts. 115 y 116 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda tutela, disponiendo la restitucin del derecho a la libertad de su defendida; la anulacin del Auto de Vista de 23 de marzo de 2012 y de la Resolucin de 16 de febrero de ese ao. Con costas daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 28 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 99 a 100 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante y el otro abogado patrocinante de la representada, ratificaron la demanda y ampliaron sus fundamentos, sealando: a) Advertida su defendida que fue imputada por delitos que no cuentan con inicio, existiendo un defecto absoluto, hizo notar dicho aspecto al Juez cautelar, quin slo admiti el delito de uso indebido de bienes y servicios; b) Su clienta present incidente de actividad procesal defectuosa, amparada en la SC 0401, demostrando que est ilegalmente procesada y detenida; c) En la apelacin, los Vocales codemandados, en vez de subsanar lo exteriorizado por el Juez ad quo, cometieron otro error, incluyendo el delito de incumplimiento de deberes; d) La imputacin se basa en las clusulas 10 y 12 del contrato, reclamando el delito de incumplimiento de deberes, que se dara cuando el contratista utilice materiales bajos y sea responsable en el plazo de tres aos; as, la clusula 28 indica que toda controversia ser resuelta en la va civil y no en la penal; tambin es un defecto absoluto porque si no hay documento pblico, no puede haber responsabilidad y el documento privado al ser firmado no se puede considerar; y, e) Los chferes manifestaron en sus declaraciones que nunca recibieron rdenes para efectuar trabajos en la plaza; el Ministerio Pblico utiliz muestras fotogrficas de una volqueta, que revelan que trabaj en la obra, pero sto nunca se evidenci.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los Vocales de la Sala Penal y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Pando, no asistieron a la audiencia pese a su legal citacin; presentando informe escrito nicamente el vocal Ponciano Ruiz Quispe, que cursa de fs. 96 a 98, sealando: 1) La empresa constructora Pandina S.R.L., se comprometi a la construccin de una plaza en el municipio de Puerto Rico, mediante la suscripcin del contrato con el Gobierno Bolivariano de Venezuela; donde la Ejecutiva del Gobierno Municipal de esa localidad, no cumpli su rol de fiscalizacin, porque se tedio la tierra cuando debi compactarla y corresponda ser ripiada; asimismo, de los noventa postes solamente constan cincuenta y cuatro; los bancos debieron ser empotrados y nicamente fueron empernados; utilizando las volquetas del Municipio y el personal del EDIMO, cuando la empresa debi proveer esos insumos; 2) La representada del accionante afirm que ese instrumento no tiene valor ni eficacia por la falta de requisitos y formacin; en consecuencia, deba declararse nulo, pero esa interpretacin es errnea porque se estn investigando conductas antijurdicas y punitivas definidas en el Cdigo Penal. El documento base para la construccin de la plaza, si cumple o no requisitos, es irrelevante (sic); 3) El Juez Segundo de Instruccin en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 166
lo Penal del departamento de Pando, en audiencia de medidas cautelares, omiti pronunciarse sobre el delito de uso indebido de bienes y servicios pblicos, no obstante que el Ministerio Pblico haba imputado y fundamentado; 4) La autoridad edil, puede influir negativamente en los testigos, funcionarios de esa institucin, peritos, etc., por lo que sigue latente el riesgo de obstaculizacin; y, 5) Conforme a las SSCC 0015/2010-R, 0105/2010-R, 0007/2010-R, 0008/2010-R y 1250/2010-R, entre otras, la actora debi agotar todos los recursos y medios ordinarios, no pudiendo haber dualidad de jurisdicciones.
I.2.3. Resolucin
El Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de Pando, constituido en Tribunal de garantas, dict la Resolucin de 28 de abril de 2012, cursante a fs. 101 y vta., por la que deneg la tutela impetrada, sin entrar al anlisis de fondo del asunto en cuestin, con los siguientes fundamentos: i) La hoy representada por el accionante seala que se encuentra indebidamente procesada, privada de libertad y que sin existir fundamento fue impuesta en su contra una medida cautelar de carcter personal (detencin preventiva), sin considerar las pruebas de descargo, argumento que no cumplira el art. 233.1 y 2 del CPP; es decir, no constan suficientes elementos de conviccin de que sea con probabilidad la autora del ilcito que se le atribuye y que obstaculizar la averiguacin de la verdad; ii) Las autoridades demandadas no se hicieron presentes en audiencia, y nicamente el Vocal codemandado, Ponciano Ruiz Quispe, present su informe por escrito, solicitando se deniegue la tutela bajo el principio de subsidiariedad; y, iii) La accin est dirigida contra los Vocales y no as contra el Juez cautelar, quien orden la detencin preventiva, el que no tuvo la oportunidad de defender su posicin e informar sobre los supuestos aspectos ilegales; por lo que este Tribunal no puede ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. El 27 de febrero de 2012, el Fiscal de Materia, lvaro Pemintel Zrate, imput formalmente y calific provisionalmente los delitos de incumplimiento de deberes y uso indebido de bienes y servicios contra la hoy representada del accionante, Rita Modesta Rueda Garzn (fs. 3 a 7 vta.).
II.2. El Juez Segundo de Instruccin en lo Penal del departamento de Pando, en suplencia legal de su similar Primero, en audiencia de medidas cautelares de 16 de marzo de igual ao, dispuso la detencin preventiva de la ahora representada por el accionante, por el ilcito de uso indebido de bienes y servicios pblicos (fs. 8 a 9 vta.).
II.3. El recurso de apelacin incidental interpuesto contra la decisin antes mencionada, fue resuelto por los Vocales de la Sala Penal y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Pando -hoy demandados-, a travs del Auto de 23 de marzo de 2012, confirmando el Auto Interlocutorio impugnado y modificndolo incluy el delito de incumplimiento de deberes, contra la ahora representada (fs. 11 a 13 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, denuncia la vulneracin de los derechos de su representada al debido proceso y a la presuncin de inocencia, aduciendo que est indebidamente privada de libertad; por cuanto, el Fiscal de Materia -dentro del proceso penal seguido en su contra-, efectu la imputacin sin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 167
existir inicio de investigacin, sin juez natural de la causa y siendo delitos de comisin imposible. Habiendo determinado el Juez Segundo de Instruccin en lo Penal, en suplencia legal de su similar Primero, su detencin preventiva, por el delito de uso indebido de bienes y servicios; confirmando en apelacin, los Vocales codemandados el Auto Interlocutorio impugnado, modificndolo incluyendo el delito de incumplimiento de deberes. En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si concierne conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
Nuestro rgimen constitucional, en su art. 125, instituye la accin de libertad, sealando: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
En desarrollo de la norma constitucional prenombrada, el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), prev que esta accin de defensa: tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
Al respecto, la SC 2209/2010-R de 19 de noviembre, seal: Este mecanismo extraordinario de proteccin, se halla consagrado en el art. 125 de la CPE, como una accin jurisdiccional de rango constitucional que est destinada a la defensa y proteccin del derecho a la vida y a la libertad personal, manteniendo su fin esencial tal cual es, ser una accin tutelar preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza sobre todo el derecho a la libertad personal y ampliando su ncleo esencial y otorgando un paraguas ms amplio, protegiendo el derecho a la vida, siempre y cuando sta est relacionada con el derecho a la libertad; asimismo, restablece lesiones a la garanta del debido proceso cuando existe un nexo directo con este derecho; es decir, que el acto ilegal que se demanda, est interconectado con la amenaza o restriccin o supresin de este derecho.
Considerando que los Tratados y Convenios Internacionales sobre Derechos Humanos, conforman el bloque de constitucionalidad, de acuerdo a lo dispuesto por el art. 410.II de la CPE; as, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, trata de un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin, en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; como a la vida, cuando est en peligro.
III.2. Sobre el debido proceso y la accin de libertad
La garanta constitucional, se exterioriza en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que en su art. 8, disciplina las normas judiciales propias de un procesamiento adjetivo enmarcado a derecho; en ese contexto, los arts. 115, 116, 117, 119, 120 y 121 de la CPE, regulan las reglas de un debido proceso.
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La SC 0538/2011-R de 29 de abril, exterioriz que: A travs de la jurisprudencia constitucional, se limitaron los presupuestos de activacin de esta accin tutelar, cuando la parte accionante aduce que su derecho a la libertad fue conculcado a consecuencia de un procesamiento indebido o de una persecucin ilegal, siempre que se establezca el vnculo directo que adscriba las decisiones, actos u omisiones asumidas por el demandado, con la restriccin alegada. Es as que, tampoco puede invocarse sobre la base de presuntas irregularidades, susceptibles de objecin oportuna por el agraviado ante la autoridad judicial competente y por tanto, no se justifica que acuda a la instancia constitucional para salvar su negligencia. 'En sntesis, la accin de libertad slo es procedente cuando el acto lesivo se encuentra estrechamente vinculado con el derecho a la libertad, como causa directa; es decir, con su restriccin, supresin o amenaza de estas lesiones y en el supuesto de evidenciarse absoluto estado de indefensin; caso contrario, la parte accionante deber acudir a la instancia pertinente cuando se alegue vulneracin al debido proceso' (SC 1030/2010-R de 23 de agosto).
Por su parte, la SCP 0038/2012 de 26 de marzo, recogi el entendimiento de la SC 0619/2005-R de 7 de junio, mediante la que se precis lo siguiente: a partir de la doctrina constitucional sentada en la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, para que la garanta de la libertad personal o de locomocin pueda ejercerse mediante el recurso de hbeas corpus cuando se denuncia procesamiento ilegal o indebido deben presentarse, en forma concurrente, los siguientes presupuestos: a) El acto lesivo, entendido como los actos ilegales, las omisiones indebidas o las amenazas de la autoridad pblica, denunciados, deben estar vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o supresin; b) Debe existir absoluto estado de indefensin; es decir, que el recurrente no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la libertad. Dichos razonamientos, fueron asumidos de manera uniforme en el orden del nuevo rgimen constitucional vigente, por las SSCC 0012/2010-R, 0014/2010-R, 0015/2010-R y 0034/2010-R, entre otras.
De la misma manera, se estableci que: la accin de libertad constituye un medio de defensa sencillo, oportuno y eficaz para reparar la vulneracin sufrida, sin que esto signifique su exclusividad para tutelar toda lesin al derecho a la libertad; del mismo modo, las SSCC 0498/2010-R de 5 de julio y 0895/2010-R de 10 de agosto, ltima que adems enfatiz que la proteccin otorgada por esta accin -especficamente sobre el debido proceso-, 'no abarca a todas las formas en que el mismo puede ser infringido, sino slo a aquellos supuestos en los que est directamente vinculado al derecho a la libertad personal o de locomocin; en los dems casos (...) deben ser reparadas por los mismos rganos jurisdiccionales que conocen la causa, lo que implica que quien ha sido objeto de esa lesin, debe pedir la reparacin a los jueces y tribunales ordinarios, asumiendo activamente su rol dentro del proceso, a travs de los medios y recursos que prev la ley, y slo agotados stos, se podr acudir ante la jurisdiccin constitucional a travs del amparo constitucional, como medio idneo para precautelar las lesiones a la garanta del debido proceso; a no ser que se constate que a consecuencia de las violaciones invocadas, se coloc al accionante en absoluto estado de indefensin, lo que no le permiti impugnar los supuestos actos ilegales y que recin tuvo conocimiento del proceso al momento de la persecucin o la privacin de la libertad. Un entendimiento contrario, determinara que los jueces y tribunales de hbeas corpus, hoy accin de libertad y el propio Tribunal Constitucional, asuman una atribucin que el orden constitucional no les otorga, posibilitando que toda reclamacin por supuestas lesiones al debido proceso, por quien se encuentre privado de libertad, prospere a travs de la accin de libertad, desnaturalizando la actuacin de los jueces y tribunales ordinarios, que son los que tienen competencia, primariamente, para ejercer el control del proceso, y slo si la infraccin no es reparada se abre la tutela constitucional' (las negrillas fueron agregadas) (SC 2257/2010-R de 19 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 169
noviembre).
Conforme a la jurisprudencia glosada, cuando en la accin de libertad se pide la proteccin al debido proceso, a efecto de que se pueda tutelar a travs de la misma, deben concurrir necesariamente dos supuestos; que el acto supuestamente lesivo a los derechos a la libertad personal y de locomocin tenga directa vinculacin con su restriccin, as como que se opere un absoluto estado de indefensin.
III.3. Anlisis en el caso concreto
En el asunto planteado, se evidencia la existencia de un proceso penal a denuncia de Primitivo Alameda Ticona contra la hoy representada por el accionante -Rita Modesta Rueda Garzn-, en cuyo proceso el Fiscal de Materia, el 1 de marzo de 2012, la imput formalmente y calific provisionalmente los delitos de incumplimiento de deberes y uso indebido de bienes y servicios; en audiencia de medidas cautelares, el 16 de ese mes y ao, el Juez Segundo de Instruccin en lo Penal del departamento de Pando, en suplencia legal, dispuso su detencin preventiva slo por lo previsto y sancionado en el art. 26 de la Ley de Lucha contra la Corrupcin, Enriquecimiento Ilcito e Investigacin de Fortunas Marcelo Quiroga Santa Cruz -Ley 004 de 31 de marzo de 2010-, por lo que ambas partes apelaron dicha Resolucin con diferentes posiciones, confirmando los Vocales demandados el Auto Interlocutorio impugnado, modificndolo incluyendo el delito de incumplimiento de deberes.
De acuerdo a lo sealado, lo que pretende la representada del accionante a travs de la presente accin tutelar, es que se dejen sin efecto las Resoluciones emitidas tanto por el Juez cautelar como por los Vocales demandados de la Sala Penal y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Pando; ya que, a criterio suyo, se le impuso la detencin preventiva a travs de fallos carentes de fundamentacin.
Ahora bien, de la revisin de obrados se constata que el Fiscal de Materia efectu la imputacin provisional contra la hoy representada del accionante y por su parte el Juez cautelar, conforme a los testimonios y la prueba documental referida al caso, que fue ratificada por los Vocales ahora codemandados, le atribuy adems el delito de uso indebido de bienes y servicios pblicos, a pedido del Ministerio Pblico.
La representada del accionante formul los recursos pertinentes, impugnando los supuestos actos lesivos dentro del proceso, alegando un inicio incorrecto de las investigaciones respecto a los delitos imputados, as como la inexistencia de indicios en el proceso y adems la falta de fundamentacin en las Resoluciones; circunstancias que fueron atendidas y resueltas, por lo que no existi un estado absoluto de indefensin; vale decir, que ejerci de manera irrestricta su derecho de impugnacin, resguardando de esa manera, sus derechos fundamentales y garantas constitucionales que hacen al debido proceso. Concluyendo que no concurren en el caso presente, los supuestos aludidos en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional; ya que como se seal, la agraviada no se encuentra en absoluto estado de indefensin, por haber utilizado los recursos previstos por ley.
Por otro lado, cabe expresar que, la representada del accionante alega presuntos actos ilegales relacionados a la falta de fundamentacin en ambas Resoluciones impugnadas; es decir, en la dictada por el Juez a quo y la emitida por los Vocales ahora demandados; sin embargo, de obrados se constata que el Juez Segundo de Instruccin en lo Penal, fue quien dispuso su detencin preventiva, por lo que a travs de esa Resolucin se encuentra privada de libertad, la misma que apelada y resuelta por el Tribunal superior en grado, fue confirmada, por lo que la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 170
decisin cuestionada dictada en apelacin, no es la causa directa para su detencin, siendo por ello que igualmente no concurre el otro supuesto, referido a que el acto ilegal denunciado sea la causa directa para la restriccin del derecho a la libertad.
Consiguientemente, al no concurrir los dos supuestos, concernientes a que el acto ilegal sea la causa directa de la privacin de libertad y la existencia de un estado de indefensin absoluto, incumbe denegar la tutela impetrada.
Por todo lo expuesto, el Tribunal de garantas, al denegar la tutela incoada, aunque con otros fundamentos, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 28 de abril 2012, cursante a fs. 101 y vta., pronunciada por el Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de Pando; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0519/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de libertad Expediente: 00773-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 09/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 26 a 31, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Constancio Alcn Paco en representacin sin mandato de Rubn Huaycho Ros contra Enrique Morales Daz, Juez Primero de Instruccin en lo Penal en suplencia legal de su similar Segundo, ambos de El Alto del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial de 25 de abril de 2012, cursante en fs. 3 a 5, el accionante interpuso accin de libertad con los siguientes fundamentos:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
Expres que, dentro del proceso penal seguido contra su representado, ste fue imputado por la posible comisin del delito de robo de vehculo, y en audiencia de aplicacin de medidas cautelares se le impuso detencin preventiva por decisin arbitraria de la Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal, toda vez que el representante del Ministerio Pbico en la Resolucin de imputacin formal, nicamente solicit la aplicacin de medidas sustitutivas a la detencin preventiva.
Manifest tambin, que el 23 de marzo de 2012, en aplicacin del art. 239 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), solicit cesacin a la detencin preventiva, cuya audiencia se llev a cabo el 10 de abril de igual ao, empero la autoridad judicial mediante Resolucin 136/2012 de 10 de octubre, rechaz la misma.
Por otra parte, seal que el 20 de abril de 2012, el Director funcional de la investigacin, present ante la autoridad judicial, requerimiento conclusivo de sobreseimiento por la insuficiencia de elementos para fundar una acusacin; por lo que el mismo da en aplicacin del art. 250 del CPP, se solicit la libertad del imputado o en su caso se seale audiencia de cesacin a la detencin preventiva.
Sin embargo, la autoridad judicial seal dicha audiencia para el 11 de mayo de 2012, extremo que el ahora accionante considera vulneratorio del derecho a la libertad de su representado, contraviniendo lo desarrollado por la jurisprudencia constitucional en la SC 1230/2006-R de 1 de diciembre, que determina que una vez emitido el requerimiento de sobreseimiento, la libertad debe ser ordenada en forma inmediata, sin esperar la ratificacin por parte del Fiscal de Distrito -ahora Departamental.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante, denunci la vulneracin del derecho a la libertad de su representado establecido en los arts. 22 y 23 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicit se declare procedente la presente accin de libertad y se restituya inmediatamente la libertad de su representado.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
La audiencia pblica se llev a cabo el 26 de abril de 2012, conforme consta en el acta cursante de fs. 23 a 25 de obrados, producindose los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante asisti a la audiencia acompaado de su abogado representante, quien haciendo uso de la palabra, ratific los trminos de su demanda, sealando adems que el ahora representado fue detenido de manera arbitraria en inmediaciones de su domicilio, y debido a la inexistencia de defensa tcnica en la audiencia de medidas cautelares se dispuso su detencin preventiva, encontrndose hasta la fecha, privado de su libertad.
Seal tambin que el representante del Ministerio Pblico, present requerimiento conclusivo de sobreseimiento a favor de Rubn Huaycho Ros, razn por la que, el 20 de abril de 2012, se solicit a la autoridad demandada disponga su libertad o seale audiencia de cesacin a la detencin preventiva, fijando la referida autoridad dicha audiencia para el 12 de mayo del citado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 172
ao (quince das despus), vulnerndose de esta manera el derecho a la libertad del ahora representado.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Verificado el expediente, se evidenci que no cursa en el mismo ningn informe por parte de la autoridad judicial demandada; sin embargo, se hizo presente en audiencia, y haciendo uso de la palabra manifest haber sido nombrado de manera reciente por lo que desconoca los antecedentes, no teniendo nada que informar, y solicit autorizacin para retirarse de la audiencia.
I.2.3. Resolucin
El Juez Primero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 09/2012 de 26 de abril, concediendo la tutela solicitada por el accionante; conteniendo el fallo dictado, bajo los siguientes argumentos: a) Se evidencia la existencia del requerimiento conclusivo de sobreseimiento a favor del ahora representado, por lo que solicit audiencia de cesacin a la detencin preventiva y la misma fue fijada por la autoridad judicial ahora demandada para el 11 de mayo de 2012, sin fundamentar el motivo por el cual no se imprimi la debida celeridad, vulnerando de esta manera el derecho a la libertad del imputado y contraviniendo lo dispuesto en los arts. 239.1 y 250 del CPP y, la jurisprudencia constitucional desarrollada; y, b) Las SSCC 1230/2006-R y 8517/2007-R establecen el trmite a realizarse cuando se emite un requerimiento conclusivo de sobreseimiento a favor de un imputado que se encuentra con detencin preventiva, con el entendimiento de que una vez presentado el mismo ante el juez, ste deba disponer la libertad del imputado de forma inmediata; sin embargo, dicha lnea jurisprudencial ha sido modulada por la SC 0214/2011-R de 11 de marzo, la misma que determina que una vez presentado el sobreseimiento al juez, ste debe remitir a conocimiento del Fiscal de Distrito a efectos de su revisin, quien deber emitir la resolucin de ratificacin o revocatoria en el plazo de cinco das, si vencido el plazo, en caso de que el Fiscal de Distrito no emita la referida resolucin, la autoridad judicial dispondr la libertad del imputado. Empero, ello no significa que el sobreseimiento se hubiese ejecutoriado, toda vez que en caso de revocatoria al sobreseimiento, el fiscal inferior queda compelido a presentar acusacin ante el juez o tribunal de sentencia, lo que implica tambin que las medidas cautelares que ya cesaron deben ser reconsideradas previa concurrencia de los requisitos.
Por lo que, en el presente caso debe aplicarse sta ltima lnea jurisprudencial.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. El 20 de abril de 2012, el Fiscal de Materia, Jos Fernando Villarroel Barrios, presenta requerimiento conclusivo de sobreseimiento a favor de los imputados Freddy Calle Veliz y Rubn Huaycho Ros, por no existir elementos suficientes para fundar la acusacin y habindose establecido que los imputados no participaron en el hecho investigado (fs. 18 a 20 vta.).
II.2. Mediante memorial de la misma fecha, el imputado retira el recurso de apelacin interpuesto contra la Resolucin que rechaz la cesacin a la detencin preventiva; y ante la presentacin por parte del representante del Ministerio Pblico del requerimiento conclusivo de sobreseimiento a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 173
su favor, solicit la libertad inmediata o en su caso sealamiento de audiencia para la cesacin de la detencin preventiva (fs. 17).
II.3. Mediante decreto de 23 de abril de 2012, Enrique Morales Daz, Juez Primero de Instruccin en lo Penal, seal audiencia de cesacin a la detencin preventiva para el da viernes 11 de mayo del mismo ao (fs. 22 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la vulneracin del derecho a la libertad de su representado, toda vez que dentro del proceso penal iniciado contra ste por la supuesta comisin del delito de robo, el 20 de abril de 2012, el representante del Ministerio Pblico present requerimiento conclusivo de sobreseimiento a su favor, razn por la cual el mismo da, solicit su libertad inmediata o en su caso audiencia de cesacin a la detencin preventiva, fijando la autoridad judicial ahora demandada, audiencia para el viernes 11 de mayo del citado ao (quince das despus). En consecuencia, corresponde dilucidar en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. De la naturaleza jurdica y mbito de aplicacin de la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Estado instituye la accin de libertad en su art. 125, que seala: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad; norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) que dispone: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados.
Asimismo, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, instrumento que forma parte del bloque de constitucionalidad, en su art. 3 determina: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona; y en su art. 8 seala: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin y la ley.
Constituyndose la accin de libertad en ese mecanismo idneo y efectivo cuyo objeto es proteger y restituir el derecho a la vida y a la libertad, cuando stos son vulnerados, restringidos o amenazados.
III.2. El sobreseimiento y sus efectos jurdicos
El sobreseimiento constituye uno de los actos conclusivos de la etapa preparatoria, por el cual el fiscal en uso de las facultades conferidas por ley, suspende el procedimiento penal o decreta el cese de la persecucin penal iniciada contra el presunto autor cuando resulte que el hecho no existi, que no constituye delito o que el imputado no particip en l y cuando estime que los elementos de prueba no son suficientes para fundamentar una acusacin.
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Conforme lo seala el art. 324 del CPP, el requerimiento conclusivo de sobreseimiento puede ser objetado o impugnado por la vctima o querellante, dentro del plazo de los cinco das de su legal notificacin, en ese caso, una vez recibida la impugnacin, o de oficio cuando no se la haya formulado, el fiscal de materia remitir los antecedentes dentro de las veinticuatro horas ante el fiscal superior jerrquico para que se pronuncie en el plazo de cinco das, si el superior revoca el sobreseimiento, intimar al inferior o a cualquier otro para que en el plazo mximo de diez das acuse ante el juez o tribunal de sentencia. Si lo ratifica, dispondr la conclusin del proceso con relacin al imputado en cuyo favor se dict la cesacin de las medidas cautelares y la cancelacin de sus antecedentes penales. El sobreseimiento no impugnado o el ratificado impide un nuevo proceso penal por el mismo hecho, sin perjuicio que la vctima reclame el dao por la va civil, salvo que el sobreseimiento se funde en la inexistencia del hecho o en la no participacin del imputado, en concordancia con el art. 40 inc. 15 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (LMP).
En cuanto a los efectos del sobreseimiento, cuando el imputado se encuentra detenido preventivamente, antes de cesar la medida cautelar, el juzgador deber aguardar a que el Fiscal de Distrito resuelva previamente la impugnacin o revisin planteada, a efectos de determinar o no, la suspensin de dicha medida cautelar. En este sentido la SCP 0068/2012 de 12 de abril, determina: De esta manera, esta Sala, concluye que es preciso dejar de lado el entendimiento que sobre el tema fueron expuestos en las SSCC 1071/2011 y 1230/2006 y retomar el entendimiento de la SC 1406/2005-R de 8 de noviembre, en el sentido que la Resolucin conclusiva de sobreseimiento emitida por el fiscal de materia debe de manera imprescindible merecer el pronunciamiento del Fiscal de Distrito en los casos que dicha resolucin haya sido impugnada o de oficio, cuando no exista parte querellante; sin que en esos casos le est permitido al juez tomar la decisin de disponer la libertad del imputado (las negrillas son nuestras).
En este entendido, en caso de que el fiscal de materia emita un requerimiento conclusivo de sobreseimiento a favor de un imputado que se encuentra con la medida cautelar de detencin preventiva, el juez cautelar nicamente podr disponer su libertad cuando dicho sobreseimiento haya sido ratificado por el Fiscal de Distrito, conforme lo establece la normativa procesal penal.
III.3. De la celeridad en la tramitacin de solicitudes de cesacin a la detencin preventiva
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos en el art. 8.1, establece que toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial. Asimismo, el art. 14.3 inc. c) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, consagra el derecho de toda persona acusada de un delito a ser juzgada sin dilaciones indebidas; lo cual es aplicable a nuestra legislacin, tomando en cuenta el art. 410 de la CPE, en relacin al bloque constitucional formado por los Tratados y Convenios Internacionales en materia de Derechos Humanos.
La jurisprudencia constitucional ha sealado en su SC 0570/2006-R de 19 de junio para resolver y compulsar cualquier solicitud que se encuentre vinculada con el derecho a la libertad, el juez encargado del control jurisdiccional o el juez o tribunal del juicio, deber fijar la audiencia con la prontitud que el caso aconseja, o en su caso, dadas las circunstancias que puedan presentarse, dentro de un plazo razonable. En ese contexto, tanto autoridades judiciales, fiscales u otras autoridades administrativas, deben atender las solicitudes y trmites en los que est de por medio el derecho a la libertad, con la mayor celeridad posible, con la finalidad de que la situacin jurdica de las personas, dado el derecho primario que se encuentra amenazado o restringido, pueda ser definida sin dilaciones indebidas. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 175
En ese sentido, tambin la SCP 110/2012 de 27 de abril, moduladora de la SC 0078/2010-R de 3 de mayo, establece:las autoridades que conozcan las solicitudes de cesacin de la detencin preventiva, tienen la obligacin de tramitarlas con la mayor celeridad posible, o cuando menos dentro de plazos razonables, mas su aplicabilidad en la praxis no ha sido objeto de cumplimiento de parte de los juzgadores, lo cual amerita que la frase plazo razonable, tratndose de sealamientos de da y hora de audiencia para considerar este beneficio, debe ser conceptuada como un trmino brevsimo, de tres das hbiles como mximo, pues el imputado se encuentra privado de su libertad. En este entendido, el plazo razonable para la realizacin de la audiencia de anlisis, consideracin y resolucin del beneficio de la cesacin de la detencin preventiva, ser el trmino mximo antes sealado, incluidas las notificaciones pertinentes, lo contrario constituye vulneracin del derecho a la libertad, en el entendido en que los jueces no pueden obrar contra los derechos fundamentales de las personas privadas de libertad (art. 73 y ss de la CPE), bajo el argumento de existencia de 'sobrecarga procesal' para justificar una negligencia e incumplimiento de un deber de servicio a la sociedad.
En este entendido, cuando una autoridad conoce de una peticin de cesacin a la detencin preventiva, dicha audiencia debe ser sealada dentro del plazo de tres das hbiles desde su solicitud, garantizndose de esta manera que la audiencia donde se determinar la procedencia de su libertad ser atendida con la debida celeridad y dentro de un plazo razonable.
III.4. En el caso concreto
La jurisprudencia desarrollada precedentemente es aplicable al caso referido, toda vez que, el accionante afirma que la autoridad judicial demandada mediante decreto de 23 de abril de 2012, seal audiencia de cesacin a la detencin preventiva para el viernes 11 de mayo de 2012, y adems sin considerar que dentro del referido proceso penal, el representante del Ministerio Pblico haba presentado requerimiento conclusivo de sobreseimiento a su favor.
Mediante el memorial de 20 de abril de 2012, el accionante solicit a la autoridad judicial, disponga la libertad de su representado en mrito al requerimiento conclusivo de sobreseimiento presentado por el representante del Ministerio Pblico conforme la jurisprudencia desglosada en las SSCC 1230/2006-R de 1 de diciembre y 0851/2007-R de 12 de diciembre, que disponan que una vez emitido el requerimiento de sobreseimiento, la libertad del imputado deba ser ordenada en forma inmediata sin esperar la ratificacin del Fiscal de Distrito. Sin embargo, dicha jurisprudencia fue modulada por la SCP 0068/2012 de 12 de abril, desarrollada en el Fundamento Jurdico III.2.
Por lo sealado anteriormente, para que proceda la libertad del imputado a favor del cual fue emitido el requerimiento conclusivo de sobreseimiento, ste debe ser ratificado por el Fiscal de Distrito, y siendo que en el presente caso, dicho sobreseimiento no haba sido resuelto an por el representante del Ministerio Pblico, no corresponda a la autoridad judicial ahora demandada disponer la libertad del imputado.
Por otra parte, en relacin a la solicitud de fijacin de audiencia de cesacin a la detencin preventiva, la autoridad judicial demandada tena el deber de tramitar y resolver con la mayor celeridad posible, tomando en cuenta el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, como uno de los elementos constitutivos del debido proceso. El hecho de que el Juez haya fijado la audiencia de cesacin a la detencin preventiva, quince das despus de su solicitud, s se considera un hecho vulneratorio al debido proceso con relacin al derecho a la libertad, tomando en cuenta que el plazo establecido por la lnea jurisprudencial antes citada es de tres das hbiles.
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Habindose evidenciado la vulneracin del derecho al debido proceso relacionado con el derecho a la libertad del representado del accionante, en la dilacin de la fijacin de audiencia de cesacin a la detencin preventiva, corresponde conceder la tutela nicamente en relacin a este extremo; y no as en cuanto a la libertad solicitada por el accionante, por la emisin del requerimiento conclusivo de sobreseimiento.
Por lo que, el juez de garantas al conceder la tutela solicitada, ha obrado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, de conformidad con el art. 12.7 de la LTCP en revisin resuelve: APROBAR la Resolucin 09/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 26 a 31, pronunciada por el Juez Primero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto; y, en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada respecto a la dilacin en la fijacin de la audiencia de cesacin a la detencin preventiva sin disponer la libertad del ahora representado.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. Efren Choque Capuma.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0520/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de libertad Expediente: 00841-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 96/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 60 a 61 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Antonio Mamani Calla contra Daniel ngel Espinar Molina, Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 25 de abril de 2012, cursante de fs. 18 a 21 vta., el accionante expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El Ministerio Pblico por Resolucin 08/11 de 27 de junio de 2011, lo imput formalmente dentro del proceso penal seguido a instancia de Toribia Apaza Coyo, por los supuestos ilcitos de falsedad material y otros, sealando audiencia de medidas cautelares para el 13 de septiembre de ese ao; disponindose por Resolucin 731/11 (sic) de la fecha mencionada, su detencin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 177
preventiva, fundando dicha determinacin en la existencia de supuestos peligros procesales de fuga y obstaculizacin, encontrndose a la fecha detenido preventivamente por ms de siete meses en el penal de San Pedro.
Solicitada la cesacin a su detencin preventiva, el 19 de diciembre de 2012 (sic), el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, emiti la Resolucin 510/2011 de 29 de diciembre, rechazando el pedido, manteniendo la medida cautelar personal impuesta; concluida la etapa preparatoria, el fiscal Wenceslao Mariaca Carrasco, a cargo del proceso, de manera objetiva present requerimiento conclusivo de sobreseimiento a travs de la Resolucin 01/12 de 12 de marzo de 2012, a favor suyo y de su esposa, al considerar que los elementos recolectados por el Ministerio Pblico no proporcionaron las bases ni elementos de prueba para fundamentar la acusacin en su contra, liberndolos de culpa y pena; ante lo cual impetr se expida mandamiento de libertad en tres oportunidades; empero, el Juez cautelar prenombrado, en vez de dar curso a la misma, fij audiencia de incidente innominado para el 16 de abril de igual ao, que fue suspendida para el 26 del mes y ao aludidos.
Finalmente, en audiencia efectuada en la fecha citada, el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto -hoy codemandado-, en suplencia de su similar Cuarto, sin regularizar procedimiento, estableci nuevo da y hora de audiencia de incidente innominado para el 23 de abril de 2012; no obstante, dicha autoridad fue recusada por supuesta amistad entre las partes, por lo que no pudo realizarse la misma.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega como lesionados sus derechos a la libertad, al debido proceso, a la presuncin de inocencia y a la defensa, citando al efecto los arts. 22, 109, 110, 115, 116 y 119 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se guarde tutela a su vida dado su estado de salud, el cese a la persecucin indebida y se restituya su derecho a la libertad, al existir una Resolucin de sobreseimiento expedida por autoridad competente.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 26 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 57 a 59 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado del accionante ratific de manera ntegra los trminos de la accin de libertad planteada y aadiendo seal: a) El Fiscal de Materia asignado al caso, el 12 de marzo del ao en curso, expidi Resolucin de sobreseimiento, al no haberse encontrado los elementos de conviccin suficientes que fundamenten una acusacin, por lo que conforme a la jurisprudencia constitucional, despus de haberse dictado el sobreseimiento proceda la inmediata libertad; b) A la fecha, transcurrieron un mes y casi treinta das de haberse pronunciado el sobreseimiento conforme a los arts. 72 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) y 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (LOMP), estando su cliente injustamente detenido, pese a que ha sido liberado de pena y culpa; c) El art. 324 del CPP, establece que si el fiscal jerrquico ratifica el sobreseimiento, dispondr la conclusin del proceso en relacin al imputado, as como la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 178
cancelacin de sus antecedentes penales; es decir, que tiene similares efectos a los de la sentencia absolutoria, igualmente en el art. 364 del Cdigo precitado, est previsto en ese sentido; d) No se puede someter al procesado a la espera del trmite de una apelacin, cuando se lo declar absuelto de culpa y pena del delito por el cual fue investigado; e) El 14 del mes y ao mencionados, a los dos das de haberse emitido la Resolucin de sobreseimiento, se solicit se expida el mandamiento de libertad, ante lo cual el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, orden la notificacin a las partes para que se pronuncien sobre la misma y al Fiscal de Materia a objeto que informe sobre el cumplimiento del antes nombrado art. 324 del CPP, referente a la impugnacin que fue presentada de manera posterior; por lo que en forma tcita se cumpli con lo que solicit el juez Rafael Alcn Aliaga; y, f) Reiterado el pedido de que se libre mandamiento de libertad, la parte demandada determin se seale audiencia de consideracin de incidente innominado deducido por la defensa para el 16 de abril de 2012, que no se llev a efecto ante la solicitud maliciosa de la parte querellante de que se fije nueva audiencia adjuntando un certificado que no es de un mdico forense; posteriormente, asumi la titularidad el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto, a quien igualmente la parte contraria impetr la suspensin de la audiencia; finalmente, cuando se iba a llevar adelante la misma a fin de considerar el supuesto incidente, sta present una recusacin contra el Juez suplente -ahora demandado-, Daniel ngel Espinar Molina; que fue rechazada in lmine.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Daniel ngel Espinar Molina, Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto del departamento de La Paz, no concurri a la audiencia de consideracin de la accin de libertad incoada en su contra, pese a su legal citacin; puntualizando por informe escrito, cursante a fs. 55 y vta., lo siguiente: 1) Dentro del caso 1958/11-MP, seguido por el Ministerio Pblico a denuncia de Toribia Apaza Coyo contra el hoy accionante -Antonio Mamani Calla- y Julia Trrez Quispe, por la presunta comisin de los delitos de falsedad material y otros, en suplencia legal de su similar Cuarto, el 2 de abril de 2012, fij audiencia a objeto de asumir conocimiento del incidente innominado para el 16 del mismo mes y ao, habiendo tomado comprensin de la suplencia a horas 11:30 del 17 del referido mes y ao, por lo que la suspensin de la audiencia establecida para esa fecha, obedece a causas ajenas a las atribuciones conferidas por ley; 2) El imputado Antonio Mamani Calla, el 17 de abril de 2012, a horas 17:05, solicit audiencia de resguardo de derechos y garantas y ante el conocimiento de la Resolucin de sobreseimiento, seal audiencia pblica de cesacin de detencin preventiva para el 23 de igual mes y ao, a horas 9:30; sin embargo, el da de la audiencia a horas 9:23, Toribia Apaza Coya, formul recusacin en su contra, que fue rechazada in lmine por Resolucin 132/2012 de 23 de abril, lo que motiv la suspensin del citado actuado procesal conforme al art. 321 del CPP; y, 3) El imputado desde esa oportunidad no requiri su libertad, adems que la Resolucin de sobreseimiento fue impugnada por la parte querellante, lo que provoc que fije audiencia de consideracin de la situacin jurdica del hoy accionante, no siendo por ello evidente la vulneracin de los derechos y garantas constitucionales invocados; por el contrario, se pretendi reencaminar su estado, sealando audiencia a la prontitud posible; empero, ello no fue posible, a causa de la recusacin planteada en su contra.
I.2.3. Resolucin
El Juez Tercero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto del departamento de La Paz, en suplencia legal de su similar Segundo, constituido en Juez de garantas, por Resolucin 96/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 60 a 61 vta., deneg la tutela, con los siguientes fundamentos: i) El Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, fue quien no atendi de forma oportuna las solicitudes del accionante respecto a que se expida mandamiento de libertad en cumplimiento de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 179
la Resolucin de sobreseimiento dispuesta por el Fiscal, habiendo de forma extraa determinado audiencia, la que no se pudo verificar por el cambio de jueces y en razn a que su similar Quinto -ahora demandado-, asumi suplencia legal el 17 de ese mes y ao, fijndose una nueva para el 23 de abril de 2012, a peticin de la parte acusada, la que fue suspendida por la recusacin deducida por la querellante; ii) La Resolucin emitida por el Fiscal de Materia, se bas en el art. 323 inc. 3) del CPP, debiendo aguardar que el fiscal superior resuelva la impugnacin y de ratificarse significara la conclusin del proceso con relacin al imputado, lo que implica igualmente la cesacin de las medidas cautelares y la cancelacin de todos los antecedentes penales emergentes de la detencin preventiva o la aplicacin de medidas cautelares. En ese orden, de acuerdo a la jurisprudencia, el juez est obligado a aguardar este actuado procesal con el fin de determinar o no la libertad del imputado o la cesacin de las medidas de carcter personal establecidas en su contra; y, iii) El Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto, no restringi ningn derecho o garanta del imputado, no constando en el cuaderno de control jurisdiccional peticin concreta del accionante dirigida al Juez demandado, para que se expida el mandamiento de libertad.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. El 4 de mayo de 2011, el Fiscal de Materia, Wenceslao Mariaca Carrasco, asignado a la Divisin Econmica y Financiera de la Fiscala de El Alto, inform al Juez de Instruccin en lo Penal cautelar de la misma ciudad, el inicio de investigaciones dentro del proceso penal seguido a instancia de Toribia Apaza Coyo contra Antonio Mamani Calla y Julia Trrez Quispe, por los supuestos ilcitos de falsedad material, falsedad ideolgica y uso de instrumento falsificado (fs. 25).
II.2. Por Resolucin 08/11, el Fiscal de Materia asignado al caso, formul imputacin formal contra Antonio Mamani Calla y Julia Trrez Quispe, solicitando la aplicacin de la medida cautelar de detencin preventiva (fs. 26 a 28).
II.3. El 13 de septiembre de 2011, el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, de conformidad con el art. 235 ter. 2 y 3 del CPP, determin por Resolucin 371/2001, la detencin preventiva del imputado Antonio Mamani Calla -hoy accionante-, en el centro penitenciario de San Pedro de la ciudad de La Paz (fs. 29 a 32 vta.).
II.4. El 12 de marzo de 2012, por Resolucin 01/12, el Fiscal de Materia antes nombrado, orden el sobreseimiento a favor del ahora accionante y de Julia Trrez Quispe (fs. 33 a 36 vta.); que fue puesta a conocimiento del Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, segn decreto de 14 de igual mes y ao (fs. 36 vta.).
II.5. Por memorial presentado el 30 de ese mes y ao, el hoy accionante pidi al Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, expida mandamiento de libertad (fs. 40 a 41 vta.); que mereci providencia de 2 de abril del referido ao, por la que dicha autoridad, seal audiencia de consideracin de incidente innominado deducido por la defensa para el 16 de abril de 2012, a horas 16:15 (fs. 42).
II.6. En la fecha citada, la querellante Toribia Apaza Coyo, solicit se fije nuevo da y hora de audiencia de consideracin de incidente innominado, alegando encontrarse delicada de salud (fs. 43 y vta.); emitiendo el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto -ahora demandado-, la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 180
providencia de 16 del mismo mes y ao, estableciendo que dicha solicitud se considerar(a) en audiencia (fs. 43 vta.).
II.7. El 17 de abril de 2012, el accionante pidi al Juez cautelar, seale fecha de audiencia en resguardo de (sus) derechos y garantas constitucionales, haciendo referencia al sobreseimiento pronunciado a su favor y la suspensin de la audiencia fijada para el 16 de ese mes y ao (fs. 51 y vta.); emitiendo el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto, provedo de 18 de igual mes y ao, estableciendo audiencia pblica para el 23 de abril (fs. 51 vta.). Posteriormente, Toribia Apaza Coyo, plante recusacin contra el Juez demandado -en la misma fecha fijada para la audiencia- (fs. 53 a 54); autoridad que mediante Resolucin 132/2012, no se allan a la recusacin, rechazndola in lmine por ser manifiestamente improcedente, disponiendo que el proceso contine su trmite (fs. 54 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera lesionados sus derechos a la libertad, al debido proceso, a la presuncin de inocencia y a la defensa, por cuanto, no obstante que el Fiscal de Materia asignado a su caso expidi Resolucin de sobreseimiento a su favor al no encontrar elementos de conviccin suficientes que funden su acusacin; el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, rechaz en tres oportunidades el pedido de que se expida mandamiento de libertad, manteniendo su detencin de manera ilegal, sealando audiencia de incidente innominado, que fue suspendida; y, en conocimiento de su similar Quinto -hoy demandado-, en suplencia legal, dicha autoridad sin regularizar procedimiento, fij nuevo da y hora de audiencia de incidente; actuado procesal que igualmente no se llev a efecto a causa de la recusacin planteada por la parte querellante contra el aludido Juez. En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si los hechos demandados son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
El art. 125 de la CPE, prev la accin de libertad como un medio de defensa oportuno y eficaz, cuyo objeto est dirigido a proteger los derechos a la libertad -fsica y de locomocin- y la vida cuando a consecuencia de la restriccin a la libertad sea puesta en peligro, o en los casos en que el afectado se encuentre ilegalmente perseguido, indebidamente procesado o privado de libertad personal. Respecto a su finalidad, seala que est destinada a guardar la tutela a la vida, restablecer las formalidades legales, ordenar el cese de la persecucin indebida o en su caso se restituya el derecho a la libertad.
III.2. El sobreseimiento y el nuevo entendimiento asumido por el Tribunal Constitucional Plurinacional sobre sus efectos
En este punto, corresponde sealar que a travs de la SCP 0068/2012 de 12 de abril, este Tribunal, modul el razonamiento asumido por las SSCC 1071/2011-R y 1230/2006-R; y por ende, el establecido en la SC 0214/2011-R de 11 de marzo, referido a que: para la correcta aplicabilidad de los plazos precisados en el art. 324 del CPP, deben regirse de la siguiente manera: 1) El fiscal inferior, una vez presentado el sobreseimiento al juez, sea con impugnacin o de oficio, deber remitir dicho actuado, dentro del plazo mximo de veinticuatro horas ante el fiscal de distrito a efectos de su revisin; 2) El fiscal de distrito, o superior jerrquico, una vez recibido el sobreseimiento, emitir resolucin de ratificacin o de revocatoria al sobreseimiento, segn sea el caso, indefectiblemente dentro de los cinco das siguientes; es decir, que hasta ese momento, slo pueden sumarse seis das; 3) Una vez transcurrido el lapso sealado, computado desde la presentacin del sobreseimiento, sin que el fiscal de distrito se haya pronunciado en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 181
cualquiera de sus formas, el juez a cargo del proceso, dispondr la libertad inmediata del imputado sobresedo, porque los motivos que fundaron su detencin preventiva, 'suficientes indicios para sostener con probabilidad que es autor o participe del hecho punible', sostenidos inicialmente por el fiscal, al momento de la imputacin y el requerimiento de medidas de coercin personal, como efecto del sobreseimiento han desaparecido, o sea, hacen insostenible mantenerlas; y, 4) No obstante, de ninguna manera podra reputarse, que el sobreseimiento se hubiese ejecutoriado, dado que la ley as no lo prev, por ello; en caso de revocatoria al sobreseimiento, conforme se seal anteriormente, el fiscal inferior, queda compelido a presentar acusacin ante el juez y o tribunal de sentencia, lo que implica que las medidas cautelares impuestas anteriormente y que cesaron, de considerarse necesarias, debern ser reanalizadas, previa concurrencia de los requisitos para su determinacin en base a los nuevos presupuestos para su fundamentacin, porque reiteramos, en el momento de la presentacin del sobreseimiento ante el juez de la causa, el elemento de posible autora o participacin en el hecho sindicado, desapareci; y si bien el fiscal superior puede revocar el mismo, no ser posible mantener privado de su libertad al imputado si es que previamente, no se volvi a establecer la existencia de los requisitos exigidos por el art. 233 del CPP con relacin al 234 y 235 del mismo cuerpo legal. Es ms, en caso que el fiscal de distrito revoque la resolucin de sobreseimiento y disponga la acusacin, es lgico suponer, que el fiscal de materia deber reconducir el procedimiento, solicitando nuevamente la aplicacin de la detencin preventiva en base a la construccin de nuevos elementos de conviccin suficientes para sostener que el imputado es con probabilidad, autor o partcipe del hecho punible, previo cumplimiento de los dems requisitos que justifiquen la determinacin de la medida restrictiva de libertad. Lo que constituye una modulacin de la lnea jurisprudencial establecida, entre otras, en la SC 1230/2006-R de 1 de diciembre (las negrillas son agregadas).
Entendimiento que como se seal inicialmente, fue modulado por la SCP 0068/2012, la que reasumiendo la comprensin jurisprudencial de la SC 1406/2005-R de 8 de noviembre, y conforme al principio de legalidad, determin que expedido el sobreseimiento por el fiscal de materia, la resolucin debe ser revocada o confirmada por el fiscal jerrquico, no pudiendo el juez a cargo del proceso emitir el mandamiento de libertad hasta que el fiscal de distrito pronuncie una resolucin, conforme el art. 324 del CPP; sealando igualmente que de existir dilacin por parte del Ministerio Pblico, podr acudir ante el juez cautelar para que esta autoridad inste a sujetarse a los plazos fijados por ley a efecto de pronunciarse sobre la confirmacin o revocatoria del sobreseimiento.
As, la referida Sentencia Constitucional Plurinacional, refiri que: el entendimiento al que se refiere la SC 1071/2011-R, con relacin a la SC 1406/2005-R de 8 de noviembre, es correcto al sealar: 'cuando el sobreseimiento ha sido ratificado por el fiscal de distrito, el fiscal del caso, debe poner de inmediato a conocimiento de la autoridad jurisdiccional (), a objeto de que ordene se libre el respectivo mandamiento de libertad a favor del imputado detenido preventivamente, y cesen las medidas cautelares que le fueron impuestas'.
La misma SC 1071/2011-R, al referirse a su similar 1230/2006-R de 1 de diciembre, () concluye que la autoridad judicial competente: 'debe librar el mandamiento de libertad en los casos de requerimiento conclusivo de sobreseimiento y de sentencia absolutoria' () pues, en ambas situaciones -segn la citada Sentencia- 'corresponde la cesacin de medidas cautelares'. La SC 1230/2006-R, dice: 'para librar el mandamiento de libertad, no es necesario esperar que el sobreseimiento sea ratificado por el fiscal de distrito, es decir que adquiera ejecutoria, pudiendo librarse estando en trmite la impugnacin o revisin de oficio'.
La SC 1071/2011-R, modulando los citados precedentes, concluye que: 'Una vez transcurrido el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 182
lapso sealado, computado desde la presentacin del sobreseimiento, sin que el fiscal de distrito se haya pronunciado en cualquiera de sus formas, el juez a cargo del proceso, dispondr la libertad inmediata del imputado sobresedo'.
La aludida SC 1071/2011-R, en otras palabras y en el orden prctico, asume como una determinacin correcta el que el juez disponga la libertad del imputado al slo transcurso del tiempo que la ley otorga al fiscal de distrito para pronunciarse sobre el sobreseimiento dispuesto por el fiscal de materia y que se le hubiera dado a conocer formalmente a la autoridad jurisdiccional; entendimiento que no se explica sino a partir del entendimiento del precedente de la SC 1230/2006-R, que identifica a la resolucin de sobreseimiento emitido por el fiscal de materia con una sentencia absolutoria; sin embargo, este Tribunal con relacin a la aplicacin de las normas relativas al sobreseimiento, en particular, asume que la ley determina un procedimiento tal, que la determinacin del fiscal de materia, de ninguna manera puede ser comparada, o peor, asimilada, a una sentencia absolutoria, pues sta, no slo que es pronunciada por una autoridad jurisdiccional, sino que la sentencia que sta pronuncia, es el resultado de un proceso y que por su propia naturaleza, difiere en mucho de una etapa investigativa en la que, es deber del Ministerio Pblico, asegurarse que el sobreseimiento al que arribecomo conclusin, en algunos casos, debeimprescindiblemente merecer el pronunciamiento del fiscal del distrito, cuyo procedimiento, dicho sea de paso, exige que el fiscal de materia eleve los actuados dentro de las veinticuatro horas ante el fiscal del distrito quien deber pronunciarse en cinco das.
De esta manera, () concluye que es preciso dejar de lado el entendimiento que sobre el tema fueron expuestos en las SSCC 1071/2011-R y 1230/2006-R y retomar el entendimiento de la SC 1406/2005-R de 8 de noviembre, en el sentido que la resolucin conclusiva de sobreseimiento emitida por el fiscal de materia debe de manera imprescindible contar con el pronunciamiento del fiscal de distrito en los casos que dicha resolucin haya sido impugnada o, de oficio, cuando no exista parte querellante; sin que en esos casos le est permitido al juez tomar la decisin de disponer la libertad del imputado.
A mayor abundamiento debe entenderse que si el Ministerio Pblico () se demora en su tramitacin, debe acudirse al juez cautelar para que ste inste al Ministerio Pblico a sujetarse a los plazos que determina la ley; un entendimiento contrario, impondra ms bien, que el juez obre al margen de la ley, y que la justicia constitucional soslaye el principio de legalidad y a ttulo de aplicar el principio de favorabilidad, ignore que una norma se presume constitucional entre tanto no sea el rgano de control de constitucionalidad el que determine su inconstitucionalidad (las negrillas nos corresponden).
III.3. Anlisis en el caso concreto
Conforme a los datos del proceso y a efecto de dilucidar la problemtica planteada cabe sealar que, el Ministerio Pblico inici proceso penal contra el hoy accionante y Julia Trrez Quispe -a instancia de Toribia Apaza Coyo-, por la supuesta comisin de los delitos de falsedad material, falsedad ideolgica y uso de instrumento falsificado; posteriormente, por Resolucin 08/11, el Fiscal de Materia imput formalmente a los querellados, disponiendo el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, la detencin preventiva del imputado Antonio Mamani Calla, en el centro penitenciario de San Pedro.
El 12 de marzo de 2012, el Fiscal de Materia asignado al caso, dict requerimiento conclusivo de sobreseimiento a favor de ambos imputados, fundamentando su decisin en la insuficiencia de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 183
elementos probatorios para poder determinar la acusacin en el juicio oral y pblico; decisin comunicada al Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de El Alto, el 13 de igual mes y ao.
Posteriormente, el ahora accionante solicit se expida mandamiento de libertad pidiendo el cumplimiento de disposiciones legales vigentes y normas constitucionales; ante lo cual, el Juez a cargo del proceso, por decreto de 2 de abril de 2012, dispuso se fije audiencia de consideracin de incidente innominado para el 16 del referido mes y ao; audiencia que no pudo llevarse a efecto, ante la inasistencia de la parte querellante; finalmente, el 17 del mes y ao mencionados, el accionante impetr nuevo da y hora de audiencia en resguardo de sus derechos y garantas constitucionales; por lo que, el 18 del mismo mes y ao, el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal de El Alto -hoy demandado-, mediante decreto fij audiencia pblica a objeto de resolver la situacin jurdica procesal del imputado para el 23 de abril de 2012, fecha en que la parte querellante plante recusacin contra el Juez demandado, quien no se allan y la rechaz in lmine, determinando la prosecucin del proceso.
De lo relacionado ut supra, se evidencia que el Juez demandado no vulner derecho alguno del accionante, puesto que si bien esta autoridad conoci de su situacin recin el 16 de abril de 2012, el 18 del mismo mes y ao, seal audiencia para resolver su situacin jurdica procesal; sin embargo, dicho actuado no pudo llevarse a cabo debido a la recusacin formulada en su contra, por ello debi suspenderlo; consiguientemente, acto acorde atinga, por cuanto, ante la solicitud de que se expida mandamiento de libertad a favor del sobresedo, regularizando procedimiento fij nueva fecha de consideracin, no siendo imputable a l, no haberse podido realizar la misma.
Respecto a que el Juez demandado debi librar mandamiento de libertad ante el sobreseimiento sentado a favor del accionante, como ya se seal en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, no puede ser viable, toda vez que conforme a la modulacin efectuada por la SCP 0068/2012 y de acuerdo al principio de legalidad, la resolucin de sobreseimiento debe ser revisada por el fiscal jerrquico, quien podr revocar o en su caso confirmar la resolucin del fiscal inferior, y hasta que dicha autoridad se pronuncie sobre el sobreseimiento, el juez cautelar no puede emitir mandamiento alguno; en ese sentido, al haber dispuesto la autoridad judicial demandada nueva fecha y hora de audiencia de consideracin de incidente innominado y no expedir el mandamiento de libertad impetrado hasta que el fiscal jerrquico se pronuncie, procedi de manera correcta y no cometi acto ilegal alguno ni lesion el derecho a la libertad del accionante que amerite otorgar la tutela requerida a travs de la presente accin tutelar.
No obstante lo referido, del legajo procesal arrimado al expediente, se constata que el Fiscal de Materia asignado al caso emiti Resolucin de sobreseimiento el 12 de marzo de 2012, y hasta la fecha de la presentacin de la accin de libertad transcurri ms de un mes sin que se evidencie que el fiscal jerrquico haya pronunciado alguna resolucin; de donde se establece el incumplimiento de plazos procesales por parte del Ministerio Pblico -previstos en el art. 324 del CPP-, lo cual faculta a la parte afectada acudir al Juez cautelar, hoy demandado, para que esta autoridad inste a esa instancia a observar los plazos procesales establecidos para dictar la resolucin de revisin del sobreseimiento, ms an si al haber rechazado in lmine la recusacin planteada en su contra contina en conocimiento de la causa, debiendo el accionante acudir ante esta autoridad para que se resguarden sus derechos supuestamente lesionados y se cumplan los plazos procesales.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 184
Por lo mencionado y dada la ausencia de vulneracin al derecho a la libertad, al haberse comprobado que la autoridad demandada procedi conforme a procedimiento, incumbe denegar la tutela invocada.
Consiguientemente, el Juez de garantas, al denegar la tutela, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y un correcto anlisis de esta accin de defensa.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 96/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 60 a 61 vta., pronunciada por el Juez Tercero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto del departamento de La Paz, en suplencia legal de su similar Segundo; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada por el accionante.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Fdo. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0521/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de libertad Expediente: 00790-2012-02-AL Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 27 de abril de 2012, cursante de fs. 35 a 36 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Carlos Eduardo Ramallo Franco en representacin sin mandato de Sabio Meja Ricaldez contra Melvy Camacho Guzmn, Jueza de Instruccin en lo Penal Mixta y cautelar de Vinto del departamento de Cochabamba y Antonio Ovando, Fiscal de Materia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 24 de abril de 2012, cursante de fs. 9 a 10, el accionante -por su representado-, expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Alejandro Cosme Ramos, otorg poder notarial a Marcial Arias Padilla, quien present querella criminal contra su defendido, por la presunta comisin de los delitos de extorsin, estelionato y estafa. Empero, revisado el mandato, resulta que no tena facultades expresas para interponer ninguna accin penal; no obstante, la querella fue admitida, motivos por los que el Fiscal de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 185
Materia asignado a las provincias de Vinto y Sipe Sipe, dispuso la citacin del querellado, que fue realizada de manera defectuosa, as como emiti la respectiva orden de aprehensin el 13 de abril de 2012, sin fundamento legal alguno, ejecutada el 19 del indicado mes y ao, a horas 8:00, por efectivos policiales de Quillacollo, para luego ser conducido por agentes de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC), a la Fiscala de dicha localidad; instancia en la que el Fiscal le recibi su declaracin informativa a horas 9:00, ordenndole no abandonar la misma, porque vendran por l efectivos policiales.
El Fiscal de Materia codemandado, a horas 16:00, del 19 de abril de 2012, fundament la aprehensin en base al art. 226 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), expidiendo la correspondiente orden; posteriormente, present imputacin ante la autoridad jurisdiccional de Vinto, el 20 del mismo mes y ao, a las 15:45 horas; es decir, despus de ms de treinta y tres horas desde que conoci la aprehensin de su representado, contraviniendo el Cdigo de Procedimiento Penal, que prev que el aprehendido sea puesto a disposicin del juez en el plazo de veinticuatro horas.
Agrega que, sin tomar en cuenta las irregularidades cometidas por el Fiscal de Materia prenombrado, la Jueza codemandada fij audiencia de medidas cautelares para el 21 de abril de 2012, en la que su representado expres textualmente: se le hace conocer que se tiene presentad(a) la accin de libertad (que acompao) (sic); pero a pesar de las argumentaciones sobre la ilegalidad de la aprehensin y de diversos actuados procesales, la autoridad jurisdiccional decidi continuar con la misma, determinando la detencin preventiva del imputado en la crcel de San Sebastin varones, donde permanece detenido.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denuncia la lesin de los derechos de su representado a la locomocin, a la libertad, al debido proceso, a la seguridad jurdica y a la defensa tcnica y material; citando al efecto los arts. 23.I, 115, 117.I, 119.I y 120.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y que la Jueza codemandada ordene la inmediata libertad de su defendido.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Admitida la accin de libertad se seal audiencia para el 25 de abril de 2012, que fue suspendida por razones de bloqueo de caminos, luego se fij para el 26 del indicado mes y ao, que tambin fue diferida por falta de notificacin a las partes; efectivizndose finalmente el 27 del mes y ao referidos, segn consta en el acta cursante de fs. 33 a 34, producindose los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
Ante la inconcurrencia a la audiencia de la abogada del accionante y el no pronunciamiento de ste, la demanda no fue ratificada, dndose simple lectura.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Melvy Camacho Guzmn, Jueza de Instruccin en lo Penal Mixta y cautelar de Vinto del departamento de Cochabamba, no asisti a la audiencia; empero, despus de instalada present TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 186
informe escrito cursante de fs. 37 a 38, en el que manifiesta: a) Habindose presentado ante su Despacho el 20 de abril de 2012, imputacin contra el representado del accionante y solicitud de aplicacin de medidas cautelares; en cumplimiento de los arts. 54 y 226 del CPP, fij audiencia para el 21 del indicado mes y ao; b) Orden la detencin preventiva del imputado en el penal de San Sebastin varones de Cochabamba, en mrito a que dentro de la jurisdiccin del asiento judicial no se cuenta con recinto penitenciario y si no se dispuso su detencin en el penal de San Pablo de Quillacollo, fue porque conoce del hacinamiento existente en el mismo; no siendo posible aplicar lo previsto por la ltima parte del art. 237 de la norma adjetiva penal precitada; y, c) En ningn momento vulner derechos por cuanto la detencin determinada est sujeta a un Auto de aplicacin de medidas cautelares cuyos fundamentos se encuentran en dicha Resolucin, la cual fue sujeta a recurso de apelacin de conformidad a lo estipulado por el art. 251 del Cdigo aludido; pidiendo por ende, se deniegue la tutela impetrada.
El Fiscal de Materia codemandado, no asisti a la audiencia de consideracin de la presente accin de defensa, ni present informe alguno, pese a su legal citacin.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Primera de Sentencia Penal de Quillacollo del departamento de Cochabamba, constituida en Jueza de garantas, mediante Resolucin de 27 de abril de 2012, cursante de fs. 35 a 36 vta., deneg la tutela incoada, bajo el fundamento referido a que si bien la accin de libertad es un medio idneo para restituir cualquier vulneracin pese a la existencia de mecanismos especficos de proteccin; sin embargo, deriva de improcedente lo citado cuando dichos mecanismos resultan conducentes y oportunos; es decir, que la lesin de un derecho, an el de la libertad, debe impugnarse con carcter previo ante la autoridad encargada del control jurisdiccional, a fin que sta pueda reparar lo demandado con el encargo de agotarse los recursos ante la autoridad judicial ordinaria competente para que de ese modo la presente accin de defensa no sea desnaturalizada en su esencia, conforme lo evocado por la SC 0080/2010-R de 3 de mayo.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. A fs. 5, cursa la orden de citacin dispuesta por el Fiscal de Materia codemandado, Antonio Ovando, para que el hoy representado del accionante, Sabio Meja Ricaldez, se apersone a su Despacho el 20 de marzo de 2012, a horas 9:30, para prestar declaracin en la investigacin seguida en su contra por el Ministerio Pblico a querella de Marcial Arias Padilla en representacin de Alejandro Cosme Ramos.
II.2. A fs. 6, consta la orden de aprehensin de 13 de abril de 2012, expedida por el Fiscal codemandado contra el ahora representado.
II.3. A fs. 7 y vta., se adjunta el requerimiento de 19 de igual mes y ao, emitido por el Fiscal de Materia codemandado, ordenando la aprehensin del actual representado del accionante.
II.4. A fs. 8, se acompaa la orden de aprehensin de la fecha antes aludida, librada por el Fiscal de Materia codemandado, contra Sabio Meja Ricaldez.
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la vulneracin de los derechos de su representado a la locomocin, a la libertad, al debido proceso, a la seguridad jurdica y a la defensa tcnica y material; sealando que sin existir poder expreso para formular querella alguna contra su defendido, sta fue planteada y admitida citndoselo con irregularidades, mantenindolo privado de su libertad ms de veinticuatro horas, remitindolo seguidamente ante la autoridad judicial, quien no obstante tener conocimiento de la interposicin de una accin de libertad, prosigui con la audiencia de medidas cautelares y dispuso su detencin preventiva en el penal de San Sebastin varones de Cochabamba. Corresponde en consecuencia, determinar en revisin, si los extremos demandados son evidentes y si es viable otorgar o no la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
El art. 125 de la CPE, prev la accin de libertad como un medio de defensa oportuno y eficaz, cuyo objeto est dirigido a proteger los derechos a la libertad fsica y de locomocin y la vida cuando a consecuencia de la restriccin a la libertad sea puesta en peligro, o en los casos en que el afectado se encuentre ilegalmente perseguido, indebidamente procesado o privado de libertad personal. Respecto a su finalidad, establece que est destinada a guardar la tutela a la vida, restablecer las formalidades legales, ordenar el cese de la persecucin indebida o en su caso se restituya el derecho a la libertad.
III.2. El carcter subsidiario de la accin de libertad
De acuerdo a la jurisprudencia desarrollada por el entonces Tribunal Constitucional, la accin de libertad, anteriormente denominada hbeas corpus, tiene carcter excepcionalmente subsidiario: ...en los supuestos en que la norma procesal ordinaria de manera especfica prevea medios de defensa eficaces y oportunos para resguardar el derecho a la libertad supuestamente lesionado; as lo entendi la SC 0160/2005-R de 23 de febrero, que explicando los motivos de la subsidiariedad, estableci que el ordenamiento jurdico no: puede crear y activar recursos simultneos o alternativos con el mismo fin sin provocar disfunciones procesales no queridas por el orden constitucional.
Por lo expuesto, la presente accin de tutela, procede de forma directa, slo si los medios legales ordinarios no son los adecuados e idneos para reparar de forma inmediata y eficaz el derecho a la libertad ilegalmente restringido. Precisando dicha comprensin, la SC 0008/2010-R de 6 de abril, sobre la base de la Constitucin Poltica del Estado vigente, precis que la accin de libertad se configura: como un medio de defensa idneo para la proteccin efectiva y real de derechos fundamentales vinculados a la vida, libertad y procesamientos indebidos que hagan peligrar, supriman o restrinjan estos derechos; aadiendo sin embargo, que: en caso de existir norma expresa que prevea mecanismos intraprocesales efectivos y oportunos de defensa de estos derechos fundamentales, deben ser utilizados previamente antes de activarse la tutela constitucional, aspecto que se encuentra enmarcado en los mandatos insertos en los arts. 8 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (las negrillas son nuestras).
Bajo ese razonamiento, la Sentencia Constitucional mencionada, estableci subreglas para determinar la existencia de medios efectivos y oportunos de defensa de los derechos que se encuentran bajo la proteccin del antes denominado recurso de hbeas corpus, ahora accin de libertad, conforme al siguiente entendimiento:I. El recurso de hbeas corpus, ahora accin de libertad, es el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 188
vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, cuando de acuerdo a las circunstancias concretas, a pesar de existir mecanismos de proteccin especficos y establecidos por la ley procesal vigente, stos resulten ser evidentemente inoportunos o inconducentes, de manera tal que esta accin de defensa, por la urgencia de la situacin, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; empero, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, deben ser utilizados previamente por l o los afectados; en estos casos por tanto, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas.
II. Asimismo, cuando exista privacin efectiva de libertad, por ser esta una causal grave, se entender que la va procesal existente no es idnea, cuando se pruebe que una vez activados estos mecanismos procesales, su resolucin y efectiva proteccin sern dilatadas, por ejemplo, por ser irrazonables los plazos de resolucin; por existir excesiva carga procesal para una rpida decisin o ejecucin de la decisin o por no cumplirse con los plazos para la emisin de resoluciones establecidos por la ley.
III. En el caso de vulneracin al derecho a la vida, protegido por la accin de libertad, proceder esta accin de forma directa y sin necesidad de agotar otra va (las negrillas fueron aadidas).
En igual sentido se pronunci la SC 0080/2010-R de 3 de mayo, que uniform las subreglas de subsidiariedad excepcional de la accin de libertad; Sentencia modulada por la SCP 0185/2012 de 18 de mayo.
Considerando tales argumentos, se concluye que en la etapa preparatoria de los procesos penales, existen mecanismos de impugnacin que cumplen con las caractersticas antes anotadas para la restitucin de los derechos y garantas supuestamente restringidos ilegalmente, especialmente el derecho a la libertad. Efectivamente, de acuerdo a la SC 0181/2005-R de 3 de marzo, es el juez cautelar, de conformidad al art. 54 inc. 1) del CPP, quien tiene la funcin de ejercer: El control de la investigacin, conforme a las facultades y deberes previstos en este Cdigo; norma que se complementa con lo estipulado en el art. 5 del mismo cuerpo legal, que seala que el imputado puede ejercer la defensa de sus derechos y garantas desde el primer momento del proceso, de acuerdo al siguiente texto: Se considera imputado a toda persona a quien se atribuya la comisin de un delito ante los rganos encargados de la persecucin penal. El imputado podr ejercer todos los derechos y garantas que la Constitucin, las Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y este Cdigo le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta su finalizacin.
De acuerdo a las normas citadas, la SC 0181/2005-R, concluy que todo imputado que considere haber sufrido alguna lesin a sus derechos fundamentales y especficamente al derecho a la libertad: debe impugnar tal conducta ante el juez de instruccin, que es el rgano jurisdiccional que tiene a su cargo el control de la investigacin, desde los actos iniciales hasta la conclusin de la etapa preparatoria; considerando que dicha impugnacin se constituye en un medio para reparar de manera urgente, rpida y eficaz el derecho a la libertad, pues el juez cautelar, como contralor de los derechos y garantas, est en la obligacin de velar por la legalidad formal y material de la aprehensin, de oficio o a solicitud del imputado, conforme precis la SC 0957/2004-R de 17 de junio.
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El entendimiento anterior, ha sido reiterado en el primer supuesto de las subreglas fijadas en la SC 0080/2010-R, modulada por la SCP 0185/2012; cuyo segundo supuesto, relacionado con la otra parte de la denuncia de la problemtica ahora anzalizada, seala:
Segundo Supuesto:
Cuando existe imputacin y/o acusacin formal, y se impugna una resolucin judicial de medida cautelar que; por ende, afecta al derecho a la libertad fsica o de locomocin, con carcter previo a interponer la accin de libertad, se debe apelar la misma, para que el superior en grado tenga la posibilidad de corregir la arbitrariedad denunciada. Puesto que el orden legal penal ha previsto ese medio impugnativo, precisamente para que a travs de un recurso rpido, idneo, efectivo y con la mayor celeridad se repare en el mismo rgano judicial, las arbitrariedades y/o errores que se hubiesen cometido en dicha fase o etapa procesal. Lo propio si est referido a cuestiones lesivas a derechos fundamentales relacionados a actividad procesal defectuosa, o relacionado al debido proceso, casos en los cuales se debe acudir ante la autoridad judicial que conoce la causa en ese momento procesal, puesto que el debido proceso es impugnable a travs de la accin de libertad, slo en los casos de indefensin absoluta y manifiesta, o que dicho acto sea la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica.
III.3. Anlisis en el caso concreto
En el caso de autos, en aplicacin de la jurisprudencia citada ut supra, no es posible ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada, puesto que de los antecedentes que cursan en obrados, se advierte lo siguiente: 1) En el supuesto caso que el Fiscal de Materia codemandado, hubiese incurrido en vulneracin de derechos y garantas del representado del accionante con motivo de su aprehensin y la prolongacin ilegal e indebida de su detencin en sede fiscal, incumba al indicado acudir oportunamente ante el Juez cautelar, quien en funcin de contralor de los derechos y garantas, tiene potestad para conocer y resolver los hechos demandados y reparar los supuestos agravios, en ejercicio de sus facultades especficas que le asigna el ordenamiento procesal comn, como medio efectivo y oportuno de defensa, que debe ser utilizado previamente, antes de activarse la tutela constitucional; y, 2) En lo que respecta al Juez cautelar codemandado, de quien se denuncia que habra determinado la detencin preventiva del hoy representado del accionante, no obstante que se le advirti que se haba presentado accin de libertad; de acuerdo a lo informado por dicha autoridad, el Auto de aplicacin de medidas cautelares se encuentra en apelacin, lo que igualmente impide cualquier examen de fondo del asunto en cuestin, pues ser en dicha instancia, en la que con plenitud de jurisdiccin y competencia, se reparen las supuestas ilegalidades en que se hubiese incurrido con motivo de la detencin preventiva del imputado, puesto que dado el principio de subsidiariedad excepcional de la accin de libertad no se pueden activar recursos o medios de defensa simultneos o alternativos con un mismo fin; pues ello indudablemente, provocara disfunciones procesales y confrontacin de jurisdicciones, ante una eventual duplicidad de fallos sobre una misma temtica.
En tal sentido, se concluye que la Jueza de garantas al denegar la tutela impetrada, evalu correctamente los datos del proceso y las normas aplicables al caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 27 de abril de 2012, cursante de fs. 35 a 36 vta., pronunciada por la Jueza Primera de Sentencia Penal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 190
de Quillacollo del departamento de Cochabamba; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0522/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de amparo constitucional Expediente: 00744-2012-02-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 01/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 469 a 472, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional presentada por Pablo Vladimir Ovando Cosso contra Cndida Rodas Torres, Ren Rivera Rojas, Uvaldina Garnica Padilla, Lucio Ballejos Calvimontes y Hernn Sanguino Polanco, Concejales del Gobierno Autnomo Municipal de Villa Serrano del departamento de Chuquisaca.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la de la demanda
El accionante, por escrito presentado el 11 de abril de 2012, cursante de fs. 227 a 231, manifest que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Debido a una denuncia injustificada efectuada por el Alcalde Municipal de Villa Serrano, se inici un proceso administrativo en su contra que concluy con la Resolucin 118/2010 de 22 de diciembre, emitida por el Concejo Municipal de Villa Serrano, mediante la cual determin calificar la existencia de responsabilidad administrativa por actos que cometi en el ejercicio de sus funciones como ex Alcalde del municipio de Villa Serrano, determinando la sancin prevista en el art. 36.4 de la Ley de Municipalidades (LM), y remitiendo tal decisin a la Contralora General del Estado.
No obstante la ilegalidad del proceso, la mencionada Resolucin se le notific el 2 de septiembre de 2011, de tal manera que el 23 del mismo mes y ao, de acuerdo a la referida Ley, present recurso de reconsideracin contra dicha decisin. Sin embargo, no recibi respuesta de parte del Concejo Municipal de Villa Serrano, reiterando su pedido en varias ocasiones; hasta que hace poco tiempo solicit fotocopias legalizadas de las sesiones en las que se trat su solicitud, enterndose que en sesin de 4 de noviembre de igual ao, ilegalmente, atropellando sus TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 191
derechos, el referido Concejo Municipal determin no emitir ningn pronunciamiento (sic), respecto a su solicitud.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
Se sealaron como lesionados sus derechos y al debido proceso, a la defensa, a la honra, al honor, propia imagen, a la dignidad y a la peticin, comprendidos en los arts. 21.2, 24, 115,116 y 119 de la Constitucin poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicit que: a) Se disponga la nulidad del proceso administrativo llevado en su contra, hasta la emisin del Auto de apertura del Sumario Administrativo 001/2010 de 15 de noviembre, o de no concederse la tutela respecto a este pedido; y, b) Se ordene que el Concejo Municipal de Villa Serrano de una respuesta motivada y fundamentada a su peticin.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 20 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 254 a 257 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la demanda
El abogado del accionante, ratific ntegramente los trminos de la accin tutelar presentada.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Cndida Rodas Torres, Ren Rivera Rojas, Uvaldina Garnica Padilla, Lucio Ballejos Calvimontes y Hernn Sanguino Polanco, Concejales del Gobierno Autnomo Municipal de Villa Serrano, mediante informe escrito ledo en audiencia, manifestaron:
Que el proceso sumario administrativo fue sustanciado por la Comisin de tica del Concejo Municipal de Villa Serrano, en cumplimiento de la Ley de Municipalidad, que dispone que conocida la denuncia, esta instancia dispondr la apertura de proceso administrativo. En este caso, se dio inicio a la apertura del referido proceso mediante Auto de 15 de noviembre de 2010, a denuncia del Alcalde Municipal Jos Luis Canizares Mita; posteriormente, se realiz la citacin del denunciado ahora accionante, quien en forma personal firm la citacin recibiendo copia de la denuncia y a consecuencia de la misma, present su informe a la Comisin de tica haciendo conocer los antecedentes y compromisos asumidos en el proceso de contratacin para la construccin del muro de contencin de la Sede de la Central Sindical, proponiendo convocar a ex Concejales, tcnicos de la municipalidad, ex dirigentes, miembros del Comit de vigilancia, representante de la empresa ACHE y otras personas para que aclaren al respecto.
En ese entendido, se cit legalmente a los testigos de cargo y de descargo propuestos, de los cuales algunos no comparecieron a declarar. Asimismo, la Comisin de tica, procedi dando cumplimiento a lo establecido en el art. 35 de la LM, aperturando el periodo de prueba, admitiendo la misma dentro de los diez das hbiles otorgados, y posteriormente elevando el informe al Concejo Municipal quien emiti la Resolucin 118/2010, que fue notificada personalmente al accionante el 2 de septiembre de 2011, debido a que no fue posible encontrarlo en su domicilio, donde fue buscado en varias oportunidades en la ciudad de Sucre para dicho efecto. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 192
En ese sentido, se constata que la Comisin de tica, procedi de acuerdo a lo establecido por las normas procedimentales establecidas en la Ley de Municipalidades, dentro de los plazos legales y haciendo posible la notificacin personal del accionante, por lo que no ha vulnerado ni restringido ningn principio fundamental del procedimiento administrativo, que en conclusin de la Comisin, estableci claramente el incumplimiento de las normas que incurri el accionante, citando el art. 115.III de la LM en relacin al art. 12.11 de la misma Ley. Asimismo, manifiestan que en este tipo de procesos administrativos, no se puede tipificar directamente una falta o delito debido a no ser la instancia pertinente, pues de haberlo hecho, constituira usurpacin de funciones, ya que lo que en realidad se hizo, fue analizar si hubo o no alguna omisin u otro que indique falta y conlleve a un indicio y luego se convierta en prueba plena, misma que ser recin tipificada en el debido proceso y valorada como tal por la autoridad competente, como se tendr que demostrar en la va penal, dentro de la querella presentada por el Alcalde Municipal de Villa Serrano el 28 de marzo de 2012, ante el Fiscal de Materia de la provincia Belisario Boeto, actos y hechos que fueron de conocimiento pleno del accionante, de lo que se colige la inobservancia a los procedimientos legales de la administracin municipal.
Por otro lado, es preciso sealar que cumplidos los procedimientos establecidos en la Ley de Municipalidades para la emisin de la Resolucin emanada del Concejo Municipal, se evidencia el cumplimiento de los derechos y principios constitucionales demandados como lesionados, y al amparo del art. 74.5 de la Ley del tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), solicitaron se pronuncie por la improcedencia de la accin, ya que fue presentada despus que transcurrieron ms de siete meses desde la notificacin con la Resolucin, sobrepasando los seis meses que establece el art. 129.II de la CPE, o en su defecto, se declare la denegatoria de la tutela para que en definitiva, se mantenga firme el proceso que se encuentra ejecutoriado y la Resolucin 118/2010.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, el Juez de Partido Mixto y de Sentencia Penal de las provincias Tomina y Belizario Boeto del departamento de Chuquisaca, mediante Resolucin 01/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 469 a 472, deneg la tutela de la accin de amparo constitucional, con los fundamentos que: 1) El accionante, al ser ex Alcalde, se encuentra en las previsiones de los arts. 35 y 36 de la LM concordantes con los arts. 139 y 143 ibdem; 2) La accin de amparo constitucional se sujetan al principio de subsidiariedad, por lo que para ser planteado, previamente se deben agotar todos los medios ordinarios o administrativos sealados por ley en el proceso, y debe ser presentado dentro de los seis meses que determin la jurisprudencia a travs de la SC 1548/2003-R de 30 de septiembre; 3) El accionante an tiene pendiente la va contenciosa administrativa para poder impugnar la determinacin asumida por el Concejo Municipal, tal como expresa el art. 143 de la LM, concordante con los DDSS 23318-A y 26237, siendo aplicable el principio de subsidiariedad; 4) Respecto al derecho de peticin o solitud realizada por el accionante, se debe entender que de acuerdo al art. 22 de la LM, es inaplicable a procesos administrativos internos por responsabilidad funcionaria, ya que esta disposicin rige para procedimientos slo en gestin de administracin propia de la institucin, por ello que dicha disposicin no es imperativa sino facultativa, que puede ser o no aplicada por el ente deliberante, de ah que el legislador introdujo el trmino de podr reconsiderar, que no condice por su naturaleza para un recurso de impugnacin donde la obligacin es imperativa y de cumplimiento obligatorio para el juzgador. Empero de ello, el Concejo Municipal, aplicando el principio de informalismo que rige en el derecho administrativo, entendi que se trataba de un recurso de revocatoria establecido en el art. 140 de la LM, contra la Resolucin ahora impugnada, por lo que dict el Auto de 26 de septiembre de 2011, con el que se notific personalmente al accionante y con ello se dio una respuesta a su solicitud, aun negativa como en el presente caso, pero que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 193
llena el derecho constitucional del art. 24 de la CPE, sin que se haya conculcado el mismo;; y, 5) Por ltimo, con relacin al plazo para presentar la presente accin, respecto a los derechos a la defensa y al debido proceso, ligado con los derechos a la honra, la imagen propia y la dignidad, desde el auto de apertura hasta la dictacin de la Resolucin Municipal 118/2010, que esta se debe computar conforme seala el art. 129.II de la CPE (sic); y en el caso de autos, el accionante fue citado el 2 de septiembre de 2011, y es a partir de dicho conocimiento asumido que han transcurrido ms de los seis meses establecidos por la Constitucin Poltica del Estado.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes arrimados al expediente, se llega a las conclusiones siguientes:
II.1. A fs. 262, cursa la denuncia de contravencin de ex servidores pblicos (ex Concejales y ex Alcalde) realizada por el Alcalde Municipal de Villa Serrano el 10 de noviembre de 2010, ante la Presidenta de la Comisin de tica.
II.2. A fs. 9 y 270, cursa el Auto de apertura de proceso sumario administrativo 001/2010, con el que fue citado personalmente el accionante el 15 de noviembre de 2010 a horas 17:15 (fs. 10 y 271).
II.3. De fs. 12 a 13 y 273, cursa el informe de 22 de noviembre de 2010 que present el accionante ante la Presidenta de la Comisin de tica. Posteriormente se dio inicio al periodo probatorio mediante el Auto de Apertura de 23 de noviembre de 2010, otorgando diez das hbiles para dicho efecto (fs. 14 y 274), Auto con el que fue notificado personalmente el 26 de noviembre del mismo ao (fs. 15 y 275).
II.4. De fs. 454 a 457, cursa el informe final del proceso administrativo de 15 de diciembre de 2010, seguido contra el accionante, que posteriormente dio curso a la Resolucin 118/2010 (fs. 458 a 459), emitida por el Concejo Municipal de Villa Serrano, mediante el que se declar procedente la denuncia presentada por el Ejecutivo Municipal sobre las omisiones y contravenciones a la normativa referida al art. 115.III de la LM, relacionada con el art. 12.11 de la misma Ley, determinando la responsabilidad administrativa de Pablo Vladimir Ovando Cossio en el proceso de contratacin del proyecto Muro de Contencin de la Centrala Provincial de Villa Serrano, disponiendo remitir obrados a la justicia ordinaria a efectos de determinar su responsabilidad penal por la presunta comisin del delito de incumplimiento de deberes, remitiendo a su vez la Resolucin ante la Contralora General del Estado para efectos de ley, Resolucin con la que se notific personalmente al accionante el 2 de septiembre de 2011 (fs. 462).
II.5. Una vez notificado con la Resolucin 118/2010, el accionante present un memorial el 23 de septiembre de 2011 (fs. 463 a 464), solicitando la reconsideracin de la inconstitucional e ilegal Resolucin, memorial que fue respondido mediante Auto de 26 de septiembre de 2011 (fs. 209 y 465), declarando extemporneo el recurso de revocatoria de la Resolucin 118/2010, habindose sobrepasado los tres das establecidos para tal efecto; en consecuencia, qued ejecutoriada la Resolucin impugnada, Auto con el que se le notific personalmente el 29 de octubre de 2011.
II.6. De fs. 467 a 469, cursan las solicitudes de pronunciamiento de 3 de noviembre de 2011 y de 4 de febrero de 2012, presentadas por el accionante, en relacin a la ejecutora de la Resolucin 118/2010. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 194
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante manifest que las autoridades demandadas lesionaron sus derechos al debido proceso, a la defensa, a la honra, propia imagen y la dignidad y a la peticin, puesto que: i) Mediante Resolucin 118/2010, el Concejo Municipal de Villa Serrano, determin calificar la existencia de responsabilidades administrativas por actos que cometi en el ejercicio de sus funciones como ex Alcalde del municipio de Villa Serrano, determinando la supuesta ilegal sancin prevista en el art. 36.4 de la LM y remitiendo tal decisin a la Contralora General del Estado; y, ii) Ante dicha Resolucin, present recurso de reconsideracin; empero, no fue respondido por los demandados, pese a haber reiterado su pedido en varias ocasiones, hasta que conoci mediante fotocopias legalizadas de las sesiones del Concejo Municipal en las que se trat su solicitud, que en sesin del 4 de noviembre de 2011, ilegalmente determinaron no emitir ningn pronunciamiento respecto a su pedido. Correspondiendo analizar en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos al derecho a la libertad del accionante, a fin de otorgar o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
Tomando en cuenta lo sealado por la SC 1366/2011-R de 30 de septiembre, la accin de amparo constitucional prevista por el art. 128 de la CPE, es instituida contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman, o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley; constituye un medio de tutela de carcter extraordinario, regido por los principios de subsidiariedad e inmediatez.
La naturaleza subsidiaria de la accin de amparo constitucional se encuentra establecida en el art. 129.I de la CPE, que seala que se interpondr `siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados `por lo que el amparo constitucional se constituye en un instrumento esencialmente subsidiario y supletorio de proteccin; subsidiario porque no puede ser utilizado si previamente no se agotaron los medios ordinarios de defensa que se tuviesen expeditos, sea en la va judicial o administrativa, y supletorio, porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria. En consecuencia, para que los fundamentos expresados en una accin de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte accionante debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos que tenga expeditos en la va administrativa o jurisdiccional, pues donde se deben reparar los derechos lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir a la accin de amparo constitucional, la que no puede ser utilizada como mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, ni como instancia adicional en el proceso, pues ello desnaturalizara su esencia (las negrillas son nuestras).
III.2. Del principio de subsidiariedad en la accin de amparo constitucional
El Tribunal Constitucional a travs de su amplia jurisprudencia, ha establecido que uno de los principios rectores de la accin de amparo constitucional, se constituye en la subsidiariedad, que de acuerdo a la SC 0898/2010-R de 10 de agosto, ha sealado que: Uno de los principios que informa el amparo constitucional es el de subsidiariedad, previsto en el art. 19 de la CPEabrg, y ahora en el art. 129.I de la CPE, cuando seala que procede el amparo constitucional: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 195
`siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados. De la normativa suprema sealada, se colige que la accin de amparo constitucional viene a ser en un instrumento subsidiario y supletorio en la proteccin de los derechos fundamentales; subsidiario porque no es posible utilizarlo si es que previamente no se agot la va ordinaria de defensa y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria. Bajo este criterio, el carcter subsidiario del recurso de amparo, ha sido ampliamente desarrollado por la jurisprudencia de este Tribunal. As a travs de la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, ha establecido que `el recurso de amparo se constituye en un instrumento subsidiario y supletorio en la proteccin de los derechos fundamentales, subsidiario porque no es posible utilizarlo si es que previamente no se agot la va ordinaria de defensa y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria.
En ese entendido, la SC 1293/2011-R de 26 de septiembre, que recogi lo expresado por la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, determin las siguientes reglas y sub reglas de improcedencia del amparo por subsidiariedad cuando: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin" (las negrillas nos corresponden).
III.3. Interpretacin constitucional referente al plazo de presentacin del recurso de reconsideracin
La SCP 0167/2012 de 14 de mayo, ha establecido respecto al recurso de reconsideracin: "Al efecto es necesario remitirnos al art. 22 de la Ley de Municipalidades (LM), puesto que este regula como un mecanismo de defensa la `reconsideracin de las ordenanzas y resoluciones municipales, constituyendo ste, un medio idneo por el cual se puede modificar o ratificar la determinacin adoptada por el Concejo Municipal; circunstancia por la cual, antes de acudir en reclamacin de una supuesta lesin de derechos fundamentales por la emisin de una resolucin municipal, por el carcter subsidiario de la ahora accin de amparo constitucional, previamente debe haberse solicitado la reconsideracin ante el ente deliberante, agotando de esta manera la va administrativa municipal, conforme dej establecido el Tribunal Constitucional mediante la SC 0512/2010-R de 5 de julio, indicando que: `en los casos en que en el mbito municipal, no es posible la interposicin de los recursos de revocatoria y jerrquico, porque el acto que se considera lesivo de derechos es emanado directamente del Concejo Municipal, quien se considere agraviado tiene el deber y responsabilidad de hacer uso de la reconsideracin, de tal manera que estas autoridades o ente municipal, tenga la posibilidad de efectuar un nuevo anlisis y reconsidere la decisin asumida, y slo agotado dicho medio impugnativo, si persiste la lesin a derechos fundamentales puede acudir a la accin de amparo constitucional (las negrillas nos pertenecen). Bajo este razonamiento, la SC TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 196
1552/2010-R de 11 de octubre, la cual no se aparta del contexto constitucional vigente, haciendo mencin respecto al plazo establecido para entenderse y aplicarse el silencio administrativo negativo, seal que este es aplicable tambin con relacin a la peticin de reconsideracin, en ese sentido seal: `el silencio administrativo negativo, est expresamente regulado no slo en la Ley de Municipalidades, sino tambin, en la Ley de Procedimiento Administrativo y su decreto reglamentario; sin embargo la Ley de Municipalidades no establece expresamente el plazo dentro del cual debe pronunciarse el Concejo Municipal. En tal sentido, con la finalidad de establecer los plazos que se deben aplicar para computar el silencio administrativo negativo en el supuesto de la solicitud de reconsideracin disciplinada por el art. 22 de la LM se debe entender que al ser las resoluciones municipales, actos administrativos idneos para resolver la reconsideracin planteada, cuya falta de respuesta implica el 'silencio administrativo negativo', en aplicacin supletoria del art. 71.I.g) del Decreto Supremo (DS) 27113 de 23 de julio de 2003, reglamentario de la Ley de Procedimiento Administrativo, se debe entender que el plazo para que el concejo se pronuncie sobre una solicitud de reconsideracin es de veinte das, tal como seala taxativamente la citada disposicin legal, cuando refiere que las decisiones sobre cuestiones de fondo, deben ser resueltas en el plazo de veinte das cuando no exista un plazo expresamente sealado. Por tanto, luego de planteada la reconsideracin prevista en el art. 22 de la LM, el Concejo Municipal tiene un plazo de veinte das para resolver esta peticin, pasado este plazo, opera el silencio administrativo negativo, por tanto, al no existir otra instancia de decisin, la peticin es considerada rechazada, quedando agotada la va administrativa-municipal (las negrillas nos pertenece).
Sin embargo, la jurisprudencia precedentemente citada, si bien esclarece aspectos importantes dentro del recurso de reconsideracin, como lo es el uso de este recurso antes de acudir a la jurisdiccin constitucional, o respecto al plazo estimado para considerar una respuesta a travs del silencio negativo, no hace alusin alguna al plazo para la interposicin de dicho recurso, en tal sentido, debemos sealar que el art. 22 de la LM seala: El Concejo Municipal, a instancia de parte o del Alcalde Municipal, por el voto de dos tercios del total de sus miembros podr reconsiderar las Ordenanzas y Resoluciones Municipales; no contemplando dicha normativa el plazo para la presentacin del mismo.
Ahora, se debe dejar establecido que los plazos supletorios contenidos en el art. 71.I del DS 27113 de 23 de julio de 2003, son para la Administracin Pblica y no as para el administrado, ya que dicho artculo, expresa actuaciones privativas de la administracin pblica y no as del administrado, como pasaremos a citar:
ART CULO 71.- (PLAZOS SUPLETORI OS).
I. Las actuaciones sealadas a continuacin, que no tengan un plazo expresamente establecido en la Ley de Procedimiento Administrativo, en este Reglamento o en otras disposiciones vigentes; se sujetarn a los siguientes plazos mximos:
a) Registro de resoluciones, de expedientes y sus pases a oficinas que provean su trmite: 3 das b) Providencias de mero trmite administrativo: 3 das c) Notificaciones: 7 das d) Informes administrativos sin contenido tcnico: 7 das e) Dictmenes e informes tcnicos: 10 das f) Decisiones sobre incidencias de procedimiento: 7 das g) Decisiones sobre cuestiones de fondo: 20 das.
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Estos plazos se computarn a partir del siguiente da al de a recepcin del expediente o de la actuacin por el rgano respectivo.
En tal sentido, al no existir un plazo expreso para la presentacin del recurso de reconsideracin, se deber tener en cuenta que la reconsideracin, al producir efectos inter partes, por analoga, debe sujetarse al plazo estimado para un recurso de revocatoria o jerrquico, que es de cinco das, toda vez que realizando una interpretacin constitucional de la finalidad de la reconsideracin y sus efectos, no es pertinente sostener que evidentemente existe dicha figura y su presentacin a la voluntad de las partes, para posteriormente pretender acudir a la justicia constitucional haciendo prevalecer la fecha de notificacin con la resolucin de la reconsideracin. En ese contexto, cabe sealar que asumiendo el procedimiento referente al recurso de revocatoria, el de reconsideracin, deber sujetarse a los parmetros de razonabilidad en su presentacin y de celeridad en su respuesta, por lo que el plazo para la presentacin de la reconsideracin, se deber realizar dentro del plazo de cinco das hbiles de notificado con la Resolucin cuestionada, conforme el art. 140 de la LM, ya que de no hacerlo, operara la caducidad de su derecho a la presentacin del mismo; y en ese sentido, una vez presentado dentro del tiempo razonable de cinco das hbiles, el plazo para conferir una respuesta por parte del Concejo Municipal es de veinte das hbiles, conforme el art. 140 de la LM. 71.I inc. g).
III.4. Anlisis del caso concreto
En el caso de autos, el accionante manifest que se lesionaron sus derechos y garantas al debido proceso, a la defensa, a la dignidad y a la peticin, toda vez que se le inici un proceso administrativo por supuestas irregularidades cometidas en ejercicio de sus funciones cuando funga como Alcalde de Villa Serrano, proceso en el que asumi defensa de acuerdo a los antecedentes expuestos en el expediente. Sin embargo, una vez declarada la ejecutoria de la Resolucin 118/2010, ahora impugnada, y notificado con la misma el 2 de septiembre de 2011, present la reconsideracin contra la referida Resolucin el 23 de septiembre del mismo ao, que fue resuelta mediante Auto de 26 de septiembre de 2011, siendo notificado con la misma recin el 29 de octubre del mismo ao.
Empero, adems de ser evidentes las irregularidades cometidas por el administrador en el procedimiento, respecto a la celeridad procesal, no es menos cierto que el administrado, en este caso el accionante, conociendo el proceso y asumiendo defensa en el mismo, coadyuvo en la demora en las notificaciones y por ende, en la celeridad procesal que hace parte del debido proceso, en ese entendido, haciendo un anlisis ntegro de los actos y hechos en el proceso administrativo, concluimos manifestando que, tomando en cuenta el principio de informalismo que opera en el derecho administrativo, la reconsideracin presentada por el accionante (asumiendo los efectos inter partes), en cuanto a su presentacin oportuna y razonable en el tiempo, es considerada como un recurso de revocatoria contemplado por el art. 140 de la LM, en tal sentido, en el caso de autos, la presentacin de reconsideracin efectuada por el accionante, fue extempornea, de tal manera que oper la caducidad de su derecho a solicitarla, en ese sentido, la fecha de notificacin con la Resolucin ahora impugnada, es decir desde el 2 de septiembre de 2011, constituye el momento procesal a computarse para la presentacin de la accin de amparo constitucional, por lo que la presente accin tutelar fue interpuesta sin tomar en cuenta las reglas y sub reglas de subsidiariedad que rigen para la accin de amparo constitucional, es decir, que existiendo el medio o recurso idneo para el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 198
restablecimiento de los derechos considerados como lesionados, no se hizo uso dentro del plazo razonable, pese a tener conocimiento de todo el proceso y asumir defensa en su desarrollo; motivo por el cual, sin realizar el anlisis de fondo de la problemtica planteada, debi ser declarado improcedente en atencin al art. 74.3 de la LTCP.
En tal sentido, se concluye que el Juez de Partido Mixto de las provincias Tomina y Belisario Boeto del departamento de Chuquisaca, al denegar la tutela, aunque con otros fundamentos, ha evaluado correctamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y art. 12.7 de la LTCP en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 01/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 469 a 472, pronunciada por el Juez de Partido Mixto y de Sentencia Penal de las provincias Tomina y Belisario Boeto del departamento de Chuquisaca; y, en consecuencia DENEGAR la tutela, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0528/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de libertad Expediente: 00811-2012-02-AL Departamento: Tarija
En revisin la Resolucin 02/2012 de 21 de abril, cursante de fs. 72 a 74 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Edith Toro Snchez en representacin sin mandato de Jorge Luis Albornoz Toro contra Jos Luis Lenz Mamani y Blanca Carolina Chamn Calvimontes, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija; Wlter Chumacero Salazar, Juez Primero de Instruccin en lo Penal del mismo Departamento; Roco Ortiz Abn y Mariana Paz Zamora, Fiscales de Materia.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 19 de abril de 2012, cursante de fs. 28 a 34, la accionante -por su representado- expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 20 de febrero de 2012, se interpuso denuncia contra su hijo y representado, de dieciocho aos de edad (sordo mudo de nacimiento), alumno del Centro de Educacin Auditiva DIANA, por hechos suscitados en dicha fecha, cuando un grupo de adolescentes que se relacionan con lenguaje de seas, compaeros del centro de estudios especializado, realizaron una pijamada en el domicilio de uno de ellos, quienes habran ingerido bebidas alcohlicas, quedndose a dormir en el lugar. Al da siguiente, la vctima inform a su madre que tuvo relaciones sexuales con su defendido y al tomar conocimiento del asunto, la Fiscal de Materia, Roco Ortiz Abn, omiti citar de comparendo al denunciado conforme al art. 224 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), requiriendo directamente su aprehensin sustentndose en el art. 226 del mencionado cuerpo legal; con esa orden, funcionarios policiales aprehendieron a Jorge Luis Albornoz Toro, en horas de la noche, siendo informada que al da siguiente se tomara su declaracin informativa en presencia del representante del Ministerio Pblico y de su abogado defensor, por lo que considerando la discapacidad y preocupada en conseguir intrprete o traductor de lenguaje de seas, se aperson a la Fiscal precitada, quien le inform que ya se haba nombrado uno de oficio, pero que no lleg al acto; llam a otra traductora intrprete por su cuenta, a quien no le permitieron ingresar a la audiencia argumentando que su representado ya se habra abstenido de declarar, enterndose luego por sus abogados, que al no comprender el lenguaje de seas, optaron por la abstencin, conculcando as su derecho a la defensa, pues el derecho de declarar o abstenerse es personalsimo del imputado, no de terceros, debiendo ser el procesado quien ejercite su derecho a la defensa material; aspectos consentidos por la Fiscal, al recibir la declaracin sin participacin de intrprete o traductor del lenguaje de seas.
El 23 de febrero de 2012, la Fiscal de Materia, Mariana Paz Zamora, formul imputacin formal contra su representado, solicitando a la autoridad judicial su detencin preventiva, sealndose audiencia de medidas cautelares para el 24 de ese mes y ao, notificndose al imputado y a su abogado defensor una hora antes de la realizacin de la audiencia, sin entregar copia de la imputacin, vulnerando el art. 166 inc. 2) del CPP, pues por su importancia, este requerimiento deba ser notificado personalmente. En audiencia, los abogados defensores denunciaron la ilegalidad de la aprehensin y peticionaron control de legalidad; sin embargo, el Juez cautelar declar legales estos actos, cuya Resolucin fue apelada; empero, los Vocales codemandados, incurrieron en los mismos errores validando lo cuestionado. El Juez cautelar, al momento de resolver la situacin jurdica del imputado, omiti nombrar intrprete o traductor del lenguaje de seas, pese a que en los antecedentes cursa el documento que demuestra su incapacidad, sealando que tal aspecto deba comprobarse en la etapa investigativa, apartndose as de su rol principal previsto en el art. 54 del CPP, para luego, basndose en declaraciones testificales y de la vctima, disponer su detencin preventiva.
Recurrida en apelacin la Resolucin de medidas cautelares, el Tribunal de alzada pese a los defectos de procedimiento, por Auto de Vista de 17 de abril de 2012, la confirm, declarando legal la aprehensin y convalidando la detencin preventiva, determinacin que no contiene los fundamentos necesarios; al contrario, slo hace un anlisis y valoracin fra de la Resolucin apelada, sin verificar los antecedentes de control de legalidad, estableciendo la validez de los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 200
defectos denunciados no obstante estar sancionados con nulidad conforme establecen los arts. 169 inc. 3) del CPP y 17.I, II y III de la Ley del rgano Judicial (LOJ).
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante, estima lesionados los derechos de su representado a la libertad, al debido proceso y a la defensa, citando al efecto los arts. 22, 23, 119.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, restituyendo el derecho a la libertad de su representado, declarando nulos todos los actos desde la declaracin informativa, el Auto de 24 de febrero de 2012 y el Auto de Vista de 17 de abril del mismo ao.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 22 -lo correcto es 21- de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 70 a 72, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Las abogadas de la accionante ratificaron la demanda de accin de libertad y la ampliaron sealando: a) El requerimiento de aprehensin dispuesto por la Fiscal de Materia, incumple el art. 226 del CPP, referente a la necesidad de la presencia del imputado, pues la nica autoridad facultada para ordenar la detencin es el juez, vulnerando as los arts. 73 del CPP y 61 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (LOMP), que compelen fundamentar los requerimientos, ms an si no existe delito flagrante, por cuanto la investigacin surgi como consecuencia de una denuncia; b) En apelacin, la audiencia se suspendi en dos ocasiones, la ltima precisamente por la ausencia de un traductor o intrprete del lenguaje de seas, pues ello llevara a una nulidad absoluta, entendiendo el Tribunal que no era posible instalar la audiencia prescindiendo de ste; y, c) El Juez a quo estableci probar la condicin de discapacidad del imputado y dejando de lado sus facultades para revisar de oficio los vicios procedimentales, determin que se tena la va incidental para reparar los defectos conforme al art. 314 del CPP.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Jos Luis Lenz Mamani y Blanca Carolina Chamn Calvimontes, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, no asistieron a la audiencia; sin embargo, presentaron informe escrito cursante a fs. 48 y vta., donde manifiestan: 1) Conocieron y resolvieron la apelacin incidental en el proceso seguido por el Ministerio Pblico contra Jorge Luis Albornoz Toro, por la presunta comisin del delito de violacin, en el que se involucra a una vctima de quince aos de edad, discapacitada, declarando mediante el respectivo Auto de Vista, sin lugar el recurso; 2) En cuanto a la supuesta aprehensin ilegal del imputado, el Tribunal de alzada efectu un anlisis de los antecedentes y propiamente de la Resolucin de aprehensin, estableciendo que cumple los requisitos previstos en el art. 226 del CPP, que faculta emitir directamente la aprehensin ante la concurrencia de los requisitos de probable autora, peligro de fuga y de obstaculizacin y que el mnimo de la sancin a imponerse, en este caso por violacin, es mayor a dos aos, siendo que para tener la verdad histrica de los hechos era necesaria la presencia del imputado, que posteriormente fue remitido a conocimiento de la autoridad judicial conforme al entendimiento desarrollado en la SC 0347/2011-R de 7 de abril; 3) La denuncia de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 201
nulidad de la declaracin informativa, de la imputacin formal y de la ausencia del traductor o intrprete del lenguaje de seas en la audiencia de aplicacin de medidas cautelares debi ponerse a conocimiento de la autoridad judicial en el primer momento; sin embargo, los antecedentes del cuaderno procesal determinan que el abogado de Codepedis y el intrprete han sido notificados y estaban presentes en todos los actuados de investigacin (sic); 4) De la revisin del Auto Interlocutorio que orden la detencin preventiva del imputado, se colige que la defensa no hizo el reclamo oportuno al respecto, incumpliendo lo normado por el art. 17.III de la LOJ; 5) Considerando el principio de subsidiariedad que rige la accin de libertad, no corresponde la revisin de la declaracin del imputado y de la imputacin formal va accin de libertad, pues no fueron reclamados previamente al Juez cautelar, de modo que la jurisdiccin constitucional no puede suplir la negligencia del imputado, conforme a las SSCC 0181/2005-R, 0080/2010-R y 0008/2010-R; y, 6) Respecto a la denuncia sobre el peligro de obstaculizacin inserto en el art. 235.2 del CPP, el Juez de primera instancia no consider la relacin sentimental y de amistad existente entre el imputado y la vctima, de modo que es fcil para el representado de la accionante influir en sta, ms an considerando su minoridad; circunstancias stas que no fueron valorados por el Juez a quo.
Wlter Chumacero Salazar, Juez Primero de Instruccin en lo Penal del Departamento antes aludido, a travs del informe escrito cursante a fs. 47, precis que se dispuso la detencin preventiva del imputado al existir los riesgos procesales de fuga y de obstaculizacin, ratificndose en lo dems en la Resolucin que impuso dicha medida cautelar.
Roco Ortiz Abn, Fiscal de Materia, present informe escrito cursante a fs. 50 y vta., puntualizando que: i) Se encontraba de turno el 20 de febrero de 2012, tomando conocimiento de la denuncia presentada por Rossemary Villegas Prez, refiriendo que su hija habra sido vctima del delito de violacin, por lo que orden la investigacin preliminar; obteniendo a su conclusin, los elementos de conviccin que determinaron la probable autora en el ilcito y la concurrencia de los riesgos procesales de fuga y de obstaculizacin, y amparndose en el art. 226 del CPP, libr mandamiento de aprehensin contra el imputado; ii) A momento de disponer tal medida desconoca las capacidades diferentes de Jorge Luis Albornoz Toro y menos el grado de dicha condicin; iii) Las autoridades estn obligadas a velar por los derechos y garantas de las vctimas, especialmente de violencia sexual, al considerar el inters superior de los nios, nias y adolescentes, conforme ordenan los arts. 13, 15.II y III, 58, 59.I, 60 y 61.I de la CPE; y, iv) En la aprehensin particip otra Fiscal de Materia; sin embargo, como no existen derechos absolutos, los reclamos de supuestas vulneraciones de derechos fundamentales debieron realizarse en el momento procesal correspondiente, de no ser as, quedan convalidados de acuerdo a lo consignado en el art. 17.III de la LOJ.
Mariana Paz Zamora, Fiscal de Materia codemandada, no asisti a la audiencia de consideracin de la accin de libertad interpuesta en su contra ni present informe escrito, pese a su legal citacin.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Primera de Sentencia Penal del departamento de Tarija, constituida en Jueza de garantas, por Resolucin 02/2012 de 21 de abril, cursante de fs. 72 a 74 vta., deneg la tutela, con los siguientes fundamentos: a) Desde el primer momento de la investigacin se puso en conocimiento del Juez cautelar la condicin especial del imputado, siendo la nica forma para ejercer su derecho a la defensa a travs de un traductor intrprete del lenguaje de seas; a tal efecto, la accionante present uno que no fue aceptado por la Fiscal de Materia demandada, que impidi su ingreso a la audiencia de declaracin informativa y opt por imputarle formalmente, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 202
sin que se le notifique este actuado conforme a procedimiento. A su turno, la autoridad judicial celebr audiencia sin convocar a un traductor o intrprete del lenguaje de seas, resolviendo su detencin preventiva. En apelacin, el Tribunal superior orden se acuda a la va incidental para reclamar los derechos presuntamente conculcados; b) La accin de libertad no es un medio alternativo o paralelo que pueda provocar confrontacin con la jurisdiccin ordinaria; as, de la revisin de los antecedentes, se tiene que la Fiscal de Materia, a momento de disponer la aprehensin estableci la relacin circunstanciada y los peligros procesales, considerando los motivos necesarios para la presencia del imputado conforme al art. 226 del CPP; c) La accionante, a travs de sus abogados, denunci que en la Resolucin de aprehensin no se consign el motivo de la misma; empero, tal aspecto ya fue analizado en audiencia de medidas cautelares y resuelto por la autoridad judicial; y, d) De la revisin del acta de la audiencia de aplicacin de medidas cautelares, se establece que en dicho acto, el abogado del Comit Departamental de la Persona con Discapacidad (CODEPEDIS) de Tarija y el defensor particular del imputado no pusieron en conocimiento del Juez cautelar la falta de un traductor intrprete; de la misma forma, no se denunci el defecto en la notificacin con la imputacin formal; por lo tanto, no se cumpli lo normado por el art. 17.III de la LOJ ni se observ la SC 0024/2011-R de 7 febrero.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establece lo siguiente:
II.1. Jorge Luis Albornoz Toro (hoy representado de la accionante), fue aprehendido a horas 22:00 del 22 de febrero de 2012, al haberse formulado en su contra denuncia por la presunta comisin del delito de violacin, en cumplimiento a una orden de aprehensin emanada por la Fiscal de Materia, Roco Ortiz Abn (fs. 12 a 13).
II.2. A horas 9:20 del 23 de ese mes y ao, se instal audiencia para recibir la declaracin informativa del representado de la accionante, quien segn consta en el acta, se abstuvo de declarar, encontrndose presentes en el acto la Fiscal de Materia, Mariana Paz Zamora (ahora codemandada), el Investigador asignado al caso y dos abogados defensores. No consta la intervencin o participacin de traductor o intrprete del lenguaje de seas (fs. 14 a 15).
II.3. Cursa certificado nico de discapacidad expedido por el Ministerio de Salud y Deportes, donde se determina que Jorge Luis Albornoz Toro, padece un trastorno del lenguaje receptivo y expresivo, con una discapacidad grave (severa) en un 55% (fs. 16 vta. y 52 vta.).
II.4. La Fiscal de Materia, Mariana Paz Zamora, el 23 de febrero de 2012, imput formalmente al representado de la accionante, por ser probable autor de la comisin del delito de violacin y solicit a la autoridad judicial la aplicacin de la medida cautelar de detencin preventiva (fs. 6 a 7).
II.5. Por Resolucin de 24 del mes y ao indicados, dictada en audiencia de medidas cautelares, el Juez cautelar -hoy demandado-, orden la detencin preventiva del representado de la accionante, en el penal de Morros Blancos; actuado que se realiz sin la intervencin de traductor o intrprete del lenguaje de seas, con el argumento que el imputado tena nicamente limitacin auditiva y no as retraso mental como tal; sin embargo, dej sentado que en el curso de la investigacin se determinara dicho aspecto (fs. 53 a 60 vta.).
II.6. Apelada la determinacin, el 13 de abril del presente ao, los Vocales de la Sala Penal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 203
Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, codemandados, dispusieron la suspensin de la audiencia por inasistencia de un traductor o intrprete del lenguaje de seas, sealando nueva fecha para el 17 del mismo mes y ao (fs. 65).
II.7. Por Auto de Vista dictado en audiencia de 17 de abril de 2012, los Vocales codemandados en presencia del imputado, sus abogados, la Defensora de la Niez y Adolescencia, la abogada de la vctima y la intrprete, resolvieron la apelacin declarndola sin lugar (fs. 66 a 69).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia la vulneracin de los derechos a la libertad y a la defensa de su representado, aduciendo que: 1) La fiscal Roco Ortiz Abn, requiri directamente su aprehensin, omitiendo una debida fundamentacin; 2) La Fiscal de Materia, Mariana Paz Zamora, consinti la declaracin del imputado sin la presencia de un traductor intrprete del lenguaje de seas, a sabiendas que es sordo mudo, impidiendo la intervencin de la traductora que llam por su cuenta, manifestando que ste se haba acogido a su derecho al silencio, cuando es un derecho personalsimo, pese a lo cual formul imputacin, que no le fue notificada oportunamente; 3) El Juez cautelar, de la misma manera, dispuso la detencin preventiva del imputado, sin intervencin de dicho traductor; y, 4) Los Vocales en apelacin confirmaron los actos denunciados, determinacin que no contiene los fundamentos necesarios, slo un anlisis y valoracin fra de la Resolucin apelada, sin verificar el control de legalidad. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
El art. 125 de la CPE, establece la accin de libertad como un medio de defensa oportuno y eficaz, cuyo objeto est dirigido a proteger los derechos a la vida, a la libertad fsica y de locomocin, cuando aqulla a consecuencia de la restriccin a la libertad sea puesta en peligro, o en los casos en que la persona se encuentre ilegalmente perseguida, indebidamente procesada o privada de libertad. Respecto a su finalidad, esta accin est destinada a guardar la tutela a la vida, restablecer las formalidades legales, ordenar el cese de la persecucin indebida o en su caso restituir el derecho a la libertad.
Esta garanta jurisdiccional no se constituye en un medio alternativo o paralelo de la jurisdiccin comn, de modo que no tiene la finalidad de suplir las deficiencias e inoperancias de otras instancias que comprometan tales derechos, siendo su objetivo primordial la de brindar una proteccin inmediata y efectiva al derecho a la vida y a la libertad fsica y de locomocin, en aquellos casos en que sean ilegal o indebidamente restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin debido a las acciones u omisiones de servidores pblicos o particulares.
III.2. La tutela del debido proceso a travs de la accin de libertad
Dentro del rgimen constitucional boliviano y conforme la amplia jurisprudencia desarrollada por el antes denominado Tribunal Constitucional, esta garanta de orden jurisdiccional ampla su mbito de proteccin al debido proceso, cuando su conculcacin constituya una causa directa de la privacin de la libertad del individuo y a consecuencia de ello, el titular del derecho se encuentre en un estado absoluto de indefensin.
Este razonamiento fue perfeccionado y asumido por el entonces Tribunal Constitucional en la SC 0895/2010-R de 10 de agosto, donde se seala: La proteccin que brinda la accin de libertad - TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 204
antes recurso de hbeas corpus- en cuanto al debido proceso se refiere, no abarca a todas las formas en que el mismo puede ser infringido, sino slo a aquellos supuestos en los que est directamente vinculado al derecho a la libertad personal o de locomocin; en los dems casos, las lesiones al debido proceso deben ser reparadas por los mismos rganos jurisdiccionales que conocen la causa, lo que implica que quien ha sido objeto de esa lesin, debe pedir la reparacin a los jueces y tribunales ordinarios, asumiendo activamente su rol dentro del proceso, a travs de los medios y recursos que prev la ley, y slo agotados stos, se podr acudir ante la jurisdiccin constitucional a travs del amparo constitucional, como medio idneo para precautelar las lesiones a la garanta del debido proceso; a no ser que se constate que a consecuencia de las violaciones invocadas, se coloc al accionante en absoluto estado de indefensin, lo que no le permiti impugnar los supuestos actos ilegales y que recin tuvo conocimiento del proceso al momento de la persecucin o la privacin de la libertad. Un entendimiento contrario, determinara que los jueces y tribunales de hbeas corpus, hoy accin de libertad y el propio Tribunal Constitucional, asuman una atribucin que el orden constitucional no les otorga, posibilitando que toda reclamacin por supuestas lesiones al debido proceso, por quien se encuentre privado de libertad, prospere a travs de la accin de libertad, desnaturalizando la actuacin de los jueces y tribunales ordinarios, que son los que tienen competencia, primariamente, para ejercer el control del proceso, y slo si la infraccin no es reparada se abre la tutela constitucional (las negrillas nos corresponden). En ese mismo sentido, las SSCC 0024/2001-R, 1865/2004-R y 0008/2010-R, entre otras.
De la jurisprudencia citada se concluye que la privacin de la libertad fsica debe necesariamente ser la consecuencia directa de la lesin del debido proceso, a ello se suma que dicha vulneracin debe posicionar al imputado en un absoluto estado de indefensin, siendo ambos requisitos concurrentes para activar la jurisdiccin constitucional; de no ser as, el agraviado tiene la va expedita para acudir a la justicia constitucional a travs de otras acciones, previo agotamiento de los medios ordinarios.
III.3. Anlisis en el caso concreto
III.3.1. Sobre la aprehensin del imputado por orden de la Fiscal de Materia
La accionante, entre otros aspectos, cuestiona la aprehensin directa de su representado, al haber omitido la Fiscal de Materia demandada, su citacin previa de comparendo, aduciendo adems que en el requerimiento que sustenta la aplicacin del art. 226 del CPP, se habra omitido la debida fundamentacin, principalmente en lo que se refiere a la necesidad de la presencia del imputado en la tramitacin del proceso. Al respecto, este Tribunal se ve impedido de analizar el contenido de la Resolucin de aprehensin dictada por la Fiscal demandada, por cuanto este actuado no fue glosado a los antecedentes del proceso; por lo que habiendo sealado la jurisprudencia constitucional que el principio de informalismo de la accin de libertad, no implica que pueda prescindirse de la presentacin de prueba mnima para acreditar los hechos denunciados (SC 0320/2010-R de 15 de junio), dicha omisin no permite efectuar un anlisis exhaustivo sobre lo denunciado, no siendo posible establecer si la aprehensin fue ordenada o no conforme a las reglas del procedimiento fijado al efecto; por lo que sobre esta parte de la denuncia, incumbe denegar la tutela ante la imposibilidad de ingresar al anlisis del punto especfico.
III.3.2. Respecto a la notificacin inoportuna con la imputacin formal
La notificacin con la imputacin formal deviene en imprescindible para la materializacin del derecho al debido proceso en su componente del derecho la defensa; sin embargo, las posibles TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 205
lesiones suscitadas en el desarrollo de la investigacin o en el proceso propiamente dicho, como en este caso, la inoportuna notificacin con la imputacin formal, debieron ser reclamadas ante la misma autoridad fiscal o en su defecto ante el Juez cautelar; por lo que este aspecto no es posible considerarlo a travs de la accin de libertad, por cuanto su naturaleza jurdica es proteger los derechos a la vida, la libertad fsica, de locomocin y el debido proceso, cuando la conculcacin de este ltimo sea causal directa de la privacin de la libertad del imputado y ocasione un estado absoluto de indefensin, extremos que no acontecen en el caso en anlisis. En consecuencia, el imputado, al considerarse agraviado en sus derechos inmanentes a su condicin de procesado, se encuentra facultado para acudir a las instancias intraprocesales establecidas por ley o en su caso a la jurisdiccin constitucional a travs de la accin de amparo constitucional cuando as corresponda, por lo que sobre este aspecto concierne igualmente denegar la tutela.
III.3.3. En cuanto a los actos investigativos y jurisdiccionales sin la intervencin del traductor o intrprete del lenguaje de seas
El art. 73.II de la CPE, garantiza el derecho de las personas privadas de libertad, a comunicarse libremente con su defensor, intrprete, familiares y personas allegadas, prohibiendo toda forma de incomunicacin; de donde se instituye que la presencia de un traductor o intrprete en los actos investigativos y jurisdiccionales cuando las circunstancias as lo demanden, es imprescindible (art. 115 del CPP). En el asunto en cuestin, de los antecedentes del caso, se evidencia que la declaracin informativa del imputado efectuada en presencia de una de las Fiscales de Materia, codemandadas, as como la audiencia de medidas cautelares, fueron llevadas a cabo sin la presencia ni participacin de un traductor o intrprete del lenguaje de seas, no obstante que consta en el expediente certificado de discapacidad, con el argumento que, no padecera de un retraso mental como tal, sino solamente una discapacidad auditiva, sealando que dicho aspecto se determinara con especificidad en el curso de la investigacin. Ahora bien, dado que esta omisin se denuncia va accin de libertad, corresponde establecer si la misma se constituye en causal directa para la privacin de la libertad del imputado y si por esta circunstancia ste se encuentra en estado absoluto de indefensin.
La detencin preventiva como medida cautelar de carcter personal, busca garantizar la presencia del imputado en el desarrollo del proceso, la que por su carcter jurisdiccional es impuesta nicamente por la autoridad judicial, en estricto cumplimiento de los requisitos expresamente establecidos en la ley. Del anlisis de la Resolucin de medida cautelar, en el caso que se analiza, se tiene que la misma contiene los fundamentos apropiados; por lo que al haberse dispuesto la detencin preventiva del representado de la accionante como consecuencia de una decisin debidamente fundamentada, no existe detencin ilegal, al estar los motivos que fundaron la medida claramente descritos en la Resolucin adoptada por la autoridad judicial codemandada, valorando cada circunstancia y los elementos probatorios aportados.
Por su parte, la inconcurrencia o ausencia del traductor o intrprete del lenguaje de seas en los actos investigativos y jurisdiccionales, si bien podra eventualmente vulnerar derechos del imputado; sin embargo, en el caso particular en anlisis, la temtica en cuestin no opera como causa directa para la restriccin o supresin del derecho a la libertad del representado de la accionante, por cuanto como se dijo, existe Resolucin debidamente fundamentada emanada de autoridad competente que orden su detencin preventiva; por lo que el imputado al sentirse agraviado en sus derechos fundamentales, por la omisin en la intervencin del traductor o intrprete del lenguaje de seas, tena la opcin de acudir a los mecanismos intraprocesales, as como a la propia justicia constitucional cuando corresponda, a travs de otra accin tutelar, como es el amparo constitucional, solicitando la restitucin de sus derechos supuestamente transgredidos. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 206
Consiguientemente, la Jueza de garantas al haber denegado la tutela impetrada, aunque con otros fundamentos, efecto una correcta compulsa y valoracin de los antecedentes del caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 02/2012 de 21 de abril, cursante de fs. 72 a 74 vta., pronunciada por la Jueza Primera de Sentencia Penal del departamento de Tarija; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0529/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de libertad Expediente: 00844-2012-02-AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 06 de 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 29 a 30 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Juan Carlos Ibez Dorado contra ngel lvarez Banegas, Fiscal de Materia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURIDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 2 de mayo de 2012, a horas 18:15, cursante de fs. 9 a 11, el accionante manifiesta los siguientes fundamentos de hecho y derecho.
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En mrito a una orden de aprehensin que fue emitida por el Fiscal de Materia, ngel lvarez Banegas el 18 de abril de 2012, se encuentra indebidamente perseguido, siendo que se aperson de manera voluntaria para prestar su declaracin informativa, al conocer extraoficialmente que Sonia Gabriela Pinto, pretende involucrarlo en los hechos denunciados, solo por ser pariente poltico del esposo -de su hermana- Georgina Pinto Montao de Castro, indica tambin que manifest al fiscal de la causa su disponibilidad a colaborar por lo que considera que la indebida persecucin atenta contra sus garantas constitucionales, y el derecho de locomocin o libre trnsito.
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Efecta una relacin de los hechos, indica que el 1 de febrero de 2012, Georgina Pinto Montao de Castro, denuncia por el ilcito de robo de $us 10 000 (fs. 9 vta.), ante el Ministerio Pblico, dicha autoridad seal audiencia de declaracin informativa para el 27 de abril de ese ao a horas 17:00, pese a ese sealamiento, el Fiscal libr orden de aprehensin el 18 del mismo mes y ao, razn por la cual interpuso memorial haciendo conocer su presentacin espontanea, sealando en el mismo domicilio donde puede ser habido, refiere que el informe del investigador asignado al caso se encuentra alejado de la verdad, adems que nunca le notificaron en forma personal, mantenindose hasta la fecha vigente la orden de aprehensin, por lo que considera encontrarse perseguido y en cualquier momento puede ser detenido.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante, denuncia la vulneracin de sus derechos a la locomocin, a la igualdad, libertad, a la defensa y al debido proceso, citando al respecto el art. 8.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la accin tutelar, disponiendo se ordene que se anule y deje sin efecto la Resolucin y el requerimiento de la orden de aprehensin emitido el 18 de abril de 2012, cese la persecucin indebida, y se ordene el restablecimiento del debido proceso.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 3 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 27 a 28 vta. de obrados, se realizaron los siguientes actuados:
I.2.1. Ampliacin de la accin
Marcelo Chuquimia Zeballos abogado del accionante ampli su demanda de accin de libertad con los siguientes fundamentos: a) Acudi ante esa como garante de los derechos fundamentales, toda vez que los derechos de su defendido estn siendo vulnerados a raz de un mandamiento de aprehensin emitido el 18 de abril del presente ao, por el fiscal ngel lvarez Banegas; b) Considera que es ilegal el mandamiento de aprehensin, ya que se anticipa a los hechos, existiendo una audiencia fijada para la recepcin de la declaracin informativa, adems indica que el Fiscal dict dos Resoluciones contradictorias, en la primera se tiene por apersonado al accionante y en la otra Resolucin emite el mandamiento de aprehensin, lo que solicita cese la persecucin indebida; y, c) Por otro lado manifest que el 27 de abril del ao en curso, present memorial solicitando la suspensin de la audiencia de declaracin informativa y recusacin del Fiscal, bajo el fundamento que la autoridad fiscal ya emiti criterio en audiencia de accin de libertad del otro presunto co imputado, recusacin que no fue resuelta, mantenindose firme el mandamiento de aprehensin, por lo que considera que su libertad de locomocin se encuentra coartada.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
ngel lvarez Banegas, Fiscal de Materia en audiencia manifest; i) Se inicio investigacin ante la denuncia del robo de la suma de $us. 300 000 y que de acuerdo al informe del investigador al caso, se presume que el ahora accionante y otros serian los autores del ilcito; ii) Afirma que seal audiencia para el 27 de abril, en ese nterin y por informe del investigador, no se pudo notificar al accionante para que se ponga a derecho, por ocultarse maliciosamente, obstaculizar la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 208
investigacin y al mismo tiempo existir peligro de fuga, con la facultad conferida por el art. 226 modificado por la Ley 007 del 18 de mayo de 2010, emiti la Resolucin de 18 de abril de 2012 y libro la orden de aprehensin; iii) Menciona que el accionante pidi la suspensin de audiencia y su recusacin, misma que fue planteada ante el Fiscal Departamental, y no existiendo una Resolucin que disponga el rechazo o la aceptacin de la recusacin se continuo con la investigacin; iv) Si existi vulneracin al debido proceso y defectos en la investigacin, se debi acudir ante el Juez cautelar, ya que el Juez de garantas no es la va para subsanar defectos que se hubieren ocasionado dentro de la investigacin, siendo que la SC 0008/2010-R, regula y modula que se debe agotar todos los mecanismos ordinarios de proteccin a los derechos fundamentales antes de acudir a la va constitucional por lo que solicit se deniegue la accin de libertad interpuesta por Juan Carlos Ibez Dorado.
I.2.3. Resolucin
El Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 06 de 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 29 a 30 vta. denegando la tutela solicitada, declarando improcedente la accin de libertad planteada.
La Resolucin se basa en los siguientes fundamentos: 1) La accin de libertad como medio de defensa se encuentra instaurado en el art. 125 de la CPE, como medo de defensa de los derechos a la libertad y a la vida, los cuales estn reconocidos por la misma Ley Fundamental y que son inherentes a todos los estantes y habitantes del Estado Plurinacional de Bolivia, sealando las SSCC 0848/2010-R y 0011/2010-R, por lo que refiere que todo imputado que considere que en el curso de la investigacin ha sufrido una lesin de un derecho fundamental, entre ellos el derecho a la libertad, debe impugnar tal conducta ante el juez de instruccin encargado del control jurisdiccional y tiene a su cargo el control de la investigacin desde los actos inciales hasta la conclusin de la etapa preparatoria; 2) Manifiesta tambin, que existe el control jurisdiccional a cargo del Juzgado Quinto de Instruccin en lo Penal, desde el 2 de febrero de 2012, siendo el juez natural para conocer las formalidades, si existi o no infraccin a la legalidad de la orden de aprehensin, o violacin a las normas constitucionales y legales en que haya incurrido el Fiscal, por lo que las lesiones al debido proceso estn llamadas a ser reparadas por los mismos rganos jurisdiccionales que conocen la causa y slo agotados estos medios y recursos que prev la ley podr acudir ante la jurisdiccin constitucional.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Requerimiento fiscal de 11 de abril de 2012, por el cual se seal audiencia para la declaracin informativa de Juan Carlos Ibez Dorado, para el viernes 27 de abril de 2012 a horas. 17:00 (fs. 5).
II.2. Orden de aprehensin de 18 de abril de 2012, librada por el fiscal ngel lvarez Banegas contra Juan Carlos Ibez Dorado dentro del proceso penal que se sigue por la presunta comisin del delito de accin penal pblica de robo agravado y otros, a instancia del Ministerio Pblico y denuncia de Sonia Gabriela Pinto Montao (fs. 2).
II.3. Por memorial de 18 de abril de 2012, el accionante hace su presentacin espontanea para prestar su declaracin informativa ante el Fiscal de Materia, (fs. 7).
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III. FUNDAMENTOS JURCOS DEL FALLO
El accionante, sostiene que el Fiscal de Materia ngel lvarez Banegas, ahora autoridad demandada, vulner sus derechos a la libertad de locomocin, a la igualdad, libertad, a la defensa y al debido proceso, al disponer se libre orden de aprehensin en su contra el 18 de abril de 2012, estando pendiente una audiencia de declaracin informativa para el 27 de abril del presente ao, a horas 17:00. En consecuencia, corresponde analizar, en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
El art. 13.I de la CPE, dispone que: Los derechos reconocidos por esta Constitucin son inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos. El Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos. En ese mismo contexto el art. 23.I de la mencionada Ley Fundamental, determina: Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal. La libertad personal solo podr ser restringida en los lmites sealados por ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales. Por otra parte, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, instrumento que forma parte del bloque de constitucionalidad, en su art. 3 determina: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
De igual forma, el art. 8 de la misma Declaracin establece: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
La accin de libertad, ha sido instituida como un medio de defensa, para resguardar y proteger los derechos fundamentales que tiene toda persona, como es el derecho a la libertad, as lo contextualiza nuestra Constitucin Poltica del Estado en su art. 125, que establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
III.2. La subsidiariedad excepcional en la accin de libertad
Consiguientemente, siendo que la accin de libertad, se encuentra destinada a la proteccin y defensa de los derechos a la vida y a la libertad personal; constituye una accin de carcter extraordinaria, de tramitacin especial y sumarsima. Consecuentemente, a travs de dicha accin, se evita una detencin ilegal, o se repara la ilegal restriccin de la libertad o el procesamiento indebido, manteniendo las caractersticas de inmediatez de la proteccin, el informalismo, la generalidad y la inmediacin; procediendo contra cualquier autoridad pblica, pues no reconoce fueros ni privilegios.
En ese entendido, la accin de libertad, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; sin embargo, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, deben ser activados previamente por el o los interesados o afectados; en estos casos, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas, aspecto que se encuentra TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 210
enmarcado en los mandatos insertos en los arts. 8 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Consiguientemente, la jurisprudencia emitida, en la SC 0008/2010-R de 6 de abril, moduladora de la SC 0160/2005-R de 23 de febrero, en ese entendimiento ha establecido que la accin de libertad: es el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, cuando de acuerdo a las circunstancias concretas, a pesar de existir mecanismos de proteccin especifico y establecidos por la ley procesal vigente, estos resulten ser evidentemente inoportunos o inconducentes, de manera tal que esta accin de defensa, por la urgencia de la situacin, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; empero, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido deben ser utilizados previamente por el o los afectados; en estos casos por tanto, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especfica.
En ese entendido siendo la Constitucin Poltica del Estado de carcter garantista de los derechos fundamentales, ha establecido mediante la SCP 0185/2012 de 18 de mayo, moduladora del entendimiento expresado en el primer supuesto de la SC 0080/2010-R 3 de mayo lo siguiente: .especficamente a la presunta lesin del derecho a la libertad personal por causa de una indebida privacin de libertad; es decir, cuando la restriccin se hubiera presuntamente operado al margen de los casos y formas establecidas por ley y que, sin embargo, tal hecho se hubiera dado a conocer al juez cautelar del inicio de la investigacin y, en su caso, de la imputacin, resulta indispensable recordar que el art. 54.1 del CPP, establece que entre las competencias del Juez de Instruccin en lo Penal, est el ejercer el control jurisdiccional de la investigacin, lo que significa, que es la autoridad encargada de resguardar que la etapa de investigacin se realice conforme a procedimiento y en estricta observancia de respeto a los derechos fundamentales y garantas constitucionales de las partes del proceso -imputado, querellante y vctima-. En ese contexto, corresponde al juez ejercer el control jurisdiccional de la investigacin y, por lo mismo, que sta se desarrolle de manera correcta e imparcial y no en forma violatoria de derechos fundamentales o garantas constitucionales; es decir, desde otra perspectiva, cualquier acto ilegal y/o arbitrario durante la investigacin en que incurriere el Ministerio Pblico como titular de la accin penal o la Polica Boliviana como coadyuvante, deber ser denunciado ante el Juez de Instruccin en lo Penal, que tenga a su cargo el control jurisdiccional de la investigacin.
En ese contexto la SC 0080/2010-R 3 de mayo, sobre la subsidiariedad nos expresa: Segundo supuesto: Cuando existe imputacin y/o acusacin formal, y se impugna una resolucin judicial de medida cautelar que; por ende, afecta al derecho a la libertad fsica o de locomocin, con carcter previo a interponer la accin de libertad, se debe apelar la misma, para que el superior en grado tenga la posibilidad de corregir la arbitrariedad denunciada. Puesto que el orden legal penal ha previsto ese medio impugnativo, precisamente para que a travs de un recurso rpido, idneo, efectivo y con la mayor celeridad se repare en el mismo rgano judicial, las arbitrariedades y/o errores que se hubiesen cometido en dicha fase o etapa procesal. Lo propio si est referido a cuestiones lesivas a derechos fundamentales relacionados a actividad procesal defectuosa, o relacionado al debido proceso, casos en los cuales se debe acudir ante la autoridad judicial que conoce la causa en ese momento procesal, puesto que el debido proceso es impugnable a travs de la accin de libertad, slo en los casos de indefensin absoluta y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 211
manifiesta, o que dicho acto sea la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica.
Tercer supuesto: Si impugnada la resolucin la misma es confirmada en apelacin; empero, en lugar de activar inmediatamente la accin libertad, decide voluntariamente, realizar una nueva peticin ante la autoridad ordinaria, tendiente a un nuevo anlisis y reconsideracin de su situacin jurdica, sea mediante una solicitud de modificacin, sustitucin, cesacin de detencin preventiva, etc., y la misma est en trmite, en esos casos, ya no es posible acudir a la jurisdiccin constitucional impugnando la primera o anterior resolucin judicial, donde se emiti el auto de vista, inclusive; por cuanto las partes de un proceso estn impelidas de actuar con lealtad procesal, de no ser as, se provocara una duplicidad de resoluciones en ambas jurisdicciones, e incidira negativamente en el proceso penal de donde emerge la accin tutelar.
III.3. Sobre los actos del Ministerio Pblico y la posibilidad de reclamarlos ante el juez cautelar
Toda vez que se ha precisado la subsidiariedad excepcional de la accin de libertad y tomando en cuenta que en el caso de anlisis, el accionante alega que se encuentra perseguido ilegalmente, denunciando actos ilegales respecto del Fiscal de Materia, concierne citar la jurisprudencia constitucional pronunciada en estos casos.
En ese marco, el Tribunal Constitucional Plurinacional establece que el juez de instruccin en lo penal, conforme a los arts. 54 inc. 1) y 279 del CPP, es la autoridad encargada del control jurisdiccional de la investigacin y especficamente, de los actos del Ministerio Pblico y de los funcionarios policiales, desde los actos inciales hasta la conclusin de la etapa preparatoria, determinando que toda persona que considere la existencia de una accin u omisin que vulnere su derecho a la libertad dentro de la investigacin, debe acudir ante el juez cautelar para que sin demora se pronuncie sobre la legalidad o ilegalidad de su arresto o aprehensin y ordene lo que en derecho corresponda y slo en caso que la supuesta lesin no se repare, se activar esta accin tutelar.
En ese sentido la SC 0054/2010-R de 22 de abril, compatibiliz el referido entendimiento, ante una aparente ausencia de va idnea para conocer y resolver las irregularidades denunciadas en los casos en que el fiscal no hubiese informado al juez de instruccin en lo penal, sobre investigaciones iniciadas o denuncia, situaciones en las que expres que: conforme estableci la SC 0997/2005-R de 22 de agosto, si el fiscal no diera aviso al juez cautelar, en un evidente incumplimiento de sus deberes, el imputado o detenido no puede adoptar una actitud pasiva, sino que en resguardo de sus derechos fundamentales debe exigir que se cumpla con esa comunicacin y en caso de que no se hubiese procedido de esa forma, est plenamente facultado para acudir ante el juez cautelar para que conozca las denuncias o irregularidades en las que hubiesen podido incurrir el Ministerio Pblico y los efectivos policiales, y en su caso, pueda restablecer los derechos presuntamente vulnerados; lo que implica que, mientras exista la posibilidad de impugnar aprehensiones o detenciones indebidas ante el juez cautelar y no se advierta que podra existir alguna dilacin indebida o injustificada que agrave la situacin del detenido al no conocer y resolver en forma oportuna su situacin jurdica, dicha va se considera y constituye en la idnea, oportuna y eficaz para conocer esas situaciones.
()sin que sea admisible acudir en forma directa a esta accin tutelar si con carcter previo los hechos denunciados no fueron reclamados ante la autoridad encargada del control jurisdiccional, que es la apta para restablecer las presuntas lesiones a derechos fundamentales y -se reitera- slo en caso de verificarse que existir una dilacin o que esa instancia no se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 212
constituye en la eficaz y oportuna para restablecer esos derechos, es que se abre la posibilidad de acudir a la presente accin tutelar en forma directa.
III.3. Anlisis del caso concreto
En el presente caso, el accionante manifiesta que se encuentra indebidamente perseguido, al haberse librado en su contra una ilegal orden de aprehensin el 18 de abril de 2012, por parte del Fiscal, de Materia ngel lvarez Banegas, siendo que se tena sealada audiencia para la recepcin de su declaracin informativa el 27 de abril del ao en curso, dentro del proceso penal que le sigue el Ministerio Pblico por el supuesto delito de robo agravado.
De los antecedentes, se evidencia que el accionante tuvo conocimiento del proceso que se lleva en su contra, habindose realizado inicio de investigacin por parte del Ministerio Pblico, encontrndose el proceso bajo el control jurisdiccional del Juzgado Quinto de Instruccin Cautelar, el accionante debi acudir ante el juez cautelar para solicitar se restablezcan sus derechos supuestamente vulnerados y no acudir a la jurisdiccin constitucional directamente, desnaturalizando la esencia de la accin de libertad que no puede convertirse en un recurso ordinario, consiguientemente el accionante debi agotar todos mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad de locomocin, procesamiento indebido y cese de su persecucin indebida que seala.
Por lo que en este caso, la accin de libertad operar solamente si el juez que conoci la causa no restituy su derecho afectado, conforme lo establecen los arts. 54.1 y 279 del Cdigo de Procedimiento Penal que seala: el juez instructor es la autoridad encargada del control jurisdiccional de la investigacin y especficamente, de los actos del Ministerio Pblico y de los funcionarios policiales, por lo que el accionante si consider que las actuaciones del Ministerio Pblico fueron ilegales, debi acudir ante el Juez cautelar para restituir sus derechos, en caso de no ser favorable puede apelar la decisin si ste afecta sus derechos o solicitar la reposicin de la medida adoptada si - reiteramos- afecta a sus pretensiones, por lo que corresponde denegar la tutela solicitada sin ingresar al anlisis de fondo de la causa.
Por los fundamentos expuestos, se concluye que el Juez de garantas al denegar la presente accin, evalu correctamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional en su Sala Primera Especializada, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin resuelve: APROBAR la Resolucin 06 de 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 29 a 30 vta., pronunciada por el Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0530/2012 Sucre, 9 de julio 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de amparo constitucional Expediente: 00771-2012-02-AAC Departamento: Oruro
En revisin la Resolucin 08/2012 de 23 de abril, cursante de fs. 145 a 155, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Julio Csar Torrico Salinas en representacin de Gery Toms Fras Torrico contra Beatriz Cortez Vsquez y Virginia Colque Calle, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Oruro.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante mediante memorial de 29 de marzo de 2012, cursante de fs. 53 a 61, manifest que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El proceso penal seguido por el Ministerio Pblico y la Aduana Nacional, Regional Oruro contra Gery Toms Fras Torrico por la presunta comisin de los delitos de sustraccin de prenda aduanera y asociacin delictiva aduanera tipificados y sancionados por los arts. 181 ter y 181 quinquies del Cdigo Tributario de Bolivia (CTB), concluy con la etapa preparatoria y como emergencia de una acusacin interpuesta por el Ministerio Pblico -a la presentacin de la esta accin- se desarrolla el juicio oral ante el Tribunal Segundo de Sentencia Penal.
Las Vocales demandadas, emitieron el Auto de Vista 10/2012 de 27 de enero, notificado el 24 de febrero de ese ao, que declar procedente el recurso de apelacin incidental interpuesto por el Ministerio Pblico, revocando el Auto 137/2011 de 6 de octubre, dictado por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal, que declar procedente un incidente de nulidad por defecto absoluto, en el que se acredit la inexistencia de una notificacin con la querella del 2008, contra el ahora accionante por la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia.
Seala que: a) No obstante la solicitudes reiteradas para la programacin de audiencia conclusiva, la cual no existi -entendida como el mecanismo procesal para sanear todas las irregularidades-, debido a que la acusacin fue remitida de manera directa a instancias del Tribunal Segundo de Sentencia Penal, por el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, mediante Auto motivado 174/2011 de 22 de marzo, en aplicacin de los arts. 45, 54, 168 y 279 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP); b) Antes de la verificacin de la audiencia de juicio oral, se procedi en sede del Tribunal Segundo de Sentencia Penal, a la recepcin y codificacin de medios de prueba documentales del Ministerio Pblico, instancia en la que constat codificada como MP-D11, la que corresponda a una querella presentada por la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia, con un requerimiento de admisin de la misma, empero, absolutamente sin ninguna diligencia de notificacin a los sujetos procesales involucrados; y, c) En el juicio oral, el 6 de octubre de 2011, interpuso un incidente de nulidad por defecto absoluto, denunciando que la querella interpuesta por esa Regional no le fue notificada ni de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 214
manera personal menos en el domicilio procesal, negndole el derecho de objetar conforme dispone el art. 291 del CPP; que fue declarada procedente mediante Auto 137/2011, dictado por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal, disponiendo que la autoridad fiscal notifique a su poder conferente con la querella, conforme la ltima parte del art. 290 del CPP y alternativamente al Juez Tercero de Instruccin Penal a los fines del ejercicio del control jurisdiccional. Resolucin que se impugn a travs de la apelacin incidental por el representante del Ministerio Pblico (art. 403.2 del CPP), que fue resuelta por Auto de Vista 10/2012, revocando la decisin anterior y por ende la sustanciacin correspondiente del juicio, sin tener en cuenta que se realizara sobre la base de una querella interpuesta en la etapa preparatoria que jams se notific al imputado.
El referido Auto de Vista 10/2012, emitido por los Vocales demandados, carece de fundamentacin porque cita el Auto Supremo 208 de 28 de marzo de 2007, referido al principio de buena fe o lealtad procesal y las SSCC 1597/2005-R, 1620/2003-R y 1138/2005-R, para concluir que el incidente de nulidad por defecto absoluto interpuesto en la audiencia de juicio oral, no es tal, sino por el contrario un defecto relativo, adems que hubiera aceptado tcitamente los efectos del acto defectuoso u omisin (inexistencia expresa de notificacin con la querella) porque lleg a su conocimiento a travs de notificaciones con otros actuados que de por s denotan la existencia de una querella en su contra, es decir tuvo conocimiento de la misma, por lo que convalid cualesquier irregularidad respecto a su notificacin con referida actuacin.
El Auto de Vista 10/2012 impugnado no tiene en cuenta que: 1) La ltima parte del art. 290 y 291 del CPP, y las SSCC 0115/2004-R y 0751/2004-R, respecto al derecho de objetar la querella en el plazo de tres das computables a partir de su notificacin, que tiene efectos en la admisin o no de la misma; 2) Si bien conoci de la existencia de una querella fue al momento de recepcionar y codificar la prueba de cargo del Ministerio Pblico en sede del Tribunal Segundo de Sentencia Penal, es decir en juicio oral; sin embargo, la objecin de querella nicamente se puede realizar durante la etapa preparatoria; de ah que aclara que no es un extremo que se reclame en la presente accin de amparo constitucional, el hecho de la inexistencia de etapa conclusiva, sino que esta precisamente posibilitaba el planteamiento del incidente de nulidad por defecto absoluto en juicio oral; 3) La falta de notificacin con la querella y por ende, la vulneracin del derecho a la defensa por la imposibilidad de objetar la misma, no puede ser considerado como un defecto relativo, porque se caus afectacin al derecho fundamental de la defensa, debido a que dicha omisin neg al ahora representado como imputado al ejercicio del derecho a objetar la querella en la etapa preparatoria; y, 4) El Auto de Vista impugnado no est debidamente fundamentado, en razn a que sostiene que: a) El hoy representado debi reclamar oportunamente que la omisin respecto a la notificacin con la querella sea subsanada y que al no haberlo hecho acept tcitamente los efectos del acto reclamado, sin tener en cuenta que recin conoci ese acto procesal cuando en juicio oral se entreg ante el Tribunal Segundo de Sentencia Penal, los medios de prueba documentales, adems que el Ministerio Pblico, debi cumplir de manera obligatoria ese acto de comunicacin, por lo que no puede exigirse que el imputado haya tenido que solicitar se subsane la notificacin con la querella; y, b) El ahora representado realiz diferentes actos judiciales en la etapa preparatoria e inclusive en sede fiscal y por ello -se entiende- tuvo conocimiento de la querella, sin sealar qu actos demostraran tal situacin, lo cual indica que no se realiz la notificacin prevista en el art. 290 del CPP, por ello no explican a partir de qu actuado y de qu fecha debera computarse los tres das que su poder conferente tena para objetar la querella, de ah que la falta de fundamentacin contrara el art. 398 del CPP y lo entendido en la SC 0112/2010-R de 10 de mayo. I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
El accionante estima vulnerado los derechos de su representado al debido proceso y a la defensa, consagrados en los arts. 115, 117.I y 119.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
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I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga la nulidad expresa del Auto de Vista 10/2012, que dictndose nueva resolucin resolviendo la apelacin incidental interpuesta por el Ministerio Pblico contra el Auto 137/2011, pronunciado por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal en el marco de la adecuada diferenciacin de los defectos absolutos y relativos, adems de la precisin de sus fundamentos, sea con la imposicin de costas, daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 23 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 130 a 144 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante por su representado ratific y ampli la accin de amparo constitucional presentada en los siguientes trminos: 1) Que se enter de la querella de 25 de febrero de 2011 interpuesta por Mario Quiroga Morales, representante de la Aduana Nacional de Bolivia al momento de la codificacin de la pruebas antes del juicio oral, por lo que interpuso un incidente de nulidad, pero se adujo en ese momento que el conocimiento de la querella se produjo cuando solicit fotocopias legalizadas -situacin que no es evidente- pero en todo caso, si as fuera desde cuando se computaban los tres das previstos en el art. 291 del CPP, para presentar la objecin de la querella; 2) El requerimiento que dispuso la admisin de la querella no fue notificado a ninguna de las partes, incumpliendo el Ministerio Pblico con su deber; 3) Si bien el art. 166 del CPP, indica que la notificacin ser vlida pese a los defectos enunciados cuando haya cumplido su finalidad de hacer saber a las partes los actos judiciales, empero en el caso, no existe tal notificacin de ninguna naturaleza ni siquiera invlida; 4) En otro proceso penal seguido por el Ministerio Pblico y contra RMP, el Fiscal haba presentado al juzgado la querella y las notificaciones estaban en blanco y slo figuraban la firma de los imputados, entonces la Sala Penal Primera -ahora demandada- declar procedente el recurso sealando que no habiendo notificacin con la querella se revoca la decisin, - que deca que como estaban llenadas las firmas de los imputados permitan colegir la notificacin con la querella- y dispone que se notifique al imputado; y, 5) As mismo, hizo entrega de las fotocopias de la querella y el requerimiento de admisin sin ninguna diligencia de notificacin, cuyos antecedentes estn en el cuaderno que ha sido remitido por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal.
En ejercicio de su derecho a la rplica, manifest que: i) El informe emitido por las autoridades ahora demandadas es una transcripcin del Auto de Vista impugnado, porque insisten en que al haberse copiado en su integridad la querella en el requerimiento que revoca el sobreseimiento fiscal, la notificacin es desde ah, sin embargo, en el caso de RMP, no obstante que a tiempo de tomar las declaraciones a los imputados se les ley la querella, las mismas autoridades demandadas dijeron que la notificacin no vala; ii) No puede aseverarse que es el imputado el que tiene que exigir se le notifique con la querella, debido a que ya no tendra sentido lo dispuesto en el art. 290 del CPP; iii) No existe notificacin vlida con la querella a travs de otras actuaciones o notificaciones (imputacin formal, declaraciones, revocatoria de sobreseimiento, etc.); y, iv) Los demandados no pueden aseverar en una resolucin, bajo similares supuestos de hecho que el defecto es absoluto y en otro caso, que slo se trata de defecto relativo, tal como ocurri con el caso de Roberto Mier Padilla.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
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En el informe presentado cursante de fs. 127 a 129, los demandados Beatriz Cortez Vsquez, Virginia Colque Calle, Presidenta y Vocal respectivamente de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Oruro, manifestaron lo siguiente: a) La falta de notificacin con la querella fue convalidada a travs de los actos posteriores realizados por el imputado dentro del proceso penal en su contra, como son, la notificacin con el tenor ntegro del requerimiento jerrquico que revoc el sobreseimiento de 15 de diciembre de 2009, en el que se transcribi la querella en su integridad, con el que es notificado el 10 de agosto de 2012; no obstante que, el imputado realiz actos posteriores como la formulacin de incidente por defecto absoluto por falta de fundamentacin en la imputacin formal, para recin darse cuenta que no haba sido notificada con la querella y la supuesta vulneracin a su derecho a objetar la misma; b) El anlisis que debe realizarse del incidente por actividad procesal defectuosa planteado por el ahora representado es a partir de los principios procesales de lealtad y buena fe, en aplicacin del Auto Supremo (AS) 208 de 28 de marzo de 2007 y las SSCC 1597/2005-R, 1620/2003-R y 1138/2005-R, por lo que, no corresponder aplicar la sancin procesal mxima anulndose actuados, cuando no es evidente que se haya vulnerado derecho alguno puesto que la ausencia total de pruebas de descargo puede responder a un acto deliberado y meditado por la defensa tcnica del procesado, no siendo posible equiparar tal situacin a una falta de efectividad de la notificacin, conforme a la parte in fine del artculo 166 del Cdigo de Procedimiento Penal, la notificacin aunque irregular puede haber cumplido su objeto, es decir, el incidente interpuesto por el imputado es solo un defecto relativo debido a que qued convalidado por no haber sido reclamado oportunamente, ms aun, quien tena derecho a pedir sean subsanados -como lo es la parte imputada- ha aceptado tcitamente los efectos del acto defectuoso u omisin y por ltimo la finalidad del mismo, no habiendo expresa notificacin con la querella, sta ha llegado a conocimiento de la parte imputada a travs de notificaciones con otros actuados que de por s denotan la existencia de una querella en su contra; y, c) El Auto Supremo 453 de 13 de septiembre de 2007, al respecto seala que: De ninguna manera puede atribuirse la existencia de este tipo de defectos (absolutos),que por su naturaleza afectan el proceso porque impiden su valoracin en las decisiones, cuando del contexto procesal llevado a cabo durante la tramitacin del juicio, se advierte que no se incurri en indefensin y por el contrario, se verifica que la defensa asumi determinadas actitudes procesales a fin de lograr la resolucin de la causa, en el que voluntariamente y conscientemente admiti y permiti la prosecucin del proceso con las presuntas irregularidades; o que al advertir los mismos, deliberadamente no solicit que sean subsanados oportunamente, o por el contrario, que pese a la existencia de dicha irregularidad, se ha conseguido el fin buscado, respecto de todos los interesados, conforme establece el art. 170 del CPP, y al haber el ahora representado realizado diferentes actos judiciales ante el Juez cautelar e inclusive en sede fiscal, posteriores a la presentacin de la querella, se entiende que tuvo conocimiento de la misma, en consecuencia no corresponde su reclamo como defecto absoluto, ya que convalid cualesquier irregularidad respecto a la notificacin con la querella.
I.2.3. Intervencin de los terceros interesados
I.2.3.1. Ministerio Pblico y parte acusadora
Alfredo Edwin Santos Canaviri, en representacin del Fiscal Departamental a.i, seala que: 1) La Fiscal de Distrito hoy departamental a.i. de ese entonces, hizo conocer la querella al imputado a tiempo de notificarle con la resolucin de revocatoria de sobreseimiento, es decir, el 28 de julio de 2010; 2) En la imputacin de 17 de noviembre de 2008, se hace constar a la, Regional de la Aduana Nacional de Bolivia como querellante y con dicha imputacin el accionante es notificado en forma personal; 3) Cuando solicit fotocopias legalizadas conoci entre otros actos procesales la querella, siendo la discusin la existencia de una nota de solicitud; 4) La SC 0659/2006-R de 10 de julio, de ninguna manera manifiesta lo que pretende el accionante, que es anular la acusacin como consecuencia de no haberse notificado con la querella, 5) La SC 0553/2005-R de 20 de mayo, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 217
indica que si no se reclama en su oportunidad la falta de notificacin con la querella esta se convalida. De ah que no puede retardarse ms el presente proceso que inici el 2009; y, 6) Las SSCC 1404/2005-R, 0928/2005-R y 1405/2005-R, han establecido que lo importante de las notificaciones es que lleguen a conocimiento del imputado, en el caso, la querella fue conocida por el imputado, por ello no podra anularse el proceso, porque se estara contrariando el principio de celeridad y la seguridad jurdica.
I.2.3.2. Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro, parte querellante
Por su parte, Roxana Morales Rocha, en representacin de la Gerencia Regional de la Aduana Nacional de Bolivia, indica: i) La querella presentada el 25 de febrero de 2008, admitida el 27 de febrero, si bien no consta en antecedentes que hubiera sido notificada, no es menos cierto que el ahora representado, ha tenido conocimiento de la misma, debido al fundamento esgrimido por el Fiscal de Materia; ii) La imputacin formal tambin fue puesta a conocimiento del entonces imputado y en ese acto procesal se hace constar que la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia, se constituy en parte querellante; iii) Tambin en el requerimiento que revoc el sobreseimiento se transcribi la querella, siendo ese otro momento en el que conoci la querella. Oportunidades en las que no reclam su notificacin con la querella y recin formula denuncia en la etapa de juicio oral, en la que plante el incidente por defecto absoluto cuando en realidad es por defecto relativo; iv) El accionante poda haber solicitado la correccin y complementacin del Auto de Vista impugnado y al no haberlo hecho opera la subsidiariedad que rige la accin de amparo constitucional; y, v) El ahora representado, no ha actuado con lealtad procesal ni buena fe en el proceso penal seguido en su contra conforme sealan las SSCC 1620/2003-R, 1138/2005-R y 0553/2005-R.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Oruro, por Resolucin de 08/2012 de 23 de abril, cursante de fs. 145 a 155, concedi la tutela solicitada y anul el Auto de Vista 10/2012, disponiendo se dicte nueva resolucin en el trmino de cinco das, en el marco de los puntos cuestionados por el apelante, con costas. Resolucin que se sustenta en los siguientes argumentos: a) El Auto de Vista 10/2012, no se encuentra debidamente fundamentado y lesiona el derecho a la defensa y la garanta del debido proceso previstos en los arts. 115.II, 117.I, 119.II de la CPE, 8.2.a) y b) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) y 14.b) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP), debido que se provoc indefensin en el imputado por falta de notificacin con la querella por parte del Ministerio Pblico, desconociendo lo dispuesto en la parte final del art. 290 del CPP, impidindose con ello el derecho a objetar la admisibilidad de la querella y la personera del querellante, conforme dispone el art. 291 del CPP; b) Si bien el representante del Ministerio Pblico manifiesta que el imputado solicit fotocopias legalizadas del cuaderno de investigacin e inclusive de la querella, con cuya actuacin conoca de la existencia de la misma, citando inclusive la SC 0553/2005-R, que -a decir del Tribunal de garantas- seala que la notificacin con la querella al imputado no es imperativo y las SSCC 0115/2004-R y 0751/2004-R, sin embargo, debe tenerse en cuenta que a la luz de los nuevos valores supremos previstos en el art. 8.II de la CPE, pueden ser moduladas conforme ocurri con la SC 1069/2010-R de 3 de noviembre, en un caso en el que se rechaz la objecin de la querella aduciendo extemporaneidad, debido a que el cmputo se realiz desde la notificacin con la admisin de la querella pero no as con la querella misma, extremo en el que el Tribunal Constitucional seal que no se puede exigir al imputado formule objecin a la querella cuando no tiene materialmente conocimiento de la misma, por lo que el cmputo de los tres das previstos en el art. 291 del CPP, es a partir de la notificacin con la querella; y, c) Los fundamentos jurdicos del Auto de Vista 10/2012 impugnado, refieren que de la prueba presentada por las partes procesales de la presente accin, se tiene que el incidente de nulidad por defectos absolutos no tendra sustento TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 218
debido a que el imputado al haber sido notificado con diferentes actuados dentro del proceso penal seguido en su contra, ya conoca de la querella, sin embargo, el sentido de la notificacin prevista en el art. 290 del CPP, no es conocer su existencia; sino el contenido de la misma, precisamente para objetarla. Por el contrario, sin ningn fundamento, las autoridades demandadas citando el AS 208 de 28 de marzo y SSCC 1597/2005-R y 1620/2003-R, que refieren a la lealtad procesal, consideran que el imputado tena conocimiento de la existencia de la querella por lo que el incidente de nulidad por defecto absoluto era improcedente, adems de ser extremos que no fueron invocados por el Ministerio Pblico a tiempo de interponer apelacin incidental, por lo que el Auto de Vista impugnado se pronunci en forma extra petita.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico y la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia, el 25 de febrero de 2008, present querella en contra de Gery Toms Fras Torrico -ahora representado- por la presunta comisin del delito de sustraccin de prenda aduanera y asociacin delictiva aduanera, previsto en el art. 181 ter y 181 quinquies y 181 octies del Cdigo Tributario y arts. 132, 132 BIS, 154, 224, 332 inc. 2) del Cdigo Penal (CP) (fs. 102 a 106) y por providencia de 27 de febrero de 2008 (fs. 107) se dispuso se notifique a los dems sujetos procesales, sin embargo, no consta diligencia de notificacin alguna con dicha querella.
II.2. El 17 de noviembre de 2008, el Ministerio Pblico imput formalmente al ahora representado por la presunta comisin -en grado de autora-, los delitos de sustraccin de prenda aduanera y asociacin delictiva aduanera, tipificados y sancionados por los arts. 181 ter y 181 quinquies del Cdigo Tributario (fs. 1 a 6).
II.3 Por requerimiento de 15 de diciembre de 2009, el ahora accionante fue sobresedo de la causa al tenor del art. 323 inc. 3) del CPP, con el argumento que los elementos de prueba eran insuficientes para formular acusacin (fs. 8 a 11) y el 28 de julio de 2010, la Fiscal de Distrito a.i., revoc el sobreseimiento y dispuso que en el plazo mximo de diez das se presente una acusacin en contra del ahora representado (fs. 12 a 14).
II.4. El 3 de diciembre de 2010, el Ministerio Pblico present al Juzgado de Tercero de Instruccin en lo Penal de Oruro, acusacin contra el hoy representado, atribuyndole la autora en los delitos de sustraccin de prenda aduanera y asociacin delictiva aduaneras tipificados y sancionados por los arts. 181 ter y 181 quinquies del Cdigo Tributario (fs. 15 a 18).
II.5. Despus de varias solicitudes para el sealamiento de audiencia conclusiva, por Auto Motivado 174/2011 de 22 de marzo de 2011, el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal en aplicacin de los arts. 45, 54, 168 y 279 del CPP dispuso la remisin de antecedentes ante el Tribunal Segundo de Sentencia Penal (fs. 24). Antes de la verificacin de la audiencia de juicio oral, se procedi a la recepcin y codificacin de medios de prueba documentales del Ministerio Pblico, constando en la codificacin como MP-D11, la que corresponda a una querella interpuesta por la Regional Aduana Nacional de Bolivia, con un requerimiento de admisin de la misma, (fs. 25 a 26).
II.6. En la audiencia de juicio oral, conforme Acta de 3 de octubre de 2011, el hoy representado interpuso incidente de nulidad por defecto absoluto, denunciando que desde la presentacin de la querella hasta la fecha de la audiencia de juicio oral, no le fue notificada de manera personal ni en el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 219
domicilio procesal, negndole el ejercicio del derecho a objetar la querella conforme al art. 291 del CPP (fs. 34 y vta.).
II.7. Por Auto 137/2011 de 6 de octubre, el Tribunal Segundo de Sentencia Penal, declar procedente el incidente por defecto absoluto y dispuso que el fiscal notifique al acusado con la querella interpuesta por la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia a la brevedad posible conforme dispone la ltima parte del art. 290 del CPP y la notificacin inmediata al Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, a efectos de que reasuma el control jurisdiccional conforme a la declaratoria de procedencia en cuanto al incidente de nulidad por defecto absoluto, sin disponer la nulidad de obrados, habida cuenta que an no se puede afirmar si el imputado va a objetar o no la querella. Resolucin que entre sus argumentos manifiesta que la falta de notificacin con la querella al acusado vulnera su derecho a la defensa previsto en los arts. 119.II de la CPE, 8.2 incs. b), c) y d) de la CADH, 14.3 incs. b) y d) del PIDCP y 8 y 9 del CPP y contraviene la parte final del art. 290 del CPP, que dispone aquello, por lo que afirmar que el acusado tena conocimiento de la querella en el momento de solicitar fotocopias ante el Juez Cautelar o cuando fue notificado con la revocatoria de sobreseimiento, vulnera el derecho a la defensa, por cuanto no se sabra desde cundo se computara los tres das que permita al imputado a objetar la admisibilidad de la querella, conforme dispone el art. 291 del CPP, de ah que es un defecto absoluto conforme lo dispuesto en el art. 169 inc. 3) del CPP (fs. 35 vta., 37 vta. y 38 vta.).
II.8. Contra dicha Resolucin, el Ministerio Pblico interpuso apelacin incidental de 10 de octubre de 2011, y citando la SC 1523/2004-R de 28 de septiembre, seal que no estaba debidamente fundamentada, debido a que no tom en cuenta que el imputado conoca de la existencia de la querella a travs de la resolucin de revocatoria de sobreseimiento, solicitud de fotocopias legalizadas del cuaderno de investigacin donde figuraba la querella presentada por la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia, sin tener en cuenta la lnea jurisprudencial sentada en las SSCC 0928/2005-R, 1405/2005, 1404/2005-R y 1715/2004, sobre la validez de las notificaciones cuando han cumplido su finalidad. De ah que ese defecto se constituye en un defecto relativo y no as en un defecto absoluto (fs. 39 a 42)
II.9. Mediante Auto de Vista 10/2012, de, las Vocales demandadas, declararon procedente el recurso de apelacin incidental interpuesto por el Ministerio Pblico y revocaron el Auto 137/2011, disponiendo que el Tribunal Segundo de Sentencia contine con la sustanciacin correspondiente del juicio, con los siguientes argumentos: 1) El incidente por defecto absoluto opuesto por el imputado debe ser sistemtico y que englobe los principios procesales como de lealtad procesal y buena fe, en estricta aplicacin del Auto Supremo 208 de 28 de marzo de 2007, y las SSCC 1597/2005-R, 1620/2003-R y 1138/2005-R, refieren que es obligacin de las partes en un proceso actuar con lealtad procesal evitando los fraudes emergentes de un clculo meditado y abusivo de las falencias del sistema procesal; 2) El incidente por defecto absoluto no es tal, sino ms bien se equipara a un defecto relativo en razn de que pueden convalidarse por no haber sido reclamados oportunamente, ms cuando quien tena derecho a pedir sean subsanados (como es la parte imputada) ha aceptado tcitamente los efectos del acto defectuoso u omisin y por ltimo la finalidad del mismo, no existiendo expresa notificacin con la querella, sta ha llegado a conocimiento de la parte imputada a travs de notificaciones con otros actuados, que de por s denotan la existencia de una querella en su contra; y, 3) Que el AS 453 de 13 de septiembre de 2007, seala que cuando se verifica que la defensa asumi determinadas actitudes procesales a fin de lograr la resolucin de la causa, en el que voluntaria y concientemente admiti y permiti la prosecucin del proceso con las presuntas irregularidades; o que al advertir los mismos, deliberadamente no solicit que sean subsanados oportunamente, o por el contrario, que pese a la existencia de dicha irregularidad, se ha conseguido el fin buscado, respecto de todos los interesados, conforme establece el art. 170 del Cdigo de Procedimiento Penal (las negrillas son TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 220
agregadas), por lo que el hecho de que el incidentista hoy representado-accionante- hubiera realizado diferentes actuados judiciales ante el Juzgado Tercero de Instruccin en lo Penal donde se sustanci la etapa preparatoria e inclusive en sede fiscal, posteriores a la presentacin de la querella en su contra por parte de la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia, se entiende que tuvo conocimiento de la misma, por lo que voluntariamente se ha sometido a dicho proceso y ante la autoridad jurisdiccional, -y como en los hechos ya obr- no corresponde su reclamo como defecto absoluto, ya que convalid cualesquier irregularidad respecto a su notificacin con la querella (fs. 47 a 49).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de los derechos al debido proceso y a la defensa de su representado toda vez que dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico y la Aduana Regional Nacional de Bolivia, por la presunta comisin de los delitos de sustraccin de prenda aduanera y asociacin delictiva aduanera, interpuso un incidente de nulidad por defecto absoluto en la audiencia de juicio oral debido a que no fue notificado con la querella interpuesta por la Aduana, lo que impidi a ejercer su derecho a objetar de la misma; sin embargo, las Vocales demandadas por Auto de Vista 10/2012, revocaron el Auto emitido por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal que declar procedente dicho incidente y dispuso se le notifique con la querella, con falta de motivacin suficiente. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes y si es pertinente conceder o no la tutela solicitada.
III.1. La actividad procesal defectuosa en el proceso penal, la jurisprudencia constitucional y las modificaciones al Cdigo de Procedimiento Penal por la Ley 007 de 18 de mayo de 2010
Teniendo en cuenta que el problema jurdico planteado a este Tribunal Constitucional Plurinacional a travs de la accin de amparo constitucional se configura sobre si la falta de notificacin con la querella y por ende la supresin del ejercicio del derecho a objetar la misma constituye un defecto absoluto o, por el contrario, nicamente un defecto relativo, corresponde determinar el marco normativo aplicable sobre la actividad procesal defectuosa, analizar la jurisprudencia constitucional sobre el tema y las modificaciones al Cdigo de Procedimiento Penal por la Ley 007 de 18 de mayo de 2010. En ese orden, corresponde glosar la lnea jurisprudencial desarrollada por el Tribunal Constitucional cuando se denuncia actividad procesal defectuosa.
1) En observancia del principio de subsidiariedad que rige la accin de amparo constitucional, la actividad procesal defectuosa debe ser denunciada a travs de un incidente de nulidad, cuya resolucin, en la etapa preparatoria, es susceptible de apelacin incidental a partir de una interpretacin extensiva del art. 403. inc.2) del CPP y a travs de una reserva de apelacin restringida en la fase de juicio oral.
La SC 0522/2005-R de 12 de mayo, en un amparo constitucional emergente de un caso en el que el accionante -anteriormente denominado recurrente- denunci que la Fiscal de Materia, vulner su derecho a la defensa y la garanta del debido proceso, porque present acusacin formal en su contra ante el Tribunal de Sentencia, en un tiempo breve sin que se cumpla el plazo de los seis meses desde su notificacin con la imputacin formal y sin que hubiere ofrecido prueba alguna, imputacin que tampoco cumpla con los requisitos exigidos por el art. 302 del CPP, el Tribunal Constitucional anterior, en observancia del principio de subsidiariedad, seal que antes de acudir a la accin de ampro constitucional, el accionante debi agotar las vas legales que el procedimiento penal le ofreca dentro del juicio oral, es decir, suscitar un incidente por actividad procesal defectuosa denunciando esos actos ilegales; por lo que, aprob la resolucin que declar improcedente el amparo, sentando el siguiente precedente constitucional: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 221
la correccin de la actividad procesal defectuosa dentro de los procesos penales puede hacrsela por la va incidental ante el juez cautelar en la etapa preparatoria o ante el Juez o Tribunal de Sentencia en el juicio oral, y, en su caso, a travs del recurso de apelacin restringida, recursos que debern ser interpuestos con carcter previo, puesto que slo ante el agotamiento de los mismos la jurisdiccin constitucional, a travs del amparo, quedar abierta para el anlisis y consideracin de los actos u omisiones que impliquen lesin de los derechos y garantas constitucionales.
Por otro lado, respecto a los medios de impugnacin contra las resoluciones que resuelven denuncias de actividad procesal defectuosa, el Tribunal Constitucional anterior, en principio entendi a travs de la SC 1083/2006-R de 30 de octubre, que era inadmisible el recurso de apelacin incidental contra las resoluciones que resolvan incidentes sobre actividad procesal defectuosa. En efecto, en una accin de amparo constitucional emergente de un caso en el cual el accionante denunci que los Vocales de la Sala Penal Primera de la Corte Superior-ahora Tribunal Departamental- mediante Auto de Vista declararon inadmisible e ilegal el recurso de apelacin incidental que formul contra la Resolucin que resolvi el incidente de nulidad por defecto absoluto opuesto por la imputada, el rgano contralor de la constitucionalidad determin que la decisin asumida por los Vocales recurridos no era contraria al orden jurdico procesal penal establecido ni a la lnea jurisprudencial constitucional reiterada respecto a cules son las resoluciones apelables a travs del recurso de apelacin incidental, entre las que no se encontraba la que resolva el incidente por defecto absoluto; por lo que aprob la resolucin que declar improcedente el recurso, sentando el siguiente precedente constitucional:
la resolucin que resuelve un incidente de nulidad por supuestos defectos no es recurrible en apelacin incidental, entendimiento que se sustenta en lo previsto en el art. 394 del CPP, toda vez que el orden jurdico procesal penal vigente ha establecido en forma expresa cules son las resoluciones apelables a travs del recurso de apelacin incidental, entre las que no se encuentra la que rechaza o concede el incidente por defecto absoluto. Dicha Sentencia Constitucional, sealaba que: solamente poda recurrirse en materia penal, de las resoluciones que estn expresamente sealadas en la ley, as el art. 403 del CPP, establece las resoluciones que pueden ser objeto de apelacin incidental, entre las que no se encuentra la que resuelve el incidente por actividad procesal defectuosa.
Posteriormente, en consideracin a que la interpretacin asumida en las SSCC 1083/2006-R y 0721/2007-R, entre otras, era restrictiva en desmedro de las normas constitucionales y del bloque de constitucionalidad, como ser el derecho a la impugnacin previsto en el art. 180.II de la CPE y el derecho a recurrir ante un Tribunal superior en el art. 8 de la CADH, el Tribunal Constitucional en la SC 0636/2010-R de 19 de julio, -cambi la lnea jurisprudencial contenida en las SSCC 1083/2006-R y 0721/2007-R, entre otras- y entendi que la resolucin que resuelve un incidente por actividad procesal defectuosa, en una interpretacin extensiva del art. 403. Inc. 2) del CPP, es recurrible en apelacin incidental en la etapa preparatoria y a travs de la apelacin restringida en la fase del juicio oral, emergente de un caso en el que los Vocales codemandados no ingresaron a considerar la apelacin incidental contra la Resolucin que resolvi el incidente de nulidad por actividad procesal defectuosa interpuesta dentro del juicio con el argumento que dicha impugnacin slo era admisible considerarla en apelacin restringida, generando el siguiente precedente constitucional:
El derecho a recurrir se halla establecido en el art. 394 del CPP, adicionando las dos limitaciones que lo caracteriza, una objetiva y otra subjetiva. Por la primera, no todas las resoluciones son recurribles, sino aquellas 'en los casos expresamente establecidos'. Por la segunda el derecho a recurrir corresponder a quien le sea expresamente permitido por Ley, incluida la vctima aunque no se hubiera constituido en querellante. No obstante lo anotado, en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 222
relacin a la primera cabe precisar que el art. 8 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, ms conocida como 'Pacto de San Jos de Costa Rica', lo incluye como un derecho fundamental, que ahora es recogido por la Constitucin Poltica del Estado vigente en su art. 180.II que seala: 'Se garantiza el principio de impugnacin en los procesos judiciales', de donde se deduce que la limitacin objetiva a su vez no es absoluta.
De otro lado el Captulo IV del Ttulo I del Libro Primero de la Segunda Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, tiene como nomen juris Excepciones e incidentes, cuyo procedimiento se rige por el art. 314 y ss. del CPP, precisando: 'Las excepciones y las peticiones o planteamientos de las partes (), por ello dentro un sentido amplio de interpretacin de las normas analizadas, encontramos en el art. 403 inc. 2) del mismo cuerpo legal, el derecho a impugnar resoluciones que resuelvan incidentes al incluirse su trmite dentro de las excepciones e incidentes, dado que sujetarnos a la enunciacin que hace dicho precepto, correspondera a una interpretacin restrictiva en desmedro de una norma internacional y de la propia Constitucin. Este razonamiento implica un cambio de la lnea asumida al respecto por las SSCC 0731/2005-R, 0265/2006-R, 0537/2006-R y 0721/2007-R, entre otras.
Sin embargo, como todos los derechos, el de recurrir est sujeto a las normas generales que lo rigen, entre ellos la oportunidad o el plazo, el contenido o expresin de agravios y la forma en que deban formularse. En cuanto a la apelacin incidental se la debe presentar y tramitar en sujecin a las previsiones de los arts. 404 a 406 del CPP, deducindose la imposibilidad de plantearla directamente dentro del juicio oral, cuyo objeto la averiguacin de los hechos, no permite su sustanciacin durante la celebracin del mismo, correspondiendo en su caso hacer reserva de apelacin restringida, conforme tiene anotada la jurisprudencia constitucional, entre otras la SC 0522/2005-R, que al respecto precisa: 'Consecuentemente, la correccin de la actividad procesal defectuosa dentro de los procesos penales puede hacrsela por la va incidental ante el juez cautelar en la etapa preparatoria o ante el Juez o Tribunal de Sentencia en el juicio oral, y, en su caso, a travs del recurso de apelacin restringida' ( las negrillas son aadidas).
Complementando y modulando el precedente contenido en la SC 0636/2010-R de 19 de junio, la SC 1008/2010-R de 23 de agosto, sobre el derecho de impugnacin contra las resoluciones judiciales que resuelven incidentes y/o excepciones cuando stos son interpuestos en etapa de juicio oral, seal que el medio de impugnacin que tiene la parte es la reserva de la apelacin restringida, a travs del siguiente precedente:
En lo referente a la apelacin de los incidentes en materia penal, se debe tener presente, que si bien estos, no se encuentran previstos en el art. 403 del CPP, y por tal razn los jueces y tribunales, han venido rechazando los diferentes medios de impugnacin que se fueron interponiendo contra stos en atencin al art. 394 del CPP, a excepcin del incidente de actividad procesal defectuosa, el mismo que si en etapa de juicio oral es declarado improcedente, debe hacerse reserva de apelacin hasta una eventual apelacin de la sentencia conforme previene el art. 407 del mismo Cdigo, resguardando el principio de oralidad, inmediacin, celeridad y otros que rige en materia penal; sin embargo, no es menos cierto que entre ambas terminologas existe una similitud por cuanto los incidentes son el gnero y las excepciones la especie, cuestiones accesorias que surgen al interior del proceso o con motivo de l, con la diferencia de que las excepciones se encuentran expresamente enumeradas en el Cdigo de Procedimiento Penal (art. 308 CPP), en cambio los incidentes como tal si bien no se encuentran enumerados; sin embargo, estn inmersas en alguno de sus articulados.
Concluyendo ms adelante que todos los incidentes son objeto de apelacin, cuyo trmite y medios de impugnacin admitidos se equiparan a las excepciones, por ser ambas cuestiones TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 223
accesorias que surgen al interior del proceso o con motivo de l, por ende, en los casos en que son interpuestos en juicio oral y sean declarados improcedentes debe hacerse reserva de hacer valer el derecho ante una eventual apelacin restringida, en cuyo caso el proceso o juicio oral contina, empero en los casos en que sea declarada probada y por tanto como efecto y lgica consecuencia paraliza el juicio oral, procede la apelacin en la va incidental (las negrillas nos corresponden).
Luego, mediante la SC 1465/2011-R de 10 de octubre, el Tribunal Constitucional exhort a la Asamblea Legislativa Plurinacional para que en apego a sus atribuciones, complemente la norma procesal penal contenida en el art. 403.inc. 2) del CPP, y de esta forma pueda concordarse con su aplicacin efectiva el alcance al que se refiere el art. 394 del mismo Cdigo, que establece que, las resoluciones judiciales sern recurribles, nicamente en los casos establecidos en el Cdigo de Procedimiento Penal.
De ah que, si no se utiliza dichos medios de impugnacin contra la resolucin que resuelve un incidente por actividad procesal defectuosa, la accin de amparo constitucional se denegar por inobservancia del principio de subsidiariedad que la rige, conforme ocurri en la SC 1523/2011-R de 11 de octubre, pronunciada por el Tribunal Constitucional en un caso en el que el imputado suscit un incidente por actividad procesal defectuosa en la audiencia de medidas cautelares por falta de notificacin de manera personal o en su domicilio real o procesal con la imputacin y con la querella que fue rechazado por el Juez cautelar de la causa, empero, no plante apelacin incidental contra el rechazo al incidente de actividad procesal defectuosa. Similares resoluciones estn contenidas en las SSCC 1643/2011-R, 1206/2011-R, 1524/2011-R, 1636/2011-R, 1465/2011-R, 1207/2011-R y 1215/2011-R, en las que tambin se deneg la tutela por inobservancia del principio de subsidiariedad.
2) Posteriormente la SC 2823/2010-R de 10 de diciembre, en un caso en el que el Tribunal Constitucional Transitorio constat que la autoridad judicial demandada se limit a decretar la nulidad de obrados en un proceso penal aduciendo la existencia de defectos absolutos sin la debida fundamentacin, es decir, omiti expresar las convicciones determinativas que justifiquen razonablemente su decisin, sent el siguiente precedente constitucional:
ante la existencia de defectos procesales, el juzgador tiene la facultad de subsanarlos, ya sea modificando, rectificando o reparando todos los defectos o errores procesales que pudiese advertir durante la tramitacin del proceso y slo cuando se trate de defectos absolutos podr retrotraer el proceso hasta el punto original en que se produjo el vicio por la afectacin esencial a derechos fundamentales y garantas constitucionales que conlleva, lo que significa que corre a cargo de la autoridad judicial realizar el anlisis de los actos procesales a efectos de determinar si se trata de defectos procesales subsanables o en su caso de defectos absolutos, pronunciando una resolucin debidamente motivada que sustente su decisin. (el resaltado es aadido).
En efecto, el precedente constitucional glosado (SC 2823/2010-R de 10 de diciembre) citando a su vez las SSCC 0659/2006-R y 0233/2010-R, que reiter el entendimiento previsto en la SC 0600/2003-R de 6 de marzo, distingui entre: a) Los defectos relativos (defectos procesales subsanables o convalidables) que otorgan al juzgador la facultad de correccin de la actividad procesal defectuosa, es decir, su subsanacin ya sea modificando, rectificando o reparando todos los defectos o errores procesales que pudiese advertir durante la tramitacin del proceso; y b) Los defectos absolutos (defectos procesales no subsanables ni convalidables) y que retrotraen el proceso hasta el punto original en que se produjo el vicio por la afectacin esencial a derechos fundamentales y garantas constitucionales a travs de la nulidad de obrados, estableci que es facultad de la autoridad judicial calificar a travs de una resolucin debidamente fundamentada sobre si la actividad procesal defectuosa denunciada se trata de defectos procesales absolutos o relativos. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 224
Efectivamente, la SC 0659/2006-R de 10 de julio, citada por la SC 2823/2010-R, reflexiona sobre los principios informadores de la actividad procesal defectuosa, desarrolla algunos ejemplos, distingue entre los defectos absolutos y relativos y sus efectos en el proceso y refiere que: la diferencia sustancial de los defectos absolutos y relativos, radica en que en el defecto absoluto el quebrantamiento de la forma est vinculado a la proteccin de un derecho o garanta constitucional; en cambio, en el defecto relativo existe un quebrantamiento de forma; por otro lado, de la regulacin de la actividad procesal defectuosa se tiene que no cualquier defecto es necesariamente invocable, sino slo aquellos que causen perjuicio o agravio a la parte interesada. A esto debe aadirse que las formas procesales precautelan el ejercicio de los derechos de las partes y las garantas constitucionales; en consecuencia, no se puede decretar la nulidad, sino slo cuando hay un defecto que por haber causado una afectacin a un derecho o garanta es absoluto; es decir, la nulidad no deriva slo del quebrantamiento de la forma, pues es necesario que ese quebrantamiento haya afectado los derechos de alguna de las partes y que sta haya demostrado el agravio para poder solicitar la anulacin del acto defectuoso.
III.2. Anlisis del caso concreto
En el caso que se examina, el accionante denuncia a travs de la presente
accin de amparo constitucional, la vulneracin de los derechos al debido proceso y a la defensa de su representado Gery Toms Fras Torrico sealando que dentro del proceso penal seguido en su contra por el Ministerio Pblico y la Regional Aduana Nacional de Bolivia por la presunta comisin de los delitos de sustraccin de prenda aduanera y asociacin delictiva aduanera, no obstante que interpuso un incidente de nulidad por defecto absoluto en la audiencia de juicio oral porque no fue notificado con la querella interpuesta por la Aduana, lo que impidi a ejercer su derecho a objetar de la misma, las vocales demandadas por Auto de Vista 10/2012, revocaron el Auto 137/2011, de emitido por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal que declar procedente dicho incidente y dispuso se le notifique con la querella.
Ahora bien, a efectos de resolver el problema jurdico planteado, corresponde manifestar que este Tribunal ha evidenciado que el representado no fue notificado con la querella de 25 de febrero de 2008, interpuesta por la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia, en ninguna de las formas previstas por ley, empero, a lo largo del desarrollo de toda la etapa preparatoria, conoca que dicha entidad se constituy en querellante a travs de los siguientes actos procesales contenidos en las Conclusiones II.2, II.3 y II.4 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, como son: la imputacin formal de 17 de noviembre de 2008, requerimiento de sobreseimiento de 15 de diciembre de 2009, revocatoria de sobreseimiento de 28 de julio de 2010, acusacin de 3 de diciembre.
De dicha premisa, no puede concluirse en una interpretacin desde y conforme a la Constitucin Poltica de Estado y las normas procesales penales aplicables (arts. 290 y 291 del CPP), que el conocimiento de la existencia de una querella interpuesta contra el representado por la Regional de la Aduana Nacional de Bolivia, a travs de otros actos procesales ajenos a la querella misma, podran eventualmente convalidar de hecho la notificacin con el referido acto procesal y con ello concluir que el imputado pudo ejercitar su derecho a la objecin conforme dispone el art. 291 del CPP. Esto, debido a que dicha norma procesal penal (art. 291 del CPP) establece el trmite que debe seguirse para presentar y resolver la objecin de la querella, adems la objecin a la admisibilidad de la misma y personera del querellante es un mecanismo que slo puede ser utilizado si previamente el imputado ha sido notificado con la querella, que implica tener el conocimiento material de la misma, conforme lo entendi la SC 1069/2010-R, de 23 de agosto, o cuando no habiendo sido notificado legalmente con la querella, dicha notificacin cumpli su finalidad de poner en su conocimiento materialmente su contenido, precisamente, para que el imputado pueda ejercer su derecho a la objecin. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 225
No obstante lo indicado, de la premisa anotada, este Tribunal Constitucional, si puede concluir que el mero conocimiento de la existencia de una querella presentada contra el ahora representado en la etapa preparatoria -a travs de otros actos procesales, como son: la imputacin formal de 17 de noviembre de 2008, requerimiento de sobreseimiento de 15 de diciembre de 2009, revocatoria de sobreseimiento de 28 de julio de 2010, acusacin de 3 de diciembre- obligaba al imputado a:
1) Denunciar ante el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal que conoci -por algunos de los actuados descritos anteriormente- la interposicin de una querella en su contra a efectos de ejercer su derecho a la impugnacin de la misma y solicitar se disponga su inmediata notificacin para efectos del cmputo de los tres das previstos en el art. 291 del CPP, aspecto que por su naturaleza y vinculacin con un derecho fundamental el Juez no podr negar dicho petitorio y, en caso de negativa;
2) Suscitar un incidente por actividad procesal defectuosa en esa etapa del proceso penal (desarrollo de la etapa preparatoria), debido a que fue en esta fase en la que conoci del vicio procesal de supresin del derecho a objetar de la admisibilidad de la querella y la personera del querellante por falta de notificacin con el contenido material de la misma, extremo que no aconteci, por cuanto se evidencia que recin en la audiencia de juicio oral de 3 de octubre de 2011 (Conclusin II.6), despus de que pasaron casi tres aos, interpuso incidente de nulidad por defecto absoluto denunciando que desde la presentacin de la querella hasta la audiencia de juicio oral no se le fue notificado de manera personal ni en el domicilio procesal con la querella interpuesta en su contra, negndole con ello el ejercicio del derecho a objetar la misma conforme dispone el art. 291 del CPP, afirmando que recin se enter de la existencia de ese actuado en la audiencia de juicio oral al momento de la recepcin y codificacin de medios de prueba documentales del Ministerio Pblico (Conclusin II.5), extremo que como se evidenci en el acpite anterior carece de veracidad, por cuanto si bien no conoca el contenido material de la querella, sin embargo, se enter de la existencia de una querella en su contra a travs de otros actos procesales contenidos en las conclusiones II.2, II.3 y II.4 de la presente Sentencia.
En suma, hasta aqu, este Tribunal Constitucional Plurinacional no puede dejar de visibilizar que el conocimiento de la existencia de la querella interpuesta en contra del hoy representado por la Regional Aduana Nacional, de Bolivia (se aclara no del contenido material de la querella) fue en la fase del desarrollo de la etapa preparatoria y no recin en la etapa del juicio oral al momento de procederse a la recepcin y codificacin de medios de prueba documentales del Ministerio Pblico, -como afirma equivocadamente el accionante-, por lo mismo, la posibilidad de que el defecto que denuncia como falta de notificacin con la querella pudo haber sido corregido en esa oportunidad, es decir, se trata de un defecto relativo, debido a que no dej en ningn momento al imputado en estado de indefensin.
Adems, de ello se denota que el accionante suscit el incidente por actividad procesal defectuosa en el juicio oral, pretendiendo nicamente anular las fases ya concluidas de la etapa preparatoria, debido a que los efectos de denunciar defectos absolutos, conforme se concluy en el Fundamento Jurdico III.1, en el que se glos la lnea jurisprudencial contenida en las SSCC 2823/2010-R, 0659/2006-R, 0233/2010-R y 0600/2003-R, es retrotraer el proceso hasta el punto original en que se produjo el vicio por la afectacin esencial a los derechos fundamentales y garantas constitucionales, a travs de la nulidad de obrados, lesin que en el presente caso no se dio conforme se tiene explicado.
A ms, siguiendo la lnea jurisprudencial contenida en la SC 2823/2010-R de 10 de diciembre, seala que es deber del juez que resuelve un incidente por actividad procesal defectuosa o de las autoridades judiciales calificar motivadamente de qu defecto procesal se trata, labor que se realizar teniendo en cuenta la lnea jurisprudencial contenidas en las SSCC 0659/2006-R y SC TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 226
0233/2010-R que reiter el entendimiento previsto en la 0600/2003-R, que distinguieron entre los defectos relativos y los defectos absolutos, se tiene que los argumentos esgrimidos en el Auto de Vista 10/2012, de ahora impugnado y dictado por las Vocales demandadas, que declararon procedente el recurso de apelacin incidental interpuesto por el Ministerio Pblico y revocaron el Auto 137/2011, disponiendo que el Tribunal Segundo de Sentencia Penal contine con la sustanciacin correspondiente al juicio, tiene motivacin suficiente conforme lo dispuesto en el art. 124 del CPP y se extrae de su contenido, conforme la Conclusin II.9, de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional.
De todo lo expuesto, se concluye que el Tribunal de Garantas, al conceder la tutela no evalu de manera correcta el caso de autos.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud a la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: REVOCAR la Resolucin 08/2012 de 23 de abril, cursante de fs. 145 a 155, pronunciada por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Oruro; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0531/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de libertad Expediente: 00801-2012-02-AL Departamento: Tarija
En revisin la Resolucin 01/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 16 vta. a 18 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Alexander Kennedy y Lizardo Valdez Cruz en representacin sin mandato de Deterlino Paredes Romero contra Juan Carlos Acua Canedo, Juez Cuarto de Instruccin en lo Civil del departamento de Tarija y Vctor Aguilar Cavero, Actuario del referido Juzgado.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Los accionantes por sus representantes mediante escrito presentado el 26 de abril de 2012, cursante a fs. 4 y vta., manifestaron que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Dentro el proceso ejecutivo seguido en su contra por Ramiro Zenteno Miranda, el Juez demandado libr el mandamiento de apremio 02/2012 de 9 de marzo en su contra, este al amparo del art. 161 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC); sin embargo, pese a que se les hizo notar a los funcionarios policiales que es un mandamiento ilegal y nulo de pleno derecho, en aplicacin del art. 122 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), fue conducido al penal de Morros Blancos, donde se encuentra detenido desde horas de la maana.
Asimismo, no es la primera vez que se emite ese tipo de mandamientos contra su persona, pues, el 17 de febrero de 2012, ya fue librado el primer mandamiento de apremio y que, habiendo sido ejecutado, estuvo detenido por veinticuatro horas.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
Se seal como vulnerado el derecho a la libertad fsica de su representado, sin haber citado ninguna disposicin constitucional.
I.1.3. Petitorio
Solicitaron se le restituya el derecho a la libertad de su representado.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 27 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 14 a 16, presente la parte accionante, ausentes los demandados y el representante del Ministerio Pblico, se produjeron los siguientes actuados pese a su legal citacin.
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la demanda
Los accionante por su representado, ratificaron el contenido de la accin de libertad, sealando que el 17 de febrero de 2012, Deterlino Paredes Romero fue detenido por ms de veinticuatro horas, pese a la presentacin de diversos memoriales solicitando se anule el mandamiento de apremio porque hubo una indebida interpretacin del art. 161 del CPC, situacin que, ante una nueva detencin efectuada en su contra y debido a las mismas irregularidades que atropellan flagrantemente su derecho a la libertad, solicit una vez ms que se anule el mandamiento, toda vez que tanto la norma civil como la jurisprudencia referida al artculo antes citado, aclara la finalidad que tiene el apremio.
I.2.2. Informe de la autoridad y servidor pblico demandados
Juan Carlos Acua Canedo, Juez Cuarto de Instruccin en lo Civil del departamento de Tarija, mediante informe escrito, cursante a fs. 13 y vta., ledo en audiencia, indic que dentro del proceso ejecutivo se procedi al embargo de bienes muebles del accionante, quien en calidad de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 228
depositario, pese a ser notificado para la exhibicin de los referidos bienes, hizo caso omiso a la conminatoria. En ese entendido, el demandante solicit se proceda a cumplir con el art. 161 del CPC, peticin que fue concedida; sin embargo, nunca dispuso su aprehensin y conduccin al penal de Morros Blancos, sino, que los formularios de mandamientos de apremio impresos indican: una vez apremiado sea conducido a la crcel pblica, palabras que no fueron excluidas por el personal de apoyo del Juzgado, quienes tienen la funcin de llenar los mandamientos, al parecer por la recargada labor que existe en el despacho; no obstante, luego de haber constatado tal omisin, orden se rectifique de inmediato y se ordene la libertad del accionante, por lo que no existe ninguna detencin ilegal o arbitraria.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de J usticia de Tarija, mediante Resolucin 01/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 16 vta. a 18 vta., concedi la tutela respecto al J uez demandado, por cuanto la accin de libertad procede aun en los casos en los que el accionante haya sido puesto en libertad luego de haberse notificado a la autoridad demandada con la accin y no impide que se otorgue la tutela puesto que el acto que vulner el derecho a la libertad del accionante no fue rectificado sino debido a la interposicin de la accin de libertad.
Respecto al Actuario del mencionado J uzgado, la Resolucin del Tribunal de garantas sostiene que aqul, an habiendo firmado el mandamiento de apremio, no ejerce jurisdiccin ni competencia, por lo que no es el autor directo ni indirecto de la privacin de libertad del accionante; por ello, deniega la tutela contra el Actuario demandado.
II. CONCLUSIONES
Efectuada la debida revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. El 9 de marzo de 2012, el Juez demandado libr mandamiento de apremio contra Deterlino Paredes Romero, conforme a lo dispuesto por decreto de 5 del mismo mes y ao, a efecto de que sea conducido a la crcel pblica (sic), hasta que exhiba los bienes que fueron puestos bajo su custodia (fs. 2).
II.2. Por memoriales de 17 de febrero, 14 de marzo y 26 de abril de 2012, presentados ante el Juez demandado por la parte ejecutada, el accionante solicit, respectivamente, se libre mandamiento de libertad, la nulidad del mandamiento de apremio (sic) y ordene su libertad, y se expida mandamiento de libertad (fs. 7, 8 vta. y 10 a 11).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes acusa que la autoridad judicial y el funcionario demandados lesionaron el derecho a la libertad fsica de su representado, puesto que aduciendo sujetarse al art. 161 del CPC, libro mandamiento de apremio en su contra, habiendo sido conducido al Centro Penitenciario de Morros Blancos de la ciudad de Tarija, cuando la disposicin legal as como la jurisprudencia constitucional, sealan que el apremio es slo para conducirlo ante la autoridad competente a efecto de que el depositario exhiba los bienes bajo su custodia, por lo que corresponde analizar en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos al derecho a la libertad del accionante, a fin de otorgar o denegar la tutela solicitada.
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III.1. Antes de entrar a la consideracin sobre la Resolucin y antecedentes de la accin de libertad elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a la accin de libertad instituida en la Constitucin Poltica del Estado, particularmente con relacin a los derechos a la vida y a la libertad personal, a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional que las tutela, as como el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en las acciones de libertad.
III.1.1. El derecho a la vida y a la libertad personal en la Constitucin Poltica del Estado
Bolivia es un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que sustenta, entre otros valores, la dignidad y la libertad de las personas, tal como establece el art. 8 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); adems que, en su art. 22, expresamente establece que La dignidad y la libertad de la persona son inviolables y Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado.
Si bien estos enunciados hacen referencia a la libertad, lo hace en su acepcin ms general, como expresin normativa del valor libertad, lo cual supone, para cada individuo o colectividad, la posibilidad de actuar de forma autnoma como partcipe en la sociedad, en todos sus mbitos posibles y, en general, exenta de todo tipo de restricciones, salvo las establecidas en el sistema normativo constitucional.
Dentro del sin nmero de libertades o derechos -segn se vea- que la teora o doctrina podra referir, o que la norma y la jurisprudencia constitucional han establecido, se encuentra la libertad personal, la misma que conforme precisa en el art. 23.I de la Ley Fundamental, refiere que Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal y que esta libertad personal slo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales, entonces, la libertad de la persona es aqul derecho fundamental y constitucional que no slo debe ser respetado sino debe ser protegido por el Estado.
Por cierto, con el salvamento del pargrafo IV del citado art. 23 de la CPE, en el sentido que toda persona que sea encontrada en delito flagrante podr ser aprehendida por cualquier otra persona, aun sin mandamiento, con el nico objeto de que sea conducido ante autoridad competente; de conformidad al pargrafo III del sealado artculo: Nadie podr ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por la ley y que La ejecucin del mandamiento requerir que ste emane de autoridad competente y que sea emitido por escrito.
En otro orden, el art. 15.I de la CPE, consagra que Toda persona tiene derecho a la vida y a la integridad fsica, psicolgica y sexual. Nadie ser torturado, ni sufrir tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes. As, la Constitucin Poltica del Estado, al tiempo de sealar en su art. 14.I, que los derechos reconocidos por ella, entre otros caracteres, indica que son inviolables y establece que el Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos.
III.1.2. De la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin I, del Captulo Segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - Derechos, Deberes y Garantas) ha instituido la accin de libertad. En ese marco, el art. 125 establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 230
ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la accin de libertad, seala lo siguiente: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
La accin de libertad, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Ley Suprema del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin inmediata tanto del derecho a la vida as como de aquellas situaciones en las que el derecho a la libertad fsica de las personas se encuentra lesionada por causa de una ilegal persecucin, indebido procesamiento o indebida privacin de libertad; en este ltimo caso, siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida, pues, de existir dicho medio, deber hacerse uso de ste.
Desde otra perspectiva, para la consideracin y resolucin de la accin de libertad, debe tenerse en cuenta que los mbitos de proteccin se diferencian por el derecho que protegen: 1) Derecho a la vida; 2) Derecho de locomocin, en tanto est amenazado el derecho a la libertad personal; 3) Derecho al debido proceso, en cuanto est restringido el derecho a la libertad fsica; y, 4) Derecho a la libertad personal, por haberse privado al margen de la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
III.1.3. Sobre las formas de resolucin de las acciones de libertad
La accin de libertad tiene por objeto determinar si la vida de una persona est en peligro y, en cuanto a la libertad personal se refiere, si la persona est indebidamente privada de libertad o est siendo ilegalmente perseguida o indebidamente procesada; en estos dos ltimos casos, cuando la persecucin o procesamiento est vinculado a la restriccin del derecho a la libertad fsica.
Segn se presenten los hechos y dilucide el mbito de proteccin cuya tutela se demanda, as tambin, la resolucin que emita el juez o tribunal llamado a conocer la accin de libertad, determinar lo que corresponda. As, el art. 125 de la CPE, nos seala que la persona que considere que su vida est en peligro, solicitar que se guarde tutela a su vida; la que crea estar ilegalmente perseguida, que cese la persecucin indebida o la que cree estar indebidamente procesada o privada de libertad personal, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad. Dicho de otro modo, en la accin de libertad, al margen de los casos en los que se tutela el derecho a la vida o de locomocin (por persecucin ilegal en la que est en riesgo el derecho a la libertad fsica de la persona), el juez competente, o puede disponer la restitucin de la libertad o mandar a que se restablezcan las formalidades, particularmente cuando de las lesiones al debido proceso en tanto stas estn relacionadas con el derecho a la libertad fsica de las personas.
III.2. De las restricciones del mandamiento de apremio en cuanto al cumplimiento del art. 161 del CPC, para depositarios que infrinjan su obligacin de exhibir y/o entregar los bienes otorgados en depsito TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 231
La finalidad contenida en el art. 161 del CPC, fue ampliamente interpretada por varias Sentencias Constitucionales, dentro de las que se pueden citar la SC 1331/2002-R de 1 de noviembre, que estableci que dicha norma: nicamente tiene el propsito de dirigir y conducir ante la autoridad judicial al depositario desobediente, y para el caso que ste contine resistindose al mandato de exhibicin del bien dado en depsito, el juzgador, dentro de las veinticuatro horas, debe remitir al depositario ante el juez competente, para que sea juzgado, por una parte, en la va penal por la comisin del delito previsto en el art. 345 del Cdigo Penal (CP), dentro de la que se determinarn las medidas cautelares pertinentes y, por otra, en la va civil a los efectos de las previsiones existentes en esta materia. Consiguientemente, en ningn caso podr mantener la orden de apremio indefinidamente hasta que el bien dado en depsito sea exhibido, como se ordena en el caso de autos, por cuanto la facultad del juzgador tiene como lmite las normas constitucionales y legales.
Interpretacin que fue modulada por la SC 1293/2006-R de 18 de diciembre, respecto a las consecuencias del incumplimiento a la orden de exhibir y/o entregar los bienes otorgados en depsito, sealando que:si el depositario, no obstante la ejecucin del apremio, se resiste al cumplimiento de las rdenes judiciales, la orden de apremio no debe ser mantenida de manera indefinida, sino que, dentro de las veinticuatro horas de ejecutado el apremio, el Juez debe remitir antecedentes al Ministerio Pblico para el inicio de la accin penal pertinente por el delito previsto en el art. 160 del CP (desobediencia a la autoridad) o, en su caso, por el establecido en el art. 159 del CP (resistencia a la autoridad), solicitando al juez competente -si procede- la aplicacin de medidas cautelares; sin perjuicio de la accin penal privada que puede iniciar la propietaria de los bienes embargados, por el delito de apropiacin indebida, conforme lo seal la jurisprudencia contenida en la SC 0876/2001-R, aclarndose que lo anotado implica una modulacin del entendimiento establecido en las SSCC 1331/2002-R, 0541/2004-R, 0083/2005- y 1554/2005-R, entre otras, por las cuales se determin que en caso de resistencia al mandato de exhibicin del bien dado en depsito, el juzgador deba remitir al depositario ante el juez competente, para que sea juzgado en la va penal por el delito previsto en el art. 345 del Cdigo de Procedimiento Penal.
III.3. Anlisis del caso concreto
De la documentacin que informa los antecedentes de la accin, se constata que contra el accionante se libr mandamiento de apremio, el mismo que fue ejecutado y, en consecuencia, el accionante fue privado de su libertad y conducido a dependencias del penal de Morros Blancos. En ese contexto, cabe precisar que el mandamiento de apremio seala que Deterlino Paredes Romero sea conducido a la crcel pblica hasta que exhiba los bienes que fueron puestos bajo su custodia.
Por otra parte, se evidencia que una vez librado el mandamiento de apremio, el accionante, mediante memoriales de 14 de marzo de 2012, solicit la nulidad del mandamiento de apremio (sic) y se ordene su libertad, peticin sta ltima, semejante a la que solicit ya, igualmente, el 17 de febrero de 2012 con relacin a la ejecucin de un primer mandamiento emitido en su contra. As mismo, el 26 de abril del citado ao, nuevamente solicit al Juez, la suspensin del mandamiento de apremio y otorgue mandamiento de libertad (sic).
Al respecto, Juan Carlos Acua Canedo, Juez Cuarto de Instruccin en lo Civil del departamento de Tarija, informa que no orden el traslado del accionante al penal de Morros Blancos, sino que por error del personal de apoyo se omiti excluir del formulario de mandamiento de apremio las palabras que indican que Deterlino Paredes Romero, una vez apremiado, sea conducido a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 232
crcel pblica, explicacin que, sin embargo, no excusa al Juez del deber que tiene de ejercer el control y cuidado a tiempo de emitir cualquier orden relativa a la privacin de libertad, as sea temporal, de cualquier persona inmersa en un proceso a su cargo, en este caso del depositario, pues en l radica la responsabilidad de los efectos que causan sus determinaciones, ms an cuando como en el caso de examen se trata del derecho a la libertad fsica o de locomocin de una persona, por cuanto lo que corresponda, en caso de disponerse el apremio, de acuerdo a lo previsto por el art. 161 del CPC, era conducir al depositario ante la autoridad, a efectos de que exhiba los bienes dejados bajo su custodia.
En ese contexto, en la problemtica planteada, por los hechos denunciados, el informe emitido por el Juez demandado y la Resolucin del Tribunal de garantas, pese a encontrarse el accionante en libertad a tiempo de desarrollarse la audiencia de la presente accin; es decir, luego de haber cesado la vulneracin al derecho a la libertad demandado, por los motivos expuestos y en pleno cumplimiento de lo previsto por el art. 68.6 de la LTCP, que dispone que aun habiendo cesado las causas que originaron la accin de libertad, la audiencia deber realizarse en el da y hora sealados, a efectos de establecer la responsabilidad que corresponda, por ello y al haberse demostrado la lesin causada por el Juez demandado, corresponde concederse la tutela respecto al Juez demandado.
En tal sentido, el Juez demandado ha demostrado una actitud negligente respecto al respeto de los derechos constitucionales de las personas, ya que no existe justificativo alguno que apruebe la lesin al derecho a la libertad, situacin que no puede atribuirse al personal de apoyo del Juzgado; en este caso del otro codemandado, Actuario del Juzgado que carece de legitimacin pasiva para dicho efecto, dado que no ejerce funcin jurisdiccional alguna, tal como establece la jurisprudencia constitucional, as la SC 1093/2010-R de 17 de junio.
En tal sentido, se concluye que el Tribunal de garantas, al conceder en parte la tutela de la accin de libertad, evalu correctamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve; APROBAR la Resolucin 01/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 16 vta. a 18 vta., pronunciada por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, constituido en Tribunal de garantas; y, en consecuencia CONCEDER la tutela, nicamente respecto al Juez demando.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 233
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0533/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de libertad Expediente: 00845-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 95/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 33 a 34 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Willy Mario Santander Chvez contra Harold Jarandilla Mey, Fiscal de Materia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 25 de abril de 2012, cursante de fs. 7 a 8, el accionante refiere que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Como emergencia del proceso penal que le fue instaurado por la supuesta comisin del delito de lesiones, se encuentra detenido en el Penal de San Pedro desde el 22 de diciembre de 2011, y a pesar de haber presentado el 23 del mes y ao sealados, solicitud de cesacin a su detencin preventiva, el Juez de la causa seal audiencia; sin embargo, por diversos motivos fue suspendida en tres oportunidades; la primera, debido a una circular que impidi la participacin de la autoridad jurisdiccional por fuerza mayor; la segunda, porque el Fiscal de Materia, ahora demandado, de forma maliciosa formul excepcin de incompetencia contra el aludido Juez, quien se vio obligado a suspenderla; el ahora accionante al considerar que esta actuacin era indebida, en audiencia anunci acciones legales en su contra, y como la autoridad fiscal, persista en su proceder, interpuso recusacin en su contra ante la Fiscala Departamental.
Aade que, mediante otro memorial hizo conocer al Fiscal demandado, que su persona lo haba recusado, conforme lo determinado la Ley Orgnica del Ministerio Pblico; sin embargo, la autoridad fiscal no se dio por apercibido, apersonndose a la tercera audiencia de cesacin de detencin preventiva y sin motivo que justifique, solicit la suspensin de ese acto procesal, manifestando que no se iba separar de la investigacin, porque el imputado estaba obstaculizando el proceso con su actuar de forma misteriosa, llegando al extremo de sealar que el memorial de recusacin dirigido al Fiscal de Departamental no llevaba su firma y que se hubiera presentado sin su consentimiento, lo cual es falso por cuanto las firmas de esos memoriales le corresponden.
Al no haberse podido realizar las audiencias de consideracin de cesacin a su detencin preventiva, por haber promovido el Fiscal demandado su suspensin, corresponde analizar su actuacin en las dos ltimas audiencias que fueron suspendidas a solicitud del mismo, demostrando su intencin de perjudicarle.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
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El accionante seala que se han lesionado sus derechos constitucionales; sin embargo no menciona y tampoco cita norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela disponiendo se restituyan las formalidades sealadas en el Cdigo de Procedimiento Penal, y la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, tambin pide se seale audiencia de consideracin.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 26 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 27 a 32, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante, a travs de su abogado patrocinante, ratific el memorial de la accin de libertad, reiterando los argumentos de la demanda.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Harold Jarandilla Mey, Fiscal de Materia de El Alto, en audiencia manifest lo siguiente: a) El 17 de abril de 2012, fue designado en esa divisin y en la misma fecha, tena sealada la audiencia de cesacin de detencin preventiva solicitada por el accionante, empero de la lectura del cuaderno de control jurisdiccional, advirti que Rafael Alcn Aliaga, Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal, mediante Resolucin 488/2011 de 21 de diciembre, dispuso la detencin preventiva del imputado en el centro penitenciario de San Pedro, una vez notificado, el abogado del imputado, formul recurso de apelacin, el cual fue admitido y remitido a la Sala Penal de turno; b) Posteriormente, el accionante, solicit la cesacin a su detencin preventiva y como director de la investigacin pidi el saneamiento procesal, debido a que se encontraba pendiente de resolucin la impugnacin al Auto que dispuso la detencin preventiva y la autoridad jurisdiccional no poda efectuar audiencia hasta que se resuelva dicha situacin, aspecto que poda inducir al Juez en errores de procedimiento; razn por la cual, el imputado desisti de su recurso de apelacin en sujecin al art. 396 inc. 2) del CPP, fundamento por el que el Juez cautelar dispuso suspensin de la audiencia; c) El propio abogado del accionante solicit la suspensin de la audiencia de 25 de abril de 2012, pidiendo que el Coordinador del El Alto envi otro fiscal; por lo que no es evidente que l hubiera pedido la suspensin de la referida audiencia; d) Se enter que el imputado present memorial de recusacin en su contra, aduciendo que en varias oportunidades su hermana, intent revisar el cuaderno investigativo, recibiendo negativas de la Secretaria del Fiscal, quien le haba sealado que tena la orden expresa de que no se toquen los expedientes; lo cual es falso puesto que el 17 de abril de 2012, fue su primer da de trabajo y no tena Secretaria, auxiliar, ni pasante, adems que en el memorial de recusacin no indicaba su nombre, o que se haya solicitado la recusacin de otra fiscal; merced a ello, se providenci que previamente el imputado aclare cuales eran los trminos de su recusacin; e) Conforme el trmite de la recusacin establecido en los arts. 73 y 74 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, una vez notificado el fiscal, cesa su competencia en el acto investigativo y tiene un trmino de veinticuatro horas para elevar informe circunstanciado de los puntos sealados en la recusacin, empero en el caso de autos, el memorial fue presentado el 23 de abril de 2012 y hasta el 26 del indicado mes y ao, no le notificaron con este recurso, por lo que al haber sido notificado con la audiencia de cesacin a la detencin preventiva era su obligacin asistir a la misma; f) El abogado del imputado, fue quien hizo conocer respecto a la recusacin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 235
formulada en su contra, en audiencia de medida cautelar, solicitando que se retire de la misma con el objeto de que se efectu sin la presencia del Ministerio Pblico; g) La accin de libertad interpuesta, carece de veracidad y fundamentacin seria, con un petitum inorgnico e incompleto puesto que solicita que se restituyan las formalidades correspondientes, como si su autoridad fuera quien dispuso su detencin preventiva o quien otorga la cesacin de la detencin preventiva, por lo que considera que no vulner el art. 125 de la CPE, ya que no lo est privando, ni persiguiendo ilegalmente; slo est efectuando la investigacin del proceso; y, h) En cuanto a la participacin maliciosa del Ministerio Pblico, no es evidente, puesto que pretendiendo actuar de esa forma hubiera pedido la suspensin de la audiencia por el plazo de diez das, conforme seala el art. 104 del CPP, por el contrario, de forma voluntaria se aperson ante el Juez cautelar y al constatarse que existan defectos procesales impetr el saneamiento procesal, por lo que solicita se deniegue la presente accin tutelar.
I.2.3. Resolucin
El Juez Tercero de Sentencia Penal de El Alto, en suplencia legal de su similar segundo, ambos del departamento de La Paz, constituido en Juez de garantas, a travs de la Resolucin 95/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 33 a 34 vta., deneg la tutela solicitada con los siguientes fundamentos: 1) La audiencia de 17 de abril de 2012, fue suspendida por encontrarse pendiente de resolucin el recurso de apelacin incidental respecto a la Resolucin 488/2011, la cual fue retirada por el accionante en la fecha indicada, dando lugar a que el Juez la tenga por desistida, motivando que se ingrese a la consideracin de la solicitud de cesacin de la detencin preventiva presentada por el accionante; 2) La sola presentacin de la recusacin contra el Fiscal demandado, no implica su separacin del proceso investigativo en forma inmediata, ya que de acuerdo el art. 73 de la LOMP, el fiscal debe ser notificado de manera inmediata, a efecto de que presente su informe escrito o en su caso, remita antecedentes a la Fiscala de Departamental, no existiendo ningn decreto de admisin de la recusacin formulada o solicitud de informe al fiscal; 3) Las audiencias de medidas cautelares, no fueron suspendidas por motivos atribuibles a la autoridad demandada, sino porque se encontraba pendiente de tramitacin el recurso de apelacin incidental interpuesto contra la referida Resolucin, recurso que fue retirado por el accionante; y, 4) La recusacin deducida contra el Fiscal demandado en ningn momento fue admitida por el superior jerrquico, razn por la que no corresponda su separacin; la autoridad fiscal no vulner ningn derecho o garanta del accionante, habida cuenta que la suspensin de la audiencia y el cuarto intermedio fueron dispuestos por el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Mediante Resolucin 488/2011 de 21 de diciembre, el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal determin la detencin preventiva de Willy Mario Santander Chvez, en el Centro Penitenciario de San Pedro; por lo que el abogado del imputado contra dicha decisin formul recurso de apelacin (fs. 21 a 24 vta.).
II.2. Por memoriales de 27 de diciembre de 2011 y 3 de abril de 2012, el imputado solicit la cesacin de su detencin preventiva (fs. 25 y 26).
II.3. Cursa circular 018-P-TSJ de 10 de abril de 2012, por el que la Presidenta del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, invit a Vocales, jueces de tribunales, juzgados de sentencia e instruccin a un encuentro departamental, a llevarse a cabo el 12 y 13 del indicado mes y ao, razn por la cual, el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, suspendi la audiencia fijada del 13 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 236
de abril de 2012, para el 17 del mismo mes y ao (fs. 2 y vta.).
II.4. Cursa acta de audiencia pblica de consideracin de cesacin a la detencin preventiva de 17 de abril de 2012, donde el Juez de la causa, suspendi la misma, al advertir que se encontraba pendiente el recurso de apelacin incidental interpuesto contra la Resolucin 488/2011, recurso que fue concedido y dispuesto su remisin al superior en grado; razn por la cual, la parte accionante solicit el retiro de dicho recurso (fs. 17 a 19).
II.5. En audiencia pblica de 25 de abril de 2012, el Juez cautelar dispuso cuarto intermedio de la misma, hasta el 27 del mes y ao sealados, debido a que el ahora accionante, present recusacin contra el Fiscal demandado, cuya admisin no fue notificada al recusado conforme dispone el art. 73 del CPP, por lo que orden se notifique al Coordinador de Fiscales del El Alto, para que se haga presente un fiscal de materia en la audiencia sealada (fs. 16 a 17 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia que a pesar de haber solicitado la cesacin de su detencin preventiva desde el 23 de diciembre de 2011, las audiencias sealadas para el efecto fueron suspendidas, por cuanto el Fiscal demandado, pidi la suspensin de las mismas con el argumento de encontrarse pendiente de resolucin el recurso de apelacin incidental contra la Resolucin de medidas cautelares que le fueron impuestas y debido a una recusacin planteada en su contra. Corresponde analizar en revisin, si en el presente caso se debe otorgar o no la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
Con relacin a la naturaleza jurdica de la accin de libertad, la SC 1797/2011-R de 7 de noviembre, seala que: El art. 23.I de la CPE, establece que toda persona tiene derecho a la libertad, la que podr ser restringida en los lmites sealados por ley, para lograr el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales, y el art. 13.I del mismo cuerpo legal, dispone que los derechos reconocidos por la Ley Fundamental, son inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos, siendo deber del Estado el promoverlos, protegerlos y respetarlos.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos, instrumento que forma parte del bloque de constitucionalidad, en su art. 8, establece el derecho de toda persona a contar con un recurso efectivo ante los tribunales competentes, para resguardar sus derechos, criterio tambin recogido por el art. 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
En ese sentido el art. 125 de la CPE, determina que: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer accin de libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad".
Conforme la norma constitucional citada, esta accin ha sido instituida como un medio de defensa de los derechos y garantas a la libertad y a la vida, resultando ser una accin de carcter extraordinario, de tramitacin especial y sumarsima, mediante la cual, se preserva el derecho a la vida, se evita una detencin ilegal, o se repara la ilegal restriccin de la libertad o el procesamiento indebido, manteniendo las caractersticas de inmediatez de la proteccin, informalismo, generalidad e inmediacin; motivo por el cual se constituye en una accin tutelar TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 237
preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza como su nombre lo indica, la libertad.
III.2. Subsidiariedad excepcional de la accin de libertad
La SC 0080/2010-R de 3 de mayo, seal que: hay aspectos que se deben tener en cuenta, en los cuales de manera excepcional, no es posible ingresar al fondo de la accin de libertad, a objeto de guardar el equilibrio y complementariedad entre ambas jurisdicciones, en los siguientes supuestos:
Primer supuesto:
Si antes de existir imputacin formal, tanto la Polica como la Fiscala cometieron arbitrariedades relacionadas al derecho a la libertad fsica o de locomocin, y todava no existe aviso del inicio de la investigacin, corresponde ser denunciadas ante el Juez Cautelar de turno. En los casos en los que ya se cumpli con dicha formalidad procesal, es decir, con el aviso del inicio de la investigacin, al estar identificada la autoridad jurisdiccional, es ante ella donde se debe acudir en procura de la reparacin y/o proteccin a sus derechos. De no ser as, se estara desconociendo el rol, las atribuciones y la finalidad que el soberano a travs del legislador le ha dado al juez ordinario que se desempea como juez constitucional en el control de la investigacin.
Segundo Supuesto:
Cuando existe imputacin y/o acusacin formal, y se impugna una resolucin judicial de medida cautelar que; por ende, afecta al derecho a la libertad fsica o de locomocin, con carcter previo a interponer la accin de libertad, se debe apelar la misma, para que el superior en grado tenga la posibilidad de corregir la arbitrariedad denunciada. Puesto que el orden legal penal ha previsto ese medio impugnativo, precisamente para que a travs de un recurso rpido, idneo, efectivo y con la mayor celeridad se repare en el mismo rgano judicial, las arbitrariedades y/o errores que se hubiesen cometido en dicha fase o etapa procesal. Lo propio si est referido a cuestiones lesivas a derechos fundamentales relacionados a actividad procesal defectuosa, o relacionado al debido proceso, casos en los cuales se debe acudir ante la autoridad judicial que conoce la causa en ese momento procesal, puesto que el debido proceso es impugnable a travs de la accin de libertad, slo en los casos de indefensin absoluta y manifiesta, o que dicho acto sea la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica.
Tercer supuesto:
Si impugnada la resolucin la misma es confirmada en apelacin; empero, en lugar de activar inmediatamente la accin libertad, decide voluntariamente, realizar una nueva peticin ante la autoridad ordinaria, tendiente a un nuevo anlisis y reconsideracin de su situacin jurdica, sea mediante una solicitud de modificacin, sustitucin, cesacin de detencin preventiva, etc., y la misma est en trmite, en esos casos, ya no es posible acudir a la jurisdiccin constitucional impugnando la primera o anterior resolucin judicial, donde se emiti el auto de vista, inclusive; por cuanto las partes de un proceso estn impelidas de actuar con lealtad procesal, de no ser as, se provocara una duplicidad de resoluciones en ambas jurisdicciones, e incidira negativamente en el proceso penal de donde emerge la accin tutelar (las negrillas nos pertenecen).
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III.3. Legitimacin pasiva en esta accin tutelar
El anterior Tribunal Constitucional a travs de su jurisprudencia ha dejado establecido que la accin de libertad deber ser dirigida contra la autoridad que cometi el acto ilegal u omisin indebida, que ocasion la lesin del derecho fundamental relacionado con la libertad, locomocin o la vida, cuando se encuentre ligada a los dos anteriores.
En ese sentido, las SSCC 1651/2004-R, 1803/2004-R y 0807/2004-R, entre otras, han establecido que: "para la procedencia del hbeas corpus es ineludible que el recurso sea dirigido contra el sujeto que cometi el acto ilegal o la omisin indebida, o contra la autoridad que imparti o ejecut la orden que dio lugar a la persecucin, aprehensin, detencin, procesamiento o apresamiento indebidos o ilegales, su inobservancia neutraliza la accin tutelar e impide a este Tribunal ingresar al anlisis de fondo de los hechos denunciados, ello debido a la falta de legitimacin pasiva, calidad que de acuerdo a lo sostenido por la SC 0691/2001-R de 9 de julio reiterada en las SSCC 0817/2001-R, 0139/2002-R, 1279/2002-R y otras, se adquiere por la coincidencia que se da entre la autoridad que presuntamente caus la violacin a los derechos y aqulla contra quien se dirige la accin".
Respecto a lo sealado precedentemente, es importante aclarar que la presente accin tutelar se rige por su informalismo, que es inherente a su naturaleza jurdica en funcin a los derechos que protege, razn por la cual, la jurisprudencia constitucional estableci que cuando el recurso se dirige, por error, contra una autoridad diferente a la que caus la lesin, pero de la misma institucin, rango o jerarqua e idnticas atribuciones, es posible conceder la tutela no obstante esa inobservancia, si se verificare lesin al derecho a la libertad personal razonamiento asumido por la (SC 1651/2004-R de 11 de octubre); sin embargo la aplicacin del referido razonamiento, no es viable cuando el citado supuesto no se presenta, es decir, que la presunta lesin de restriccin de libertad o su amenaza, hubiese sido dispuesta u ordenada, por una autoridad distinta a la demandada y que adems no pertenezca a la misma institucin o sea de rango jerarqua o atribuciones distintas que el demandado.
III.4. Anlisis del caso concreto
Efectuada la revisin de los antecedentes, as como de lo referido por el accionante y el informe oral del Fiscal demandado, se advierte que dentro del proceso penal que sigue el Ministerio Pblico contra el accionante por los delitos de lesiones graves y leves, el Juez cautelar a travs de Resolucin 488/2011, dispuso la detencin preventiva, del imputado, en el Centro Penitenciario de San Pedro, razn por la cual, en audiencia de medida cautelar, el accionante, interpuso recurso de apelacin; sin embargo, a pesar de que su recurso fue admitido y se orden su remisin a la Sala Penal de turno, paralelamente a travs de memorial de 27 del mismo mes y ao, solicit la cesacin de su detencin preventiva; sealando el Juez cautelar, audiencia para su consideracin, la cual fue suspendida en dos oportunidades y en una ocasin declar cuarto intermedio, suspensiones que segn el accionante fueron a peticin del Fiscal demandado.
Conforme a la lnea jurisprudencial desarrollada por el Tribunal Constitucional, y por los razonamiento jurdicos expuestos en el Fundamento Jurdico III.2, si el imputado consideraba que el Fiscal demandado estaba obstaculizando la realizacin de la audiencia de consideracin de cesacin a su detencin preventiva, previamente a formular la presente accin, debi acudir ante el Juez cautelar, como encargado del control jurisdiccional de la investigacin, en procura de la reparacin y/o proteccin a sus derechos, constituyndose ste, en uno de los mecanismos procesales especficos de defensa idneos, eficientes y oportunos para restituir sus derechos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 239
supuestamente vulnerados, ya que el juez ordinario se desempea como juez contralor de la investigacin.
Finalmente, con relacin a la falta de legitimacin pasiva aducida por el Fiscal demandado, la misma debe ser entendida como la coincidencia que debe existir entre la autoridad que presuntamente caus la violacin a los derechos y aquella contra quien se dirige la accin, que en el caso en concreto, fue el Juez Quinto de Instruccin de El Alto, que dispuso su detencin preventiva a travs de Resolucin 488/2011 de 21 de diciembre y determin la suspensin de dos audiencias, declarando cuarto intermedio en la tercera y no as la autoridad demandada, limitndose a cumplir con su rol de director del proceso investigativo, por lo que la accin de libertad, debi ser dirigida contra la indicada autoridad judicial, con la finalidad de constatar si evidentemente existi la vulneracin de los derechos denunciados por el accionante.
Por los fundamentos anotados precedentemente se establece que el presente caso no se encuentra dentro de las previsiones y alcances de la accin de libertad, por lo que el Juez de garantas al haber denegado la tutela impetrada, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y ha realizado un correcto anlisis de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve, APROBAR la Resolucin 95/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 33 a 34 vta., pronunciada por el Juez Tercero de Sentencia Penal de El Alto, en suplencia legal de su similar segundo, ambos del departamento de La Paz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional. Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0534/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de libertad Expediente: 00802-2012-02-AL Departamento: Oruro
En revisin la Resolucin 04/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 28 a 31 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Rando Luciano Chambi en representacin sin mandato de Luis Alegra Garca contra Alfredo Santos Canaviri, Fiscal de Materia.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 26 de abril de 2012, cursante de fs. 8 a 9 vta., el accionante expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El accionante, manifiesta que el 9 de abril de 2012, Emiliano Lpez Moroco -supuesto afectado por el avasallamiento de su terreno por el ahora representado- solicit al Ministerio Publico una citacin de comparecencia en su contra, por lo que el Fiscal de Materia -ahora demandado- emiti una primera y segunda citacin de comparecencia, a las cuales el mismo no pudo asistir puntualmente, emitindose en consecuencia, una orden de aprehensin.
Refiere que, el supuesto afectado del avasallamiento, Emiliano Lpez Moroco, hizo mal uso de dicha orden de aprehensin, convocando al domicilio de su representado a la prensa y a un contingente de policas, por lo que ante esta situacin, el 24 de abril de 2012, su representado solicit a la autoridad hoy demandada, sealar da y hora de audiencia de conciliacin y dejar sin efecto la orden de aprehensin emitida; a este fin el Fiscal seal audiencia para el 26 de abril de 2012 a horas 8:30.
Seala que la audiencia fue suspendida precisamente por ausencia del supuesto afectado - Emiliano Lpez Moroco-; por lo que, solicit se deje sin efecto la orden de aprehensin, sin embargo el Fiscal ahora demandado se rehus dejar sin efecto la misma.
Por consiguiente, considera que su representado est siendo perseguido indebidamente y por ende, vulnerado su derecho a la libertad de locomocin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denuncia la vulneracin del derecho a la libertad de locomocin de su representado, sin especificar, ni citar las normas constitucionales vulneradas. I.1.3. Petitorio
Solicita que se conceda la tutela y se disponga el cese de la persecucin indebida en contra del ahora representado, se restablezcan las formalidades del procesamiento y se deje sin efecto la orden de aprehensin emitida por el Fiscal ahora demandado.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 27 de abril del 2012, segn consta del acta cursante de fs. 23 a 27 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado accionante ratific los trminos expuestos en la accin de libertad presentada.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 241
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El Fiscal de Materia, Alfredo Santos Canaviri -demandado- en audiencia inform: a) No son ilegales las solicitudes de comparecencia porque el art. 24 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), establece el derecho de toda persona a la peticin y el art. 225 de la Norma Fundamental antes citada faculta al Ministerio Pblico, defender la legalidad y los intereses de la sociedad; en este entendido, Emiliano Lpez Moroco, solicit que se pueda intermediar una audiencia de conciliacin, por supuestos abusos que estara cometiendo Luis Alegra Garca en su condicin de directivo de una junta vecinal, ya que este habra transferido el lote que Emiliano Lpez Moroco adquiri de la Asociacin Urquidi; b) La Ley Orgnica del Ministerio Pblico en cuanto a los principios generales establece: El Ministerio Pblico es el rgano Constitucional que tiene por finalidad promover la accin de justicia defender la legalidad, los intereses del Estado y la sociedad; el art. 14 de la referida Ley, establece que el Ministerio Pblico, para el cumplimiento de sus fines tiene la funcin de defender los intereses del Estado y la sociedad, refiere que una de las funciones del Ministerio Pblico es preservar el Estado de Derecho y el respeto de los Derechos Humanos (DDHH) efectuando las diligencias necesarias ante rganos competentes, por lo que el Ministerio Pblico tiene la potestad de ejercer las acciones correspondientes para sus fines; c) Se ha emitido una primera y segunda citacin contra el representado del ahora accionante, y este ha hecho caso omiso de la misma, no acudiendo a la convocatoria de la autoridad del Ministerio Pblico, por lo que se ha emitido la tercera citacin que tiene fuerza de orden de aprehensin; d) El art. 62 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (LOMP), faculta al Fiscal emitir mandamiento de aprehensin en caso de que el testigo no se presente en el termino de ley; con referencia al conflicto con los periodistas, los cuales se habran constituido en su domicilio, usando esta tercera citacin no es responsabilidad de Ministerio Pblico; e) El memorial que present el ahora representado solicitando audiencia de conciliacin, ha sido posterior a la expedicin de la tercera citacin; empero, se ha sealado audiencia de conciliacin, disponindose la notificacin personal de Emiliano Lpez Moroco, incumplindose con la notificacin respectiva, motivo por el cual no se llev a cabo la audiencia; y, f) En cuanto a la accin de libertad, el accionante ha fundamentado la ilegalidad perseguida e indebidamente procesada, pero en ningn momento ha referido que tipo de proceso indebido se est siguiendo, sin existir ningn proceso iniciado en este caso, tampoco existe una ilegal persecucin.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Primera de Sentencia Penal del departamento de Oruro, constituida en Jueza de garantas, pronunci la Resolucin 04/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 28 a 31 vta., por la que declara procedente la accin de libertad formulada por Rando Luciano Chambi en representacin sin mandato de Luis Alegra Garca contra Alfredo Santos Canaviri, Fiscal de Materia, con los siguientes argumentos: 1) La Constitucin Poltica del Estado, en sus arts. 22, 23.I y III, establece la inviolabilidad de la libertad, su restriccin en los lmites establecidos por ley y la prohibicin de ser detenidos o aprehendidos, sino en los casos y formas establecidas por ley; asimismo que esta medida puede ser impuesta cuando sea procedente, conforme los lineamientos contenidos en las normas procesales penales, arts. 224 y 226 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP); 2) La persecucin ilegal es la accin de seguimiento, bsqueda y hostigamiento de una persona, que hace una autoridad pblica o funcionario judicial sin que exista motivo o razn legal; de igual forma, el Tribunal Constitucional ha definido la persecucin ilegal; sta causal prevista en la Constitucin Poltica del Estado, da lugar a la figura conocida por la doctrina constitucional como habas corpus preventivo, pues se trata de evitar la consumacin del acto restrictivo de la libertad -es decir- se trata de evitar se consuma la detencin o apresamiento; y, 3) Las normas constitucionales, como las del procedimiento penal y la conciliacin enmarcada en el art. 65 de la LOMP, establece que si bien el Ministerio Pblico TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 242
puede atender este tipo de denuncias, solicitudes de comparecencias para la conciliacin; la doctrina ensea que la conciliacin es enteramente de carcter voluntario, no pudindose obligar a conciliar por la va de la fuerza.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis de la documental adjunta al expediente, se evidencia:
II.1. Mediante memorial presentado el 2 de abril de 2012, Emiliano Lpez Moroco, refiri que habindose adjudicado un lote de terreno, el mismo habra sido transferido por el representado del ahora accionante a otras personas, por lo que mediante dicho memorial, solicit la comparecencia de este, a objeto de arribar a un acuerdo conciliatorio sobre dicho conflicto (fs. 14).
II.2. El ahora demandado, expide primera citacin, ordenando a cualquier autoridad hbil y no impedida del departamento de Oruro, citar de comparendo a Luis Alegra Garca, a objeto de que se presente en su despacho al da siguiente de su legal notificacin (fs. 15).
II.3. Cursa memorial de 9 de abril del 2012 por el que Emiliano Lpez Moroco, solicita segunda citacin, alegando que el hoy representado no se present a la audiencia de la fecha antes referida, y segunda citacin expedida por el Fiscal de Materia, Jhonny Echalar Ramrez, por el que se ordena a cualquier autoridad hbil y no impedida del departamento de Oruro, citar de comparendo al ahora representado a objeto de presentase en su despacho al da siguiente de su legal notificacin (fs. 16 a 17).
II.4. Por memorial de 17 de abril de 2012, Emiliano Lpez Moroco, solicit se libre mandamiento de aprehensin contra el hoy representado, a este efecto el Fiscal de Materia demandado emiti una tercera citacin ordenando a cualquier autoridad hbil y no impedida del departamento de Oruro, conducirlo a su despacho, la referida citacin, seala tener fuerza de orden de aprehensin en vista de su inasistencia a las anteriores citaciones (fs. 18 y 19).
II.5. El ahora representado el 24 de abril de 2012 solicita dejar sin efecto la orden de aprehensin, solicitando sealar da y hora de nueva audiencia de conciliacin con cargo a realizar las notificaciones; con tal fin, se seala audiencia de conciliacin para el 26 del mes y ao referido a horas 8:30, disponiendo la autoridad Fiscal, que el ahora representado notifique a Emiliano Lpez Moroco en forma personal (fs. 20).
II.6. De la certificacin emitida por Lidia Condori Garnica, Fiscal Asistente, se establece que ante la insistencia del hoy representado a dos citaciones convocadas, en la va conciliatoria se emiti tercera citacin con fuerza de orden de aprehensin y que la audiencia solicitada por ste se suspende por inasistencia de Emilio Lpez Moroco, quien no hubiera sido citado de manera personal.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin del derecho fundamental a la libertad de locomocin de su representado, toda vez que se expidi dos citaciones para la realizacin de una audiencia de conciliacin; y, ante la inasistencia del mismo, se expidi una tercera, con fuerza de aprehensin, por lo que el hoy representado, solicit sealar nuevo da y hora de audiencia de conciliacin y dejar sin efecto la orden de aprehensin emitida en su contra y que, habindose sealado da y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 243
hora de audiencia por el Fiscal demandado, el mismo se neg a dejar sin efecto la orden de aprehensin.
Considera con tal fin que su representado se encuentra ilegalmente perseguido e indebidamente procesado.
En consecuencia, corresponde en revisin verificar si tales extremos son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza de la accin de libertad
El art. 23.I de la CPE, determina: Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal. La libertad personal solo podr ser restringida en los lmites sealados por ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales; y, el art. 13.I de la Norma Fundamental, dispone que: Los derechos reconocidos por esta Constitucin son inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos. El Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos.
Asimismo, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su art. 3 determina: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
De igual forma, el art. 8 de la misma declaracin establece: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
Por su parte, el art. 125 de la CPE, establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
De lo mencionado, se establece, que la accin de libertad ha sido instituida como un proceso constitucional de naturaleza tutelar, que tiene la finalidad de brindar proteccin inmediata y efectiva a derechos fundamentales como a la vida y a la libertad, los mismos consagrados por la Constitucin Poltica del Estado e instrumentos internacionales, que forman parte del bloque de constitucionalidad, en los casos en que estos derechos, sean ilegal, indebidamente restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin por actos u omisiones ilegales o indebidas de autoridades pblicas o particulares.
III.2. La accin de libertad preventiva en casos de persecucin ilegal o indebida
Los arts. 125 de la CPE y 66 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), tal como se ha referido en el fundamento anterior ha establecido cuales son las causales de procedencia de la accin de libertad, para la proteccin del derecho a la libertad fsica, sealando la privacin ilegal o indebida de la libertad fsica, la persecucin ilegal e indebida y el procesamiento ilegal o indebido.
Corresponde en el presente caso aludir a la persecucin ilegal e indebida; a este efecto es necesario previamente referir que la doctrina ha establecido partiendo del concepto de persecucin legal, el mismo que el Diccionario Enciclopdico Usual (1981: TV-219) persecucin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 244
es, seguimiento del que huye, con idea de alcanzarlo, detenerlo, capturarlo () es una reclamacin juridicial.., se puede afirmar que la persecucin ilegal o indebida es la accin de seguimiento, bsqueda u hostigamiento de una persona que hace una autoridad pblica o funcionario judicial sin que exista un motivo o razn legal.
La causal de la persecucin ilegal o indebida da lugar a la figura conocida por la doctrina constitucional como Accin de Libertad preventiva; pues se trata de evitar la consumacin del acto restrictivo de la libertad, es decir se trata de evitar se consume la detencin o apresamiento.
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional, respecto de la persecucin ilegal o indebida en la SC 1864/2011-R de 7 de noviembre, ha sealado: al amparo del rgimen constitucional abrogado, este Tribunal, a travs de sus lneas jurisprudenciales, ya defini la persecucin ilegal o indebida, as las SSCC 419/2000-R, 261/2001-R y 535/2001-R, entre otras, definieron a este aspecto como: 'la accin de una autoridad que busca, persigue, u hostiga a una persona sin que exista motivo legal alguno ni una orden expresa de captura emitida por autoridad competente en los casos establecidos por ley, o cuando se emite una orden de detencin, captura o aprehensin al margen de los casos previstos por ley, e incumpliendo las formalidades y requisitos establecidos por ella', entendimiento, que fue acogido por las SSCC 0016/2010-R y 0237/2010-R entre muchas otras.
Bajo esta perspectiva, la SC 0237/2010-R de 31 de mayo, asumiendo el entendimiento adoptado por la SC 0036/2007-R de 31 de enero, seal que: la persecucin ilegal o indebida, implica la existencia de los siguientes presupuestos: '1) la bsqueda u hostigamiento a una persona con el fin de privarle de su libertad sin motivo legal o por orden de una autoridad no competente, y 2) la emisin de una orden de detencin, captura o aprehensin al margen de lo previsto por ley'.
Ahora bien, a la luz del nuevo diseo constitucional, es imperante definir la persecucin ilegal en sus dos causes configurativos, que dan lugar a la activacin de la llamada accin de libertad restringida y preventiva.
En efecto, bajo el primer cause configurativo de este presupuesto de activacin de la accin de libertad, se establece que la persecucin ilegal o indebida, debe ser entendida como toda accin ilegal cometida por un funcionario pblico o un particular, conducta que implica una manifiesta y evidente persecucin, acoso, bsqueda u hostigamiento, sin que exista una justa causa fundada en derecho, destinada a suprimir, restringir, perturbar o limitar el derecho a la libertad fsica, la vida o algn otro derecho estrictamente vinculado a stos dos ltimos; afectaciones que por su naturaleza, inequvocamente deben ser tuteladas a travs de la accin de libertad, aspecto que a la luz de la tipologa de la accin de libertad ya desarrollada por la SC 0044/2010-R de 20 de abril, se enmarca dentro de lo que en doctrina se conoce como 'Habeas Corpus' restringido. Asimismo, debe precisarse que el segundo cause configurativo de la persecucin ilegal tutelable a travs de la accin de libertad, est constituido por todo acto que merced a una orden de detencin, captura o aprehensin, que no cumpla con los presupuestos procesales establecidos para su legal emisin, est destinada a suprimir, restringir o limitar el derecho a la libertad fsica o incluso a la vida, supuestos fcticos que deben ser protegidos a travs de la accin de libertad bajo la figura conocida en doctrina como 'Habeas Corpus preventivo' y desarrollada por la SC 0044/2010-R de 20 de abril entre otras (las negrillas son nuestras).
De lo mencionado este Tribunal Constitucional Plurinacional deja establecido que para reclamar de persecucin ilegal o indebida debe concurrir los presupuestos establecidos como la bsqueda u hostigamiento a una persona con el fin de privarle de su libertad sin motivo legal o por orden de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 245
una autoridad no competente, y la emisin de una orden de detencin, captura o aprehensin al margen de lo previsto por ley.
III.3. Procedencia de la orden de aprehensin por autoridad Fiscal
Con relacin a los casos cuando puede ser una persona aprehendida o privada de su libertad la Constitucin Poltica del Estado ha establecido en el art. 23.I: Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal. La libertad personal solo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales.
El mismo artculo en su pargrafo III seala: Nadie podr ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por ley. La ejecucin del mandamiento requerir que ste emane de autoridad competente y que sea emitido por escrito.
De lo referido se establece que consagrada la libertad como un derecho inviolable, este solo puede ser restringido, cuando la ley as lo determine y con el nico objeto que es asegurar el descubrimiento de la verdad histrica. En este entendido es la ley la que establece los casos y las formas en las que se aplica una detencin, aprehensin o privacin de libertad.
Con relacin a la aprehensin por el Fiscal es el Cdigo de Procedimiento Penal y la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, que establecen las formas y los casos en los que se aplica la misma, as el art. 224 del CPP, establece: Si el imputado citado no se presentara en el trmino que se le fije, ni justificara un impedimento legtimo, la autoridad competente librar mandamiento de aprehensin.
Asimismo el art. 226 del CPP modificado por la Ley 007 de 18 de mayo de 2010, seala: El fiscal podr ordenar la aprehensin del imputado, cuando sea necesaria su presencia y existan suficientes indicios de que es autor o partcipe de un delito de accin pblica sancionado con pena privativa de libertad, cuyo mnimo legal sea igual o superior a dos aos y de que pueda ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar u obstaculizar la averiguacin de la verdad, excepto en los delitos previstos y sancionados o por los Artculos 132 bis, 185, 544, 271 primer prrafo y 331 del Cdigo Penal.
La persona aprehendida ser puesta a disposicin del juez, en el plazo de veinticuatro (24) horas, para que resuelva dentro del mismo plazo, sobre la aplicacin de alguna de las medidas cautelares previstas en este Cdigo o decrete su libertad por falta de indicios.
El art. 62 de la LOMP, faculta realizar la aprehensin a la autoridad Fiscal, tambin en caso del testigo renuente, durante la etapa preparatoria cuando seala: Durante la etapa preparatoria si el testigo citado no se presentare en el trmino que se le fije, ni justifique un impedimento legtimo el fiscal librar mandamiento de aprehensin con el objeto de cumplir la diligencia correspondiente.
De lo mencionado se establece que solo en los casos referidos se justifica plenamente la emisin de rdenes de aprehensin por parte de la autoridad Fiscal.
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III.4. La conciliacin y los casos en los que el Ministerio Pblico puede promover la misma.
La Constitucin Poltica del Estado, en su Ttulo V ha establecido cuales son las instituciones que asumirn las funciones de control, de defensa de la sociedad y de defensa del Estado, as en el Captulo Segundo consigna como instituciones que cumplen la funcin de defensa de la sociedad a la defensora del pueblo y el Ministerio Pblico.
El Ministerio Publico cumple la funcin de defensa de la sociedad, as est determinado por el art. 225.I de la CPE, cuando seala: El Ministerio Publico defender la legalidad y los intereses generales de la sociedad, y ejercer la accin penal pblica. El Ministerio Publico tiene autonoma funcional, administrativa y financiera.
La ley Orgnica del Ministerio Pblico, sobre la finalidad de sta entidad en su art. 3 seala: El Ministerio Pblico es un rgano constitucional que tiene por finalidad promover la accin de la justicia, defender la legalidad, los intereses del Estado y la Sociedad, representndolos conforme a lo establecido en la Constitucin y en las Leyes de la Repblica.
El Ministerio Pblico en el cumplimiento de sus funcin, goza de independencia funcional.
En cuanto a las funciones del Ministerio Pblico el art. 14.1 de la LOMP, tambin seala: El Ministerio Publico para el cumplimiento de sus fines tiene las siguientes funciones: Defender los intereses del Estado y la Sociedad en el marco establecido de la Constitucin Poltica del Estado y las leyes de la Repblica.
Conforme lo mencionado se establece que el Ministerio Pblico, asume funciones de defensa de la sociedad, teniendo la finalidad de promover la accin de la justicia, defender la legalidad, los intereses del Estado y la Sociedad.
En cuanto a la aplicacin de la conciliacin por el Ministerio Pblico el art. 7 de la Ley antes citada establece: El Ministerio Pblico buscar prioritariamente, dentro del marco de la legalidad, la solucin del conflicto penal, mediante la aplicacin de los criterios de oportunidad y dems alternativas previstas en el Cdigo de Procedimiento Penal (las negrillas son nuestras).
Asimismo, promover la paz social privilegiando la persecucin de los hechos punibles que afecten gravemente el inters pblico.
El art. 45.11 de la LOMP, sobre las atribuciones de los Fiscales de Materia, seala que una de ellas constituye: Requerir, de manera fundamentada, la aplicacin de alguna salida alternativa al juicio, cuando corresponda (las negrillas son nuestras).
Asimismo en su numeral 15 expresa: Finalizada la etapa preparatoria, segn corresponda, presentar ante el juez o Tribunal de Sentencia la acusacin, requerir ante el Juez de Instruccin la aplicacin de una salida alternativa al juicio o decretar el sobreseimiento (las negrillas son nuestras).
El art. 64 de la mencionada Ley refiere en cuanto a las salidas alternativas: En aquellos casos en que sea procedente la aplicacin de las salidas alternativas al juicio, previstas en el Cdigo de Procedimiento Penal, los fiscales debern solicitarlas sin demora, en cuanto concurran las condiciones legalmente exigidas.
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De lo mencionado se establece que siendo el Ministerio Pblico, un defensor de los intereses de la sociedad, puede requerir la aplicacin de salidas alternativas, conforme establecen los artculos referidos, para la solucin del conflictos penales cuando corresponda, constituyendo una atribucin del Fiscal de Materia, requerirla finalizada la investigacin preliminar, la etapa preparatoria, constituyendo unas de las establecidas por el Cdigo de Procedimiento Penal la Conciliacin.
La Ley Orgnica del Ministerio Pblico al respecto de esta salida alternativa ha establecido en el art. 65: Cuando el Ministerio Pblico persiga delitos de contenido patrimonial o culposos que no tengan por resultado la muerte, y siempre que no exista un inters pblico gravemente comprometido, el fiscal de oficio o a peticin de parte, deber exhortarlas para que manifiesten cuales son las condiciones en que aceptaran conciliarse.
Para facilitar el acuerdo de las partes, el Fiscal podr solicitar el asesoramiento y el auxilio de personas o entidades especializadas en conciliacin, disponer que la conciliacin se realice en centros especializados o solicitar al juez de la instruccin que convoque a las partes a una audiencia de conciliacin.
Si en esta oportunidad o en cualquier estado posterior del proceso hasta antes de iniciarse la audiencia del juicio, las partes concilian, se declarar extinguida la accin, previa constatacin en audiencia pblica del cumplimiento de los acuerdos a los que hayan arribado las partes (las negrillas nos pertenecen).
Lo que quiere decir que el Ministerio Pblico est facultado para requerir la conciliacin como una salida alternativa, concluida la investigacin preliminar, la etapa preparatoria, y tratndose de delitos de contenido patrimonial o culposos que no tengan por resultado la muerte; siempre que no exista un inters pblico gravemente comprometido.
Segn lo referido en la normativa sealada de oficio o a peticin de parte, puede exhortar a estas para que las mismas puedan manifestar sobre las condiciones en las que aceptaran conciliarse, pudiendo solicitar inclusive el asesoramiento y auxilio de personas o entidades especializadas en conciliacin o que la misma pueda realizarse en centros especializados en conciliacin o solicitar al juez de instruccin que convoque a las partes a una audiencia de conciliacin.
III.5. Anlisis del caso
En el caso presente, de los antecedentes que cursan se evidencia que el ahora representado ha sido citado en dos oportunidades a audiencias de conciliacin; y, no habiendo asistido a las mismas, la autoridad demandada emiti una tercera citacin con fuerza de orden de aprehensin, vulnerando su derecho a la libertad de locomocin, por cuanto, esta accin de persecucin ilegal ejecutada por la autoridad demandada, implica la existencia de los presupuestos previstos en el Fundamento Jurdico II.2, toda vez que la autoridad demandada pretendi privarle del derecho a la libertad sin motivo o causa legal por lo que emiti una orden de aprehensin no establecida por ley o al margen de lo previsto por la ley.
Asimismo se evidencia que existe una persecucin ilegal, por cuanto no habindose iniciado ningn proceso penal contra el hoy representado y no teniendo la calidad de denunciado ni de imputado, no puede constituir motivo justo para esta persecucin la negativa a conciliar, ms aun cuando esta debe ser entendida como un medio alternativo de resolucin de conflictos la misma no resulta obligatoria sino deviene de la voluntad de las partes de llegar o no a un acuerdo o posible solucin del conflicto; adems, habiendo la autoridad demandada emitido una orden de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 248
aprehensin fuera de los casos establecidos por ley, por la no concurrencia del ahora representado a una audiencia de conciliacin, tal como se ha referido en los Fundamentos Jurdicos III.3 y III.4, se ha apartado de sus funciones, atribuciones y ha vulnerado el derecho a la libertad de locomocin del representado del accionante. Por lo expuesto la Jueza de garantas, al haber declarado procedente la accin de libertad, aunque con terminologa impropia, obr correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 04/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 28 a 31 vta., pronunciada por la Jueza Primera de Sentencia Penal del departamento de Oruro, y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0535/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de amparo constitucional Expediente: 00590-2012-02-AAC Departamento: Tarija
En revisin la Resolucin 002/2012 de 28 de marzo, cursante de fs. 212 a 218, pronunciada, dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Jaime Ren Urquiola Cardozo contra Robert Jijena Orellano, Roxana Alemn Castillo, Nicols Miranda Mndez, Flix Nelson Checa, Marvin Alexander Garca Yanque y Bernardo Muoz Vargas, miembros de la Comisin Calificadora de la Facultad de Ciencias Econmicas y Financieras de la Universidad Autnoma Juan Misael Saracho (UAJMS); y Arminda Casso Lisarazu, Severino Salvatierra Oporto, Omar Prez Aramayo y Arturo Cullar Lora, integrantes de la Comisin Institucional de Apelaciones de la citada Universidad.
I. ANTECEDNTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 13 de marzo de 2012, corriente de fs. 65 a 73 vta. de obrados, la parte accionante precisa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
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A) Antecedentes del caso
Mediante convocatoria de mritos 08/2011, para jefes obtar al cargo de interinos de Unidades de Administracin Acadmica (UNADA), el 28 de octubre de 2011, se convoc al Cargo de Jefe de UNADA de la Facultad de Ciencias Econmicas y Financieras, especificndose entre los requisitos exigidos, la inexistencia de cargos o cuentas pendientes con la UAJMS o con el Estado. En mrito a la convocatoria, el 7 de noviembre de 2011, cumpliendo con todos los requisitos establecidos, se present a la referida convocatoria; sin embargo, por nota de 29 de febrero de 2012, suscrita por Robert Jijena Orrellano, Roxana Alemn Castillo, Nicols Miranda Mndez, Flix Nelson Checa y Marvin Alexander Garca Yanque, se le hizo conocer su inhabilitacin para el acceso a la citada funcin pblica, decisin sustentada en el informe legal 358/2011 de 9 de diciembre, el cual establece el incumplimiento del numeral siete de los requisitos indispensables para la postulacin, es decir, el relativo a la inexistencia de cargos o cuentas pendientes con la Universidad o con el Estado.
Contina sealando que frente a esta negativa, el 17 de febrero de 2012, impugn el fallo de la Comisin Calificadora sobre A; empero, refiere que la Comisin Institucional de Apelaciones, el 29 del citado mes y ao, desestim dicha impugnacin en virtud al informe legal 358/2011, emitido por la Asesora Legal de la UAJMS, Giovana Mariel Camacho Monzn.
B) Actos denunciados como lesivos a los derechos del accionante
En mrito a los antecedentes antes sealados, denuncia el accionante que no existe pliego de cargo ejecutoriado en contra suya, por lo que la decisin de inhabilitacin asumida tanto por la Comisin Calificadora como por la Comisin Institucional de Apelaciones, lesionan su derecho a la funcin pblica en su elemento a postular a un cargo pblico, la presuncin de inocencia, reconocida en los arts. 116 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP), el derecho al debido proceso por el art. 116.2 de la CPE y el derecho a la igualdad, invocando en este caso el art. 26 del PIDCP; y 7 de la Declaracin Universal sobre Derechos Humanos (DUDH); asimismo, precisa que las decisiones antes indicadas vulneran tambin el mandato del art. 234 de la CPE, que indica que no pueden acceder al desempeo de funciones pblicas las personas que tengan pliegos de cargos ejecutoriados.
Finalmente, precisa el accionante que el oficio de 6 de febrero de 2012, carece de fundamentacin y motivacin en cuanto al mandato del art. 234 de la CPE, disposicin que establece como requisito esencial para el acceso al desempeo de funciones pblicas, la existencia de un pliego de cargo ejecutoriado.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante, alega la vulneracin de sus derechos al acceso a la funcin pblica, al debido proceso, a la presuncin de inocencia, a la igualdad y a la motivacin, citando a este efecto, los arts. 14 y 116.2 de la CPE, 14 y 26 del PIDCP; y, 7 de la DUDH. I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y en consecuencia se deje sin efecto el informe de la Comisin Calificadora de cumplimiento indispensable Sobre A y la apelacin a resultados del Sobre A de la Convocatoria para Jefe Interino de la UNADA en la Facultad de Ciencias Econmicas y Financieras; asimismo, pide se ordene la realizacin de una nueva calificacin en correcta interpretacin del art. 234 inc. 4) de la CPE y se deje sin efecto los actos antes citados por falta de motivacin.
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I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 28 de marzo de 2012, se produjeron los siguientes hechos: I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante se ratific en el tenor ntegro de la demanda.
I.2.2. Informe de los servidores pblicos demandados
Arminda Flora Casso Lisarazu, demandada, mediante memorial cursante de fs. 148 a 149 vta. De obrados, establece lo siguiente: a) Que Jaime Ren Urquiola Cardozo, no cumple con el requisito indispensable en el punto III.7 de la convocatoria, dado que no se adjunt la solvencia fiscal en el Sobre A. Adems, precisa que se confirm el resultado de la Comisin Facultativa de inhabilitacin con el sustento del Informe Legal N 358/2011, emitido por Asesora Legal de la UAJMS en base a la Solvencia Fiscal (formulario 02081) presentada por el Lic. Jaime Urquiola Cardozo; b) En cuanto a la denuncia de vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia, indica esta autoridad que el Dictamen formulado por el Contralor General del estado, deriva de un proceso de auditora previo, luego de lo cual, se emite un informe complementario que ratifica indicios de responsabilidad civil, razn por la cual, el accionante no hubiere cumplido con el requisito consignado en la convocatoria de no tener cargos ni cuentas pendientes con la Universidad ni con el Estado; y, c) Que si bien los procesos se encuentran todava en trmite, este hecho no quiere decir que la deuda no exista, siendo que ya existira un documento con fuerza ejecutiva como es el Dictamen del Contralor General del Estado.
Asimismo, en audiencia, la abogada de la Comisin de Calificacin, a nombre de sus patrocinados menciono lo siguiente: 1) Existe un acto consentido, porque el ahora accionante, no impugn la convocatoria y menos an el inc. 7) del pargrafo III de los requisitos indispensables para el concurso de mritos a jefe interino de UNADA; y, 2) Tampoco acredit la inexistencia de cuentas pendientes con el Estado.
De la misma forma, el abogado de la Comisin Institucional de Apelaciones, en audiencia, indic lo siguiente: i) Segn certificacin del Juzgado Administrativo, existe un pliego de cargo ejecutoriado con sentencia ejecutoriada; y, ii) Seala que el informe del Contralor General del Estado, tiene fuerza ejecutiva para presentar un proceso coactivo fiscal.
I.2.3. Intervencin de los terceros interesados
La parte accionante, seala como tercero interesado a Francisca Dina Chvez Ferreyra, quien fue debidamente citada para todos los efectos establecidos en la normativa vigente.
I.2.4. Resolucin
Mediante Resolucin 002/2012 de 28 de marzo, cursante de fs. 212 a 218, pronunciada por la Sala Social y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, constituida en Tribunal de garantas, se deneg la accin de amparo constitucional con costas al accionante, argumentndose que ste no cumpli con el requisito inserto en el art. 234 de la CPE, siendo que existen procesos en su contra.
I.3.Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Habindose procedido al sorteo de la presente causa en 20 de marzo de 2012, y en consideracin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 251
que los datos contenidos en el expediente no eran suficientes para sustentar el fallo, por AC 0059/2012-CA/S de 3 de mayo, se solicit la remisin de documentacin al Juzgado Administrativo, Coactivo, Fiscal y Tributario o del departamento de Tarija, as como se dispuso la suspensin del plazo establecido para dictar resolucin; recibida la documentacin requerida, por decreto de 22 junio del presente ao, dando reinicio el cmputo, por lo que, la presente Sentencia, es pronunciada dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Mediante oficio de 6 de febrero de 2012, los miembros de la Comisin Calificadora, designados por el Consejo Facultativo, hacen conocer a Bernardo Muoz Vargas, Decano de la Facultad de Ciencias Econmicas y Financieras, los resultados de la calificacin realizada del Sobre A, al cargo de jefe de UNADA de esa Facultad de acuerdo a convocatoria 08/2011. En este contexto, se evidencia que el cuadro de observaciones en mrito del cual se sustenta la decisin de inhabilitacin del ahora accionante, establece que Jaime Ren Urquiola Cardozo no cumpli con el requisito inserto en el numeral III.7, referente a la solvencia fiscal, puntualizando que esta conclusin se establece en mrito al informe legal 358/2011 de 9 de diciembre; adems la citada tabla y el oficio de 6 de febrero de 2012, son suscritas por Robert Jijena Orellano, Roxana Alemn Castillo, Nicols Miranda Mndez, Nelson Checa y Marvin Alexander Garca Yanque; todos en calidad de miembros de la Comisin Calificadora (fs. 122 a 123).
II.2. Cursa en antecedentes informe legal 358/2011 de 9 de diciembre, suscrito por Giovana Camacho Monzn, Asesora Legal de la UAJMS, por el cual menciona: el Certificado de Informacin sobre Solvencia con el Fisco expedido por la Gerencia Departamental de la Contralora General del Estado en fecha 3 de noviembre de 2011, acredita que el Lic. Jaime Ren Urquiola Cardozo, presenta doce (12) cargos emergentes de procesos coactivos fiscales, civil y administrativo interpuestos por el Gobierno Municipal de Tarija, SETAR y la CGE, los mismos que se encuentran en diferentes estados (sic). En base a estos antecedentes, el informe concluye en lo siguiente: se puede evidenciar que el Lic. Jaime Ren Cardozo no ha cumplido con el numeral 7 punto III de la Convocatoria a Concurso de Mritos para Jefes Interinos de UNADAS para la gestin 2012, establecida como requisito indispensable para la postulacin al referido cargo (fs. 114).
II.3. Por oficio UNIV. F.C.E. Y F. DEC. OF. 004/2012 de 1 de febrero, dirigida a Jaime Urquiola Cardozo y suscrita por Bernardo Muoz Vargas, Decano de la Facultad de Ciencias Econmicas y Financieras, se comunic al ahora accionante los resultados de la calificacin del Sobre A, especificndose el plazo de cuarenta y ocho horas para cualquier impugnacin (fs. 121).
II.4. Cursa en antecedentes nota de 17 de febrero de 2012, de impugnacin al fallo de la Comisin Calificadora Sobre A, en la cual se establece que el ahora accionante no tiene ninguna sentencia ejecutoriada por juez competente de acuerdo al certificado del RESAB presentado (fs. 119 a 120).
II.5. En antecedentes oficio COM.INST.APEL. N 001/12 de 29 de febrero de 2012, dirigido a Anselmo Rodrguez Ortega, Vicerrector de la UAJMS, mediante el cual, se establece que Jaime Ren Urquiola Cardozo, no cumple con el requisito indispensable establecido en el punto III.7 de la Convocatoria, siendo que no se adjunta la Solvencia Fiscal en el sobre A (sic), en base a esta consideracin, se concluye lo siguiente: Se confirma el resultado de la Comisin Facultativa de inhabilitacin, en el marco del informe legal 358/2011 emitido por Asesora Legal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 252
de la UAJMS en base a la solvencia fiscal (formulario 02081) presentada por Jaime Urquiola (cuya copia sea adjunta al presente). Esta decisin se encuentra suscrita por Arminda Casso, Secretaria Acadmica; Severino Salvatierra, representante de la (FUD), Omar Prez Aramayo y de la (FUI) y Arturo Cullar Lora; todos miembros de la Comisin Institucional de Apelaciones de la UAJMS (fs. 112 a 113).
II.6. Por convocatoria a concurso de Mritos 08/2011 para jefes interinos de UNADAS para la gestin 2012, por la cual, en el punto III.7, como requisito de postulacin se requiere: No tener cargos ni cuentas pendientes con la universidad ni con el Estado (sic). (fs. 145 a 147).
II.7. Mediante certificado de informacin sobre solvencia fiscal con el FISCO, expedido por la Contralora General del Estado el 9 de marzo de 2012, se detalla un total de diez procesos, entre los cuales ocho corresponden a coactivos fiscales iniciados contra el ahora accionante por el Gobierno Municipal de Tarija y Servicios Elctricos de Tarija S.A., los cuales se encuentran EN TRMITE (sic); asimismo, segn la referida certificacin, existira un proceso civil y otro administrativo contra el ahora accionante, cuyo estado procesal segn esta certificacin esta EN NOTIFICACIN (fs. 151).
II.8. Por certificacin 04/2012 de 26 de marzo, Carla Espinoza Cortez, Secretaria Abogada del Juzgado Administrativo, Coactivo, Fiscal y Tributario del departamento de Tarija, a travs del cual, textualmente se puntualiza lo siguiente: se pudo constatar que existe un proceso Coactivo Fiscal que sigui la H. Alcalda Municipal de Tarija en contra de Mario Antonio Burry Colodro y otros, que fue devuelto de la Exma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin en fecha 03 de diciembre de 2011, declarando improcedente el Recurso de Casacin en el fondo, manteniendo por tanto firme el Pliego de Cargo N 32/2.001 girado en contra de Jaime Ren Urquiola Cardozo y Alcides Edmundo Ibez Andrade por la suma lquida y exigible de $us 27100 (Doscientos setenta y uno 00/100 Dlares Americanos), motivo por el que el Lic. Jaime Ren Urquiola Cardozo, si cuenta con un proceso Coactivo Fiscal que se encuentra con Sentencia Ejecutoriada (fs. 181).
II.9. Mediante Auto de 10 de abril de 2000, el Juez Administrativo, Coactivo, Fiscal y Tributario del departamento de Tarija, decide girar la nota de cargo 05/00 contra Jaime Ren Urquiola Cardozo, por la suma de Bs17 923 (diecisiete mil novecientos veintitrs bolivianos), adeudo solidario con Alcides Edmundo Ibez Andrade, establecindose un plazo de veinte das prorrogables a treinta das para la presentacin de descargos, computables a partir de su legal notificacin. Asimismo, que a travs del Auto de 10 de abril de 2000, se gira nota de cargo 06/00, contra el ahora accionante por la suma de Bs 17 811 (diecisiete mil ochocientos once bolivianos), adeudo solidario con Jos Cuchallo Argota. De la misma forma, por el citado Auto, se gira tambin contra Jaime Ren Urquiola Cardozo, nota de cargo 07/00, por la suma de Bs10 027 (diez mil doscientos setenta y siete bolivianos), adeudo solidario con Alcides Edmundo Ibes Andrade y Jos Cuchalo Argota (fs. 276).
II.10. Por Resolucin de 14 de mayo de 2001, el Juez Administrativo, Coactivo Fiscal y tributario del departamento de Tarija, establece girar contra el ahora accionante los pliegos de cargo 29/2001, 30/2001; 31/2001, 32/2001 (fs. 266 a 269 vta.).
II.11. Por Auto Supremo 368 de 10 de noviembre de 2011, se declara improcedente el recurso de casacin presentado por el Gobierno Municipal de Tarija, acto con el cual, quedan firmes los pliegos de cargo antes mencionados (fs. 277 a 278 vta.). Se evidencia tambin que esta decisin fue notificada a las partes procesales el 21 de noviembre de 2011 (fs. 279).
II.12. Cursa en antecedentes documento privado de reconocimiento de deuda y compromiso de pago, de 17 de abril de 2012, suscrito entre Jaime Ren Urquiola Cardozo, Jos Cuchallo Argota TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 253
y el Gobierno Municipal de Tarija (fs. 301 y vta.).
II.13. Por memorial de 26 de abril de 2012, Gilda Pealoza Trigo de Molina, en representacin del Gobierno Municipal de Tarija, present ante el Juez Coactivo, Administrativo, Fiscal y Tributario, el documento de reconocimiento de deuda y compromiso de pago antes referido (304 y vta.).
II.14. Por provedo de 27 de abril de 2012, el Juez Coactivo, Administrativo, Fiscal y Tributario, admite la personera de Gilda Pealoza Trigo de Molina en representacin del Gobierno Municipal de Tarija y establece lo siguiente: La suscrita hace conocer que el reconocimiento de deuda adjunto no constituye pago de la deuda coactivada y por lo tanto se mantienen inalterables las medidas precautorias dispuestas dentro del presente proceso (el resaltado es nuestro) (fs. 305).
I.2.Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Habindose procedido al sorteo de la presente causa en 20 de marzo de 2012, y en consideracin que los datos contenidos en el expediente no eran suficientes para sustentar el fallo, mediante AC 0059/2012-CA/S de 3de mayo, se solicit la remisin de documentacin al Juzgado Octavo de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz, as como se determino la suspensin del plazo establecido para dictar resolucin; recibida la documentacin requerida, por decreto de 22 junio del presente ao, se dispuso el reinicio del cmputo, por lo que, la Sentencia, es pronunciada dentro de plazo.
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
En este estado de cosas, corresponde ahora precisar con claridad el objeto y la causa de la accin de amparo constitucional; en ese orden, se tiene que el objeto de esta demanda, es la peticin de tutela constitucional para el resguardo de los derechos al acceso a la funcin pblica, al debido proceso, a la presuncin de inocencia, a la igualdad, a la motivacin, reconocidos por los arts. 14 y 116.2 de la CPE, as como por los arts. 14 y 26 del PIDCP y 7 de la Declaracin Universal de derechos Humanos; asimismo, la causa de la presente peticin, es decir el acto denunciado como lesivo a los derechos de la parte accionante, versa sobre la decisin de inhabilitacin al cargo de jefe de UNADA de la Facultad de Ciencias Econmicas y Financieras de la UAJMS, asumida tanto por los miembros de la Comisin Calificadora como por los integrantes de la Comisin Institucional de Apelaciones de la citada entidad acadmica, quienes hubieran impedido el acceso a la citada funcin pblica al ahora accionante, sin existir contra ste pliego de cargo ejecutoriado que establezca deuda alguna con el Estado.
Ahora bien, en mrito al objeto y causa de la accin de tutela, con la finalidad de desarrollar una coherente argumentacin jurdico-constitucional, este fallo realizar un desarrollo terico a argumentacin jurdica que abordar un problema jurdico esencial: La interpretacin del art. 234 de la CPE, a la luz del derecho fundamental al acceso a la funcin pblica, utilizando para este fin, pautas exegticas, teleolgicas y sistmicas de interpretacin constitucional.
En el contexto antes sealado, se desarrollarn los siguientes aspectos: a) El rol del mximo contralor de constitucionalidad para la interpretacin de derechos fundamentales y los criterios de interpretacin constitucional; b) El contenido esencial del derecho fundamental de acceso a la funcin pblica; y, c) El Estado de inocencia y el derecho a un debido proceso como lmites objetivos a las limitaciones o restricciones al acceso a la funcin pblica. En consecuencia, en base a los aspectos antes sealados y de acuerdo al objeto y causa de la presente peticin de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 254
tutela, corresponde desarrollar una coherente argumentacin jurdica, tarea que ser realizada infra.
III.1.El rol de la justicia constitucional y la relevancia de la interpretacin constitucional para un eficaz resguardo de los derechos fundamentales
La Constitucin Poltica del Estado aprobada mediante referendo constitucional el 2009, consolida la vigencia de un Estado Constitucional de Derecho, el cual entre sus ejes temticos esenciales consagra tal como lo disciplina el art. 109.1 de esta norma suprema, tres principios rectores a saber: 1) La igualdad jerrquica de derechos fundamentales; 2) La aplicacin directa de derechos fundamentales; y, 3) La directa justiciabilidad de todos los derechos fundamentales igualmente jerrquicos. Sobre la base de estos tres ejes estructurales del Estado Constitucional de Derecho, debe establecerse que la materializacin del fenmeno de constitucionalizacin de la parte dogmtica de la Constitucin, solamente estar asegurado en la medida en la cual, la justicia constitucional ejerza un rol ampliamente garantista que consagre una validez material de los derechos fundamentales en el Estado Plurinacional de Bolivia, en ese contexto, esta mxima eficacia de derechos fundamentales, se encontrar plenamente asegurada a travs de dos mecanismos especficos: i) La interpretacin constitucional; y, ii) Una utilizacin razonable y motivada de tcnicas de argumentacin jurdica.
En efecto, la interpretacin constitucional, en el marco de los postulados propios del Estado Constitucional de Derecho y merced al fenmeno de constitucionalizacin del ordenamiento jurdico, exige del intrprete la aplicacin de pautas de interpretacin, entre las cuales se encuentran verbigracia el principio de unidad constitucional y los criterios teleolgicos y sistmicos de interpretacin constitucional, los cuales aseguraran una decisin razonable del intrprete, acorde con la ingeniera constitucional imperante.
En el orden de ideas sealado, debe establecerse que solamente a travs de mtodos especficos de interpretacin como los referidos precedentemente, los cuales constituyen aspectos esenciales de una coherente tcnica de argumentacin jurdica, la labor hermenutica realizada por el ltimo y mximo contralor de constitucionalidad, es decir el Tribunal Constitucional Plurinacional, asegurar la vigencia material del fenmeno de constitucionalizacin del ordenamiento jurdico.
En ese orden y bajo los postulados tericos antes expuestos, se tiene que los presupuestos para la configuracin del contenido esencial del derecho al acceso a la funcin pblica y los requisitos en el art. 234 de la CPE, debern a travs de pautas de interpretacin constitucional, ser establecidos en la presente Sentencia, tarea que ser realizada infra.
III.2. Los alcances del art. 234.4 de la CPE y los efectos de la existencia de un pliego de cargo ejecutoriado
Con el objeto de desarrollar una coherente argumentacin jurdica, es imperante sealar que la reforma constitucional de 2009, disea un modelo de Estado, el cual, sustenta y legitima el ejercicio del Poder, a travs de la asuncin de la teora contempornea de la fractura del poder, en virtud de la cual, la norma suprema en su parte orgnica -que en sus bases ontolgicas responde a la parte dogmtica de la Constitucin-, distribuye competencias especficas para el ejercicio del poder entre los cuatro rganos diseados, por tal razn, la Asamblea Legislativa Plurinacional, ejerce roles legislativos; el rgano Ejecutivo, ejerce roles reglamentarios, de administracin y ejecucin; el rgano Judicial ejerce roles jurisdiccionales propios de administracin de justicia y el rgano Electoral, ejerce atribuciones de ndole electoral propias del sistema democrtico imperante. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 255
En el marco de esta divisin orgnica de funciones, de acuerdo con el objeto y causa de la presente accin de amparo constitucional, corresponde precisar los alcances de la funcin administrativa, concepto a partir del cual, para los mbitos de gestin en el nivel nacional, departamental y municipal deber precisarse el alcance de la funcin pblica y de los requisitos establecidos para su acceso.
Por lo mencionado, la funcin administrativa, debe ser entendida como un rol esencial del Estado que tiene por objeto el cumplimiento de sus fines y la efectiva satisfaccin directa e inmediata de las necesidades colectivas e individuales en una sociedad. En ese orden, es pertinente indicar que la funcin administrativa en el Estado Plurinacional de Bolivia, est destinada a cumplir con los fines del Estado plasmados en el art. 9 de la CPE y adems efectivizar a travs de sus rganos el pleno goce y ejercicio de derechos fundamentales de naturaleza individual o colectiva.
En coherencia con lo sealado, es pertinente precisar que en los niveles de gestin pblica nacional, departamental y municipal, esta funcin administrativa es plasmada a travs del ejercicio de la funcin pblica, que siguiendo una pauta teleolgica de interpretacin, presupone el cumplimiento de requisitos esenciales para que se alcancen en el marco de los postulados propios de un determinado modelo de Estado, los fines encomendados a esa funcin pblica. En el orden de ideas referido, del tenor literal del art. 234.4 de la CPE, se tiene que para acceder al desempeo de la funcin pblica, se requiere entre otros, No tener pliego de cargo ejecutoriado, ni sentencia condenatoria ejecutoriada en materia penal, pendientes de cumplimiento. En ese orden, bajo una pauta de interpretacin exegtica, se establece que la referida disposicin constitucional, utiliza el trmino pliego de cargo ejecutoriado, por lo que en mrito adems a una pauta sistmica de interpretacin y a la luz del principio de unidad constitucional, se tiene que la determinacin de una deuda contra el Estado en sus diferentes niveles de administracin, debe estar plasmada en una decisin jurisdiccional con calidad de cosa juzgada, en mrito de la cual, el pliego de cargo, que es un acto procesal de atribucin de deuda a favor del Estado, adquiera ejecutoria.
En efecto, uno de los presupuestos de las reglas de un debido proceso, es la garanta del Estado de Inocencia, expresamente reconocida por el art. 116.1 de la CPE, en virtud de la cual, toda persona tiene una situacin jurdica inalterable y no puede sufrir por su estado de inocencia una sancin antes de la emisin de una decisin motivada y definitiva emergente del respeto pleno a las reglas de un debido proceso. Por lo mencionado, en una interpretacin sistmica y teleolgica del requisito inserto en el art. 234.4 de la CPE, se tiene que la exigencia de un pliego de cargo ejecutoriado, tiene la finalidad precisamente de asegurar el respeto a un debido proceso y a la garanta del Estado de Inocencia, por tanto, mientras no se cumpla con este presupuesto, no puede limitarse ni suprimirse el derecho fundamental al acceso a la funcin pblica.
III.3 La diferencia entre los requisitos de acceso a la funcin pblica y la imposibilidad sobreviniente de ejercicio de la funcin pblica por existencia de pliego de cargo ejecutoriado
El derecho al acceso a la funcin pblica, es un derecho fundamental inserto en el bloque de constitucionalidad boliviano, en ese orden y en el marco de una razonable interpretacin de los presupuestos propios del contenido esencial del derecho al acceso a la funcin pblica, a la luz de una interpretacin sistmica y armnica con el postulado plasmado en el art. 234.4 de la CPE, como resultado de una labor hermenutica sustentada en criterios sistmicos y teleolgicos, deben considerarse dos aspectos esenciales:
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 256
a) Si en el momento de postulacin y calificacin de mritos para el acceso a una funcin pblica, el aspirante cuenta con un pliego de cargo ejecutoriado, de acuerdo al art. 234.4 de la CPE, existe una imposibilidad reglada por la propia Ley Fundamental para el acceso a una determinada funcin pblica, por tanto, la inhabilitacin de los postulantes en mrito a este supuesto fctico, no vulnera el derecho fundamental al acceso a la funcin pblica, por ser esta una prohibicin emergente de la funcin constituyente.
b) En resguardo de los derechos a un debido proceso y a la garanta del Estado de Inocencia, se tiene que si en el momento de acceder a una funcin pblica, el aspirante no cuenta con un pliego de cargo ejecutoriado, no podr limitarse o impedirse su acceso a la funcin pblica por esta causal; empero, una vez en ejercicio de la misma y en caso de existir pliego de cargo ejecutoriado contra este servidor pblico notificado a este en fecha posterior a la etapa de acceso a la funcin pblica, se produce una causal sobreviniente que impide el ejercicio de dicha funcin, por lo que, a travs del ejercicio de la potestad sancionatoria, podr en el marco de un debido proceso administrativo, determinarse la imposibilidad de ejercicio de una funcin pblica por la causal establecida en el art. 234.4 de la CPE.
En mrito a las dos subreglas antes sealadas, en una interpretacin sistemtica y teleolgica de los alcances del art. 234.4 de la Norma Suprema, se tiene que la prohibicin establecida por este precepto constitucional, no es solamente aplicable al acceso a la funcin pblica, sino tambin al ejercicio de la misma, previa verificacin de la existencia de pliego de cargo ejecutoriado mediante un debido proceso administrativo, siempre y cuando este pliego de cargo este pendiente de cumplimiento.
Por lo sealado, al ser evidente que el Estado Constitucional de Derecho, sustenta su estructura en el respeto a derechos y garantas fundamentales, es precisamente a la luz de stos que se establecen las dos subreglas disciplinadas supra, las cuales sern el parmetro objetivo de anlisis de la presente problemtica, tarea que ser realizada infra.
III.4. Anlisis del caso concreto
En la especie, la parte accionante, pide se brinde tutela constitucional para el resguardo de los derechos al acceso a la funcin pblica, al debido proceso, a la presuncin de inocencia, a la igualdad, a la motivacin, reconocidos por los arts. 116.2 y 14 de la CPE, as como por los arts. 14 y 26 del PIDCP y 7 de la DUDH, denunciando como lesivos a sus derechos la ilegal decisin de inhabilitacin al cargo de Jefe de Unidad de Administracin Acadmica de la Facultad de Ciencias Econmicas y Financieras de la UAJMS, asumida tanto por los miembros de la Comisin Calificadora como por los integrantes de la Comisin Institucional de Apelaciones de la citada entidad acadmica, quienes hubieran impedido el acceso a la citada funcin pblica al ahora accionante, sin existir contra ste pliego de cargo ejecutoriado que establezca deuda alguna con el Estado.
En mrito a esta denuncia y de la compulsa de antecedentes, se dispone lo siguiente:
1) En principio, debe establecerse que el ahora accionante, impugn las decisiones de inhabilitacin que constituyen la causa, es decir los actos denunciados como lesivos, en la accin de amparo constitucional, agotando por tanto todos los mecanismos internos para el cuestionamiento de los actos denunciados como atentatorios a sus derechos, en ese marco, cabe precisar que el Reglamento de Administracin Docente, en base al cual se inici la convocatoria al puesto postulado por el accionante, en su art. 18 indica: Los postulantes que no estuvieren TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 257
conformes con el informe de la Calificacin de Mritos, dentro del plazo de 2 das hbiles de la publicacin, podrn presentar por escrito, en el formulario respectivo, su apelacin ante el Decano de la Facultad. El reclamo del postulante deber especificar el (los) puntos observado (s) con la debida fundamentacin. El Decano pasar el reclamo del postulante a Vicerrectorado, para su revisin por parte de la Comisin Institucional de Apelaciones. La determinacin que emane de esta Comisin, que tienen carcter inapelable, ser publicada en un plazo no mayor a los dos das hbiles posteriores al establecido para las apelaciones por Calificacin de Mritos. La cual deber pronunciarse dentro de los dos das hbiles de fenecido el plazo para realizar el reclamo. Por tanto, en mrito a esta normativa y a los antecedentes de la causa, se colige que el ahora accionante agot la va administrativa, siendo posible el anlisis de la problemtica a travs de la presente accin de amparo constitucional.
2) En la especie, en mrito a la compulsa de antecedentes, se tiene que al ahora accionante, por oficio UNIV. F.C.E. Y F. DEC. OF. 004/2012 de 1 de febrero, se le comunic su inhabilitacin al cargo postulado, de acuerdo a los resultados de la calificacin del Sobre A (fs. 121); ahora bien, en virtud a la documentacin complementaria solicitada por este rgano contralor de constitucionalidad, se establece que por Resolucin de 14 de mayo de 2001, el Juez Administrativo, Coactivo Fiscal y Tributario del departamento de Tarija, establece girar en contra el ahora accionante los pliegos de cargo 29/2001, 30/2001; 31/2001, 32/2001; posteriormente, por Auto Supremo 368 de 10 de noviembre de 2011, se declara improcedente el recurso de casacin presentado por el Gobierno Municipal, decisin que fue notificada a las partes procesales el 21 de noviembre de 2011, por lo que a partir de esta fecha, los pliegos de cargo antes mencionados en contra del ahora accionante adquirieron ejecutoria.
3) Ahora bien, en el Fundamento Jurdico III.3 de la presente Sentencia, se establecieron dos supuestos fcticos aplicables a la interpretacin del art. 234.4 de la CPE, en ese contexto, la primera subregla disciplinada en el Fundamento Jurdico III.3, se dispone lo siguiente: Si en el momento de postulacin y calificacin de mritos para el acceso a una funcin pblica, el aspirante cuenta con un pliego de cargo ejecutoriado, de acuerdo al art. 234.4 de la CPE, existe una imposibilidad reglada por la propia Constitucin para el acceso a una determinada funcin pblica, por tanto, la inhabilitacin de los postulantes en mrito a este supuesto fctico, no vulnera el derecho fundamental al acceso a la funcin pblica, por ser sta una prohibicin emergente de la funcin constituyente, en ese contexto, en mrito a la documentacin complementaria cursante en antecedentes y descrita supra, se establece que en la especie, en el momento de la notificacin con la inhabilitacin del ahora accionante, existan en su contra pliegos de cargo ejecutoriados pendientes de cumplimiento, siendo por tanto aplicables los elementos disciplinados en el primer supuesto fctico descrito en el Fundamento Jurdico III.3 de la Sentencia, por tanto, en la especie, las decisiones cuestionadas mediante este mecanismo tutelar, no son lesivas a los derechos fundamentales denunciados como vulnerados, mxime cuando el propio accionante, por documento privado de reconocimiento de deuda y compromiso de pago, de 17 de abril de 2012, reconoce ante el Juez de la causa la existencia de deuda con el Gobierno Municipal de Tarija, emergente de pliegos de cargo ejecutoriados.
4) Tampoco las decisiones administrativas cuestionadas por la presente accin tutelar vulneran el derecho de motivacin como elemento del debido proceso, siendo que stas encuentran sustento en el informe legal 358/2011 de 9 de diciembre, suscrito por Giovana Camacho Monzn, Asesora Legal de la UAJMS, decisiones de naturaleza administrativa que se remiten al contenido del mismo.
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En efecto, mediante el citado informe legal, textualmente se establece: el Certificado de Informacin sobre Solvencia con el Fisco expedido por la Gerencia Departamental de la Contralora General del Estado en fecha 3 de noviembre de 2011, acredita que el Lic. Jaime Ren Urquiola Cardozo, presenta doce (12) cargos emergentes de procesos coactivos fiscales, civil y administrativo interpuestos por el Gobierno Municipal de Tarija, SETAR y la CGE, los mismos que se encuentran en diferentes estados (sic). En base a estos antecedentes, el informe concluye en lo siguiente: se puede evidenciar que el Lic. Jaime Ren Cardozo no ha cumplido con el numeral 7) punto III de la Convocatoria a Concurso de Mritos para Jefes Interinos de UNADAS para la gestin 2012, establecida como requisito indispensable para la postulacin al referido cargo (fs. 114).
Ahora bien, considerando que los actos cuestionados invocan el informe legal antes citado y se remiten en su contenido a ste, se considera que dicho informe forma parte de los actos administrativos que deciden la inhabilitacin del ahora accionante y plasman por tanto la motivacin requerida para que se tenga por cumplido este presupuesto que constituye un elemento constitutivo de las reglas de un debido proceso.
En consecuencia, en virtud a los argumentos expuestos, se evidencia que el Tribunal de garantas, al denegar la accin de amparo constitucional, compuls correctamente la presente problemtica.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 002/2012 de 28 de marzo, cursante de fs. 212 a 218, pronunciada por la Sala Social y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos.-Magistrada. Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0536/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00823-2012-02-AL Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 7 de mayo de 2012, cursante de fs. 158 a 159, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Reynaldo Choque Lima contra Nuria Gisela Gonzales Romero y Karen Gallardo Sejas, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Por memorial presentado de 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 129 a 138, el accionante seala que como emergencia de un proceso penal seguido en su contra por Timna Yampara Chipana por la supuesta comisin del delito incurso en el art. 308 del Cdigo Penal (CP), la Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal, orden se defienda en libertad, imponindole las medidas sustitutivas de presentacin ante la autoridad fiscal cada siete das, arraigo y la presentacin de dos fiadores, disposicin judicial que fue apelada por la parte denunciante al superior en grado, radicando en la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, quienes previo anlisis de la misma por Auto de Vista de 12 de diciembre de 2011, revocaron las medidas impuestas por el Juez a quo, determinando su detencin preventiva, disposicin que tuvo recin conocimiento al momento de presentar sus dos fiadores y su certificado de arraigo ante el Juez de la causa.
Posteriormente solicit la cesacin de su detencin preventiva, por lo que la Jueza de la causa fij audiencia para el 9 de enero, celebrada la misma, su peticin fue denegada, porque persista la concurrencia del riesgo procesal establecido en el art. 235.2 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP).
Nuevamente pidi la cesacin de su detencin preventiva por memorial de 13 de marzo de 2012, programndose el acto procesal para el 17 del mismo mes y ao, por lo que la Jueza Quinta de Instruccin en suplencia legal de su similar cuarta , deneg la misma en razn de existir el peligro de fuga establecidos en el art. 234.1 y 2 del CPP, determinacin que fue apelada por la querellante, porque no se le habra notificado con veinticuatro horas de antelacin a la celebracin de la audiencia, adems se llev a cabo en el piso siete y no en la Sala de audiencias, asimismo la Jueza no hubiera hecho una valoracin de la prueba toda vez que el peligro de obstaculizacin previsto en el art. 235.2 del CPP persiste.
Seala tambin que las Vocales demandadas a travs de Auto de Vista de 17 de abril de 2012, declararon la existencia de defectos absolutos y la nulidad de la audiencia de 8 de marzo del referido ao, ordenando a la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal, en suplencia legal de su similar cuarta, convoque a las partes dentro de las veinticuatro horas a la audiencia de consideracin de cesacin de detencin preventiva; aspecto que considera una vulneracin a sus derechos y garantas constitucionales, en razn a que las Vocales demandadas, en la audiencia de apelacin, cedieron la palabra al Ministerio Pblico pese a que no era parte apelante y no poda participar en la misma, y admiti realizar la fundamentacin con respecto a otro Auto realizado con posterioridad, el que no fue motivo de la audiencia de apelacin, adems que el Tribunal de alzada realiz apreciaciones fuera de su competencia respecto a la situacin procesal del ahora accionante, y cuando su abogado trat de explicar el porque estaba libre, fue coartado, aduciendo que no deba apartarse de lo estipulado por el art. 398 del CPP, sin tomar en cuenta que desde un principio dio lugar a argumentaciones de la autoridad fiscal, y de la querellante, dejndole en completo estado de indefensin.
Manifiesta tambin que la Presidenta del Tribunal inst a que se diera un cuarto intermedio para hacer que la otra apelacin se acumule al auto que motiv la audiencia de apelacin, para as decidir de manera conjunta, demostrando animadversin en su contra como prejuzgamiento y un inters directo en favorecer a la contra parte, sin observar lo dispuesto por el art. 398 del CPP, es decir, de avocarse a los puntos apelados por la querellante.
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I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante, alega la vulneracin al principio de la seguridad jurdica y los derechos a la igualdad, y al debido proceso, sin citar norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
Solicita se anule el Auto de apelacin dictado por las autoridades demandadas, ordenando la reposicin de la audiencia.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 7 de mayo de 2012, segn consta en el acta de fs. 156 a 159, encontrndose presentes la parte accionante, las autoridades demandadas, el abogado de la parte querellante, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La parte accionante se ratific plenamente en el contenido de su accin, sealando que: a) Su cliente se halla indebidamente perseguido y procesado, siendo que las Vocales demandadas no se han enmarcado a lo establecido por el art. 398 del CPP, ya que deberan referirse a lo que fue apelado y no de circunscribirse ms all de su competencia; y, b) Las autoridades demandadas han tratado de inventarse una supuesta acumulacin de apelaciones, motivo por el cual dictaron un cuarto intermedio a efectos de que se acumule la otra apelacin para resolverlos en uno slo.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Por informe de 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 153 a 154 vta., las demandadas, Nuria Gisela Gonzales Romero y Karen Lorena Gallardo Sejas, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, manifestaron lo siguiente: 1) Se dict el Auto de Vista de 17 de abril de 2012, ante la existencia de defectos absolutos, por lo que dispusieron la nulidad de la audiencia de 8 de marzo del referido ao, ordenando a la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal en suplencia legal de su similar cuarta, convoque a las partes dentro de las veinticuatro horas a la celebracin de audiencia de cesacin de detencin preventiva de Reynaldo Choque Lima; 2) Indica tambin que el Auto de Vista de 17 de abril del citado ao, no es arbitrario porque se pronunci en funcin a una apelacin incidental planteada dentro de un proceso penal que se inici contra el ahora accionante por la presunta comisin del delito de violacin a nio, nia y/o adolescente, y la decisin se sujet a normas procesales en vigencia; 3) El referido Auto de Vista est suficientemente motivado, por cuanto los fundamentos del mismo son claros y estn de acuerdo a la exigencia prevista por el art. 124 del CPP, es decir, la jurisdiccin constitucional no puede suplir a la jurisdiccin ordinaria en la interpretacin de la legalidad, que dio lugar a la revocatoria del Auto de 8 de marzo de 2012; y, 4) El acto impugnado no es la causa directa de la restriccin a la libertad del accionante, quien ha sido detenido preventivamente por el Juez de la causa y no por este Tribunal de alzada.
I.2.3. Resolucin
El Juez Segundo de Sentencia Penal del departamento de Cochabamba, por Resolucin de 7 de mayo de 2012, cursante de fs. 158 a 159, desestimo la tutela solicitada en base a los siguientes fundamentos: i) No se ha demostrado la restriccin de libertad ya que el Tribunal de alzada no ha dispuesto la detencin preventiva del accionante, y no se estuviese vulnerando el principio esencial TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 261
de esta accin que es el derecho a la libertad; ii) El Auto de Vista de 17 de abril de 2012, se halla fundamentado, no se ha lesionado el principio de legalidad, no existe un proceso indebido, tampoco se lesiona la seguridad jurdica y menos tiene relacin con los derechos que se est conociendo; y, iii) Los delitos por los que se est juzgando al imputado hoy accionante, son delitos de orden pblico, y la intervencin directa del Estado en la proteccin y seguridad jurdica, es a travs del Ministerio Pblico, es decir, no se ha demostrado vulneracin de derechos y garantas constitucionales.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante acta de audiencia de cesacin de detencin preventiva de 8 de marzo de 2012 (fs. 100 a 101), celebrado por la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal, previa exposicin del solicitante Reynaldo Choque Lima, como del Ministerio Pblico y la querellante, la Jueza dict el Auto de 8 de marzo de 2012 (fs. 101 a 102 vta.), rechazando la peticin de cesacin de detencin preventiva impetrada por el imputado.
II.2. Memorial de apelacin incidental de Timna Yampara Chipana en su condicin de querellante, contra el Auto de 8 de marzo de 2012, presentado el 12 de del mismo mes y ao (fs. 75 y vta.).
II.3. El acta de audiencia pblica de apelacin de 17 de abril de 2012, (fs. 147 a 149 ), celebrado por la Sala Penal Primera, quienes por Auto de Vista de 17 de abril de 2012, (fs. 149 vta. a 152) declararon la existencia de defectos absolutos, y dispusieron la nulidad de la audiencia de 8 de marzo del antes citado ao, asimismo, ordenaron a la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal en suplencia legal de su similar cuarta, convoque a las partes dentro las veinticuatro horas a objeto de considerar la solicitud de cesacin de detencin preventiva del imputado.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin a la seguridad jurdica, al derecho a la igualdad y al debido proceso, toda vez que, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico y querella de Timna Yampara Chipana por la presunta comisin del delito de violacin de nia, nio y/o adolescente: a) Las Vocales demandadas se apartaron de lo dispuesto por el art. 398 del CPP, porque realizaron apreciaciones fuera de su competencia respecto a la situacin procesal del accionante; b) Se anul la Resolucin apelada por falta de fundamentacin, disponiendo que la Jueza a quo pronuncie nueva resolucin en el trmino de veinticuatro horas; y, c) No se permiti la participacin de su abogado patrocinante y se admiti la actuacin del Ministerio Pblico que no haba efectuado la apelacin.
En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si se concede o no la tutela solicitada.
III.1. Reiteracin a los requisitos establecidos por la jurisprudencia constitucional para la procedencia de la accin de libertad ante un procesamiento indebido
Conforme el art. 125 de la CPE, la accin de libertad procede contra procesamientos indebidos y conforme la SC 0619/2005-R de 7 de junio, que asumi los entendimientos contenidos en la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, sealando que para que la garanta de la libertad personal o de locomocin pueda ejercerse mediante el recurso de hbeas corpus cuando se denuncia procesamiento ilegal o indebido deben presentarse, en forma concurrente, los siguientes TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 262
presupuestos: a) el acto lesivo, entendido como los actos ilegales, las omisiones indebidas o las amenazas de la autoridad pblica, denunciados, deben estar vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o supresin; b) debe existir absoluto estado de indefensin, es decir, que el recurrente no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la liberta, entendimiento ratificado en la SC 0080/2010-R y la SCP 0037/2012.
Por otra parte, la SCP 37/2012 de 26 de marzo, efectu la siguiente aclaracin a la jurisprudencia constitucional existente en lo referente a la aplicacin de medidas cautelares personales: tratndose de medidas cautelares de carcter personal, no es posible exigir la concurrencia del absoluto estado de indefensin como requisito para activar la accin de libertad, habida cuenta que, conforme lo establecieron las propias Sentencias Constitucionales citadas, el actor debe agotar los mecanismos de impugnacin intraprocesales previo a la activacin de la accin de libertad. Un razonamiento contrario implicara exigirle al accionante una situacin jurdica materialmente imposible, porque desde ya, el agotamiento de los medios de reclamacin idneos, obliga a su participacin activa en el proceso. Situacin diferente es aquella en la que, al imputado se lo coloc en un estado absoluto de indefensin, lo que le impidi activar los mecanismos intraprocesales referidos, circunstancia ltima en la que la accin de libertad se activar de manera directa.
III.2. Anlisis del caso concreto
El accionante alega la vulneracin de, los derechos a la seguridad jurdica, a la igualdad y al debido proceso, debido a que las Vocales demandadas se habran apartado de lo establecido por el art. 398 del CPP, anulndose el Auto de 8 de marzo de 2012, sin una debida fundamentacin, adems de que no se permiti la participacin de su abogado patrocinante y se habra admitido indebidamente en la audiencia de apelacin la participacin del Ministerio Pblico que no haba efectuado la apelacin.
Previamente a ingresar al fondo de la problemtica debe observarse si se cumplen las condiciones necesarias para que este Tribunal ingrese al fondo de la problemtica planteada.
En este marco, debe considerarse que el accionante se encuentra detenido preventivamente por una orden judicial emanada de autoridad competente que se constituye en la causa directa de la privacin de su libertad.
El mencionado accionante con posterioridad a la imposicin de la medida cautelar de detencin preventiva, solicit ante el Juez de la causa la cesacin de la misma, la que fue rechazada por Auto de 8 de marzo de 2012, el cual el accionante no apel sino que fue apelada por la parte querellante y las Vocales demandadas mediante Auto de Vista de 17 de abril del citado ao, sin ingresar al fondo de la problemtica decidieron anular obrados disponiendo se emita nueva resolucin en el trmino de veinticuatro horas, existiendo en consecuencia una Resolucin que dispone, la antedicha nulidad y otra que emerger de aquella, por lo que se concluye que los aspectos denunciados en la accin de libertad no constituyen la causa directa de la privacin de libertad, aspecto que impide ingresar al fondo de la problemtica.
Este entendimiento ya se estableci en la SCP 0269/2012 de 4 de junio, que sostuvo: una vez rechazada la cesacin a la detencin preventiva del imputado, el querellante apel dicho fallo, conllevando a que las autoridades demandadas, anulen el rechazo de la determinacin para que de esta forma el Juez a quo fundamente correctamente; contexto en el cual su situacin jurdica sigue en las mismas condiciones, o sea, el se encuentra detenido por resolucin de autoridad competente TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 263
y el hecho de que se anule el citado fallo no constituye en causa directa para la restriccin de su derecho a la libertad, por devenir la misma en virtud de la imposicin de la medida cautelar de detencin preventiva impuesta por autoridad competente, aspecto que ser dilucidado, de inmediato por la autoridad a quo, tal cual lo refiere la parte in fine de la resolucin cuestionada.
En consecuencia el Juez de garantas, al denegar la accin tutelar planteada por el accionante Reynaldo Lima Choque, actu correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera, en virtud a la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 7 de mayo de 2012, cursante de fs. 158 a 159, pronunciada por el Juez Segundo de Sentencia Penal del departamento de Cochabamba; y en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0537/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de libertad Expediente: 00798-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 27/2012 de 17 de abril, cursante de fs. 97 a 98 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Sergio Rivera Renner en representacin sin mandato de Rogelia Montes Vargas contra Javier Rolando Chaca Quina, Juez Tercero de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz; Betty Yaiquez Lozano, Fiscal Departamental; y, Genaro Quenta Fernndez, Fiscal de Materia Anticorrupcin.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 13 de abril de 2012, cursante de fs. 42 a 52 vta., el accionante -por su representada-, expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra Nancy Bertha Mamani Condori y su representada, por la presunta comisin del delito de uso indebido de influencias y otros, a denuncia de Ren Quispe Huanca, Director de Transparencia del Gobierno Municipal de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 264
El Alto; quien el 7 de octubre de 2011, habra allanado y requisado el escritorio de la fuente laboral de su defendida, usurpando funciones del Fiscal y del Juez de Instruccin en lo Penal, colectando documentacin que fue entregada posteriormente al Fiscal de Materia asignado al caso -hoy codemandado-, Genaro Quenta Fernndez; hecho que motiv su presentacin espontnea mediante memorial cuyo decreto seala: Tngase por apersonada, sin que se hubiera fijado da y hora para su declaracin, ni pronunciado sobre su libertad; por lo que acudi al Juez de control jurisdiccional; sin embargo, este control no se logra notificar hasta la fecha de presentacin de la presente accin de libertad (sic).
Mientras ello suceda, el Fiscal de Materia -codemandado- solicit mandamiento de allanamiento al Juez cautelar el 25 de octubre de 2011, que fue librado el 26 de ese mes y ao, ejecutndose el mismo da a horas 15:15 -en el escritorio de su representada-, cuando se encontraba ocupado por un nuevo funcionario (Alfredo Laura Chacn), designado por memorndum de 24 del mes y ao mencionados; no obstante, en el acta figura el escritorio de la procesada, cuando ella se encontraba con vacaciones forzadas; motivos por los que, la coprocesada, Nancy Bertha Mamani Condori, interpuso incidente de actividad procesal defectuosa, ante el Juez ahora codemandado, al cual su representada se adhiri, recibiendo como respuesta se tiene presente, sin pronunciarse conforme a ley; razn por la que plante recurso de reposicin, que no sali de Despacho hasta la formulacin de la presente accin.
El 27 de marzo de 2012, interpuso recusacin contra el Fiscal de Materia codemandado, Genaro Quenta Fernndez; empero, la Fiscal Departamental no notific oportunamente al indicado, por lo que adjuntando copia de la recusacin, present memorial hacindole conocer que se encontraba recusado; estableciendo el decreto de igual mes y ao: estse al procedimiento dispuesto en el art. 73 de la Ley Orgnica del Ministerio Publico. Posteriormente, anoticiada que el Fiscal de Materia se reuna con la Fiscal Departamental para emitir resolucin de rechazo a la recusacin; la coprocesada Nancy Bertha Mamani Condori, plante recusacin contra esta ltima, el 4 de abril de 2012, puesta a su conocimiento el 5 de ese mes y ao, a horas 11:40; no obstante, la Fiscal Departamental dict la Resolucin 181/2012 de 30 de marzo, en franca contravencin del art. 203 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
Finalmente manifiesta que su representada es perseguida ilegalmente por la autoridad fiscal codemandada, al haber librado mandamiento de detencin pese a estar pendiente la complementacin a la Resolucin de rechazo de su recusacin y al no haber informado dentro las veinticuatro horas al Juez a cargo del control de la investigacin. Por otra parte, la Resolucin de la Fiscal Departamental que rechaz la recusacin, carece de valor por estar sta recusada. En cuanto al Juez codemandado, no le dio tutela ni le escuch, sin dar respuesta a los innumerables memoriales de solicitud de control jurisdiccional que impetr; existiendo por ende amenaza de privacin de libertad, al ser inminente la detencin de su representada sin fundamento legal.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Denuncia la lesin de la garanta del debido proceso y del derecho a la libertad fsica de su representada, citando al efecto los arts. 23, 125 y 126 de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, disponiendo se deje sin efecto el requerimiento de aprehensin expedido contra su defendida, anulando todos los actuados de las autoridades recusadas y que el Juez de control jurisdiccional resuelva los incidentes de actividad procesal defectuosa.
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I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 17 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 88 a 96, en presencia del accionante y del Fiscal de Materia demandado, Genaro Quenta Fernndez; ausentes el Juez y Fiscal Departamental codemandados, Javier Rolando Chaca Quina y Betty Yaiquez Lozano; se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante ratific en su integridad la demanda, reiterando los argumentos expuestos en el memorial de accin de libertad, solicitando la anulacin de todo lo surgido a raz de un allanamiento ilegal.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El Fiscal de Materia codemandado, Genaro Quenta Fernndez, brind informe oral en audiencia, cursante de fs. 91 vta. a 92 vta., sealando lo siguiente: a) Efectivamente hubo un memorial de presentacin espontnea donde se decret se tomar su declaracin oportunamente; b) Se dijo en audiencia que su autoridad tendra inters, no siendo as, al estar todas sus actuaciones respaldadas incluso hizo informe sobre el allanamiento, no existiendo observaciones; c) Nancy Bertha Mamani Condori, present memorial indicando se abstenga de realizar acto de investigacin por recusacin; a ello dispuso, estse al art. 73 de la LOMP, que prev que dentro de los tres das de conocida la causal, las partes podrn fundar la recusacin ante el fiscal jerrquico, no dice ante el fiscal de materia; adems, el pargrafo segundo de la Ley mencionada determina que la accin penal no se suspende, salvo los casos y formas previstas por ley; ste es el procedimiento, mientras no llegue la notificacin de recusacin de la Fiscala de Distrito (sic), no poda parar las investigaciones; d) La representada del accionante deba prestar su declaracin el 29 de marzo de 2012, a horas 14:30; al no haberse hecho presente, a horas 14:45, se suspendi la audiencia y se libr mandamiento de aprehensin en aplicacin del art. 224 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP); e) La Fiscala de Distrito le notific a horas 15:39, de la fecha aludida, cuando ya haba expedido mandamiento de aprehensin con plena facultad. Adems, la Fiscal Departamental rechaz la recusacin y le ratific en la direccin funcional del caso; y, f) No existe notificacin tcita, las formas estn en el Cdigo de Procedimiento Penal; no queriendo las imputadas someterse al proceso estipulado en la Ley 007 de 18 de mayo de 2010, de Modificaciones al Sistema Normativo Penal, donde se establece que la presentacin espontnea por s sola, no desvirta los peligros procesales. Finalmente aleg que la accin de libertad no es sustitutiva de los recursos.
Por su parte, la Fiscal Departamental -codemandada-, Betty Yaiquez Lozano, present informe escrito cursante de fs. 58 a 59, expresando: 1) Ren Quispe Huanca formaliz denuncia contra Nancy Bertha Mamani Condori y otro, por la supuesta comisin del delito de cohecho pasivo propio y otro caso 4968/2011; 2) A su vez, Nancy Bertha Mamani Condori y Rogelio Montes Vargas sentaron denuncia contra Ren Quispe Huanca, por el presunto delito de allanamiento caso 4984/2011; 3) El 27 de marzo de 2012, Rogelia Montes Vargas, present recusacin al Fiscal de Materia, quien remiti informe el 29 de ese mes y ao, en cumplimiento del art. 73 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (LOMP). El 30 del mes y ao indicados, se dict la Resolucin 181/2012, desestimando la recusacin, ordenando que el Fiscal contine con las investigaciones; y, 4) En ningn momento se pronunci una determinacin fuera del marco de la Ley; su autoridad se encuentra habilitada y son falsas las afirmaciones en sentido que tendra inters en el proceso.
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Finalmente, el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz codemandado, Javier Rolando Chaca Quina, present tambin informe escrito cursante a fs. 56, manifestando lo siguiente: i) El 21 de noviembre de 2011, Nancy Bertha Mamani Condori, present incidente de actividad procesal defectuosa; ii) Por memorial de 2 de abril de 2012, Rogelia Montes Vargas, se adhiri, corrindose en traslado -encontrndose para resolucin-; iii) El 30 de marzo de igual ao, se solicit control jurisdiccional a efectos que el Fiscal de Materia, se pronuncie sobre la presentacin espontnea; ordenando el 2 de abril del mismo ao, se ponga en conocimiento de este sujeto procesal; y, iv) El recurso de reposicin mereci providencia determinando se adjunte la boleta correspondiente para su consideracin.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 27/2012 de 17 de abril, cursante de fs. 97 a 98 vta., deneg la tutela impetrada, con los siguientes fundamentos: a) La defendida del accionante se adhiri al incidente de actividad procesal defectuosa, que a la fecha se encuentra sin haberse resuelto, lo que impide se pueda ingresar al anlisis de fondo; y, b) La va constitucional se apertura agotadas las instancias ordinarias y una vez que el juez de control de garantas hubiese resuelto una pretensin del accionante; decisin donde tendra que generarse vulneracin de derechos y garantas constitucionales y procesales para que este Tribunal pudiese analizar y resolver.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Por memorial presentado el 20 de octubre de 2011, la hoy representada por el accionante, Rogelia Montes Vargas, conforme a lo previsto por el art. 223 del CPP, se present espontneamente ante el Fiscal de Materia codemandado, Genaro Quenta Fernndez, solicitando seale da y hora para su declaracin y se mantenga su estado de libertad para ejercer su defensa tcnica y material, dentro del proceso investigativo en su contra. El decreto de 21 del mismo mes y ao de la autoridad fiscal expresa: Tngase por apersonada; respecto a su declaracin: se proceder oportunamente a llamarla; sobre lo dems, se considerar en su oportunidad (fs. 85 y vta.; 86).
II.2. El 25 del mes y ao indicados, el Fiscal de Materia Anticorrupcin codemandado, pidi al Juez Tercero de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz, mandamiento de allanamiento para el registro y secuestro de la documentacin y equipos pertenecientes a las Oficialas Menor de Obras y Medio Ambiente y Administrativa Financiera de la Subalcalda del Distrito 3 de El Alto, ubicada en la zona Pacajes Caluyo (fs. 31 y vta.).
II.3. Por Resolucin 538/2011 de 26 de octubre, el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal del Departamento aludido, en suplencia legal, determin el allanamiento, registro y secuestro de toda la documentacin referente a licitaciones, adjudicaciones, contrataciones, ejecucin de obras, as como de los equipos de computacin de las oficinas de las Oficiales Menor de Obras y Medio Ambiente y Menor Administrativa y Financiera de la Subalcalda antes nombrada (fs. 33 y vta.).
II.4. Cursa mandamiento de allanamiento, registro y secuestro expedido por el referido Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal, el 26 de octubre de 2011, a horas 10:30 (fs. 34 y vta.); que fue ejecutado la misma fecha, a horas 15:15, cuya acta refiere que los objetos secuestrados del lugar TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 267
donde trabajaba Nancy Bertha Mamani Condori, quedaron bajo custodia del Investigador (fs. 38 y vta.).
II.5. Por memorial presentado el 27 de octubre de 2011, la hoy representada del accionante impetr al Juez Tercero de Instruccin en lo Penal codemandado, conmine al Fiscal de Materia, para que dentro de la presentacin espontnea que realiz ante dicha autoridad, se pronuncie sobre su libertad y fije fecha para su declaracin informativa. El provedo de 28 del citado mes y ao, del similar Cuarto, en suplencia legal, seala: Informe el Sr. Fiscal sobre lo manifestado (fs. 20 y vta.).
II.6. A fs. 26, consta citacin de 21 de marzo de 2012, expedida por el fiscal Genaro Quenta Fernndez, dirigida a Rogelia Montes Vargas -ahora representada por el accionante-, a objeto de que preste su declaracin informativa el 29 de dicho mes y ao, a horas 14:30, dentro de la investigacin seguida en su contra por la supuesta comisin de los delitos de cohecho pasivo propio, uso indebido de influencias, beneficios en razn del cargo, negociaciones incompatibles con el ejercicio de funciones pblicas, incumplimiento de deberes y falsificacin de sellos, papel sellado y timbres reaceptacin; con la advertencia de que en caso de incumplimiento se librar(a) orden de aprehensin en aplicacin del art. 224 del CPP.
II.7. El 27 de marzo de 2012, la ahora representada, plante recusacin contra el Fiscal de Materia codemandado, por la causal establecida en el art. 72.II de la LOMP, al haber manifestado odio (fs. 2 a 5). Mediante provedo de 28 de igual mes y ao, la Fiscal Departamental dispuso remita informe el Fiscal recusado dentro de las veinticuatro horas (fs. 6).
II.8. Rogelia Montes Vargas, el 29 de marzo de 2012, present memorial al Fiscal de Materia a cargo de la investigacin, solicitndole se inhiba conocer la causa por recusacin. El decreto de la misma fecha dictado por dicha autoridad, seala: estse al procedimiento dispuesto por el art 73 de la LOMP (fs. 8 a 10).
II.9. Por memorial presentado el 30 del mes y ao indicados, ampli la recusacin contra el Fiscal de Materia codemandado, exponiendo argumentos adicionales para su procedencia (fs. 7 y vta.).
II.10. La Resolucin 181/2012, emitida por la Fiscal Departamental de La Paz, desestim la recusacin planteada, ordenando prosiga el Fiscal recusado con el conocimiento de la causa con objetividad, obligatoriedad y probidad (fs. 17 y vta. y 19).
II.11. A fs. 87 y vta., se adjunta memorial de respuesta presentado el 29 de marzo de 2012, por el Fiscal de Materia codemandado, Genaro Quenta Fernndez, referente al incidente de nulidad por actividad procesal defectuosa rechazndolo por infundado, puntualizando que las pruebas ofrecidas son simplemente como elementos probatorios y no as como prueba y que su legalidad en la introduccin al proceso debera ser versada conforme a la valoracin que realice el tribunal de juicio de acuerdo a lo determinado por el art. 173 del CPP.
II.12. La hoy representada por el accionante, se adhiri al incidente de actividad procesal defectuosa presentado por la coimputada, el 2 de abril de 2012, impetrando da y hora de audiencia para resolverlo; actuado que se encuentra pendiente de Resolucin segn informe del Juez codemandado (fs. 22 y vta.).
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II.13. Por su parte, el 11 de abril de 2012, interpuso recurso de reposicin contra el decreto de 2 de igual mes y ao, solicitando control jurisdiccional adecuado y se motive la resolucin conforme al art. 124 CPP, realizando con celeridad la notificacin; sin referir cul es el memorial de reposicin ni su contenido (fs. 23 a 24 vta.)
II.14. El 12 del mes y ao prenombrados, la ahora representada por el accionante, requiri complementacin y enmienda a la Resolucin 181/2012, pidiendo explicacin sobre su contenido (fs. 18).
II.15. Se acompaa a fs. 25 y vta., memorial presentado el 13 de abril de 2012, al Juez Tercero de Instruccin en lo Penal codemandado, solicitando se cumpla plazos y labor de control jurisdiccional en relacin al recurso de reposicin interpuesto.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia que su representada se encuentra ilegalmente perseguida por el Fiscal de Materia codemandado, quien libr mandamiento de detencin estando recusado. La Resolucin de la Fiscal Departamental rechazando la recusacin carece de valor por estar sta recusada; y, el Juez cautelar codemandado no dio respuesta a sus innumerables memoriales donde solicita control jurisdiccional. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica y alcances de la accin de libertad
El art. 125 de la CPE, establece que la accin de libertad tiene por objeto tutelar los derechos a la vida, a la libertad fsica y de locomocin, en los casos en que aqulla se encuentre en peligro y cuando sta sea objeto de persecucin ilegal, indebido procesamiento u objeto de privacin en cualquiera de sus formas, pudiendo toda persona que considere estar en tales situaciones, acudir ante el juez o tribunal competente en materia penal y solicitar se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
Sobre el particular, la jurisprudencia desarrollada por el antes denominado Tribunal Constitucional, en la SC 0011/2010-R de 6 de abril, estableci: La accin de libertad, es una accin jurisdiccional de defensa que tiene por finalidad proteger y/o restablecer el derecho a la libertad fsica o humana, y tambin el derecho a la vida, si es que se halla en peligro a raz de la supresin o restriccin a la libertad personal, sea disponiendo el cese de la persecucin indebida, el restablecimiento de las formalidades legales y/o la remisin del caso al juez competente, la restitucin del derecho a la libertad fsica, o la proteccin de la vida misma, motivo por el cual se constituye en una accin tutelar preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza como su nombre lo indica, la libertad, derecho consagrado por los arts. 22 y 23.I de la CPE.
III.2. La tutela al debido proceso va accin de libertad
Al respecto, la jurisprudencia constitucional determin que: la proteccin que brinda el recurso de hbeas corpus en cuanto al debido proceso se refiere, no abarca a todas las formas en que el mismo puede ser infringido, sino slo a aquellos supuestos en los que est directamente vinculado al derecho a la libertad personal o de locomocin, por operar como causa para su restriccin o supresin, correspondiendo en los casos no vinculados a la libertad utilizar las vas legales pertinentes' (SC 0290/2002-R de 18 de marzo, entre muchas otras). A dicho TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 269
entendimiento, la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, hizo nfasis en que este derecho y garanta a la vez, es tutelable por va del recurso de hbeas corpus, hoy accin de libertad, cuando: '...a consecuencia de las violaciones al debido proceso invocadas, se coloc al recurrente en absoluto estado de indefensin, lo que no le permiti impugnar los supuestos actos ilegales y que recin tuvo conocimiento del proceso al momento de la persecucin o la privacin de la libertad' (SC 0609/2010-R de 19 de julio).
En ese sentido, la SC 0619/2005-R de 7 de junio, estableci: Consiguientemente, a partir de la doctrina constitucional sentada en la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, para que la garanta de la libertad personal o de locomocin pueda ejercerse mediante el recurso de hbeas corpus cuando se denuncia procesamiento ilegal o indebido deben presentarse, en forma concurrente, los siguientes presupuestos: a) El acto lesivo, entendido como los actos ilegales, las omisiones indebidas o las amenazas de la autoridad pblica, denunciados, deben estar vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o supresin; b) Debe existir absoluto estado de indefensin; es decir, que el recurrente no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la libertad.
III.3. Subsidiariedad excepcional de la accin de libertad
La accin de libertad se constituye en el medio idneo y eficaz para restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad; con todo, para que sta opere, previamente se deben agotar excepcionalmente todos los mecanismos de proteccin especficos de defensa existentes en la va ordinaria, antes de activar la accin constitucional.
Conforme a este razonamiento, la SCP 0126/2012 de 2 de mayo, seal: La SC 0627-R/2010 de 19 de julio, estableci que la accin de libertad 'slo puede ser activada cuando de manera previa se han agotado los mecanismos procesales especficos de defensa idneos, a efecto de que sea la autoridad que conoce el caso quien repare las supuestas lesiones a la libertad fsica o individual del imputado'. Del mismo modo, a travs de la SC 0008/2010-R de 6 de abril, se concluy que: 'La accin de libertad es el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, cuando de acuerdo a las circunstancias concretas, a pesar de existir mecanismos de proteccin especficos y establecidos por la Ley procesal vigente, stos resulten ser evidentemente inoportunos o inconducentes, de manera tal que esta accin de defensa, por la urgencia de la situacin, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; empero, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, deben ser utilizados previamente por l o los afectados; en estos casos, por tanto, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas'.
Precisando an ms esta lnea jurisprudencial, la SC 0888/2010-R de 10 de agosto, seal: 'la existencia de la garanta constitucional en anlisis, no implica que todas las lesiones al derecho a la libertad tengan que ser necesariamente reparadas de manera exclusiva y excluyente a travs de la accin de libertad; pues no se trata de una garanta destinada a reparar, en exclusiva todas las formas de lesin a la libertad que pudieran invocarse, sino la de dotar a la persona de un medio de defensa sencillo, eficaz y oportuno, para restablecer la lesin sufrida (). En TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 270
consecuencia, en los supuestos en que la norma procesal ordinaria de manera especfica prevea medios de defensa eficaces y oportunos para resguardar el derecho a la libertad supuestamente lesionado, stos deben ser utilizados, previamente, circunstancia en la que excepcionalmente el recurso de accin de libertad operar de manera subsidiaria'.
En igual sentido, la SCP 0185/2012 de 18 de mayo, modulando la lnea jurisprudencial establecida en la 0080/2010-R de 3 de mayo, precis los alcances de esta subsidiariedad excepcional, refirindose a los casos en los que ya se dio aviso al juez cautelar sobre el inicio de la investigacin y se hubieran producido presuntas lesiones al derecho a la libertad, puntualizando: cuando la restriccin se hubiera presuntamente operado al margen de los casos y formas establecidas por ley y que, sin embargo, tal hecho se hubiera dado a conocer al juez cautelar del inicio de la investigacin y, en su caso, de la imputacin, resulta indispensable recordar que el art. 54 inc. 1) del CPP, establece que entre las competencias del juez de instruccin en lo penal, est el ejercer el control jurisdiccional de la investigacin, lo que significa, que es la autoridad encargada de resguardar que la etapa de investigacin se realice conforme a procedimiento y en estricta observancia de respeto a los derechos fundamentales y garantas constitucionales de las partes del proceso -imputado, querellante y vctima-. En ese contexto, corresponde al juez ejercer el control jurisdiccional de la investigacin y, por lo mismo, que sta se desarrolle de manera correcta e imparcial y no en forma violatoria de derechos fundamentales o garantas constitucionales; es decir, desde otra perspectiva, cualquier acto ilegal y/o arbitrario durante la investigacin en que incurriere el Ministerio Pblico como titular de la accin penal o la Polica Boliviana como coadyuvante, deber ser denunciado ante el juez de instruccin en lo penal, que tenga a su cargo el control jurisdiccional de la investigacin (las negrillas son nuestras).
Por consiguiente, de acuerdo a la jurisprudencia glosada, se tiene que, ante una presunta vulneracin del derecho fundamental a la libertad que provenga del fiscal o de la Polica Boliviana, antes de acudir a la jurisdiccin constitucional, se debe en principio denunciar los actos procesales defectuosos a travs del mecanismo citado precedentemente.
III.4. Sobre los principios tico-morales de la sociedad plural
Los servidores pblicos en todas sus jerarquas, deben adecuar su conducta a los nuevos postulados establecidos en la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional, as precisa el entendimiento de la SCP 0015/2012, que indica: De acuerdo al nuevo orden constitucional, el art. 8.I de la CPE, dentro de los principios y valores del nuevo Estado Plurinacional de Bolivia, asume y promueve como de carcter tico-morales de la sociedad plural, el 'ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni seas ladrn)'; mximas milenarias que fueron constitucionalizadas y resumen de manera extraordinaria la moral que toda persona, natural o jurdica debe practicar en todas sus actividades. En ese sentido, se hace nfasis en el principio del ama qhilla, que establece una conducta de vida diligente que debe observar todo individuo, con mayor razn un servidor pblico como es el juez, del cual debe exigirse una actitud acuciosa en la administracin de justicia, sobre todo cuando afecta a un vivir bien, as como a una vida armoniosa. Los principios tico morales constitucionalizados: 'ama qhilla, ama llulla y ama suwa', vinculados entre s, constituyen directrices de obligada observancia por los servidores de justicia cuando resuelvan derechos y garantas constitucionales, estn en el deber imperativo de impulsar, ser director y promotor del proceso, velando su desarrollo, siendo responsables de cualquier demora por su inactividad, impulsando la nueva justicia en el nuevo Estado Plurinacional. Este razonamiento se aplica de manera especial e imperativa a todos los operadores de justicia, en cuanto a servidores pblicos, sobre quienes estn los ojos de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 271
sociedad y deben contribuir para desarrollar la nueva justicia en la construccin del Estado Plurinacional Comunitario.
III.5. Anlisis en el caso concreto
Con referencia al Fiscal de Materia demandado, Genaro Quenta Fernndez
El accionante, denuncia en primer lugar que, habindose presentado espontneamente su representada ante el Fiscal de Materia encargado de la investigacin, de conformidad a lo establecido por el art. 223 del CPP, solicitando se seale da y hora para que se reciba su declaracin y mantenga su estado de libertad, dentro de la investigacin iniciada en su contra; el indicado, no se habra pronunciado puntualmente sobre tales aspectos, lo que motiv a su vez tenga que acudir al Juez cautelar denunciando estos extremos. Dicha presentacin espontnea segn los datos del proceso, se produjo mediante memorial presentado el 20 de octubre de 2011, providenciado el 21 del mismo mes y ao, por el Fiscal codemandado en sentido que se la tena por apersonada y respecto al da y hora de su declaracin se proceder(a) oportunamente a llamarla (sic).
Si bien el aludido decreto del Fiscal, no se pronunci expresamente sobre la libertad de la imputada, resulta tambin evidente que la autoridad fiscal no restringi ni amenaz de manera alguna el derecho a la libertad de la representada del accionante, pues no dispuso menos libr orden de aprehensin en su contra, por lo que de esta parte, el Fiscal codemandado no incurri en acto ilegal que lesione su derecho a la libertad; no obstante, sta, estimando que el Fiscal omiti referirse sobre su libertad, el 27 del mismo mes y ao, acudi ante el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal codemandado, solicitando control jurisdiccional sobre este aspecto y se seale fecha para que preste su declaracin informativa, a lo que la autoridad judicial -en suplencia legal-, requiri informe al Fiscal sobre los aspectos denunciados. Si bien no cursa en antecedentes la forma en que habra sido resuelta esta denuncia, se establece que no existe mayor perturbacin o amenaza del derecho a la libertad de la representada del accionante por parte del Fiscal demandado, sino hasta la orden de citacin expedida por dicha autoridad, el 21 de marzo de 2012, para que la imputada preste su declaracin informativa el 29 del mes y ao mencionados; citacin emitida bajo conminatoria de librar orden de aprehensin, circunstancia que como seala el accionante, amenaza el derecho a la libertad de su representada.
En ese sentido, se tiene que el art. 224 del CPP, prev que si el imputado no se presenta en el trmino que se le fije, ni justifique impedimento legtimo, la autoridad competente expedir mandamiento de aprehensin, de donde la sealada conminatoria, no puede ser considerada ilegal, debiendo en todo caso la imputada comparecer y someterse al proceso.
Asimismo, cursa en antecedentes, que la representada del accionante, dos das antes de la fecha prevista para su declaracin, recus al sealado Fiscal ante la Fiscal Departamental y el da de la audiencia, minutos previos a la hora establecida, hizo conocer al Fiscal de Materia que le haba recusado, solicitndole se inhiba del conocimiento de la causa. Segn lo informado por el Fiscal en audiencia, no habindose hecho presente la representada a objeto de prestar su declaracin, orden como incumbe librar mandamiento de aprehensin de conformidad al art. 224 del CPP. Al respecto, el accionante considera que por efecto de la recusacin, el Fiscal de Materia no poda emitir mandamiento de aprehensin y que al haberlo hecho, su representada se halla perseguida ilegalmente; que si bien la recusacin fue desestimada, estara pendiente la complementacin que solicit de la Resolucin dictada por la Fiscal Departamental. Pues bien, de ser esto as, en los trminos que plantea el accionante, respecto a los supuestos actos ilegales que atribuye al Fiscal de Materia, en cuanto a la orden de que se expida mandamiento de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 272
aprehensin, extremo directamente vinculado con el derecho a la libertad, tena en todo caso expedita la va del Juez cautelar para plantear su denuncia, a los efectos de que la autoridad judicial, con plenitud de jurisdiccin y competencia, adopte las medidas que sean pertinentes para restablecer el derecho a la libertad de su representada, no pudiendo activar directamente la accin de libertad, dado su carcter excepcionalmente subsidiario.
Sobre la solicitud del mismo Fiscal al Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, a efectos de que expida mandamiento de allanamiento, registro y secuestro de la documentacin y equipos pertenecientes a la representada del accionante en su calidad de funcionaria del Gobierno Municipal de El Alto; la Resolucin 538/2011, emitida por el Juez en suplencia legal; la ejecucin del mandamiento y el secuestro de ciertos objetos y que anteriormente dicho acto habra sido realizado por un funcionario sin jurisdiccin y competencia, son aspectos que no tienen ninguna relacin con el derecho a la libertad de la representada del accionante, por lo que no atae su anlisis por va de esta accin tutelar.
Con relacin a la Fiscal Departamental codemandada, Betty Yaiquez Lozano
La representada del accionante formul recusacin contra el Fiscal a cargo de la investigacin ante la Fiscal Departamental, quien previo el trmite de ley mediante Resolucin de 30 de marzo de 2012, la desestim, ordenando al Fiscal de Materia prosiga con el conocimiento de la causa, determinacin que a juicio del accionante carece de valor al estar dicha autoridad, recusada. En efecto, Nancy Bertha Mamani Condori, coimputada en la investigacin que se sigue a la hoy representada del accionante, que no es parte de la presente accin de libertad, el 5 de abril de 2012, puso en conocimiento de la Fiscal Departamental, que haba sido recusada (fs. 16), cuyo memorial conforme consta a fs. 64 y 65, fue presentado ante el Fiscal General del Estado, el 4 del mismo mes y ao, quien por decreto de 9 de ese mes y ao, dispuso la notificacin a la autoridad recusada para que eleve el informe de ley (fs. 67). En consecuencia, todos estos actuados se suscitaron cuatro das posteriores al pronunciamiento de la Resolucin 181/2012, cuya data es de 30 de marzo de 2012; por lo que la Fiscal Departamental al resolver la recusacin del Fiscal de Materia no incurri en acto ilegal alguno.
En cuanto al Juez Tercero de Instruccin en lo Penal de La Paz codemandado, Javier Rolando Chaca Quina
El accionante, respecto a esta autoridad, denuncia bsicamente que no dio respuesta a sus innumerables memoriales donde solicit control jurisdiccional. Ahora bien, de los antecedentes que informan el proceso, se establece que su representada, el 27 de octubre de 2011, requiri al Juez demandado, control jurisdiccional, para que se conmine al Fiscal pronunciarse sobre su presentacin espontnea, peticin que habra sido reiterada el 30 de marzo de 2012, segn lo informado por el Juez, pues dicha solicitud no cursa en obrados, habiendo dispuesto informe el Fiscal. Asimismo, se tiene el memorial de 13 de abril de igual ao, fecha de interposicin de la presente accin de libertad, impetrando al Juez demandado cumpla plazos y labor de control jurisdiccional y despache los memoriales dentro del plazo estipulado por el art. 132 del CPP, el cual resulta por dems escueto, pues no da mayores detalles respecto a qu clase de control jurisdiccional se pide, sino que ms bien hace alusin a un recurso de reposicin.
En consecuencia, lo impugnado contra la autoridad judicial va accin de libertad, adems de ser poco preciso, no fue debidamente sustentado, menos en cuanto a su correspondencia inmediata y directa que tuviese con el derecho a la libertad; en todo caso, tales denuncias debern ser resueltas a travs de los medios legales previstos por ley y en caso de no obtenerse la tutela requerida, acudirse a la accin de amparo constitucional, al tratarse de cuestiones, si bien TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 273
relacionadas con el debido proceso, pero sin ninguna vinculacin inmediata ni directa con el derecho aludido.
Por todo lo expuesto, el Tribunal de garantas al denegar la tutela, actu correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 27/2012 de 17 de abril, cursante de fs. 97 a 98 vta., pronunciada por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani Dra. Mirtha Camacho Quiroga
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0538/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de libertad Expediente: 00812-2012-02-AL Departamento: Tarija
En revisin la Resolucin 03/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 162 a 164, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Juan Luis Coro Sacaca contra Jos Luis Lenz Mamani y Ernesto Flix Mur, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija y Mara Candelaria Pearrieta Vargas, Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal del mismo Departamento.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante mediante memorial presentado el 26 de abril de 2012, cursante de fs. 145 a 150 vta., refiere que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En la audiencia de medidas cautelares de 9 de agosto de 2011, de acuerdo al art. 233 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), la Jueza demandada determin su detencin preventiva por la presunta comisin del delito homicidio y lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito, ocurrido el 7 del mes y ao referidos, aduciendo que su persona no tena familia, domicilio, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 274
trabajo, y que de acuerdo al art. 234.4 del CPP, el abogado de las vctimas Cristian Aragn, habra sido quien lo aprehendi porque estaba intentando darse a la fuga.
Arguye que, en la audiencia de 31 de agosto de 2011, solicit cesacin de su detencin preventiva presentando: Declaraciones testificales de Omar David Navia y Zoraida Coro Zambrana, recortes de peridicos, actas de los motivos de su aprehensin, certificado de buena conducta de la Gobernacin del Penal de Morros Blancos, recibo de $us1000.- (un mil dlares estadounidenses) que fueron entregadas a la vctima, la existencia de domicilio conocido, trabajo, familia, Seguro Obligatorio contra Accidentes de Trnsito (SOAT) y la disposicin de un motorizado para reparar el dao civil; empero, sin dar el valor correspondiente a las pruebas, fue negada por la autoridad judicial mediante Auto de Vista de 14 de octubre de 2011; actitud que tambin fue replicada en la audiencia de 29 de noviembre del citado ao, a pesar de haber presentado declaraciones de testigos que acreditaban que su persona trabaja en una tienda, que jams le vieron en estado de ebriedad y que no es un peligro para la sociedad. De la misma forma, seal que para constituir fianza real o de reparacin de dao, present poder especfico sobre un motorizado.
Refiere tambin, que el Auto de Vista 144/2011 de 28 de diciembre, confirm parcialmente el Auto Interlocutorio de 29 de noviembre del mismo ao, razn por la cual, se aplic el principio de favorabilidad establecido en el art. 116.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), que seala que en caso de duda rige la norma ms favorable, as como el principio de conveniencia establecido en el art. 239.1 del CPP, por lo que el Presidente del indicado Tribunal valor las pruebas y documentos que fueron presentados y sentaron las bases para hacer viable la cesacin a su detencin preventiva; sin embargo, la jueza indic que el citado artculo del Cdigo adjetivo es claro y que slo se poda valorar los nuevos elementos -criterio irracional-, toda vez que dicho artculo seala que tiene que ponderarse los anteriores antecedentes que sirvieron de elementos a partir de su detencin, no para cada audiencia un elemento nuevo, dejando atrs todos los elementos presentados, esto significa una directa violacin de derechos y garantas constitucionales, rechazado a travs del Art. 110 de la CPE (sic), por lo que la detencin preventiva de un delito culposo, se convirti en el pago de una pena anticipada, pues no se valor positivamente todos los elementos presentados desde su detencin.
El Auto de Vista 31/2012 de 3 de abril, que ratific el acta y el fallo de 2 de marzo del mismo ao, tambin vulner los derechos y garantas constitucionales como la defensa y el debido proceso, en cuanto a la valoracin de todas las pruebas presentadas, convirtindose en consecuencia su detencin en ilegal e indebida por ms de ocho meses y sin fundamentacin alguna, vulnerando de esta forma los arts. 124 y 173 del CPP, porque se desconoci el propio Auto de Vista 144/2011, indicando que no se trata de un caso anlogo, como si la ley le permitira aplicar la favorabilidad para unos puntos como cierto peligro procesal establecido en el art. 234.1 del Cdigo antes citado y no para los dems peligros procesales.
Razn por la cual, el accionante, considera que tanto los Vocales y la Jueza a quo- codemandados-, vulneraron las normas en vigencia, al no considerar la abundante prueba documental y testifical presentada, desconociendo el Auto de Vista 144/2011, y convirtiendo su detencin preventiva en el cumplimiento de una pena anticipada, sin considerar las Sentencias Constitucionales, normas y tratados internacionales, mas all de que se trate de un delito culposo -ni siquiera doloso-, incriminando doblemente a su persona.
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I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denuncia como lesionados sus derechos, a la libertad y al debido proceso, sin citar norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, y en consecuencia, se revoque el Auto Interlocutorio de 2 de marzo de 2012, emitida por la Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal y el Auto de Vista 31/2012, dictado por los Vocales de la Sala Penal Primera; disponindose que la Jueza codemandada, celebre nueva audiencia a efecto de determinar su libertad inmediata.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 27 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 160 a 162 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante, a travs de su abogado a tiempo de ratificar en su integridad el memorial en audiencia ampli la misma sealando que: a) El imputado no tiene ningn bien mueble, ni inmueble, pero present varias garantas y facturas para garantizar la reparacin del dao civil, por lo que las autoridades demandadas estn interpretando mal el principio de inocencia con la culpabilidad, ya que en el presente caso es un delito culposo y no doloso; b) Las autoridades demandadas sealaron que su defendido es un peligro para la sociedad conforme el art. 234.10 del CPP, aplicando una doble criminalidad, a pesar de haber presentado certificado del Registro Judicial de Antecedentes Penales (REJAP) y varios testigos que indicaron que su conducta es intachable, empero fueron mal valoradas; y, c) En cuanto al peligro de obstaculizacin se debe basar en la SC 0807/2005 porque para ello present certificado del Penal que indica que su defendido demostr en una conducta sin observaciones, pero la Sala menciona que para esto, s pueden valorar nuevos elementos (sic); razn por la cual, hicieron una interpretacin sesgada y no se advirti los principios in dubio proreo lapsenso , conveniencia, ni de favorabilidad, menos an los derechos humanos, al establecer que no ha existido ninguna vulneracin de sus derechos ni garantas.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Mara Candelaria Pearrieta Vargas, Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal, present informe escrito cursante de fs. 157 a 158 y vta., sealando que: 1) El accionante sostiene en lo fundamental que la suscrita Jueza, al resolver su solicitud de cesacin a su detencin preventiva de 2 de marzo de 2012, no valor correctamente las diferentes pruebas presentadas que demostraban la no concurrencia del riesgo de fuga u obstaculizacin; 2) La justicia constitucional no puede revisar la valoracin de la prueba efectuada por los jueces y tribunales ordinarios, -SC 0560/2007-R de 3 de julio- por lo que no se puede pretender, a travs de la presente accin de libertad, crear otra va legal no prevista por ley; 3) El Auto interlocutorio de 2 de marzo de 2012, que dispuso declarar la improcedencia de la solicitud de cesacin a su detencin preventiva, se ajusta a derecho; toda vez, que la misma fue ratificada por el Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, mediante el Auto de Vista 31/2012, que resolvi declarar sin lugar el recurso de apelacin incidental interpuesto por el accionante, no resultando una decisin arbitraria, menos una pena anticipada, sino que deviene a lo dispuesto en el art. 23 de la CPE, que faculta restringir la libertad de una persona, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 276
de las instancias jurisdiccionales; 4) La decisin de mantener la detencin preventiva del imputado no es arbitraria y no vulnera derecho alguno, ya que se hizo en cumplimiento de las exigencias establecidas en el art. 239.1 del CPP, concluyendo que los motivos que determinaron la aplicacin de la medida coercitiva, subsisten por considerarse la exigencia de probabilidad de su autora con relacin al delito de homicidio y lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito previsto en el art. 261 del Cdigo Penal (CP) y que de acuerdo a la relacin de los antecedentes, ste se encontraba conduciendo un vehculo en estado de ebriedad que impact contra otra movilidad, ocasionando con ello, el deceso de una persona, quemaduras gravsimas en Amanda Rina Sandoval, quien despus de ser sometida a tres intervenciones quirrgicas, le amputaron las manos y quedando un bebe de dos meses de edad en la orfandad, as como otras vctimas con daos materiales; y, 5) Conforme al art. 239.1 del CPP, se celebr la audiencia de cesacin a su detencin preventiva, correspondiendo al ahora accionante desvirtuar los alcances del art. 233 con relacin a los arts. 234 y 235 del CPP, a travs de los medios establecidos; empero al no haber dado cumplimiento con la carga de prueba que impone la normativa de referencia, no fue posible la cesacin de su detencin preventiva (SSCC 0962/2005-R y 1128/2005-R).
Por su parte Jos Luis Lenz Mamani y Ernesto Flix Mur, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, en su informe escrito cursante de fs. 14 a 15, sealaron que: i) Se ratifican en los fundamentos expuestos en el Auto de Vista 31/2012, porque luego de la valoracin y aplicacin de la sana crtica, se dej establecido que los nuevos elementos presentados por el imputado no desvirtuaron los peligros procesales de fuga referidos a los numerales 4, 5 y 10 del art. 234 del CPP, como tampoco el peligro de obstaculizacin (art. 235.2 del CPP) y la probabilidad de autora (art. 233.1 del CPP); ii) De la lectura de la demanda, el accionante pretende que el Tribunal de garantas realice una nueva valoracin de la prueba, como si sta sera otra instancia de la justicia ordinaria, sin tomar en cuenta que el mismo est impedido de valorar la prueba por ser sta de exclusiva competencia de la jurisdiccin ordinaria (SSCC 0880/2011-R, 0871/2010-R, 0797/2007-R, 0965/2006-R, 0873/2004-R entre otros); y, iii) Como se puede apreciar, la Sala Penal Primera ha resuelto de acuerdo a la normativa procesal penal -art. 233.1 y 2 del CPP- y no cometi ninguna acto ilegal, ni se vulner derecho ni garanta del imputado.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Primera de Sentencia Penal del departamento de Tarija, constituida en Jueza de garantas, por Resolucin 03/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 162 a 164, deneg la accin de libertad, en base a los siguientes fundamentos: a) Mara Candelaria Pearrieta, Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal a peticin de Juan Luis Coro Sacaca -hoy accionante-, instal la audiencia de cesacin a su detencin preventiva el 3 de abril de 2012, donde dicha autoridad, tal como consta en el acta que se present como prueba en la presente demanda, valorando dentro de los marcos de razonabilidad y equidad, todos y cada uno de los elementos de prueba que fueron presentados por el accionante en su condicin de imputado, lleg a la conclusin de negar la peticin de cesacin a su detencin preventiva (sic); siendo as, que el ahora accionante solicit que en base a la valoracin de los medios de prueba presentados en la audiencia de cesacin de su detencin preventiva, se verifique la lesin de los derechos y garantas constitucionales por desconocer los arts. 116 y 117.III de la CPE y el art. 221 del CPP; b) Ante esta circunstancia de manera ineludible se consider que el Tribunal Constitucional determin a travs de la SC 0626/2011-R del 3 de mayo de 2011, concluyendo que en el presente caso la Jueza cautelar Tercera, ha valorado la prueba presentada por el accionante con el fin de obtener la cesacin de su detencin preventiva, siendo esta una facultad exclusiva del Juez cautelar que est a cargo de la investigacin, siendo que esta jurisdiccin constitucional no puede intervenir para dejar sin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 277
efecto la Resolucin que conceda o rechace la cesacin de la detencin preventiva, lo que significa tener que volver a valorar la prueba que ha sido presentado para desvirtuar los peligros procesales que dieron lugar a la detencin del accionante, lo que significara una doble valoracin de la prueba (sic); c) En lo que respecta al accionar de los Vocales codemandados, se tiene que los mismos mediante el Auto de Vista 31/2012, ratificaron la Resolucin dictada por la Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal, en base a la valoracin realizada y aplicando la sana crtica de cada uno de los agravios demandados por el hoy accionante; por lo que no se puede realizar una doble valoracin de la prueba que fue efectuada por las autoridades que son parte de la jurisdiccin ordinaria; y, d) El presente caso no se adecua a la finalidad de la accin de libertad establecida por el art. 125 de la CPE, correspondiendo tomar en cuenta que no existen las violaciones al debido proceso, inherente a la vertiente del derecho a la defensa que tengan directa relevancia con la supresin del derecho a la libertad del demandante, por cuanto no se dan los requisitos de la norma constitucional precitada.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. El 9 de agosto de 2011, la Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra Juan Luis Coro Sacaca por el delito de homicidio y lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito, en audiencia de medidas cautelares conforme a los arts. 233 y 237 del CPP, se dispuso su detencin preventiva en el Centro Penitenciario del Penal de Morros Blancos (fs. 53 a 57).
II.2. La Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal -codemandada-, dentro de la solicitud de cesacin de detencin preventiva del ahora accionante, en audiencia de 31 de agosto de 2011, conforme al art. 235.1 del CPP, declar la improcedencia de la solicitud, advirtiendo a las partes hacer uso del recurso de apelacin incidental en el trmino de setenta y dos horas (fs. 45 a 51).
II.3. El 14 de octubre de 2011, la Sala Penal Primera, conformada por los vocales Heidi Haydee Caldern Prez y Jos Luis Lenz Mamani, en audiencia de apelacin de medidas cautelares interpuesta por Juan Luis Coro Sacaca contra la Resolucin del 31 de agosto de 2011, pronunciada por la Jueza codemandada, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra el imputado, por Auto de Vista 98/2011 de 14 de octubre, declar sin lugar el mismo, mantenindose inclume su detencin preventiva (fs. 28 a 44).
II.4. El 29 de noviembre de 2011, en audiencia de cesacin a la detencin preventiva la Jueza demandada, determin la improcedencia de la solicitud presentada por Juan Luis Coro Sacaca y de acuerdo al art. 251 del CPP, ste interpuso apelacin incidental (fs.16 a 24).
II.5. En audiencia de apelacin de medidas cautelares de 28 de diciembre de 2011, la Sala Penal Primera, conformada por los Vocales Heidy Haydee Caldern Prez y Jos Luis Lenz Mamani, mediante Auto de Vista 144/2011, declar con lugar de manera parcial el recurso de apelacin interpuesto por Juan Luis Coro Sacaca y estando subsistente el peligro de fuga referido al numeral 4, 5 y 10 del art. 234 del CPP y el peligro de obstaculizacin referido al numeral 2 del art. 235 y numeral 1 del art. 233 de la Norma adjetiva, disponiendo en consecuencia se mantenga la detencin preventiva del imputado (fs. 12 a 15 y vta.).
II.6. Mediante acta de audiencia de 2 de marzo de 2012, la Jueza tercera de Instruccin en lo Penal dispuso la improcedencia de la solicitud de cesacin a la detencin preventiva del ahora accionante (fs. 4 a 10 y vta.). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 278
II.7. El 3 de abril de 2012, mediante Auto de Vista 31/2012, la Sala Penal Primera declar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto por el hoy accionante, manteniendo la detencin preventiva del mismo, con el fundamento de que el Juez a quo, ha obrado de manera correcta y aplic la sana crtica, la lgica y la experiencia, habiendo valorado los nuevos elementos y dejar establecido que los mismos no desvirtan los peligros procesales de fuga referido a los numerales 4, 5 y 10 del art. 234 del CPP, tampoco al peligro de obstaculizacin referido al numeral 2 del art. 235 del mismo cuerpo legal (fs. 2 a 3 y vta.)
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, denuncia la vulneracin de sus derechos a la libertad y al debido proceso; toda vez, que las autoridades demandadas en contraposicin a las normas y tratados internacionales en actual vigencia no consideraron toda la abundante prueba documental y testifical que fue presentada dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico por el delito de homicidio y lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito que se sigue en su contra, por lo que desconociendo el Auto de Vista 144/2011, resolvieron mantener su detencin preventiva como una pena anticipada. Por lo expuesto, corresponde ahora analizar en revisin, si en el caso concreto se debe otorgar o no la tutela solicitada, tarea que ser realizada a continuacin.
III.1. De la finalidad y los alcances de la accin de libertad
Teniendo en cuenta que el accionante denuncia lesin al debido proceso, cabe sealar que, la accin de libertad ha sido instituida por el art. 125 de la CPE, que tiene por finalidad la proteccin de los derechos a la vida y a la libertad cuando la persona creyera estar ilegalmente perseguida, indebidamente procesada o privada de su libertad, o considere que su vida est en peligro.
La jurisprudencia desarrollada por el Tribunal Constitucional, estableci a travs de las SSCC 0880/2011-R y 0011/2010-R, que: La accin de libertad, es una accin jurisdiccional de defensa que tiene por finalidad proteger y/o restablecer el derecho a la libertad fsica o humana, y tambin el derecho a la vida, si es que se halla en peligro a raz de la supresin o restriccin a la libertad personal, sea disponiendo el cese de la persecucin indebida, el restablecimiento de las formalidades legales y/o la remisin del caso al juez competente, la restitucin del derecho a la libertad fsica, o la proteccin de la vida misma, motivo por el cual se constituye en una accin tutelar preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza como su nombre lo indica, la libertad, derecho consagrado por los arts. 22 y 23.I de la CPE (las negrillas son nuestras).
En ese entendido, la Constitucin Poltica del Estado, es ms amplia en cuanto a su mbito de proteccin, pues se extiende al derecho a la vida, la libertad fsica o personal, el debido proceso, en lo que se refiere al procesamiento indebido y la libertad de locomocin, sta ltima dada la ntima relacin que existe con el derecho a la libertad fsica, segn la interpretacin extensiva realizada por la SC 0023/2010-R de 13 de abril.
Ahora bien, con relacin a los alcances de proteccin que brinda la actual accin de libertad la SC 0199/2010-R de 24 de mayo, reiterando lo previsto por la SC 0160/2005-R, de 23 de febrero, aclar sus alcances en el siguiente sentido: No obstante, la naturaleza de esta accin tutelar, al constituirse en un mecanismo de proteccin contra las lesiones al derecho a la libertad, y medio eficaz e inmediato reparador de ese derecho; empero la existencia de esta garanta constitucional, no implica que todas las lesiones al derecho a la libertad tengan que ser necesariamente reparadas de manera exclusiva y excluyente a travs del hbeas corpus, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 279
actualmente accin de libertad; pues no se trata de una garanta que tenga la vocacin de reparar, en exclusiva, todas las formas de lesin a la libertad que pudieran invocarse, sino la de dotar a la persona de un medio de defensa sencillo, eficaz y oportuno, para restablecer la lesin sufrida (negrillas aadidas). III.2. Sobre la ponderacin de los elementos de conviccin y la valoracin de la prueba
Conforme prevn los arts. 233 y 239.1 del CPP, se ponderan elementos de conviccin suficientes que determinen que el imputado es con probabilidad autor o partcipe del hecho y que no se someter al proceso u obstaculizar la averiguacin de la verdad; situacin que puede ser modificable y fijar su cesacin, cuando nuevos elementos de juicio demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o tornen conveniente su sustitucin.
Ahora bien, importa referirse a la valoracin de la prueba; aplicable tambin a en estos casos, al pertenecer a la jurisdiccin ordinaria.
Al respecto, este Tribunal de manera reiterada y constante, expres que la valoracin de la prueba en las solicitudes de cesacin a la detencin preventiva, es atribucin exclusiva de la jurisdiccin ordinaria, concernindole excepcionalmente a la jurisdiccin constitucional revisar si dicha labor se enmarc en los principios que la regula, as como los de razonabilidad y equidad, ms no efectuarla, as lo determin el Tribunal Constitucional a travs de la SC 0871/2010-R de 10 de agosto, al sealar: debe precisarse que el control de constitucionalidad, solamente puede operar en la medida en la cual se cumplan los siguientes presupuestos a saber: a) Exista un apartamiento flagrante de los principios de razonabilidad, proporcionalidad y objetividad; b) La autoridad jurisdiccional o administrativa, incurra en una conducta omisiva, que se traduzca en dos aspectos concretos a saber: i) No recibir los medios probatorios ofrecidos, ii) No compulsar los medios probatorios producidos, entonces, siguiendo el razonamiento ya plasmado en las SSCC 0873/2004-R, 0106/2005-R, 0129/2004-R, 0797/2007-R y 0965/2006-R entre otras, se tiene que solamente en el caso de cumplirse los presupuestos antes citados puede operar el control de constitucionalidad para restituir as los derechos fundamentales afectados, en consecuencia, el incumplimiento de los parmetros establecidos supra, generara que el rgano contralor de constitucional adquiera una disfuncin tal que lo convertira en una instancia casacional, situacin que no podra ser tolerada en un Estado Constitucional, lneas jurisprudenciales reiteradas por las SSCC 0019/2012-R, 0880/2011-R y 0222/2010-R (el resaltado nos pertenece).
De lo referido, se establece que solo en el caso de cumplirse los presupuestos sealados, puede operar el control de constitucionalidad para la restitucin de los derechos vulnerados, entre tanto, no concurran los mismos, el Tribunal Constitucional Plurinacional no puede realizar una valoracin probatoria (SC 1926/2010-R de 25 de octubre).
Asimismo la SC 0779/2011-R de 20 de mayo estableci: La valoracin de los elementos que sustentan las decisiones de las autoridades judiciales de la jurisdiccin ordinaria, es facultad privativa de ellas, en virtud a los principios de legalidad e inmediacin que hacen tanto a su incorporacin como a su ponderacin tomando en cuenta el objeto a probar; es decir, su pertinencia, as como su oportunidad. No es posible rehacer ese equilibrio a travs de la lectura de actas, incurriendo en meros subjetivismos, pues de as hacerlo, este Tribunal, se convertira en una instancia revisora de la actividad valorativa probatoria de otra jurisdiccin, situacin que resultara contradictoria con los fines especficos que esta instancia debe cumplir en su calidad de contralor de la constitucionalidad (las negrillas son nuestras).
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III.3. Anlisis en el caso concreto
En el presente caso, el accionante, alega la vulneracin de sus derechos a la libertad y al debido proceso; toda vez, que las autoridades demandadas en contraposicin a las normas y tratados internacionales en actual vigencia, no consideraron la abundante prueba documental y testifical que fue presentada dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico por el delito de homicidio y lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito que se sigue en su contra, por lo que desconociendo el Auto de Vista 144/2011, resolvieron mantener su detencin preventiva como una pena anticipada.
Del anlisis de los datos procesales que cursan en obrados, se establece que la Jueza Tercera de Instruccin en lo Penal, dentro del referido proceso seguido contra el accionante por la presunta comisin del delito de homicidio y lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito, ha sido la autoridad que dispuso la detencin preventiva del mismo, por ser el imputado con probabilidad autor del hecho, adems de concurrir el riesgo de fuga y de obstaculizacin en la averiguacin de la verdad, aplicando el art. 233.1 y 2 con relacin los arts. 234.1, 235.2 y 239.1 todos del CPP, y que en base a dicha apreciacin emiti el Auto Interlocutorio de 2 de marzo de 2012, determinando declarar la improcedencia de la solicitud de cesacin a su detencin preventiva; el mismo que al ser apelado por el imputado, la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, mediante Auto de Vista 31/2012, declaro sin lugar el recurso de apelacin incidental, manteniendo en consecuencia su detencin preventiva, bajo el fundamento que la Jueza a quo, obr de manera correcta, aplicando la sana crtica, la lgica y la experiencia, valorando los nuevos elementos y dejando establecido que los mismos no desvirtuaron los peligros procesales de fuga referido a los numerales 4, 5 y 10 del art. 234 del CPP, tampoco el peligro de obstaculizacin referido en el numeral 2 del art. 235 del citado Cdigo.
Por lo que no compete -al Tribunal Constitucional Plurinacional ingresar en el presente caso al fondo y contenido-, de la decisin asumida en la Resolucin de medidas cautelares dentro la jurisdiccin penal ordinaria conforme se estableci en el Fundamento Jurdico III 2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional.
En consecuencia, la Juez de garantas, al denegar la accin tutelar, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y aplic debidamente los alcances de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 03/2012 de 27 de abril, cursante de fs. 162 a 164, pronunciada por la Jueza Primera de Sentencia Penal del departamento de Tarija; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Fdo. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0546/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de libertad Expediente: 00780-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 01/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 17 a 19, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Juan Quispe Mamani y Celestina Mamani Aduviri en representacin sin mandato de AA contra Carmen Alexandra Castro Arteaga, Jueza de Instruccin en lo Penal Mixta de la localidad de Sorata, provincia Larecaja; Luis Ferrufino Castelln, Fiscal de Materia; y, Lupe Maldonado Trrez, Directora del Centro de Orientacin Femenina de Obrajes, todos del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 19 de abril de 2012, cursante de fs. 2 a 3 vta., los accionantes por su representada AA, manifiestan que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Luis Ferrufino Castelln, Fiscal de Materia, el 10 de abril del ao en curso, emiti la Resolucin 12/2012, disponiendo la aprehensin de Juan Quispe y de la menor AA, ponindolos a disposicin de Carmen Alexandra Castro Arteaga, Jueza de Instruccin en lo Penal Mixta, asimismo, present imputacin formal contra ambos y solicit su detencin preventiva; donde la autoridad jurisdiccional orden la detencin preventiva de AA en la crcel de Obrajes, siendo conducida y recluida a dicho centro penitenciario, bajo la potestad de la Gobernadora del penal, de forma totalmente ilegal, autoridad que no observ los derechos y garantas constitucionales de su representada en su condicin de menor de edad.
Alegan que el Fiscal referido, pese a tener conocimiento de la edad de la menor AA, dispuso su aprehensin e imputacin formal, solicitando su detencin preventiva, sin considerar que la misma tena quince aos. Denuncian que la Jueza de Instruccin Mixta de Sorata, no tom en cuenta que se trataba de una menor inimputable, por el contrario orden su detencin como si se tratase de una persona mayor, disponiendo su traslado a la crcel de mujeres de Obrajes, cuando su deber y obligacin era disponer su libertad o remitir el caso ante el juez de la niez y adolescencia, que era la autoridad competente para conocer, dirigir y resolver los procesos que involucren a nios, nias y adolescentes, que sin ninguna potestad expidi el mandamiento de detencin, incumpliendo garantas y derechos constitucionales y la aplicacin del art. 46 de Cdigo de Procedimiento Penal (CPP).
Finalmente, afirman que su representada se encuentra recluida bajo la responsabilidad de la Directora del Centro de Orientacin Femenina de Obrajes, quien no dio cumplimiento a las funciones establecidas en el art. 59 de la Ley de Supervisin y Ejecucin Penal (LEPS), al no verificar que la misma era adolescente inimputable y madre con lactancia, que al conocer la edad, debi informar a las autoridades judiciales y representar el mandamiento de detencin, al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 282
contrario permiti que su representada sea recluida en el referido Centro.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
Los accionantes sealan que se ha vulnerado el derecho a la libertad fsica y la garanta del debido proceso de su representada, citando al efecto los arts. 58, 60, 115, 116, 117, 125 y ss. de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); y 19.I del Convenio sobre los Derechos y Deberes del Nio.
I.1.3. Petitorio
Solicitan se restituya el derecho a la libertad de su representada, en razn de ser menor de edad.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 26 de abril de 2012, conforme consta en el acta cursante de fs. 15 a 16, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
Encontrndose ausente la parte accionante, su representada y la Directora del Centro de Orientacin Femenina de Obrajes, se dio inicio a la accin de libertad.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Luis Ferrufino Castelln, Fiscal de Materia, en audiencia seal: a) La representada de los accionantes, se encuentra detenida en el penal de Obrajes de La Paz, ante la investigacin penal iniciada por el Ministerio Pblico, caso signado 33/2012, por la muerte de un taxista, hecho sucedido el 7 de abril de 2012, en inmediaciones del sector de ingreso a la localidad de Quiabaya; b) De las investigaciones preliminares se tiene que la imputada AA tiene dos nios y no solo uno; que vive por ms de tres aos como concubina de Juan Quispe Mamani y que por ciertos aspectos decidi la aprehensin e imputacin de la misma, como de su concubino, posteriormente fue puesta a disposicin de la Jueza cautelar, realizadas las medidas cautelares se procedi a la detencin preventiva de AA dentro del marco legal que prescribe la Constitucin Poltica del Estado, el Cdigo de Procedimiento Penal y otras normas que facultan al Fiscal para continuar con la investigacin; c) La representada de los accionantes, al interponer la presente accin de libertad, en ningn momento ha estado ilegalmente detenida, porque existi un debido proceso en la investigacin; y, d) La accin interpuesta debe ser rechazada ipso facto, porque no ha cumplido con los requisitos que prev la norma, no se agotaron los recursos ordinarios para hacer valer sus derechos; la SC 0181/2005-R, seala que esta accin nicamente se activa cuando los medios de defensa existentes en el ordenamiento comn, no son los idneos para reparar, de manera urgente, pronta y eficaz el derecho a la libertad; razn por la cual debe ser rechazada la presente accin de libertad.
En el mismo sentido, Carmen Alexandra Castro Arteaga, Jueza de Instruccin Penal Mixta de Sorata, en audiencia inform: 1) Que evidentemente se procedi a la detencin de AA, en virtud a una aprehensin ejecutada por el Fiscal, debido a que la representada, habra producido la muerte de la vctima conjuntamente su concubino, dejando incluso a su hijo menor en el vehculo, en el que supuestamente fueron trasladados a Millipaya, siendo posiblemente el mvil el robo del vehculo y a fin de consumar el delito directamente lo asesinaron; 2) El Cdigo Penal (CP), establece un mximo de treinta aos para este tipo de delitos y en razn a que exista la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 283
probabilidad del peligro de fuga, no se conoca su domicilio, ni familia constituida, ni trabajo legal que hayan acreditado, dispuso su detencin preventiva de AA en el Centro de Orientacin Femenina de Obrajes y del imputado en el Penal de San Pedro de La Paz; y, 3) Existen Sentencias Constitucionales emitidas por el Tribunal Constitucional, como la SC 0181/2005-R, en su ratio decidendi que es de cumplimiento obligatorio, que sealan: el recurso de accin de libertad, procede como un recurso extraordinario cuando se ha agotado la va ordinaria; en el presente caso, la Resolucin emitida, debi ser apelada ante el superior en grado en el plazo de setenta y dos horas, al no haberse agotado sta va, solicita sea rechazada la presente accin de libertad, por resultar inviable para este tipo de accionar.
I.2.3. Resolucin
Clemente Mrquez Laura, Juez de Partido Mixto y de Sentencia Penal de la localidad de Sorata del departamento de La Paz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 01/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 17 a 19, concediendo en parte la tutela impetrada por los accionantes, disponiendo que la Jueza de Instruccin en lo Penal, deje sin efecto la Resolucin de detencin preventiva y la misma remita antecedentes al Juez de la Niez y Adolescencia de La Paz, para que determine la sancin respectiva de la presunta infractora, conforme lo establecido por el art. 233 del Cdigo del Nio, Nia y Adolescente (CNNA); asimismo se oficie al Centro de Orientacin Femenina de Obrajes, para que comparezca la detenida ante el Juez de la Niez y Adolescencia; fallo pronunciado de acuerdo a los siguientes fundamentos: i) La menor AA fue recluida en la crcel de mujeres de Obrajes, por la presunta comisin del delito de asesinato de un taxista, ocurrido en Millipaya el 7 de abril del 2012, junto a su concubino, Juan Quispe Mamani, sin haber considerado que era menor de edad, asimismo que lactaba a un beb de siete meses; ii) Que la aludida jueza actu sin competencia, toda vez que el art. 233 del CPP, en cuanto a la detencin preventiva determina una medida excepcional que debe ser establecida por el Juez de la Niez y Adolescencia, como medida cautelar a partir del momento en que se recibe la acusacin y cuando se presenten cualesquiera de las siguientes circunstancias: Exista el riesgo razonable de que la adolescente evada la accin de la justicia, concordante con el art. 89 del mismo Cdigo, cuando establece como principios: El juez de la niez y adolescencia aplicar los principios enunciados en el art. 215 del CNNA, en los procedimientos vigentes en materia penal, civil, laboral y las convenciones internacionales, en este caso la Jueza, no procedi conforme a procedimiento, ni a las normas establecidas en el CNNA, al disponer la reclusin en la crcel de mujeres a la menor AA, actuando sin competencia; y, iii) La autoridad demandada, no adecu su accionar a la normativa procesal vigente, al haber dispuesto la detencin preventiva de la menor en la crcel de mujeres de Obrajes, cuando no era su competencia.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y anlisis de los antecedentes que cursan en el cuaderno procesal, se establece lo siguiente:
II.1 Mediante informe prestado en audiencia de accin de libertad, por la Jueza de Instruccin Penal Mixta de Sorata, Carmen Alexandra Castro Arteaga, se evidencia que el Fiscal de Materia, procedi a la aprehensin de AA, producto de una investigacin preliminar por la muerte del conductor de un vehculo; que sealada la audiencia de medidas cautelares, la autoridad judicial dispuso su detencin preventiva mediante Resolucin fundamentada, siendo detenidos ambos concubinos, ella en el Centro de Orientacin Femenina de Obrajes de La Paz y l en el penal de San Pedro (fs. 15 vta.).
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II.2. Mediante Of. CITE 37/2012, de 25 de abril, del mismo ao, el Juez de Partido Mixto y de Sentencia de la localidad de Sorata del departamento de La Paz, solicit a la Directora del Centro de Orientacin Femenina de Obrajes de La Paz, para que conduzca a la detenida AA, al Juzgado de Partido de la localidad de Sorata a efecto de que asista a la audiencia de accin de libertad de 26 de abril de 2012 (fs. 14).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes denuncian la vulneracin del derecho a la libertad fsica y de la garanta del debido proceso de su representada, debido a que se encuentra detenida preventivamente en la crcel de Obrajes de La Paz, por cuanto: a) El Fiscal de Materia, mediante Resolucin 12/2012, dispuso su aprehensin y remisin ante la Jueza de la misma localidad, sin tomar en cuenta que era menor de edad; b) La Jueza de Instruccin en lo Penal Mixta de Sorata, sin observar su competencia determin la detencin preventiva de la menor AA, que fue recluida en el Centro de Orientacin Femenina de Obrajes; y, c) La Directora del referido Centro no cumpli con sus funciones, inaplicando lo establecido en el art. 59 de la LEPS, al no verificar la edad de su representada, siendo adolescente inimputable y madre con lactancia. En consecuencia, corresponde dilucidar en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
Respecto a la naturaleza jurdica de esta accin tutelar, segn lo expresado en la SCP 0003/2012 de 13 de marzo se ha establecido que: La accin de libertad, es un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando sta se encuentra afectada o amenazada por la restriccin o supresin de la libertad.
Est consagrada por el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), cuando dispone que: 'Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad'.
Norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), la cual establece que el objeto de esta accin extraordinaria es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
Teniendo presente la importancia de los derechos primarios protegidos como son la vida y la libertad fsica, de manera general no se encuentra regida por el principio de subsidiariedad; al contrario, se activa sin el previo agotamiento de las vas legales ordinarias, es de tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, sumariedad, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular y tampoco reconoce fueros ni privilegios, correspondiendo conocer TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 285
y resolver dicha accin constitucional, al juez en materia penal debido al principio de especialidad reconocido en la Ley Fundamental.
III.2. Marco jurdico sobre la aprehensin a menores
La jurisprudencia desarrollada por el Tribunal Constitucional, respecto a la aprehensin de menores, a travs de la SC 0138/2010-R; de 17 de mayo, estableci que: El art. 102 del Cdigo Nio, Nia y Adolescente (CNNA), dispone que: 'Ningn nio, nia o adolescente ser internado, detenido ni citado de comparendo sin que la medida sea dispuesta por el juez de la niez y adolescencia y de acuerdo con lo dispuesto por el presente Cdigo', concordante con el art. 231 del mismo cuerpo legal, que seala que: 'La libertad del adolescente y todos los derechos y garantas que le son reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado, por ese Cdigo y otros instrumentos internacionales, slo podrn ser restringidos con carcter excepcional, cuando sean absolutamente indispensables para la averiguacin de la verdad, el desarrollo del proceso y la aplicacin de la ley.
Las medidas cautelares debern ser dispuestas con carcter restrictivo, mediante resolucin judicial fundada y slo durarn mientras subsista la necesidad de su aplicacin, debiendo ser ejecutadas de modo que perjudique lo menos posible a la persona y dignidad del adolescente'.
De manera particular, el art. 234 del CNNA, establece que: 'El fiscal deber tramitar ante el juez de la niez y adolescencia la aprehensin del adolescente, al que se le imputa la comisin de un delito cuando existan suficientes indicios de autora o participacin en un delito de accin pblica'. ()
Ahora bien, sobre el citado art. 308 segundo prrafo del CNNA, la jurisprudencia de este Tribunal ha establecido en la SC 0685/2004-R de 6 de mayo, cuyo entendimiento tambin ha sido asumido en las SSCC 1335/2004-R, 0010/2005-R, 0936/2005-R 'que ante la aprehensin de un adolescente, ste debe ser remitido ante el juez de la niez y adolescencia, para que determine la libertad del recurrente o la aplicacin de una medida cautelar; por lo que cuando el Fiscal solicite al juez de la niez y adolescencia, la ratificacin de la medida de privacin de libertad, el juez debe disponer en forma fundamentada la aplicacin de alguna medida cautelar y no simplemente ratificar la privacin de libertad; toda vez que conforme concluy la referida Sentencia 'el art. 308 prrafo segundo del CNNA, al disponer que 'si el adolescente se encuentra aprehendido y el Fiscal considera que debe permanecer privado de libertad, solicitar al Juez la ratificacin de la medida adoptada dentro de las veinticuatro horas de producida la aprehensin', se refiere a los casos en los que el Fiscal solicit previamente la aprehensin del recurrente, como lo seala el art. 234 del CNNA, que determina que 'El Fiscal deber tramitar ante el J uez de la Niez y Adolescencia la aprehensin del adolescente, al que se le imputa la comisin de un delito cuando exista suficientes indicios de autora o participacin en un delito de accin pblica'; pues, se entiende que slo en ese caso, el Fiscal puede solicitar la ratificacin de la medida adoptada, ya que no est facultado para disponer la aprehensin del adolescente infractor sin previa autorizacin del Juez (las negrillas son aadidas).
III.3. Inaplicabilidad de la subsidiaridad excepcional de la accin de libertad en caso de nios, nias y adolescentes
El extinto Tribunal Constitucional, en la SC 0818/2006-R de 21 de agosto, precis que no es aplicable la subsidiaridad excepcional del habeas corpus -ahora accin de libertad- en aquellos casos en los que estn involucrados menores de edad, sealando que: En principio, resulta TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 286
necesario determinar que la subsidiariedad con carcter excepcional del recurso de hbeas corpus, instituida en la SC 0160/2005-R, de 23 de febrero, cuando existen medios de defensa eficaces y oportunos para resguardar el derecho a la libertad supuestamente lesionado, a los cuales el afectado deber acudir en forma previa y solamente agotados tales medios de defensa y ante la persistencia de la lesin, se podr acudir a la jurisdiccin constitucional, invocando la tutela que brinda el hbeas corpus, no es aplicable a los supuestos en los que menores de 16 aos, considerados menores infractores, se vean involucrados en la presunta comisin de delitos, por cuanto en correspondencia con el rgimen especial de proteccin y atencin que el Estado y la sociedad deben garantizar a todo nio, nia y adolescente, stos se hallan bajo la proteccin y regulacin de las disposiciones del Cdigo Nio, Nia y Adolescencia, cuyas normas son de orden pblico y de aplicacin preferente .
III.4. Presuncin de minoridad
La SC 1906/2011-R de 7 de noviembre, respecto a la presuncin de minoridad, estableci que: comprendida en el art. 4 del CNNA, sobre la que, la jurisprudencia constitucional establecida en la SC 0018/2011-R de 7 de febrero, precis: '. Entre las garantas normativas, el Cdigo Nio, Nia y Adolescente, instituy la presuncin de minoridad (art. 4), la favorabilidad interpretativa (art. 6), la prioridad social del respeto de los derechos de los nios, nias y adolescentes (art. 7), la prioridad en el acceso a la justicia (art. 8), la limitacin restrictiva de su derecho de locomocin (art. 102), debido proceso (art. 214), etc. Por su pertinencia al caso, es necesario referirse a dos de ellas, especficamente a la presuncin de minoridad y a la limitacin restrictiva de su libertad de locomocin; segn establece el art. 4 del CNNA, por la primera en caso de duda sobre la edad del nio, nia o adolescente se presumir su minoridad, en tanto no se pruebe lo contrario mediante documento pblico o por otros medios, previa orden judicial.
Por la segunda, es decir, por la garanta de limitacin restrictiva de la libertad de locomocin, ningn nio, nia o adolescente puede ser internado, detenido ni citado de comparendo sin que la medida sea dispuesta por el juez de la niez y adolescencia y de acuerdo con lo dispuesto por el Cdigo de la materia'.
De donde se concluye que ante el slo hecho de invocar la minoridad, las autoridades que se encuentran en conocimiento de una causa, deben presumir la existencia de aquella, lo que involucra la obligatoriedad de ponerla a conocimiento del juez de la niez y adolescencia, como nico competente -de acuerdo a la previsin contenida en el prrafo segundo del art. 221 del CNNA, para que asuma competencia y sustancie la tramitacin del proceso, conforme al citado cuerpo legal (las negrillas son agregadas).
III.5. La aplicacin preferente del Cdigo del Nio, Nia y Adolescente para imponer medidas cautelares a menores infractores
Respecto a la normativa aplicable para la imposicin de medidas cautelares a menores infractores, la SC 0574/2010-R de 19 de noviembre que: Por previsin expresa del art. 3 del CNNA 'Las disposiciones del presente Cdigo son de orden pblico y de aplicacin preferente. Se aplica a todos los nios, nias y adolescentes que se encuentran en el territorio boliviano, sin ninguna forma de discriminacin'.
Por su parte, el art. 221 del CNNA, establece que: 'Se considera infraccin a la conducta tipificada como delito en la Ley Penal, en la que incurre como autor o partcipe un adolescente y de la cual emerge una responsabilidad social. El Juez de la Niez y Adolescencia es el nico competente para conocer estos casos en los trminos previstos por el presente Cdigo'. A su vez, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 287
el art. 222 del mismo Cdigo determina que se aplicar a los adolescentes desde los doce hasta los diecisis aos, al momento de la comisin de un hecho tipificado como delito en el Cdigo Penal o leyes penales especiales siendo pasibles a las medidas socio-educativas sealadas en el Cdigo del Nio, Nia y Adolescente.
En este contexto, el 239 del CNNA, incorpora el principio de proporcionalidad que debe regir en la decisin del Juez de la Niez y Adolescencia para aplicar las diferentes clases de medidas que el mismo Cdigo prev, estableciendo que 'La medida aplicada al adolescente ser siempre proporcional a su edad, a la gravedad de la infraccin y a las circunstancias del hecho', parmetros que necesariamente deben ser observados por la autoridad judicial para aplicar alguna medida por la comisin de un infraccin.
Por consiguiente, tomando en cuenta la prioritaria obligacin del Estado de resguardar el desarrollo integral fsico, psicolgico y moral del menor, as como su dignidad, las disposiciones del referido Cdigo, resultan de aplicacin preferente a tiempo de imponer medidas cautelares, con el advertido de que todas las normas deben interpretarse siempre velando por el inters superior del nio, nia y adolescente, de manera que perjudiquen lo menos posible su dignidad y desarrollo integral.
III.6. Anlisis en el caso concreto
III.6.1. Consideraciones previas
Con carcter previo al ingresar al anlisis del caso de autos, cabe aclarar que conforme estableci la jurisprudencia desarrollada en el Fundamento Jurdico III.3 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, el principio de subsidiariedad no es aplicable a los supuestos en los que menores de diecisis aos, considerados menores infractores, se vean involucrados en la presunta comisin de delitos, correspondiendo a stos el rgimen especial de proteccin y atencin que el Estado y la sociedad deben garantizar a todo nio, nia y adolescente, ms an, en consideracin a que los menores infractores se hallan bajo la proteccin y regulacin de las disposiciones del Cdigo del Nio, Nia y Adolescente, por lo que los argumentos de las autoridades demandadas, en el sentido de la no procedencia de la presente accin de libertad en virtud a la subsidiariedad excepcional de la accin de libertad, no tiene asidero alguno en mrito a lo anotado precedentemente, en el caso de Autos no se advierten en los antecedentes que cursen en obrados, documental alguna que acredite la edad de la representada de los accionantes y que se trate de una menor de edad; sin embargo por disposicin del art. 4 del CNNA, se establece que en caso de duda sobre la edad de los aprehendidos se presume la minoridad de estos mientras no se demuestre lo contrario.
III.6.2. Actuacin del Fiscal de Materia demandado
Refirindose a la actuacin del Fiscal, los accionantes denuncian que dicha autoridad, no obstante de haber tomado conocimiento exacto de la edad de su representada, al momento de haber sido identificada como consta en el cuaderno de investigaciones, dispuso su aprehensin y posterior imputacin formal, solicitando su detencin preventiva, sin considerar que es una menor de edad, vulnerando as su derecho a la libertad y la garanta del debido proceso.
Al respecto, de los antecedentes procesales e informes prestados en la audiencia de accin de libertad, se establece que la representada de los accionantes fue aprehendida por la autoridad fiscal, como emergencia de la sindicacin de haber cometido en complicidad con su concubino el asesinato del conductor de un vehculo, habiendo emitido al efecto la Resolucin 12/2012, sin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 288
tomar en cuenta la edad de la aprehendida, quien segn sealan los accionantes hizo conocer al Fiscal que tena quince aos de edad; aspecto no desvirtuado por dicha autoridad, que conforme estableci la jurisprudencia constitucional, debi presumir la minoridad de la imputada y aplicar las reglas que rigen para el caso de detencin de menores. Al no haber procedido conforme dispone el art. 234 del CPP, concordante con el art 224 del CNNA, vulner el derecho de libertad de la menor, as como la garanta del debido proceso, invocados por los accionantes, por cuanto tal como establece la jurisprudencia citada en los fundamentos que preceden, debi tramitar ante el Juez de la Niez y Adolescencia dicha aprehensin; situacin que amerita conceder la tutela solicitada.
III.6.3. Actuacin de la Jueza codemandada
Los accionantes, con relacin a la actuacin de la Jueza de Instruccin en lo Penal Mixta de Sorata, denuncian que dispuso la detencin preventiva de su representada sin observar que se trataba de una menor de edad, aunque fue advertida de estar actuando sin competencia, continu conociendo el caso, sin remitirla ante el Juez de la Niez y Adolescencia como autoridad llamada por ley, para conocer, dirigir y resolver los procesos que involucran a nios, nias y adolescentes tal como lo establece el art. 221 del CNNA, concordante con el art. 224 ultima parte del mismo Cdigo.
Del informe prestado por la Jueza de Instruccin en lo Penal Mixta de Sorata, ahora demandada, se establece que dispuso la detencin preventiva y reclusin de la menor imputada en el Centro de Orientacin Femenina de Obrajes de La Paz, por cuanto fue aprehendida e imputada por el Fiscal demandado por la presunta comisin del delito de asesinato de un taxista sucedido en la comunidad de Millipaya, por tratarse de un delito con una pena establecida de un mximo de treinta aos y ante la concurrencia de los requisitos de la detencin preventiva, no obstante haber hecho notar la minoridad de la representada de los accionantes, as como la situacin de tener un nio lactante, la Jueza demandada no aplic en ningn momento la presuncin de minoridad de AA, limitndose a disponer su detencin preventiva como si se tratase de una persona mayor, omitiendo lo dispuesto por los arts. 102, 221, 222, del CNNA, pues teniendo conocimiento de la causa y los datos del proceso debi direccionar la accin ante el Juez de la Niez y Adolescencia, y no disponer su traslado al Centro de Orientacin Femenina de Obrajes.
Las acciones y omisiones en las que incurrieron las autoridades demandadas, vulneran no slo el derecho de libertad de la menor representada por los accionantes, sino tambin la garanta del debido proceso, por lo que corresponde otorgar la tutela solicitada. Todo al amparo de lo dispuesto por el art. 102 del CNNA (LIBERTAD DE LOCOMOCIN), el cual establece que: Ningn nio nia o adolescente ser internado, detenido, ni citado de comparendo, sin que la medida sea dispuesta por el Juez de la Niez y Adolescencia, de acuerdo con lo dispuesto por el presente Cdigo, concordante con los arts. 221, 222, 224 (PARTICIPACIN DE ADULTOS) del mismo cuerpo legal. Cuando en la comisin de un mismo delito intervengan uno o ms adolescentes con uno o varios adultos, los antecedentes en cuanto a los adultos se remitirn al Ministerio Pblico para la accin penal correspondiente.
Cuando el Juez de la Niez y Adolescencia determine que uno o varios de los adolescentes son imputables, remitirn los antecedentes correspondientes de stos al Ministerio Pblico para la accin penal correspondiente. En ambos casos, los procesos se tramitarn separadamente.
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III.6.4. Actuacin de la Directora del Centro de Orientacin Femenina de Obrajes demandada
Con relacin a la denuncia formulada contra la Directora del Centro de Orientacin Femenina de Obrajes, de no haber verificado y menos representado la situacin de minoridad de la representada de los accionantes, ni observado su condicin de madre de un nio menor de un ao de edad, admitiendo su reclusin en dicho Centro, se tiene que dicha autoridad no aplic lo establecido por el art. 228 del CNNA (COMUNICACIN), que textualmente seala: Los encargados de los centros de privacin de libertad deben poner en conocimiento de la autoridad judicial competente dentro de las veinticuatro horas, la detencin de un adolescente y el lugar donde se encuentra. Asimismo, tienen la obligacin de comunicar inmediatamente a la familia del adolescente o a la persona por l indicada. En caso de inobservancia a estas obligaciones los funcionarios encargados sern pasibles de sanciones administrativas, sin perjuicio de la responsabilidad penal correspondiente y el art. 229 del referido Cdigo (PROHIBICIN DE REGISTRO), Los organismos policiales no podrn registrar en sus archivos datos personales del adolescente que incurra en una infraccin, preceptos legales que establecen la no la internacin de menores inimputables en los centros penitenciarios de adultos, vulnerando as el derecho y garanta invocados por los accionantes, ameritando que se conceda la tutela solicitada.
Por los fundamentos anotados, el Juez de garantas al haber concedido en parte la tutela impetrada a travs de la presente accin de libertad, aplic parcialmente los alcances de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve, APROBAR en parte la Resolucin 01/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 17 a 19, pronunciada por el Juez de Partido Mixto y de Sentencia Penal de la localidad de Sorata del departamento de La Paz; y, en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada respecto a todas las autoridades demandadas, manteniendo lo dispuesto por el Juez de garantas, con la modificacin que debe ser el Juez de la Niez y Adolescencia, quien resuelva la situacin jurdica de la representada de los accionantes.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani..-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0547/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de libertad Expediente: 00827-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 012/2012 de 7 de mayo, cursante de fs. 114 a 116, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Jhonny Javier Rivas Flores contra Julia Parra Condori, Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal e Isabel Quisbert Rodrguez, Oficial de Diligencias de la Central de Notificaciones, ambas del departamento de La Paz; y Juan Carlos Flores Cangri, Encargado de la Direccin nica de Fondos (DUF).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante mediante memorial presentado el 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 2 a 8, refiere que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Fue imputado formalmente por la comisin del delito de falsedad material, en grado de tentativa, y al no tener antecedentes judiciales opt por acogerse al procedimiento abreviado como salida alternativa al juicio, a fin de retornar al ncleo de su familia, asumiendo con ello, la responsabilidad y las consecuencias de sus actos, considerando adems, que la supuesta vctima, Fondo Nacional de Desarrollo Regional (FNDR), nunca particip en dicho proceso, que slo se presentaba a nombre de esa institucin el abogado Juan Carlos Flores Cangri, quien al no ser funcionario, no tena inters en la causa; razn por la cual, las audiencias sealadas fueron suspendidas.
Seal que se realizaron reiteradas notificaciones tanto a la Direccin nica de Fondos (DUF), al FNDR, as como al funcionario Juan Carlos Flores Cangri -quin asisti a varias audiencias- y a pesar de informar que ya no era funcionario, ste se encontraba trabajando en la DUF, evadiendo de esta forma la obligacin de representar a la vctima; por lo que ambas instituciones al no asumir sus respectivos roles, hicieron que la autoridad judicial dilate la audiencia de procedimiento abreviado y suspensin condicional del proceso, ocasionando con ello, su detencin innecesaria en el penal de San Pedro por el lapso de casi seis meses.
Arguy que cuando se notific al FNDR, el ceduln fue devuelto por los representantes del Director, Edson Rosas Valda, quien seal que no era la vctima, sino la DUF, institucin que fue representada por Juan Carlos Flores Cangri, empero, al no apersonarse al proceso, hizo que la Jueza realice notificaciones innecesarias, obligando a la vctima a ejercer un derecho que no quiere ejercer (sic). Seal adems, que la presente accin de libertad se formul porque hasta la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 291
presentacin de la misma no se fij audiencia alguna, habilitndose en consecuencia, dicha accin de libertad traslativa o de pronto despacho.
En el pretendido propsito de forzar a la vctima para que ejerza su derecho, se fij audiencia para el 2 de mayo del 2012, habiendo el Secretario del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, remitido las diligencias a la Central de Notificaciones, que fueron entregadas el 24 y 25 de abril del citado ao, pese al tiempo establecido, la notificadora Isabel Quisbert Rodrguez, inform que por el feriado no realiz la notificacin, cuando tena la obligacin de realizar esa diligencia con toda prontitud.
Por otra parte, el codemandado Juan Carlos Flores Cangri, a pesar de haberse hecho presente a varias audiencias que fueron suspendidas, omiti poner en conocimiento de sus superiores del presente proceso, a efectos de que dicha institucin acte en el mismo, omisin que le perjudica en cuanto a su restriccin del derecho a la locomocin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denuncia vulnerados sus derechos a la libertad, al debido proceso y a la libre locomocin, sin citar norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la accin de libertad y se ordene que: a) La Jueza fije fecha y hora de audiencia de procedimiento abreviado, dentro de plazo razonable y sea con las partes que ya tienen conocimiento del presente proceso; b) La funcionaria de la central de notificaciones, realice las diligencias conforme a ley, a fin de llevarse a cabo dicha audiencia; y, c) El Funcionario Juan Carlos Flores Cangri, el mismo de ser funcionario pblico de la DUF si tiene inters asista a la audiencia de procedimiento abreviado y de no ser funcionario pblico, ponga en conocimiento de sus superiores el estado de la causa, adems de que en caso de notificrsele, el mismo reciba la misma de encontrarse trabajando en la mencionada institucin(sic).
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 7 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 107 a 113 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante, a travs de su abogado en audiencia ratific en su integridad el memorial de la accin de libertad que fue presentada.
I.2.2. Informe de la autoridad y funcionarios demandados
La autoridad demandada, Julia Parra Condori, Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz, present informe escrito cursante de fs. 68 a 69 y vta. sealando que: 1) Como antecedentes en el caso de autos se ha presentado solicitud de aplicacin de procedimiento abreviado a favor del accionante, para la cual, fue sealada la audiencia correspondiente, misma que se suspendi por falta de notificacin al FNDR, toda vez, que conforme antecedentes, en la imputacin formal se identific como denunciante a Juan Carlos Flores Cangri y como vctima a la institucin del Estado, es decir, al Fondo Nacional de Desarrollo Regional, y slo se notific al denunciante en su domicilio real, no siendo ste en el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 292
domicilio procesal del FNDR (sic); 2) Se fij nueva audiencia, ordenndose que se notifique al FNDR, oficina en la cual sealaron que se encontraba en liquidacin, razn por la cual, se indic que no se recibira la notificacin, como consta en el formulario de 26 de marzo de 2012; 3) Con el acta de audiencia de 28 del mismo mes y ao, se volvi a notificar al FNDR, el mismo que devolvi mediante memorial de 11 de abril del ao en curso, sealando que existe una confusin respecto a la parte querellante, anunciando que sera la DUF y no as el FNDR; razn por la cual, tambin se suspendi la audiencia con la finalidad de no causar indefensin a la vctima que es el propio Estado, ni a sus derechos conforme seala el art. 12 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), determinndose nuevamente que se proceda a la notificacin correspondiente con nuevo sealamiento de audiencia, conforme se desprende del acta de 19 del igual mes y ao, que ha sido representada sealando que no se pudo realizar la diligencia el 30 del citado mes y ao, por ser feriado, razn por la cual, se seal, audiencia de procedimiento abreviado para el 10 de mayo de 2012, a horas 8:45, de acuerdo a la carga laboral del proceso; y, 4) De esta manera se evidencia que no se vulner derecho alguno de la parte accionante, tampoco se suspendi audiencia de manera arbitraria, sino que por falta de legal notificacin a la vctima, con la finalidad de preservar el principio de igualdad que rige por el art. 12 del CPP, y asimismo, tratndose que la vctima sera un sujeto estatal, se ha suspendido la audiencia, situacin de la cual el accionante tiene pleno conocimiento al haberse suspendido la misma, porque las notificaciones tienen por objeto hacer cumplir el art. 77 del CPP (informacin a la vctima), misma que debe realizarse bajo responsabilidad del juez o tribunal, por lo que no se vulner, ni se limit de manera arbitraria el derecho a la libertad del accionante, razn por lo que solicit se desestime la accin de libertad, ms an cuando se ha sealado audiencia de procedimiento abreviado.
Por su parte, Isabel Quisbert Rodrguez, Oficial de Diligencias de la Central de Notificaciones, mediante informe escrito cursante a fs. 70, seal que: i) Su persona fue asignada a realizar diligencias en el sector Oeste -sector Sopocachi-; sin embargo, desde el 19 de abril de 2012, tambin le asignaron diligencias en la zona de San Pedro, por falta de personal en la referida central, teniendo as a la fecha excesiva carga procesal, de acuerdos a reportes adjuntos que demuestran dicha situacin; ii) La diligencia asignada con el nmero IANUS 2011763900011 en el presente caso, fue entregado a dicha autoridad el 26 de abril del 2012, y por la carga procesal que tena, no pudo realizar dicha diligencia, ya que en la misma fecha, realiz diligencias en la zona de San Pedro, el 27 del mismo mes y ao, en la zona de Alto Sopocachi, teniendo que realizar el 30 de igual mes y ao, las diligencias procesales para las audiencias de 2 de mayo del ao en curso; sin embargo, por el feriado que fue decretado de manera imprevista por el da del trabajo, le fue imposible realizar dicha diligencia, situacin que est fuera de su alcance; y, iii) De acuerdo al instructivo CM-CD-002/2012 de 1 de marzo, las diligencias se deben devolver un da antes del da y hora de la audiencia, y como los Oficiales de la Central de Notificaciones, no tienen conocimiento de los procesos, ni en que etapa se encuentran, como tampoco conocen respecto de las partes que intervienen en los mismos.
Juan Carlos Flores Cangri encargado de la DUF, pese a su legal notificacin no se hizo presente en la audiencia ni present informe alguno.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Quinta de Sentencia Penal del departamento de La Paz, constituida en Jueza de garantas, por Resolucin 012/2012 de 7 de mayo, cursante de fs. 114 a 116, de obrados, deneg la accin de libertad, en relacin a la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal del mismo departamento, como tambin con relacin a la funcionaria de la Central de Notificaciones, por falta de legitimacin pasiva a favor de Juan Carlos Flores Cangri. Sin perjuicio de ello, al haberse advertido obstaculizacin en la celebracin de una audiencia que determinar o no la libertad del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 293
imputado, este profesional abogado en base a principios de tica y lealtad procesal debe aclarar cual su participacin real en este caso, bajo alternativa de poner en conocimiento al Ministerio de Justicia y del Colegio de Abogados; alternativamente se dispone la remisin de oficios a las autoridades superiores del FNDR y la DUF para que se pronuncien si asumirn su calidad de denunciante y vctima, bajo alternativa de declararse el abandono de la accin intentada, y bajo conminatoria de remitir antecedentes al Ministerio Pblico por incumplimiento de deberes (sic), en base a los siguientes fundamentos: a) Se advierte en principio que la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal vino sealando audiencias para tratar el caso del accionante, las mismas que fueron suspendidas, especialmente por deficiencias en la notificacin al denunciante y a la vctima, o en virtud de las representaciones efectuadas, llamando la atencin sin embargo, que el abogado Juan Carlos Flores Cangri, haya estado presente en las mismas, arguyendo no trabajar ya en la entidad, lo que significa que la labor desplegada por la jueza se ve perjudicada impidindole concluir con la celebracin de las audiencias que beneficien o no al accionante y definiendo su situacin procesal, por lo que se advierte que la actuacin de la juzgadora se halla dentro de lo establecido por el procedimiento tomando en cuenta inclusive la carga procesal, al tener que atender dos juzgados; que en todo caso, si el accionante advirti demora en los sealamientos pudo plantear reposicin con la misma fundamentacin basada en la jurisprudencia constitucional que hoy se present ante el Tribunal, de tal manera que, la autoridad pueda corregir y enmendar el error, la omisin o tal demora hoy denunciada, al no haberlo hecho no ha agotado las vas previstas por ley; b) Respecto a la funcionaria de la Central de Notificaciones, se estableci que el accionante ha recurrido directamente ante el Tribunal Constitucional Plurinacional, sin hacer conocer de la supuesta negligencia al encargado de la Central de Diligencias o recurrir ante el Rgimen disciplinario para que previa investigacin determine la veracidad o no de la denuncia, se tiene en cuenta tambin la jurisprudencia antes mencionada lneas arriba; y, c) Respecto al abogado Juan Carlos Flores Cangri, al no ostentar este ningn cargo que le permita tomar alguna determinacin atentatoria contra el accionante, se da plenamente la figura de la falta de legitimacin pasiva. Sin embargo de ello, se ha llegado a la conclusin que dicho profesional, habiendo anteriormente asumido como denunciante y representante legal de la vctima, no aclara a la autoridad jurisdiccional su situacin de ser o no funcionario y/ representante legal del FNDR o de la DUF, conforme el poder que cursa en el expediente, advirtindose que lo nico que hace es obstruir la celebracin de la audiencia que debe llevarse dentro de los trminos previstos por el procedimiento.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. El 21 de octubre de 2011, mediante testimonio 274/2011, el Director Ejecutivo del Fondo Nacional de Desarrollo Regional (FNDR), otorg poder especial y amplio y suficiente a favor de los abogados Vctor Hugo Canelas Alurralde y Jhonny Ricardo Barral Vargas (fs. 20 a 21 y vta.).
II.2. El 7 de diciembre de 2011, por memorial presentado al Juez de Instruccin en lo Penal de turno, el Fiscal de Materia adscrito a la Divisin Corrupcin Pblica de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC) Jos ngel Ponce Arias, inform el inicio de investigacin y present Resolucin de imputacin formal contra Elas Sonco Azuzena y Jhonny Javier Rivas Flores por el delito de falsedad ideolgica (fs. 78 a 82).
II.3. El 15 de febrero de 2012, mediante memorial dirigido a la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal, el referido Fiscal de Materia, present requerimiento conclusivo de suspensin condicional del proceso y aplicacin de procedimiento abreviado a favor de Jhonny Javier Rivas Flores, dentro del proceso penal por la comisin del delito de falsedad ideolgica en grado de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 294
tentativa, y el 16 de febrero del mismo ao, la Jueza referida mediante provedo seal audiencia para el 29 del mismo mes y ao (fs. 9 a 11 y vta., y 86).
II.4. Cursan notificaciones con acta suspendida de audiencia de 29 de febrero de 2012, emitidos por el Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal a Jos ngel Ponce Rivas, Sergio Rivera Renner y Jhonny Javier Rivas Flores (fs. 12 y vta.).
II.5. El 1 de marzo de 2012, mediante instructivo CM-CD-002/2012 el Jefe Responsable de la Central de Notificaciones, Martn Pablo Galarza Mendoza, conmin a todos los Oficiales de Diligencias a llenar en forma clara las notificaciones en caso de ser efectuadas por cdula o sean representadas, reiterando se entregue las notificaciones realizadas con audiencias un da -hasta las 15:30- antes de la hora y da sealado de audiencia (fs. 76 a 77).
II.6. El 28 del mismo mes y ao, por acta de audiencia pblica de procedimiento abreviado y suspensin condicional del proceso, al no haberse notificado al FNDR, fue suspendida y por determinacin de la Jueza Segundo de Instruccin en lo Penal, resolvi se notifique mediante cdula a dicha institucin, sealando audiencia para el 19 de abril de 2012 (fs. 15).
II.7. El 11 de abril del ao en curso, mediante memorial dirigido a la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal, Vctor Hugo Canelas Alurralde y Jhonny Ricardo Barral Vargas, en representacin legal del FNDR con la finalidad de no causar indefensin, devolvieron el ceduln -acta de audiencia pblica de procedimiento abreviado y suspensin condicional del proceso- seguido por el Ministerio Pblico contra Elas Sonco Azuzena y Jhonny Javier Rivas Flores, por la supuesta comisin de falsedad ideolgica (fs. 22 y vta.).
II.8. El 19 del citado mes y ao, por acta de audiencia pblica de procedimiento abreviado dentro del proceso de falsedad ideolgica, la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal seal nuevo da y hora de audiencia para el 2 de mayo del ao en curso, disponiendo notificar al Director de la UDF y al FNDR (fs. 18 a 19).
II.9. El 2 de mayo de 2012, la Oficial de Diligencias, Isabel Quiroga Rodrguez, en representacin ante la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal, seal que no se pudo realizar la diligencia al FNDR debido al feriado del 30 de abril del mismo ao, considerando adems, la carga procesal al haberla designado diligencias a las Zonas de Sopocachi y San Pedro (fs. 105 a 106).
II.10.Cursan notificaciones asignadas a Isabel Quisbert Rodrguez, en la zona tres Oeste, de 19, 20, 23 y 24 de abril de 2012 (fs. 72 a 75).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, denuncia la vulneracin de sus a derechos a la libertad, al debido proceso y a la libre locomocin; toda vez, que: 1) A pesar de presentar requerimiento conclusivo de suspensin condicional del proceso por la comisin del delito de falsedad ideolgica en grado de tentativa y la aplicacin de procedimiento abreviado, la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal no fij audiencia por ausencia de la vctima -FNDR-, la misma que es obligada por la autoridad judicial a participar en dicho proceso; 2) La Oficial de Diligencias de la Central de Notificaciones del Consejo de la Magistratura de La Paz, teniendo en su poder la diligencia del 24 y 25 de abril del ao en curso para notificar al FNDR, no la realiz, mencionando que no pudo por el feriado y la carga procesal; y, 3) Juan Carlos Flores Cangri, a pesar de haberse hecho presente a una cantidad de audiencias que fueron suspendidas en representacin de la DUF, omiti poner en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 295
conocimiento de sus superiores sobre el proceso para que su institucin actu en el mismo, omisin que le perjudica en cuanto a su restriccin del derecho a la locomocin. Por lo expuesto, corresponde ahora analizar en revisin, si en el caso concreto se debe otorgar o no la tutela solicitada.
III.1. De la finalidad y los alcances de la accin de libertad
La accin de libertad es uno de las mecanismos de defensa que contempla la Constitucin vigente, instituida en el art. 125 de la CPE, que tiene por finalidad la proteccin de los derechos a la vida y a la libertad cuando la persona creyera estar ilegalmente perseguida, indebidamente procesada o privada de su libertad, o considere que su vida est en peligro.
La jurisprudencia desarrollada por el Tribunal Constitucional, estableci a travs de la SC 0011/2010-R de 6 de abril, que: La accin de libertad, es una accin jurisdiccional de defensa que tiene por finalidad proteger y/o restablecer el derecho a la libertad fsica o humana, y tambin el derecho a la vida, si es que se halla en peligro a raz de la supresin o restriccin a la libertad personal, sea disponiendo el cese de la persecucin indebida, el restablecimiento de las formalidades legales y/o la remisin del caso al juez competente, la restitucin del derecho a la libertad fsica, o la proteccin de la vida misma, motivo por el cual se constituye en una accin tutelar preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza como su nombre lo indica, la libertad, derecho consagrado por los arts. 22 y 23.I de la CPE.
En ese entendido, la nueva Constitucin Poltica del Estado es ms amplia en cuanto a su mbito de proteccin, pues se extiende al derecho a la vida, a la libertad fsica o personal, al debido proceso; en lo que se refiere al procesamiento indebido y la libertad de locomocin, esta ltima dada la ntima relacin que existe con el derecho a la libertad fsica, segn la interpretacin extensiva realizada por la SC 0023/2010-R de 13 de abril.
Ahora bien, con relacin a los alcances de proteccin que brinda la actual accin de libertad, la SC 0199/2010-R de 24 de mayo, reiterando lo previsto por la SC 0160/2005-R de 23 de febrero, aclar sus alcances en el siguiente sentido: No obstante, la naturaleza de esta accin tutelar, al constituirse en un mecanismo de proteccin contra las lesiones al derecho a la libertad, y medio eficaz e inmediato reparador de ese derecho; empero la existencia de esta garanta constitucional, no implica que todas las lesiones al derecho a la libertad tengan que ser necesariamente reparadas de manera exclusiva y excluyente a travs del hbeas corpus, actualmente accin de libertad; pues no se trata de una garanta que tenga la vocacin de reparar, en exclusiva, todas las formas de lesin a la libertad que pudieran invocarse, sino la de dotar a la persona de un medio de defensa sencillo, eficaz y oportuno, para restablecer la lesin sufrida.
III.2. Respecto a la subsidiariedad excepcional de la accin de libertad
De acuerdo al desarrollo jurisprudencial efectuado por este Tribunal, la accin de libertad, tiene carcter excepcionalmente subsidiario ... en los supuestos en que la norma procesal ordinaria de manera especfica prevea medios de defensa eficaces y oportunos para resguardar el derecho a la libertad supuestamente lesionado, conforme lo ha entendido la SC 0160/2005-R de 23 de febrero; Resolucin que, explicando los motivos de la subsidiariedad, seal que el ordenamiento jurdico no () puede crear y activar recursos simultneos o alternativos con el mismo fin sin provocar disfunciones procesales no queridas por el orden constitucional.
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Por lo sealado, la accin de libertad, proceder de forma directa, slo si los medios legales ordinarios no son los adecuados e idneos para reparar de forma inmediata y eficaz el derecho a la libertad ilegalmente restringido.
Por su parte la SCP 0027/2012 de 16 de marzo, sobre la base de la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional, estableci que:la accin de libertad, se constituye en el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, empero para ello, previamente se deben agotar los mecanismos de proteccin especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, operando la accin de libertad solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas (las negrillas son nuestras).
En el mismo sentido, la SC 1774/2011 de 7 de noviembre, concluy: en caso de existir norma expresa que prevea mecanismos intra-procesales efectivos y oportunos de defensa de estos derechos fundamentales, deben ser utilizados previamente antes de activarse la tutela constitucional.., aspecto que se encuentra enmarcado en los mandatos insertos en los arts. 8 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; y, 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos(las negrillas son nuestras).
Bajo dicho razonamiento jurisprudencial, la SC 0080/2010-R de 3 de mayo, estableci los aspectos que se deben tener en cuenta, en los cuales de manera excepcional, no es posible ingresar al fondo de la accin de libertad, a objeto de guardar equilibrio y complementariedad entre la jurisdiccin ordinaria y la constitucional, fijando al efecto tres supuestos, a efectos de resolver la presente accin en el presente caso se desarrollar simplemente el primer supuesto, mismo que est referido a que: Primer supuesto: Si antes de existir imputacin formal, tanto la Polica como la Fiscala cometieron arbitrariedades relacionadas al derecho a la libertad fsica o de locomocin, y todava no existe aviso del inicio de la investigacin, corresponde ser denunciadas ante el J uez Cautelar de turno. En los casos en los que ya se cumpli con dicha formalidad procesal, es decir, con el aviso del inicio de la investigacin, al estar identificada la autoridad jurisdiccional, es ante ella donde se debe acudir en procura de la reparacin y/o proteccin a sus derechos. De no ser as, se estara desconociendo el rol, las atribuciones y la finalidad que el soberano a travs del legislador le ha dado al juez ordinario que se desempea como juez constitucional en el control de la investigacin. (las negrillas nos corresponden).
Segundo Supuesto: Cuando existe imputacin y/o acusacin formal, y se impugna una resolucin judicial de medida cautelar que; por ende, afecta al derecho a la libertad fsica o de locomocin, con carcter previo a interponer la accin de libertad, se debe apelar la misma, para que el superior en grado tenga la posibilidad de corregir la arbitrariedad denunciada. Puesto que el orden legal penal ha previsto ese medio impugnativo, precisamente para que a travs de un recurso rpido, idneo, efectivo y con la mayor celeridad se repare en el mismo rgano judicial, las arbitrariedades y/o errores que se hubiesen cometido en dicha fase o etapa procesal. Lo propio si est referido a cuestiones lesivas a derechos fundamentales relacionados a actividad procesal defectuosa, o relacionado al debido proceso, casos en los cuales se debe acudir ante la autoridad judicial que conoce la causa en ese momento procesal, puesto que el debido proceso es impugnable a travs de la accin de libertad, slo en los casos de indefensin absoluta y manifiesta, o que dicho acto sea la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica (las negrillas son nuestras).
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III.3. Sobre la legitimacin pasiva
La jurisprudencia desarrollada por el Tribunal Constitucional Plurinacional, estableci a travs de la SCP 0018/2012 de 16 de marzo, que: es importante establecer los alcances y la naturaleza de la legitimacin pasiva, que se encuentra en la autoridad o persona particular que incurri en el acto ilegal o la omisin indebida y de cuya accin u omisin se advierta la vulneracin del derecho a la vida, a la libertad fsica y de locomocin.
En ese sentido, para la procedencia de la accin de libertad es imprescindible que est dirigida contra el sujeto que cometi el acto ilegal o la omisin indebida, o contra la autoridad que imparti o ejecut la orden que dio lugar a la persecucin, aprehensin, detencin, procesamiento o apresamiento indebidos o ilegales; en concreto es la coincidencia que se da entre la autoridad o persona particular que presuntamente caus la vulneracin a los derechos enunciados y aqulla contra quien se dirige la accin, ahora bien, la inconcurrencia de este presupuesto neutraliza la accin tutelar e impide a este Tribunal ingresar al anlisis de fondo de los hechos denunciados (las negrillas son nuestras).
Sin embargo y slo de manera excepcional, es posible ingresar al anlisis de esta accin tutelar, cuando la misma es interpuesta por error en la identidad del sujeto; es decir, sin observar los trminos y parmetros enunciados precedentemente, dicho de otra forma, cuando el sujeto agraviado -a consecuencia de un error- dirige la accin contra otra persona que no cometi el acto lesivo; en este caso, se considerar la accin tutelar siempre y cuando la autoridad o persona particular demandada sea de la misma institucin, rango o jerarqua, con idnticas atribuciones a la que incurri en el acto ilegal y slo cuando ste sea manifiestamente contrario a la ley y existan suficientes presupuestos que lo acrediten; no siendo aplicable a otras situaciones en las que no se aprecie tal error y se advierta la necesidad de contar con mayores datos convicticos que acrediten la veracidad de los hechos denunciados. En virtud a este entendimiento, es imprescindible sealar que el error debe ser evidente y suficiente el condicionamiento factico para apreciar el acto lesivo denunciado; as, en estos casos este Tribunal ingresar al anlisis de la accin planteada, no obstante que se hubiera dirigido contra otra persona que no sea el autor de la accin u omisin que se cuestiona. Con similar razonamiento, las SSCC 0039/2011-R y 1192/2010-R.
III.4. Anlisis en el caso concreto
En el presente caso, el accionante, alega la vulneracin de sus derechos a la libertad, al debido proceso y a la libre locomocin; toda vez que: i) A pesar de presentar requerimiento conclusivo de suspensin condicional del proceso por la comisin del delito de falsedad ideolgica en grado de tentativa y la aplicacin de procedimiento abreviado, la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal, no fij audiencia por la ausencia de inters de la vctima -FNDR- quin es obligada por la autoridad judicial a participar en dicho proceso; ii) La Oficial de Diligencias de la Central de Notificaciones del Consejo de la Magistratura de La Paz, teniendo en su poder la diligencia del 24 y 25 de abril de 2012, para notificar al FNDR, no la realiz, mencionando que no pudo por el feriado y la carga procesal; y, iii) Juan Carlos Flores Cangri, quien asisti a las audiencias en representacin de la DUF, al no informar del proceso a sus superiores ocasion demora que se torn en una detencin ilegal e indebida en el penal de San Pedro, causndole el perjuicio a su libertad de locomocin.
Del anlisis de los datos procesales que cursan en obrados se establece que dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra Elas Sonco Azuzena y Jhonny Javier Rivas Flores por la comisin del delito de falsedad ideolgica en grado de tentativa, el Fiscal de Materia, Jos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 298
ngel Ponce Rivas, present requerimiento conclusivo de suspensin condicional del proceso y aplicacin de procedimiento abreviado contra Jhonny Javier Rivas Flores, ahora accionante. Siendo as, que a pesar de que la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal seal en varias oportunidades audiencias para dicho cometido; sin embargo, sta no se concretiz por deficiencias en la notificacin al denunciante y a la vctima, -a pesar de que en la identificacin del proceso aparece como denunciante el nombre del abogado Juan Carlos Flores Cangri, Coordinador Tcnico General de la DUF y como vctima el FNDR como la existencia de los feriados por el da del trabajador boliviano, la carga procesal de la oficial de diligencias y por no causar indefensin a la vctima entre otros. Siendo as, que la jueza referida en aplicacin de los arts. 12 y 77 del CPP seal nueva audiencia de procedimiento abreviado para el 10 de mayo de 2012, a horas 8:45, y resolver la situacin jurdica del ahora accionante.
En consecuencia, no es posible, a travs de la presente accin de libertad, realizar el anlisis de los aspectos denunciados, debido a que, si el accionante consideraba que exista demora procesal en su caso, ste debi agotar previamente la va ordinaria, es decir de hacer uso el recurso de reposicin contemplada en los arts. 401 y 402 del CPP. Asimismo, considerar que la Jueza hoy demandada, seal nueva audiencia para el 10 de mayo del presente ao a horas 8:45 para que en esa instancia emita la Resolucin correspondiente y no activar directamente la jurisdiccin constitucional, pretendiendo mediante esta accin tutelar obtener su libertad. Por ello, es menester remitirse en primer trmino al Fundamento Jurdico III.2 del presente fallo, que alude a la subsidiariedad excepcional de la accin de libertad, que opera cuando no obstante de existir mecanismos procesales de defensa idneos para la reparacin o restitucin del derecho a la libertad, persecucin o procesamiento indebido, no son utilizados previamente a la interposicin de este medio de defensa, entendimiento que es aplicable en el caso de autos, adems, que no se puede activar dos jurisdicciones en forma simultnea para efectuar sus reclamos, no siendo admisible dicha situacin, que de ocurrir, inviabiliza la accin tutelar, pues al activar ambas instancias para que conozcan y resuelvan las irregularidades denunciadas, se creara una disfuncin procesal contraria al orden jurdico. Asimismo, en lo que concierne a denunciar al encargado de la Central de Diligencias o recurrir ante el Rgimen Disciplinario, para que determine responsabilidades, por lo que tambin se toma en cuenta la jurisprudencia antes mencionada.
Por otra parte, de acuerdo al Fundamento Jurdico III.3, claramente se puede advertir que la accin fue interpuesta contra el Abogado Juan Carlos Flores Cangri encargado de la DUF; sin embargo, ste no se hace presente a los actuados judiciales pese a su legal notificacin, por lo que este hecho debe ser puesto a conocimiento de su superior jerrquico, la amparo de lo establecido en el art. 235.1 y 2 de la CPE que seala que: los servidores pblicos deben cumplir con sus responsabilidades de acuerdo a la Constitucin y a las leyes. En consecuencia su negligencia puede dar lugar a la responsabilidad civil, penal o administrativa.
Por lo precedentemente sealado, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y aplic debidamente los alcances de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 012/2012 de 7 de mayo, cursante de fs. 114 a 116, de obrados, pronunciada por la Jueza Quinta de Sentencia Penal del departamento de La Paz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 299
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0548/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de amparo constitucional Expediente: 00663-2012-02-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 20/12 de 4 de abril de 2012, cursante de fs. 508 a 510 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Elizabeth Matilde Anibarro Vera contra Germn Chacn Rodrguez, ex Sumariante Uno a.i.; Jaime Choque Manzaneda, actual Sumariante Uno; y, Ramiro Orlando Guerra Beltrn, Director General Ejecutivo; todos del Instituto Nacional de Estadsticas (INE).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 29 de febrero de 2012, cursantes de fs. 347 a 367 y el de subsanacin de fs. 376 a 377 vta., la accionante expone los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Por Resolucin SUM 011/2011 de 3 de mayo, se inicia proceso sumario interno administrativo contra Oscar Barrios Villa y ella, por ante una supuesta incompatibilidad de parentesco por afinidad, porque ste se encuentra casado con su hermana Mariela Gonzales Vera.
Indica que ingres a trabajar al INE de Chuquisaca mediante convocatoria lanzada en la gaceta judicial el 26 de octubre de 2006, accediendo al cargo de Tcnico en Operaciones de Campo desde el 26 de diciembre del mismo ao, en tanto que Oscar Barrios Villa ingres a la misma institucin el 28 de septiembre del citado ao, tiempo aquel en el que ste funcionario no conoca a su hermana, y si bien su hermana contrajo nupcias el 30 de agosto de 2008; aduce que no fue ella la que gener incompatibilidad funcionaria.
Por Resolucin Final de proceso sumario interno SUM-FIN 12/2011 de 13 de junio, se declar responsabilidad administrativa de la servidora pblica del INE de Chuquisaca, por contravencin al ordenamiento administrativo previsto en los arts. 9 incs. a), k), w), y) y 11 inc. c) del Reglamento Interno de Personal del INE y 20 inc. j) de la Ley del Presupuesto General del Estado Gestin 2010, por estar en incompatibilidad para desempear funciones de servidora pblica, al tener grado de parentesco por afinidad con Oscar Barrios Villa, disponindose su destitucin de su cargo. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 300
Interpuesto el recurso revocatorio por la accionante, ste fue resuelto por Resolucin 006/2011 de 8 de junio, as como la Resolucin 125/2011 de 17 de agosto, que resolvi el recurso jerrquico confirmando la Resolucin de primera instancia, pidiendo explicacin y complementacin, mismo que por Auto de 26 de agosto de 2011, se dispuso no ha lugar.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante alega la lesin de sus derechos al debido proceso, al trabajo, a una remuneracin justa y a un recurso efectivo; citando al efecto, los arts. 115.II, 117.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), y 8 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare la procedencia de su recurso, disponiendo que se anule obrados hasta la Resolucin SUM 006/2011, del recurso de revocatoria de 8 de junio y se emita nueva resolucin debidamente motivada
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 4 de abril de 2012, en presencia de la parte accionante asistida de su abogado, el demandado Jaime Choque Manzaneda, el representante del Ministerio Pblico y los apoderados de Ramiro Orlando Guerra Beltrn; ausentes el demandado Germn Chacn Rodrguez y el tercero interesado; se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado de la accionante ratific el contenido de la accin interpuesta.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Susana Irene Miranda Gutirrez, abogada y apoderada del demandado Ramiro Orlando Guerra Beltrn, Director General Ejecutivo del INE; en audiencia, manifest: a) El demandado Germn Chacn Rodrguez no fue citado debidamente, porque se ha demostrado que no tiene domicilio en el Instituto Nacional de Estadsticas, por no ser sta su fuente actual de trabajo; b) Germn Chacn Rodrguez ces sus funciones de Juez Sumariante y le supli Jaime Choque Manzaneda que no estaba incluido como demandado, siendo admitido como tal despus de la ampliacin de la presente demanda, dado que este Tribunal le dio esa opcin cuando se le otorg cuarenta y ocho horas para subsanar las observaciones a la accin y con la admisin de ampliacin, ya se venci el plazo de los seis meses, porque fue presentada al filo del plazo mencionado; y, c) Solicit se deniegue la tutela solicitada.
Marcelo Jhosmar Suazo Fernndez abogado y apoderado del demandado Ramiro Orlando Guerra Beltrn, Director General Ejecutivo del INE; en audiencia, manifest: 1) No se admiti ninguna demanda de amparo contra Jaime Choque Manzaneda actual Sumariante del INE, siendo una obligacin de la accionante identificar a los demandados, tanto en sus nombres como en sus domicilios, dentro la accin no esta demandada la autoridad que podra modificar las Resoluciones que se observ en sta accin; 2) En el proceso sumario administrativo instaurado contra Elizabeth Matilde Anibarro Vera, se respet todos los derechos y garantas constitucionales que le asiste, cuando se emitieron sus memorndums de baja a ambos funcionarios, ellos representaron las mismas, y el Director General del INE dispuso a travs de una resolucin que se deje sin efecto, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 301
porque tenan derecho al debido proceso que es el proceso sumario dentro de la entidad; 3) En la Resolucin 006/2011, se establece que en el segundo considerando de manera concreta, clara, precisa textual estn desarrollados todos las impugnaciones llamadas por la parte accionante; 4) En la Resolucin 125/2011, que resuelve el recurso jerrquico, que fue observada, esta Resolucin al igual que todas las que emiten no slo en el INE, sino en diferentes instancias cuenta con la misma estructura, asimismo tanto en la resolucin 006 y 125 se menciona claramente el grado de parentesco en segundo de afinidad que esta prohibido en el art. 234.5 de la CPE, tambin esta prohibido por la Ley del Prepuesto General de la Nacin en su art. 20 inc. j), que estaba vigente cuando se inici este proceso; 5) No se puede entender en el presente caso que dos miembros de una misma familia, trabajen en una entidad publica percibiendo honorarios, cuando la Constitucin Poltica del Estado lo prohbe, de permitirlo se causara dao pblico al Estado; y, 6) Se demostr que la Resolucin emitida por el Director General del INE, Ramiro Orlando Guerra Beltrn que resuelve el recurso jerrquico, est fundamentada, cumple con todos los requisitos y se atendi todos los motivos de impugnacin presentado por la accionante.
Germn Chacn Rodrguez, ex Sumariante del INE, no present informe, ni se aperson a la audiencia programada.
I.2.3. Intervencin del Ministerio Pblico
Jhonny Garnica Zurita, representante del Ministerio Pblico en audiencia indic: i) En la interposicin de la presente accin se cometieron errores de forma por parte de la accionante, que la accin no debera estar dirigida al ex Juez Sumariante en estos procesos constitucionales y en lo administrativo, lo que se hace incidencia es en el cargo y no en el funcionario, la Resolucin que dicte este Tribunal de garantas, va ser cumplida por las autoridades ejecutivas de dicha institucin y no por el demandado que ya no es funcionario; ii) En el sumario administrativo se cumpli con todas las disposiciones administrativas del caso, se tuvo el derecho a la defensa, uso del recurso de revocatoria, jerrquico y en el tiempo de seis meses interpuesto la accin de amparo constitucional; iii) Se produjo una lesin a la garanta del derecho al trabajo; el art. 233 de la CPE, define como servidores pblicos, a los que forman parte de la carrera administrativa, de los cuales se excepta aquellas que son de cargos colectivos, de designacin o de libre nombramiento, en el presente caso el posible cuado de la accionante fue designado por el Director Nacional del INE, este funcionario no estara en la incompatibilidad que establece el art. 233 de la CPE, que la sancin interpuesta fue en exceso, porque no es predecible que una persona ingrese a ejercer un cargo pblico y pueda enamorarse de otra funcionaria o de un pariente de otro funcionario; y, iv) Solicit que se conceda la accin.
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Civil y Comercial Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 20/12 de 4 de abril de 2012, cursante de fs. 508 a 510 vta., concediendo en parte el amparo constitucional solicitado, declarando la nulidad de la Resolucin Administrativa (RA)125/2011 de 17 de agosto y Auto complementario de 26 de agosto del mismo ao, disponiendo que Ramiro Guerra Beltrn en su condicin de autoridad competente resuelva el recurso jerrquico y dicte una nueva resolucin; con los siguientes fundamentos: a) La denuncia de falta de notificacin al demandado Germn Chacn Rodrguez, se desestima el mismo porque la presente accin se circunscribe a la Resolucin Administrativa emergente del recurso jerrquico, el cual no fue suscrito por la ex Autoridad sumariante, y a las formuladas en audiencia por la autoridad demandada de acuerdo a la SC 1010/2000-R los errores de profesionales Abogados contenidos en los recursos en amparo pueden salvarse incluso por el Juez o Tribunal de recurso, situacin que se da en el presente caso al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 302
emitirse el Auto complementario de 29 de marzo de 2012, que amplia la accin contra de Jaime Choque Manzaneda; b) La presente accin fue presentada dentro del plazo de los seis meses previsto por el art. 129.II de la CPE, independientemente de la ampliacin de la legitimacin pasiva dispuesta; c) La accionante interpuso recurso jerrquico reiterando los agravios efectuados por la autoridad demandada y mediante RA 125/2011, resolvi el recurso jerrquico, donde se estableci que la misma carece de una adecuada fundamentacin, por cuanto en el ltimo considerando se limita a enunciar, argumento que no fundamenta en forma debida las causas de tal conclusin, toda vez que no se pronuncia respecto a quien habra constituido la incompatibilidad en razn de parentesco, ni sobre la alegada omisin esta referida a la no tramitacin de autorizacin excepcional para el ejercicio de la funcin pblica, ni su relacin con la sancin de destitucin; y, d) La decisin de la autoridad administrativa no slo debe ser fundamentada en cuanto a la norma aplicable en el caso, sino esencialmente dar la explicacin de la solucin que se le da al caso concreto que se decide, no bastando una mera explicacin, sino que consiste en realizar un razonamiento lgico, debe mostrar tanto el propio convencimiento del juzgador como la explicacin de las razones dirigidas a las partes, explicar el proceso de su decisin y las razones que motivaron la misma, lo contrario implicara un mbito de arbitrariedad.
II. CONCLUSIONES
Realizada la revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. El 3 de mayo de 2011, el Sumariante, Germn Chacn Rodrguez mediante Auto de apertura inici el proceso interno sumario administrativo seguido por el INE contra Oscar Barrios Villa y Elizabeth Matilde Anibarro Vera (fs. 122 a 125).
II.2 El 13 de junio de 2011, mediante Resolucin Final de proceso interno SUM FIN 012/2011, resolvi declarando responsabilidad administrativa, por contravencin al ordenamiento jurdico administrativo, disponiendo la destitucin del cargo de la accionante y Oscar Barrios Villa, al tener grado de parentesco por afinidad. Interpuesto el recurso de revocatoria por la accionante, el mismo es resuelto confirmando la Resolucin SUM FIN 012/2011 de 13 de junio (fs. 287 a 292). Interponiendo el recurso jerrquico.
II.3. El 17 de agosto de 2011, Ramiro Orlando Guerra Beltrn, Director General Ejecutivo del INE, resolvi el recurso jerrquico mediante la Resolucin Administrativa 125/2011, confirmando en todas sus partes la Resolucin que resolvi el recurso de revocatoria SUM 006/2011 de 8 de julio, quedando firme la Resolucin SUM FIN 012/2011, referente a Elizabeth Matilde Anibarro Vera (fs. 328 a 332).
II.4. El 25 de agosto de 2011, la accionante solicit complementacin y enmienda, lo cual fue resuelta por Auto de 26 de agosto del referido ao, el mismo fue notificado a la misma el 31 de agosto del referido ao (fs. 343).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega la vulneracin de sus derechos al debido proceso, al trabajo, a una remuneracin justa y a un recurso efectivo, por cuanto la RA 125/2011 de 17 de agosto, emitido por el Director General Ejecutivo del INE, as como el recurso jerrquico 006/2011, pronunciada por el Sumariante de la misma entidad no emitieron una Resolucin fundamentada conforme a los arts. 27 y 28 inc. d), 71 inc. d) y 72 todos de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA). En revisin, corresponde dilucidar si los hechos expuestos por el accionante son evidentes.
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III.1. De la accin de amparo constitucional
Antes de entrar a la consideracin sobre la resolucin y antecedentes de la presente accin tutelar elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a dicha la accin de amparo constitucional instituida en el Sistema Constitucional boliviano; as, la Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin II, del Captulo segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - derechos, deberes y garantas) ha instituido la accin de amparo constitucional .
En ese marco, el art. 128 de donde establece: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley; a su vez el art. 129.I de la CPE, determina que: La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
En desarrollo de las normas constitucionales citadas, el art. 73 de la Ley 027, del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), de 6 de Julio de 2010, al referirse al objeto de de la accin de amparo constitucional, () tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley y que, al referirse el art. 76 de la citada Ley, con referencia a la subsidiariedad e inmediatez, La Accin de Amparo no proceder cuando exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados. La accin de amparo constitucional, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Ley suprema del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin cuyo objeto es el restablecimiento inmediato y efectivo de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, a travs de un procedimiento judicial sencillo, rpido y expedito, frente a situaciones de lesin provenientes de la accin u omisin de servidores pblicos o particulares; siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida.
III.2. El plazo para la interposicin de la accin de amparo constitucional e inicio del cmputo.
En nuestra Ley Fundamental en su art. 29.II, seala: La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ultima decisin administrativa o judicial.
El art. 59 de la LTCP, establece: (PLAZOS PARA LA INTERPOSICION DE LAS ACCIONES DE DEFENSA). Las acciones de Amparo Constitucional, de Proteccin de Privacidad y de Cumplimiento, podrn interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ultima decisin administrativa o judicial.
Sobre el particular, la jurisprudencia constitucional seal: A efectos de un correcto cmputo del plazo de seis meses para la interposicin de la accin de amparo constitucional, teniendo en cuenta el plazo prudencial para la interposicin del amparo y su naturaleza subsidiaria -que encarna el agotamiento en la misma va de medios idneos- debe ser modulado en los siguientes trminos: El cmputo del plazo de los seis meses para la interposicin de la accin de amparo, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 304
es desde la notificacin con la resolucin o auto de vista que agota la va, dado que ha sido el ltimo actuado idneo. Sin considerar los recursos, incidentes u otros medios no previstos por ley, o presentados extemporneamente, an en los casos de equivocacin o error en su presentacin, los cuales se consideran inidneos. Si es que se hubiese solicitado enmienda, aclaracin o complementacin de la resolucin principal o auto de vista, que se constituye en el medio idneo y que agota la va, y no hubiesen sido consideradas, por extemporaneidad o el motivo que fuere; al no tener trascendencia ni efecto en la resolucin principal, el plazo de los seis meses corre desde la notificacin con la resolucin principal o auto de vista, sin considerar la solicitud de aclaracin, complementacin o enmienda. En los casos en que la solicitud hubiese sido considerada dando lugar a la enmienda, aclaracin o complementacin, la misma pasa a formar parte del contenido de la resolucin principal, conformando un todo; en consecuencia, por los efectos o trascendencia, slo en estos casos, el plazo de los seis meses corre desde la notificacin con la resolucin que da lugar a la complementacin, enmienda o aclaracin. As lo entendieron las SSCC 0521/2010-R y SC 0733/2010-R, entre otras.
III.3. Anlisis del caso concreto
En el caso planteado, de la lectura del memorial de demanda y de la documental aparejada, de manera clara se tiene que la accionante cuestiona la actuacin del Sumariante y del Director General Ejecutivo del INE, aduciendo que dentro del proceso sumario interno administrativo iniciado en su contra por contravencin al ordenamiento jurdico administrativo previsto en los arts. 9 incs. a), k), w), y) y 11 inc. c) del Reglamento Interno de Personal del INE y 20 inc. j) de la Ley del Presupuesto General del Estado Gestin 2010, la misma que fue declarada con responsabilidad administrativa a la servidora pblica del INE, Elizabeth Matilde Anibarro Vera disponindose como sancin la destitucin del cargo, por tener grado de parentesco por afinidad con el servidor pblico Oscar Barrios Villa, y tanto en recurso de revocatoria y jerrquico confirmaron el fallo de primera instancia; la Resolucin 125/2011 de 17 de agosto, que resuelve el recurso jerrquico, con el que se notific a la accionante el 25 de agosto de 2011 (fs. 332). Indica que ante esa situacin, plante complementacin y enmienda, el mismo que fue declarado no ha lugar por la autoridad demandada, con el que fue notificada el 31 de agosto de 2011. Por lo anteriormente expuesto, resulta claro que el cmputo de los seis meses para interponer la accin de amparo constitucional debe correr desde la notificacin con la ltima Resolucin idnea, en este caso corre desde el 25 de agosto de 2011, de acuerdo al Fundamento Jurdico II del presente fallo, y no desde el 31 de agosto del mismo ao. En ese sentido, y teniendo en cuenta que la presente accin fue presentada el 29 de febrero de 2012, se constata que fue presentada fuera del plazo de los seis meses, siendo por tanto extempornea, debido a la desidia y negligencia en causa propia por parte de la accionante quien pese al plazo prudencial y razonable que dispuso la jurisprudencia y actualmente el orden constitucional no acudi a la jurisdiccin constitucional en forma oportuna. En consecuencia, sin ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada, corresponde denegar la tutela solicitada.
Por todo lo expuesto precedentemente, el Tribunal de garantas, al haber concedido en parte la tutela solicitada con otros fundamentos, no ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales ni realizado una correcta aplicacin a esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: REVOCAR la Resolucin 20/12 de 4 de abril de 2012, cursante de fs. 508 a 510 vta., pronunciada por la Sala Civil y Comercial Segunda del Tribunal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 305
Departamental de Justicia de La Paz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0549/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de amparo constitucional Expediente: 00713-2012-02-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 13/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 579 a 583 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Marco Antonio Montao Kenning contra Juan Carlos Maita Michel, ex Director; y, Julia Susana Ros Laguna, Directora Ejecutiva General a.i., ambos de la Autoridad General de Impugnacin Tributaria.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 20 de marzo de 2012, cursante de fs. 55 a 62 vta., subsanado el 2 de abril del ao corriente, de fs. 67 a 70 de obrados, el accionante asevera lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 8 de abril de 2010, adquiri en Nueva York-Estados Unidos una avioneta Cessna 172 E, ao 1964, efectuando el embarque con destino a la Aduana Regional Santa Cruz para su nacionalizacin conforme el art. 118 del Decreto Supremo (DS) 25870 de 11 de agosto de 2000 y el 8 de marzo del mismo ao, solicit la autorizacin de internacin de la aeronave a la Direccin General de Aeronutica Civil, que deba emitir certificado dentro los 5 das, extendindose dicho certificado el 12 de mayo de 2010 y otorgando su no objecin tcnica al ingreso de la aeronave.
Habiendo ingresado a los almacenes ALBO S.A. la mercanca, se realizaron los trmites para la nacionalizacin de la avioneta conjuntamente el Despachante de Aduana, contando con los documentos consistentes en factura comercial 11548, emitido por SKI MANOR AIRCARFTSALES, conocimiento martimo BL MSCUNK133469, emitido por Mediterranean Shiping Company S.A., Manifiesto Internacional de Carga MIC/DTA 2010 155515, emitido por la empresa de transporte ETRAIN, parte de recepcin 701-2010-167344 emitido por ALBO S.A., documentacin con la que se procedi al despacho aduanero de la avioneta con la DUI C-13502 de 17 de mayo de 2010, con el pago de tributos aduaneros de importacin, dando lugar a la nacionalizacin al cumplir con el art. 110 del DS 25870, documento expedido al aceptar la declaracin de la mercadera; es decir, cuando la Administracin Aduanera a travs del sistema TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 306
informativo previa aceptacin de la declaracin, valid los datos de la declaracin de su mercanca al no existir observacin, en la presuncin que la autoridad aduanera tom conocimiento de la autorizacin de la Direccin General de Aeronutica Civil.
Al momento del levante y retiro de su mercadera el 19 de mayo de 2010, la autoridad aduanera decidi hacer el aforo fsico de la avioneta, pese a que se le asign el canal verde y por ende, que, en dicha inspeccin se le indic que no se evidenciaron diferencias en cuanto a la cantidad y tipo de mercanca, pero no contaba con la autorizacin previa emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil y que slo exista una nota DSO-343/AIR-188/10, por el cual dicha autoridad certificaba que no tena objecin tcnica para la internacin de la aeronave, retenindose la misma y dictndose acta de intervencin AN-UFZR-AI 117/2010, calificando de presunta comisin de contrabando contravencional, en base a que no existira autorizacin previa emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil, arguyendo, que la nica documentacin presentada a momento de efectuar el despacho era la referida nota DSO-343/AIR-188/10, emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil.
Seala que la mencionada documentacin no fue considerada en la mencionada Resolucin, y la Aduana Nacional previo a dictar el Auto de Contravencin, solicit a la Direccin General de Aeronutica Civil la aclaracin a la certificacin anterior, indicando la referida autoridad que revisados los antecedentes de autorizaciones de ingresos en respuesta al requerimiento de los propietarios de 8 de marzo de 2010, otorg notas OPS-0276/AIR-120/10 y DSO-343/AIR-188/10 de 9 de abril de 2010 y 12 de mayo de 2010 respectivamente, autorizaciones para el ingreso desarmado de la aeronave Cessna 172E, MSN 17251808, ao de fabricacin 1964, matrcula N77808U, motivo por lo cual el accionante interpuso el recurso de impugnacin contra la Resolucin Administrativa.
Por tales motivos, se emiti Resolucin Sancionatoria por contrabando contravencional AN- ULEZR-RS 21/2011 de 4 de febrero, que declar probada la comisin de contrabando contravencional contra el ahora accionante y la Agencia Despachante de Aduana Amazonas, que dispuso el comiso definitivo de la avioneta, mismo que impugn mediante el recurso de alzada ante la autoridad Regional de Impugnacin Tributaria, recurso que fue resuelto por Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0139/2011 de 17 de junio de 2011, que confirm la Resolucin Sancionatoria.
Contra dicha Resolucin, el accionante present recurso jerrquico, que fue resuelto mediante Resolucin AGIT-RJ 0553/2011, que tambin confirm la Resolucin del recurso de alzada, manteniendo firme y subsistente la Resolucin Sancionatoria emitida por la Administracin Aduanera.
El acta de intervencin contravencional efectuada por la Aduana, se refera a que no exista autorizacin previa emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil, no obstante de haberse acompaado en la tramitacin de los recursos las pruebas que evidenciaban que dicha autorizacin exista y en ninguno de los recursos fue considerado dicho extremo. La Direccin General de Aeronutica Civil en va de enmienda emiti una certificacin el 11 de octubre de 2010, firmada por su Director Ejecutivo, sealando que el 9 de marzo de 2011, recepcion en la Direccin General de Aeronutica Civil la nota presentada por el ahora accionante, quien solicit autorizacin de ingreso al pas de la aeronave Cessna 172 EMSN 17251808, en mrito a la cual se comunic la no objecin tcnica a la internacin, certificacin que demostr que la solicitud se hizo antes del embarque de la aeronave; adems, el Director Ejecutivo emiti otra certificacin el 1 de diciembre de 2010, sealando que Marco Antonio Montao Kenning el 8 de marzo del citado ao, solicit autorizacin de importacin de la aeronave, y que en la fecha que fue TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 307
presentada dicha peticin la Direccin General de Aeronutica Civil se encontraba en trmite la modificacin a la Reglamentacin Aeronutica Boliviana sobre certificacin de aeronaves, razn por la cual no se otorg la autorizacin en el plazo establecido en la norma; adems, el accinate acredit el cumplimiento de las condiciones tcnicas mnimas de la aeronave, por lo que la Direccin General de Aeronutica Civil autoriz el ingreso de la misma.
Refiere que la Resolucin impugnada viol el derecho y garanta al debido proceso strictu sensu en su vertiente del derecho a la defensa, al confirmar las Resoluciones donde no se consider las pruebas que demostraban la legalidad de la importacin y la existencia de la autorizacin previa a la internacin de la aeronave.
Manifest que la Autoridad General de Impugnacin Tributaria mencion que la Administracin Aduanera observ la no existencia de la autorizacin previa de la internacin de la avioneta a territorio de la Aduana Nacional, aspecto incongruente y mal valorado, puesto que al momento de ingresar a territorio boliviano ya exista la autorizacin DSO-343/AIR-188/10, la aeronave ingres el 4 de mayo de 2011 y la certificacin fue otorgada con anterioridad de ocho das, la Direccin General de Aeronutica Civil seal que el hecho de no haberse expedido la certificacin dentro los cinco das que dispone la ley fue imputable a dicha institucin y no al accionante.
Tambin manifest que, la Resolucin impugnada contiene una fundamentacin impertinente, ya que mencion como fundamento de derecho el art. 99 del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), con relacin a la Resolucin Determinativa, cuando esta disposicin legal corresponde a la determinacin de supuestas deudas tributarias, incurriendo en errnea interpretacin y aplicacin de dicha norma, ya que no existe deuda tributaria.
Adems indic, que la Resolucin de recurso jerrquico AGIT-RJ 553/11, la Resolucin Sancionatoria por unificacin de procedimiento AN-ULEZR-RS 21/2011 de 4 de febrero, no cumplen con la fundamentacin, no realiz una correcta apreciacin de los fundamentos alegados y pruebas presentadas, tampoco consider los certificados de la Direccin General de Aeronutica Civil que fueron presentados en tiempo oportuno y antes de dictarse la Resolucin Sancionatoria, demostrndose que existi la autorizacin de internacin, y la tardanza en la emisin de la certificacin fue imputable a la Direccin General de Aeronutica Civil, tampoco consider que existe una Declaracin nica de Importacin que demuestra que la aeronave contaba con los pagos por concepto de tributos aduaneros y que dicha certificacin fue tomada en cuenta como vlida al momento del despacho aduanero.
Tampoco consta el motivo de la inspeccin en el acta de intervencin que vicia de nulidad dicho acto y que no fue tomado en cuenta por la Autoridad General de Impugnacin Tributaria, que tena la obligacin de revisar de oficio que los actos se hayan realizado conforme a las normas, por ende existe violacin a los derechos y garantas del debido proceso por incumplimiento de normas expresas y no existi contravencin aduanera, porque se demostr que la avioneta fue importada al pas por vas y horas habilitadas por la Aduana Nacional, por lo que no corresponde la tipificacin realizada. No consider los alegatos en el recurso jerrquico, violando el derecho a la defensa, con el comiso de la avioneta que es su instrumento de trabajo por su condicin de piloto civil se atent su derecho al trabajo, vindose privado de ejercer la misma y tener ingresos que sustenten las necesidades de su persona y su familia.
Tambin indic, que la jurisprudencia constitucional se pronunci en el sentido necesario de fundamentacin de las Resoluciones y la falta de la misma es violatoria a los derechos de la defensa y al debido proceso, haciendo referencia a varias Sentencias Constitucionales, respecto a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 308
la competencia y plazo, manifest que la instancia administrativa concluy con la Resolucin del recurso jerrquico, y al haber sido notificado con dicha Resolucin el 20 de septiembre de 2011, cumpli el principio de inmediatez.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante aleg vulneracin de sus derechos a la defensa, al debido proceso, al trabajo, a la seguridad jurdica y al principio de legalidad, derechos consagrados en los arts. 24, 46.I, 115.II, 117.I, 119.II, 120.I y 178.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, y se deje sin efecto lo siguiente: a) Resolucin de recurso jerrquico AGIT-RJ 0553/2011; b) Se dicte nueva Resolucin; c) Se anule el procedimiento administrativo hasta el acta de intervencin; y, d) Se ordene la devolucin de la aeronave.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 13 de abril del ao en curso, segn consta en el acta cursante de fs. 565 a 578 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
Por Secretara de Cmara se inform que se cumplieron las formalidades de ley, estando presentes el accionante, las abogadas apoderadas de la Directora Ejecutiva General a.i. de la Autoridad General de Impugnacin Tributaria, Julia Susana Ros Laguna, quienes presentaron un memorial de apersonamiento con el informe escrito, Jhonny Garnica, representante del Ministerio Pblico, estando ausente el tercer interesado; es decir, el Gerente de la Aduana Regional de Santa Cruz, quien hizo llegar mediante fax su apersonamiento mediante Liliana Ingrid Navarro Paz apoderada de Willian Elvio Castillo, Gerente Regional de Santa Cruz de la Aduana Nacional.
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado del accionante, ratific y ampli la accin de amparo constitucional de la siguiente manera:
La avioneta fue importada de los Estados Unidos, conforme los arts. 88 y 82 de la Ley 1990, cumpliendo los requisitos exigidos por el Reglamento, denominados Documentos Soporte que entreg en audiencia, dicha aeronave fue importada desarmada va martima y terrestre con destino final a la Aduana Interior de Santa Cruz.
Siendo despachada y nacionalizada con la declaracin aduanera de importacin DUI C13502 el 17 de mayo de 2010, con el pago de tributos aduaneros de importacin; sin embargo, en el momento del trmite de nacionalizacin fue objeto de control diferido inmediato por funcionarios de la Unidad de Fiscalizacin, que inicialmente observaron la diferencia de valor y posteriormente una supuesta falta de de autorizacin previa, elaborndose el acta de intervencin 117/2010 de 31 de agosto, por contravencin de contrabando.
La Aduana Regional de Santa Cruz, dict Resolucin Sancionatoria 21 de 4 de febrero de 2011, despus de 4 o 5 meses, incurriendo en incumplimiento de deberes, omisiones indebidas sin valorar las pruebas y sin considerar los argumentos jurdicos, dictando Resolucin fuera del plazo previsto por ley; posteriormente, interpuso el recurso de alzada que fue confirmada con la Resolucin del recurso de alzada 139/2011, manifestando que la Autoridad de Impugnacin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 309
Tributaria (AIT) Regional La Paz se parcializ al transcribir en su Resolucin la fundamentacin que se utiliz en la Resolucin Sancionatoria, motivo por el cual se interpuso el recurso jerrquico, incurriendo en omisiones indebidas, incumplimiento de deberes, falta de aplicacin correcta de la normativa aduanera y tributaria, falta de consideracin y valoracin de las pruebas ofrecidas.
La Direccin General de Aeronutica Civil emiti la autorizacin defectuosa, contradictoria que dio lugar a que la Aduana realice observaciones; sin embargo, dicha autorizacin defectuosa fue allanada y salvada con los dos certificados que adjunt, las notas de 11 de octubre y 1 de diciembre de 2010, que salvaron la errnea y mala redaccin de la primera autorizacin de la Direccin General de Aeronutica Civil.
El art. 118 del Reglamento de la Ley 1990, establece como requisito la autorizacin previa para las avionetas cuando vienen por sus propios medios o volando, pero no dice nada con relacin a las avionetas que vienen desarmadas como es el caso, en barco y por transporte terrestre, existiendo omisin de la norma, vacio que es subsanado por el art. 14 de la CPE, que establece lo que no est prohibido, est permitido elementos que no fueron valorados ni considerados por la Administracin Aduanera, las Autoridades de Impugnacin Tributaria Regional de La Paz y la Autoridad General al pronunciar Resoluciones Sancionatorias de los recursos de alzada y jerrquico incumplieron las normas legales tipificadas y sancionadas por el art. 154 del Cdigo Penal (CP).
El accionante Marco Antonio Montao Kenning, manifest que cuando ingres el avin, uno o dos das ingres otro que tena el mismo problema, pero la Aduana pidi una certificacin a la Direccin General de Aeronutica Civil, quienes ratificaron que en fecha prudente hizo su solicitud y no fue respondida por motivos internos de regulacin de normas aeronuticas bolivianas, el otro avin con la misma certificacin fue liberado pese a que no tena la solicitud a la Direccin General de Aeronutica Civil.
I.2.2. Informe de los servidores pblicos demandados
Las autoridades demandadas, fueron debidamente notificadas con la accin de amparo constitucional, presentando informes escritos conforme se detalla:
Julia Susana Ros Laguna, representante de la Autoridad General de Impugnacin Tributaria otorg poder especial y bastante 498/2012, a favor de Jimena Yascara Bernal Vila y Erika Viviana Fischmann Marquina, presentando informe escrito, cursante de fs. 455 a 462, manifestando que: 1) El art. 188 del DS 25870, dispone que tratndose de cierto tipo de mercancas como aeronaves, la nica documentacin soporte requerida es la autorizacin previa y la avioneta Cessna ao 1964 no contaba con la autorizacin emitida por autoridad competente; 2) Conforme el art. 181 inc. b) del CTB, se tipific como contrabando contravencional tanto el trfico de mercancas sin la documentacin legal, como el infringir los requisitos exigidos por normas aduaneras o por disposiciones especiales en que incurri el accionante, puesto que la autorizacin previa debi obtenerse antes del embarque de la mercanca al pas de origen o procedencia, el ingreso de mercaderas que no cumpli con dicho requisito ser sancionado con el comiso de la misma por parte de la Administracin Aduanera; 3) La Direccin General de Aeronutica Civil es la entidad llamada por ley para emitir autorizaciones previas de importacin para aeronaves, durante el proceso administrativo emiti tres documentos: el primero, la nota DGAC DSO-343/AIR-188/10 de 12 de mayo de 2010, emitida despus del embarque de la mercanca en origen que confirma que el importador no contaba con el requisito esencial para la importacin, el segundo documento emitido por la Direccin General de Aeronutica Civil es TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 310
una certificacin de 11 octubre de 2010, que seala que el 9 de marzo se recibi la nota presentada por el accionante quien solicit autorizacin de ingreso al pas de la aeronave Cessna 172E MSN 17251808, a travs del cual se comunic la no objecin tcnica por la Direccin General de Aeronutica Civil para la internacin de la aeronave, reiterando que el accionante solicit una autorizacin de ingreso al pas de la aeronave y no una autorizacin previa, y que siendo tarda la respuesta se trat de un documento que no constituye autorizacin previa, denotando contradiccin con la primera nota, y; el tercer documento emitido por la Direccin General de Aeronutica Civil es una certificacin de 1 de diciembre de 2010, que fue presentada en el recurso de alzada, indicando que en materia procesal tributaria el art. 98 del CTB, que practicada la notificacin con el acta de intervencin por contrabando, el interesado deber presentar descargos en el plazo perentorio e improrrogable de tres das hbiles administrativos, y en los hechos la notificacin al accionante se practic el 27 de octubre de 2010, habiendo vencido el plazo para la presentacin de pruebas el 1 de noviembre del sealado ao, el art. 81 del CTB, dispone que las pruebas ofrecidas fuera de plazo deben ser presentadas con juramento de reciente obtencin, requisito que fue incumplido, por lo que no se apreci como descargo tomando en cuenta los conceptos de pertinencia y oportunidad en su presentacin; asimismo, en dicha certificacin se indic que el accionante el 8 de marzo de 2010 solicit autorizacin de importacin de la aeronave, pero en la fecha de la solicitud se encontraba en trmite la modificacin a la Reglamentacin Aeronutica Boliviana, por lo cual no otorg la autorizacin en el plazo establecido por la norma. Concluyendo, que la avioneta fue embarcada el 2 de abril de 2010, sin autorizacin de la Direccin General de Aeronutica Civil, incumpliendo lo previsto por el art. 118 inc. f) del DS 25870; 4) Seala que el accionante no indic en el recurso de alzada los agravios contra la Resolucin Sancionatoria, fundamentando la Autoridad General de Impugnacin Tributaria, que de conformidad con el principio de congruencia que debe existir entre los puntos impugnados en el recurso de alzada y su Resolucin, el accionante interpuso el recurso jerrquico ante esa instancia, expresando los agravios provocados por la Resolucin que resolvi el recurso de alzada; sin embargo, se debe denotar que en la instancia jerrquica tampoco observ los mismos, sino, que forzadamente los hizo en sus alegatos escritos, por lo que manifest que los puntos resueltos por la instancia jerrquica no podan ser otros que los impugnados en el recuro de alzada, y no se puede pretender impugnar nuevos puntos que no fueron oportunamente recurridos, ello implicara iniciar el anlisis de un nuevo punto concreto que no fue conocido ni resuelto en primera instancia, concluyendo que el recurso jerrquico nicamente es admisible contra la Resolucin que resuelve el recurso de alzada, a efecto de verificar o revisar que dicha instancia se haya pronunciado en respeto a la ley y no cause perjuicio al accionante, por lo que no puede configurar lesin alguna al derecho a la defensa; 5) Respecto a que no existan deudas tributarias y los tributos aduaneros de importacin fueron pagados, en ningn momento se observ deuda tributaria alguna; 6) Acerca de la violacin al derecho del trabajo del accionante, el recurso jerrquico se circunscribi a las normas tributarias aduaneras, y la Autoridad de Impugnacin Tributaria no priva de ese derecho, sino que al ingresar mercancas sin cumplir con el requisito de la autorizacin previa se establece el comiso, resultando que es el propio accionante quien se priva del uso de su instrumento de trabajo, aclarando que dicha autoridad no dispuso el decomiso de la avioneta; y, 7) Finalmente, indica que se pretende conducir al Tribunal de garantas a extralimitar sus competencias en cuanto a la valoracin sobre la conculcacin de derechos para analizar temas que podran haber sido considerados si el accionante hubiera presentado la accin contencioso administrativa ante la entonces Corte Suprema de Justicia, conforme prev el art. 2 de la Ley 3092; sin embargo, no lo hizo por lo que no corresponde mediante la presente accin anular obrados; asimismo, que la accin se encuentra fuera de plazo valorando la fecha de presentacin de la accin y la fecha de notificacin con la Resolucin jerrquica, debera ser rechazada in limine por extemporaneidad, solicitando denegar la accin tutelar (fs. 453 a 454 vta. y de fs. 455 a 462 vta.).
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Informe que fue desarrollado en la audiencia por Jimena Yascara Bernal Vila apoderada legal de la Autoridad General de Impugnacin Tributaria.
Por su parte Gloria Jimnez, explic el proceso de importacin, y que el canal verde significa que no hay aforo documental, ni aforo fsico, que se puede extraer la mercanca; sin embargo, por la normativa aduanera la administracin tiene la facultad de hacer un control diferido a pesar de estar autorizado el levante (fs. 565 a 578).
I.2.3. Informe de Terceros interesados
Jhonny Garnica, representante del Ministerio Pblico, present informe oral, manifestando que: i) El amparo constitucional fue presentado dentro el plazo exacto de los seis meses; ii) Se constat que al accionante present documentacin, lo cual no amerit observacin alguna por la Aduana Nacional de Bolivia, luego de algunos trmites administrativos se dio luz verde para la importacin de la mercanca; sin embargo, simultneamente solicit la otorgacin de la autorizacin previa a la Direccin General de Aeronutica Civil que no le otorgaron, ya que en la institucin se estaban realizando modificaciones a normas internas de regulacin de la importacin de material aeronutico; c) No existi culpa por parte del importador, la Aduana estableci la figura de contrabando contravencional, decomisndose la avioneta segn Resolucin Sancionatoria 21/2011 de 4 de febrero, solicitando dar lugar a la accin de amparo constitucional y se proceda a la devolucin de la avioneta (fs. 577 y vta.).
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Civil y Comercial Cuarta del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, dict la Resolucin 13/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 579 a 583 vta., concediendo la tutela interpuesta por el accionante, disponiendo la nulidad de la Resolucin de recurso jerrquico AGIT-RJ 0553/2011 de 15 de septiembre, debiendo el Director Ejecutivo General de la Autoridad General de Impugnacin Tributaria dictar una nueva Resolucin respetando el debido proceso y la valoracin de las pruebas.
La Resolucin dictada se basa en los siguientes fundamentos: a) El 2 de abril de 2010, la empresa naviera Mediterranean Shipping Company S.A. emiti el Hill Of. Lading MSCUNK 133469, indicando que en el buque MSC Angela-06A con puerto de salida New York-Estados Unidos arrib a Arica-Chile dos avionetas Cessna 172 S/N 17251808 y 1975 Cessna 172 S/N 17265, carga de trnsito a Bolivia a nombre de Marco Antonio Montao Kenning, el 4 de mayo de 2010, se emiti la carta porte internacional por carretera, siendo el accionante el destinatario y en el campo 3 como portador a la Empresa de Transportes Efran Ltda. CRT, emitida por Arica-Chile con lugar de entrega Santa Cruz, describiendo la mercanca, fecha en la que el transportador emiti el MIC/DTA 2010 155515, sealando el camin que transportaba dos paquetes con partes de avioneta que parti de Arica-Chile con destino a Santa Cruz-Bolivia; el 8 de mayo de 2010, ALBO S.A. Almacenera Boliviana emiti el parte de recepcin de la mercanca que se transportaba; b) Mediante nota DSO-343/AIR-188/10 de 12 de mayo de 2010, el Director Ejecutivo de la Direccin General de Aeronutica Civil en repuesta a la solicitud de internacin de las aeronaves, comunic que pese haber internado las aeronaves sin la autorizacin requerida, no tenia objecin tcnica. Posteriormente, el 17 de mayo de 2010, el accionante mediante la agencia despachante de la Aduana Amazonas S.R.L. elabor y valid la DUI-C-13502, para la importacin de la avioneta Cessana 172 E, modelo 1964 S/N 17251808, adjuntando adicionalmente la nota DSO-343/AIR-188/10 de 12 de mayo de 2010, declarada con la descripcin de Autorizacin Previa Aeronaves Min. DE, dieron lugar al canal verde, que dentro el sistema selectivo o aleatorio de acuerdo al art. 106 del Reglamento a la Ley General de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 312
Aduanas, significa autorizar el levante de la mercanca en forma directa; c) El acta de intervencin AN-UFIZR-AI 117/2010 indica que la nica documentacin presentada corresponda a la nota DSO-343/AIR-188/10, emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil de 12 de mayo de 2010, que comunic al accionante que pese haber internado sus aeronaves sin la autorizacin requerida, la Direccin General de Aeronutica Civil no tena objecin tcnica para la internacin de las aeronaves, aspecto desvirtuado con la certificacin de 11 de octubre de 2010, extendido por el Director Ejecutivo a.i.de la Direccin General de Aeronutica Civil que indic que el 9 de marzo del mismo ao, recepcion la nota de Marco Antonio Montao Kenning, quien solicit autorizacin de ingreso al pas de la aeronave Cessna 172 E, MSN 17251808, con matrcula de origen N7808U, ao de fabricacin 1964, en mrito a la cual a travs de la nota DSO-343/AIR-188/10 de 12 de mayo de 2010, se comunic la no objecin tcnica por parte de la Direccin General de Aeronutica Civil a la internacin de la aeronave, certificacin solicitada en su oportunidad; sin embargo, la institucin que deba otorgarle demor en entregarle, aspecto no atribuible al accionante. El 31 de agosto de 2010, el Gerente Regional de Santa Cruz a.i. de la Aduna Nacional de Bolivia orden el inicio del proceso administrativo contra el accionante y la Agencia Despachante de la Aduana Amazonas, dictando Resolucin Sancionatoria AN-ULEZR-RS 21/2011 de 4 de febrero, que declar probada la comisin de contrabando contravencional imputada contra el accionante y la Agencia Despachante de Aduana Amazonas representado por Enrique Franco Ortega, disponindose el comiso definitivo de la mercanca, Resolucin que fue objeto del recurso de alzada y mediante Resolucin del recurso de alzada se confirm la Resolucin Sancionatoria; finalmente, el accionante interpuso el recurso jerrquico, y el Director Ejecutivo General a.i. de la Autoridad General de Impugnacin Tributaria dict la Resolucin de recurso jerrquico confirmando dicha Resolucin; d) Establecindose del acta de intervencin AN-UFIZR-AI 117/2010, que los funcionarios de la Aduana el 19 de mayo de 2010, efectuaron el aforo fsico de la avioneta, sin evidenciarse observaciones en cuanto a cantidad y tipo de mercanca, no habindose realizado el aforo documental establecido por el art. 106 del DS 25870; sin embargo, concluyeron que no contaba con autorizacin previa; e) La Resolucin del recurso jerrquico AGIT-RJ 0553/2011 de 15 de septiembre, seal con relacin a los vicios de nulidad observados, que el art. 99-I de la Ley 2492 del CTB determina que cuando se trata de contrabando, vencido el plazo de descargo se practicar y notificar la Resolucin determinada dentro del plazo de 10 das hbiles administrativos, plazo prorrogable por otros 10 das similares de manera excepcional previa autorizacin de la Mxima Autoridad normativa de la administracin tributaria, norma que fue incumplida, puesto que la Resolucin Sancionatoria se emiti el 4 de febrero de 2011, de forma extempornea, manifestando la autoridad demandada que dicha ley no prev nulidad alguna y que no es de su competencia el anlisis de dicha denuncia, vulnerando el principio de igualdad de las partes y provocando indefensin al accionante; f) El art. 113 del DS 25870, dispone que las declaracin de mercancas se entender aceptada cuando la autoridad aduanera previa validacin en el sistema informtico aduanero asigne el nmero de trmite y fecha, concordante con el art. 106 de dicho Decreto que determina que concluido el trmite, el sistema selectivo determin el canal verde autorizando el levante de la mercadera en forma inmediata, aspecto que se oper de acuerdo al accionante; y, g) Que, el fallo del recurso jerrquico es contradictorio al manifestar que se habran vulnerado normas de procedimiento, pero que no son de su competencia, en razn de que la instancia aduanera cuenta con mecanismos para sancionar dichos aspectos; asimismo, es incoherente ya que despus de la exposicin de hechos sobre los cuales no exista controversia, determin que el recurso de alzada careca de fundamentacin, lo cual no era evidente.
En va de aclaracin y complementacin, la abogada-apoderada de la demandada pidi la aclaracin respecto a qu pruebas se valoraran si no exista la autorizacin previa.
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El Tribunal de garantas declar no ha lugar dicha aclaracin y complementacin, al ser claros los trminos expuestos en la Resolucin.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes arrimados al expediente, se llega a las conclusiones siguientes:
II.1. Certificacin de 11 de octubre de 2010, que refiere que Marco Antonio Montao Kenning, solicit autorizacin de ingreso al pas de la aeronave Cessna 172E, MSN 17251808, matrcula de origen N7808U, ao de fabricacin 1964, emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil (fs. 476).
II.2. Nota DSO-343/AIR-188/10 de 12 de mayo de 2010, con la referencia de Autorizacin Ingreso Aeronaves Matriculas N64179 y N7808U dirigido a Marco Antonio Montao Kenning emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil (fs. 469).
II.3. Manifiesto Internacional de Carga y Declaracin de Trnsito Aduanero (fs. 466 a 467).
II.4. Declaracin nica de Importacin (fs. 470 a 471).
II.5. Declaracin Andina del Valor (fs. 474 a 475).
II.6. Segn acta de intervencin AN-UFIZR-AI 117/2010 de 27 de agosto, se efecto en el recinto de ALBO S.A. de Aduana Interior Santa Cruz el aforo fsico de la avioneta usada y desarmada marca Cessna 172E, ao 1964 sin evidenciarse diferencias en cuanto a cantidad y tipo de mercanca el 19 de mayo de 2010; empero, se evidenci que no contaba con autorizacin previa emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil, y la nica documentacin presentada fue la nota DSO-343/AIR-188/10 de la Direccin General de Aeronutica Civil de 12 de mayo de 2010, acta en la que intervinieron el Jefe de Unidad de Fiscalizacin y el Fiscalizador de la Gerencia Regional Santa Cruz de la Aduana Nacional de Bolivia (fs. 8 a 13).
II.7. Resolucin de 31 de agosto de 2010, emitida por el Gerente Regional de Santa Cruz a.i. de la Aduana Nacional de Bolivia, que orden el inici del proceso administrativo contra Marco Antonio Montao Kenning y la Agencia Despachante de Aduana Amazonas (fs. 8).
II.8. Certificacin del Director Ejecutivo a.i. de la Direccin General de Aeronutica Civil de 11 de octubre de 2010, que refiere que el 9 de marzo de 2010, se recepcion la nota del accionante, quien solicit la autorizacin de ingreso al pas de la aeronave Cessna 172E, MSN 17251808, matrcula de origen N7808U, ao de fabricacin 1964, en mrito al cual, a travs de la nota DSO- 343/AIR-188/10 de 12 de mayo de 2010 se comunic la no objecin tcnica por parte de la Direccin General de Aeronutica Civil para la internacin de la mencionada aeronave (fs. 7).
II.9. La Resolucin Sancionatoria AN-ULEZR-RS 21/2011 de 4 de febrero, emitida por la Gerencia Regional Santa Cruz de la Aduana Nacional de Bolivia, resolvi declarar probada la comisin del delito de Contrabando Contravencional contra Marco Antonio Montao Kenning y la Agencia Despachante de Aduana Amazonas, disponiendo el comiso definitivo de la mercanca (fs. 14 a 18).
II.10.El ahora accionante, interpuso el recurso de alzada contra la Resolucin Sancionatoria ante el director ejecutivo regional de la autoridad de impugnacin tributaria santa cruz (fs. 19 a 22). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 314
II.11.La Resolucin del recurso de alzada ARIT-SCR/RA 0139/2011 de 17 de junio, emitida por la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria Santa Cruz, resolvi confirmar la Resolucin Sancionatoria AN-ULEZR-RS 21/2011, emitida por la Gerencia Regional Santa Cruz de la Aduana Nacional de Bolivia (fs. 27 a 38).
II.12.El accionante, interpuso el recurso jerrquico contra la Resolucin del recurso de alzada, recurso que fue resuelto por Resolucin de recurso jerrquico AGIT-RJ 0553/2011 de 15 de septiembre, que resolvi confirmar la Resolucin ARIT-SCR/RA 0139/2011 de 17 de junio de 2011 (fs. 39 a 42 vta. y 43 a 54).
II.13.Cursa la notificacin mediante cdula a Marco Antonio Montao Kenning con la Resolucin del recurso jerrquico AGIT-RJ-0553/2011, emitida por la Autoridad General de Impugnacin Tributaria el 20 de septiembre de 2011 (fs. 66).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que en la Resolucin del recurso jerrquico AGIT-RJ 0553/2011 de15 de septiembre, dictada por la Autoridad General de Impugnacin Tributaria, no se realiz un anlisis previo de todas las pruebas aportadas, cometiendo omisiones ilegales e indebidas, restringiendo y suprimiendo sus derechos y garantas, ya que a partir de la Resolucin Sancionatoria por contrabando contravencional, por una supuesta falta de autorizacin previa emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil para el ingreso a territorio nacional de la avioneta usada y desarmada marca Cessna 172E, ao 1964; se present certificaciones que corroboraron la existencia de la autorizacin por parte de la Direccin General de Aeronutica Civil, y al no haber sido valorados conforme a ley se lesion su derecho a la peticin, al trabajo, al debido proceso y a la defensa, a los principios de legalidad y seguridad jurdica, dejndolo en indefensin, causndole graves daos y perjuicios.
Corresponde analizar, en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos de los derechos fundamentales del accionante, a fin de otorgar o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
El orden constitucional boliviano, dentro de las acciones de defensa, instituye en el art. 128 la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los "actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la constitucin y la ley".
En ese sentido, podemos decir que el amparo constitucional se constituye como una accin de defensa de todos los derechos fundamentales y garantas constitucionales reconocidos por la Norma Suprema, la normativa internacional sobre derechos humanos ratificados por el Estado Boliviano, tal cual lo establece el art. 410.II CPE; por consiguiente su naturaleza es la de precautelar, proteger y restablecer los derechos y garantas vulnerados por actos u omisiones indebidas de servidores pblicos y particulares; evitando asimismo posibles consumaciones de actos lesivos de dichos derechos y garantas.
Se rige esencialmente, por los principios de subsidiariedad e inmediatez, el primero entendido como el agotamiento previo o la constatacin de la inexistencia de otras vas o recursos legales para la proteccin inmediata de los derechos denunciados como conculcados, por cuanto, no TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 315
sustituye o reemplaza a los recursos o instancias ordinarias preestablecidas en el ordenamiento jurdico. Respecto al segundo, su interposicin debe hacerse en el plazo de seis meses, computable a partir del conocimiento del hecho o notificacin con el acto ilegal u omisin indebida, siempre que no existan otros recursos o medios para impugnarlos o, si existieran, a partir del momento en que se agot la ltima instancia.
Lo sealado implica que la accin de amparo constitucional forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas, al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales.
III.1.1. En cuanto al debido proceso
En el texto constitucional, el debido proceso halla un reconocimiento autnomo en el art. 115.I y II, cuando establece que: Toda persona ser protegida oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos y el segundo pargrafo seala que El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones. Tambin halla reconocimiento constitucional en el art. 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos como garanta judicial y en el art. 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP), instrumentos que se encuentran comprendidos dentro del bloque de constitucionalidad determinado por el art. 410.II de la CPE.
De las normas glosadas precedentemente, se extrae que, dicho derecho y a la vez garanta constitucional, debe ser entendido y comprendido como el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar; es decir, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado, siendo de aplicacin inmediata y vinculante para todas las autoridades judiciales o administrativas.
III.1.2. Respecto al derecho a la defensa
El derecho a la defensa, como elemento integrante del debido proceso, est regulado como garanta jurisdiccional por los arts. 115.II y 119.II de la CPE que prev: Toda persona tiene derecho inviolable a la defensa.
La jurisprudencia constitucional, ha desarrollado en la SC 1397/2010-R de 27 de septiembre, que: La justicia constitucional es el mecanismo institucional legtimo para resguardar las normas de rango constitucional, precautelar derechos fundamentales y resguardar el ejercicio del poder de los rganos pblicos enmarcados en la Constitucin, por tal razn, sta se estructura sobre el llamado principio de Supremaca Constitucional y la nulidad e invalidez de actos de poder contrarios a la Constitucin, teniendo por tanto este instrumento constitucional tres finalidades bsicas a saber: 1) Hace respetar y prevalecer la Constitucin y todas las normas y preceptos considerados supremos en relacin a todo el sistema normativo infra- constitucional restante, que debe someterse a stas; 2) Evita el abuso de poder, para que el Estado, a travs de sus rganos y en el marco de la divisin y coordinacin de los mismos, cumpla con sus fines esenciales; y, 3) Es la garante y celadora del respeto pleno y eficaz de los Derechos Fundamentales atribuidos a todas las personas.
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Consecuentemente, el control de constitucionalidad se configura como una herramienta de la justicia constitucional y se caracteriza por ser un filtro jurdico de verificacin del estricto cumplimiento de la Constitucin, consagrndose como una de las mayores aspiraciones de la justicia, ya que garantiza el respeto, supremaca y vigencia plena de la Constitucin como orden fundamental y fundador de toda la organizacin jurdico-social.
Siendo una atribucin exclusiva de las autoridades ya sean jurisdiccionales o administrativas, la de valorar y asignar un determinado valor probatorio a los medios de prueba aportados por las partes procesales en el decurso de una causa concreta, debe precisarse que el control de constitucionalidad, solamente puede operar en la medida en la cual se cumplan los siguientes presupuestos: a) Exista un apartamiento flagrante de los principios de razonabilidad, proporcionalidad y objetividad; b) La autoridad jurisdiccional o administrativa, incurra en una conducta omisiva, que se traduzca en dos aspectos concretos: i) No recibir los medios probatorios ofrecidos, ii) No compulsar los medios probatorios producidos, entonces, siguiendo el razonamiento plasmado en las SSCC 0797/2007-R, 0965/2006-R entre otras, se tiene que solamente en el caso de cumplirse los presupuestos antes citados puede operar el control de constitucionalidad para restituir as los derechos fundamentales afectados, por lo que el incumplimiento de los parmetros establecidos supra, generara que el rgano contralor de constitucional adquiera una disfuncin tal que lo convertira en una instancia casacional, situacin que no podra ser tolerada en un Estado Constitucional.
En cuanto a la conducta omisiva de la autoridad jurisdiccional o administrativa en lo referente a su facultad de valoracin probatoria, debe sealarse que existe una estricta vinculacin entre la omisin valorativa de prueba y la violacin al derecho a la motivacin de toda resolucin jurisdiccional o administrativa, entre los requisitos que debe tener toda decisin para garantizar el derecho a la motivacin, se encuentra la descripcin individualizada de todos los medios de prueba aportados por las partes procesales, la valoracin de manera concreta y explcita de todos y cada uno de los medios probatorios producidos, la asignacin de un valor probatorio especfico y la determinacin del nexo de causalidad entre las denuncias o pretensiones de las partes procesales, el supuesto de hecho inserto en la norma aplicable, la valoracin de las pruebas aportadas y la sancin o consecuencia jurdica emergente de la determinacin del nexo de causalidad antes sealado, en consecuencia, queda claro que la omisin valorativa de prueba, vulnera de manera directa el derecho de motivacin como elemento configurativo del debido proceso.
III.1.3. Del principio de legalidad
Se ha establecido que el principio de legalidad como pilar del Estado de Derecho y el principio de sometimiento de los poderes al orden constitucional y las leyes, es una manifestacin del principio general de imperio de la ley, segn el cual todos (gobernantes y gobernados), se encuentran sujetos a la ley y nicamente en virtud de ella adquieren legitimidad sus actuaciones (principio de legalidad).
Conforme a esto, en el marco de nuestra Constitucin, como en las otras de esta rbita de cultura, el principio de legalidad se constituye en el pilar bsico del Estado de Derecho y soporte del principio de seguridad jurdica, viene a sustituir el gobierno de los hombres por el gobierno de la ley, es por tanto, un principio informador de todo el ordenamiento jurdico de la nacin.
III.1.4. La valoracin de la prueba
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La jurisprudencia constitucional, establece que el recurso de amparo constitucional, no est configurado como una instancia procesal de revisin de las resoluciones pronunciadas dentro de los procesos ordinarios o administrativos que el ordenamiento jurdico prev, pues no es una instancia que forme parte de las vas legales ordinarias, lo que significa que esta accin tutelar se encuentra abierta respecto a los actos u omisiones que lesionan derechos y garantas fundamentales, pero de ningn modo se activa para analizar el fondo del proceso.
As la SC 0685/2006-R de 17 de julio, seala que: "no puede pronunciarse sobre cuestiones que son de exclusiva competencia de los jueces y tribunales ordinarios, y menos atribuirse la facultad de revisar la valoracin de la prueba que hubieran efectuado las autoridades judiciales competentes, excepto, en los casos en los que resulta evidente que la prueba aportada ha sido ignorada por el juzgador o cuando la valoracin realizada es arbitraria e irrazonable y no obedece a los marcos legales de razonabilidad y equidad, originando como lgica consecuencia la lesin a derechos y garantas fundamentales, conforme se ha establecido en la SC 0577/2002- R, de 20 de mayo, reiterada por las SSCC 1047/2004-R, 0227/2004-R, 0294/2003-R, y complementada por la SC 0873/2004-R, de 8 de junio, en la que se expres que: '(...) En los nicos casos que este tribunal puede intervenir en la revisin de dicho anlisis ser cuando el juzgador se hubiera apartado de las previsiones legales que rigen el acto procesal como de los marcos de razonabilidad y equidad previsibles para decidir, si estos casos no se dan, esta jurisdiccin no puede intervenir para dejar sin efecto la resolucin ()'.
Sin embargo, de acuerdo a la SC 0965/2006-r de 2 de octubre, se ha establecido las excepciones a la valoracin de la prueba, conforme al siguiente razonamiento: siendo competencia de la jurisdiccin constitucional, revisar excepcionalmente la labor de valoracin de la prueba desarrollada por la jurisdiccin ordinaria, nicamente, se reitera, cuando en dicha valoracin: a) exista apartamiento de los marcos legales de razonabilidad y equidad previsibles para decidir; o, b) cuando se haya adoptado una conducta omisiva expresada, entre otras, en no recibir, producir o compulsar cierta prueba inherente al caso y, su lgica consecuencia sea la lesin de derechos fundamentales y garantas constitucionales; dicha competencia del tribunal constitucional, se reduce, en ambos casos, a establecer la ausencia de razonabilidad y equidad en la labor valorativa o la actitud omisiva en esta tarea, pero en ningn caso a sustituir a la jurisdiccin ordinaria examinando la misma.
En conclusin, slo en los casos de valoracin irrazonable de la prueba o si se hubiere omitido la valoracin de algn elemento probatorio, es posible que la jurisdiccin constitucional revise la valoracin efectuada por los jueces y tribunales ordinarios.
Por consiguiente, en el caso presente se debe ingresar al anlisis del fondo del recurso sin que sea posible invocar o aplicar el principio de subsidiariedad, puesto que el accionante, agot todas las instancias (revocatoria y jerrquico) dentro del proceso administrativo seguido en su contra, en busca de la reparacin de sus derechos fundamentales en el mismo proceso o instancia donde fueron supuestamente conculcados, siendo el contencioso administrativo una va judicial distinta.
III.2. Anlisis del caso concreto
En el presente caso, el accionante solicit la internacin de la avioneta Cessna 172 E, modelo 1964 S/N 17251808, ante la Direccin General de Aeronutica Civil, la misma que fue respondida mediante nota DSO-343/AIR-188/10 de 12 de mayo de 2010, por la Direccin General de Aeronutica Civil, sealando dicha institucin que pese haber internado su aeronave sin la autorizacin requerida, dicha Direccin no tenia objecin tcnica para la internacin de dichas aeronaves. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 318
El 17 de mayo de 2010, el accionante mediante la Agencia Despachante de Aduana Amazonas elabor y valid la DUI-C-13502 para la importacin de la avioneta Cessna 172 E, modelo 1964 S/N 17251808, adjuntando la nota DSO-343/AIR-188/10 de la Direccin General de Aeronutica Civil de 12 de mayo de 2010, siendo autorizado para el levante de la mercanca al haber sido seleccionado en canal verde en el trmite ante la Aduana, en cumplimiento al art. 118 del Reglamento de la Ley General de Aduanas, respecto a las autorizaciones previas.
La autorizacin previa fue solicitada por el accionante dentro el plazo previsto por ley, la demora en la entrega fue por parte de la institucin de la Direccin General de Aeronutica Civil; empero, dicha nota fue refrendada por la certificacin emitida por la Direccin General de Aeronutica Civil el 11 de octubre de 2010, que tampoco fue considerada.
Pese a existir la autorizacin de levante de la mercadera en la Aduana Regional Santa Cruz y la internacin realizada fue de buena fe por el accionante, inicindose proceso administrativo en su contra y la agencia despachante de aduana, quienes presentaron los descargos y pruebas, derivando en la Resolucin Sancionatoria AN-ULEZR-RS 21/2011, que declar probada la comisin del delito de contrabando contravencional, disponiendo el comiso definitivo de la mercanca.
Cuando se realiz el aforo fsico de la avioneta Cessna 172, no existi observaciones en cuanto a la cantidad y tipo de mercanca, empero, no se realiz el aforo documental que establece el art. 106 del DS 25870, vulnerando el debido proceso.
Conforme el art. 99.I del CTB, no se cumpli con los plazos procesales al dictar la Resolucin Sancionatoria, incluso en la Resolucin del recurso jerrquico se omiti revisar los vicios de nulidad, vulnerando el principio de igualdad y provocando indefensin en el accionante.
Resulta contradictorio, que la autoridad aduanera inicie el trmite y previa validacin de las declaraciones, documentos y pago de tributos aduaneros, autorice el levante de la mercanca; y posteriormente, tipifiquen de contrabando contravencional la internacin de buena fe por parte del accionante, ya que si faltaba documentacin debi seleccionarse el canal rojo, hecho que no aconteci.
Cabe resaltar, que la jurisprudencia constitucional aclar que la instancia administrativa concluye con la resolucin del recurso jerrquico, mientras que el proceso contencioso administrativo, es una va judicial no administrativa, diferente a la primera, no siendo necesario agotar sta, para luego recin interponer el amparo constitucional, puesto que si se constata la infraccin de derechos fundamentales, una vez concluida la va administrativa, se abre la posibilidad de su tutela mediante la accin de amparo constitucional, siendo la impugnacin judicial mediante el proceso contencioso una va diferente y no un prerrequisito para interponer esta accin. No se constat la vulneracin al derecho al trabajo por parte de los demandados; en consecuencia, no corresponde otorgar la tutela solicitada respecto a este derecho.
En consecuencia el Tribunal de garantas, al conceder parcialmente la accin tutela, ha obrado incorrectamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 319
Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: CONCEDER PARCIALMENTE la tutela solicitada, disponiendo lo siguiente:
1 REVOCAR la Resolucin 13/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 579 a 583 vta., pronunciada por la Sala Civil y Comercial Cuarta del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz.
2 Anular obrados hasta el acta de intervencin AN-UFIZR-AI 117/2010 de 27 de agosto.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0552/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de libertad Expediente: 00838-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 11/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 37 a 44, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Paola Felicidad Aliaga Guachalla contra Abraham Aguirre Romero, Juez Cuarto de Ejecucin Penal del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
La accionante mediante memorial de 4 de mayo de 2012, expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 19 de abril de 2012, interpuso ante el Juzgado Cuarto de Ejecucin Penal, incidente de redencin, por cuanto la Ley 2298 por el tiempo de la condena cumplida se lo permite (sic), pero dicha solicitud mereci simplemente como decreto vista fiscal. La accionante indica que la Ley del rgano Judicial, determina en su art. 128 que un juez incurre en demora culpable al sealar vista fiscal, cuando la misma no se encuentra en la -Ley procesal-, en este caso la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, teniendo como norma supletoria o general el Cdigo de Procedimiento Penal, en cuanto no se oponga a la ley especial art. 15.I de la Ley del rgano judicial (LOJ), en ninguna de las dos leyes penales mencionadas, se establece la potestad o posibilidad de que el juez pueda disponer vista fiscal como requisito o actuado previo para la admisin de un beneficio penitenciario, al contrario la; jurisprudencia constitucional ha determinado como obligacin de los jueces de ejecucin penal, el cumplimiento de los plazos legales y si no existieran, deben resolver las solicitudes, lo ms pronto posible, sin audiencia, en virtud a que la misma slo es posible tratndose de la revocatoria de los beneficios TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 320
penitenciarios, el derecho procesal penitenciario es un derecho de control y vigilancia de la ejecucin de la pena, por lo que no existe contradiccin o partes contrarias, debindose nicamente, vigilar y proteger la vigencia de los derechos y garantas constitucionales de las personas privadas de libertad.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos a la libertad, al debido proceso, a la defensa, a la dignidad y a la legalidad, citando los arts. 22, 109, 110, 115, 119, 125, 178.I y 180.I y 180 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
La accionante, solicita se conceda la presente accin de libertad.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 8 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 30 a 36, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ampliacin de la accin
El abogado de la accionante, en audiencia ampli la demanda de accin de libertad, con los siguientes fundamentos: a) La condenada se encuentra cumpliendo una sentencia condenatoria ejecutoriada, misma que es de conocimiento del Juez ahora demandado, quien es el encargado de hacer cumplir dicho fallo; b) El 19 de abril de 2012, interpuso incidente de redencin, solicitando al Juez, se d inicio al procedimiento y una vez compulsadas las pruebas, se otorgue lo que corresponde en derecho; sin embargo, el demandado, de forma ilegal e indebida, sin dar cumplimiento a los arts. 34 y 38 del Decreto Supremo (DS) 26715, dispuso vista fiscal, remitiendo los actuados a un fiscal de materia, sin competencia para emitir dicho actuado, por lo que se pidi complementacin, a lo que el Juez de Ejecucin Penal simplemente dispuso vengan con sus antecedentes (sic); c) Refiere que estas actuaciones vulneran el debido proceso, el derecho a la defensa, la legalidad, la dignidad y la libertad de Paola Felicidad Aliaga Guachalla - hoy accionante-; d) La justicia constitucional ha establecido claramente, cuales son las caractersticas que debe tener el proceso de ejecucin penal en Bolivia, determinando que la funcin de los jueces de ejecucin penal, no es la de ser jueces de contradiccin o jurisdiccin ya que no realizan sentencias declarativas, sino de controlar y supervigilar el cumplimiento de los derechos y garantas constitucionales de los internos, segn lo previsto por el art. 18 de la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin (LEPS); e) A pesar de que existe un procedimiento y un plazo establecido, el Juez Cuarto de Ejecucin Penal, al margen de la ley y la lnea jurisprudencial, emiti vista fiscal, actuado procesal que no se aplica en la Ley vigente, por cuanto la misma era un medio establecido por el Cdigo de Procedimiento Penal de 1972, mediante el cual, los fiscales se pronunciaban; sin embargo, dicha vista fiscal es inaplicable, inclusive con la Ley del Ministerio Pblico, que seala cuales son las atribuciones de los fiscales y que en ninguna parte indica que tendrn que absolver consultas o cuestionantes del juez; y, f) La SC 0678/2010-R de 19 de junio, en su ratio decidendi, indica que los jueces de ejecucin penal deben cumplir la ley y no sealar procedimientos que no estn contemplados en la misma.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
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Abraham Aguirre Romero, Juez Cuarto de Ejecucin Penal, en audiencia expres lo siguiente: 1) La Sentencia Constitucional a la que hace referencia el abogado de la accionante, refiere que los beneficios de extramuro, libertad condicional y salida prolongada, para su pronunciamiento no necesitan sealamiento de audiencia; lo que no sucede con el beneficio de redencin, que no est sealado en el referido fallo; 2) La ratio decidendi de la Sentencia mencionada; es decir el fundamento jurdico, es una gua, no una imposicin de cumplimiento obligatorio, que de ninguna manera tiene el efecto que la accionante pretende que se le d; 3) Para el beneficio de la redencin, el art. 138 LEPS, establece los requisitos para acceder a estos beneficios; sin embargo en el presente caso, la accionante present el incidente de redencin, sin adjuntar ninguna prueba de respaldo que acredite el cumplimiento de dichos requisitos, razn por la cual su autoridad puso en conocimiento del Ministerio Pblico, conforme establece el art. 70 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), de que debe intervenir en todos los actos relativos al cumplimiento de la condena; 4) Si bien la redencin de la condena, no implica libertad, es un incidente en ejecucin de sentencia, por lo tanto debe ser remitido a vista fiscal, ya que el Ministerio Pblico al ser contralor de la legalidad y los plazos, debe conocer el tipo de solicitud que hace la parte accionante, para que pueda pronunciarse; 5) En este caso, al no haberse presentado prueba de respaldo, el Ministerio Pblico se pronunci requiriendo que se emitan certificados de trabajo y estudio, que son pruebas de respaldo para tramitar este incidente, los que deben ser oficiados al centro penitenciario correspondiente; 6) La accin de libertad interpuesta por la accionante, no guarda ninguna relacin con su situacin material, puesto que no se trata de una persona que est en riesgo, o que su vida corra peligro, tampoco es perseguida ilegalmente, ms al contrario ha sido condenada por la comisin de delitos relacionados a la Ley 1008 de 19 de julio de 1988, privacin que viene cumpliendo como efecto de un procedimiento abreviado que la conden a cuatro aos y cuatro meses de reclusin, por lo que se trata de un proceso penal concluido, con ejecucin de sentencia y que se encuentra en etapa de cumplimiento; 7) Respecto al trmite que se viene realizando, la defensa de la interna, sostiene que no es necesario realizar audiencia; empero, el art. 432 del CPP, determina que la Fiscala o el condenado pueden plantear incidentes relativos a la ejecucin de la pena, que deben ser resueltos por el Juez de Ejecucin Penal en audiencia oral y pblica, convocada dentro de los cinco das siguientes a su promocin; 8) Si bien el art. 74 del DS 26715, Reglamento de la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, indica que una vez recibida la solicitud, debe ser resuelta dentro de las veinticuatro horas, el juez solicitar al director del establecimiento el informe correspondiente, otorgndole cuarenta y ocho horas y antes de decidir, podr convocar al interno y al representante del establecimiento para que expongan sus posiciones; en este caso, al recibirse una solicitud sin prueba, se puso en conocimiento del Ministerio Pblico a efecto de dar cumplimiento al art. 74 del Reglamento referido, de convocar a una audiencia tanto al interno y al Ministerio Pblico como representante de la sociedad, para controvertir y verificar la legalidad del procedimiento y las pruebas que se presentan; 9) En el caso presente, su autoridad no poda sealar inmediatamente audiencia y resolver el incidente planteado sin prueba alguna; asimismo la ejecucin penal es una etapa acusatoria en la que se aplican los principios del derecho procesal penal, como son la oralidad, publicidad y contradiccin; 10) Todos los incidentes en ejecucin de condena, como la redencin, traslado penitenciario, detencin domiciliaria, libertad condicional, extramuros, prescripcin de la pena, perdn del ofendido y todo trmite establecido nominado o innominado en la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, se tramita en audiencia oral y pblica, con la presencia del condenado y su abogado defensor, del Ministerio Pblico y la parte querellante si hubiere; y, 11) Por ltimo, hay que recordar que estos trmites son sujetos al procedimiento establecido tanto en la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, como en el Cdigo de Procedimiento Penal, y de ninguna manera son voluntarios, porque existe controversia al existir intereses contrapuestos tanto del penado, como del Ministerio Pblico, que el juez de ejecucin penal debe resolver, reiterando que un incidente no puede ser resuelto cuando es presentado sin prueba. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 322
I.2.3. Resolucin
El Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, Ren Delgado Ecos, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 11/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 37 a 44, denegando la tutela solicitada con los siguientes fundamentos: i) La accionante, interpuso accin de libertad contra Abraham Aguirre Romero, Juez Cuarto de Ejecucin Penal, con el fundamento de que se le est ocasionando retardacin de justicia con el decreto de Vista Fiscal, al haberse planteado incidente de redencin, ya que dicho decreto est fuera de procedimiento; ii) El art. 74 del DS 26715 de la LEPS, seala que a los fines de la Redencin, se computarn tambin las actividades de trabajo, educacin, dentro de las veinticuatro horas de recibida la solicitud, el Juez de Ejecucin Penal solicitar al director del establecimiento penitenciario eleve informe, otorgndole plazo de cuarenta y ocho horas, cumplido este se emitir resolucin en base al informe recibido; iii) Segn seala la autoridad demandada, en la redencin planteada no se acompaan las certificaciones e informes como corresponde, por tal razn puso en conocimiento del Ministerio Pblico, por ser titular de la accin penal; iv) El art. 432 del CPP, seala que la Fiscala o el condenado podrn plantear incidentes relativos a la ejecucin de la pena, que ser resuelto por el Juez de Ejecucin Penal en audiencia oral y pblica, que ser convocada a los cinco das siguientes a su solicitud, eso significa que dentro de ese plazo, las instituciones deben remitir los informes y certificaciones para que la autoridad jurisdiccional pueda pronunciarse; v) El presente caso se encuentra en ejecucin de sentencia, donde la condenada viene cumpliendo la pena impuesta por una autoridad jurisdiccional y, es precisamente el Juez ahora demandado, el encargado de hacer cumplir dichas disposiciones; y, vi) Se advierte que evidentemente no se estn cumpliendo los plazos establecidos por ley, lo que no implica una retardacin de justicia, ya que existe un justificativo razonable, toda vez que la autoridad espera resultados de informes para poder pronunciarse y dar curso a lo solicitado, lo que no constituye un procesamiento indebido como invoca la accionante, para que ocurra dicha situacin, debe tener como resultado la detencin, lo que no acontece en el presente caso.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. El 19 de abril de 2012, la ahora accionante, Paola Felicidad Guachalla Aliaga, present incidente de redencin, ante el Juzgado Cuarto de Ejecucin Penal, al tener una condena de cuatro aos y cuatro meses de reclusin, y haber cumplido las dos quintas partes de la pena, solicit la concesin de la redencin de la pena, segn lo previsto por el art. 138 de la LEPS; sin embargo dicho incidente, mereci decreto de 20 del mismo mes y ao, que seala vista fiscal (fs. 2 vta.).
II.2. La accionante solicit mediante memorial presentado el 27 de abril de 2012,la correccin o complementacin del decreto de 20 del mes y ao, antes citado, que seala vista fiscal, con el fundamento de que dicha figura jurdica se encontraba establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal de 1972, por lo que el uso de la vista fiscal, fuera de los requisitos establecidos o procedimientos sealados por la ley, es considerado como demora culpable por impropiedad de las providencias, incurriendo en retardacin de justicia, al no encontrarse establecida en la ley procesal, en este caso la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, teniendo como norma supletoria la Ley 1970, por lo que la accionante solicit la complementacin de dicho decreto (fs. 3 a 4 y vta.), mereciendo la providencia de 2 de mayo, por la que el Juez demandado dispuso: venga con sus antecedentes.
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia que el 19 de abril de 2012, present incidente de redencin, ante el Juez Cuarto de Ejecucin Penal, por haber cumplido las dos quintas partes de su condena; sin embargo, dicho incidente mereci como respuesta, el decreto de 20 del mismo mes y ao, en el que el juez determin vista fiscal; figura que al no estar establecida en ninguna de las leyes procedimentales, como son la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin y el Cdigo de Procedimiento Penal, vulnera sus derechos a la libertad, la legalidad, su dignidad y la garanta del debido proceso. Corresponde en revisin, establecer si los actos denunciados son evidentes y si ameritan otorgar la tutela que brinda la accin de libertad.
III.1. De la finalidad y los alcances de la accin de libertad
La Ley Fundamental, en su Captulo Segundo Acciones de Defensa, art. 125, instituye la accin de libertad, precisando: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
Complementando los alcances de esta accin tutelar, el Tribunal Constitucional a travs de la SC 0023/2010-R de 13 de abril, seal que: la nueva Constitucin Poltica del Estado, es ms amplia en cuanto a su mbito de proteccin, pues ste se extiende al derecho a la vida, y en cuanto al derecho a la libertad, en ambos casos, de manera expresa en la Constitucin Poltica del Estado vigente, la proteccin est destinada al derecho a la libertad fsica o personal
Asimismo la SC 2209/2010-R de 19 de noviembre, expresa que: Este mecanismo extraordinario de proteccin, se halla consagrado en el art. 125 de la CPE, como una accin jurisdiccional de rango constitucional que est destinada a la defensa y proteccin del derecho a la vida y a la libertad personal, manteniendo su fin esencial tal cual es, ser una accin tutelar preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza sobre todo el derecho a la libertad personal y ampliando su ncleo esencial y otorgando un paraguas ms amplio, protegiendo el derecho a la vida, siempre y cuando sta est relacionada con el derecho a la libertad; asimismo, restablece lesiones a la garanta del debido proceso cuando existe un nexo directo con este derecho, es decir, que el acto ilegal que se demanda, est interconectado con la amenaza o restriccin o supresin de este derecho.
III.2. En cuanto al trmite y requisitos del beneficio de redencin (art. 138 de la LEPS)
La Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, establece en su art 138, con relacin a los requisitos que deben observarse para su redencin lo siguiente:
El interno podr redimir la condena impuesta en razn de un da de pena por dos das de trabajo o estudio, cumpliendo los siguientes requisitos:
1. No estar condenado por delito que no permita Indulto; 2. Haber cumplido las dos quintas partes de la condena; 3. Haber trabajado de manera regular bajo control de la administracin penitenciaria, o haber estudiado y aprobado las evaluaciones parciales y finales de cada ciclo de los cursos autorizados por la Administracin Penitenciaria; TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 324
4. No estar condenado por delito de violacin a menores de edad; 5. No estar condenado por delito de terrorismo; 6. No estar condenado, a pena privativa de libertad superior a quince aos, por delitos tipificados en la Ley 1008 del Rgimen de la Coca y Sustancias Controladas; y, 7. No haber sido sancionado por faltas graves o muy graves en el ltimo ao.
A efectos de la redencin, el interno podr trabajar o estudiar desde el primer da de su permanencia en el recinto penitenciario.
As tambin el DS 26715 -Reglamento de Ejecucin de Penas Privativas de Libertad-,, dispone el siguiente trmite para efectivizar la solicitud de concesin del beneficio de redencin:
ARTCULO 74.- SOLICITUD Y RESOLUCIN DE NUEVO CMPUTO
I. Cumplidas las dos quintas partes de la condena, el interno podr solicitar al Juez de Ejecucin que le conceda la redencin por trabajo o estudio y efecte el nuevo Cmputo de su sentencia. II. A los fines de la redencin se computarn tambin las actividades de trabajo o educacin, debidamente acreditadas, cumplidas por el interno en calidad de detenido preventivo como las cumplidas antes de la vigencia de la presente ley.
III. Dentro de las 24 horas de recibida la solicitud, el Juez de Ejecucin solicitar al Director del Establecimiento el informe correspondiente otorgndole el plazo de 48 horas.
IV. Vencido el plazo, dentro de las veinticuatro horas siguientes, el Juez de Ejecucin emitir la Resolucin de Redencin y Nuevo Cmputo en base al informe recibido o, en su ausencia, en base a la solicitud del interno.
V. En caso de existir discrepancia entre la solicitud del interno y El informe del Establecimiento Penitenciario, antes de decidir, el Juez de Ejecucin Penal podr:
1. Solicitar al Director del Establecimiento un informe complementario otorgndole 48 horas al efecto;
2. Convocar al interno y al representante del Establecimiento a una audiencia pblica para que expongan sus posiciones.
VI. La resolucin se dictar en el plazo mximo de 24 horas de recibido el informe complementario o inmediatamente de concluida la audiencia convocada.
VII. La resolucin ser apelable de acuerdo a forma y procedimiento establecidos para la apelacin incidental.
III.3. Anlisis en el caso concreto
Dentro de la problemtica planteada, la accionante refiere que actualmente viene cumpliendo una sentencia condenatoria ejecutoriada, que le impuso cuatro aos y cuatro meses de reclusin en el Centro de Orientacin Femenina Obrajes de La Paz y que al haber cumplido las dos quintas partes de la condena, el 19 de abril de 2012, interpuso ante el Juez Cuarto de Ejecucin Penal, incidente de redencin; sin embargo, el Juez demandado, de forma ilegal e indebida emiti un decreto sealando vista fiscal, cuando dicho actuado procesal era un medio que se usaba en virtud al Cdigo de Procedimiento Penal de 1972, habiendo quedado inaplicable por las leyes TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 325
vigentes, sin proceder segn lo establecido por los arts. 138 de la LEPS y 74 del DS 26715, vulnerando as sus derechos a la libertad, a la dignidad, a la defensa, as como la garanta del debido proceso y el principio de legalidad.
De la revisin de obrados, se puede evidenciar a fs. 2 vta. que la accionante present el 19 de abril de 2012, incidente de redencin, habiendo recibido como respuesta a su solicitud el decreto de 20 del mismo mes y ao, determinando vista fiscal; dicha actuacin del Juez demandado, que ha vulnerado la garanta del debido proceso, puesto que como se tiene explicado en el Fundamento Jurdico III.2 el Juez demandado, debi apegarse al procedimiento establecido por el art. 74 del DS 26715; es decir, que una vez que recibi la solicitud de redencin, dentro de las veinticuatro horas, debi solicitar el informe correspondiente al director del establecimiento penitenciario, para verificar el cumplimiento de los requisitos establecidos en el art. 138 de la LEPS; consiguientemente, el argumento de la autoridad demandada en el sentido de que al no haber presentado la accionante, las pruebas necesarias como el certificado de trabajo y de estudios, le impedan poder resolver el incidente, no tiene asidero, en razn a que es el director del establecimiento el que deber evacuar en sus informes el cumplimiento o no de los requisitos establecidos, dentro de los que se incluyen los certificados mencionados, para que el Juez proceda a emitir resolucin ya sea concediendo o rechazando la redencin.
En cuanto a la emisin del decreto de vista fiscal, la autoridad demandada, ha actuado en franca omisin a lo establecido por el art. 80 de la LOJ, que establece en el numeral 1, que las juezas y jueces de ejecucin tienen competencia para aplicar lo establecido en el Cdigo Penal, la Ley de Ejecucin de Penas y Supervisin, por lo que dicho decreto al no estar comprendido dentro de las normas mencionadas, ha provocado una dilacin innecesaria en la resolucin del incidente planteado por la ahora accionante.
Por los fundamentos anotados precedentemente, se establece que el presente caso se encuentra dentro de las previsiones y alcances de la accin de libertad, por lo que el Juez de garantas, al haber denegado la tutela impetrada, a travs de la presente accin tutelar, no ha actuado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: REVOCAR la Resolucin 11/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 37 a 44, pronunciada por el Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de La Paz; y en consecuencia,CONCEDER la tutela solicitada, sin determinar la libertad de la accionante, disponiendo que el Juez Cuarto de Ejecucin Penal, regularice el procedimiento establecido para el incidente de redencin, segn lo dispuesto en el razonamiento de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0553/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de libertad Expediente: 00840-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 38/2012 de 19 de abril, cursante de fs. 32 a 34 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Abad Celsa Pereyra Vda. de Balczar en representacin sin mandato de Ren Alex Balczar Pereyra contra Jos Ayaviri Siles, Juez Tercero de Ejecucin Penal del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 18 de abril de 2012, cursante a fs. 2 y vta., la ahora accionante expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 16 de abril de 2010, su representado estuvo involucrado en la comisin del delito de robo agravado en grado de tentativa, luego de realizada la audiencia de medidas cautelares fue recluido preventivamente en el centro penitenciario de San Pedro; siendo trasladado en agosto de 2011, al Centro de Reinsercin para Menores Imputables Qalauma, a efecto de cumplimiento de la Resolucin 191/2011, mediante la cual se le conden a dos aos de privacin de libertad.
Como su representado cumpla el 16 de abril de 2012, la referida condena, el 13 del mismo mes y ao, present un memorial ante el Juez Tercero de Ejecucin Penal, solicitando se libre el mandamiento de libertad correspondiente; sin embargo, el Juez demandado mediante providencia de 16 de abril, dispuso que se eleve por secretara cmputo de la pena cumplida (sic). Asimismo, seala que el 17 del mismo mes, se aperson al Juzgado referido para preguntar del por qu de la demora en la extensin del mandamiento de libertad solicitado, obteniendo como respuesta, que posteriormente al cmputo de la pena se realizara una audiencia, aspecto que contradice lo establecido por el art. 18 de la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin (LEPS), en virtud del cual, el Juez de Ejecucin Penal tiene como una de sus facultades controlar la ejecucin de las condenas de las causas que se encuentran radicadas en su Juzgado, debiendo en consecuencia, de oficio librar el mandamiento de libertad ante el cumplimiento de las mismas, resultando incomprensible la realizacin de una audiencia para considerar la libertad de una persona por cumplimiento de condena, aspecto que no se encuentra establecido en el ordenamiento jurdico.
Concluye sealando que, su representado se encuentra ilegalmente detenido desde el 17 del mes y ao sealados, en el Centro de Reinsercin para menores imputables Qalauma.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
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La accionante considera lesionado el derecho a la libertad de su representado, citando los arts. 23. I y III de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); 9 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH) y art. 3 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (DADH).
I.1.3. Petitorio
Solicita se restituya el derecho a la libertad de su representado.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 29 a 31, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La accionante mediante su abogado refiri que: a) Ren Alex Balczar Pereyra, fue detenido el 16 de abril de 2010, conforme lo establece el mandamiento de detencin, siendo detenido preventivamente en la crcel de San Pedro a partir del 20 de abril del mismo ao, que efectuado el cmputo de la detencin, el mismo ha cumplido la condena el 16 de abril del 2012; y, b) Efectuadas las diligencias por la accionante, ante el Juez de Ejecucin Penal, para que sin otra formalidad se d la libertad a su representado, debiendo procederse de acuerdo al art. 39 de la LEPS; as como los arts. 125 y 126 de la CPE, y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que indica la libertad es un derecho fundamental que tiene toda persona, mismo que los faculta a solicitar se restablezca ese derecho restringido, por cuanto hasta el 19 de abril de 2012, su representado se encuentra detenido en el penal de Reinsercin para menores en Qalauma, por lo que solicita se disponga la libertad del mismo, ya que por principio general y del derecho a la libertad una vez concedida por el Tribunal se debe otorgar en el acto.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Jos Ayaviri Siles, Juez Tercero de Ejecucin Penal del departamento de La Paz, en audiencia inform lo siguiente: 1) El accionante se encuentra con mandamiento de libertad definitiva; 2) No es evidente que en casos como stos se d la libertad pura y simple, porque se trata de una persona con antecedentes penales no slo en este caso, sino en otro anterior, razn por la que fue detenido y estuvo cumpliendo condena de dos aos, el accionante tena derecho a solicitar el perdn judicial pero tuvo que ir a la crcel debido a sus antecedentes; 3) La razn por la cual no tiene beneficios, es debido a una falta disciplinaria dentro del Penal, debe tomarse en cuenta que el Juez de Ejecucin Penal, tiene facultad especfica, no solamente de ejecutar la condena, sino tambin los beneficios y la libertad, pero cuando se conozca como establece el art. 3 de la LEPS, que determina cual es la finalidad de la pena, cuando el condenado haya logrado la reinsercin social. El Juez de Ejecucin Penal y Supervisin, es un juez de garantas del condenado, pero cuando ste cumple con el voto de la ley; 4) Para el hecho procedimental que reclama la accionante -por su representado-, en el marco del art. 73 del Cdigo Penal (CP), que determina que el juez debe realizar el cmputo de privacin de libertad del condenado desde el da de su detencin, es precisamente lo que hizo, puesto que la solicitud se present el 13 de abril de 2012, a horas 15:05, el sbado 14 y domingo 15 de igual mes y ao, no trabajaron por no ser da laborables, el 16 del mes y ao sealados, orden que se practique el cmputo que la ley seala, para establecer si se cumpli la condena y si se ha reinsertado a la sociedad; la Secretaria dentro de su competencia y funciones, present el 17 del indicado mes y ao, el respectivo cmputo ordenado, e inmediatamente seal audiencia para su consideracin en aplicacin de lo dispuesto TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 328
por el art. 432 del CPP, que determina que todo incidente ser resuelto por el juez de ejecucin penal en audiencia oral y pblica a ser convocada dentro de los cinco das siguientes; en el caso, se convoc para el 19 del citado mes y ao, a horas 14:30, enmarcado dentro de lo que determina la ley; y, 5) El representado de la accionante se encuentra bajo detencin en el penal de Calahuma, que por la distancia y falta de funcionarios no se puede notificar en ese lugar, los oficiales de notificacin van los viernes, pese a ello hizo un esfuerzo por enviar a una funcionaria del Servicio Departamental de Gestin Social (SEDEGES), el comparendo de ley para que sea conducido y lograr su beneficio de libertad.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 38/2012 de 19 de abril, cursante de fs. 32 a 34 vta., concediendo la tutela solicitada por la accionante, disponiendo que en el da se efectivice el mandamiento de libertad expedido por el Juez demandado, bajo los siguientes fundamentos: i) El imputado de acuerdo a Resolucin fue sentenciado a dos aos de privacin de libertad por la comisin de un delito de orden pblico, pues una vez cumplida la condena solicit su libertad y en mrito a que de acuerdo con el cmputo de la pena se hallaba cumplida el 17 de abril de 2012, segn los datos del proceso, se efectu una audiencia de consideracin de libertad el 19 del mismo mes y ao, emitindose la Resolucin 134/2012 de 19 de abril, que dispuso la libertad definitiva de Ren Alex Balczar Pereyra, as como el mandamiento de libertad el mismo da; ii) De acuerdo a los datos del proceso y teniendo el expediente en su poder, como potestad privativa del juez, quien est ejerciendo el control de ejecucin en cuanto al cumplimiento de la pena de Ren Alex Balczar Pereyra, el Juez demandado tena obviamente todos los datos para poder ejercer el derecho de revisin; a partir de ese cmputo que exigi por Secretara gener una innecesaria formalidad para mantenerlo privado de libertad, toda vez que la Resolucin 191/2011 de 6 de junio, tena una fecha de inicio para poder computar los dos aos de condena y cumplida la misma de manera inmediata pueda disponer la libertad del condenado, tratndose de la libertad de una persona, bien jurdicamente protegido, reflejado en la propia Constitucin Poltica del Estado, el art. 410 de la misma, refiere la supremaca constitucional y el derecho a la libertad y a la vida, que necesariamente debe primar sobre todas las cosas, formalismos y rigorismos y se debi aplicar el principio de celeridad; iii) La autoridad demandada, no slo estuvo obligada a cumplir con el art. 18 de la LEPS, sino tambin con la aplicacin del principio de celeridad consagrado en los arts. 178 y 180 de la CPE, con relacin al art. 3.7 de la Ley del rgano Judicial (LOJ), sobre el particular, el Tribunal Constitucional, mediante las SSCC 1042/2005-R y 0110/2004-R, enuncian que la celeridad procesal se vulnera cuando se omite desplegar injustificadamente la actividad procesal dentro de los trminos que el ordenamiento jurdico establece; y, iv) El Juez demandado, ha incumplido con la normativa establecida en la Constitucin Poltica del Estado, a partir del art. 8, as como con la doctrina constitucional que establece tres tipos de acciones de libertad; la correctiva, preventiva o reparadora, en este caso, el Juez demandado, expidi el mandamiento de libertad el 19 de abril de 2012, cual es el razonamiento por el que no se ejecut el mismo,y esperar que el procesado active el mecanismo de la accin de libertad para poder exigir el cumplimiento de dicho mandamiento, toda vez que la condena reflejada en la Resolucin mencionada hubiese sido cumplida el 16 de abril del 2012, por ello es viable poder conceder la accin de libertad planteada por la accionante.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Por Resolucin 191/2011 de 6 de junio, el Juez Octavo de Instruccin en lo Penal del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 329
departamento de La Paz, dentro del proceso penal, seguido por el Ministerio Pblico a instancias del Ministerio de Gobierno contra Ren Alex Balczar Pereyra, por la comisin del delito de robo agravado, dict Sentencia condenatoria imponindole la pena privativa de libertad de dos aos, debiendo cumplir la misma en el penal de San Pedro, remitindose actuados al Juez de Ejecucin penal para el cumplimiento de la referida Resolucin (fs. 7 y 8).
II.2. Cursa mandamiento de condena de 12 de agosto de 2011, emitido por el Juez Octavo de Instruccin en lo Penal cautelar, en mrito a la Resolucin 191/2011, a travs del cual orden al Director del recinto penitenciario de San Pedro, que ponga en detencin a Ren Alex Balczar Pereyra, en razn de haberse dictado Sentencia condenatoria en aplicacin de procedimiento abreviado, por el cual fue condenado a una pena privativa de libertad de dos aos (fs. 9).
II.3. Por memorial presentado el 13 de abril de 2012, ante el Juzgado Tercero de Ejecucin Penal, se evidencia que Ren Alex Balczar Pereyra, solicit se le extienda mandamiento de libertad por cumplir su condena el 16 de ese mes y ao, y por decreto de la misma fecha, el Juez demandado dispuso previamente que por Secretara se practique el cmputo de la pena (fs. 24 y vta.).
II.4. A fs. 25 de obrados cursa, informe de cmputo o liquidacin de pena cumplida, de 17 de abril de 2012, emitido por la Secretaria del Juzgado Tercero de Ejecucin Penal, mediante el cual, informaba que dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra Ren Alex Balczar Pereyra, ste tena como tiempo de condena dos aos y un da, establecindose que haba cumplido con el total de su condena.
II.5. Mediante decreto de 17 de abril de 2012, el Juez Tercero de Ejecucin Penal seal audiencia pblica para el 19 del mismo mes y ao a horas 14:30, ordenando se expida comparendo de ley para la conduccin del representado de la accionante (fs. 25 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante considera que se vulner el derecho a la libertad de su representado, quien a pesar de haber cumplido el 16 de abril de 2012, la condena de dos aos que se le impuso, an se encuentra recluido en el Centro de Reinsercin para menores imputables Qalauma, por cuanto el Juez Tercero de Ejecucin Penal, ahora demandado, no emiti el correspondiente mandamiento de libertad, demorando su emisin, pues luego de haber dispuesto que se emita un informe de cmputo de la pena cumplida, seal una audiencia oral y pblica para considerar su pedido. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes y si amerita conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de libertad y su naturaleza jurdica
El art. 125 de la CPE, prev que: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer accin de libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquier a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El extinto Tribunal Constitucional precis los alcances de la accin de libertad en el nuevo orden constitucional a travs de la SC 0011/2010-R de 6 de abril, concluyendo que: La accin de libertad, es una accin jurisdiccional de defensa que tiene por finalidad proteger y/o restablecer TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 330
el derecho a la libertad fsica o humana, y tambin el derecho a la vida, si es que se halla en peligro a raz de la supresin o restriccin a la libertad personal, sea disponiendo el cese de la persecucin indebida, el restablecimiento de las formalidades legales y/o la remisin del caso al juez competente, la restitucin del derecho a la libertad fsica, o la proteccin de la vida misma, motivo por el cual se constituye en una accin tutelar preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza como su nombre lo indica, la libertad, derecho consagrado por los arts. 22 y 23.I de la CPE. Entendimiento que tambin viene siendo asumido por el actual Tribunal Constitucional Plurinacional como se infiere de las SSCC Plurinacionales 0018/2012 y 0022/2012, entre otras.
III.2. La celeridad en las actuaciones procesales
La SCP 0017/2012 de 16 de marzo, con relacin a la premura que se deben observar las autoridades judiciales en la actuaciones procesales ha establecido que: El constituyente ha previsto principios procesales especficos en los cuales se fundamenta la jurisdiccin ordinaria, as se tiene el art. 178.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), que dispone que la potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta entre otros principios, en el de celeridad, norma constitucional concordante con el art. 180.I de la CPE, que determina que dicha jurisdiccin se fundamenta tambin en los principios procesales de eficacia, eficiencia y celeridad, entre otros.
La jurisprudencia constitucional, contenida en la SC 1072/2005-R de 5 de septiembre, ha establecido que: los fiscales, autoridades judiciales o administrativas, debe atender las solicitudes y trmites en los que est de por medio el derecho a la libertad, con la inmediatez necesaria, dentro de un plazo razonable, con la finalidad de que la situacin jurdica de las personas, dado el derecho primario que se encuentra amenazado o restringido, pueda ser definida sin dilaciones indebidas.
Entendindose que en todo trmite judicial, especficamente en el procedimiento penal, toda solicitud en la que se encuentre involucrado el derecho a la libertad fsica o personal, debe tramitarse con la mayor celeridad posible o dentro de un plazo razonable (las negrillas son nuestras).
III.3. Anlisis en el caso concreto
En el caso que nos ocupa, la accionante denuncia la vulneracin del derecho a la libertad de su representado, toda vez que el Juez de Ejecucin Penal demandado, no emiti el mandamiento de libertad que debi emitir al cumplimiento de la condena impuesta; sin embargo, a pesar de que la referida condena fue cumplida el 16 de abril de 2012, hasta la fecha de la interposicin de la presente accin de libertad, su representado contina recluido ilegalmente en el Centro de Reinsercin para menores imputables Qalauma del departamento de La Paz.
De la revisin de los antecedentes que cursan en obrados, se tiene que el representado de la accionante fue detenido el 16 de abril de 2010, en celdas judiciales por haber estado involucrado en la comisin del delito de robo agravado en grado de tentativa; que realizada la audiencia de medidas cautelares el 6 de junio de 2011, a solicitud de Ren Alex Balczar Pereyra fue sometido a procedimiento abreviado, razn por la cual mediante Resolucin 191/2011, se le impuso la pena privativa de libertad de dos aos a ser cumplida en el penal de San Pedro de la ciudad de La Paz, a cuya consecuencia, fue trasladado y recluido en el referido penal hasta el mes de agosto, siendo despus internado en el Centro de Reinsercin para Menores Imputables Qalauma, cumpliendo el 16 de abril de 2012, la condena impuesta, razn por la cual a pesar de haber TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 331
solicitado mediante memorial de 13 del mismo mes al Juez demandado, que expida el correspondiente mandamiento de libertad, mereciendo el decreto de la misma fecha, mediante el cual orden que por Secretaria se efecte el correspondiente cmputo de la pena, el cual fue remitido a su conocimiento el 17 del mismo mes y ao. La autoridad demandada, en conocimiento del informe sobre el cmputo de la pena, seal innecesariamente una audiencia para 19 de igual mes y ao para su consideracin, en aplicacin al art. 432 del CPP, dilatando as, la emisin de mandamiento de libertad del representado de la accionante.
La autoridad judicial demandada, no obstante de tener los datos y el informe en que evidenciaban el cumplimiento de la condena del representado de la accionante, debi ordenar se expida el mandamiento de libertad extraado sin mayores formalidades ni dilaciones, pues al sealar sin justificativo alguno una audiencia para la consideracin de la solicitud de libertad, contravino lo establecido por el art. 178.I. de la CPE, el cual seala que la potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano, sustentado por el principio de celeridad entre otros, estableciendo la necesidad procesal de dar una repuesta pronta y oportuna a las solicitudes de aquellos casos donde est involucrada la libertad de las personas.
Asimismo, la autoridad judicial debi aplicar los alcances de lo establecido por el art. 39 de la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin (LEPS), el cual establece que: cumplida la condena, concedida la libertad condicional o cuando cese la detencin preventiva, el interno ser liberado en el da, sin necesidad de trmite alguno (), determinndose incluso responsabilidad penal y sanciones disciplinarias a los funcionarios que la incumplan (sic), consiguientemente, el Juez demandado tena deber de dar curso a la emisin del mandamiento de libertad, por lo que se evidencia que la autoridad judicial demor el referido trmite sin un argumento procedimental que as lo amerite, provocando una dilacin indebida.
De todo lo anteriormente expuesto, y haciendo un anlisis de los Fundamentos Jurdicos III.1 y III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, aplicables al caso en revisin, se tiene que el Juez demandado, al sealar audiencia para su consideracin le dio un tratamiento diferente, omitiendo el deber que tena de obrar con celeridad por tratarse de la libertad de una persona; manteniendo indebidamente en detencin preventiva al ahora representado por dos das ms, provocando con esa dilacin que la accionante tenga que activar la va constitucional para poder obtener proteccin del derecho de libertad de Ren Alex Balczar Pereyra, su representado, quien estuvo recluido ilegalmente hasta la celebracin de la audiencia de accin de libertad, efectuada el 19 de abril de 2012; fecha en la que recin, emiti el mandamiento de libertad extraado.
Por los fundamentos anotados precedentemente, se concluye que el presente caso se encuentra dentro de las previsiones y alcances de la accin de libertad, por lo que el Tribunal de garantas al haber concedido la tutela impetrada, a travs de la presente accin de defensa, obr correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 38/2012 de 19 de abril, cursante de fs. 32 a 34 vta., pronunciada por la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; y en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 332
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0554/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00817-2012-02-AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 12/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 37 a 38 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Margoth Surez Velarde en representacin sin mandato de Carlos Vicente De Giacomo Calla contra Sigfrido Soleto Gualoa, Zenn Rodrguez Zeballos y Victoriano Morn Cullar, Vocales de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 17 a 31 vta., la accionante seal que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
La Jueza Doceava de Instruccin en lo Penal, dispuso la detencin preventiva de su representado por Resolucin de 16 de abril de 2012, que confirmada por los Vocales de la Sala Penal Segunda, omiti pronunciarse en lo relativo a los siguientes aspectos: a) Sobre la resolucin emitida tambin en apelacin por la Sala Penal Primera que anul el fallo del Juez cautelar que impuso la detencin preventiva al coimputado, Cristian Callapa Linola, porque los indicios probatorios del Ministerio Pblico fueron obtenidos vulnerando el art. 167 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), hecho que al haber sido corroborado por el Fiscal, origin que dicha Sala determine la ilegalidad de sus investigaciones y no obstante de ello, las autoridades judiciales demandadas, soslayaron su consideracin; y, b) La investigacin se basa en los informes de inteligencia del Ministerio del Interior, los que no tienen valor, sino hasta que los informantes sean interrogados como testigos.
Refiere que, en la Resolucin impugnada, se hace alusin al acta de imposicin de su detencin preventiva, sin considerar que en ese actuado procesal su representado expuso la forma ilegal de su aprehensin, la que se efectu en la calle en Puerto Surez, siendo abordado por personeros policiales que indicaron tener un fax con la orden respectiva que nunca le fue exhibida, adems de manifestarle que la misma era contra Carlos Vicente Yacoman Callan, persona diferente a su representado que es Carlos Vicente De Giacomo Calla y a pesar de ello, ser trasladado a dependencias de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC), para luego ser llevado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 333
a Santa Cruz, donde no fue notificado con la imputacin formal por los delitos de secuestro y asociacin delictuosa. Es as que, tambin su representado observ que la supuesta orden de aprehensin no se encontraba debidamente fundamentada ni contena la cita de ninguna disposicin legal que la sustente, como es el art. 226 del CPP, limitndose a sealar que los delincuentes al ser citados con seguridad no compareceran ante la Fiscala, por lo cual determin la aprehensin.
Expresa que, otro acto ilegal que afect a su representado, fue el reconocimiento de personas, en el que la supuesta vctima lo sindic como uno de los autores del ilcito, contrariando su declaracin inicial en la que adujo que no podra reconocer a sus agresores porque estaban vestidos de policas y encapuchados, acto en el cual no fue asistido por sus abogados, habindosele designado a un desconocido. Por lo expuesto, demuestra que en su caso no ha existido indicios probatorios, puesto que tanto el informe policial o de inteligencia como el reconocimiento de personas, no fueron tomados en cuenta por los demandados, quienes -reitera-, no se pronunciaron al respecto.
Finaliza manifestando que, los extremos fcticos y legales descritos, le permiten sostener que la Resolucin de aplicacin de medidas cautelares dictada por el rgano jurisdiccional, al haberse basado en el infundado requerimiento fiscal de imputacin formal, falto de indicios probatorios suficientes y siendo que la conducta de su representado no se subsume en los tipos penales que se le imputan, se ha constituido en una Resolucin carente de motivacin de hecho y de derecho, misma que reemplaz la fundamentacin por la simple relacin de documentos o mencin del requerimiento de imputacin, constriendo de esta manera sus derechos y garantas constitucionales.
I.1.2. Derechos, garanta y principio supuestamente vulnerados
La accionante alega la vulneracin de los derechos de su representado a la libertad, al debido proceso, a la defensa, a la seguridad jurdica y el principio de presuncin de inocencia, citando al efecto los arts. 22, 23.I, 24, 115.I y II, 116.I, 117.I, 119.II, y 180.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga el correspondiente mandamiento de libertad a favor de su representado.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 4 de mayo de 2012, conforme consta del acta cursante a fs. 36 y vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados.
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante ratific la accin planteada, puntualizando que el fallo dictado por la Sala Penal Segunda el 16 de abril de 2012, no rene los requisitos establecidos por los arts. 124 y 172 del CPP, puesto que la investigacin carece de indicios probatorios y se efectu una aprehensin en base a un informe policial con referencia a otro nombre, sin los requisitos formales y materiales pues no hizo mencin del art. 226 del mismo procedimiento ni lo fundament, simplemente seal que si los sospechosos eran notificados no se iban a presentar. Por otra parte, el reconocimiento de persona se lo realiz sin defensor, habindole designado a su cliente un TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 334
abogado desconocido, vulnerando el debido proceso, solicitando por lo expuesto se conceda la accin constitucional y que cese la ilegal detencin.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los Vocales de la Sala Penal, no concurrieron a la audiencia pblica sealada para la consideracin de la accin tutelar, ni presentaron informe, no obstante su legal citacin.
I.2.3. Resolucin
Mediante Sentencia 12/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 37 a 38 vta., el Juez Segundo de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz, constituido en Juez de garantas, concedi la tutela; y en consecuencia, anul el Auto de Vista de 16 de abril de 2012, ordenando adems que la Sala Penal Segunda, emita uno nuevo, observando y respondiendo a todos los agravios planteados por la defensa del imputado hoy accionante, con los siguientes fundamentos: 1) La Sala Penal Segunda al dictar el Auto de Vista de 16 de abril de 2012, que confirm el fallo de la detencin preventiva como medida cautelar personal, ha lesionado el derecho al debido proceso en su componente del derecho a una resolucin motivada, que responda a todos los agravios planteados por el ahora representado; as tambin, ha vulnerado la tutela judicial efectiva, integrante tambin del debido proceso, que significa dar respuesta positiva o negativa fundada en derecho a todos los cuestionamientos planteados por la defensa en la apelacin; 2) Los Vocales demandados, no se han pronunciado sobre el agravio referido a que no debieron ser incorporados al proceso el informe policial proporcionado por los informantes, porque no fueron interrogados como testigos tal cual lo establece el art. 202 del CPP; 3) Otro aspecto que no mereci contestacin, fue el cuestionamiento de que el Fiscal no fundament la orden de aprehensin conforme al art. 226 del CPP, no solo con la probabilidad de autora, sino con los riesgos procesales; y, 4) Tampoco consideraron el Auto de Vista dictado por la Sala Penal Primera, que en este mismo caso, que se investiga a otro coimputado que present apelacin incidental contra la resolucin de su detencin preventiva, la anul porque la aprehensin fue ilegal.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Emergente de la denuncia presentada por Gerardo Serrudo Roda de haber sido objeto de un secuestro express, se inici la labor investigativa, procediendo a la aprehensin de Carlos Vicente De Giacomo Calla, mediante orden emanada por el representante del Ministerio Pblico, quien luego de haber dispuesto un reconocimiento de personas y haber sido identificado el aprehendido por la vctima, present la imputacin formal en su contra por los delitos de secuestro y asociacin delictuosa.
II.2. Puestos los antecedentes en conocimiento del Juez cautelar, esta autoridad dispuso la detencin preventiva del imputado, como medida cautelar de carcter personal, fallo que en apelacin fue confirmado por los Vocales de la Sala Penal Segunda, mediante Resolucin de 16 de abril de 2012 (fs. 2 a 8 vta.).
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III. FUNDAMENTOS JURIDICOS DEL FALLO
La accionante alega que se vulneraron los derechos de su representado a la libertad, al debido proceso, a la defensa, a la seguridad jurdica y al principio de presuncin de inocencia, por cuanto dentro del proceso seguido en su contra, los Vocales demandados, confirmaron su detencin preventiva mediante la Resolucin de 16 de abril de 2012, misma que carece de la debida fundamentacin y motivacin, puesto que no se pronunciaron sobre los agravios planteados. En consecuencia, corresponde determinar si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de libertad y su naturaleza jurdica
La accin de libertad, es un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando sta se encuentra afectada o amenazada por la restriccin o supresin de la libertad.
Est consagrada por el art. art. 125 de la CPE, cuando dispone que: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
Precepto constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), el cual establece que el objeto de esta accin extraordinaria es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
Teniendo presente la importancia de los derechos primarios protegidos como son la vida y la libertad fsica, de manera general no se encuentra regida por el principio de subsidiariedad; al contrario, se activa sin el previo agotamiento de las vas legales ordinarias, es de tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, sumariedad, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular y tampoco reconoce fueros ni privilegios, correspondiendo conocer y resolver dicha accin constitucional, al Juez en materia penal debido al principio de especialidad reconocido en la Constitucin Poltica del Estado.
III.2. Sobre la fundamentacin de las resoluciones de medidas cautelares
Respecto a la exigencia de la fundamentacin y motivacin que deben contener las resoluciones que conozcan y resuelvan medidas cautelares, la jurisprudencia constitucional, entre otras en la SC 0089/2010-R de 4 de mayo, dispuso que:
Las resoluciones sobre medidas cautelares deben estar debidamente fundamentadas, conforme exigen los arts. 236 inc. 3) y 124 del CPP. La norma en ltimo trmino citada determina que las sentencias y autos interlocutorios deben expresar los motivos de hecho y de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 336
derecho en que basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios probatorios, no pudiendo ser reemplazada la fundamentacin por una simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos de las partes. Es as que la aplicacin de una medida cautelar de carcter personal en el mbito procesal penal debe cumplir con las condiciones de validez legal, lo que significa que, la autoridad judicial competente, para adoptar la decisin de aplicar la detencin preventiva, de una parte, est obligado a verificar y determinar la concurrencia de los requisitos mencionados por el art. 233 CPP, para lo que deber contrastar la solicitud fundamentada del Ministerio Pblico con los elementos de prueba presentados sobre la concurrencia de los requisitos, en el marco de las normas previstas por los arts. 234 y 235 CPP; de otra parte, deber fundamentar en derecho la decisin de aplicar la medida cautelar de carcter personal, pues tomando en cuenta que uno de los principios fundamentales inherentes al Estado Democrtico de Derecho es la motivacin de las decisiones de las autoridades pblicas, el juez est obligado a expresar l os motivos de hecho y de derecho en que se basa su conviccin determinativa de la concurrencia de los requisitos, as como el valor otorgado a los medios de prueba, esa fundamentacin no puede ser reemplazada por la simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos de las partes; de modo que est obligado a expresar los presupuestos jurdicos que motivan la medida, con cita de las normas legales aplicables y la descripcin clara y objetiva de los elementos de conviccin concurrentes.
En los casos en que un Tribunal de apelacin decida revocar las medidas sustitutivas y a la par disponer la aplicacin de la detencin preventiva de un imputado, est obligado igualmente a dictar una resolucin debidamente fundamentada sobre la necesidad de aplicar dicha medida cautelar de carcter personal, explicando la concurrencia de los dos requisitos determinados en el art. 233 del CPP. En ese sentido, se ha establecido que el Tribunal de apelacin, est obligado a motivar y fundamentar su Resolucin, precisando los elementos de conviccin que le permiten concluir en la necesidad de revocar las medidas sustitutivas y aplicar la detencin preventiva; a cuyo efecto, debe tambin justificar la concurrencia de los presupuestos jurdicos exigidos por el art. 233 del CPP y una o varias de las circunstancias sealadas por los arts. 234 y 235 del CPP, mediante una resolucin debidamente fundamentada, conforme exige el art. 236 del CPP, puesto que slo cuando se han fundamentado debidamente estas dos situaciones, se puede disponer la detencin preventiva.
Asimismo, la fundamentacin de las resoluciones judiciales no slo es exigible al momento de imponer la detencin preventiva, sino tambin cuando se rechaza la solicitud de cesacin de la detencin preventiva, se dispone la sustitucin o modificacin de esa medida o, finalmente, cuando se la revoca; aclarndose que la fundamentacin se exige tanto en las resoluciones pronunciadas en primera instancia, como aquellas emitidas en apelacin y en toda decisin judicial.
Ahora bien, por regla general, las resoluciones pronunciadas en apelacin, en virtud a lo establecido por el art. 398 del CPP, deben circunscribirse a los aspectos cuestionados en la resolucin. Sin embargo, esta limitacin no significa que las autoridades judiciales, en apelacin, deban abstenerse de realizar el anlisis sobre los supuestos previstos en el art. 233 del CPP, pues esa obligacin les es exigible cuando tengan que revocar la resolucin del inferior que impuso medidas sustitutivas; es decir, los Vocales deben precisar los elementos de conviccin que les permitan concluir en la necesidad de revocar las medidas sustitutivas y aplicar la detencin preventiva, debiendo justificar la concurrencia de los presupuestos jurdicos exigidos en el art. 233 del CPP.
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III.3. Congruencia como elemento del debido proceso
Con relacin a la congruencia que debe contener toda resolucin, la SC 0037/2012 de 26 de mayo, recogiendo el entendimiento jurisprudencial desarrollado en otras Sentencias constitucionales, seal:
En cuanto a los alcances del principio de congruencia, en materia penal, la SC 1312/2003-R de 9 de septiembre, seal: '...a fin de resolver la problemtica planteada, resulta menester referirnos a los alcances del principio de congruencia, que cobra relevancia en cualquier naturaleza de proceso, en especial en materia penal, pues este marca el mbito en el que la parte querellante va a aportar sus pruebas tomando como base los delitos que denuncia, como tambin delimitaba el campo de accin en el que el juzgador va a dirigir el proceso y finalmente seala tambin de la misma forma que en ese marco ha de asumir defensa el imputado o procesado, siendo por tanto -como se dijo- de mucha importancia en especial para este ltimo sujeto procesal, que a tiempo de asumir defensa se le haga conocer por qu delito se le est juzgando, de manera que sobre esa acusacin l pueda desvirtuar la misma, alegando, proponiendo pruebas y participando en la prctica probatoria y en los debates, para lo que resulta obvio, que necesariamente deba conocer con antelacin suficiente los delitos que se le acusaban, sin que la sentencia posteriormente pueda condenarle por algo de lo que antes no se acus y respecto de lo cual consiguientemente no pudo articular su estrategia exigida, como le garantizaba la ley'.
En relacin al segundo mbito de los sealados, referido a la estructura de la resolucin, a travs de la SC 1009/2003-R de 18 de julio, el Tribunal refiri que: 'el juzgador tambin deber observar estrictamente el principio de congruencia, el mismo que no slo requiere ser respetado en el transcurso del proceso entre una y otra resolucin, sino que tambin es de observancia en el texto de una sola resolucin, pues como establece el ordenamiento jurdico, toda resolucin tiene una estructura bsica que marca la estructura formal que tiene que respetarse. As, en toda resolucin, deben en principio identificarse las partes, una suma de las pretensiones as como tambin el objeto de la resolucin, posterior a ello, tendr que exponerse una parte relativa de lo demandado, otra relativa a los hechos comprobados por el juzgador, otra que exponga el razonamiento del juzgador ms las normas legales que sustenten dicho razonamiento y finalmente la parte resolutiva que deber -resulta por dems obvio- responder a las partes precedentes, lo que significa, que la decisin debe guardar completa correspondencia con todo lo expuesto a lo largo del texto de la resolucin; si no se estructura de tal forma una resolucin, sta carecer de consecuencia, puesto que luego de analizar, relatar y analizar determinados hechos se llegara a resultados distintos'.
'Tal razonamiento es perfectamente aplicable a todo rgano, sea pblico o privado, que tenga a su cargo el decidir sobre procesos en el que las determinaciones que emanen de sus resoluciones, sean lo suficientemente motivadas, y sobre todo congruentes, para evitar confusiones a aquellos que se someten a tales procesos, dentro de instituciones tanto pblicas como privadas, dentro de procesos administrativos como judiciales, por lo que en mrito al principio de favorabilidad establecido por la Constitucin Poltica del Estado vigente en su art. 256, el derecho a la motivacin y congruencia de las resoluciones, como un elemento del debido proceso, debe tener una amplia aplicacin en todo tipo de procesos, en los que los derechos fundamentales de las personas estn controvertidos' (SC 1145/2010-R de 27 de agosto).
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III.4. Anlisis del caso concreto
En el caso de autos, la accionante cuestiona que dentro de la investigacin por la presunta comisin de los delitos de secuestro y asociacin delictuosa seguida contra su representado, se orden su detencin preventiva como medida cautelar de carcter personal, fallo contra el que interpuso recurso de apelacin, instancia en la cual los Vocales de la Sala Penal Segunda ahora demandados, emitieron la Resolucin de 16 de abril de 2012, que carece de la debida fundamentacin y motivacin, puesto que no se pronunciaron sobre todos los agravios planteados en la apelacin, solicitando por ello proteccin oportuna y efectiva para el ejercicio de sus derechos e intereses legtimamente conculcados, y en definitiva, se ordene el mandamiento de libertad.
Al respecto, funda la presente accin de libertad, alegando que el Tribunal ad quem, no se pronunci sobre los siguientes agravios: i) En la accin penal instaurada, no debieron ser incorporados al proceso, el informe policial proporcionado por los informantes, porque estos no fueron interrogados como testigos, como establece el art. 202 del CPP; ii) El cuestionamiento a la actuacin del Fiscal quien no fundament la orden de aprehensin conforme al art. 226 del CPP, no solo con la probabilidad de autora sino con los riesgos procesales; y, iii) Tampoco consideraron lo resuelto en el Auto de Vista pronunciado por la Sala Penal Primera que dentro de este mismo caso y en el que se investiga a otro coimputado que present apelacin incidental contra la misma resolucin de detencin preventiva, el Tribunal ad quem la anul porque la aprehensin fue ilegal.
Es as, que planteada la problemtica, corresponde referirse puntualmente a la Resolucin impugnada cursante de fs. 7 a 8 vta. de obrados, de cuyo contenido se advierte que los agravios planteados en la apelacin presentada por el imputado, y reiterados en la audiencia de consideracin de la apelacin, no fueron objeto de pronunciamiento alguno, toda vez que las autoridades judiciales demandadas se limitaron a transcribir lo fundamentado por el Juez cautelar en la resolucin -objeto de la apelacin-, para luego expresar lo manifestado por los Vocales Zenn Rodrguez y Victoriano Morn (miembros del Tribunal de garantas de la presente accin), de que coinciden en que la labor del Ministerio Pblico le dio la justificacin de aprehender conforme lo establece el art. 226 del CPP, porque se evidenci de que l era el presunto autor, para concluir que: no se escuch hoy al abogado del imputado refutar los elementos del por qu la Juez consider que existen los suficientes indicios que l es el probable autor, sino vagamente dice que es inocente porque se le est confundiendo, no se refut tampoco del peligro de obstaculizacin a la averiguacin de la verdad, no dijo nada por lo que se mantiene latente lo dictado por la Jueza Doceava de Instruccin en lo Penal, como estos son los puntos que el Tribunal ad quem tiene que considerar en grado de apelacin, no se toca ese aspecto, procediendo a confirmar la resolucin apelada, sin tener presente que claramente fueron planteados los agravios descritos precedentemente y sobre los cuales omitieron pronunciarse; es decir, que la pretensin expuesta por el imputado no fue plenamente satisfecha, pues los cuestionamientos estn vinculados directamente a su libertad, omisin que vulnera el debido proceso en su elemento fundamentacin y motivacin. De la misma manera, se vulner el principio de congruencia como elemento tambin constitutivo del debido proceso, en el Auto de Vista impugnado por el accionante, lesin que ha sido establecida por la jurisprudencia constitucional como la citada en el Fundamento Jurdico III.3. del presente fallo, puesto que la congruencia es tambin de observancia en el texto de una sola resolucin, pues como establece el ordenamiento jurdico, toda resolucin tiene una estructura bsica que marca la estructura formal que tiene que respetarse. Circunstancias que determinan se otorgue la tutela solicitada en este aspecto, como acertadamente lo ha reconocido el Juez de garantas, al conceder la tutela incoada. No obstante lo anotado precedentemente, con referencia a la peticin del accionante en sentido de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 339
que se disponga la libertad de su representado, no corresponde al Tribunal Constitucional Plurinacional deferir lo solicitado, por ser ello facultad de la autoridad jurisdiccional, toda vez que se ha concedido la tutela, disponiendo que los Vocales demandados pronuncien una nueva resolucin que cumpla con la ineludible y exigida fundamentacin y motivacin, instancia que ser la que determine su situacin jurdico procesal respecto a su libertad, teniendo presente que la concesin de la accin de libertad, responde a la vulneracin del debido proceso en su elemento fundamentacin y motivacin.
En consecuencia, la situacin planteada se encuentra dentro de las previsiones del art. 125 de la CPE, por lo que el Juez de garantas, al conceder la accin de libertad efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y dio correcta aplicacin al citado precepto constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 12/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 37 a 38 vta., pronunciada por el Juez Segundo de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz; y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada, sin disponer la libertad y en lo mismos trminos dispuestos por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0557/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de libertad Expediente: 00832-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 129/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 40 a 41 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Roger Abel Bustillos Loza, Nicols Cruz Machaca y Johony Guarachi Mamani contra Enrique Morales Daz, Juez Primero de Instruccin en lo Penal y Cynthia Delgadillo Aramayo, Actuaria del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Civil, ambos en suplencia legal del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal de El Alto, del departamento de La Paz.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 6 a 8, los accionantes exponen los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Manifiestan que en agosto de 2011, fueron injustamente imputados por la presunta comisin del delito de robo agravado, proceso a instancia del Ministerio Pblico que se encuentra en conocimiento del Juez Primero de Instruccin en lo Penal, en suplencia de su similar Juez Segundo. En la ltima audiencia de cesacin de la detencin preventiva, pese a haber enervado todos los riesgos procesales, el juez natural de la causa les neg nuevamente su peticin de cesacin, por lo que en base al art. 251 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), presentaron recurso de apelacin contra la referida Resolucin, remitido al Tribunal de alzada, la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de La Paz, concedi la solicitud de medidas sustitutivas a la detencin preventiva, tramitndose sus mandamientos de libertad el 27 de abril de 2012.
Asimismo, sealan que las autoridades suplentes del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, vulneraron gradualmente sus derechos y garantas constitucionales, mediante actos ilegales y omisiones indebidas, lesionando su derecho a la libertad previsto en los arts. 22 y 23 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), implicando retardacin de justicia al no tramitar su peticin de mandamientos de libertad, citando al efecto las SSCC 0389/2006-R y 0870/2007-R.
I.1.2. Derechos y garanta supuestamente vulnerados
Los accionantes consideran lesionados sus derechos a la libertad y la garanta del debido proceso entendida como el derecho a ser odos por autoridad jurisdiccional competente, a la igualdad y al principio de inocencia, citando al efecto los arts. 23, 115.II, 116.I, 119.I y II, y 120.I de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Los accionantes solicitaron se conceda la tutela demandada y se ordene su inmediata libertad.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
En la audiencia pblica el 4 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 37 a 39 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la demanda
El abogado de los accionantes, ratific en su integridad el contenido de la accin de libertad, aclarando que habiendo interpuesto el recurso de apelacin de la medida cautelar dictada contra sus defendidos, ste radic en la Sala Penal Primera, llevndose a cabo la audiencia, en la que los Vocales tomaron conviccin de que hubo vicios en las investigaciones, por tal motivo, se dispuso la adopcin de medidas sustitutivas a la detencin preventiva mediante Resolucin 49/2012 de a de abril, disponiendo la detencin domiciliaria, la presentacin de dos garantes personales, y el arraigo.
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Aade que, de forma curiosa y extraa el Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, pese a haberse cumplido con las medidas impuestas, no ejecut los mandamientos de libertad, lesionando los intereses de sus defendidos, por lo que reitera se disponga la inmediata libertad de los mismos.
I.2.2. Informe de la autoridad judicial demandada
Enrique Morales Daz, Juez Primero de Instruccin en lo Penal, en suplencia legal de su similar Segundo, en audiencia informo: a) En cumplimiento de la Resolucin 49/2012, emitida por la Sala Penal Primera que, cambi la situacin procesal de los imputados de la medida de detencin preventiva a la detencin domiciliaria, debiendo verificarse por el Juzgado de origen el domicilio donde van a vivir, para garantizar que el funcionario judicial o policial asignado al caso puedan verificar su cumplimiento; b) La devolucin del cuaderno de apelacin del Tribunal de alzada fue el 20 de abril de 2012, un da despus al nombramiento de su suplencia, decretando al mismo cmplase, a lo que los imputados acreditaron con documentacin el domicilio de los fiadores personales, verificacin efectuada por Cynthia Delgadillo Aramayo, Actuaria en suplencia del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, y el arraigo; pero la disposicin de obrar Bs20 000.- (veinte mil bolivianos) por parte de los garantes personales no existe; y, c) Cumplidas las medidas impuestas, se expidi mandamiento de libertad el 27 de abril del ao mencionado a favor de los imputados, para ser conducidos a su domicilio real por el funcionario policial asignado al caso, o personal del juzgado como ordena el Auto de Vista, pidiendo se deslinde toda responsabilidad.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, Juvenal Lpez Rocha, Juez Tercero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto del departamento de La Paz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin129/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 40 a 41 vta., por el cual deneg la tutela solicitada, con los siguientes fundamentos: 1) Se advirti en el cuaderno de control jurisdiccional actas de verificacin de domicilio y de fianza personal, que se encuentran firmadas por Cynthia Delgadillo Aramayo, Actuaria en suplencia legal del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal; 2) El 25 de abril del ao referido, los accionantes presentaron un memorial al Juzgado de origen, cuya suma indica: Cumple con una de las medidas impuestas; adjuntando dos boletas de arraigo, dando lugar a que el Juez mediante providencia disponga: Tngase presente y arrmese a sus antecedentes; 3) Cursan dos mandamientos de libertad a nombre de los dos imputados de 27 de abril del ao sealado, y firmado por el Juez demandado, con cargo de recepcin en el penal de San Pedro, que en su parte final dice: debiendo ser entonces a la Actuaria, Cynthia Delgadillo Aramayo, en suplencia legal del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal (sic); 4) Cursa un acta de audiencia de medidas cautelares de 25 de abril del ao mencionado, en su parte central seala que los imputados Johony Guarachi Mamani y Nicols Cruz Machaca se negaron a ser trasladados del penal de San Pedro a la audiencia sealada, lo que dio lugar que a peticin del Fiscal se declare la rebelda de los imputados, habiendo cumplido posteriormente mediante memorial de 26 de abril del ao en curso, a lo que el Juez dej sin efecto las medidas de carcter personal dispuestas contra los referidos; 5) La determinacin final de la Resolucin 49/2012, que dict la Sala Penal Primera no es precisa, habida cuenta que no hace referencia puntual a la aplicacin de las medidas sustitutivas previstas en el art. 240 del CPP, as como a las formas de ejecucin de las mismas por el juzgado de origen, si la detencin domiciliaria es o no con vigilancia policial, o si los garantes personales deben oblar previamente la suma de Bs20 000.-; 6) De los datos que cursan en el cuaderno cautelar, la Actuaria dio cumplimiento con la determinacin dispuesta por la Sala Penal Primera al recepcionar a los garantes personales y verificar los domicilios, lo que dio lugar a que el Juez expida los mandamientos de libertad a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 342
favor de los imputados el 27 de abril de 2012, los cuales no fueron ejecutados debido a una exigencia propia de la medida de detencin domiciliaria, referida quin debe proceder a conducir y trasladar a los imputados a sus domicilios sealados, un funcionario del juzgado cautelar o eventualmente un funcionario policial del penal; y, 7) Los demandados no vulneraron los derechos y garantas de los imputados, toda vez que se expidieron los respectivos mandamientos en cumplimiento a la Resolucin emanada de la Sala Penal Primera; y que ante la negativa de comparecer a una audiencia de medidas cautelares de los propios imputados ante el mismo Juzgado, dio lugar a que sean inicialmente declarados rebeldes; asimismo, se advierte que no cursa en obrados ninguna peticin ulterior de los imputados solicitando se expidan los mandamientos de libertad, a los fines de que sea el Juez el que determine qu funcionario va a ser el encargado de la ejecucin de dichos mandamientos, tomando en cuenta la suplencia existente en el Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, siendo que el ltimo memorial presentado por ellos est referido a la presentacin de dos boletas que corresponden al arraigo.
II. CONCLUSIONES
Efectuada la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Por Resolucin 228/11 de 29 de agosto de 2011, de consideracin de medidas cautelares, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra Johony Guarachi Mamani, Nicols Cruz Machaca y otros, por la presunta comisin del delito de robo agravado, el Juez de la causa dispuso la detencin preventiva de los nombrados imputados (fs. 12 a 15 vta.).
II.2. El 4 de abril de 2012, la Sala Penal Primera, revoc la Resolucin 228/2011, disponiendo en su lugar, mediante Resolucin 49/2012 de 4 de abril medidas sustitutivas a la detencin preventiva a favor de los ahora accionantes (fs. 16 a 19).
II.3. Por memorial de 25 de abril de 2012, los ahora accionantes mencionan el cumplimiento de una de las medidas impuestas, presentando boleta de arraigo, providenciando al mismo, se tenga presente y arrmese a sus antecedentes (fs. 28); asimismo, cursa acta de audiencia de medidas cautelares y correspondiente Resolucin de declaratoria de rebelda de Johony Guarachi Mamani y Nicols Cruz Machaca (fs. 31 a 32 vta.).
II.4. Mediante escrito de 26 de abril de 2012, los ahora accionantes purgan rebelda, pidiendo quede sin efecto dicha Resolucin, y aceptada la misma mediante providencia de 27 del mes y ao sealado (fs. 34 a 36 vta.).
II.5. Segn acta recibida el 26 y 27 de abril de 2012, por Cynthia Delgadillo Aramayo, Actuaria en suplencia legal del Juzgado de Instruccin Segundo en lo Penal, se tiene la acreditacin y verificacin de domicilios de los fiadores personales de los imputados (fs. 20 a 27).
II.6. El 27 de abril de 2012, se libr mandamiento de libertad a favor de los ahora accionantes, expedidos por los demandados, establecindose al final una nota que seala: debiendo ser entregado a la Actuaria Cynthia Delgadillo Aramayo en suplencia legal del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, con sello de recepcin de la crcel de San Pedro a horas 17:20, del da sealado precedentemente (fs. 5).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes, denuncian que se vulneraron sus derechos a la libertad, la garanta del debido proceso entendiendo como el derecho a ser odos por autoridad jurisdiccional competente, a la igualdad y al principio de inocencia, toda vez que desde el 27 de abril de 2012, hasta la fecha no se tramitaron ni se ejecutaron los mandamientos de libertad, no obstante de haberse cumplido con las medias impuestas mediante Resolucin 49/2012, emanada por la Sala Penal Primera por consiguiente, corresponde analizar en revisin, si los hechos denunciados son evidentes y si en el caso concreto la autoridad y servidora pblica judicial demandados vulneraron los derechos de los accionantes.
III.1. Antes de entrar a la consideracin sobre la resolucin y antecedentes de la accin de libertad elevada en revisin, es pertinente referirse a algunos aspectos inherentes a la accin de libertad instituida en la Constitucin Poltica del Estado, con relacin, particularmente a los derechos a la vida y a la libertad personal, as como a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional y el entendimiento de la jurisprudencia constitucional, remarcando, tal como prev la citada Ley Fundamental, el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en las acciones de libertad.
III.1.1. El Derecho a la vida y a la libertad personal en la Constitucin Poltica del Estado
Bolivia es un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que sustenta, entre otros valores, la dignidad y libertad de las personas, tal como establece el art. 8 de la CPE; La misma que, adems, en su art. 22, expresamente establece que La dignidad y la libertad de la persona son inviolables y Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado.
Si bien estos enunciados hacen referencia a la Libertad, lo hace en su acepcin ms general como expresin normativa del valor libertad, lo cual supone, para cada individuo o colectividad la posibilidad de actuar de forma autnoma como partcipe en la sociedad, en todos sus mbitos posibles y, en general, exenta de todo tipo de restricciones, salvo las establecidas en el sistema normativo constitucional.
Dentro del sin nmero de libertades o derechos -segn se vea- que la teora o doctrina podra referir, o que la norma y la jurisprudencia constitucional han establecido, se encuentra la libertad personal, la misma que conforme precisa el art. 23.I de la Norma Suprema del ordenamiento jurdico, refiere que Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal y que esta libertad personal slo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales, entonces, la libertad de la persona es aqul derecho fundamental y constitucional que no slo debe ser respetado sino tambin protegido por el Estado.
Por cierto, con el salvamento del pargrafo IV del citado art. 23 de la CPE, en el sentido que toda persona que sea encontrada en delito flagrante podr ser aprehendida por cualquier otra persona, aun sin mandamiento, con el nico objeto de que sea conducido ante autoridad competente; de conformidad al pargrafo III del sealado art: Nadie podr ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por la ley y que La ejecucin del mandamiento requerir que ste emane de autoridad competente y que sea emitido por escrito.
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En otro orden, el art. 15.I de la CPE, consagra que Toda persona tiene derecho a la vida y a la integridad fsica, psicolgica y sexual. Nadie ser torturado, ni sufrir tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes. As, a Constitucin Poltica del Estado, a tiempo de sealar en el art. 13, que los derechos reconocidos por ella, entre otros caracteres, son inviolables, establece que el Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos .
III.1.2. De la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin I, del Captulo Segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases Fundamentales del Estado - Derechos, Deberes y Garantas) ha instituido la accin de libertad. En ese marco, el art. 125 establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la accin de libertad, seala lo siguiente: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
La accin de libertad, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Norma Suprema del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin inmediato tanto del derecho a la vida as como de aquellas situaciones en las que el derecho a la libertad fsica de las personas se encuentra lesionada por causa de una ilegal persecucin, indebido procesamiento o indebida privacin de libertad; en este ltimo caso, siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida, pues, de existir dicho medio, deber hacerse uso de ste.
Desde otra perspectiva, para la consideracin y resolucin de la accin de libertad, debe tenerse en cuenta que los mbitos de proteccin se diferencian por el derecho que protegen: i) Derecho a la vida; ii) Derecho de locomocin, en tanto est amenazado el derecho a la libertad personal; iii) Derecho al debido proceso, en cuanto est restringido el derecho a la libertad personal; y, iv) Derecho a la libertad personal, por haberse privado al margen de la Constitucin y la ley.
III.1.3. Sobre las formas de resolucin de las acciones de libertad.
La accin de libertad tiene por objeto determinar si la vida de una persona est en peligro y, en cuanto a la libertad personal se refiere, si la persona est indebidamente privada de libertad o, est siendo ilegalmente perseguida o indebidamente procesada; en estos dos ltimos casos, cuando la persecucin o procesamiento est vinculado a la amenaza o restriccin del derecho a la libertad personal.
Segn se presenten los hechos y dilucide el mbito de proteccin cuya tutela se demanda, as tambin, la resolucin que emita el Juez o Tribunal llamado a conocer la accin de libertad, determinar lo que corresponda. As, el art. 125 de la CPE, nos seala que la persona que considere que su vida est en peligro, solicitar que se guarde tutela a su vida; la que crea estar ilegalmente perseguida, que cese la persecucin indebida o la que cree estar indebidamente procesada o privada de libertad personal, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad. Dicho de otro modo, en la accin de libertad, al margen de los casos en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 345
los que se tutela el derecho a la vida o de locomocin (por persecucin ilegal en la que est en riesgo el derecho a la libertad fsica de la persona), el Juez competente, puede disponer la restitucin de la libertad o mandar a que se restablezcan las formalidades, particularmente cuando de las lesiones al debido proceso se trate, en tanto estn relacionadas con el derecho a la libertad fsica de las personas.
III.2. Sobre la efectividad de la libertad
Sobre el tema, para hacer efectiva la libertad, bajo medidas sustitutivas a la detencin preventiva, el Tribunal Constitucional en la SC 1242/2011-R de 13 de septiembre, que a su vez cita la SC 1447/2004-R de 6 de septiembre seal: ...para otorgar la libertad luego de haberse concedido la cesacin de la detencin preventiva slo es exigible el cumplimiento de las medidas sustitutivas que se hubieren aplicado, pues esa es la nica condicin que ha previsto el legislador, lo que implica que no puede exigirse el cumplimiento de otras condiciones, requisitos o realizacin de diligencias, como condicin previa ha viabilizar la libertad de los imputados beneficiados con la cesacin de la detencin preventiva.
En consecuencia, el juez a cargo de la investigacin, una vez que se cumplieron las medidas sustitutivas impuestas, antes de disponer la emisin del mandamiento de libertad, tendr que compulsar si efectivamente el imputado dio cumplimiento a las exigencias impuestas por dicha autoridad a efectos de obtener la cesacin de la detencin preventiva; y cuando evidencie el cumplimiento de las exigencias, la decisin lgica ser de conceder la libertad, sin mayor trmite, pues de lo contrario, el rechazo se torna injustificado convirtindose en una obstaculizacin indebida a la efectivizacin del beneficio de libertad ya otorgado (las negrillas son nuestras).
En ese orden, por ejemplo, el art. 245 del CPP, establece que: La libertad slo se har efectiva luego de haberse otorgado la fianza; es ms, el art. 246 de la citada norma procesal penal determina: Antes de proceder a la ejecucin de estas medidas, se levantar acta, en la cual constar: 1) La especificacin de las obligaciones que deba cumplir el imputado y la advertencia sobre las consecuencias de su incumplimiento; 2) La identificacin de las personas que intervengan en la ejecucin de la medida y la aceptacin de la obligacin que les ha sido impuesta; 3) El domicilio real que sealen todos ellos; y, 4) La promesa formal del imputado de cumplir con las citaciones dispuestas.
III.3. Legitimacin pasiva de personal subalterno del rgano jurisdiccional
Debido a que el personal subalterno de los juzgados, no ejercen facultades jurisdiccionales como los jueces, carecen de legitimacin pasiva para ser demandados en acciones tutelares, su funcin se limita a acatar rdenes o instrucciones de su superior. La salvedad a la falta de legitimacin pasiva, se presenta cuando incurran en excesos que signifiquen contrariar o alterar la determinacin de la autoridad jurisdiccional y que implique la lesin a derechos fundamentales o garantas constitucionales; si el rgano jurisdiccional, conocedor del acto u omisin del funcionario subalterno, no reconduce el procedimiento y lo convalida, asume la responsabilidad, deslindando al funcionario (as la SC 1093/2010-R de 17 de junio).
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III.4. Anlisis del caso concreto
En el presente caso que se examina, de los antecedentes que cursan en obrados, se establece que dentro del proceso penal seguido contra los ahora accionantes, por la presunta comisin del delito de robo agravado, al haberse determinado la detencin preventiva por el Juez de origen, una vez interpuesta la apelacin y concedida la misma, la Sala Penal Primera por Resolucin 49/2012, dispuso la aplicacin de medidas cautelares sustitutivas a la detencin preventiva entre ellas: a) La detencin domiciliaria de ambos imputados, debiendo verificarse por el juzgado de origen el domicilio de los mismos, dando facultades tambin a los investigadores de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC), o del investigador asignado al caso, a que en cualquier momento puedan apersonarse al domicilio sealado a verificar la estancia o no de los imputados; b) El arraigo de los imputados, los mismos que debern cumplir en el plazo de setenta y dos horas; y, c) La presentacin de dos garantes quienes deben obrar (sic) la suma de Bs20 000.-, para el caso que rehyan los procesados a la presentacin de las diferentes actuaciones procesales.
Ahora bien, en relacin a lo aseverado por los accionantes en sentido de que se hubieran cometido actos y omisiones por los demandados al no tramitar su peticin de mandamiento de libertad; de antecedentes se tiene que este hecho denunciado no es evidente, por cuanto esta solicitud fue cumplida conforme el informe oral presentado por el Juez demandado, de que el 20 de abril del ao en curso, un da despus al nombramiento de la suplencia en el Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, fue devuelto el legajo del cuaderno de apelacin, decretndose al mismo Cmplase, por otro lado, el 25 de abril de 2012, los accionantes, presentaron un memorial acreditando el cumplimiento de la medida relacionada con el arraigo; las fianzas personales y la verificacin de domicilios fueron recepcionadas y efectuadas el 26 y 27 del mes y ao sealado, por la Actuaria en suplencia legal del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, as sealada en las conclusiones II.3 y II.5 del presente fallo; asimismo, se advierte que no cursa en obrados ninguna peticin de los imputados solicitando se expidan los mandamientos de libertad.
En ese contexto, el Juez demandado libr los mandamientos de libertad el 27 de abril de 2012, a favor de Johony Guarachi Mamani y Nicols Cruz Machaca, dando fe a los mismos la Actuaria referida, en cumplimiento a la Resolucin emanada de la Sala Penal Primera, as se infiere en la Conclusin II.6 del presente fallo.
Consiguientemente, los demandados no vulneraron derechos y garantas constitucionales de los accionantes; tampoco hubo retardacin de justicia en la expedicin de los mandamientos de libertad, ya que era deber del Juez conforme a ley, verificar si los imputados cumplieron con las medidas sustitutivas que les fueron impuestas, as referido en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Resolucin. Por otra parte conforme a lo sealado en el Fundamento Jurdico III.3 de esta Resolucin, no corresponde ingresar al anlisis de fondo de la accin presentada contra la Actuaria en suplencia legal del Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, por no tener sta legitimacin pasiva, dado que no ejerce funcin jurisdiccional alguna.
En consecuencia, el Juez de garantas al haber denegado la accin tutelar, obr correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 129/2012 de 4 de mayo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 347
cursante de fs. 40 a 41 vta., pronunciada por el Juez Tercero de Partido y de Sentencia Penal de El Alto del departamento de La Paz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0558/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de libertad Expediente: 00814-2012-02-AL Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 34 a 38, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Ernesto Mauricio Meruvia Garca en representacin sin mandato de Jos Abel Lpez Aez contra Yolanda Ramrez Mendoza, Jueza Primera de Ejecucin Penal del departamento de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 2 mayo de 2012, cursante de fs. 20 a 25 vta., el accionante por su representado expuso lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Mediante Resolucin de 30 de mayo de 2011, emitido por los Jueces Primero, Segundo y Tercero de Ejecucin Penal, se determin el traslado de siete internos del recinto penitenciario de San Antonio a El Abra, en cuya lista se incluy ilegalmente a su representado Jos Abel Lpez Aez.
La sealada Resolucin judicial, sustentada en informes emitidos por el Director del penal de San Antonio y la Directora Departamental de Rgimen Penitenciario, fue objeto del recurso de apelacin incidental, declarndose procedente por la Sala Penal Segunda, que dispuso la nulidad del Auto recurrido, determinando se pronuncie nueva Resolucin fundamentada.
El 22 de septiembre de 2011, la Jueza Primera de Ejecucin Penal, pronunci Resolucin autorizando su traslado al penal El Abra, la misma que fue recurrida, y en grado de apelacin se declar procedente por la Sala Penal Segunda, disponiendo la nulidad del Auto que motiv el ilegal traslado; y en lugar de ser restituido al penal de San Antonio, la autoridad demandada ilegalmente seal audiencia para considerar su traslado, cuando ya se encontraba indebidamente recluido.
Advirtiendo que la autoridad demandada tendra inters personal en su proceso, plante su recusacin siendo rechazado in lmine; asimismo, cuando solicit complementacin y enmienda, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 348
recibi respuesta negativa, y arbitrariamente seal audiencia para considerar su traslado para el 30 de abril de 2012, incurriendo dicha autoridad en actos ilegales, sin que hasta la fecha de presentacin de la accin de libertad se le restituya al penal de San Antonio.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de los derechos de su representado al debido proceso y a la defensa vinculada al principio de inocencia, citando al efecto el art. 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante por su representado, solicit: a) Se conceda la tutela jurdica; b) Se disponga la inmediata restitucin al recinto penitenciario de San Antonio; c) Se regularice el trmite correspondiente; y, d) Se condene en responsabilidad civil.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 3 de mayo de 2012, en presencia del ahora representado, asistido de su abogado; y, la autoridad demandada, segn consta en el acta cursante de fs. 32 a 34 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado de Jos Abel Lpez Aez ratific el contenido de la accin de libertad, puntualizando que no existe una Resolucin firme que establezca el motivo por el que su defendido se encuentre recluido en el penal de El Abra, cuando su detencin debi ser en el penal de San Antonio.
Con el derecho a la rplica, seal que la jurisprudencia constitucional tiene carcter vinculante conforme el art. 8 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), y que el representado se encuentra legalmente detenido, empero su traslado es ilegal.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Yolanda Ramrez Mendoza, Jueza Primera de Ejecucin Penal, ahora demandada, brind informe oral en audiencia, sealando que: 1) En mayo del ao pasado (2011), ocurrieron sucesos funestos en el penal de San Antonio, vindose afectada la poblacin carcelaria por los abusos de los delegados del penal a sus compaeros, inclusive se sospech que le quitaron la vida a un interno; 2) La denuncia unnime de los internos, determin que una Comisin Interinstitucional de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de Cochabamba, disponga el traslado inmediato de un grupo de internos; 3) Las autoridades penitenciarias solicitaron el traslado de dichos internos a objeto de lograr la paz social de la poblacin carcelaria, con esos antecedentes, los Jueces de Ejecucin Penal mediante Resolucin dispusieron su traslado; 4) Fallo que fue apelado por tres internos, entre ellos el representado del accionante, siendo anulado por la referida Corte Superior, que orden se dicte nueva Resolucin de manera individual; dictando nuevo Auto que dispuso su traslado al penal de El Abra; obrando de dicha forma, empero, ste volvi a recurrir la mencionada Resolucin, y nuevamente la Sala Penal la anul, sin considerar lo previsto por el art. 238 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) y el estado de emergencia en el penal; la Resolucin que dispona la anulacin, tambin ordenaba la notificacin al interno con los informes que dieron origen al fallo para su traslado, a objeto de ejercitar su derecho a la defensa; 5) El interno solicit ser trasladado al penal de San Antonio; empero, los delegados del centro TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 349
penitenciario enviaron una nota indicando que no se hacan responsables de la integridad fsica de Jos Abel Lpez Aez por ser una persona no grata; 6) Adems, el representado del accionante, no se encontraba legalmente en el penal de San Antonio, porque deba cumplir su condena en el penal de San Sebastin varones, quien solicit que no le trasladaran a dicho recinto porque su vida corra peligro; 7) Posteriormente present recusacin contra la Jueza demandada cuando sta seal audiencia para considerar su traslado; y, 8) Finalmente, indic que el representado del accionante se encuentra cumpliendo una condena de veinte aos por el delito de asesinato y que en el penal de San Antonio su integridad fsica corra peligro.
Haciendo uso de su derecho a la dplica seal que, al disponer que Jos Abel Lpez Aez no retorne al penal de San Antonio se protegi su vida, ya que su sentencia condenatoria debe cumplirla en el penal de San Sebastin varones.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, constituido en Tribunal de garantas, por Resolucin de 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 34 a 38, deneg la tutela solicitada en base a los siguientes fundamentos: i) El accionante solicit la restitucin de su representado al penal de San Antonio, formulando recusacin contra la autoridad demandada, misma que fue rechazada, sealndose audiencia para el 30 de abril de 2012 a horas 10:00, acto procesal que fue suspendido porque el cuaderno de investigaciones fue remitido al Tribunal Departamental de Justicia; ii) De la igual forma, adjunt documentacin que demostr que el ahora representado del accionante se encuentra cumpliendo una condena por el delito de asesinato, y de acuerdo al mandamiento de condena debi efectivizarse en la crcel de San Sebastin de varones y no como reclama en la crcel pblica de San Antonio, existiendo imprecisiones que no guardan coherencia con su petitorio y los antecedentes; y, iii) Tratndose el traslado de un recinto penitenciario de mayor seguridad del que se encontraba el ahora representado, el mismo no fue en condiciones de indefensin absoluta y menos se le impidi impugnar los supuestos actos ilegales, por lo que no corresponde conceder la tutela por la transgresin al debido proceso.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante orden instruida para la ejecucin del mandamiento de condena de 21 de octubre de 2009, expedido por Fernando Villarroel Guzmn, Presidente del Tribunal de Sentencia de Quillacollo, se orden a cualquier funcionario pblico hbil y no impedido, conduzca al recinto penitenciario de San Sebastin seccin Varones de la ciudad de Cochabamba al reo Jos Abel Lpez Aez, con el objeto de cumplir la condena de quince aos de presidio con la atenuante prevista por el art. 39 del Cdigo Penal (CP), por el delito de asesinato, al haberse dictado sentencia condenatoria en su contra el 16 de enero de 2008, que se encuentra debidamente ejecutoriada, debiendo quedar bajo directa y nica responsabilidad del Director de dicho recinto penitenciario (fs. 30).
II.2. A travs del Voto Resolutivo 18/04/2012 emitido por el Consejo de Delegados del centro de rehabilitacin San Antonio, rechazaron su reingreso al mismo, deslindando toda responsabilidad de las agresiones fsicas y las consecuencias fatales que pudiera ocurrir contra el interno (fs. 31).
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II.3. Por Auto de 30 de mayo de 2011, pronunciado por los Jueces Primero, Segundo y Tercero de Ejecucin Penal del departamento de Cochabamba, se resolvi autorizar el traslado del penal de San Antonio al recinto de El Abra de ocho internos, entre ellos al representado del accionante (fs. 2).
II.4. La Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, mediante Resolucin 39 de 20 de julio de 2011, resolviendo la apelacin incidental presentado por el representado del accionante contra el Auto que autoriz su traslado, dispuso su nulidad; adems, que los tres Jueces de Ejecucin Penal en forma individual dicten una nueva Resolucin, con la aclaracin de que los internos trasladados momentneamente deben aguardar en el penal de El Abra a objeto de garantizar su seguridad habitacional (fs. 3 a 4).
II.5. Por Auto 7/2011 de 22 de septiembre, pronunciado por la Jueza Primera de Ejecucin Penal, se autoriz el traslado de Jos Abel Lpez Aez del penal de San Antonio al penal de El Abra; Resolucin que fue objeto del recurso de apelacin incidental por parte del representado del accionante (fs. 5 a 6 y 7 a 11 vta.).
II.6. Nuevamente, la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, mediante Resolucin 04 de 17 de enero de 2012, resolvi la apelacin incidental anulando la Resolucin recurrida, disponiendo que la Jueza Primera de Ejecucin Penal reponga el trmite legal; es decir, se corra en traslado a la parte afectada con los informes y las solicitudes de las autoridades penitenciarias a objeto de no lesionar su derecho a la defensa (fs. 12 a 13).
II.7. Por memorial de 23 de abril de 2012, el representado del accionante interpuso recusacin contra la autoridad demandada, quien mediante Auto de 24 de abril del mismo ao, rechaz la recusacin planteada; efectuada la solicitud de complementacin y enmienda de parte del accionante sobre el rechazo in lmine y lo previsto por el art. 320 inc. 1) del CPP, dicha autoridad rechaz la misma (fs. 17 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que su representado fue ilegalmente trasladado del recinto penitenciario de San Antonio al penal de El Abra, pese haber solicitado su inmediata restitucin al primer recinto sealado, la autoridad demandada en forma arbitraria e ilegal en lugar de disponer su traslado, seal audiencia para considerar su situacin, incurriendo en actos ilegales y lesionando derechos y garantas constitucionales; en consecuencia, corresponde analizar en revisin si tales extremos son evidentes y si constituyen actos lesivos al derecho a la libertad.
III.1. La accin de libertad
Conforme previene el art. 125 de la CPE: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
Asimismo, los arts. 3 y 8 de La Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH) refieren que: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona y Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 351
que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
Conforme lo sealado, la accin de libertad esta destinada a la proteccin y defensa de los derechos a la vida y a la libertad personal, a travs de sta accin se evita una detencin ilegal, o se repara la ilegal restriccin de la libertad o el procesamiento indebido.
III.1.1. Alcance y finalidad
La Norma Suprema, con el objeto de garantizar el ejercicio de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, prev la activacin de acciones de defensa, entre ellas, la accin de libertad, que tiene como objetivo principal restablecer el derecho fundamental a la libertad y a la vida en los casos que se encuentre ntimamente ligada a aqul, dentro de sus caractersticas primordiales de sumariedad, celeridad e inmediatez en la proteccin, se aade las de informalismo que la hacen expedita y oportuna.
Los presupuestos a los que alcanza esta garanta constitucional estn instituidos en el art. 125 de la CPE, habiendo determinado la jurisprudencia constitucional su alcance y finalidad del siguiente modo: accin que conlleva un triple carcter: preventivo, correctivo y reparador, reforzando su particularidad de accin de defensa oportuna y eficaz, no slo destinada a proteger los derechos de libertad y de locomocin, ahora tambin el derecho fundamental a la vida cuando est ntimamente ligada a aqullos; entendimiento conforme al desarrollado en la SC 0023/2010-R de 13 de abril, que respecto al derecho de locomocin, seala: 'dada la ntima relacin que existe entre esos derechos, es posible tutelar tambin al ltimo de los nombrados, en aquellos casos en los que el derecho de locomocin est vinculado directamente con la libertad fsica o personal, o con el derecho a la vida o la salud' (SC 1245/2010-R de 13 de septiembre).
III.1.2. Sobre el debido proceso y la proteccin que brinda la accin de libertad
La SC 0498/2010-R de 5 de julio, en cuanto a la proteccin que brinda esta accin tutelar, tratndose de procesamiento indebido y persecucin ilegal, determin: Referente a la proteccin que brinda la actual accin de libertad, antes recurso de hbeas corpus, la SC 0199/2010-R de 24 de mayo, aclar sus alcances en el siguiente sentido: 'No obstante, la naturaleza de esta accin tutelar, al constituirse en un mecanismo de proteccin contra las lesiones al derecho a la libertad, y medio eficaz e inmediato reparador de ese derecho; empero, la existencia de esta garanta constitucional, no implica que todas las lesiones al derecho a la libertad tengan que ser necesariamente reparadas de manera exclusiva y excluyente a travs del hbeas corpus, actualmente accin de libertad; pues no se trata de una garanta que tenga la vocacin de reparar, en exclusiva, todas las formas de lesin a la libertad que pudieran invocarse, sino la de dotar a la persona de un medio de defensa sencillo, eficaz y oportuno, para restablecer la lesin sufrida'. ()
precisando an ms los presupuestos de activacin del recurso de hbeas corpus, entendimiento plenamente aplicable a la actual accin de libertad, cuando se invoca procesamiento indebido o persecucin ilegal, deben influir directamente en el derecho de libertad de la persona agraviada, es as que la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, estableci que: '...la SC 1688/2004-R de 19 de octubre, expres que a travs de este recurso no se pueden examinar 'actos o decisiones del recurrido que no estn vinculados a los derechos a la libertad fsica como a la libertad de locomocin, como tampoco supuestas irregularidades que impliquen procesamiento indebido TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 352
que no hubieran sido reclamadas oportunamente ante la autoridad judicial competente, pues si bien este recurso no es subsidiario, no puede ser utilizado para salvar la negligencia de la parte recurrente'.
Sintetizando dicha doctrina, en la SC 0619/2005-R de 7 de junio el Tribunal Constitucional seal: 'Consiguientemente, a partir de la doctrina constitucional sentada en la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, para que la garanta de la libertad personal o de locomocin pueda ejercerse mediante el recurso de hbeas corpus cuando se denuncia procesamiento ilegal o indebido deben presentarse, en forma concurrente, los siguientes presupuestos: a) El acto lesivo, entendido como los actos ilegales, las omisiones indebidas o las amenazas de la autoridad pblica, denunciados, deben estar vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o supresin; b) Debe existir absoluto estado de indefensin; es decir, que el recurrente no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la libertad'; entendimiento acorde a lo desarrollado por la SC 0008/2010-R de 12 de abril, que seala que en caso de existir mecanismos procesales de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, deben ser utilizados previamente por el o los afectados , razonamiento reiterado en las SSCC 0177/2011-R y 0668/2011-R, entre otras (negrillas agregadas).
III.2. Anlisis del caso concreto
En el caso concreto, el representado del accionante solicit su inmediato traslado del recinto penitenciario de El Abra al recinto de San Antonio, al haberse vulnerado sus derechos al debido proceso y a la defensa vinculada al principio de inocencia, por su ilegal traslado dispuesto por la Jueza Primera de Ejecucin Penal.
De los antecedentes del expediente, se evidencia que el representado del accionante se encuentra recluido en el recinto penitenciario de El Abra, toda vez que a raz de conflictos entre los internos del penal de San Antonio, la autoridad demandada dispuso su traslado a mencionado recinto penitenciario penal.
A pesar que no existe Resolucin judicial que disponga su permanencia en el penal de El Abra, se evidenci que ese extremo es falso, conforme se desarrollo en Conclusiones II.4 de este fallo, ya que la Sala Penal Segunda, dispuso la nulidad del Auto emitido por la Jueza demandada; empero, en la ltima parte de la referida Resolucin se dispuso que Jos Abel Lpez Aez momentneamente debe aguardar la Resolucin que emitan los jueces de ejecucin, en el penal de El Abra, con el objeto de garantizar su seguridad habitacional.
Conforme se describi en las Conclusiones II.1, el representado del accionante cumple una condena de quince aos de presidio con la atenuante prevista en el art. 39 del CP, por el delito de asesinato, que debi ser cumplido en el penal de San Sebastin varones; respecto a su permanencia en el penal de San Antonio, el Consejo de Delegados de dicho centro de rehabilitacin emiti un Voto Resolutivo 18/04/2012, rechazando su reingreso, deslindando responsabilidad de las consecuencias fatales que pudiera ocurrir contra ste, debido que en mayo de 2011, caus una serie de problemas en el penal, originando que las autoridades penitenciarias juntamente los Jueces de Ejecucin Penal decidan el traslado de varios internos al penal de mxima seguridad.
La Resolucin que dispuso el traslado de Jos Abel Lpez Aez a otro recinto penitenciario por razones de seguridad e indisciplina, fue dispuesta por la autoridad demandada, quien ejercit sus facultades jurisdiccionales y dentro de su competencia conforme previene la Ley 2298 de 20 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 353
diciembre de 2001 y el art. 48 del Decreto Supremo 26715 de 26 de julio de 2002, que autoriza el traslado de internos de un establecimiento penitenciario a otro.
El representado del accionante, realiz un petitorio incongruente, pidiendo cumplir su sancin en el penal de San Antonio, pese a que su mandamiento de condena dispone que sta debe cumplirse en el penal de San Sebastin Varones, no pudiendo este Tribunal modificar los fallos o disposiciones emitidos en sentencias con calidad de cosa juzgada por la jurisdiccin ordinaria.
Estando demostrado que Jos Abel Lpez Aez tena conocimiento del proceso iniciado contra su persona, adems, utiliz los medios legales a objeto de impugnar las resoluciones judiciales, en el caso analizado no se presentan en forma concurrente los dos supuestos reconocidos por la jurisprudencia constitucional, esto es, la indefensin absoluta y manifiesta, y que dichos actos sean la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica, pues no se evidenci ni se demostr la mencionada indefensin por lo que no se vulneraron los derechos aludidos.
Consiguientemente, el Tribunal de garantas, al haber denegado la accin tutelar, aunque con otros fundamentos ha obrado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 3 de mayo de 2012, cursante de fs. 34 a 38, pronunciada por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba; y en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0559/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00611-2012-02 AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 05/12 de 4 de abril de 2012, cursante de fs. 120 a 129, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Felipe Nery Fernndez Garca en representacin sin mandato de Ren Fernndez Mamani contra Alex Antezana Ayala, Juez de Instruccin Mixto en lo Penal de la localidad de Ascencin de Guarayos del departamento de Santa Cruz. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 354
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 30 de marzo de 2012, cursante de fs. 84 a 87 vta., el accionante seala que: I.1.1. Hechos que motivan la accin
Su representado se encontraba manejando el vehculo de la empresa donde trabaja y al girar una curva en la carretera de forma sorpresiva, se le present una motocicleta invadiendo carril y por ese motivo colision con la misma, ocasionando por el impacto, lesiones a ambos ocupantes de la referida motocicleta; despus de prestar los auxilios necesarios, se constituy en las oficinas de la Polica de San Julin, donde paso en conocimiento el hecho de transito.
El 10 de febrero de 2012, el Fiscal de Materia orden su aprehensin por la presunta comisin del delito de homicidio y lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito, presentando la imputacin formal ante el Juez cautelar pero consignando de forma contradictoria el art. 332 inc. 2) del Cdigo Penal (CP); es decir, el delito de robo agravado; hechos irregulares entre otros, que fueron puestos a conocimiento del Juez; sin embargo, convalid los actos del Fiscal de Materia y no valor diferentes facturas presentadas en audiencia a favor de los lesionados, disponindose as, su detencin preventiva.
Posteriormente en dos oportunidades solicit la cesacin a la detencin preventiva de su representado, las cuales fueron denegadas; pero el 19 de marzo del mencionado ao, se llev adelante una nueva audiencia de cesacin a la detencin preventiva, donde la autoridad ahora demandada concede el petitorio, estableciendo como obligaciones, el arraigo y una fianza econmica de Bs10 000.- (diez mil bolivianos).
Finalizada la audiencia el ahora representado se acerc a la actuaria del Juzgado de Instruccin Mixto de Ascencin de Guarayos, pidiendo que a la brevedad posible se elabore la orden de depsito judicial, pero manifiestan que no tienen ese documento y que acuda al Tribunal Departamental de Justicia para ese efecto; pero cuando se traslad a dicha institucin, le manifestaron que es responsabilidad de los funcionarios subalternos del juzgado, solicitar los mismos con la debida anticipacin.
Por ese motivo, mediante memorial de 21 de marzo de 2012 (sic), acudieron ante el juez de la causa, pidiendo se libre mandamiento de libertad y se les otorgue plazo razonable para cumplir con el depsito judicial, habida cuenta que la negligencia de la actuaria que no cuente con la orden de depsito, no puede ser atribuida al imputado, adjuntando la prueba de que el arraigo se encuentra en trmite; sin embargo la autoridad demandada, deneg la solicitud pese a que la libertad no puede estar sujeta a un trmite administrativo.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante alega la vulneracin del derecho a la libertad de su representado, citando al efecto los arts. 23.I; III, 110 y 114.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente la tutela, disponindose la inmediata libertad de su representado, con la reparacin de daos y perjuicios ocasionados. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 355
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 4 de abril de 2012, conforme consta del acta cursante de fs. 114 a 119 vta., se produjeron los siguientes actuados.
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante ratific ntegramente la accin planteada.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La autoridad demandada, no asisti a la audiencia pblica ni present el informe de ley.
I.2.3. Resolucin
El Juez Octavo de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz, constituido en Juez de garantas, mediante Resolucin 05/12 de 4 de abril de 2012, cursante de fs. 120 a 129 de obrados, deniega la tutela; en base a los siguientes argumentos: a) Slo una vez cumplidas las medidas sustitutivas se materializa el derecho del imputado; b) Es imprescindible la presentacin del certificado de arraigo emitido por la oficina de Migracin y el certificado de depsito judicial, pues slo estos documentos son idneos para acreditar que la medida sustitutiva ha sido cumplida; c) Si bien se puede expedir el mandamiento de arraigo, pero esa actuacin no basta para que la autoridad responsable d como cumplida su orden, constituyndose el certificado de arraigo de mxima importancia para evitar la fuga del imputado; d) Cuando el Juez cautelar pide las certificaciones de arraigo y depsito, no est trabando la libertad del imputado, sino que simplemente est cumpliendo con su deber; y, e) La viabilidad de la libertad del representado del accionante est sujeto al cumplimiento cabal de todas las medidas que se impusieron en la Resolucin.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional
Habindose procedido al sorteo de la presente causa el 25 de abril de 2012, y en consideracin que los datos contenidos en el cuaderno procesal no eran suficientes para sustentar el fallo, mediante Auto Constitucional 0039/2012-CA/S de 3 de mayo, se solicit la remisin de documentacin al Juez de Instruccin Mixto y Cautelar de Ascensin de Guarayos del departamento de Santa Cruz, as como se dispuso la suspensin del plazo establecido para dictar sentencia.
Habindose recibido la documental requerida, mediante decreto de 20 de junio de 2012, notificada a las partes, se dispuso el reinicio del cmputo, por lo que, la presente Sentencia, es pronunciada dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. El 10 de febrero de 2012, el Fiscal de Materia, inform inicio de la investigacin y present ante el Juez cautelar, imputacin formal contra Ren Fernndez Mamani, por la comisin del delito de lesiones graves en accidente de trnsito, pidiendo la aplicacin de medidas cautelares de carcter personal (fs. 3 a 4 vta.). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 356
II.2. Por Auto 17/2012 el Juez de Instruccin Mixto de Ascensin de Guarayos, declar procedente la solicitud de cesacin a la detencin preventiva de Ren Fernndez Mamani, disponiendo como medidas sustitutivas: 1) Presentacin al Juzgado una vez por semana para la firma del libro respectivo; 2) La prohibicin que tiene el imputado de ausentarse del departamento y del pas ordenndose el arraigo a nivel nacional; y, 3) Una fianza econmica en la suma de Bs10 000 (diez mil bolivianos) (fs. 149).
II.3. Por memorial de 27 de marzo de 2012, Ren Fernndez Mamani, pide a la autoridad ahora demandada, se libre mandamiento de libertad y se le otorgue plazo para cumplir obligaciones cautelares, aclarando que la demora del depsito judicial, no es atribuible a su persona, sino a la actuaria del juzgado quien no tiene el documento respectivo; (fs. 150 y vta.); Por decreto de 28 de marzo de 2012, el Juez de Instruccin, Mixto de Ascensin de Guarayos, indic que: Previamente el imputado deber acreditar la certificacin de que se ha procedido al registro de arraigo (fs. 151).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de los derechos de su representado, toda vez que, el 19 de marzo de 2012, se llev adelante la audiencia de cesacin a su detencin preventiva, donde la autoridad ahora demandada concedi su petitorio, disponindose como medidas sustitutivas, la firma de libro respectivo, el arraigo y una fianza econmica de Bs10 000.- (diez mil bolivianos); sin embargo, finalizada la audiencia se acerc a la actuaria del juzgado, pidiendo que a la brevedad posible se elabore la orden de depsito judicial, pero manifiestan los funcionarios que no tienen ese documento y que acuda al Tribunal Departamental de Justicia para ese efecto; as, mediante memorial de 21 de marzo de 2012 (sic) acudi ante el juez de la causa, solicitando se libre mandamiento de libertad y se les otorgue plazo razonable para cumplir con el depsito judicial y adems, que el arraigo ya se encuentra en trmite; petitorio que la autoridad demandada, deneg pese de que la libertad no puede estar sujeta a un trmite administrativo.
En consecuencia, corresponde analizar, si en el presente caso, se debe ingresar o no al fondo de la problemtica planteada.
III.1. La accin de libertad y su naturaleza jurdica
Segn seala la SCP 003/2012 de 13 de marzo, entre otras, indica que: La accin de libertad, es un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando sta se encuentra afectada o amenazada por la restriccin o supresin de la libertad.
Est consagrada por el art. art. 125 de la CPE, cuando dispone que: 'Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad'.
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Norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), la cual establece que el objeto de esta accin extraordinaria es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
Teniendo presente la importancia de los derechos primarios protegidos como son la vida y la libertad fsica, de manera general no se encuentra regida por el principio de subsidiariedad; al contrario, se activa sin el previo agotamiento de las vas legales ordinarias, es de tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, sumariedad, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular y tampoco reconoce fueros ni privilegios, correspondiendo conocer y resolver dicha accin constitucional, al Juez en materia penal debido al principio de especialidad reconocido en la Ley Fundamental.
De manera excepcional opera el principio de subsidiariedad ante la existencia de medios de impugnacin especficos e idneos para restituir de manera inmediata los derechos objeto de su proteccin, o bien cuando se activa de manera paralela un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico tanto en la va constitucional como en la ordinaria (las negrillas son nuestras).
III.2. La medida sustitutiva del arraigo en el sistema procesal penal boliviano
En nuestro sistema procesal penal, el legislador ha creado para el Juzgador y el Ministerio Pblico, un conjunto de medidas para someter al imputado al proceso, mismas que debern ser aplicadas, justamente cuando no proceda la aplicacin de la medida cautelar de carcter personal.
En este marco, la SCP 0339/2012 de 18 de junio, seal que: Consiguientemente, se encuentra claramente establecido por el art. 233 CPP, modificado por la Ley 007 que, la detencin preventiva proceder cuando de forma simultnea concurran ambos requisitos (numeral 1) y (numeral 2 peligro de fuga o peligro de obstaculizacin previa evaluacin integral), sin que esto importe que en algunos casos se constituyan todos los presupuestos y requisitos previstos por la ley; pues en casos de que no concurran paralelamente los dos numerales, o en su caso, se enmarque a los presupuestos establecidos en el art. 232 del CPP, el legislador ha previsto las medidas sustitutivas a la detencin preventiva, conforme establece el art. 240 del CPP, modificado por la Ley 007, que establece: Artculo 240. (Medidas Sustitutivas a la Detencin Preventiva). Cuando sea improcedente la detencin preventiva y exista peligro de fuga u obstaculizacin del procedimiento, el juez o tribunal, mediante resolucin fundamentada, podr disponer la aplicacin de una o ms de las siguientes medidas sustitutivas:
1. La detencin domiciliaria, en su propio domicilio o en el de otra persona sin vigilancia alguna o con la que el tribunal disponga. Si el imputado no puede proveer sus necesidades econmicas o a las d su familia o si se encuentra en situacin de indigencia, el juez podr autorizar que se ausente durante la jornada laboral; 2. Obligacin de presentarse peridicamente ante el juez, tribunal o autoridad que se designe; 3. Prohibicin de salir del pas de la localidad en la cual reside o del mbito territorial que fije el juez o tribunal, sin su autorizacin, ordenando el arraigo a las autoridades competentes; 4. Prohibicin de concurrir a determinados lugares; 5. Prohibicin de comunicarse con personas, determinadas, siempre que no se afecte su derecho de defensa; y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 358
6. Fianza juratoria, personal o econmica. La fianza econmica podr ser prestada por el imputado o por otra persona mediante depsito de dinero, valores, constitucin de prenda o hipoteca.
Al resolver la aplicacin de las medidas enumeradas anteriormente, el juez o tribunal determinar las condiciones y reglas que deber cumplir el imputado, con la expresa advertencia de que la comisin de un nuevo delito o el incumplimiento de las reglas impuestas, dar lugar a la revocatoria de la medida y su sustitucin por otra ms grave, incluso la detencin preventiva cuando sta sea procedente, pudiendo la vctima hacer uso de la palabra (las negrillas son nuestras).
En este sentido y como pone de manifiesto Silvia Barona, la proclamacin de excepcionalidad y del carcter restrictivo que efecta el Cdigo procesal de la detencin preventiva no queda como una mera declaracin programtica sino, antes al contrario, lleva pareja una decisin legal de que as sea, estas medidas se convierten en un sustituto de la detencin preventiva, son menos gravosas pero sirven al fin de sujetar al sujeto pasivo durante la tramitacin del proceso (las negrillas nos pertenecen).
Consiguientemente, entre estas medidas sustitutivas a la detencin preventiva reconocida por la norma (art. 240.3 CPP), tenemos el arraigo.
III.2.1. El arraigo y su naturaleza jurdica
Para ingresar a la configuracin procesal del arraigo y su naturaleza jurdica, debemos partir definiendo lo que se entiende por arraigo y el fin que tiene como herramienta jurdica dentro del mbito de las medidas cautelares; as, el Diccionario Jurdico Mexicano, del Instituto de Investigaciones Jurdicas de UNAM, Ed. Porra dcima edicin, 1997, considera al arraigo: como una medida precautoria dictada por el juzgador, a peticin de parte, cuando hubiere temor de que se ausente u oculte la persona contra quien deba entablarse o se haya entablado una demanda. Tiene por objeto o finalidad impedir que el arraigado abandone el lugar del juicio sin dejar un apoderado que pueda contestar la demanda, seguir el proceso y responder de la sentencia que se dicte.
Para Alejandro Suarez del Real Gonzales el arraigo: es la situacin que deviene de la permanencia continuada en un territorio durante un tiempo determinado, as como de una oferta de empleo viable que demuestre la real y efectiva incorporacin a su mercado de trabajo, as como de los lazos familiares estrechados con extranjeros residentes en territorio nacional o con los propios nacionales.
Para Coln Snchez: El arraigo es una especie de medida cautelar personal que puede tener lugar en la averiguacin previa, para que el procurador de Justicia o el agente del Ministerio Pblico realice alguna de sus funciones con la amplitud que ameriten, sin hacer objeto al indiciado de detenciones ilegales; y, adems, con la seguridad de que ste no evadir la accin de la justicia.
En la misma tnica se expresa Marco Antonio Diaz de Len al hablar del arraigo, seala que: el arraigo, como medida precautoria, sirve para preservar la eficacia de la consignacin y, en su caso, de la sentencia definitiva condenatoria, en tanto permite al Ministerio Pbico tener a su disposicin al inculpado, durante la investigacin que realice en la averiguacin previa relativa, lo cual, a su vez, se traduce en una forma de garantizar la seguridad jurdica por lo mismo de que se impide que el indiciado se d a la fuga y con ello se propicie la impunidad. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 359
Por su parte, Jess Martinez Garnelo, entiende como arraigo: imponer judicialmente a uno, la obligacin de no salir del lugar del juicio, sino mediante ciertas condiciones.
En este sentido, tenemos que el arraigo efectivamente es una medida cautelar de carcter temporal, misma que constituye un medio de restriccin o limitacin al ejercicio del derecho fundamental de locomocin o de libre trnsito, entendido ste como la libertad del hombre de poder mantenerse, circular, transitar, salir de su radio de accin cuando l as lo desee; situacin prevista constitucionalmente por el art. 21.7 de la CPE, la cual establece que el derecho a la libertad de residencia, permanencia y circulacin en todo el territorio boliviano, que incluye la salida e ingreso del pas. Por ello, es una medida sustitutiva a la detencin preventiva que limita el ejercicio de un derecho fundamental, por eso mismo y a la luz de los valores y principios de la Constitucin que irradian en nuestro ordenamiento jurdico, en el marco previsto por los arts. 7, 221 y 222 del CPP, su aplicacin deber efectuarse con criterio restrictivo y cumpliendo con las condiciones de validez legal previstas por las normas procesales respectivas. Empero, una vez aplicada la medida en el marco referido, su cumplimiento es obligatorio para el imputado o procesado a quien se impone la medida de arraigo.
Bajo este razonamiento, en el mbito procesal penal constituye una medida restrictiva al derecho a la locomocin y de carcter temporal -sustitutiva a la detencin preventiva- impuesta por el Juez o Tribunal al imputado o procesado, determinndose as, la prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual reside o de un determinado mbito territorial sin previa autorizacin judicial, en el supuesto que haya peligro de fuga; por ello, su finalidad es asegurar la averiguacin de la verdad, el desarrollo del proceso y la aplicacin de la ley; los sujetos que intervienen en esta medida, son necesariamente el rgano jurisdiccional competente, el Ministerio Pblico y el imputado o procesado que debe quedar arraigado, a no ser en otros delitos donde el Ministerio Pblico no participa.
Por tanto y como se dijo, la prohibicin abarca la imposibilidad de salir del pas, de la localidad en la cual reside o del mbito territorial que fije el Juez o tribunal; en este sentido y desentraando teleolgicamente la figura del arraigo, se tiene que la demarcacin geogrfica puede corresponder o no al lugar donde se halle el domicilio del arraigado, pues de lo que se trata no es simplemente mantenerlo en dicho domicilio, sino mas bien, de que no salga del rea dispuesta como -demarcacin o zona geogrfica- temporalmente; as cumplir con la finalidad de la persecucin penal y la efectividad en su materializacin, misma que irradia en la justicia y la propia sociedad.
Por su parte la jurisprudencia constitucional mediante su SC 0651/2004-R de 4 de mayo, al referirse del arraigo ha sealado que:
el arraigo en el mbito procesal penal constituye una medida impuesta por el Juez o Tribunal al imputado o procesado para afianzar su responsabilidad o las resultas del juicio.
En el nuevo sistema procesal penal adoptado por nuestro Cdigo de procedimiento penal, el arraigo constituye una medida cautelar de carcter personal sustitutiva a la detencin preventiva, cuya finalidad es la de asegurar la averiguacin de la verdad, el desarrollo del proceso y la aplicacin de la Ley. En efecto, segn la norma prevista por el art. 240.3) del CPP, cuando sea improcedente la detencin preventiva y exista peligro de fuga u obstaculizacin del procedimiento, el Juez o Tribunal, mediante resolucin fundamentada, podr disponer la aplicacin de la medida sustitutiva de la 'Prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual reside o del mbito territorial que fije el juez o tribunal, sin su autorizacin, ordenando el arraigo a las autoridades competentes (..)'. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 360
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'Siendo una medida que limita el ejercicio de un derecho fundamental, en el marco de las normas previstas por los arts. 7, 221 y 222 del CPP, su aplicacin ser efectuada con criterio restrictivo y cumpliendo con las condiciones de validez legal previstas por las normas procesales pertinentes. Empero, una vez aplicada la medida en el marco antes referido, su cumplimiento es obligatorio para el imputado o procesado a quien se impone el arraigo.
La SC 1737/2011-R, citando la SC 0577/2011-R de 3 de mayo, indic que el arraigo: "como medida cautelar de carcter personal y temporal, constituye un medio de restriccin o limitacin al ejercicio del derecho fundamental de locomocin o de libre trnsito, entendido ste como la libertad del hombre de poder mantenerse, circular, transitar, salir de su radio de accin cuando l as lo quiera y pretenda, consagrado por el art. 21.7 de la CPE; es decir, el derecho 'a la libertad de residencia, permanencia y circulacin en todo el territorio boliviano, que incluye la salida e ingreso del pas'. Siendo una medida que limita el ejercicio de un derecho fundamental, en el marco de las normas previstas por los arts. 7, 221 y 222 del CPP, su aplicacin ser efectuada con criterio restrictivo y cumpliendo con las condiciones de validez legal previstas por las normas procesales pertinentes. Empero, una vez aplicada la medida en el marco antes referido, su cumplimiento es obligatorio para el imputado o procesado a quien se impone el arraigo'. Consecuentemente la medida cautelar de arraigo, en s misma, supone una limitacin al derecho de circulacin o de locomocin y no as al derecho a la libertad fsica.
Consiguientemente, por la especializacin y la fuerza que ha demostrado la delincuencia en la presente realidad y coyuntura boliviana, el arraigo se constituye en una herramienta necesaria para auxiliar las labores del Ministerio Pblico -cuando no corresponde la detencin preventiva- y que ello, por esa naturaleza redunde en beneficio general de la sociedad y en la efectividad y materializacin de los fines antes sealados.
III.2.2. Acreditacin de cumplimiento del arraigo como requisito para efectivizar la libertad
Para que el imputado o procesado pueda exigir que se haga efectiva la libertad fsica, cuando ha sido cambiada su situacin jurdica mediante la imposicin de medidas sustitutivas a la detencin preventiva, es imprescindible que se acredite su cumplimiento con la presentacin del Certificado de Arraigo emitido por la oficina de la Direccin Nacional de Migracin, pues solo as el Juez tendr la certeza de que la medida sustitutiva ser cumplida. As la SC 0575/2007-R de 5 de julio, citando a la SC 0835/2004-R de 1 de junio, indic que: para alegar el cumplimiento de la medida sustitutiva prescrita en la norma prevista por el art. 240.3 del CPP; por ende, para exigir se haga efectiva la libertad fsica cuando se ha obtenido el beneficio de la cesacin de la detencin preventiva, es imprescindible la presentacin del certificado de arraigo emitido por la oficina de Migracin, pues slo ese documento es el idneo para acreditar que la medida sustitutiva ha sido cumplida, as en este sentido se dict la SC 0997/2001-R de 18 de septiembre, cuya lnea jurisprudencial fue recogida y abundada en la SC 1096/2003-R de 7 de agosto que dice: '()la lnea jurisprudencial referida sobre la forma en cmo se debe acreditar el cumplimiento del arraigo tiene su razn de ser y sustento jurdico, puesto que si bien puede expedirse la orden de arraigo y entregarse a la Oficina correspondiente de Migracin, con este nico acto no basta para que la autoridad responsable del control jurisdiccional de una investigacin d como cumplida su orden, pues es razonable que exija una certificacin de que se ha procedido al registro, de modo que no se deje posibilidad alguna de que el procesado pueda salir del pas, ya que la medida se constituye de mxima importancia para evitar la fuga TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 361
del imputado o procesado, pues de existir tal posibilidad sera de responsabilidad del juzgador por no haberse cerciorado de que el imputado o procesado realmente estaba arraigado, de manera que, cuando el Juez Cautelar exige la certificacin de ningn modo est trabando u obstaculizando la libertad, sino que simplemente est cumpliendo con su deber de asegurarse que las medidas que ha impuesto han sido efectivamente cumplidas por el imputado.
En ese mismo sentido se ha pronunciado la SC 0061/2007-R de 8 de febrero, al sealar que: la autoridad recurrida al exigir el cumplimiento de la exhibicin del certificado, cumpli con las condiciones especificadas y contenidas en el Auto que concedi la cesacin de la detencin preventiva, mxime si el arraigo dispona la prohibicin de abandonar el departamento y el pas, velando asimismo porque las medidas sustitutivas cumplan el fin de asegurar que el imputado responda a las emergencias del proceso, constituyendo un imperativo para el imputado la obligacin de cumplir previamente con las medidas impuestas, entre ellas el arraigo que se efectiviza con la inscripcin en el registro nacional, exteriorizado en la certificacin.
Bajo este marco, la exigencia del cumplimiento de la respectiva certificacin, de ninguna manera constituye una restriccin u obstaculizacin de la libertad, sino simplemente la verificacin por parte del Juez o Tribunal, de que las medidas sustitutivas a la detencin preventiva impuestas, han sido efectivamente cumplidas conforme a lo dispuesto por la norma y la resolucin judicial correspondiente; claro est que, quien conozca de la medida de arraigo impuesta, debe actuar con la diligencia debida y no pasividad, para que de esta forma cumpla y acredite que la medida sustitutiva ha sido plenamente cumplida.
Por consiguiente, la referida certificacin, constituye una constancia para el propio juzgador de que su determinacin fue cumplida, de esta forma asegurar la presencia del imputado y/o procesado en el desarrollo del proceso penal; en coherencia con lo referido, el imputado o el procesado que no ha cumplido con las obligaciones impuestas como es el arraigo (que debe ser certificado), no puede exigir se le otorgue libertad que se encuentra estrictamente sujeta al cumplimiento de la medida sustitutiva impuesta para el efecto, por ello, cuando el Juez o Tribunal exige la certificacin de ningn modo est trabando el derecho del interesado, en todo caso, est cumpliendo con su deber de asegurarse que las medidas impuestas en el marco del art. 240 del CPP, hayan sido plenamente efectuadas.
De la misma forma, debe quedar claramente establecido, que si bien puede existir la orden de arraigo y el cual ha sido entregado a la oficina respectiva de Migracin; sin embargo -con dicho acto procesal-, nicamente no basta para que el Juez o Tribunal que ejerce el control jurisdiccional de la investigacin y del proceso, de cmo efectivamente cumplida su orden, en todo caso y bajo una interpretacin teleolgica y sistemtica, se tiene que es imprescindible y necesario, la materializacin de la orden de arraigo reflejada en la expedicin de la certificacin correspondiente por el rgano competente de modo que no se deje posibilidad alguna de que el imputado o procesado pueda salir del pas, ya que la medida sustitutiva se constituye de mxima importancia para evitar la fuga; lo contrario conllevara a una responsabilidad del juzgador por no haberse verificado de que el ciudadano imputado o procesado realmente estaba arraigado, existiendo as la posibilidad de que salgan de la zona o demarcacin geogrfica correspondiente; en coherencia con ello y en consecuencia, no resulta lesin ni vulneracin a ningn derecho, el hecho de que el Juzgador en su momento pida o exija el cumplimiento de lo ordenado, entre estos, el certificado que acredite el arraigo; momento en el cual, bajo el principio de celeridad y legalidad, deber expedir el mandamiento de libertad correspondiente de forma inmediata, tomando en cuenta que se hayan cumplido otras medidas impuestas a la vez.
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III.2.3. El cumplimiento de la fianza y la efectivizacin de la libertad
De acuerdo a lo descrito precedentemente, dentro de la accin de libertad es posible analizar los supuestos de demora en la efectividad del derecho a la libertad, al encontrarse dentro del hbeas corpus, conocido por la doctrina como traslativo o de pronto despacho.
En ese entendido, corresponde analizar el contexto legal y jurisprudencial sobre el cumplimiento de las medidas sustitutivas y la efectividad de la libertad.
El art. 244 del CPP, seala que, La fianza real se constituye con bienes inmuebles o muebles, valores o dinero. Por su parte, el art. 245 del CPP, determina que: La libertad slo se har efectiva luego de haberse otorgado la fianza.
Conforme a dicha norma, para hacer efectiva la libertad, necesariamente debe haberse otorgado la fianza, sea juratoria, personal o real; sin que posteriormente, el juez o tribunal que impuso esa medida sustitutiva, pueda establecer otras condiciones o la realizacin de nuevas diligencias para dar curso a la libertad, pues ello implicara el desconocimiento de las propias determinaciones asumidas por el juzgador y una lesin al derecho a la libertad del imputado.
En ese entendido, la SC 1447/2004-R de 6 de septiembre, ha establecido que: ...para otorgar la libertad luego de haberse concedido la cesacin de la detencin preventiva slo es exigible el cumplimiento de las medidas sustitutivas que se hubieren aplicado, pues esa es la nica condicin que ha previsto el legislador, lo que implica que no puede exigirse el cumplimiento de otras condiciones, requisitos o realizacin de diligencias, como condicin previa ha viabilizar la libertad de los imputados beneficiados con la cesacin de la detencin preventiva.
Conforme a ello, una vez que el imputado ha otorgado la fianza, se materializa el derecho del atribuido a exigir al Juez su libertad, como tambin se impone al juzgador la obligacin de concederla sin ms trmite (SC 1447/2004-R), y es en ese sentido que debe ser entendida la norma prevista en el art. 245 del CPP.
Bajo esta interpretacin, si bien para dar curso a la libertad es necesario acreditar que efectivamente se ha cumplido con la fianza econmica impuesta en la medida sustitutiva; sin embargo de ello, no es menos cierto que la tramitacin del mismo, debe ser resultado de la celeridad y la diligencia debida, al encontrarse de por medio justamente el derecho a la libertad y de locomocin, razn por la cual, todo juzgado en materia penal, debe procurarse con todos los documentos que sirvan para hacer cumplir y materializar en su caso, toda orden emanada por autoridad competente dentro del rgimen cautelar reconocido en nuestro sistema procesal penal y de esta forma otorgar seguridad y certeza en las decisiones asumidas en el proceso; pues es incomprensible que en algunos juzgados no tengan documentos imprescindibles para la ejecucin de algunos actos procesales, demostrando as, desinters y por ende negligencia en las funciones que desempean, por ello, el hecho de que no existan en el Juzgado documentos necesarios y precisos para efectivizar o cumplir una medida impuesta por el Juez donde se encuentre bajo condicin la libertad, resulta un acto dilatorio a las pretensiones jurdicas de la parte interesada.
III.3. Anlisis del caso concreto
El accionante alega la vulneracin del derecho a la libertad de su representado, toda vez que se le impuso medidas sustitutivas a la detencin preventiva, se aperson ante actuaria del Juzgado pidindole la orden de depsito judicial, pero le manifestaron que no tienen el documento y que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 363
se dirija ante el Tribunal departamental; por ello, mediante memorial de 27 de marzo de 2012, solicit a la autoridad demandada, libre mandamiento de libertad, otorgndole un plazo para que pueda cumplir con el certificado de arraigo, que se encuentra en trmite y el depsito judicial que no se realiza por causa no atribuible a su persona; agrega que la libertad no puede estar sujeta a un trmite administrativo.
III.3.1. Sobre el certificado de arraigo
El accionante alega que, se encontrara en trmite el arraigo de su representado y que el hecho de que no culmine ste, no puede obstaculizar la orden de su libertad, como as le deneg la autoridad demandada, pues la libertad no puede estar sujeta a un trmite administrativo.
De los antecedentes que informan el expediente, se tiene que, la autoridad jurisdiccional ahora demandada, mediante Auto 17/2012, declaro procedente la solicitud de cesacin a la detencin preventiva de Ren Fernndez Mamani, disponiendo como medidas sustitutivas: 1) La presentacin al Juzgado una vez por semana para la firma del libro respectivo; 2) La prohibicin que tiene el imputado de ausentarse del departamento y del pas ordenndose el arraigo a nivel nacional; y, 3) Una fianza econmica en la suma de Bs10 000.- (diez mil bolivianos).
En este sentido, el imputado a efectos de cumplir la medida y condicin dispuesta por la autoridad ahora demandada, efectivamente inici la tramitacin correspondiente para obtener la certificacin que acredite su arraigo y una vez que la misma se encontraba en trmite, procedi a solicitar al juez que libre mandamiento de libertad adjuntando al efecto, el Taln de Control emitido por la oficina respectiva de Migracin; ahora bien, esta peticin fue denegada por la autoridad demandada con el argumento que previamente debe acreditar mediante la certificacin de que se ha procedido al registro del arraigo, situacin que conforme se ha desarrollado en esta Sentencia Constitucional Plurinacional, no se considera una actuacin que lesione el derecho a la libertad del imputado; pues la autoridad jurisdiccional tiene el deber de verificar y percatarse sobre el cabal cumplimiento de las condiciones impuestas para efectivizar las medidas sustitutivas, por lo que -una vez cumplidas las mismas- se entiende que recin se podr librar el mandamiento de libertad de forma inmediata al encontrarse el derecho a la libertad comprometida; lo contrario, no solo recaera una responsabilidad para la autoridad que ejerce el control jurisdiccional, sino tambin, repercutira con el sentido teleolgico de una herramienta preventiva muy importante para la efectividad de la persecucin penal y el sometimiento al proceso del imputado y/o procesado; de esta forma se garantiza la imposibilidad de salir de un rea o zona geogrfica determinada.
Consiguientemente, la actuacin de la autoridad demandada de exigir el certificado que acredite el arraigo del imputado, previamente a disponer su libertad, no puede ser considerada como un obstculo contrario al derecho a la libertad del representado del accionante, en todo caso, resulta un requisito imprescindible que todo juzgador debe exigir antes de emitir el mandamiento de libertad; por lo que, no corresponde otorgar la tutela.
Empero, a la luz de los valores y principios constitucionales que irradian y sustentan nuestro ordenamiento jurdico, se aclara que, si bien la efectivizacion de una orden de arraigo se encuentra sujeta a un trmite previ regulado por el Decreto Supremo 24423, el mismo debe ser materializado en el menor tiempo posible al encontrarse de por medio el derecho a la libertad y locomocin del interesado, misma que no podr ser cumplida en su cabalidad si no existe celeridad en la referida tramitacin.
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III.3.2. Sobre el depsito judicial
El accionante alega que, finalizada la audiencia donde se determin medidas sustitutivas a favor de su representado, se acerco a la actuaria del juzgado, solicitando que a la brevedad posible se elabore la orden de depsito judicial, pero los funcionarios manifestaron que no tienen ese documento y que acuda al Tribunal Departamental de Justicia; por lo que, mediante memorial de 21 de marzo de 2012 (sic.) acudi ante el juez de la causa, pidiendo se libre mandamiento de libertad y se les otorgue plazo razonable para cumplir con el depsito judicial, al no ser su responsabilidad el hecho de que el juzgado no tenga el documento para el depsito judicial.
En este sentido, si bien el juzgador no fue quien rechaz directamente la solicitud de la parte accionante para efectivizar la fianza econmica impuesta, sino la actuaria del juzgado de Ascencin de Guarayos, no es menos cierto que esta irregularidad fue denunciada por el imputado mediante memorial presentado el 27 de marzo de 2012, pero la autoridad demandada no la atendi como corresponda, limitndose a decretar que: Previamente el imputado deber acreditar la certificacin de que se ha procedido al registro de arraigo; esta omisin, deja en incertidumbre la situacin jurdica del imputado, pues es el Juez quien ejerce el control jurisdiccional en la etapa preparatoria y quin garantiza el respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales de las partes, razn por la cual, la autoridad demandada, por una parte debi pronunciarse respecto a la denuncia y por otra, tena la obligacin de corregir o procesar la peticin bajo la facultad y jerarqua que tiene en su juzgado, al no hacerlo, el imputado no tiene certeza para efectivizar una de las condiciones impuestas al momento de otorgarle medidas sustitutivas a la detencin preventiva, lo cual refleja una inseguridad jurdica para ste que trasciende y repercute en su libertad; situacin que poda haber sido desvirtuada por la autoridad ahora demandada; sin embargo, no se present en audiencia ni hizo llegar su informe como era su obligacin; en merito a ello, sobre esta actuacin procesal, la tutela debe concederse, toda vez que, es obligacin del Juzgador tener toda la documentacin pertinente y necesaria para operativizar, efectivizar y ejecutar las rdenes emanadas en los procesos penales y especficamente en el rgimen de medidas cautelares, conservando una actitud activa promoviendo de esta forma -justicia para todos- a efectos de que los trmites referidos, se efecten lo ms rpido posible bajo la lupa del principio de celeridad, ms an, si de por medio se encuentra un derecho primario como es la libertad.
Consiguientemente, el Juzgador, tiene la obligacin como operador de justicia, de efectuar un seguimiento a la labor realizada por los funcionarios judiciales a su cargo, as como de preservar y exigir en su caso, toda la documentacin que exige la naturaleza de todo proceso penal.
En consecuencia, el Juez de garantas, al denegar la accin de libertad, ha evaluado en forma incorrecta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve:
1 REVOCAR en parte, la Resolucin 05/12 de 04 de abril de 2012, cursante de fs. 120 a 129, pronunciada por el Juez Octavo de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz; y en consecuencia, CONCEDER, nicamente respecto a la situacin en la que se le coloc al imputado, sobre la falta de documentacin para efectivizar la medida sustitutiva prevista en el art. 240.6 del CPP. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 365
2 Disponer que la autoridad demandada, ordene a los funcionarios bajo su dependencia, emitir u otorgar de forma inmediata la documentacin extraada, para que se cumpla la fianza econmica impuesta.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0560/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de amparo constitucional Expediente: 00830-2012-02-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 61/2012 de 16 de abril, cursante de fs. 471 a 474, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Juan Carlos Nava Rivera contra Andrei Abruzzese Aguirre, ex Responsable de la Unidad Operativa de Bosques Integrada Santa Cruz de la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de Bosques y Tierra (ABT), ahora Director Tcnico de la misma; Ronny Del Castillo Rut, actual Responsable de la Unidad Operativa de Bosque y Tierra- (UOTB) Integrada de Santa Cruz; y, Cliver Hugo Rocha Rojo, Director Ejecutivo Nacional de la ABT.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 7 de febrero de 2012, complementado el 2 de marzo del citado ao, cursantes de fs. 298 a 300 vta. y 312 y vta., respectivamente, el accionante, seala que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
a) Antecedentes del caso
En agosto de 2010, Juan Carlos Nava Fras -padre del ahora accionante-, conductor del tracto camin de su propiedad, fue contratado por Benigna Cervantes Soliz de Mendieta para el transporte de madera desde la localidad de San Ignacio hasta Santa Cruz de la Sierra.
En virtud a ese antecedente, el 22 de agosto de 2010, cuando el referido vehculo arrib al puesto fijo de control forestal de El Pailn, funcionarios de la UOBT-ISC-ABT (sic), lo decomisaron provisionalmente, conjuntamente con el producto forestal -supuestamente ilegal- cuyo Certificado de Origen (CFO) -sostenan-, hubiese sido adulterado, por lo que iniciaron procedimiento administrativo sancionador contra Juan Carlos Nava Fras, Benigna Cervantes TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 366
Soliz de Mendieta y Jos Luis Campos Rojas, amplindolo contra Pedro Wilber Ibez Romn, mismo que concluy con la Resolucin Administrativa (RA) RU-ABT-ISC-PAS-0504-2011 de 16 de febrero, que en su parte resolutiva sexta, dispuso la devolucin del motorizado de manera formal al sumariado, previo pago de la multa impuesta en el citado fallo; sin embargo, su persona nunca fue procesada ni declarada responsable de infraccin administrativa alguna.
Refiere que, por su parte Benigna Cervantes Soliz de Mendieta y Juan Carlos Nava Fras, presentaron recurso de revocatoria, resuelto por RA ABT 235/2011 de 29 de agosto, confirmando los actos administrativos, fallo del cual tom conocimiento recin el 23 de diciembre de 2011; es decir, transcurridos ms de catorce meses desde que su tracto camin fue retenido en los depsitos de la ABT de forma ilegal, expuesto a la intemperie y condiciones climatolgicas, ocasionando un desgaste irreversible; situacin que atenta contra el sustento de su familia por constituir un instrumento de trabajo que le permite solventar sus necesidades bsicas; aun ms, si contrajo una deuda que debe cubrir con el flete que genera el motorizado.
b) Actos denunciados como lesivos
Denuncia como actos lesivos las Resoluciones Administrativas (RRAA) RU-ABT-ISC-PAS- 0504-2011 en su parte resolutiva sexta, y ABT 235/2011.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a la propiedad, a la defensa y al debido proceso, citando al efecto el art. 56.I y II, 115.II, 117.I y 119.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela; y se ordene la devolucin inmediata y sin condicin alguna de su tracto-camin decomisado provisionalmente.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 16 de abril de 2012, cursante de fs. 460 a 471, se produjeron los siguientes hechos:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante ratific in extenso su demanda y ampliando la misma, expres: 1) La RA RU- ABT-ISC-PAS-0504-2011, en su parte resolutiva sexta, dispone que, se devuelva el camin formalmente a su propietario Juan Carlos Nava Rivera, previo pago de las multas impuestas al chofer; sin embargo, al ahora accionante nunca se lo proces, ni se dict auto de inicio de proceso en su contra, pese a lo establecido por los arts. 10 y 12 de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA); 2) En el punto sexto de la Resolucin aludida, se reconoce su derecho de propiedad; pero, condicionando a hacer el pago de multas impuestas a otras personas y de asumir responsabilidades de infracciones presuntamente cometidas por estas; 3) Respecto al derecho a la defensa y debido proceso, en el presente caso, no existe un solo acto administrativo que lo acuse de haber cometido una infraccin forestal y -peor an-, una notificacin a su persona como titular del tracto camin; 4) Las autoridades demandadas sealaron la existencia de un recurso jerrquico en proceso; empero, el Tribunal Constitucional, estableci la excepcin al principio de subsidiariedad el cual debe ceder (SSCC 0651/2003-R y 0462/2003-R) en casos de dao TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 367
inminente y perjuicio irreparable, pues la ABT, tiene retenido su vehculo por ms de catorce meses, expuesto a inclemencias del tiempo y garantizando un prstamo de dinero que obtuvo; y, 5) Juan Carlos Nava Fras, para evitar causar ms dao, en virtud del art. 150 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), solicit se designe depositario a su persona, en tanto se tramite el mismo; o en su caso, se ordene su inmediata devolucin; empero, dicha peticin fue rechazada por la instancia ministerial, siendo plenamente viable que acuda a la justicia constitucional para reparar sus derechos fundamentales.
En uso de la rplica, manifest: i) No se est accionando contra los hechos que juzg la forestal, sino contra el punto sexto de la Resolucin que determin concluir el proceso administrativo en primera instancia, donde refieren que se devuelva el camin de manera formal al sumariado; sin embargo, nunca tuvo tal condicin, pretendiendo el pago de multas impuestas a otros infractores; y, ii) En el momento que identificaron que su persona era propietario del camin, por qu no cumplieron con el art. 33.VI de la LPA, en resguardo del debido proceso y el derecho a la defensa.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los demandados, mediante sus apoderados Willian Calvimontes Marquez y Jaime Plinio Martnez Uribe, en audiencia manifestaron: a) En principio, Juan Carlos Nava Fras se aperson ante la ABT como conductor y propietario; b) Si bien no se inici procedimiento administrativo sancionador contra Juan Carlos Nava Rivera, es porque l tuvo la oportunidad de presentarse ante la ABT -lo que nunca hizo-, y no simplemente activar la presente accin de amparo constitucional; c) Se sustanci un procedimiento administrativo sancionador que an se encuentra pendiente de resolucin, en instancia del recurso jerrquico; entonces, no se puede invocar la subsidiariedad, porque no se est hablando de la vida o la salud de una persona (SSCC 0150/2010-R y 0166/2011-R); d) No detentan la legitimacin pasiva, por ende no les corresponde devolver el camin, toda vez que al haber emitido la Resolucin del recurso jerrquico (sic), ya perdieron competencia en el proceso; e) Si bien existen dos o tres instancias en la tramitacin, estas debieron haber sido convocadas, lo que hace que no se pueda ver el fondo del proceso; f) El accionante, teniendo la posibilidad, debi apersonarse a la instancia que corresponde en la tramitacin; es decir, desde que se inici el decomiso (SSCC 1773/2011, 1729/2003-R y 0788/2010-R); g) Fue el Ministerio de Medio Ambiente y Agua, la ltima instancia que estaba en conocimiento del caso y la que neg la devolucin del vehculo, autoridades del mismo, que curiosamente no se encuentran en la audiencia para explicar los argumentos de su decisin; h) En reiterados actuados pretendieron confundir a la ABT, asumiendo que Juan Carlos Nava Fras era propietario del camin, circunstancia que no ha sido acreditada; i) Si bien la parte resolutiva sexta de la RA RU-ABT-ISC-PAS-0504-2011, hace alusin a Juan Carlos Nava Rivera, sin embargo, tambin especifica a cualquier otra persona que demuestre derecho propietario, porque precisamente ese elemento no estaba acreditado; j) En cuanto a la excepcin a la subsidiariedad, la SC 0150/2006-R de 6 de febrero seala que, necesariamente debe existir carga argumentativa, fundamentacin y sustento del dao irreparable; y, k) La atribucin conferida por el art. 22 de la Ley Forestal (LF), refiere que el decomiso de productos ilegales y de medios de perpetracin, es precisamente el medio de transporte, por lo que en previsin de ello, se encuentra como una medida preventiva que asegure la efectividad del proceso.
I.2.3. Resolucin
Mediante Resolucin 61/2012 de 16 de abril, cursante de fs. 471 a 474, la Sala Civil Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, concedi la tutela; disponiendo: 1) La nulidad TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 368
del punto sexto de la RA RU-ABT-ISC-PAS-0504-2011 de 16 de febrero; 2) La Administracin de Bosques y Tierra (sic), reencauce el procedimiento si as estimare oportuno e instruya el sumario administrativo en contra del ahora accionante, para determinar su responsabilidad en ese mbito; y, 3) Establecer si la actividad probatoria as lo permite, a quin corresponde el derecho propietario del camin, marca Scania, color azul, con placa de control 2183-AYA; todo ello con el argumento de que la administracin lleg a una conclusin inadecuada, producto de las confusiones que se generaron en el procedimiento administrativo sancionando al accionante, cuando ste no fue sumariado ni procesado en esa va.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Conforme el Auto Administrativo AU-ABT-ISC-PAS-0227-2010 de 14 de octubre, el responsable de la Unidad Operativa de Bosques y Tierras Integrada Santa Cruz de la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de Bosques y Tierras (UOBT-ISC-ABT), resolvi: Iniciar Sumario Administrativo Sancionador contra los Seores Juan Carlos Nava Fras, con cdula de identidad N 1101434 Ch., conductor del medio de transporte el Camin Triler, Marca Scania, Color Azul, con placa de control N 2183-AYA y la Seora Benigna Cervantes Soliz de Mendieta, propietaria del producto forestal provisionalmente decomisado y Jos Luis Campos Rojas representante de la Barraca Campos, por la presunta comisin de la infraccin forestal de comercializacin ilegal de productos forestales. Resolucin que a travs de su consideracin sexta, determina que: Con respecto a la devolucin del producto forestal y medio de transporte intervenido, se determinar en Resolucin Administrativa. transporte, el mismo ser devuelto previa presentacin de carnet de propiedad, al ser este el nico documento que demuestra el derecho propietario, conforme seala el art. 121 del Cdigo de transito (sic) (fs. 38 a 41).
II.2. Por medio del Auto Administrativo AU-ABT-ISC-PAS-0298-2010 de 23 de diciembre, se ampli el Auto Administrativo AU-ABT-ISC-PAS-0227-2010 contra Benigna Cervantes Sols de Mendieta y Pedro Wilber Ibaez Romn, al existir suficientes indicios por la supuesta comisin de la contravencin forestal de comercializacin ilegal de productos forestales (fs. 118 a 128).
II.3. Juan Carlos Nava Fras, mediante memorial presentado el 5 de noviembre de 2010, se aperson y solicit dejar sin efecto el Decomiso del Camin Trailer, Marca Scania, Color Azul, con Placa de Control 2183-AYA, dispuesto por la Unidad Operativa de Bosque y Tierra Integrada Santa Cruz (UOBT-ISC) de la ABT (fs. 49 y vta.,).
II.4. Por memorial de 14 de diciembre de 2010, Juan Carlos Nava Fras puso en conocimiento de la ABT, que el derecho propietario del camin de caractersticas ya descritas en el punto II.3 de la presente Sentencia, corresponde a su hijo Juan Carlos Nava Rivera (fs. 66), adjunt al efecto el Registro nico para la Administracin Tributaria Municipal (RUAT) 145448, constando los datos personales del ahora accionante y las caractersticas del vehculo en cuestin (fs. 68).
II.5. En la parte resolutiva sexta de la RA RU-ABT-ISC-PAS-0504-2011 de 16 de febrero, se dispone: Devolver de manera formal al sumariado JUAN CARLOS NAVA RIVERA con cdula de identidad N 7774662-S.C., el medio de transporte Camin Triler, Marca Scania, Color Azul, con placa de control N 2183-AYA, en calidad de propietaria (o) del mismo, o a quien acredite su derecho propietario y exhiba la documentacin original; previa cancelacin de la multa establecida en la Resolucin Administrativa (sic) (fs. 228). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 369
II.6. En consideracin al recurso de revocatoria interpuesto por Juan Carlos Nava Fras, Benigna Cervantes Soliz de Mendieta y Jos Luis Campos Rojas; Cliver Rocha Rojo, Director Ejecutivo- ABT, mediante RA ABT 235/2011 de 29 de agosto, determin: Primero: Declarar nulo en parte el proceso seguido en contra de Jos Luis Campos, propietario de la 'Barraca Campos', hasta el dictamen jurdico de fecha 16 de febrero de 2010; Segundo: Confirmar las dems partes de la Resolucin Administrativa RU-ABT-ISC-PAS-0504-2011 de fecha 16 de febrero de 2011 en aplicacin de lo normado por el inc. a) del Art. 37 del Decreto Supremo N 26389 de 8 de noviembre de 2011 modificado por el Decreto Supremo 27171 de 15 de septiembre de 2003 (sic) (fs. 276 a 285).
II.7. El 10 de enero de 2012, Juan Carlos Nava Fras, interpuso recurso jerrquico contra la RA ABT 235/2011 que resolvi el recurso de revocatoria presentado contra la RA RU-ABT- ISC-PAS-0504-2011, solicitando se revoque parcialmente la misma, eximindolo de responsabilidad administrativa en la infraccin de transporte ilegal y ordenando la devolucin inmediata y sin condicin alguna, del Camin tipo Trailer, marca Scania, color Azul, con placa de control 2183-AYA que es de propiedad de Juan Carlos Nava Rivera (sic) (fs. 304 a 306 vta.).
II.8. Mediante memorial de 7 de febrero de 2012, el ahora accionante se aperson ante la UOTB- ISC-, de la ABT, pidiendo la devolucin de su medio de transporte en consideracin a su derecho propietario (fs. 309); pedido que providenciado el 28 de febrero de 2012, determin no corresponder a esa instancia manifestarse sobre lo incoado, enfatizando que el proceso fue objeto de recurso jerrquico (fs. 311).
II.9. Por Auto Administrativo de 14 de febrero de 2012, el Ministerio de Medio Ambiente y Agua, resuelve admitir el recurso jerrquico interpuesto por Juan Carlos Nava Fras contra la RA ABT 235/2011 (fs. 307 a 308).
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
Corresponde precisar con claridad el objeto y la causa de la peticin de tutela; en ese orden, se tiene que el objeto de la presente accin de amparo constitucional, es la solicitud de tutela para el resguardo de los derechos a la propiedad privada, a la defensa y al debido proceso; asimismo, la causa, es decir los actos denunciados como lesivos a los derechos de la parte accionante, versan sobre la disposicin resolutiva sexta de la RA RU-ABT-ISC-PAS-0504-2011 de 16 de febrero, que dispuso la devolucin formal del medio de transporte decomisado en la que adems se lo consigna como sumariado, o a quien acredite tener derecho propietario sobre el mismo, previa cancelacin de una multa establecida en la propia Resolucin Administrativa, sin considerar que su persona nunca fue procesada y declarada responsable de alguna infraccin administrativa; y, la RA ABT 235/2011 de 29 de agosto, que determin, en su punto segundo, confirmar en sus dems partes la RA RU-ABT-ISC-PAS-0504-2011. En consecuencia, en base a los aspectos antes sealados, se analizar si en el caso, corresponde la concesin o no, de la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional y su configuracin
El orden constitucional boliviano, dentro de las acciones de defensa, instituye en el art. 128 de la CPE, la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
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Del contenido de la Norma Suprema, puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos de proteccin especializada que el mismo orden constitucional brinda a los bolivianos, como la accin de libertad, de proteccin de privacidad, popular, de cumplimiento, etc. Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos, sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin.
En este contexto, el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales.
El trmino de accin no debe ser entendido como un simple cambio de nomenclatura, que no incide en su naturaleza jurdica, pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales y con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos fundamentales a raz de actos y omisiones ilegales o indebidos y con un rgimen jurdico procesal propio.
En este orden de ideas, la accin de amparo constitucional adquiere las caractersticas de sumariedad e inmediatez en la proteccin, por ser un procedimiento rpido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas caractersticas, se aade la de generalidad, a travs de la cual la accin puede ser presentada sin excepcin contra todo servidor pblico o persona individual o colectiva.
Finalmente, cabe sealar que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la CPE que esta accin 'se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
Lo sealado implica que la accin de amparo forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, siempre que no exista otro medio de proteccin o cuando las vas idneas pertinentes una vez agotadas no han restablecido el derecho lesionado, lo que significa que de no cumplirse con este requisito, no se puede analizar el fondo del problema planteado y, por tanto, tampoco otorgar la tutela (SCP 0002/2012 de 13 de marzo).
III.2. Principio de subsidiariedad de la accin de amparo constitucional
El art. 128 de la CPE, instituye los alcances y la finalidad de la accin de amparo constitucional cuando establece que: tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 371
servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
Por su parte, el art. 129.I de la CPE, dispone que: La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
En ese contexto, la SC 1273/2010-R de 13 de septiembre, determin que la accin tutelar citada supra:se encuentra regida por el principio de la subsidiariedad; y por lo tanto, corresponde al accionante demostrar la inexistencia de instancia o va a la que pueda acudir para hacer valer sus derechos y garantas constitucionales considerados como restringidos con el objeto de que los mismos le sean restituidos, o en su caso, demostrar que agot esas instancias sin que se hubiese reparado la lesin a sus derechos, caso contrario, la jurisdiccin constitucional deber declarar la improcedencia del amparo sin entrar al anlisis de fondo de la problemtica planteada, puesto que de hacerlo se estara desnaturalizando el carcter subsidiario de esta accin tutelar suplantando la va ordinaria o administrativa de la cual pudiese hacer uso el accionante, y subsanando adems la negligencia en la que pudiese haber incurrido la parte actora de no hacer uso de las vas que la ley le otorga.
Dicho de otro modo, para que proceda la accin extraordinaria de amparo constitucional: '...el recurrente debe utilizar cuanto recurso le franquee la ley, sea ante la autoridad o persona que lesion su derecho o ante la instancia superior a la misma en caso que se trate de autoridad y, en el caso de particulares, acudir ante la autoridad que conforme a la naturaleza del acto ilegal u omisin indebida le pueda otorgar proteccin inmediata, y slo se conceder el amparo, no obstante la existencia de otras vas, cuando las mismas resulten ineficaces para la defensa de los derechos, excepcin que depender de la problemtica planteada' (0643/2006-R de 4 de julio).
En coherencia con lo sealado precedentemente, la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, determin las siguientes reglas y subreglas de improcedencia del recurso de amparo constitucional por subsidiariedad cuando:'1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin'.
Finalmente conviene recordar que adems de inferirse la naturaleza subsidiaria del amparo, tambin se concluye que este recurso no es un medio paralelo o alternativo de proteccin de derechos, en ese sentido la SC 1503/2004-R de 21 de septiembre, sostiene: 'el Tribunal Constitucional ha establecido que la jurisdiccin constitucional no puede operar como un TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 372
mecanismo de proteccin paralelo a los medios de defensa judicial o administrativos que la Ley dispensa a los ciudadanos dentro de los procesos judiciales; en este contexto, el art. 19.IV de la CPE establece que se: (...) conceder el amparo siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados..., formulacin general que se precis en el art. 96.3 de la LTC que dispone: 'El Recurso de Amparo no proceder contra las resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso'. De donde se desprende que la accin de amparo constitucional es un instrumento subsidiario y supletorio en la proteccin de los derechos fundamentales, subsidiario porque no es posible utilizarlo si es que previamente no se agotaron las vas ordinarias de defensa y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable (las negrillas son agregadas).
III.3. Anlisis del caso concreto
En este estado de cosas y en el marco del desarrollo argumentativo precedentemente realizado, es pertinente indicar que en la especie, se inici un procedimiento administrativo sancionador contra Juan Carlos Nava Fras, con cdula de identidad 1101434 Ch, conductor del camin, marca Scania, color azul, con placa de control 2183-AYA; Benigna Cervantes Sols de Mendieta, propietaria del producto forestal provisionalmente decomisado; Jos Luis Campos Rojas, representante de la Barraca Campos; por la presunta comisin de la infraccin forestal de comercializacin ilegal de productos forestales, advirtiendo de la RA RU-ABT-ISC-PAS-0504- 2011 de 16 de febrero, que en su parte resolutiva sexta, determin la devolucin de manera formal al sumariado Juan Carlos Nava Rivera con cdula de identidad 7774662 SC, el medio de transporte-camin-de las caractersticas descritas en la demanda y todo lo actuado en el procedimiento administrativo sancionador, sealando a ste ltimo la calidad de propietario(a) del mismo o a quien acredite su derecho propietario, previa exhibicin de la documentacin que acredite su derecho; empero, con la condicionante de cancelar previamente la multa establecida en la citada Resolucin, consignada en la suma de Bs177 642.-(ciento setenta y siete mil seiscientos cuarenta y dos 00/100 bolivianos), situacin que fue confirmada por la RA ABT 235/2011.
En ese contexto, se advierte de antecedentes que, el 10 de enero de 2012, Juan Carlos Nava Fras, sumariado dentro el proceso administrativo sancionador y padre del ahora accionante, interpuso recurso jerrquico contra la RA ABT 235/2011 que resolvi el recurso de revocatoria presentado contra la RA RU-ABT-ISC-PAS-0504-2011, solicitando se revoque parcialmente la citada resolucin y se lo exima de responsabilidad administrativa en cuanto a la infraccin de transporte ilegal, adems de pedir se ordene la devolucin inmediata y sin condicin alguna, del medio de trasporte decomisado considerando que este se constitua en propiedad de Juan Carlos Nava Rivera.
Ahora bien, desde esa perspectiva, si bien el ahora accionante no fue el titular de la activacin del recurso jerrquico, el mismo fue interpuesto por Juan Carlos Nava Fras conforme se constata de la conclusin II.7 de la presente Sentencia, por lo que tal situacin abre la posibilidad de revisin de lo dispuesto mediante la Resolucin Administrativa impugnada por el ahora accionante a travs de la presente accin de amparo constitucional, por lo que el ingresar al anlisis del fondo de la problemtica planteada, conllevara el riesgo de establecer dos resoluciones contradictorias, tanto de la jurisdiccin constitucional como la administrativa, creando una disfuncin procesal no deseada por el ordenamiento jurdico; en este sentido, ser la autoridad administrativa quien en cumplimiento de sus atribuciones, se pronuncie sobre el petitorio del recurso jerrquico, objeto TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 373
tambin de la accin constitucional que se revisa, que de ninguna manera puede operar como un recurso sustitutivo, ni constituirse en una instancia ms dentro de proceso administrativo.
En conclusin, cabe precisar que de acuerdo al marco jurisprudencial y normativo necesario para el anlisis de la presente causa, corresponde puntualizar que en virtud al principio de subsidiariedad, dicha garanta jurisdiccional no procede en los casos en que previendo la norma procesal ordinaria medios de defensa eficaces y oportunos para la proteccin de los derechos que tutela, estos no fueron resueltos, mxime, si de un razonamiento lgico, y conforme los antecedentes del proceso administrativo, Juan Carlos Nava Fras- sumariado en el mismo-, se constituye en el padre de Juan Carlos Nava Rivera, lo que lleva a discernir el desconocimiento de la demanda; adems, llama la atencin que el accionante dej transcurrir el tiempo que se acusa contra el resguardo de sus propios derechos que ahora alega, no siendo vlidos los argumentos expuestos en cuanto a establecer la excepcin al principio de subsidiariedad, ms an, si pudo apersonarse desde el momento mismo del decomiso del medio de transporte; empero, no lo hizo, demostrando una actitud pasiva al respecto, correspondiendo denegar la tutela.
En consecuencia, en virtud a los argumentos expuestos, se evidencia que el Tribunal de garantas, al conceder la accin de amparo constitucional, no ha evaluado en forma correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: REVOCAR la Resolucin 61/2012 de 16 de abril, cursante de fs. 471 a 474, pronunciada por la Sala Civil Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0561/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de libertad Expediente: 00920-2012-02-AL Departamento: Tarija
En revisin la Resolucin 8/2012 de 11 de mayo, cursante de fs. 16 a 17 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Jhonny Humberto Prraga Pea contra Armando Vargas Villagmez, Fiscal de Materia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante, mediante memorial presentado el 11 de mayo de 2012, cursante de fs. 10 a 11, aleg lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 8 de mayo de 2012, al acudir a oficinas del Banco de Crdito S.A. en la ciudad de Santa Cruz, fue aprehendido por efectivos de la Polica Boliviana en cumplimiento de un mandamiento de aprehensin emanado por el Fiscal de Materia de Yacuiba, Armando Vargas Villagmez, por la presunta comisin de los delitos de asociacin delictuosa, manipulacin informtica y otros, situacin que le sorprendi puesto que su persona nicamente se dedica a la actividad del comercio, no tiene grado de instruccin alguno en informtica para poder realizar dichas operaciones y tampoco conoce a los otros sujetos mencionados en dicho mandamiento.
Refiere que el referido mandamiento no es legal, puesto que el 3 de mayo de 2012, el Fiscal demandado perdi competencia al haber presentado la imputacin formal correspondiente ante el Juez Segundo de Instruccin en lo Penal, por lo que nicamente quien podra haber emitido el mandamiento de aprehensin era el Juez cautelar y no as el Fiscal sealdo; sin embargo, a pesar de ello, en cumplimiento dicho mandamiento se procedi a su aprehensin en la ciudad de Santa Cruz desde las 16:30 horas de 8 de igual mes y ao, siendo trasladado a celdas de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC) de Yacuiba el 11 del citado mes y ao, transcurriendo ya cuatro das desde su aprehensin.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante considera que se lesiono su derecho a la libertad, citando al efecto los arts. 73, 109, 110, 113, 115, 116, 120, 122, 125 y 126 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante solicita se declare probada la accin en todos sus extremos, ordenando su inmediata libertad, con costas condenando a la reparacin de daos y perjuicios previstos por ley.
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I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 11 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante a fs. 15, ausentes las partes, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la demanda
Ausente el accionante se dio lectura al memorial de retiro de accin que present el 11 de mayo de 2012 a horas 17:00.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El Fiscal demandado, no present informe escrito y tampoco asisti a audiencia.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Primera de Sentencia Penal de Yacuiba del departamento de Tarija, por Resolucin 8/2012 de 11 de mayo, cursante de fs. 16 a 17 vta., deneg la accin de libertad, sealando que: a) El accionante al haber recuperado su libertad formul su retiro de la accin, pero conforme determinan los arts. 125 y ss. de la CPE, tal retiro es inadmisible por cuanto ya fue sealada la fecha de audiencia; b) De acuerdo al art. 226 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), el fiscal puede emitir mandamiento de aprehensin pero slo hasta antes que la autoridad judicial asuma conocimiento del proceso con la imputacin; y, c) Ante la inasistencia de las partes la Jueza no puede comprobar ni corroborar los hechos denunciados.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Por Resolucin Fiscal de aprehensin de 25 de abril de 2012, el Fiscal de Materia, Armando Vargas Villagmez, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico a querella de Jos Eduardo Eusebio Soruco Sandoval contra el accionante y otros, orden la aprehensin de Jhonny Humberto Prraga Pea y otros, a efectos de recepcionar la declaracin informativa conforme establece los arts. 224 al 227 del CPP (fs. 2 y vta.).
II.2. El 25 de abril de 2012, el Fiscal demandado emiti el mandamiento de aprehensin, para que conforme lo determina el art. 227 inc. 3) del CPP, se proceda a la aprehensin del Jhonny Humberto Prraga Pea (fs. 3).
II.3. El accionante mediante memorial presentado el 11 de mayo de 2012, a horas 17:00, manifest a la Jueza de garantas, haber recuperado su libertad retirando por ello la accin de libertad interpuesta (fs. 14).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia que el Fiscal demandado vulner su derecho a la libertad por cuanto fue aprehendido con mandamiento emitido cuando ste ya haba perdido competencia para librar el mismo, puesto que la autoridad jurisdiccional ya haba asumido conocimiento de la imputacin contra su persona. Por consiguiente, corresponde en revisin, determinar si se debe otorgar o no la tutela solicitada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 376
III.1. Antes de entrar a la consideracin sobre la resolucin y antecedentes de la accin de libertad elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a la misma, instituida en la Constitucin Poltica del Estado, con relacin, particularmente a los derechos a la vida y a la libertad personal, as como a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional y el entendimiento de la jurisprudencia constitucional, remarcando, tal como prev la Constitucin, el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en las acciones de libertad.
III.1.1. El Derecho a la vida y a la libertad personal en la Constitucin Poltica del Estado
Bolivia es un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que sustenta, entre otros valores, la dignidad y libertad de las personas, tal como indica el art. 8 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), que adems, en su art. 22, expresamente establece que: La dignidad y la libertad de la persona son inviolables y Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado.
Si bien estos enunciados hacen referencia a la libertad, lo hace en su acepcin ms general, como expresin normativa del valor de la misma libertad, lo cual supone para cada individuo o colectividad la posibilidad de actuar de forma autnoma como partcipe en la sociedad, en todos sus mbitos posibles y, en general, exenta de todo tipo de restricciones, salvo las establecidas en el sistema normativo constitucional.
Dentro del sin nmero de libertades o derechos -segn se vea- que la teora o doctrina podra referir, o que la norma y la jurisprudencia constitucional han establecido, se encuentra la libertad personal, la misma que conforme precisa el art. 23.I de la Norma Suprema refiere que: Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal y que esta libertad personal slo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales, entonces, la libertad de la persona es aqul derecho fundamental y constitucional que no slo debe ser respetado sino tambin debe ser protegido por el Estado.
Por cierto, con el salvamento del numeral IV del citado art. 23 de la CPE, en el sentido que toda persona que sea encontrada en delito flagrante podr ser aprehendida por cualquier otra persona, aun sin mandamiento, con el nico objeto de que sea conducido ante autoridad competente; de conformidad al pargrafo III del sealado artculo: Nadie podr ser detenido, aprehendido o privado de su libertad, salvo en los casos y segn las formas establecidas por la ley y que La ejecucin del mandamiento requerir que ste emane de autoridad competente y que sea emitido por escrito.
En otro orden, el art 15.I de la CPE, consagra que Toda persona tiene derecho a la vida y a la integridad fsica, psicolgica y sexual. Nadie ser torturado, ni sufrir tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes. As, la Constitucin Poltica del Estado, al tiempo de sealar en el art. 14.I, que los derechos reconocidos por ella, entre otros caracteres, son inviolables, establece que el Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos.
III.1.2. De la accin de libertad
La Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin I, del Captulo Segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases Fundamentales del Estado - Derechos, Deberes y Garantas) ha instituido la accin de libertad. En ese marco, el art. 125 establece: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 377
es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
El art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la accin de libertad, seala lo siguiente: Es una accin constitucional extraordinaria de tramitacin sumarsima que tiene por objeto la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
La accin de libertad, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Ley Fundamental del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin inmediata tanto del derecho a la vida as como de aquellas situaciones en las que el derecho a la libertad fsica de las personas se encuentra lesionada por causa de una ilegal persecucin, indebido procesamiento o indebida privacin de libertad; en este ltimo caso, siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida, pues, de existir dicho medio, deber hacerse uso de ste.
Desde otra perspectiva, para la consideracin y resolucin de la accin de libertad, debe tenerse en cuenta que los mbitos de proteccin se diferencian por el derecho que protegen: 1) Derecho a la vida; 2) Derecho de locomocin, en tanto est amenazado el derecho a la libertad personal; 3) Derecho al debido proceso, en cuanto est restringido el derecho a la libertad personal; y, 4) derecho a la libertad personal, por haberse privado al margen de la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
III.1.3. Sobre las formas de resolucin de las acciones de libertad
La accin de libertad tiene por objeto determinar si la vida de una persona est en peligro y, en cuanto a la libertad personal se refiere, si la persona est indebidamente privada de libertad o, est siendo ilegalmente perseguida o indebidamente procesada; en estos dos ltimos casos, cuando la persecucin o procesamiento est vinculado a la restriccin del derecho a la libertad personal.
Segn se presenten los hechos y dilucide el mbito de proteccin cuya tutela se demanda, as tambin, la resolucin que emita el juez o tribunal llamado a conocer la accin de libertad, determinar lo que corresponda. As, el art. 125 de la CPE, nos seala que la persona que considere que su vida est en peligro, solicitar que se guarde tutela a su vida; la que crea estar ilegalmente perseguida, que cese la persecucin indebida o la que cree estar indebidamente procesada o privada de libertad personal, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad. Dicho de otro modo, en la accin de libertad, al margen de los casos en los que se tutela el derecho a la vida o de locomocin (por persecucin ilegal en la que est en riesgo el derecho a la libertad fsica de la persona), el juez competente, o puede disponer la restitucin de la libertad o mandar a que se reestablezcan las formalidades, particularmente cuando de las lesiones al debido proceso se trate en tanto stas estn relacionadas con el derecho a la libertad fsica de las personas.
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III.2. Del retiro de la accin de libertad
Necesariamente antes de analizar el caso concreto es pertinente referirse al memorial de retiro de la accin presentado por el accionante antes de celebrarse la audiencia de la accin de libertad, sobre este punto es preciso mencionar las disposiciones contenidas en los arts. 126.II de la CPE, 68.6 y 7 de la LTCP, que establecen que la audiencia de la accin de libertad no podr suspenderse en ningn caso, debiendo el tribunal o juez de garantas continuar con el trmite procesal correspondiente.
Al respecto el Tribunal Constitucional Plurinacional estableci que: Conforme las normas constitucionales que disciplinan la accin de libertad (art. 125 y ss. de la CPE), la nica oportunidad procesal para desistir o retirar la accin de libertad, es hasta antes de sealado el da y hora de la audiencia pblica, es decir, cualesquiera de estas actuaciones (retiro o desistimiento) sern inadmisibles despus de esta actuacin procesal (sealamiento de da y hora de audiencia pblica) As la SC 0103/2012 de 23 de abril.
En tal sentido, proceder el retiro de la accin de libertad nicamente hasta antes del sealamiento de da y hora de la audiencia. En consecuencia, la Jueza de garantas al haber continuado con el procedimiento constitucional hasta dictar Resolucin, obr correctamente.
III.2. Obligacin de acudir ante el Juez cautelar cuando el mismo ya tiene conocimiento de la imputacin
Las situaciones excepcionales en las que a travs de la accin de libertad, no es posible ingresar al anlisis de fondo de una problemtica denunciada ya fueron definidas por la jurisprudencia constitucional en la SC 0080/2010-R de 3 de mayo, la cual estableci tres supuestos, refirindose en el primero de ellos a situaciones en las que tanto la Polica como la Fiscala cometieron arbitrariedades relacionadas al derecho a la libertad fsica o de locomocin y que: En los casos en los que ya se cumpli con dicha formalidad procesal, es decir, con el aviso del inicio de la investigacin, al estar identificada la autoridad jurisdiccional, es ante ella donde se debe acudir en procura de la reparacin y/o proteccin a sus derechos. De no ser as, se estara desconociendo el rol, las atribuciones y la finalidad que el soberano a travs del legislador le ha dado al juez ordinario que se desempea como juez constitucional en el control de la investigacin (las negrillas nos corresponden).
III.3. Anlisis del caso concreto
En el caso de examen, el accionante denuncia haber sido privado de su libertad mediante un mandamiento de aprehensin dictado por el Fiscal demandado cuando el mismo ya no tena competencia para emitirlo, puesto que la autoridad jurisdiccional ya haba asumido conocimiento de la imputacin en contra del accionante, razn por la cual acudi a la va constitucional en resguardo de su derecho; no obstante, antes de que se realizara la audiencia de la accin de libertad, ste mediante memorial retir la accin interpuesta al haber recuperado su libertad; sin embargo, de acuerdo a lo establecido por la SCP 0103/2012 dicho retiro solamente proceder hasta antes del sealamiento de da y hora de la audiencia.
Ahora bien, la problemtica planteada se acomoda al entendimiento asumido en la ya citada SC 0080/2010-R, puesto que conforme a lo sealado por el accionante, el Juez cautelar ya tena conocimiento de la imputacin; en tal sentido, el supuesto acto ilegal debi ser denunciado ante el juez cautelar, pues dicha autoridad quien conforme a lo establecido por el art. 54 inc. 1) del CPP, tiene a su cargo el control de la investigacin y quien con plenitud de jurisdiccin y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 379
competencia puede conocer, compulsar y resolver toda situacin que importe vulneracin de los derechos del imputado en esta fase del proceso penal. Por tales circunstancias, el accionante no poda acudir directamente a la va constitucional, situacin que imposibilita el ingresar a analizar el fondo de la problemtica planteada.
En consecuencia la Jueza de garantas, al denegar la accin tutelar, aunque con otros fundamentos evalu correctamente los datos del proceso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el Art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 8/2012 de 11 de mayo, cursante de fs. 16 a 17 vta., pronunciada por la Jueza Primera de Sentencia Penal de Yacuiba del departamento de Tarija; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Fdo. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0567/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de amparo constitucional Expediente: 00766-2012-02 AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 047 de 17 de abril de 2012, cursante de fs. 152 a 155 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Secundino Tardo Vela Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas del departamento de Santa Cruz contra Jaime Rubn Flores Trrez, Presidente; Elafio Morn Vlez, Rogelio Cusaire Borora y Elmer Jess Guzmn Canido, Concejales del sealado Municipio.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 13 de marzo de 2012, cursante de fs. 42 a 46 vta., el accionante seala que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
a) Antecedentes fcticos
Expresa que, en los comicios electorales de 4 de abril de 2010, fue elegido en el cargo de Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas, funcin pblica que cumpla, hasta el 16 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 380
noviembre de 2011, fecha en la cual, los concejales de ese municipio -ahora demandados- y gente contratada (sic), haciendo uso excesivo de la fuerza y mediante atropellos verbales y fsicos, desalojaron violentamente al personal de la referida institucin edil, incluida su persona, incurriendo entre otros tipos penales en las figuras delictivas de amenazas y desacato.
Seala que, los das posteriores a ocurridos los violentos hechos descritos, no le fue permitido el ingreso al inmueble del Gobierno Autnomo Municipal, llegndose al extremo de impedir su libre trnsito por el pueblo, situacin que le oblig a solicitar la colaboracin de la fuerza policial de Camiri, para frenar la posibilidad de que ocurran graves enfrentamientos, dando lugar a que se ausente a Santa Cruz de la Sierra, con el propsito de efectuar las denuncias de carcter penal que correspondan.
Indica que, pese a todo ello, intent desarrollar sus actividades desde el coliseo deportivo del pueblo, lugar del cual tambin fueron desalojados de manera violenta con el riesgo extremo de ser victimados (sic).
Agrega que -los ahora demandados- el 29 de diciembre de 2011, asumieron como centro de operaciones sedicioso y conspirativo (sic), las oficinas del Concejo Municipal, desde donde emitieron la resolucin de destitucin en su contra, y de posesin como Alcalde de Rogelio Cusaire Borora, quien se encontrara realizando los trmites para habilitar su firma en las instituciones bancarias.
Refiere que, los Concejales ahora demandados cuentan con imputacin formal en su contra, por la comisin de hechos delictivos, sin que hasta la fecha se haya podido llevar adelante la audiencia de medidas cautelares, llegndose al inslito extremo de que los citados ciudadanos, intentan procesarle en la va administrativa supuestamente por inasistencia a la Alcalda por el lapso de treinta y seis das.
b) Actos denunciados como lesivos
Indica que, lo acontecido en autos da lugar a afirmar que han concurrido actos ilegales en su contra y de otros funcionarios del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas, situacin inaceptable a la luz de la normativa imperante.
Seala por otra parte que, su destitucin de facto y posterior posesin de un nuevo Alcalde en la persona de uno de los ahora codemandados, son acciones que se encuentran fuera de la ley y que no se hallan amparadas en normativa alguna.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante, alega la vulneracin de sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso y a la defensa legal, citando al efecto los arts. 26.I y II, 46, 115.I y II, 116, 117, 120, 144 y 145 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Se solicita se conceda la tutela y se disponga: 1) La nulidad y declaratoria de ilegalidad de la Resolucin 05/2011 de 16 de diciembre y Ordenanza Municipal (OM) 06/2011 de 29 de diciembre, emitidas por el Concejo Municipal de Lagunillas en las que nombran como Alcalde a Rogelio Cusaire Borora (sic); 2) La restitucin de su persona al cargo de Alcalde Municipal de Lagunillas; 3) El desalojo y retiro inmediato de las pseudoautoridades (sic) y personas ajenas TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 381
del inmueble del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas; 4) La inmediata habilitacin de todas las cuentas fiscales de ese Gobierno Municipal, facultando a su persona para el manejo de las mismas y a su vez prohibiendo la administracin de los fondos estatales por terceras personas; 5) Ordenar a las instituciones pblicas, su reconocimiento como Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas; 6) El inmediato procesamiento penal de los Concejales hoy demandados por la presunta comisin de los delitos de incumplimiento de funciones, resoluciones contrarias a la Constitucin y a las Leyes y otros delitos cometidos con la aprobacin de las resoluciones impugnadas; y, 7) La nulidad e ilegalidad de cualquier otra resolucin u ordenanza que de lugar al nombramiento de Rogelio Cusaire Borora como Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 17 de abril de 2012, conforme consta en acta de fs. 141 a 152, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante ratific plenamente el contenido de su accin, reiterando los presupuestos fcticos y el petitorio, citando las mismas normas supuestamente vulneradas.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Mediante informe de fs. 89 a 91, los codemandados Elafio Morn Vlez, Rogelio Cusaire Borona y Elmer Jess Guzmn Canido, manifestaron que: i) No obstante que los Gobiernos Municipales son Autnomos en su gestin, es aplicable de manera supletoria el art. 11.II de la Ley Marco de Autonomas y Desentralizacin (LMAD), norma jurdica en base a la cual, los pobladores originarios que componen las Capitanas Guaranes, en un Cabildo efectuado decidieron la suspensin de Secundino Tardo Vela -ahora accionante- del cargo de Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas, a consecuencia de la mala administracin de la entidad edil y debido a su conducta irresponsable y poco transparente, derivando en el pronunciamiento de la Resolucin 05/2011, que determin la posesin de Rogelio Cusaire Borora como Alcalde Municipal Interino, hasta la realizacin del referendo revocatorio; ii) El accionante no hizo uso de la reconsideracin establecida en la Ley de Municipalidades, norma que a su vez pudo dar lugar a que el hoy accionante pueda interponer los recursos de revocatoria y jerrquico en sede administrativa, agotando de esta manera la fase previa de impugnacin; iii) La OM 06/2011, fue emitida en razn a que el ahora accionante no ha cumplido sus funciones ediles por ms de treinta das, razn por la cual se vieron obligados a hacer cumplir los mandatos establecidos en los arts. 28, 29 y 30 de la Ley de Administracin y Control Gubernamentales (LACG); y, iv) No fue notificada al accionante la referida Ordenanza Municipal, por cuanto no pudo ser habido en el pueblo, debido a que se encontraba amedrentando, procesando y encarcelando a pobladores y concejales del Municipio.
En audiencia el abogado de los demandados complement sealando: a) Se extraa que la accin de Amparo Constitucional haya sido presentada ante el Tribunal de Justicia del departamento de Santa Cruz, cuando podan haberlo hecho ante el Juzgado de Lagunillas, en conformidad con lo dispuesto por la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; b) La presente accin no es la va idnea para denunciar delitos, existiendo los procedimientos legales especficos para dicho efecto; c) La muchedumbre (sic) y el pueblo tambin debieron ser demandados y no los Concejales nicamente, en razn a que fue el propio pueblo quien asumi las medidas ahora denunciadas por el accionante; d) Los motivos que llevaron a decidir respecto a su suspensin, se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 382
hallan relacionados con sus continuas ausencias, carencia de obras en el municipio, la compra innecesaria de ingentes cantidades de combustible cuando no existe maquinaria pesada que justifique dichos gastos y la falta de descargos e informes de los continuos viajes realizados; y, e) No existe vulneracin o lesin del derecho al trabajo por cuanto existe la correspondiente Ordenanza Municipal de suspensin que justifica legalmente el actuar de los ahora demandados.
I.2.3.Resolucin
La Sala Social y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 047 de 17 de abril de 2012, cursante de fs. 152 a 155 vta., concedi la tutela solicitada, ordenando la restitucin del accionante al cargo de Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas del departamento de Santa Cruz, disponiendo que todas las acciones y resoluciones pronunciadas por los demandados, posteriores a los hechos ocurridos el 16 de noviembre de 2011, queden sin efecto, en base a los siguientes argumentos de orden legal: a) En el presente caso concurre la evidente existencia de medidas de hecho, que fueron asumidas de manera arbitraria e ilegal por los ahora demandados, motivo por el cual, es aplicable la jurisprudencia de orden constitucional; al respecto, tal cual lo establece la SC 0270/2010-R de 7 de junio, emitida por el Tribunal Constitucional, textualmente seala que, cuando concurran medidas de hecho, no es necesario agotar la fase previa de impugnacin establecida en la Ley de Municipalidades; y, b) No se puede suspender a ningn ejecutivo de Gobiernos Autnomos Municipales, en tanto no exista un proceso previo y se apliquen los procedimientos determinados para su suspensin, an cuando existan denuncias de carcter penal respecto a su gestin, debiendo considerarse una vez ms la jurisprudencia constitucional contenida en la SC 0085/2004-R de 14 de enero.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. En virtud de los comicios electorales efectuados el 4 de abril de 2010, Secundino Tardo Vela, fue posesionado el 30 de mayo del mismo ao, como Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas del departamento de Santa Cruz (fs. 6).
II.2. Mediante Resolucin 05/2011 de 16 de diciembre, con la finalidad de mantener y asegurar la estabilidad institucional para la gestin municipal, en aplicacin del inc. 24 del art. 12 de la LM, concordante con el art. 24 del Reglamento Interno (sic), los ahora demandados resolvieron designar en el cargo de Alcalde Municipal a.i. a Rogelio Cusaire Borora (fs. 9).
II.3. El 29 de diciembre de 2011, los demandados pronunciaron la OM 06/2011, por la cual se ratifica y confirma la designacin en el cargo de Alcalde Municipal interino a Rogelio Cusaire Borora (fs. 10 a 15).
II.4. El 13 de febrero de 2012, mediante carta Cite: 07/2012, el accionante solicit ante el Presidente del Concejo Municipal de Lagunillas, la reconsideracin de la OM 06/2011, ya que la misma fue pronunciada sin su conocimiento y cuando no existe ningn proceso judicial en su contra (fs. 16 a 17).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera vulnerados sus derechos al ejercicio y control del poder poltico, a la organizacin con fines de participacin poltica, al ejercicio de la funcin pblica, al trabajo y a la estabilidad laboral, a la seguridad jurdica, al debido proceso y a la defensa legal, por cuanto entiende que: 1) Los Concejales del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas del departamento de Santa Cruz -ahora demandados- haciendo uso excesivo de la fuerza y mediante violentas acciones, en compaa de terceras personas ajenas a la entidad, desalojaron a todo el personal de la citada institucin edil incluyendo a su persona, imposibilitando posteriormente su ingreso al referido inmueble, coartando toda actividad institucional, llegando al extremo de impedir su libre trnsito por el pueblo; y, 2) Los demandados intentaron legalizar sus actos, procediendo a emitir una Resolucin y una Ordenanza Municipal, en las que se designa en el cargo de Alcalde de Lagunillas al Concejal Rogelio Cusaire Borora, al margen de la normativa vigente y de la jurisprudencia constitucional, contra las cuales present el recurso de reconsideracin en virtud del art. 22 de la Ley de Municipalidades (LM).
En consecuencia, se proceder a analizar si en el presente caso corresponde la concesin o no de la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional. Su configuracin constitucional
La SCP 0002/2012 de 13 de marzo ha sealado: El orden constitucional boliviano, dentro de las acciones de defensa, instituye en el art. 128 la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los 'actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley'.
Del contenido del texto constitucional de referencia puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos de proteccin especializada que el mismo orden constitucional brinda a los bolivianos, como la accin de libertad, de proteccin de privacidad, popular, de cumplimiento, etc. Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin.
En este contexto, el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales, -frente a los actos u omisiones ilegales provenientes de los servidores pblicos o particulares-.
El trmino de accin no debe ser entendido como un simple cambio de nomenclatura, que no incide en su naturaleza jurdica, pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales y con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 384
fundamentales a raz actos y omisiones ilegales o indebidos y con un rgimen jurdico procesal propio.
En este orden de ideas, la accin de amparo constitucional adquiere las caractersticas de sumariedad e inmediatez en la proteccin, por ser un procedimiento rpido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas caractersticas se aade la de generalidad, a travs de la cual la accin puede ser presentada sin excepcin contra todo servidor pblico o persona individual o colectiva.
Finalmente cabe sealar que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la Constitucin que esta accin '() se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'.
Lo sealado implica que la accin de amparo forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, siempre que no exista otro medio de proteccin o cuando las vas idneas pertinentes una vez agotadas no han restablecido el derecho lesionado, lo que significa que de no cumplirse con este requisito, no se puede analizar el fondo del problema planteado y, por tanto, tampoco otorgar la tutela.
III.2. El derecho al ejercicio y control del poder poltico, a la organizacin con fines de participacin poltica y al ejercicio de la funcin pblica
La Asamblea Constituyente, dio lugar a un nuevo texto constitucional de contenido eminentemente inclusivo y participativo, impronta institucional que necesariamente debe plasmarse en la nueva arquitectura del Estado Plurinacional de Bolivia, cuyo eje medular es la plurinacionalidad como hecho fundante bsico del Estado, cobrando vida a partir de los valores superiores y principios dirigidos a alcanzar el Vivir Bien. La Constitucin Poltica del Estado, efectivamente es la manifestacin plena de la voluntad popular, donde se reconocen los derechos entendidos como fundamentales.
La participacin de la sociedad civil en los asuntos de Estado, se encuentra ntimamente ligada a la esencia de la democracia, su concurso no nicamente es un derecho, es una necesidad comunitaria de acceso y control del poder poltico, cuyo ejercicio en el nuevo orden constitucional es diverso.
La concurrencia de mecanismos de participacin ciudadana en el ejercicio del poder y en los asuntos pblicos, tienden a acercar el Estado al pueblo, anteriormente visto como un ente abstracto e intangible, compartiendo de sta manera el ejercicio mismo del poder, buscando en definitiva la satisfaccin de las demandas sociales, procurando el mantenimiento de la estabilidad y paz social, extremo nicamente viable si existen altos niveles de participacin popular, hecho que impuls a que el naciente orden constitucional, promueva el desarrollo de una democracia ms participativa, con una mayor intervencin de los actores sociales y comunales. El derecho a la participacin en los asuntos pblicos es aquel derecho fundamental que supone la exigencia de participacin del pueblo en la gestin y resolucin de los asuntos pblicos, ya sea en forma directa o a travs de representantes libremente elegidos. Es un derecho que es manifestacin directa del poder soberano del pueblo. Es un derecho que es manifestacin soberana del pueblo.
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El derecho de participacin poltica, se encuentra dentro de los Derechos Polticos consagrados en el Ttulo II, Captulo Tercero, Seccin II, art. 26.I de la CPE, disponiendo que:
Todas las ciudadanas y los ciudadanos tienen derecho a participar libremente en la formacin, ejercicio y control del poder poltico, directamente o por intermedio de sus representantes, sea de manera individual o colectiva. La participacin ser equitativa y en igualdad de condiciones entre hombres y mujeres.
Por su parte, el derecho a ejercer la funcin pblica, se encuentra ntimamente ligado al derecho a la ciudadana, consagrado en el art. 144 de la CPE, derecho que tiene doble dimensin, por cuanto por un lado consiste en el derecho de concurrir como elector o como elegible y por otro, es el derecho al ejercicio de funciones en los rganos de la administracin pblica, salvo las excepciones establecidas por ley, sin ms requisitos que los contenidos en el art. 234 de la Norma Suprema.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica, en su art. 23.1, ha sealado: Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y oportunidades:
a) de participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos;
b) de votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores, y
c) de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
III.2.1. Jurisprudencia respecto al ejercicio y control poltico y la funcin publica
La SC 0657/2007-R de 31 de julio, determin que: derecho del recurrente a ejercer el cargo para el que fue electo consagrado en el art. 40.2 de la CPE, que dispone que la ciudadana consiste 'En el derecho a ejercer funciones pblicas, sin otro requisito que la idoneidad, salvo las excepciones establecidas por Ley', mandato que consagra la prerrogativa que tiene todo ciudadano, de poder ser elegido o designado para el ejercicio de funciones pblicas, previo cumplimiento de los requisitos y condiciones que califiquen su idoneidad, o de los procedimientos democrticos electivos para el caso de servidores pblicos electos; y que tambin implica, una vez que se ejerce el cargo, el derecho a ejercer materialmente ese cargo, no slo como derecho constitucional, sino como una realidad fctica que satisfaga las necesidades econmicas y laborales del ciudadano electo.
Adems, la proteccin a dicho derecho implica que la persona est en posibilidad de cumplir una labor en condiciones dignas y justas. Por lo tanto, el impedir desempearse a una persona en el cargo para el cual ha sido electa o designada, o el alterarle de cualquier manera el correcto desarrollo de sus funciones, afectan gravemente su derecho a ejercer esa funcin pblica, y tambin el derecho al trabajo; ya que ste consiste en: 'la potestad y facultad que tiene toda persona a encontrar y mantener una ocupacin que le permita asegurar su propia subsistencia y la de aquellos colocados bajo su dependencia econmica, en s es la facultad que tiene la persona para desarrollar cualquier actividad fsica o intelectual tendiente a generar su sustento diario, as como el de su familia' (las negrillas son nuestras).
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En lo que respecta al ejercicio de la funcin pblica, el Tribunal Constitucional en la SC 0980/2010-R de 17 de agosto, seal que: El derecho a ejercer una funcin pblica se encuentra ntimamente ligado al derecho a la ciudadana, que estaba previsto en el art. 40 de la CPEabrg y que ahora en la Constitucin vigente se encuentra en el art. 144, normas en las que se establecen los dos elementos constitutivos de la ciudadana: en primer lugar consiste en el derecho de concurrir como elector o como elegible a la formacin y el segundo es el derecho al ejercicio de funciones en los rganos del poder pblico; y como consecuencia de ello se establece el derecho de ejercer las funciones pblicas sin otro requisito que la idoneidad, salvo las excepciones establecidas por ley.
III.3. El derecho al trabajo y su configuracin constitucional
A decir de Drzewicki: El derecho al trabajo y los derechos en el trabajo constituyen un ncleo, no slo de los derechos socioeconmicos, sino tambin de los derechos humanos fundamentales. Un denominador central de derechos relacionados con el trabajo, en trminos de su objeto o contenido, parece ser 'una labor' (trabajo). En su tradicional por estrecho sentido, el trabajo ha sido percibido como un medio de ganarse la vida, o en otras palabras, slo un medio de supervivencia econmica. A principios del siglo XX, otra perspectiva ms importante y global empez a ser discutida: la interdependencia entre las condiciones laborales, la justicia social y la paz universal. Adicionalmente las percepciones modernas han intensificado positivamente el concepto del trabajo como valor humano, una necesidad social y un medio de auto-realizacin y desarrollo de la personalidad humana.
El art. 46 de la CPE, consagra:
"I. Toda persona tiene derecho: 1. Al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminacin, y con remuneracin o salario justo, equitativo y satisfactorio, que le asegure para s y su familia una existencia digna. 2. A una fuente laboral estable, en condiciones equitativas y satisfactorias.
II. El Estado proteger el ejercicio del trabajo en todas sus formas.
III. Se prohbe toda forma de trabajo forzoso u otro modo anlogo de explotacin que obligue a una persona a realizar labores sin su consentimiento y justa retribucin".
El art. 23.1 de la Declaracin de Derechos Universal Humanos (DUDH), en cuanto al derecho al trabajo, dispone:
Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo.
A su vez, el art. 14 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, establece que:
Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas y a seguir libremente su vocacin, en cuanto lo permitan las oportunidades existentes de empleo.
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III.3.1. Jurisprudencia en cuanto al derecho al trabajo
En cuanto al derecho al trabajo, la SC 1104/2010-R de 27 de agosto, el Tribunal Constitucional ha sealado: Debemos recordar que el art. 46 de la CPE, consagra: 'I. Toda persona tiene derecho: 1. Al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminacin, y con remuneracin o salario justo, equitativo y satisfactorio, que le asegure para s y su familia una existencia digna. 2. A una fuente laboral estable, en condiciones equitativas y satisfactorias. II. El Estado proteger el ejercicio del trabajo en todas sus formas. III. Se prohbe toda forma de trabajo forzoso u otro modo anlogo de explotacin que obligue a una persona a realizar labores sin su consentimiento y justa retribucin'".
Asimismo, el art. 15.V de la CPE, dispone que: 'Ninguna persona podr ser sometida a servidumbre ni esclavitud'.
El derecho al trabajo ha sido entendido por la jurisprudencia constitucional como: 'la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona para desarrollar cualquier actividad fsica o intelectual' (SC 1132/2010-R de 1 de diciembre); e incorporada en el art. 23 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH) cuando seala que: '1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo () que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana'. En armona con estas declaraciones, el Tribunal Constitucional ha desarrollado este derecho en la SC 0102/2003 de 4 de noviembre, en sentido de que el derecho al trabajo: 'supone que toda persona goce del mismo en condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos Estados garantizarn en sus legislaciones nacionales, de manera particular: a. Una remuneracin que asegure como mnimo a todos los trabajadores condiciones de subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativo e igual por igual trabajo, sin ninguna distincin' (SSCC 1841/2003-R; 0583/2006-R, que se adecan al orden constitucional actual, art. 4.II ley 003 de 13 de febrero de 2010, denominada Ley de Necesidad de Transicin a los Nuevos Entes del rgano Judicial y Ministerio Pblico).
III.4. El debido proceso y el derecho a la defensa en la Constitucin Poltica del Estado
III.4.1. El debido proceso y el derecho a la defensa y su aplicacin al mbito administrativo municipal
La Constitucin Poltica de Estado, define que la administracin de justicia se fundamenta en los principios procesales de gratuidad, publicidad, transparencia, oralidad, celeridad, probidad, honestidad, legalidad, eficacia, eficiencia, accesibilidad, inmediatez, verdad material, debido proceso e igualdad de partes ante el juez, consecuentemente, el art. 115.II de la CPE seala: El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones (negrillas agregadas). El art. 117.I de la Norma Suprema, por su parte establece: Ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oda y juzgada previamente en un debido proceso (las negrillas nos pertenecen).
La Declaracin Universal de Derechos Humanos, adoptada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, en su resolucin 217 A (III), de 10 de diciembre de 1948, en su art. 7 dispone: Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley.
Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, determina que las garantas inherentes al debido proceso, no nicamente son exigibles a nivel judicial, sino tambin que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 388
deben ser de obligatorio cumplimiento por cualquier autoridad pblica, sealando que: "De conformidad con la separacin de los poderes pblicos que existe en el Estado de Derecho, si bien la funcin jurisdiccional compete eminentemente al Poder Judicial, otros rganos o autoridades pblicas pueden ejercer funciones del mismo tipo (...). Es decir, que cuando la Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por un 'juez o tribunal competente' para la 'determinacin de sus derechos', esta expresin se refiere a cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa o judicial, que a travs de sus resoluciones determine derechos y obligaciones de las personas. Por la razn mencionada, esta Corte considera que cualquier rgano del Estado que ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional, tiene la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las garantas del debido proceso legal en los trminos del artculo 8 de la Convencin Americana".
El debido proceso es una garanta de orden constitucional, que en virtud de los efectos de irradiacin de la Constitucin Poltica del Estado, es aplicable a cualquier acto administrativo que determine algn tipo de sancin de se carcter que produzca efectos jurdicos que indudablemente repercuten en los derechos de las personas.
Como ya se ha definido en otras Sentencias Constitucionales, el doctrinario Ticona Pstigo, ha sealado que: El debido proceso legal, proceso justo o simplemente debido proceso (as como el derecho de accin, de contradiccin) es un derecho humano fundamental que tiene toda persona y que le faculta a exigir del Estado un juzgamiento imparcial y justo, ante un juez responsable, competente e independiente, pues, l "Estado no slo est obligado a proveer la prestacin jurisdiccional (cuando se ejercitan los derechos de accin y contradiccin) sino a proveerla bajo determinadas garantas mnimas que le aseguren tal juzgamiento imparcial y justo. A criterio del tratadista Saenz, el Debido Proceso en su dimensin adjetiva, se refiere a toda aquella estructura de principios y derechos que corresponden a las partes durante la secuela de todo tipo de proceso, sea este jurisdiccional, sea administrativo, o sea corporativo particular.
Como tambin ya se expuso en al abundante jurisprudencia constitucional, cualquier proceso administrativo sancionatorio, ms an si este puede derivar en sanciones como la destitucin de determinado funcionario pblico, debe contener los elementos: i) al juez natural, ii) legalidad formal, iii) tipicidad, iv) equidad y v) defensa irrestricta.
El tratadista espaol, Eduardo Garca Enterra, al referirse al proceso administrativo sancionador, indic que: La doctrina en materia de derecho sancionador administrativo es uniforme al sealar que ste no tiene una esencia diferente a la del derecho penal general y por ello se ha podido afirmar que las sanciones administrativas se distinguen de las sanciones penales por un dato formal, que es la autoridad que las impone, es decir sanciones administrativas, la administracin y sanciones penales, los tribunales en materia penal.
El derecho a la defensa irrestricta, que su vez es componente del debido proceso, se halla reconocido por el art. 115.II de la CPE, cuando seala que: El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa (negrilla aadida).
El doctrinario argentino Alberto Binder afirma: El Derecho a la Defensa cumple dentro del Proceso Penal, un papel particular, por una parte acta en forma conjunta con las dems garantas; por la otra, es la garanta que torna operativas a todas las dems, concepto aplicable a los procedimientos sancionadores de esencia administrativa.
El derecho a la defensa irrestricta, es un elemento esencial del proceso sancionatorio. Es uno de los mnimos procesales que necesariamente debe concurrir en cualquier procedimiento TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 389
sancionatorio, constituyendo de esta manera un bloque de garantas procesales a favor del administrado en procura de efectivizar en todos los casos un proceso justo, no aceptndose el extremo de sustanciar asunto alguno sin conocimiento del procesado, situacin inaceptable en cualquier sistema jurdico.
En el mbito municipal, cuando se trate de la suspensin o destitucin de alcaldes o concejales, necesariamente deber aplicarse el procedimiento establecido en el Fundamento Jurdico III.5 de la presente Sentencia.
III.4.2. Jurisprudencia relacionada con el debido proceso y el derecho a la defensa en sede administrativa
El Tribunal Constitucional en la SCP 0002/2012 seal que: En el orden de ideas citado tambin debe sealarse que la accin de amparo constitucional, encuentra fundamento directo en el artculo 25.1 de la CADH, instrumento que seala: 'Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, an cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales'. En el marco del citado precepto que forma parte del Bloque de Constitucionalidad reconocido por el artculo 410 de la CPE, se tiene que la dimensin procesal constitucional de la accin de amparo constitucional debe ser estructurada a partir de este marco de disposiciones, siendo evidente que el amparo constitucional constituye un mecanismo eficaz de defensa para el resguardo de derechos fundamentales insertos en el bloque de constitucionalidad.
Ahora bien, una vez descrita la dimensin procesal de la accin de amparo constitucional, corresponde ahora establecer su idoneidad para la tutela de los derechos al debido proceso, a la defensa y a la impugnacin.
En el orden de ideas sealado, se tiene que el derecho al debido proceso, puede ser tutelado a travs de la accin de amparo constitucional, en ese orden, corresponde en este estado de cosas definir al debido proceso, vinculado con los derechos a la defensa y a la impugnacin, por tanto, es menester sealar que la SC 1674/2003-R de 24 de noviembre, entre otras, define al debido proceso como: 'el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar; comprende la potestad de ser escuchado presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo (derecho a la defensa) y la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos. Se entiende que el derecho al debido proceso es de aplicacin inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garanta de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurdica'. Debido proceso que conforme ha establecido adquiere una triple dimensin: principio, derecho y garanta constitucional.
En cuanto al derecho a la defensa en sede administrativa, el Tribunal Constitucional, en la SC 2820/2010-R de 10 de diciembre, ha dispuesto: La SC 0024/2005, antes citada estableci que: 'Respecto al derecho de defensa en el procedimiento administrativo, la doctrina reconoce que al igual que la defensa en juicio, consagrada constitucionalmente, es tambin un derecho aplicable al procedimiento administrativo, comprendiendo los derechos: a) a ser odo; b) a ofrecer y producir prueba; c) a una decisin fundada; y d) a impugnar la decisin; razonamiento TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 390
coincidente con el expresado por la jurisprudencia constitucional que, en la SC 1670/2004-R, de 14 de octubre, estableci la siguiente doctrina jurisprudencial '(...) es necesario establecer los alcances del derecho a la defensa reclamado por la recurrente, sobre el cual este Tribunal Constitucional, en la SC 1534/2003-R, de 30 de octubre manifest que es la: '(...) potestad inviolable del individuo a ser escuchado en juicio presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo, haciendo uso efectivo de los recursos que la ley le franquea. Asimismo, implica la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal en las mismas condiciones con quien lo procesa, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos.' interpretacin constitucional, de la que se extrae que el derecho a la defensa alcanza a los siguientes mbitos: i) el derecho a ser escuchado en el proceso; ii) el derecho a presentar prueba; iii) el derecho a hacer uso de los recursos; y iv) el derecho a la observancia de los requisitos de cada instancia procesal".
III.5. De la suspensin y destitucin de autoridades y el recurso de reconsideracin en el mbito municipal
De acuerdo al nuevo mandato constitucional, la justicia por mano propia est proscrita del Estado Plurinacional de Bolivia, en razn a que existe un orden jurisdiccional constitucionalmente constituido, que deber en todos los casos resolver los conflictos de intereses o las incertidumbres jurdicas que nazcan del devenir diario y del continuo interactuar de sus habitantes, estableciendo las responsabilidades o absoluciones cuando correspondan, garantizndose en todos los casos el imperio del debido proceso.
Cabe dejar claramente sentado que, por ms abominables que sean las imputaciones realizadas contra determinada persona o autoridad, por ms dificultades que abrumen al sistema jurdico, la mal llamada justicia por propia mano, no podr ser justificada en modo alguno, menos an los excesos, arbitrariedades e injusticias que pueden cometerse so pretexto de la voluntad popular, cual si se tratase de la ausencia del Estado en tierra de nadie.
En ningn caso se podr desconocer el orden jurdico imperante. No importar la aseveracin o el convencimiento de contar con motivacin legtima, la sola ejecucin de actos prescindiendo de la normativa legal, dar lugar a que los actos sean contrarios al orden, en consecuencia no importar la gravedad de los hechos, su sola realizacin es ilegal y arbitraria.
En cuanto al procedimiento de suspensin temporal y destitucin de autoridades electas departamentales, regionales y municipales, los arts. 144 y ss. de la LMAD, han sido instituido precisamente para evitar arbitrariedades contra pleno ejercicio y goce de los derechos polticos que asisten a los ciudadanos al momento de participar en el mbito democrtico, cuando textualmente sealan que:
Artculo 144. (SUSPENSIN TEMPORAL).- Gobernadoras, Gobernadores, Alcaldesas y Alcaldes, Mxima Autoridad Ejecutiva Regional, Asamblestas Departamentales y Regionales, Concejalas y Concejales de las entidades territoriales autnomas, podrn ser suspendidas y suspendidos de manera temporal en el ejercicio de su cargo cuando se dicte en su contra Acusacin Formal.
Artculo 145. (PROCEDIMIENTO).- Para proceder a la suspensin temporal de funciones prevista en el Artculo anterior necesariamente deber seguirse el siguiente procedimiento:
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1. Habiendo acusacin formal, el fiscal comunicar la suspensin al rgano deliberativo de la entidad territorial autnoma respectiva, el cual dispondr, de manera sumaria y sin mayor trmite, la suspensin temporal de la autoridad acusada designando, al mismo tiempo y en la misma resolucin, a quien la reemplazar temporalmente durante su enjuiciamiento.
2. Cuando se trate de la Mxima Autoridad Ejecutiva, la autoridad interina ser designada de entre las y los Asamblestas y/o Concejalas y Concejales.
3. Si se tratara de asamblestas departamentales y regionales, concejalas y concejales, la Asamblea Departamental, la Asamblea Regional o el Concejo Municipal respectivo designar a la suplente o el suplente respectivo que reemplazar temporalmente al titular durante su enjuiciamiento.
El art. 148 de la misma norma dispone: Si la sentencia es condenatoria se mantendr la suspensin hasta que la misma adquiera ejecutoria; ejecutora que produce la destitucin de la autoridad enjuiciada.
III.5.1. Jurisprudencia relacionada
La SC 1247/2010-R de 13 de septiembre, ha sealado: Por su parte el art. 49 de la LM actualmente derogado por la Ley 031 de 19 de julio de 2010, Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin 'Andrs Ibez', pero vigente en ese momento, establece que los concejales o alcaldes municipales perdern el mandato siendo destituidos, inhabilitados y suspendidos definitivamente como concejales, en los siguientes casos:
a) Cuando exista en su contra sentencia condenatoria ejecutoriada a pena privativa de libertad;
b) Pliego de Cargo Ejecutoriado;
c) Sentencia Judicial Ejecutoriada por Responsabilidad Civil contra el Estado;
d) En lo previsto por el artculo 109 del Cdigo Electoral; y,
e) Los casos previstos en la Ley 1178 de 20 de julio de 1990, y en sus reglamentos, cuando correspondan.
La jurisprudencia constitucional al respecto a sealado que la suspensin de los alcaldes y concejales, puede verificarse por la suspensin temporal as como por: 'suspensin definitiva, que acarrea tambin la perdida del mandato de Alcalde y Concejal, cuando exista en su contra, sentencia condenatoria ejecutoriada a pena privativa de libertad, pliego de cargo ejecutoriado, sentencia judicial ejecutoriada por responsabilidad civil contra el estado y en los casos previstos por la Ley 1178 y sus Reglamentos.
() Todos los casos de denuncia contra Alcaldes deben ser sometidos al procedimiento establecido en las normas previstas por los arts. 35 al 37 LM a fin de imponer la sancin; es decir, debe sustanciarse un proceso interno, dentro del cual deber comprobarse la veracidad de los hechos que originen la causal de suspensin y emitirse la Resolucin pertinente (salvo los casos de suspensin temporal o definitiva previstos lneas arriba, en cuyo caso la suspensin proceder en forma automtica a la sola comprobacin de los hechos que la originen y la resolucin ser slo de carcter formal, conforme determina la norma prevista por el art. 36.II LM'. As la SC 0085/2004-R de 14 de enero. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 392
III.5.2. En cuanto al recurso de reconsideracin y el agotamiento de la fase administrativa de impugnacin en los Gobiernos Autnomos Municipales
La Ley de Municipalidades, establece en su art. 22, lo siguiente:
El Concejo Municipal, a instancia de parte o del Alcalde Municipal, por el voto de dos tercios del total de sus miembros podr reconsiderar las Ordenanzas y Resoluciones Municipales.
A su vez el art. 142.2, dispone que la va administrativa quedar agotada: Cuando se trate de Ordenanzas Municipales emitidas por el Concejo Municipal.
La reconsideracin de las Ordenanzas y Resoluciones Municipales, constituye el medio idneo por el cual se modifica o ratifica la determinacin adoptada por el Concejo Municipal; circunstancia por la cual, antes de acudir a la jurisdiccin constitucional, con carcter previo, tendr que haberse solicitado la reconsideracin al ente deliberante, agotando de esta manera la va administrativa municipal.
III.5.2.1. Jurisprudencia
El Tribunal Constitucional en la SC 0512/2010-R de 5 de julio, seal que: En consecuencia, debe entenderse que: en los casos en que en el mbito municipal, no es posible la interposicin de los recursos de revocatoria y jerrquico, porque el acto que se considera lesivo de derechos es emanado directamente del Concejo Municipal, quien se considere agraviado tiene el deber y responsabilidad de hacer uso de la reconsideracin, de tal manera que estas autoridades o ente municipal, tenga la posibilidad de efectuar un nuevo anlisis y reconsidere la decisin asumida, y slo agotado dicho medio impugnativo, si persiste la lesin a derechos fundamentales puede acudir a la accin de amparo constitucional
III.6. Competencia de los jueces y tribunales en las acciones de amparo constitucional
En cuanto a la competencia de los jueces y tribunales de garantas dentro de las acciones de amparo constitucional, el art. 58 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) seala que:
Las acciones de Amparo Constitucional, de Proteccin de Privacidad, de Cumplimiento y Popular, podrn interponerse:
1.- En las capitales de departamento ante la sala de turno de los tribunales departamentales de justicia o los juzgados pblicos de materia.
2.- En las provincias se podr interponer en los juzgados pblicos o juzgados pblicos mixtos.
De acuerdo a la normativa expuesta precedentemente, se concluye que las autoridades competentes para conocer las acciones de amparo constitucional en provincias son los jueces del lugar o provincia ms cercana, no obstante de aquello, deber considerase la jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional que a continuacin se expone en los casos especficos donde concurran situaciones fcticas similares.
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III.6.1. Jurisprudencia
La SC 0347/2010-R de 15 de junio, respecto a la competencia territorial de los jueces o tribunales en las acciones de amparo constitucional, ha dispuesto: En consecuencia, respecto a la competencia territorial en la accin de amparo constitucional, se concluye que es competente el juez o tribunal:
1. Del lugar donde se produjo el acto u omisin ilegales o indebidos.
2. Tratndose de resoluciones administrativas o judiciales, corresponde al juez o tribunal del distrito o asiento judicial del lugar donde la autoridad emiti o dict la resolucin considera ilegal y que es el lugar donde tiene su domicilio institucional.
3. Tratndose de varias resoluciones, debe interponerse donde se emiti la de mayor jerarqua, pues en concordancia con el principio de subsidiariedad, a esa autoridad o instancia donde corresponda subsanar o corregir en ltima instancia el acto o resolucin denunciado de ilegal.
Deber de los jueces o tribunales de garantas:
Dentro del marco de legalidad y celeridad, cuando estn ante una situacin de evidente error en la interposicin de esta accin tutelar, por la incompetencia territorial, el tribunal de garantas sin mayor trmite, de manera inmediata y de oficio debe remitir los antecedentes al juez o tribunal competente del asiento o distrito judicial que corresponda, bajo responsabilidad en caso de no hacerlo, teniendo el Tribunal Constitucional facultades para remitir antecedentes a la instancia que corresponda por lesionar el debido proceso, sin perjuicio de las acciones inmediatas que le corresponda tomar a las instancias pertinentes, dado los efectos de la resolucin del tribunal de garantas.
Casos en los que no corresponde la nulidad de obrados, sino la determinacin de la situacin jurdica por parte del Tribunal Constitucional:
No obstante, cuando en grado de revisin este Tribunal advierta que los jueces o tribunales de amparo constitucional, no han cumplido con las reglas de la competencia en razn de territorio; empero, existan circunstancias que no afectan al fondo, por los principios de economa y celeridad procesales que son entre otros la base del sistema judicial, no corresponde la nulidad de obrados, sino emitir Sentencia concediendo o denegando la tutela, esos casos son:
1. Si pese a la incompetencia en razn de territorio, la autoridad administrativa o judicial, es notificada oportunamente, y presenta informe oral o verbal en audiencia, puesto que ello significa que no ha existido indefensin.
2. En los casos, donde la denegatoria es evidente y corresponda ese pronunciamiento.
Si la inobservancia a las reglas de la competencia, han provocado indefensin a las partes inclusive, y pese a ello se concedi la tutela en primera instancia, y el fallo es revocado por este Tribunal en grado de revisin, por los efectos de la tutela y la indefensin provocada, corresponde remitir antecedentes al ente disciplinario.
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III.8. Anlisis del caso concreto
III.8.1. En cuanto al debido proceso y al derecho a la defensa
El accionante denuncia que los concejales del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas, interrumpieron toda actividad institucional de la entidad edil, impidiendo el desarrollo de sus funciones como Alcalde, intentando legalizar sus actos al emitir una Ordenanza Municipal, procedieron a la posesin en el cargo de Alcalde de Lagunillas al Concejal -ahora codemandado- Rogelio Cusaire Borora, actuados efectuados al margen de la normativa vigente y de la jurisprudencia constitucional; Ordenanza Municipal contra la cual el accionante present el recurso de reconsideracin en virtud del art. 22 de la LM.
De la revisin y compulsa de antecedentes, se establece efectivamente que: a) En virtud de los comicios electorales realizados el 4 de abril de 2010, Secundino Tardo Vela, fue electo y posteriormente posesionado como Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas, ejerciendo con normalidad dicho cargo pblico hasta el 16 de noviembre de 2011, fecha en la cul, los Concejales demandados y terceras personas ajenas a la entidad edil, haciendo uso de violencia, mediante atropellos verbales y fsicos, desalojaron arbitrariamente a todo el personal de la referida entidad; b) Posteriormente los demandados procedieron con la posesin como nuevo Alcalde Municipal de Rogelio Cusaire Borora, sin que exista respaldo legal alguno para las medidas asumidas, en franca violacin del orden jurdico imperante, hechos que fueron aceptados por los demandados, sin que el orden jurdico se haya restablecido hasta la interposicin de la accin.
No se justifica en modo alguno que los Concejales demandados, respalden su actuar antijurdico, basados en un supuesto mandato de las Capitanas Guaranes, instancias de representacin popular, que en un Cabildo efectuado hubiesen decidido respecto a la suspensin de Secundino Tardo Vela del cargo de Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Lagunillas, motivando su decisin en una supuesta mala administracin y gestin de la entidad y por haber demostrado conducta irresponsable y poco transparente.
Como ya se analiz en el Fundamento Jurdico III.5 de la presente Sentencia, los arts. 144 y 145 de la LMAD, prevn el procedimiento, para la suspensin y destitucin de los alcaldes de sus cargos, normativa de obligatorio cumplimiento que, en el caso de autos no fue respetada por los demandados, mejor dicho fue ignorada completamente desconociendo absolutamente la legalidad que debe concurrir.
Los actos antijurdicos y arbitrarios de los demandados fueron revalidados y agravados, con la tambin ilegal emisin de la Resolucin 05/2011 de 16 de diciembre y de la OM 06/2011 de 29 de diciembre, documentos por los cuales se procedi a la destitucin de facto de Secundino Tardo Vela y nombramiento de Rogelio Cusaire Borora, transgredindose los derechos del accionante de manera flagrante, amparados en una mal llamada voluntad comunal, actuando con un profundo desprecio por el ordenamiento jurdico, razn por la cual, corresponde otorgar la tutela que brinda la accin de amparo constitucional, debido a que efectivamente se dej al accionante en absoluto estado de indefensin, al no habrsele siquiera informado respecto a su destitucin, conculcndose el derecho al debido proceso y el derecho a la defensa, toda vez que no se sustanci proceso alguno.
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III.8.2. El recurso de reconsideracin en el presente caso
En cuanto a la afirmacin de la parte demandada, relacionada con el hecho que supuestamente el recurso de reconsideracin planteado por el accionante, hubiese dado apertura a la fase administrativa de impugnacin en sede administrativa, el Tribunal Constitucional Plurinacional entiende que dicha aseveracin no puede ser considerada como cierta, en razn a que el art. 142.2 de la LM, seala que la etapa administrativa de impugnacin es agotada con la interposicin del recurso de reconsideracin, cuando se trate de Ordenanzas Municipales emitidas por el Concejo Municipal, disposicin contraria al criterio de los hoy demandados, ms an si tomamos en cuenta que la reconsideracin planteada no mereci respuesta alguna por parte de los demandados hasta el momento de interposicin de la presente accin de amparo constitucional, consecuentemente queda claramente establecido que no se gener para Secundino Tardo Vela, obligacin alguna de carcter procesal, dndose la posibilidad de acudir a la jurisdiccin constitucional.
III.8.3. En cuanto a la seguridad jurdica y el derecho al ejercicio de la funcin pblica
Por otro lado, el hecho de obstaculizar el ingreso al inmueble de la administracin edil y nombrarse arbitrariamente como Alcalde a uno de los Concejales codemandados en sustitucin del ahora accionante y al haberse emitido una serie de resoluciones que no fueron pronunciadas por autoridades legtimamente constituidas, a la luz de la justicia constitucional, vulner tambin el principio de la seguridad jurdica y el derecho al ejercicio de la funcin pblica y los otros derechos conexos demandados por el accionante.
Con fines aclaratorios y de pedagoga constitucional, cabe sealar que de acuerdo al art. 58 de la LTCP, el demandante debi interponer su accin constitucional en la provincia correspondiente al municipio de Lagunillas y no presentar la misma ante el Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, hecho que gener la obligacin de remitir para este cuerpo colegiado, la accin de amparo constitucional interpuesta ante el juez competente; no obstante de aquello en tanto se cumplieron los presupuestos establecidos en la SC 0347/2010-R, por cuanto las autoridades demandadas presentaron informe tanto escrito como en audiencia, se ingresa a analizar el fondo del caso, a cuyo efecto corresponde pronunciarse al respecto, por cuanto no ha existido indefensin.
De todo lo expuesto, se concluye que el Tribunal de garantas, al conceder la accin tutelar evalu de manera correcta y completa los datos del proceso, y las normas aplicables al mismo, en razn a que se constata la lesin de los derechos invocados por el accionante.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 047 de 17 de abril de 2012, cursante de fs. 152 a 155 vta., pronunciada por la Sala Social y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz; y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0569/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00849-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 7/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 38 a 40, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Herlan Ricardo Eid Rivero contra Margot Prez Montao, Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial de 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 2 a 4 vta., el accionante manifest:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A efectos de recobrar su libertad inst la modificacin de las medidas cautelares en mrito a que su hija de doce aos presenta una enfermedad oncolgica muy grave, pero sorprendentemente la Jueza demandada se pronunci sobre su solicitud manifestando que por existir una acusacin, se considerar en audiencia conclusiva, por lo que interpuso recurso de reposicin recibiendo similar respuesta, postergando la consideracin de su pedido de modificacin de medidas cautelares y mantenindolo a la espera de una programacin de audiencia conclusiva, omitiendo dicha autoridad considerar que la cesacin o modificacin de una detencin preventiva no es un incidente formal que pueda estar supeditado a un lapso de espera, ya que una cosa diferente es conceder la audiencia y no aceptar la peticin luego de valorar los elementos de prueba y otra muy distinta imponer el cumplimiento de aspectos formales que no pueden ni deben afectar el derecho a la libertad.
Expresa tambin que por las exigencias de informes y otros aspectos que son inherentes al funcionamiento del despacho de la Jueza demandada, persiste la indeterminacin con relacin al plazo, es decir, no se le notific con un sealamiento de la audiencia conclusiva, adems por imperio de la ley procesal y de las sentencias constitucionales, una cesacin o modificacin de detencin preventiva no puede ser dilatada en su consideracin por ms de siete das, sin embargo, su solicitud de modificacin la present el 29 de marzo de 2012, y la reposicin el 10 de abril de ese ao, por lo que ya transcurri ms de un mes sin que se fije fecha de audiencia conclusiva.
Ante su desesperacin, por estar en juego la salud y vida de una menor de doce aos, menciona haber solicitado se seale audiencia conclusiva, pero la Jueza demandada dispuso la notificacin con la providencia donde determina que el Fiscal adjunte la prueba a la acusacin sea repetida, pese al informe evacuado por su personal de que la misma fue dirigida al Fiscal y sin considerar que la diligencia observa todos los requisitos exigidos por el art. 164 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), empero a ello, indic que se notifique nuevamente otorgando un plazo de setenta y dos horas, sumando a las anteriores setenta y dos horas otorgadas, haciendo un total de ciento cuarenta y cuatro horas para que el Fiscal cumpla con su trabajo, que le perjudica, lo cual hace ms de un mes que pidi modificar su detencin preventiva y hasta la fecha an debe esperar que se cumplan aspectos que no son de su consideracin. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 397
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante, alega la violacin a la libertad, sin citar norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
Solicita se admita la accin de libertad y una vez escuchados los fundamentos y ampliados en audiencia se disponga su libertad.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 4 de mayo de 2012, segn consta en el acta de fs.35 a 37, encontrndose presente la parte accionante y ausente la autoridad demandada, originndose los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La parte accionante se ratific plenamente en el contenido de su accin, solicitando conceda la tutela y se disponga su inmediata libertad.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Por el informe presentado el 4 de mayo de 2012, la Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal de la ciudad de La Paz, Margot Prez Montao, manifest lo siguiente: a) Reconoce que el accionante el 29 de marzo de mismo ao, pidi una solicitud de modificacin de medidas cautelares, el mismo que mereci respuesta de estese al trmite conforme al art. 325 inc. b) del CPP, en razn de que el 12 del citado mes y ao, el Fiscal asignado, Jos Lizandro lvarez Arismendi, present acusacin formal por lo que la peticin del accionante debe ser tramitada como un incidente; b) Respecto al no sealamiento de la audiencia conclusiva, se tiene que por decreto de 13 de igual mes y ao, determin que se ponga a conocimiento de la vctima para que pueda presentar su acusacin particular en el plazo de cinco das de su notificacin, asimismo se dispuso que el fiscal remita las pruebas ofrecidas en su acusacin, otorgndole un plazo de setenta y dos horas de su conocimiento; c) El 26 de abril de 2012, el Fiscal remiti las pruebas extraadas y por decreto de 27 de ese mes y ao, dispuso se notifiquen con las mismas a los imputados; y, d) Atendiendo la solicitud del accionante de 27 de abril de 2012, mediante decreto de 2 de mayo del citado ao, fij audiencia conclusiva para el 28 de igual mes y ao, a horas 14:30, dicho sealamiento es programado de acuerdo a la agenda procesal que se tiene, ya que la misma se trata de una audiencia conclusiva en la que se desarrollar lo determinado por el art. 325 del CPP.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Segunda de Sentencia Penal del departamento de La Paz, por Resolucin 7/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 38 a 40, concedi la tutela peticionada disponiendo que la autoridad demandada en el trmino establecido por el procedimiento penal, programe audiencia para considerar la modificacin de medidas cautelares, tomando en cuenta que dicha autoridad debe velar por las garantas y derechos de los imputados, considerando la presuncin de inocencia mientras no exista sentencia ejecutoriada y aplicar la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Plurinacional en la SCP 0012/2012 de 16 de marzo, en base a los siguientes fundamentos: i) En el juzgado de turno en lo penal, se present imputacin formal y solicitud de aplicacin de medidas cautelares por la fiscal Mara Salome Limachi Nina, contra el accionante por la comisin de los supuestos delitos tipificados en los arts. 132, 335 y 163 del Cdigo Penal (CP); TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 398
ii) Por Resolucin 56/2012 de 12 de marzo, emitido por el fiscal Jorge Lisandro lvarez Arismendi, dict sobreseimiento por el delito de asociacin delictuosa a favor del accionante y por Resolucin 55/2012 de 12 de marzo, acus por los delitos de estafa y anticipacin prolongada de funciones contra el accionante; iii) A travs de memorial de 29 de marzo de 2012, Herlan Ricardo Eid Rivero, pidi modificacin de medidas cautelares mismo que por providencia de 30 del citado mes y ao, la Jueza demandada seal: existiendo acusacin fiscal se dispone que est al trmite del art. 325 inc. b) del Cdigo de Procedimiento Penal; iv) El 10 de abril de 2012, el accionante present recurso de reposicin mismo que la Jueza demandada por provedo de 11 de abril del mismo ao, manifest la ley establece el momento en el que se deben resolver las peticiones cuando la acusacin fue presentada, es por mandato de la ley que esta solicitud se deriva a la audiencia conclusiva, por lo que no ha lugar a la reposicin solicitada; v) Mediante memorial de 11 de abril de 2012, el accionante pidi se fije da y hora de audiencia conclusiva, y que por providencia de 12 de igual mes y ao, la Jueza demandada indic la auxiliar II cumpla en el da con la notificacin de 13 de marzo del presente ao bajo responsabilidad funcionaria; vi) El 16 de abril de 2012, se present memorial instando audiencia conclusiva, el que fue providenciado con el informe de la auxiliar II; vii) El 20 de ese mes y ao, la funcionaria de notificaciones, dio a conocer su informe, y en mrito a ello la autoridad demandada providenci se tiene presente el informe que antecede por segunda vez, notifquese al Fiscal asignado al caso para remitir las pruebas de la acusacin de 12 de marzo de 2012; viii) El Fiscal Jorge Lizandro lvarez Arismendi, hizo conocer que remiti la prueba a cuyo efecto hizo llegar fotocopia de dicha constancia; y, ix) Al memorial interpuesto por el accionante de 27 de abril de 2012, la Jueza demandada el 2 de mayo de ese ao, convoc a audiencia conclusiva para el 28 de igual mes y ao, a horas 14:30, se tiene que la autoridad demandada no cumpli con el principio de celeridad, ya que el memorial presentado por el accionante el 29 de marzo de 2012, debi ser atendido y sealado audiencia en el plazo que establece la norma penal, vale decir dentro de quince a veinte das, provocando que la detencin del accionante se convierta en una detencin ilegal.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Por requerimiento acusatorio de 12 de marzo de 2012, presentado al Juzgado Cuarto de Instruccin en lo Penal, el Fiscal a cargo de la investigacin acus al accionante Herlan Ricardo Eid Rivero, por la supuesta comisin del delito de estafa y anticipacin o prolongacin de funciones, tipificado en los arts. 335 y 163 del CP (fs. 10 a 12); y que por decreto de 13 del referido mes y ao, la Jueza demandada seal tngase presente el requerimiento fiscal de acusacin fiscal, el mismo pngase a conocimiento de la vctima de este hecho, para que el mismo presente su acusacin particular (sic); Asimismo el Sr Fiscal remita las pruebas ofrecidas en la acusacin en el plazo de 72 horas de su notificacin (fs. 12 vta.).
II.2. Mediante memorial de 29 de marzo de 2012, el accionante solicit la modificacin de medidas cautelares a la Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal (fs. 19 a 20); mereciendo respuesta por decreto de 30 de igual mes y ao, por el que la autoridad demandada indic: En lo principal y al Otros 1.- Existiendo acusacin fiscal, el mismo estse al trmite conforme al art. 325 inc. b) del CPP, (fs. 20).
II.3. Cursa memorial de 10 de abril de 2012, por el que Herlan Ricardo Eid Rivero interpone recurso de reposicin al decreto de 30 de marzo emitido por la autoridad jurisdiccional pidiendo que reponga la decisin de considerar en audiencia conclusiva su peticin (fs. 21 a 22); correspondiendo el Auto de 11 de abril de 2012, emitido por la Jueza demandada, manifestando En va de reposicin, la ley establece el momento en el que deben resolver las peticiones cuando la acusacin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 399
fue presentada. Es por mandato de la Ley que esta solicitud se deriva a la audiencia conclusiva por lo que no ha lugar a la reposicin solicitada (fs. 22 vta.).
II.4. Por memorial de 11 de abril de 2012, el accionante Herlan Ricardo Eid Rivero insta a la autoridad judicial demandada programe da y hora de audiencia conclusiva. (fs. 23); mereciendo respuesta por decreto de 12 de ese mes y ao, indicando por la Auxiliar II cumpla en el da con la notificacin del decreto de 13 de marzo del presente ao, bajo responsabilidad funcionaria. (fs. 23 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de su derecho a la libertad, toda vez que: 1) Dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico a denuncia de Eva Gabriela Machaca Salazar, contra Herlan Ricardo Eid Rivero, por memorial de 29 de marzo 2012, exhort a la Jueza Cuarta de Instruccin en lo Penal modificacin a las medidas cautelares impuestas y por provedo de 30 del citado mes y ao, la Jueza dispuso que existiendo acusacin fiscal, el mismo estse al trmite conforme el art. 325 inc. b) del CPP, por lo que en mrito a ello interpuso recurso de reposicin, el cual fue resuelto por Auto de 11 de abril de 2012, que rechaz su reposicin, habiendo transcurrido ms de un mes desde la peticin de modificacin a las medidas cautelares sin que exista sealamiento de audiencia conclusiva; y, 2) Pidi se fije audiencia conclusiva, empero la autoridad demandada orden se notifique al Fiscal con la providencia de 13 de marzo de 2012, generando una dilacin indebida en la programacin de la audiencia de solicitud de modificacin de medidas cautelares. En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si se concede o no la tutela.
III.1. De la accin de libertad traslativo o de pronto despacho
El Tribunal Constitucional en la SC 1579/2004-R de 1 de octubre, concluy que el recurso de hbeas corpus -actualmente accin de libertad- por violaciones a la libertad individual y/o locomocin, puede ser reparador si ataca una lesin ya consumada, preventivo si procura impedir una lesin a producirse o correctivo si intenta evitar que se agraven las condiciones en que se mantiene a una persona detenida.
En ese sentido, en la SC 0465/2010-R de 5 de julio, en su fundamento jurdico III.3 determino que: los tipos de habeas corpus precedentemente aludidos, tambin pueden ser identificados en la nueva Ley Fundamental, e inclusive ampliados. As dentro de la tipologa desarrollada por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional citadas lneas precedentes, se agreg el habeas corpus restringido, el hbeas corpus instructivo y el hbeas corpus traslativo o de pronto despacho (SC 0044/2010-R de 20 de abril).
As la SC 0337/2010-R de 15 de junio, seal respecto al habeas corpus traslativo o de pronto despacho que: se constituye en el mecanismo procesal idneo para operar en caso de existir vulneracin a la celeridad cuando est relacionada a la libertad y devenga de dilaciones indebidas, que retarden o eviten resolver la situacin jurdica de la persona que se encuentra privada de libertad, por lo que el habeas corpus traslativo o de pronto despacho se constituye en el mecanismo procesal idneo para operar en caso de existir vulneracin a la celeridad cuando est relacionada a la libertad y devenga de dilaciones indebidas que retarden o eviten resolver la situacin jurdica de la persona que se encuentre privada de libertad.
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III.2. La tramitacin de una solicitud a una cesacin a la detencin preventiva no se encuentra supeditada a la tramitacin de la audiencia conclusiva
El art. 325 del CPP, modificado por la Ley 007 de 18 de mayo de 2010, seala que: Presentado el requerimiento conclusivo en el caso de los numerales 1) y 2) del art. 323 de este cdigo, el juez dentro de las veinticuatro horas (24) horas siguientes, convocar a las partes a una audiencia oral y pblica que deber realizarse en un plazo no menor de seis (6) ni mayor de veinte (20) das, computables a partir de la notificacin con la convocatoria, en este sentido, la audiencia conclusiva tiene por finalidad la de resolver todas aquellas excepciones e incidentes que no hubiesen sido planteados con anterioridad, que se fundaren en hechos nuevos o que se encontraren pendientes de resolucin; as tambin en aquellos casos en los que se hubiesen planteado incidentes de exclusin probatoria u observaciones relativos a la admisibilidad de la prueba de los cuales las partes debern presentar la prueba; concluyendo que la audiencia conclusiva consiste en el saneamiento procesal que realiza el Juez de la causa y que tiene por finalidad de corregir, subsanar alguna diligencia, actuacin procedimental, o cualquier omisin formal que se haya cometido en la etapa investigativa, para que el requerimiento de acusacin fiscal presentado ante el Juez de instruccin se enve ante el juez o tribunal de sentencia totalmente saneado a efectos de que se concentre nica y exclusivamente en la sustanciacin del mismo en juicio oral, pblico, continuo y contradictorio, sin tener que subsanar los defectos, errores u omisiones antes referidos.
La cesacin de la detencin preventiva parte de la premisa de que el imputado no puede encontrarse detenido preventivamente de manera indefinida, la posibilidad de solicitar la aludida cesacin se encuentra prevista en el art. 239 del CPP, que determina su procedencia: 1) Cuando nuevos elementos de juicio demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o tornen conveniente que sea sustituida por otra medida; 2) Cuando su duracin exceda el mnimo legal de la pena establecida para el delito que se juzga; y 3) Cuando su duracin exceda de dieciocho meses sin que se haya dictado sentencia o de veinticuatro meses sin que sta hubiera adquirido la calidad de cosa juzgada debiendo tramitarse con la debida celeridad, as la SC 0078/2010-R de 3 de mayo, considera acto dilatorio en el trmite de la cesacin de la detencin preventiva, cuando: b) se fije la audiencia en una fecha alejada, ms all de lo razonable o prudencial. Plazo que puede ser en un lmite de tres a cinco das mximo y la SCP 0110/2012 de 27 de abril, ratific como parmetro temporal el plazo de tres das hbiles para medir la dilacin en la consideracin de una solicitud de cesacin a la detencin preventiva.
Consiguientemente y en funcin a lo expresado lneas precedentes, resulta evidente que la audiencia conclusiva tiene una finalidad, trmite y plazo diferente a la audiencia de cesacin de la detencin preventiva, por lo que de ninguna manera puede supeditarse la fijacin de la audiencia para la consideracin de una solicitud de cesacin de la detencin preventiva a la realizacin de la audiencia conclusiva.
III.3. Anlisis del caso concreto
En el caso presente, se evidencia que dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico a denuncia de Eva Gabriela Machaca Salazar, contra Herlan Ricardo Eid Rivero y Otros por la comisin de los delitos de estafa y anticipacin o prolongacin de funciones, previsto y sancionado por los arts. 163 y 335 del CP, el imputado pidi por memorial de 29 de marzo de 2012, se seale audiencia a objeto de que la medida impuesta de detencin preventiva sea modificada por una medida sustitutiva, y que por decreto de 30 de marzo del citado ao, la Jueza demandada le manifest que existiendo acusacin Fiscal, el mismo estese al trmite conforme al art. 325 inc. b) del CPP; decreto que fue impugnado mediante recurso de reposicin, mereciendo como respuesta el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 401
Auto de 11 de abril de 2012, por el que se le rechaz el recurso interpuesto en razn a que habiendo una acusacin, la solicitud se deriva a la audiencia conclusiva.
En mrito a ello, a travs del memorial presentado el 11 de abril de 2012, el accionante pidi se fije da y hora de audiencia conclusiva y el juez de la causa por el decreto de 12 de abril de 2012, dispuso que la auxiliar II cumpla en el da con la notificacin del decreto de 13 de marzo del presente ao, referido al requerimiento acusatorio presentado por el Ministerio Pblico y que debe ser puesto a conocimiento de la vctima para que presente su acusacin particular, asimismo que el Fiscal remita las pruebas ofrecidas en la acusacin (fs. 12 vta.); de lo que se infiere que la Jueza demandada no imprimi una tramitacin a la peticin de cesacin de detencin preventiva de manera inmediata, oportuna y sin dilaciones sino que indebidamente supedit su procedimiento a la tramitacin de la audiencia conclusiva, aspecto que contradice sus finalidades conforme lo expuesto en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia.
Debe observarse adems que para el supuesto en el que la autoridad demandada entendiera que la cesacin a la detencin preventiva estaba sujeta a la audiencia conclusiva, debi imprimir mayor celeridad a la programacin de la misma, sin embargo, en el caso de autos tampoco se cumpli con lo preceptuado por el art. 325 del CPP, debido a que una vez que el Fiscal present la acusacin, la Jueza debi convocar a las partes dentro de las veinticuatro horas, a una audiencia oral y pblica, hecho que no sucedi, por el contrario, dej transcurrir el plazo hasta que el accionante por memorial de 29 de marzo de 2012, solicitara la modificacin a las medidas cautelares, siendo rechazadas por la Jueza con el argumento referido que al existir una acusacin fiscal se debe dar observancia al art. 325 inc. b) del CPP, y pese a que se interpuso un recurso de reposicin, el mismo que fue rechazado por Auto de 11 de abril de 2012.
En consecuencia y en virtud a los antecedentes anotados y que cursan en el expediente, la Jueza demandada no observ lo dispuesto por el art. 178.I concordante con el art. 180.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE) relativo a la celeridad con la que debe actuar en estos casos, acudiendo muchas veces a provedos evasivos que no condicen con la tramitacin que deben merecer los procesos en los cuales se encuentra comprometido el derecho a la libertad.
En consecuencia la Jueza de garantas, al conceder la accin tutelar planteada por el accionante Herland Ricardo Eid Rivero, ha actuado correctamente.
POR TANTO
Por lo expuesto el Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 7/2012 de 4 de mayo, cursante de fs. 38 a 40, pronunciada por la Jueza Segunda de Sentencia Penal del departamento de La Paz; y en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada en los mismos trminos que la Jueza de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0571/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de libertad Expediente: 00675-2012-02-AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 06 de 12 de abril de 2012, cursante de fs. 9 vta. a 11, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Abraham Quiroga Bonilla en representacin sin mandato de Cristian Armando Aparicio Parada contra Erwin Jimnez Paredes, Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 11 de abril de 2012, cursante de fs. 1 a 2, el accionante expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin . Su representado se encuentra recluido en el Centro de Rehabilitacin de Santa Cruz Palmasola por mandamiento de detencin preventiva, librado por el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz, ahora demandado; determinacin contra la cual interpuso recurso de apelacin en forma oral en la misma audiencia efectuada el martes 3 de abril de 2012, que debi ser remitido en el trmino legal de veinticuatro horas ante el Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz; sin embargo, el Juez demandado, vulnerando la norma procesal penal, as como la SCP 0022/2012 de 16 de marzo, dilat el proceso omitiendo dar curso con la debida celeridad procesal al trmite de apelacin de la resolucin de medidas cautelares, perjudicando a su representado quien se encuentra indebidamente recluido, con el riesgo de perder su trabajo y su familia por la retardacin en la remisin del cuaderno procesal en grado de apelacin ante la Sala Penal de turno.
Como consecuencia de la demora en la remisin del cuaderno procesal ante el Tribunal de apelacin, los derechos de su representado a la libertad y a la locomocin se encuentran vulnerados, por lo que al no tener otra va para su reparacin, interpone la presente accin tutelar.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denuncia la vulneracin de los derechos a la libertad y a la locomocin de su representado, sin sealar la norma constitucional que instituye ese derecho.
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente el recurso (sic) y se disponga la remisin inmediata del cuaderno procesal ante la Corte Superior del Distrito en el da. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 403
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 12 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante a fs. 9 y vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El representado del accionante, Cristian Armando Aparicio Parada, seal que el 3 de abril de 2012, su abogado present excepciones e incidente en audiencia, mismos que fueron rechazados por el Juez de la causa, por lo que plante recurso de apelacin.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La autoridad jurisdiccional demandada, a pesar de su citacin personal conforme consta en la diligencia de fs. 4, no concurri a la audiencia ni present informe alguno.
I.2.3. Resolucin
El Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento Santa Cruz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 06 de 12 de abril de 2012, cursante de fs. 9 vta. a 11, denegando la tutela solicitada por el accionante, con los siguientes fundamentos: a) El proceso instaurado se encuentra bajo control jurisdiccional del Juez Cuarto de Instruccin cautelar en lo Penal, en consecuencia, de acuerdo con el ordenamiento jurdico boliviano, las lesiones al debido proceso estn llamadas a ser reparadas por los mismos rganos jurisdiccionales que conocen la causa, lo que implica que quien ha sido objeto de esa lesin debe pedir la reparacin a los jueces y tribunales ordinarios, toda vez que el proceso se encuentra en la etapa preparatoria, por lo que el imputado, asumiendo activamente su rol dentro del proceso debe a travs de los medios y recursos que prev la ley, acudir a esta instancia; y, b) El accionante pudo haber acudido oportunamente ante el Juez cautelar para hacer valer sus derechos y observar la situacin que ahora alega con relacin a la supuesta detencin ilegal que denuncia, dado que conforme refiere la jurisprudencia constitucional, slo es posible acudir a la accin de libertad, cuando no existan medios ordinarios inmediatos, para el resguardo del derecho a la libertad.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
La presente accin de libertad fue sorteada el 9 de mayo de 2012, habindose emitido el AC 0055/2012 de 18 de mayo, cursante de fs. 13 a 14, disponiendo que el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz, remita documentacin complementaria a este Tribunal en el plazo de setenta y dos horas, a cuyo efecto fue suspendido el plazo para el pronunciamiento del fallo constitucional correspondiente; el mismo que fue reanudado el 27 de junio del ao en curso, conforme se desprende de las diligencias de notificacin cursantes de fs. 42 y 43 de obrados.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. En la audiencia de imposicin de medidas cautelares celebrada el 3 de abril de 2012, como emergencia de la imputacin presentada por el Ministerio Pblico contra Cristian Armando Aparicio Parada y otros, el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal de Santa Cruz, ahora demandado, emiti Resolucin de la misma fecha, disponiendo la medida excepcional de carcter TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 404
personal de detencin preventiva en el Centro de Rehabilitacin de Santa Cruz Palmasola, al haberse demostrado la concurrencia plena de los requisitos establecidos en el art. 233 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP); Resolucin contra la cual el representado del accionante interpuso recuso de apelacin (fs. 20 a 37 vta.).
II.2. Mediante oficio 254/2012 de 15 de mayo, el Juez demandado remiti en grado de apelacin el Auto de medida cautelar dictado dentro del proceso penal que por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas que sigue el Ministerio Pblico contra el representado del accionante y otros; cuaderno procesal que segn el cargo de recepcin fue recibido en la Sala Penal Segunda la indicada fecha (fs. 38, y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la vulneracin de los derechos a la libertad y a la locomocin de su representado, toda vez que se encuentra recluido en el Centro de Rehabilitacin de Santa Cruz Palmasola por determinacin de la autoridad jurisdiccional demandada, quien dilat el proceso, omitiendo dar curso con la debida celeridad procesal al trmite de apelacin que interpuso, impugnando la Resolucin de medidas cautelares, encontrndose con el riesgo de perder su trabajo y su familia por la retardacin en la remisin del cuaderno procesal en grado de apelacin ante la Sala Penal de turno. Corresponde en revisin establecer si es evidente la vulneracin alegada y si es factible otorgar la tutela solicitada.
III.1. De la finalidad y los alcances de la accin de libertad
La Ley Fundamental, en su Captulo Segundo Acciones de Defensa, instituye la accin de libertad, precisando: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad (art. 125).
Asimismo la SC 2209/2010-R de 19 de noviembre, expresa que: Este mecanismo extraordinario de proteccin, se halla consagrado en el art. 125 de la CPE, como una accin jurisdiccional de rango constitucional que est destinada a la defensa y proteccin del derecho a la vida y a la libertad personal, manteniendo su fin esencial tal cual es, ser una accin tutelar preventiva, correctiva y reparadora de trascendental importancia que garantiza sobre todo el derecho a la libertad personal y ampliando su ncleo esencial y otorgando un paraguas ms amplio, protegiendo el derecho a la vida, siempre y cuando sta est relacionada con el derecho a la libertad; asimismo, restablece lesiones a la garanta del debido proceso cuando existe un nexo directo con este derecho, es decir, que el acto ilegal que se demanda, est interconectado con la amenaza o restriccin o supresin de este derecho.
Complementando los alcances de esta accin tutelar, el Tribunal Constitucional a travs de la SC 0023/2010-R de 13 de abril, seal que: la nueva Constitucin Poltica del Estado, es ms amplia en cuanto a su mbito de proteccin, pues ste se extiende al derecho a la vida, y en cuanto al derecho a la libertad, en ambos casos, de manera expresa en la Constitucin Poltica del Estado vigente, la proteccin est destinada al derecho a la libertad fsica o personal.
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III.2. Celeridad en las actuaciones procesales y la accin de libertad traslativa o de pronto despacho
El Tribunal Constitucional refirindose al hbeas corpus traslativo o de pronto despacho, ahora accin de libertad, a travs de la SC 0465/2010-R de 5 de julio, seal: Para la concrecin del valor libertad, el principio celeridad y el respeto a los derechos, se ha previsto una accin de defensa especfica que coadyuve para que los mismos no se vean afectados por actos lesivos y en caso de que as fuera, se puedan restituir a su estado natural, en especial tratndose de derechos fundamentales. Ms adelante, la misma sentencia constitucional agreg a la tipologa, el hbeas corpus -ahora accin de libertad- traslativo o de pronto despacho: el cual se constituye en el mecanismo procesal idneo para operar en caso de existir vulneracin a la celeridad cuando est relacionada a la libertad y devenga de dilaciones indebidas, que retardan o evitan resolver la situacin jurdica de la persona que se encuentra privada de libertad.
III.3. La demora en la remisin del recurso de apelacin incidental en medidas cautelares constituye un acto dilatorio
Conforme a la previsin contenida en el art. 251 del CPP, la apelacin contra la resolucin que resuelva la imposicin, modificacin o rechazo de las medidas cautelares, se la plantea en el efecto no suspensivo, en el trmino de setenta y dos horas, debiendo remitirse los actuados pertinentes ante el Tribunal de alzada, dentro del plazo de veinticuatro horas y ser resuelto dentro de los tres das siguientes de recibidas las actuaciones, sin recurso ulterior.
Segn dispone el citado art. 251 del CPP, el trmite del recurso de apelacin contra las resoluciones que dispongan, modifiquen o rechacen las medidas cautelares, es sumario, pues una vez interpuesto, el cuaderno procesal correspondiente debe ser remitido ante la Sala Penal de turno de la entonces Corte Superior de Justicia en el trmino perentorio de veinticuatro horas, siendo obligacin del Tribunal de alzada, resolver la apelacin en audiencia dentro de los tres das siguientes de recibidas las actuaciones; constituyndose este recurso en un medio idneo, eficaz e inmediato de defensa previsto por el procedimiento penal que permite a las partes reclamar las lesiones a sus derechos, posibilitando que el Tribunal ad quem en grado, corrija los errores en los que hubiera incurrido el juez o tribunal a quo y que motivaron el recurso de alzada, obligando dicha norma procesal, que el Juez, remita la apelacin planteada dentro de las veinticuatro horas de presentada. En tal sentido, el trmite de concesin, remisin y resolucin del recurso de apelacin contra las resoluciones que determinen, modifiquen o rechacen las medidas cautelares, debe ser inmediato y de ninguna manera, ser objeto de dilaciones indebidas que demoren la pronta definicin de la situacin jurdica del imputado, debiendo en consecuencia, respetarse los plazos perentorios establecidos por la norma adjetiva penal sealada, pues las dilaciones indebidas en que pudieran incurrir los juzgadores o el personal de apoyo jurisdiccional, vulnerara el derecho a la libertad.
As razon el Tribunal Constitucional a travs de la SC 0384/2011-R al complementar las subreglas establecidas en la SC 0078/2010-R, en sentido que: se considera acto dilatorio en el trmite de la cesacin de la detencin preventiva, tambin cuando: d) I nterpuesto el recurso de apelacin contra la resolucin que rechaza la solicitud de cesacin de detencin preventiva, los antecedentes de la apelacin no son remitidos por el juez a quo dentro del plazo legal de veinticuatro horas establecido por el art. 251 del CPP -salvo justificacin razonable y fundada ante el tribunal de apelacin, o se imprima un procedimiento o exigencias al margen de la ley (las negrillas son agregadas).
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III.4. El deber de diligencia de los jueces y tribunales de garantas en la remisin de prueba al Tribunal Constitucional Plurinacional
La SCP 0087/2012 de 19 de abril, refirindose a la obligacin de los jueces y tribunales que conocen la accin de libertad, de procurar de los medios probatorios necesarios al Tribunal Constitucional Plurinacional para la revisin de la sealada accin tutelar, ha dejado establecido que: Del contenido de las normas constitucionales y legales citadas, respecto al manejo de la prueba en un proceso constitucional, como es la accin de libertad, se tiene que en base al principio de informalismo y el principio de verdad material que rige tambin en la justicia constitucional, traducido en la prevalencia del derecho sustancial sobre el derecho procesal, debe diferenciarse 'entre la labor revisora del Tribunal Constitucional y la labor de los jueces y tribunales de garantas, cuya decisin debe regirse por el principio de inmediacin -contacto directo entre el juez, las pruebas y las partes-(que exige) al juez o tribunal de garantas' (Arias Lpez, Boris Wilson. El informalismo en la accin de libertad); es decir, que por el principio de inmediacin y la posibilidad de los jueces y tribunales de garanta de acudir a los centros de detencin, el deber de diligencia que deben tener en la recoleccin de elementos probatorios resulta mucho ms intenso que la del Tribunal Constitucional Plurinacional, que por el transcurso del tiempo nicamente puede requerir prueba indispensable para la resolucin de un caso en el marco de la facultad conferida por el art. 41 de la LTCP, pese a ello, corresponde aclarar que el deber de diligencia de los jueces y tribunales de acciones de libertad debe desarrollarse en el marco de su naturaleza, es decir, que al no constituirse la esta accin en un proceso de conocimiento carece de etapa probatoria y debe regirse necesariamente por la celeridad.
Asimismo, la diligencia del juez o tribunal de garantas tampoco excluye la posibilidad de que la parte accionante aporte elementos de conviccin que le permitan obtener una resolucin favorable a sus pretensiones mxime, cuando en ciertas circunstancias es la nica que conoce y puede presentar dicha prueba.
Finalmente, la parte demandada se encuentra impelida por su propio inters en presentar prueba para la desestimacin de la accin de libertad cuya negligencia puede incluso dar lugar a responsabilidad constitucional, ms an cuando la accin este dirigida contra un servidor pblico en cuyo caso ya no se trata de una carga procesal sino un deber procesal emergente del art. 235.2 de la CPE que establece que las y los servidores pblicos deben 'cumplir con sus responsabilidades, de acuerdo con los principios de la funcin pblica' y el art. 113.II que refiere: 'En caso de que el Estado sea condenado a la reparacin patrimonial de daos y perjuicios, deber interponer la accin de repeticin contra la autoridad o servidor pblico responsable de la accin u omisin que provoc el dao'. Es decir, en estos ltimos casos en el mbito de sus competencias y bajo responsabilidad todo servidor pblico no slo cuenta con la obligacin de presentarse a la audiencia, sino presentar conjuntamente a su informe la prueba pertinente a la accin de libertad, de forma que no provoque que el juez o tribunal de garantas e incluso este propio Tribunal emitan fallos sobre prueba incierta o basados nicamente en presunciones.
De lo anteriormente explicado se establece que todo juez o tribunal de garantas, cuenta con la obligacin de remitir al Tribunal Constitucional Plurinacional:
a. Toda la prueba aportada por la parte accionante y demandada en la accin de libertad.
b. La prueba que de oficio pudo producir mxime cuando la misma haya servido para resolver inicialmente la problemtica. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 407
En este sentido, la inobservancia en la remisin de los elementos de conviccin por parte de jueces y tribunales de garantas, provocara a este Tribunal la necesidad de su solicitud, que no slo implicara un costo adicional a la administracin de justicia constitucional sino tambin, provocara una dilacin en la misma.
Debe aclararse que el entendimiento asumido en la remisin de elementos de conviccin a este Tribunal, no menoscaba la facultad conferida por el art. 41 de la LTCP e incluso independientemente a la responsabilidad funcionaria que pueda evidenciarse, ante la inobservancia de lo anteriormente referido por parte de los jueces y tribunales de accin de libertad, bajo el principio de informalismo, el Tribunal Constitucional Plurinacional puede resolver la causa sin requerir la remisin de prueba omitida cuando de las circunstancias del caso pueda conformarse conviccin, conforme a la naturaleza sumaria de esta accin de defensa.
III.5. Anlisis en el caso concreto
En el caso que se examina, el accionante denuncia que su representado se encuentra ilegalmente recluido en el penal de Palmasola desde el 3 de abril de 2012, por determinacin de la autoridad jurisdiccional demandada, quien omiti dar curso con la debida celeridad procesal al trmite de apelacin que interpuso impugnando la Resolucin de medidas cautelares, encontrndose con el riesgo de perder su trabajo y su familia por la dilacin en la remisin del cuaderno procesal en grado de apelacin ante la Sala Penal de turno.
De acuerdo a los antecedentes que fueron remitidos a requerimiento de este Tribunal, se tiene que en la audiencia de imposicin de medidas cautelares, celebrada el 3 de abril de 2012, como emergencia de la imputacin presentada por el Ministerio Pblico contra Cristian Armando Aparicio Parada, representado del accionante y otros, el Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal, ahora demandado, emiti Resolucin en la misma fecha, disponiendo la medida excepcional de carcter personal de detencin preventiva en el Centro de Rehabilitacin de Santa Cruz Palmasola, al haberse demostrado la concurrencia plena de los requisitos establecidos en el art. 233 del CPP; fallo que fue recurrido de apelacin, habiendo la autoridad demandada, remitido los antecedentes ante la Sala Penal de Turno en grado de apelacin, recin el 15 de mayo de igual ao; es decir, despus de ms de cuarenta y cinco das, tal como se advierte del oficio de remisin de 15 del sealado mes y ao, firmado por el Juez demandado y del cargo de recepcin de la Sala Penal Segunda, que data de la misma fecha, dilacin injustificada e indebida que vulnera el derecho de libertad del representado del accionante, quien debido al incumplimiento de la autoridad jurisdiccional demandada, de remitir actuados de la apelacin que interpuso contra la Resolucin que orden su detencin preventiva, se encuentra privado de su libertad, sin que su situacin jurdica hubiese sido resuelta oportunamente; aspecto atribuible a la negligencia y dilacin del Juez demandado, que al no cumplir el plazo perentorio de veinticuatro horas para remitir actuados ante la Sala Penal de turno para que sea resuelta la apelacin, vulner el derecho a la libertad invocado por el accionante, ameritando que se conceda la tutela que brinda la accin de libertad.
III.6. Omisin del Tribunal de garantas en la recoleccin de prueba
Conforme se dej establecido en la jurisprudencia glosada en el Fundamento Jurdico III.4 de la presente Sentencia, los jueces y tribunales de garantas, al conocer una accin de libertad estn obligados de remitir al Tribunal Constitucional Plurinacional, toda la prueba aportada por las partes o de la prueba que de oficio pudo producir; sin embargo, en el caso de autos, el Juez de garantas en lugar de actuar de esa manera se limit a denegar la accin de libertad con el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 408
fundamento de estar el imputado bajo el control del Juez cautelar, sin tomar en cuenta que la accin de amparo deviene precisamente por el incumplimiento del plazo de remisin de actuados al Tribunal de alzada en el que incurri dicha autoridad, obligando al Tribunal Constitucional Plurinacional a solicitar documentacin complementaria al Juez demandado, implicando ello un costo adicional a la administracin de justicia constitucional, adems de la dilacin en la resolucin de la accin de libertad.
Por los fundamentos anotados precedentemente se confirma que, el presente caso se encuentra dentro de las previsiones y alcances de la accin de libertad, por lo que el Juez de garantas al haber denegado la tutela impetrada, a travs de la presente accin de defensa, no obr correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 06 de 12 de abril de 2012, cursante de fs. 9 vta. a 11, pronunciada por el Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz; y, en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada, sin disponer la libertad del representado del accionante.
2En mrito de haberse remitido los actuados procesales ante la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, ya no corresponde ordenar su remisin; sin embargo, se llama la atencin al Juez Cuarto de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz, por la negligencia demostrada en la tramitacin de la apelacin objeto de la presente accin, debiendo remitirse antecedentes al Consejo de la Magistratura respecto a la demora injustificada en la que incurri dicha autoridad.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0573/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de amparo constitucional Expediente: 00831-2012-02-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 134/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 76 a 81; pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Blanca Arriola Saavedra contra Moiss Torres Chive, Alcalde Municipal; Cirilo Bozo Ramrez, ex Jefe del Departamento de Ingresos y Julia Medina Snchez actual Jefa del Departamento de Ingresos, todos del Gobierno Municipal Autnomo de Sucre. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 409
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 12 de abril de 2012, cursante de fs. 38 a 47 vta., la accionante, expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
No obstante de funcionar legalmente por varios aos, el Karaoke Discoteca Amnesia de su propiedad, con licencia de funcionamiento otorgado por el Gobierno Municipal Autnomo de Sucre, en base al informe jurdico 558/11 de 10 de octubre de 2011 e informe de Auditora Interna 13/11 de mismo ao, el Jefe del Departamento de Ingresos de la entidad edil referida de ese entonces -Cirilo Bozo Ramrez-, pronunci la Resolucin Administrativa (RA) Tributaria Municipal 011/2012 de 24 de enero, por el que dio de baja la licencia de funcionamiento de su Karaoke Discoteca, por lo que dentro del plazo previsto por el art. 64 de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA), interpuso recurso de revocatoria; sin embargo, el Jefe del Departamento de Ingresos actuando al margen de la mencionada ley, desestim su recurso mediante la RA Tributaria Municipal 057/2012 de 27 de febrero, con el argumento que el art. 64 de la LPA, no era aplicable al caso y que lo correcto era plantear el recurso de revocatoria dentro del plazo previsto de cinco das establecido por el art. 140 de la Ley de Municipalidades (LM).
Por tal razn interpuso recurso jerrquico, pidiendo al Alcalde Municipal de Sucre que repare los agravios sufridos y revoque la RA Tributaria Municipal 057/2012, obligando al Jefe del Departamento de Ingresos a que resuelva en el fondo el recurso de revocatoria interpuesto; empero, el Alcalde demandado, mediante la RA de Recurso 07/2012 de 26 de marzo, desestim el recurso jerrquico sealando que se encontraba fuera del marco legal, sin especificar a qu normativa se refera, confirmando de manera ilegal la RA Tributaria Municipal 057/2012, al aplicar de manera preferente la Ley de Municipalidades sobre la Ley de Procedimiento Administrativo pese a que esta derog los recursos administrativos de revocatoria y jerrquico de la Ley de Municipalidades citada, por ser posterior.
I.1.2. Derechos y garanta supuestamente vulnerados
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos a la igualdad, a la seguridad jurdica, a la defensa, al trabajo, a la garanta al debido proceso y los principios de legalidad y favorabilidad, citando al efecto los arts. 13, 14, 46, 47.I, 115, 116 y 117 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se deje sin efecto la RA Tributaria Municipal 057/2012, la RA de Recurso 07/2012 y se disponga que el Jefe del Departamento de Ingresos del Gobierno Municipal Autnomo de Sucre dicte nueva Resolucin que resuelva en el fondo el recurso de revocatoria planteado.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
La audiencia pblica se realiz el 8 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 72 a 75; producindose los siguientes actuados:
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I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La accionante a travs de su abogado se ratific en el contenido de su demanda y la ampli sealando que no es evidente que la RA de Recurso 07/2012 sea motivada, ya que slo contiene la transcripcin de artculos de la Ley de Municipalidades.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El demandado Moiss Torres Chive, Alcalde Municipal de Sucre, por informe escrito cursante de fs. 65 a 68 vta., refiri lo siguiente: a) Si la accionante consideraba que hubo incumplimiento de la Ley de Procedimiento Administrativo, debi interponer la accin de cumplimiento y no la de amparo constitucional; b) No es evidente que el art. 139 de la LM, haya establecido una vigencia temporal de las normas procesales estipuladas en la misma, constituyndose la Ley de Municipalidades en una norma especial de aplicacin preferente, por referirse al mbito municipal; c) La Ley 2341 reemplaza solamente la aplicacin supletoria del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto a los vacos de las normas procesales en el rea municipal, pero de ninguna manera lo establecido por la Ley de Municipalidades en cuanto al rgimen de impugnaciones o norma procesal; y, d) El recurso de revocatoria debi presentarse dentro del plazo establecido por el art. 140 de la LM y no al noveno da, por lo que no se vulner ningn derecho o garanta constitucional de la accionante.
I.2.3. Resolucin
La Sala Social y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Chuquisaca, constituido en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 134/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 76 a 81, concediendo la tutela, bajo los siguientes argumentos: 1) No se puede denegar la tutela por la forma, conforme lo solicitado por la autoridad demandada, porque la naturaleza de la accin de cumplimiento es asegurar la ejecucin de una norma constitucional o legal omitida en su cumplimiento; 2) En el art. 139 de la LM el legislador previ la sancin, a futuro, de una Ley General de Procedimientos Administrativos (sic) derogando expresamente las leyes que sean contrarias en razn del principio de que la ley posterior deroga a la anterior, incluso a la Ley de Municipalidades en lo que resulte contradictorio; 3) En aplicacin del principio pro actione sobre los plazos para impugnar y en la hiptesis de existir duda en cuanto a la aplicacin de la Ley 2028 o Ley 2341 (sic), la decisin debe dirigirse por la continuacin del proceso y no por su extincin; y, 4) Citando a la SC 1803/2011-R de 7 de noviembre, sealan que la entidad demandada restringi el derecho de la accionante a una tutela pronta y oportuna, a ser odo en segunda instancia y con ello al trabajo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis de la documental adjunta al expediente, se tiene:
II.1. RA Tributaria Municipal 011/2012 de 24 de enero, pronunciada por Cirilo Bozo Ramrez, ex Jefe del Departamento de Ingresos del Gobierno Municipal Autnomo de Sucre, por el que resuelve rechazar el incidente de nulidad planteado y la baja de la licencia de funcionamiento 108-16-0058 del Karaoke Discoteca Amnesia de propiedad de la ahora accionante, Blanca Arriola Saavedra (fs. 13 a 16).
II.2. Papeleta de notificacin de 27 de enero de 2012, con la RA Tributaria Municipal 011/2012, firmando como constancia el esposo de Blanca Arriola Saavedra (fs. 17). Interposicin del recurso de revocatoria en contra de la citada RA Tributaria Municipal 011/2012, con cargo de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 411
recepcin de 9 de febrero de 2012, por inadecuada fundamentacin y motivacin (fs. 18 a 23 vta.).
II.3. RA Tributaria Municipal 057/2012 de 27 de febrero, que desestima el recurso de revocatoria interpuesto por Blanca Arriola Saavedra, por haber presentado el mismo fuera de plazo legal establecido por el art. 140 de la Ley de Municipalidades, declarando la ejecutoria de la RA Tributaria Municipal 011/2012 (fs. 24 a 28); y papeleta de notificacin de 2 de marzo de 2012 (fs. 29).
II.4. Recurso Jerrquico presentado el 5 de marzo de 2012, por la accionante en contra de la RA Tributaria Municipal 057/2012, por aplicar con preferencia la Ley de Municipalidades sobre su similar Procedimiento Administrativo (fs. 30 a 32).
II.5. RA de Recurso 07/2012 de 26 de marzo, pronunciada por el Alcalde Moiss Torres Chive - ahora codemandado-, por la que resuelve desestimar el recurso jerrquico, por encontrase fuera del marco legal planteado, confirmando en todas sus partes la RA Tributaria Municipal 057/2012 de 27 de febrero (fs. 33 a 35).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante seala que los demandados vulneraron sus derechos a la igualdad, a la seguridad jurdica, a la defensa, al trabajo, la garanta al debido proceso, los principios de legalidad y favorabilidad, al haberse clausurado su Karaoke y no aplicar la Ley de Procedimiento Administrativo con preferencia a su similar de Municipalidades, en relacin a los plazos establecidos para los recursos de revocatoria y jerrquico en sede administrativa. En consecuencia, en revisin de la Resolucin del Tribunal de Garantas, corresponde dilucidar, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos de los derechos fundamentales de la hoy accionante, a fin de otorgar o negar la tutela solicitada.
III.1. Del alcance de la accin de amparo constitucional
Antes de ingresar al anlisis de fondo es pertinente sealar que por mandato del art. 128 de la CPE, La accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
En cuanto se refiere a su dimensin procesal de la accin de amparo constitucional la SCP 0002/2012 de 13 de marzo, seal que: se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales.
El trmino de accin no debe ser entendido como un simple cambio de nomenclatura, que no incide en su naturaleza jurdica, pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos fundamentales a raz de actos y omisiones ilegales o indebidos con un rgimen jurdico procesal propio. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 412
En este orden de ideas, la accin de amparo constitucional adquiere las caractersticas de sumariedad e inmediatez en la proteccin, por ser un procedimiento rpido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas caractersticas se aade la de generalidad, a travs de la cual la accin puede ser presentada sin excepcin contra todo servidor pblico o persona individual o colectiva.
III.2. Las normas administrativas en el mbito Municipal desde la Constitucin Poltica del Estado
Por mandato del art. 410.II de la CPE, en aplicacin del principio de jerarqua normativa, ocupa el primer lugar la Constitucin Poltica del Estado, como Norma Suprema de todo el ordenamiento jurdico del pas, de ah que nace su primaca frente a cualquier otra disposicin legal; en consecuencia las leyes que fueron promulgadas antes de la vigencia de la actual Constitucin Poltica del Estado y que an se encuentran en vigencia deben ser interpretadas a la luz de la nueva Ley fundamental.
En ese marco se tiene que el art. 4 de la LM, establece que: La autonoma municipal consiste en la potestad normativa, fiscalizadora ejecutiva, administrativa y tcnica ejercida por el Gobierno Municipal en el mbito de su jurisdiccin territorial y de las competencias establecidas por Ley, autonoma que se profundiza ms an con la Ley de Autonomas y Descentralizacin y la Constitucin Poltica del Estado vigente, que en su art. 283 determina: El gobierno autnomo municipal est constituido por un Concejo Municipal con facultad deliberativa, fiscalizadora y legislativa municipal en el mbito de sus competencias; y un rgano ejecutivo, presidido por la Alcaldesa o el Alcalde; norma constitucional que claramente reconoce como una de las facultades de los Gobiernos Municipales Autnomos, es el de legislar; es decir, la capacidad de darse sus propias normas jurdicas, entre ellas reglamentos que son aprobados mediante Ordenanzas Municipales de carcter general, de acuerdo a lo establecido por la Ley de Municipalidades y en otros casos simplemente aplica las disposiciones legales contenidas en dicha norma; entonces tenemos que la Ley de Municipalidades tiene normas sustantivas que requieren desarrollo a travs de Ordenanzas o Resoluciones Municipales, otras de aplicacin directa y por ltimo normas de carcter procedimental que regulan la actividad de los Gobiernos Municipales y de las personas comprendidas en dicha administracin, de acuerdo a su jurisdiccin y competencia.
III.3. Naturaleza jurdica de la Ley de Procedimiento Administrativo
La Ley de Municipalidades de 28 de octubre de 1999, evidentemente no contiene muchos aspectos de orden procesal administrativo, por lo que el legislador en un primer momento, dispuso a travs del art. 139 de la citada norma que: Los Gobiernos Municipales, en tanto se promulgue una disposicin general de procedimientos administrativos, observarn las normas procesales contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil en todo aquello que le sea aplicable y, principalmente, en el recurso de complementacin y enmienda. Asimismo, podrn emitir disposiciones reglamentarias que regulen modalidades de ejecucin de sus determinaciones administrativas; es decir, que se aplicaba de manera supletoria el Cdigo de Procedimiento Civil, slo en los casos en que la Ley de Municipalidades no contena una norma procesal administrativa o la misma era incompleta, pero teniendo siempre en cuenta la frase en todo aquello que le sea aplicable; vale decir, que si una disposicin legal -en ese entonces- del Cdigo de Procedimiento Civil contradeca a la Ley de Municipalidades, no se aplicaba dicho Cdigo, por el principio de especialidad de la Ley, por el que la norma especial prevalece sobre la norma general.
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A partir de la publicacin de la Ley de Procedimiento Administrativo, se producen dos efectos jurdicos, el primero referido a que el art. 139 de la LM ya no puede ser aplicado, al haber sido derogado por mandato de la disposicin final primera de la citada ley, el otro efecto que se produce es que existe una nueva normativa de carcter procedimental a aplicarse por parte de toda la administracin pblica en el mbito administrativo; consiguientemente, se constituye en una ley general, misma que establece excepciones en cuanto a su aplicacin por las instituciones que conforman la administracin pblica, entre ellas los Gobiernos Municipales -ahora Autnomos-, segn se desprende del art. 2.II de la LPA, que determina: Los Gobiernos Municipales aplicarn las disposiciones contenidas en la presente Ley, en el marco de lo establecido en la Ley de Municipalidades; lo cual implica que se reconoce como norma especial a la Ley de Municipalidades y como norma general a su similar de Procedimiento Administrativo; por tanto la ltima sealada slo ser aplicable por los Gobiernos Municipales Autnomos, cuando su ley especial no regule un determinado procedimiento; es decir, de manera supletoria, en ese sentido la disposicin primera de las disposiciones adicionales del Reglamento a la Ley de Procedimiento Administrativo, aprobado por Decreto Supremo (DS) 27113 de 23 de julio de 2003, dispone:Sin perjuicio de la aplicacin supletoria del Procedimiento Administrativo General establecido en la Ley de Procedimiento Administrativo y de las disposiciones contenidas en este Reglamento, continuarn en vigencia los siguientes procedimientos especiales; por lo que el mismo Reglamento establece la naturaleza general y supletoria de la Ley de Procedimiento Administrativo. Asimismo, se debe considerar que la derogacin de uno o varios artculos de una ley especial, por parte de una ley general debe ser de manera expresa.
III.4. Los recursos de impugnacin administrativa en el mbito Municipal
La Ley de Municipalidades establece en el art. 4.II.6 que la autonoma municipal se ejerce a travs de: El conocimiento y Resolucin de controversias relacionadas con el ejercicio de sus potestades normativas, ejecutivas, administrativas y tcnicas, mediante los recursos administrativos previstos en la presente Ley y las normas aplicables; vale decir, los recursos de revocatoria y jerrquico previstos por los arts. 140 y 141 de la LM, y la norma aplicable viene a ser la Ley de Procedimiento Administrativo, slo en los casos en que existan vacos de carcter procesal en su similar antes referida.
En consecuencia, no puede aplicarse como errneamente sostiene la accionante y el Tribunal de garantas, los recursos de revocatoria y jerrquico establecidos por los arts. 64 y 66 de la LPA al mbito municipal; toda vez que los mismos arts. 65 y 67.I de la referida norma, si bien sealan determinados plazos para que las autoridades competentes resuelvan y sustancien ambos recursos, condiciona la aplicacin de dichos preceptos legales por la administracin pblica, cuando dispone: salvo lo expresamente determinado de acuerdo a reglamentacin especial establecida para cada sistema de organizacin administrativa aplicable a los rganos comprendidos en el Artculo 2 de la presente Ley; reglamentacin especial que en el caso de los Gobiernos Municipales Autnomos, con relacin a los medios de impugnacin, se traduce en los arts. 140 y 141 de la LM, preceptos legales que en todo caso son ms favorables por el tiempo corto que establecen para su resolucin, que a diferencia de la Ley de Procedimientos Administrativos son ms largos, en ese sentido se pronunci la SC 0045/2005 de 7 de julio, sealando que: El art. 66 de la LPA norma el recurso jerrquico que puede ser formulado contra la resolucin que resuelva el recurso de revocatoria, el mismo que ser interpuesto por el interesado o afectado ante la misma autoridad administrativa competente para resolver el recurso de revocatoria, dentro del plazo de diez das siguientes a su notificacin, o al da en que se venci el plazo para resolver el recurso de revocatoria. Dicha disposicin, establece que en el plazo de tres das de haber sido interpuesto, el recurso jerrquico y sus antecedentes debern ser TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 414
remitidos a la autoridad competente para su conocimiento y resolucin, que constituye la mxima autoridad ejecutiva de la entidad o la establecida conforme a la reglamentacin especial para cada sistema de organizacin administrativa, aplicable a los rganos de la Administracin pblica comprendidos en el art. 2 de la citada Ley.
De otra parte el art. 61 de la LPA establece que los recursos administrativos previstos en esa Ley, entre ellos el jerrquico, sern resueltos confirmando o revocando total o parcialmente la resolucin impugnada, o en su caso, desestimando el recurso si ste estuviese interpuesto fuera de trmino, no cumpliese las formalidades sealadas expresamente en disposiciones aplicables o si no cumpliese el requisito de legitimacin estableciendo en el art. 11 de la referida Ley.
En cuanto a normas municipales, cabe indicar que el art. 141 de la Ley de Municipalidades (LM) establece que el recurso jerrquico se interpondr ante la autoridad administrativa que resolvi el recurso de revocatoria, dentro del plazo de los cinco das hbiles siguientes a su notificacin. El Recurso deber elevarse, en el plazo de tres das hbiles de haber sido interpuesto ante la autoridad jerrquica superior, la misma que tendr un plazo de quince das hbiles para su resolucin confirmatoria o revocatoria. Si vencido dicho plazo no se dictara resolucin, sta se la tendr por denegada, pudiendo el interesado acudir a la va judicial.
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Ahora bien, teniendo en cuenta el marco normativo referido precedentemente, se tiene que las normas de la Ley de Procedimiento Administrativo son aplicables a los recursos administrativos reconocidos por la Ley de Municipalidades, teniendo en cuenta las normas contenidas en esta Ley, en ese mbito si bien la Ley de Procedimiento Administrativo establece un plazo de diez das para interponer el recurso jerrquico, ser de aplicacin en procedimientos municipales lo dispuesto por el art. 141 de la LM que establece un trmino ms corto, es decir en el plazo de cinco das (las negrillas son nuestras).
Complementando la jurisprudencia anterior y con relacin al mbito de aplicacin de la Ley de Procedimiento Administrativo la SC 0133/2007-R de 14 de marzo, estableci:que el art. 2.II de dicho cuerpo normativo, aclara que los gobiernos municipales debern aplicar las disposiciones contenidas en dicha Ley, en el marco de lo establecido en la Ley de Municipalidades, ello quiere decir, por una parte, que dichos gobiernos pueden normar tambin los aspectos que son objeto de regulacin por la Ley de Procedimiento Administrativo, pero ajustndose a lo que seala su Ley especial, y por otra parte, que la Ley de Procedimiento Administrativo tiene carcter supletorio frente a eventuales vacos que pudiesen existir en la Ley de Municipalidades sobre las materias que son objeto de la Ley de Procedimiento Administrativo, entre las cuales, la impugnacin de actuaciones administrativas que afecten derechos subjetivos o intereses legtimos de los administrados, como es el caso que nos ocupa, por ello es que los recursos de revocatoria y jerrquico, previstos en ambas disposiciones legales, tratndose de actos de la administracin municipal estarn sujetos en su trmite y plazos a lo que seala la Ley de Municipalidades, aplicndose la Ley de Procedimiento Administrativo nicamente en caso de existir vacos legales; consecuentemente, el recurrente en el trmite de su impugnacin de la Resolucin de clausura debi regirse por lo sealado en los arts. 140 y ss. de la LM (las negrillas son nuestras).
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III.5. Anlisis del caso concreto
En consecuencia de acuerdo al razonamiento de los Fundamentos Jurdicos III.2, III.3 y la jurisprudencia citada precedentemente, se evidencia que la accionante fue notificada con la RA Tributaria Municipal 011/2012 de 24 de enero, por la que se resolvi dar de baja la licencia de funcionamiento 108-16-0058 del Karaoke Discoteca Amnesia de su propiedad; el 27 de enero de 2012, presentando el recurso de revocatoria contra dicha Resolucin el 9 de febrero de 2012, en base al art. 64 de la LPA, cuando debi interponer dicho recurso dentro del plazo legal de cinco das hbiles siguientes a su notificacin, conforme prev el art. 140 de la LM y no dentro del trmino establecido por su similar de Procedimiento Administrativo, habiendo presentado el recurso de revocatoria fuera del trmino legal.
De igual modo se constata que contra la RA Tributaria Municipal 057/2012 de 27 de febrero, que desestim el recurso de revocatoria interpuesto por la ahora accionante y que adems declar la ejecutoria de la RA Tributaria Municipal 011/2012, Blanca Arriola Saavedra fue notificada en fecha 2 de marzo de 2012, por lo que interpuso Recurso Jerrquico el 5 de marzo de 2012, en contra de la Resolucin 057/2012; es decir, dentro del plazo que establece el art. 141 de la LM; sin embargo, se debe tener en cuenta que la Resolucin Administrativa Tributaria Municipal 011/2012 de 24 de enero, ya estaba ejecutoriada, por haberse interpuesto el recurso de revocatoria fuera del plazo legal establecido por el art. 140 de la LM; consiguientemente, ste Tribunal no observa que las autoridades demandadas hubiesen vulnerado derechos o garantas constitucionales de la accionante al aplicar la Ley de Municipalidades, por lo que corresponde denegar la tutela solicitada.
Por consiguiente, el Tribunal de garantas al conceder la accin de amparo constitucional, no ha obrado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: REVOCAR la Resolucin 134/2012 de 8 de mayo, cursante de fs. 76 a 81, pronunciada por la Sala Social y Administrativa del Tribunal Departamental de Justicia de Chuquisaca; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, quedando subsistentes las Resoluciones emitidas por las autoridades municipales ahora demandadas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 416
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0574/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de amparo constitucional Expediente: 00776-2012-02-AAC Departamento: Pando
En revisin la Resolucin 9/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 75 a 77 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Oscar Guerrero Pearanda contra Roberto Mndez Chaurara, Director Departamental de Educacin a.i. de Pando y Doriam Espejo Espejo, Director Distrital de Educacin de Cobija.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 4 de abril de 2012, cursante de fs. 19 a 20 vta., el accionante expone los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Manifiesta que particip del concurso de meritos al cargo de Director de Unidad Educativa convocada por el Ministerio de Educacin a nivel nacional, publicndose los resultados de evaluacin en el orden de mayor puntaje a menor. De acuerdo al art. 32 del Reglamento de Calificacin, Seleccin y Designacin de Director a Unidad Educativa, el Director Distrital estaba en la obligacin de designar a los directores respetando los puntajes de prelacin, no establece que se debe ratificar al Director que hubiere postulado en esa convocatoria al mismo cargo, bajo denominativo de repostulacin y que el Director Departamental como el Distrital efecten nombramiento de forma consensuada.
Para tener una explicacin al respecto present varios oficios, solicitando fotocopias legalizadas y pidiendo la nulidad de designacin de Directores, sin tener una pronta respuesta, ocasionndole un grave perjuicio, no quedando otra va que recurrir a instancias constitucionales para hacer prevalecer su derecho, como el de la peticin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos de la peticin y al debido proceso; citando al efecto, los arts. 24 y 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela constitucional y que en el plazo de veinticuatro horas los demandados respondan a los oficios pretendidos, asimismo se extiendan fotocopias legalizadas de todo lo pedido y se anule la designacin de Directores del Distrito de Cobija.
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I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 13 de abril de 2012, en presencia de la parte accionante, demandada asistidos de sus abogados, los terceros interesados; se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado del accionante ratific el contenido de la accin interpuesta.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El abogado del demandado Roberto Mndez Chaurara, Director Departamental de Educacin a.i. de Pando, en audiencia manifest: a) La Ley 070 del 20 de diciembre de 2012 establece una estructura en la Educacin, el Nivel Central, Departamental y Distrital, su Reglamento 813 confirma la nueva estructura, por el principio de subsidiariedad debe ser negada esta accin porque no se cumpli con el procedimiento; b) El art. 32 del Reglamento a la Convocatoria establece la competencia exclusiva del Director Distrital y menciona la forma y procedimiento para la designacin, la Direccin Departamental se rige a una estructura, cumple instrucciones del inmediato superior, simplemente instruye a los inmediatos inferiores; c) No se efectu consenso en el proceso de seleccin, no es competencia de la Direccin departamental elegir directores de unidades educativas; y, d) Existe una planilla de nomina del Ministerio de Educacin con nombres y apellidos con las calificaciones correspondientes, la Direccin departamental no puede atribuirse competencias ajenas.
El abogado del demandado Doriam Espejo Espejo, Director Distrital de Educacin de Cobija; en audiencia seal: 1) El numeral 8 de la convocatoria pblica estaba dirigido a las autoridades que deseen repostularse en el cargo respectivo; 2) El Director Departamental coordina con los Directores Distritales la lista de los postulantes; 3) Conforme el libro de correspondencia se dio respuesta a todos los puntos solicitados por el accionante; 4) El accionante pide fotocopias legalizadas de todos los instructivos, pero no precisa cuales requiere; 5) El art. 32 del Reglamento a la convocatoria, dice que la designacin ser realizada por la Direccin Departamental a travs del Director Distrital de acuerdo a la obtencin de los puntajes; 6) No se agotaron las vas ordinarias, ni se cumpli con la subsidiariedad, y, 7) El 27 de marzo de 2012, el accionante pidi al Director Distrital que se lo designe en el colegio Antonio Vaca Diez, situacin que se dio a conocer al Director Departamental, siendo designado por ello como Director de la unidad educativa solicitada, de acuerdo a su pertinencia y a su materia.
I.2.3. Intervencin de lo terceros interesados
El abogado de Esnider Velarde Monasterio, Director designado al colegio Antonio Vaca Diez; en audiencia seal: i) El proceso de la convocatoria no es jurisdiccional, no se vulner el debido proceso; ii) La convocatoria era para cualquiera que poda acceder a un puesto, nadie se postul a una unidad educativa especfica; y, iii) Conforme pidi fue asignado al Colegio Vaca Diez, por ello no se lesionaron sus derechos.
Gilbert Ticlla Porco, en audiencia manifest: a) Haber sido uno de los directores aprobados en ese proceso de institucionalizacin y que no se cumpli con la normativa como dice la convocatoria; y, b) La educacin se maneja con racismo, puesto que obtuvo la misma nota con otra compaera, la cual fue ratificada con el mismo puntaje y l no.
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Moiss Escobar Montao, en audiencia seal que: 1) Postul para el rea rural, y que se vulneraron sus derechos puesto que hizo conocer al Director Distrital quien le dijo que solo reciba rdenes del Director Departamental y que l no poda elegir y se designaron a otros profesores; 2) Somos cuatro o cinco profesores afectados que no fuimos convocados, hubo discriminacin de los profesores del interior; y, 3) Las designaciones se deben revisar.
Juan Ramallo Gutirrez, Director designado al colegio Madre Nazaria en la audiencia manifest que no hubo racismo, hay varios Directores que son del interior.
Claudia Gernimo Guarachi, Directora designada al Jardn de nios Casilda Rivero declar que: i) Respostul y fue designado, no vio discriminacin alguna; y, ii) El director Guerrero esta discriminando a la unidad educativa, porque no hay diferencia entre primaria y secundaria.
Alejandro Gonzales Guayao, Director designado a la Unidad Educativa Villa Cruz; en audiencia dijo: a) Los Directores designados cumplen un proceso de postulacin y repostulacion, sera injusto que nos posesionen hoy y maana nos destituyan; b) No puede ser que por una persona se perjudique a todos; c) Se convoc a una reunin pero no para consensuar, nos dijeron a donde queramos ir y cada uno eligi su unidad educativa; y, d) El 90% son del interior, no hay discriminacin.
Reynaldo Quispe Mamani, Director designado a la Unidad Educativa Germn Busch manifest que se deba respetar el reglamento, aqu solo estn velando por sus intereses, no se tom en cuenta los meritos.
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal, Administrativa, Coactiva Fiscal y Tributaria, del Tribunal Departamental de Justicia de Pando, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 9/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 75 a 77 vta., sin incrasar al fondo de la problemtica planteada, concediendo la accin de amparo, contra las autoridades demandadas con relacin a la extensin de fotocopias legalizadas de los instructivos del Ministerio de Educacin, responder a las notas que aun no fueron atendidas y denegando sobre la peticin de nulidad de designacin de Directores del Distrito de Cobija, en tanto y cuanto agote todos los recursos administrativos y jerrquicos; con los siguientes fundamentos: 1) El accionante no agot previamente los medios ordinarios como la va administrativa ni jerrquica, por ante el Ministerio de Educacin, conforme a la Ley de Procedimiento Administrativo, porque se trata de designacin al cargo de Director de una Unidad Educativa, agotada esa va, recin corresponde la va constitucional; 2) Las notas presentadas, no fueron respondidas, sino 5 de abril de 2012; en cuanto a la solicitud de fotocopias legalizadas no fueron atendidas; y, 3) La nulidad del proceso de designacin, deba ser planteado ante el Tribunal Constitucional en base a la Ley del Tribunal Constitucional, ya que el Tribunal de garantas, no tiene competencia para conocer y resolver ese tipo de planteamientos.
II. CONCLUSIONES
Realizada la revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. La convocatoria pblica emanada por el Ministerio de Educacin al cargo de Director de Unidades Educativas, Oscar Guerrero Pearanda aprob el examen de mritos, y siendo designado como Director en el colegio Juana Azurduy de Padilla, pide mediante notas a las autoridades demandadas la explicacin de dicha designacin (fs. 2 a 5).
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II.2. El 27 de ese mes y ao de 2012, Oscar Guerrero Pearanda pidi al Director Distrital de Cobija la designacin de Director del colegio Antonio Vaca Diez (fs. 32).
II.3. El 29 de marzo de 2012, mediante nota el Director Distrital de Educacin de Cobija responde al accionante en relacin a su designacin (fs. 52).
II.4. El 2 de abril de 2012, por memorndum 000520 la Direccin Distrital de Educacin de Cobija, design al accionante como Director de la Unidad Antonio Vaca Diez Nivel Primario (fs. 34).
II.5. El 3 de igual mes y ao, inform Juan Yujra Mamani, Notario de Fe Pblica de Primera Clase, que no existe respuesta alguna a las notas enviadas por el accionante de 30 de marzo y 2 de abril de 2012, donde pide fotocopias legalizadas y la nulidad de designacin de Directores (fs. 6).
II.6. El 5 de abril de 2012, mediante nota el demandado Roberto Mndez Chaurara, Director Departamental de Educacin de Pando responde a la solicitud de informacin y nulidad de designacin de Directores (fs. 39).
II.7. Cursa en el expediente el Reglamento de Calificacin, Seleccin y Designacin de Director/a de Unidad Educativa (fs. 8 a 17).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de sus derechos: al debido proceso, a la peticin, por cuanto las autoridades demandadas no dieron cumplimiento al art. 32.I del Reglamento de Calificacin, Seleccin y Designacin de Director/a de Unidad Educativa y no le dieron respuesta oportuna a las notas de explicacin y solicitud. En revisin, corresponde dilucidar si los hechos expuestos por el accionante son evidentes.
III.1. De la accin de amparo constitucional
Antes de entrar a la consideracin sobre la resolucin y antecedentes de la presente accin tutelar elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a dicha accin de amparo constitucional instituida en el Sistema Constitucional boliviano; as, la Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin II, del Captulo segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - derechos, deberes y garantas) ha instituido la accin de amparo constitucional.
En ese marco, el art. 128 de la CPE, establece: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley; a su vez el art. 129.I de la Norma Suprema, determina que: La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
De las normas constitucionales citadas, el art. 73 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la accin de amparo constitucional, tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 420
garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley y que, al referirse el art. 76 de la citada Ley, con referencia a la subsidiariedad e inmediatez, La Accin de Amparo no proceder cuando exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
La accin de amparo constitucional, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Ley Suprema del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin cuyo objeto es el restablecimiento inmediato y efectivo de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, a travs de un procedimiento judicial sencillo, rpido y expedito, frente a situaciones de lesin provenientes de la accin u omisin de servidores pblicos o particulares; siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida.
III.2. La subsidiariedad en la accin de amparo constitucional
En nuestro sistema constitucional, la accin de amparo constitucional tiene carcter subsidiario, toda vez que segn la norma prevista por el art. 129.I de la CPE, dispone que: La Accin de Amparo Constitucional se interpondr () siempre que no exista otro medio o recurso legal, para la proteccin inmediata de los derechos y garantas, restringidos, suprimidos o amenazados.
Las normas anotadas definen la naturaleza subsidiaria de la accin de amparo constitucional, pues su procedencia esta condicionada que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, es decir, no tiene la finalidad de sustituir o reemplazar los medios o recursos legales establecidos en el ordenamiento jurdico.
Lo que significa que no forma parte de los recursos o medios de impugnacin ordinarios previstos por la legislacin procesal. En referencia, debemos indicar a Jos Antonio Rivera Santibez, quien cita a Eduardo Cifuentes respecto a la subsidiariedad la Accin de tutela, en primer termino, es procedente si el afectado no dispone de otro medio de defensa judicial. Desde este punto de vista la accin tiene carcter subsidiario. (Jurisdiccin Constitucional, Procesos Constitucionales en Bolivia. Tercera edicin grupo editorial Kipus, pag. 382).
III.3. Sobre el derecho de peticin
El art. 24 de la CPE, establece: Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y pronta. Para el ejercicio de este derecho no se exigir ms requisito que la identificacin del peticionario.
As, la jurisprudencia constitucional a travs de las SC 0962-R de 17 de agosto que a la vez cita a SSCC 0189/2001-R y 1148/2002-R al respecto estableci: debe entenderse el mismo como la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona de formular quejas o reclamos frente a las conductas, actos, decisiones o resoluciones irregulares de los funcionarios o autoridades pblicas o la suspensin injustificada o prestacin deficiente de un servicio pblico, as como el de elevar manifestaciones para hacer conocer su parecer sobre una materia sometida a la actuacin de la administracin o solicitar a las autoridades informaciones; en s es una facultad o potestad que tiene toda persona para dirigirse, individual o colectivamente, ante las autoridades o funcionarios pblicos, lo que supone el derecho a obtener una pronta resolucin, ya que sin la posibilidad de exigir una respuesta rpida y oportuna carecera de efectividad el derecho. En consecuencia, el ejercicio del derecho supone que una vez planteada la peticin, cualquiera sea el motivo de la misma, la persona adquiere el derecho de obtener pronta TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 421
resolucin, lo que significa que el Estado est obligado a resolver la peticin. Sin embargo, el sentido de la decisin depender de las circunstancias de cada caso en particular y, en esa medida podr ser positiva o negativa (SC 189/01-R de 7 de marzo de 2001).
III.4. Anlisis del caso concreto
En el presente caso que se examina, del informe emanado por el Notario de Fe Pblica de Primera Clase (fs. 6) se evidencia que Oscar Guerrero Pearanda no obtuvo respuesta de las autoridades demandadas en su integridad a las peticiones de 30 de marzo y 2 de abril de 2012, solicitudes realizadas con anterioridad el 28 de marzo del mismo ao; el demandado Roberto Mndez Chaurara informa solo concerniente a la nulidad de designaciones y el otro demandado Doriam Espejo Espejo informa referente a su designacin (fs. 39 y 52) y no a la solicitud de extensin de fotocopias legalizadas de la documentacin requerida.
Las reiteradas solicitudes ya mencionadas no fueron atendidas en forma completa, razn por la cual el accionante interpuso la presente accin tutelar demandando la vulneracin de su derecho de peticin, que se evidencia al constatar efectivamente la recepcin de las referidas notas, prueba de ello, es la firma en constancia que estampo el sello de recibido en los dos documentos por Secretaria de dichas autoridades demandadas; sin que exista respuesta sea positiva o negativa de atencin a sus petitorios. A lo que se aade lo alegado por el demandado Doriam Espejo Espejo, en la audiencia de la presente accin, que el accionante no especifica que instructivos requiere, lo que lleva a la certeza que evidentemente, no fueron entregados oportunamente cuando se los solicit, ni se le explic las razones que impedan dicha entrega, lo que implica que no se respet el ncleo esencial de este derecho, el cual, conforme se desarroll en el Fundamento Jurdico III.2, supone la obligacin de responder en un plazo prudencial, por escrito y de manera fundamentada; con lo que corresponde conceder la tutela en relacin al derecho de peticin.
Con relacin a la solicitud de nulidad de designacin de directores de unidades educativas, conforme a la Ley del Procedimiento Administrativo, el accionante previamente debi agotar la va administrativa, presentando el recurso de revocatoria y si el caso ameritaba el jerrquico, conforme a lo establecido en el art. 39 del Reglamento de Calificacin, Seleccin y Designacin de Director/a de Unidad Educativa, que establece: Ante un incumplimiento del referido reglamento ser sancionado de acuerdo a los establecido en la Ley 1178 de Administracin y Control Gubernamental-SAFCO, la normativa sobre Responsabilidad por la Funcin Pblica, la Ley Marcelo Quiroga Santa Cruz y el Reglamento de Faltas y Sanciones del Magisterio, por lo que al haber omitido ese mecanismo legal de defensa, este Tribunal en aplicacin del principio de subsidiariedad que rige a la accin de amparo constitucional, se encuentra impedido de analizar mediante esta accin tutelar los supuestos fcticos que el accionante denuncia como vulneratorios de sus derechos fundamentales.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela invocada con relacin a la extensin de fotocopias legalizadas y denegado a la nulidad de designacin de Directores de Unidades Educativas, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y ha dado una correcta aplicacin a los alcances de esta accin tutelar.
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POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve:
1 APROBAR la Resolucin 9/2012 de 13 de abril, cursante de fs. 75 a 77 vta., pronunciada por la Sala Penal, Administrativa, Coactiva Fiscal y Tributaria del Tribunal Departamental de Justicia de Pando; y, en consecuencia CONCEDER en parte la accin de amparo constitucional, con relacin a la extensin de fotocopias legalizadas de los instructivos del Ministerio de Educacin, responder a las solicitudes que aun no fueron atendidas.
2 Denegar sobre la peticin de nulidad de designacin de Directores de Unidades Educativas del Distrito de Cobija, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica, en aplicacin del principio de subsidiariedad.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0575/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de amparo constitucional Expediente: 00784-2012-02-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 23 de marzo de 2012, cursante de fs. 124 a 127, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Sergia Carola Ledezma Colque contra Gastn Martn Osorio Oporto Director del Complejo Hospitalario Viedma del departamento de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 23 de febrero de 2012, cursante de fs. 42 a 52, la accionante manifiesta los siguientes fundamentos de hecho y derecho:
I.1.1 Hechos que motivan la accin
Designada que fue como Trabajador Manual a contrato (sic) del Complejo Hospitalario Viedma, por memorndum JP. HCV.013/06 de 13 de febrero de 2006, prestando servicios con responsabilidad y honestidad; refiere que hace meses viene siendo vctima de acoso y persecucin laboral, habindose inventado un proceso administrativo en su contra, para dejarle sin su fuente laboral, misma que sustenta a sus hijos. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 423
Seala que el 21 de julio de 2011, aproximadamente a horas 14:30, por un descuido, quem cinco porciones de carne, haciendo un peso aproximado de 500 gr. en total, raciones que correspondan al almuerzo; refiere que para despegar las carnes del sartn, llen con agua y detergente el mismo, para posteriormente colocarlas en una bolsa plstica y botarlas a la basura, mas, por el trajn del trabajo y lo avanzado de la hora olvid la bolsa con la carne quemada encima de su gavetero, adems no dio parte de este hecho a la responsable, en razn de que sta no trabaja sbado ni domingo, razn por la que dio parte del hecho, el lunes 25 de julio de 2011.
Manifiesta que el 22 de julio de 2011, Edgar Gonzales Pardo, Auxiliar de Jefatura de Personal recin, se constituy en los vestidores a verificar una supuesta intencin de deschapar los gaveteros de sus compaeras, situacin en la cual encontr la bolsa con la carne quemada; asimismo el 26 de julio de 2011, la Jefe del Servicio de Nutricin y Dietologa, Jacqueline Illanes Manrique, elev solicitud de sancin al Jefe de Recursos Humanos, argumentando que Edgar Gonzales Pardo habra encontrado bifes en una bolsa que correspondera a la accionante. Manifiesta que trat de explicar lo sucedido devolviendo de manera voluntaria la carne; sin embargo, el 15 de agosto de 2011, la citaron con el Auto de Apertura del proceso Administrativo 10/2011 por la comisin del delito de hurto de carne.
Seala que dentro del proceso administrativo se tom las declaraciones de los testigos, Hilaria Maldonado, Edgar Gonzales, Beatriz Gutirrez, Lourdes Maran y Sandra Lara, quienes manifestaron que ella no llev carne a su domicilio, slo sealaron que su persona quem las carnes. Jacqueline Illanes Manrique, en su declaracin indic que sacar alimentos de la institucin se considera una falta grave, pero no indic en qu momento fue encontrada sacando dichos alimentos.
El 29 de agosto de 2011, el Juez sumariante emiti la Resolucin en primera instancia, con incoherencias vulnerando la garanta constitucional del debido proceso; asimismo, cambi el tipo del supuesto delito de hurto de carne por abuso de confianza, siendo un delito (sic) de tipo doloso y no culposo, realizando apreciaciones subjetivas, carentes de fundamento legal, sin componentes de una Resolucin seria, objetiva y sobre todo justa, finalizando con la destitucin de su cargo, y segn el sumariante ha quedado demostrado su culpabilidad.
Interpuso recurso de revocatoria el 2 de septiembre de 2011, contra la Resolucin dictada por el Juez sumariante, resuelta la misma el 13 del mismo mes y ao, confirmando la Resolucin de primera instancia, por lo que interpuso el recurso jerrquico el 16 de septiembre de mencionado ao, y ante la excusa de la Mxima Autoridad Ejecutiva (MAE), toma conocimiento del recurso jerrquico la Gerente Administrativa y Financiera del Complejo Hospitalario Viedma CHV, confirmando la Resolucin 10/2011, que refiere es una copia fiel de los argumentos realizados por el Juez sumariante, vulnerndose el debido proceso.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos al debido proceso, al trabajo, a la estabilidad laboral y del principio a la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 14, 46.I y II, 109, 115.II, 117, 120 y 178 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se ordene:
1) La nulidad del proceso administrativo interno a la que fue sometida.
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2) Disponer la inmediata restitucin a su fuente de trabajo del que de manera ilegal e injusta fue separada.
3) Se disponga el pago de todos sus salarios devengados, de los meses que est sin trabajar, desde el mes de noviembre de 2011, hasta el presente.
4) Se proceda a la condenacin de costas procesales y multas respectivas a la parte accionada, sea previo cumplimiento de las formalidades de ley.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 23 de marzo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 122 a 123, se produjeron los siguientes actuados.
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La accionante, por medio de su abogado ratific in extenso su memorial de demanda y ampli la accin indicando que: a) Esta accin de defensa de derechos y garantas constitucionales, busca nicamente la tutela judicial para reparar los perjuicios y demora, al debido proceso sumario a la que fue sometida su representada; b) Asimismo, seal que el 10 de agosto de 2011, la accionante fue citada con Auto de proceso sumario el cual rehus firmar, notificndola posteriormente cambiando el nmero de proceso que estaba dirigido contra Hilaria Maldonado y Virginia Condori, proceso en el cual nada tena que ver la accionante; c) Indica que la Autoridad sumariante emiti Resolucin el 29 de agosto de 2011, sealando que las declaraciones de los testigos fueron contundentes; sin embargo, ninguna de esas declaraciones prueban que hubiera existido hurto o abuso de confianza, por parte de la accionante; y, d) Por otro lado, seal que presentaron incidente de incompetencia que a la fecha no ha sido resuelto, manifestando que se inici un proceso por fuga de alimentos, posteriormente se cambia a hurto y acaban tipificando como abuso de confianza, seala que la SC 147/2010 estableci que todo juzgador debe tener en cuenta, que hechos se cuestionan, exponer con precisin y claridad las pruebas que se analizo para dictar el fallo, por lo que se evidenci que en el proceso hubo muchas irregularidades y vulneraciones.
I.2.2. Informe del servidor pblico demandado
Gastn Martin Osorio Oporto, Director del Complejo Hospitalario Viedma, seal lo siguiente: Puso en conocimiento, antecedentes que sern expuestos en audiencia de amparo constitucional, de los procesos administrativos internos de responsabilidad por la funcin pblica, que fueron llevados por el citado nosocomio contra Sergia Carola Ledezma Colque, hasta su conclusin con la Resolucin del recurso Jerrquico planteado.
En audiencia el abogado de la autoridad demandada manifest: 1) El proceso fue llevado a cabo en cumplimiento de los requisitos establecidos, siendo notificada personalmente la accionante; 2) Seal que contra la accionante existen muchos memorndums y llamadas de atencin por faltas disciplinarias; asimismo, indic que dentro el proceso administrativo no se vulner ningn derecho ni garanta constitucional; 3) Por otra parte manifiesta, la accionante hizo uso de los recursos establecidos en el Reglamento, llegando hasta el recurso jerrquico conforme se establece de las pruebas adjuntas; y, 4) Por otro lado, seal que la autoridad demandada no tuvo participacin alguna en el proceso ni la emisin de las Resoluciones, fue citado porque es el actual Director del Complejo Hospitalario Viedma.
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I.2.3. Intervencin del tercero interesado
Javier Berrios Uzeda, Autoridad sumariante del proceso administrativo manifest lo siguiente: Aclar que la accionante no ingres a la institucin por concurso de meritos, como seala en su memorial de demanda, porque esa figura no es usada para ingresar al rea de cocina, por otro lado indic que los reclamos del debido proceso debi realizarlo en su momento, por lo que solicit se declare improcedente la tutela.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, constituido en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin de 23 de marzo de 2012, cursante de fs. 124 a 127, denegando la tutela y aclarando que no se ingres a analizar el fondo de la problemtica planteada.
La Resolucin se basa en los siguientes fundamentos: i) El art. 128 de la CPE prev: La accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la Ley concordante con lo establecido en el art. 73 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP); ii) Dentro la presente accin el Tribunal de garantas, antes de ingresar al fondo de la problemtica, verific de oficio la legitimacin de las partes; en cuanto a la accionante, comprobaron la identidad plena mediante su cdula de identidad, que contrasta con los datos del proceso disciplinario; iii) Respecto a la autoridad demandada, el art. 77.II de la LTCP, prev como requisito la indicacin del nombre y domicilio de la parte accionada, consignndose como tal a Gastn Martn Osorio Oporto, Director del Complejo Hospitalario Viedma, de los antecedentes coligen, que el proceso administrativo ha sido instaurado por la autoridad sumariante, Javier Berrios Uzeda y Jenny Almanza Arandia, Gerente Administrativa Financiera del Complejo Hospitalario Viedma; iv) Consiguientemente la vulneracin de los derechos constitucionales del debido proceso que alega la accionante, emergen de los actos procesales dentro del proceso disciplinario y las Resoluciones dictadas por las autoridades mencionadas precedentemente, que no se encuentran demandados en la presente accin de amparo constitucional, no existiendo constancia que Gastn Martn Osorio Oporto, Director del Complejo Hospitalario Viedma, hubiera realizado alguna actuacin o emitido Resolucin dentro del referido proceso disciplinario, citando al respecto las SSCC 0258/2003-R, 1740/2004-R, 1445/2004-R, entre otras, por consiguiente al no haber interpuesto la accionante, la demanda contra las autoridades que tuvieron conocimiento del proceso, por falta de legitimacin pasiva impide que se ingrese al fondo de la problemtica.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Memorndum G.G. 003/2010 de 28 de diciembre, por el cual se designa como Autoridad sumariante del Complejo Hospitalario Viedma para la gestin 2011 a Javier Berrios Uzeda (fs. 4).
II.2. Oficio 125/SND/11 de 26 de julio de 2011, emitido por Jacqueline Illanes Manrique, Jefe de Servicio de Nutricin y Dietologia, dirigida a Hugo Baldelomar, Jefe de Recursos Humanos del Complejo Hospitalario Viedma, solicitando sancin contra Sergia Carola Ledezma Colque, por encontrarse encima su casillero bifes en una bolsa, siendo de conocimiento del personal de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 426
nutricin que est totalmente prohibido, la salida de todo tipo de alimentos sean crudos o cocidos, y los infractores deben recibir la sancin correspondiente (fs. 5).
II.3. Apertura de proceso administrativo de 10 de agosto de 2011, iniciado por Javier Berrios Uzeda como Autoridad sumariante del Complejo Hospitalario Viedma, contra Sergia Carola Ledezma Colque, por el delito de hurto de carne, a denuncia de Jaqueline Illanes Manrique, Jefe de Servicio de Nutricin y Dietologia (fs. 7).
II.4. Resolucin de 29 de agosto de 2011, emitida por la Autoridad sumariante dentro del proceso de abuso de confianza, por retencin de kg de carne, contra Sergia Carola Ledezma Colque servidora pblica de cocina del Complejo Hospitalario Viedma, disponiendo la sancin administrativa prevista de destitucin de servidora pblica, en merito a lo previsto por el art. 30 inc. b) del Reglamento Interno de Personal del Ministerio de Salud 3ra versin, concordante con los arts. 28 y 29 de la Ley de Administracin y Control Gubernamental, cursa de fs. 22 a 23.
II.5. Recurso de revocatoria de 2 de septiembre de 2011, interpuesta por Sergia Carola Ledezma Colque contra la Resolucin de 29 de agosto de 2011 (fs. 24 a 25).
II.6. Resolucin de 13 de septiembre de 2011, emitida por la Autoridad sumariante confirmando la Resolucin de 29 de agosto de referido ao (fs. 26 y vta.)
II.7. Memorial de interposicin de recurso jerrquico presentado el 20 de septiembre de 2011, interpuesta por la accionante (fs. 27 a 29 vta.).
II.8. Auto de 30 de octubre de 2011, pronunciada por Jenny Almanza Arandia, Gerente Administrativa Financiera del Complejo Hospitalario Viedma, declarando improcedente el recurso jerrquico interpuesto por Sergia Carola Ledezma Colque, confirmando en todas sus partes la Resolucin 10/2011 de 13 de septiembre (fs. 34 a 36).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante sostiene que el servidor pblico demandado han incurrido en flagrante vulneracin de sus derechos constitucionales como el debido proceso, derecho al trabajo y a la estabilidad laboral, al haber dispuesto en su contra un proceso administrativo por un supuesto delito de hurto, y modificado en el trmite por abuso de confianza; proceso lleno de vicios de nulidad, que culmino con una Resolucin que no tiene los componentes legales que debe tener todo fallo y por el cual disponen la destitucin de su fuente laboral.
En consecuencia, corresponde analizar, en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, ha sido instituida por la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional en sus arts. 128 y ss., como una medida de defensa de los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, derechos que son reconocidos por la misma norma Fundamental y que son inherentes a todos los estantes y habitantes del Estado Plurinacional de Bolivia. Asimismo, estn reconocidos por los Tratados y Convenios Internacionales sobre Derechos Humanos y las normas de derecho comunitario, ratificados por nuestro pas por el art. 410.II de la CPE; de donde se colige que a travs de la accin de amparo constitucional se tutelan derechos civiles y polticos, incluyndose los denominados derechos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 427
econmicos, sociales y culturales, por lo que la proteccin judicial de las personas est reconocida por el art. 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que seala: Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.
La amplitud en la proteccin que brinda esta garanta, se rige esencialmente por los principios de subsidiariedad e inmediatez, entendindose como tal al agotamiento previo de los recursos que la ley le franquea y no existiendo otras vas o recursos para la proteccin inmediata de los derechos denunciados, recin se abre la va constitucional, para poder reparar los derechos vulnerados, por servidores pblicos o personas particulares; en cuanto a la inmediatez, este recurso de accin de amparo constitucional se interpondr en el plazo mximo de seis meses, computables a partir del conocimiento del hecho o notificacin con el acto ilegal.
Cabe sealar que la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional en su Captulo Segundo acciones de defensa contemplada la accin de amparo constitucional en su art. 128 que indica: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley., asimismo el art. 129.I seala: La accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados., normas concordantes con el art. 73 de la LTCP.
III.2. La legitimacin pasiva en las acciones de amparo constitucional
El art. 128 de la CPE, seala que: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de personas individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley (las negrillas y subrayado son nuestras).
Por su parte el art. 73 de la LTCP, seala: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley (las negrillas y subrayado son nuestras).
La legitimacin pasiva, es la capacidad jurdica reconocida por el Estado a un funcionario, autoridad o persona particular, a objeto de presentarse ante las autoridades jurisdiccionales competentes para responder y en su caso asumir defensa ante una determinada accin judicial planteada en su contra. En ese contexto la legitimacin pasiva implica necesariamente la existencia de la capacidad de la parte demandada a objeto de presentarse en la demanda; lo que significa que a quien se demande, cuente con la facultad para responder por las obligaciones y/o reconocer los derechos que el demandante o accionante procura que se aclaren dentro del proceso instaurado. En resumen; la legitimacin pasiva significa, que de quien se pretende determinada accin o abstencin, sea efectivamente la persona o autoridad que pueda atender el reclamo efectuado.
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Ahora bien, de acuerdo a lo expuesto en los lineamientos jurisprudenciales anteriormente referidos y del anlisis de las normas citadas anteriormente, la accin de amparo constitucional cuando los sujetos activo y pasivo no sean personas particulares, debe dirigirse contra la autoridad que detenta el cargo al momento de la interposicin de la misma.
En cuanto a la legitimacin pasiva de los terceros interesados, los mismos carecen de ella, ya que su condicin procesal es otra. Los terceros interesados podrn intervenir en la accin de amparo constitucional, presentando algn informe o procurando proteger algn inters propio, ms no respondern por los supuestos agravios efectuados contra el accionante.
III.2.1. Jurisprudencia en relacin a la legitimacin pasiva en las acciones de amparo constitucional aplicable al caso de autos
La SC 1086/2010-R de 27 de agosto, ha dispuesto: Al respecto el doctrinario, De Vescovi, manifiesta que; 'la legitimacin es un presupuesto de la sentencia de mrito; el juez, previamente a la decisin, debe analizar si las partes que estn presentes en el proceso, son las que deben estar, esto es, aquellas que son los titulares de los derechos que se discuten. As, si se demanda a dos condminos por la propiedad, y estos son tres, carecern de legitimacin'. 'La legitimacin no es sino la idoneidad de la persona para actuar en juicio inferida de su posicin respecto al litigio'. (Teora General del Proceso', segunda Edicin, Editorial Temis S.A., Santa F de Bogot - Colombia, 1999).
Para que se produzca una relacin jurdica procesal vlida en cualquier proceso y ms an, dentro de un amparo constitucional, no basta la interposicin del recurso, deben estar presentes en l, los denominados presupuestos procesales, unos de orden formal y otros de fondo: Los presupuestos procesales de forma son: a) La forma propiamente dicha de la demanda; b) La capacidad procesal de las partes; y, c) La competencia del juez; y los presupuestos procesales de fondo o materiales, son: 1) La existencia del derecho que tutela la pretensin procesal; y, 2) La legitimidad para obrar. Los presupuestos procesales de forma al igual que los considerados de fondo, son ineludibles al momento de la interposicin de cualquier accin legal, para que se genere una relacin jurdica procesal vlida.
En ese sentido la SC 0095/2010-R de 4 de mayo, ha sealado: 'En la SC 0325/2001-R de 16 de abril, con relacin a la legitimacin pasiva este Tribunal ha establecido que: para la procedencia del amparo constitucional es ineludible que el Recurso sea dirigido contra el sujeto que ejecut el acto ilegal o la omisin indebida, es decir, el agraviante. En ese sentido, un recurrido carece de legitimacin pasiva cuando no se da esta coincidencia, as la SC 0410/2001-R de 8 de mayo, establece que: no se presenta la coincidencia que tiene que darse entre la autoridad que presuntamente caus la violacin a los derechos y aquella contra quin se dirige la accin'' (las negrillas nos corresponden).
III.3. Anlisis del caso concreto
De los antecedentes del proceso se establece, que la accionante mantuvo una relacin laboral con el Complejo Hospitalario Viedma tras haber sido designada, mediante memorndum JP. HCV. 013/06 de 13 de enero de 2006, en el cargo de Trabajador Manual, desempeando sus labores en el rea de cocina.
La accionante ha sealado la vulneracin al debido proceso, que el proceso administrativo llevado en su contra fue ilegal y habiendo agotado los recursos administrativos, de revocatoria y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 429
jerrquico, solicita la tutela correspondiente de accin de amparo constitucional y se restablezcan sus derechos conculcados.
Del proceso administrativo interno instaurado contra la accionante por abuso de confianza, el mismo fue sustanciado por la Autoridad sumariante del Complejo Hospitalario Viedma, llegando a dictar la Resolucin 10/2011 de 29 de agosto, disponiendo la destitucin del cargo, por encontrar suficientes elementos de prueba que demuestran su culpabilidad, Resolucin que fue emitida amparado en el art. 30 inc. b) del Reglamento Interno de Personal del Ministerio de Salud tercera versin. Interpuso el recurso de revocatoria contra la Resolucin precedente, la misma fue confirmada, por lo que interpuso el recurso jerrquico ante la Gerente Administrativa y Financiera del Complejo Hospitalario Viedma, Jenny Almanza Arandia, quien confirmo la Resolucin 10/2011.
De los antecedentes se colige que en el presente caso la autoridad ahora demandada, Gastn Martn Osorio Oporto, como actual Director del Complejo Hospitalario Viedma, no tuvo conocimiento del proceso instaurado contra Sergia Carola Ledezma Colque, ni emiti pronunciamiento alguno en la Resolucin 10/2011, que es objeto de la presente accin, por lo que el presupuesto de la legitimacin pasiva no se tiene por cumplido, por cuanto no existe coincidencia o nexo de causalidad entre la autoridad demandada y la Resolucin recurrida.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal de garantas al denegar la accin tutelar, ha efectuado una correcta y adecuada compulsa de los antecedentes.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin resuelve: APROBAR la Resolucin de 23 de marzo de 2012, cursante a fs. 124 a 127, pronunciada por la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, constituido en Tribunal de garantas y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al fondo.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0576/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de libertad Expediente: 00836-2012-02-AL Departamento: Pando
En revisin la Resolucin de 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 78 a 80, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Rita Modesta Rueda Garzn contra Germn Miranda Guerrero y Ponciano Ruiz Quispe, Vocales de la Sala Penal del Tribunal Departamental de Justicia; y, Diego Roca Saucedo, Juez Segundo de Instruccin en lo Penal, todos del departamento de Pando.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 2 de mayo de 2012, cursante de fs. 24 a 27 vta., la accionante expuso lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Refiere que se inici proceso penal en su contra a denuncia de Primitivo Alameda Ticona, por la supuesta comisin de los delitos de malversacin de fondos, cohecho pasivo y uso indebido de influencias, habindose puesto a conocimiento del Juez instructor el inicio de la investigacin, pero que el Fiscal le imput por los delitos de incumplimiento de deberes y uso indebido de bienes y servicios, que no fueron objeto de la denuncia, ni del inicio de investigacin, colocndole en indefensin, aspecto que reclam por memorial de 14 DE MARZO pero que no ha merecido respuesta alguna hasta la fecha (sic).
Asimismo, seala que el Juez demandado, Diego Roca Saucedo, de manera ilegal acept la imputacin realizada en su contra, por el delito inexistente de incumplimiento de deberes y que los Vocales demandados, modificaron parcialmente el Auto de medidas cautelares de 23 de marzo de 2012, endilgndole el delito de uso indebido de bienes y servicios pblicos, pese a que demostr que son delitos de comisin imposible por su persona, convalidando una imputacin carente de fundamentacin coherente, congruente y veraz, lo que dio lugar a su detencin preventiva ilegal, al no considerar la prueba de descargo y no cumplirse con lo previsto por el art. 233 incs. 1) y 2) del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), respecto a la autora y obstaculizacin en la averiguacin de la verdad.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Alega la vulneracin de su derecho a la libertad, por encontrarse indebidamente privada de su libertad, citando al efecto el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
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I.1.3. Petitorio
Con estos antecedentes, la accionante solicitase le restituya el derecho a la libertad y la anulacin del Auto de Vista de 23 de marzo de 2012 y del Auto Interlocutorio de 16 de febrero de 2012, pronunciada por los Vocales y Juez, ahora demandados, respectivamente.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 4 de mayo de 2012, en presencia de la accionante, asistida por sus abogados, Diego Roca Saucedo y Ponciano Ruiz Quispe -ahora demandados- y el Fiscal Departamental, segn consta en el acta cursante de fs. 75 a 77 de obrados, de los cuales se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Los abogados de la accionante ratificaron el contenido de la accin de libertad interpuesta y la ampliaron manifestando que: a) Presentaron un incidente el 14 de febrero del presente ao y que no se resolvi hasta la fecha; b) Se vulner el derecho a la defensa porque no se tom la declaracin informativa, por los delitos imputados a su representada; y, c) El 7 de abril de 2011, se rechaz la denuncia por el delito de incumplimiento de deberes, delito por el cual ahora es imputada.
I.2.2. Informe de las Autoridades demandadas
Los Vocales demandados mediante informe escrito sealaron que: 1) Al momento de resolver la apelacin incidental hicieron una valoracin integral del Auto dictado por el Juez demandado y de todo lo acontecido, por lo que el Tribunal de alzada est convencido de la existencia de suficientes indicios de la probable autora de la ahora accionante; 2) Se tuvo el convencimiento que el peligro de fuga haba sido desvirtuado, mas no as el de obstaculizacin; 3) El Tribunal de alzada no poda valorar la prueba y que tampoco orden la aprehensin de la imputada, por lo que debi plantearse la accin ante el Juez cautelar; y, 4) La accionante no agot los medios y recursos en la va ordinaria, por cuanto existe un incidente por actuacin procesal defectuosa pendiente de Resolucin.
Por su parte el Juez ahora demandado, Diego Roca Saucedo, en la audiencia de accin de libertad seal: i) El proceso lo conoci en suplencia legal del Juzgado Primero de Instruccin en lo Penal; el 14 de febrero se present un incidente de actividad procesal defectuosa, por imputrsele otros tipos penales, de los que fue denunciada en primera instancia, peticin que hasta el momento no habra sido resuelta; y, ii) Que no se encuentra en indefensin, ya que impugn ante la autoridad jurisdiccional el supuesto acto lesivo, precisamente a travs del incidente que est pendiente de Resolucin, por lo que pide se deniegue la accin.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, los Jueces Tcnicos del Tribunal Segundo de Sentencia Penal del departamento de Pando, constituidos en Tribunal de garantas, pronunciaron la Resolucin de 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 78 a 80, por la cual deneg la tutela solicitada, con los siguientes argumentos: a) Bajo ningn justificativo la jurisprudencia constitucional puede inferir en el criterio de jueces y vocales cuando se debe decidir sobre la culpabilidad o inocencia de la imputada o los defectos procesales que se invoquen; b) No se puede ingresar a examinar el fondo de la problemtica por no ser de su competencia, porque la accin de libertad tiene como TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 432
funcin el resguardo del respeto a los derechos y garantas fundamentales, que en el caso de existir errores deben ser considerados por la justicia ordinaria, mediante los recursos que establece la ley; y, c) La accin de libertad no puede ser usada para sustituir los defectos procesales anotados en la audiencia, ya que no est ilegalmente perseguida y menos detenida.
II. CONCLUSIONES
Realizada la revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Imputacin formal de 27 de febrero de 2012, presentada por el Fiscal de materia, lvaro Pimentel Zarate, contra la ahora accionante por los delitos de incumplimiento de deberes y uso indebido de bienes y servicios (fs. 2 a 6).
II.2. Memorial de 14 de marzo de 2012, interpuesto por la accionante, Rita Modesta Rueda Garzn, de actividad procesal defectuosa contra la imputacin formal (fs. 7 y vta.).
II.3. Auto de detencin preventiva dispuesta por el Juez demandado, Diego Roca Saucedo, contra la accionante de 16 de marzo de 2012, apelada en audiencia por la parte imputada (fs. 8 a 9 vta.).
II.4. Apelacin incidental presentada por el Fiscal asignado al caso contra el Auto Interlocutorio de detencin preventiva, solicitando al Tribunal de alzada se pronuncie respecto al delito de incumplimiento de deberes, que fuera desestimado por el Juez demandado (fs. 10 y vta.). II.5. Auto de Vista que resuelve la apelacin incidental planteada por el Ministerio Pblico y la accionante, de 23 de marzo de 2012, por el que se confirma la Resolucin de detencin preventiva, disponiendo que el Ministerio Pblico contine con la investigacin del delito de incumplimiento de deberes. Complementacin y enmienda de mencionada Resolucin; de 28 de marzo de mencionado ao (fs. 11 a 15).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante, alega que las autoridades demandadas vulneraron su derecho a la libertad y que se encuentra indebidamente detenida, por cuanto las Autoridades demandadas convalidaron ilegalmente la imputacin realizada por el Fiscal asignado al caso, debido a que los delitos imputados no fueron objeto de la denuncia, al no estar debidamente fundamentada y por no haberse cumplido con el art. 233 incs. 1) y 2) del CPP; en consecuencia, corresponde analizar en revisin si tales extremos son evidentes y si constituyen actos lesivos al derecho a la libertad.
III.1. La accin de libertad
El art. 23.I de la CPE, dispone: Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal. La libertad personal slo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales; asimismo, el art. 13.I de la Ley Fundamental, seala que: Los derechos reconocidos por esta Constitucin son inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos. El Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH), en su art. 3 determina que: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona, disposicin legal que es complementada por el art. 8 de la misma Declaracin, estableciendo: Toda persona tiene TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 433
derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
Por su parte, el art. 125 de la CPE, dispone: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
Conforme la disposicin constitucional citada precedentemente, la accin de libertad se encuentra destinada a la proteccin y defensa de los derechos a la vida y a la libertad personal, constituyndose en una accin de carcter extraordinario, de tramitacin especial y sumarsima, con el fin de evitar una detencin ilegal, reparando la ilegal restriccin de la libertad o procesamiento indebido, accin que procede contra cualquier autoridad pblica, toda vez que por mandato constitucional no se reconoce fueros ni privilegios.
III.2. Subsidiariedad excepcional de la accin de libertad e inadmisibilidad de acudir a dos jurisdicciones de forma simultnea
La jurisprudencia constitucional emitida en la SC 0008/2010-R de 6 de abril, respecto a la aplicacin excepcional del principio de subsidiariedad en acciones de libertad ha establecido que: Ila accin de libertad, es el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, cuando de acuerdo a las circunstancias concretas a pesar de existir mecanismos de proteccin especifico y establecidos por la ley procesal vigente, estos resulten ser evidentemente inoportunos o inconducentes, de manera tal que esta accin de defensa, por la urgencia de la situacin, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; empero, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho, la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido deben ser utilizados previamente por el o los afectados; en estos casos por tanto, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especfica.
Por otro lado en cuanto se refiere a la imposibilidad de activar dos jurisdicciones, en este caso la constitucional y la ordinaria al mismo tiempo la SC 1789/2011-R de 7 de noviembre, seal: no es posible activar simultneamente dos jurisdicciones, para que ambas al mismo tiempo se pronuncien sobre hechos denunciados como ilegales, pues, esto conllevara a una disfuncin procesal contraria al orden jurdico; con la posibilidad de que existan dos resoluciones paralelas tanto de la justicia ordinaria como de la justicia constitucional. En este sentido la SC 0608/2010-R de 19 de julio, seal: '...para que se abra la tutela que brinda esta accin, es preciso que previamente se determine si existen los medios de impugnacin especficos e idneos para restituir el derecho a la libertad en forma inmediata, pero adems de ello, se debe considerar tambin que cuando quien recurre de hbeas corpus, acciona en forma paralela un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico, an en el supuesto de que dicho medio o recurso no sea el ms idneo, eficaz o inmediato, es lgico suponer que tampoco procede esta accin tutelar en aplicacin de la excepcin de subsidiariedad, ello debido a que el recurrente, actual accionante, no puede activar dos jurisdicciones en forma simultnea para efectuar sus reclamos, no siendo admisible dicha situacin que de ocurrir inviabiliza la accin tutelar, pues al activar en forma simultnea la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin constitucional, para TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 434
que ambas conozcan y resuelvan las irregularidades denunciadas, se creara una disfuncin procesal contraria al orden jurdico'; consiguientemente, no puede el Tribunal Constitucional Plurinacional conocer una accin de libertad cuando se activ en primera instancia la va ordinaria, a travs de los mecanismos de defensa que prev la ley, ms an si la va de impugnacin no est cerrada; es decir, que existe un trmite pendiente de resolucin en otra jurisdiccin, lo cual impide un pronunciamiento al respecto.
III.3. Anlisis del caso concreto
De los antecedentes se tiene que la accionante fue imputada por los delitos de incumplimiento de deberes y uso indebido de bienes y servicios, habiendo dispuesto el Juez demandado, Diego Roca Saucedo, su detencin preventiva, el 16 de marzo de 2012, Resolucin que fue apelada y confirmada por Auto de Vista de 23 del mismo mes y ao, disponiendo que el Ministerio Pblico contine con la investigacin por el delito de incumplimiento de deberes, respecto a la imputada ahora accionante-, Rita Modesta Rueda Garzn.
Por otro lado se evidencia que la accionante a travs de su abogado, mediante memorial de 14 de marzo de 2012, cursante a fs. 7 y vta. de obrados, interpuso ante el Juez Primero de Instruccin en lo Penal del Tribunal Departamental de Justicia de Pando, incidente de actividad procesal defectuosa, por lo que corresponde aplicar la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.2, toda vez que el incidente fue presentado con los mismos argumentos de la accin de libertad, referida a que se present imputacin formal en su contra, por los delitos de incumplimiento de deberes y uso indebido de bienes y servicios, sin que exista denuncia por estos hechos mucho menos control jurisdiccional de la investigacin, causndole indefensin, entre otros argumentos, por lo que pide se anule la imputacin realizada en su contra; presentando la accin de libertad el 2 de mayo del presente ao; es decir, cuando el citado incidente se encontraba en trmite, segn lo afirmado por el abogado de la accionante en la audiencia de accin de libertad; consiguientemente, el Juez Primero de Instruccin en lo Penal tiene la competencia en la va ordinaria para pronunciarse sobre el incidente de actividad procesal defectuosa interpuesto por la accionante, dentro del proceso penal instaurado en su contra, razn por la cual ste Tribunal no puede ingresar a considerar el fondo de la presente accin de libertad, al haber activado la accionante dos mecanismos de defensa, en ese sentido se pronunci la SC 0072/2011-R de 7 de febrero, al sealar: el accionante denuncia ante la autoridad ahora demandada vicios de nulidad que afectaron supuestamente su derecho a la libertad, se encontraba en trmite y pendiente de resolucin, antes del pronunciamiento del Tribunal de garantas, aspecto que impide a este Tribunal Constitucional ingresar al anlisis de fondo, pues el accionante activ al mismo tiempo en la va jurisdiccional ordinaria un mecanismo a travs del cual se puede resolver su situacin jurdica.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al denegar la accin de libertad, aunque con otros fundamentos, ha obrado en forma correcta.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 78 a 80, pronunciada por los Jueces Tcnicos del Tribunal Segundo de Sentencia Penal del departamento de Pando y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 435
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0577/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de libertad Expediente: 00623-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 07/2012 de 4 de abril, cursante de fs. 24 a 29, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Virginia Elas Mamani contra Elas Fernando Ganam Cortez y Flix Peralta Peralta, Vocales de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; Elena Julia Gemio Limachi y Ernesto Macuchapi Laguna, Jueces Tcnicos de los Tribunales Primero y Segundo de Sentencia Penal, respectivamente, del mismo Departamento.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Segn acta de accin de libertad oral de 2 de abril de 2012, cursante a fs. 6 y vta., la accionante expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A consecuencia de dos acciones de libertad, se realiz con retardacin de justicia la audiencia de consideracin de su pedido a la cesacin de su detencin preventiva ante el Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, a cargo de los Jueces Tcnicos codemandados, quienes rechazaron la referida solicitud con el fundamento de la exigencia de domicilio debidamente acreditado y que no cuenta con actividad lcita demostrada; asimismo, no observaron que en una anterior audiencia celebrada en el Juzgado Sexto de Sentencia Penal, ya se acept el domicilio, quedando nicamente por cumplir la presentacin de documentacin original; adems, las autoridades prenombradas no valoraron las pruebas relativas a la situacin social de sus hijos ni el abandono en el que se encuentran. Por las razones expuestas, se tiene la condicin de excepcionalidad de la accin de libertad, al existir relacin directa con la falta total de valoracin de pruebas, lo que afecta directamente su libertad.
Presentada la apelacin, los Vocales de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, suspendieron la primera audiencia por ausencia del representante del Ministerio Pblico y la segunda por retraso de cinco minutos de su persona; por lo que estas autoridades codemandadas confirmaron la Resolucin impugnada con el nico fundamento de la inasistencia de las partes, incumpliendo lo previsto en los arts. 124 y 236 del Cdigo de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 436
Procedimiento Penal (CPP), al no revisar ni analizar la Resolucin apelada para establecer la procedencia o no de su solicitud de cesacin a su detencin preventiva, hecho que la dej en incertidumbre jurdica; adems, del debido proceso y legalidad con relacin directa a su libertad (sic).
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Estima lesionados sus derechos a la libertad personal, de locomocin, a la presuncin de inocencia y al debido proceso; as como de los principios de legalidad, favorabilidad, verdad material y proteccin a la familia; citando al efecto los arts. 22, 115, 117, 125, 126, 178 y 180 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Con esos antecedentes, solicita se conceda la tutela y se ordene la nulidad del Auto de Vista y de la Resolucin de cesacin (sic), respetando el debido proceso.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 4 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 19 a 23, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la accionante, ratific el tenor ntegro de la demanda y amplindola seal que la apelacin no fue remitida dentro de las veinticuatro horas que establece la ley, adems que este actuado procesal no se program dentro de los tres das tal como prev el art. 251 del CPP, por lo que se vulner el principio de celeridad, estando su defendida indebidamente procesada.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Elena Julia Gemio Limachi, Jueza Tcnica del Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, en el informe escrito que cursa a fs. 17, precis: a) La presente accin tutelar es la tercera formulada por la accionante en su contra, habiendo sido las dos anteriores denegadas; b) Rechaz la solicitud de cesacin a la detencin preventiva, por cuanto la procesada no desvirtu con nuevos elementos de conviccin la medida cautelar que se le impuso; c) Se dispuso remitir actuados procesales al Tribunal Segundo de Sentencia Penal, por no haber podido constituir tribunal con jueces ciudadanos de conformidad a lo previsto en el art. 63 del CPP; no habiendo infringido el citado actuado procesal los derechos de la accionante; y, d) Las resoluciones sobre medidas cautelares no son definitivas, por lo que no causan estado; consiguientemente, la actora tiene modos procesales ordinarios para la lograr la cesacin de su detencin preventiva y no puede usar de forma paralela la accin de libertad. Solicit se deniegue la presente accin tutelar.
Elas Fernando Ganam Cortez y Flix Peralta Peralta, Vocales de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, en informe escrito que cursa a fs. 18 y vta., expresaron: 1) El proceso que sigue el Ministerio Pblico a instancia de Aurora Rivas Vda. de Ortuo contra Virginia Elas Mamani, por la supuesta comisin del delito de robo agravado, fue radicado en esa Sala, en razn de una apelacin interpuesta por la ahora accionante ante el rechazo de su pedido de cesacin a su detencin preventiva; fijndose audiencia pblica para considerar la apelacin en la que se confirm la Resolucin toda vez que la imputada se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 437
encontraba sin asistencia de su abogado defensor; y, 2) Se esper por veinte minutos a la accionante a objeto de realizar el referido actuado procesal y por las recargadas labores y el rol de audiencias no se poda suspender por varias veces las audiencias programadas para aguardar a que las partes se presenten; por lo que no se vulner ningn derecho, principio ni garanta constitucional.
Ernesto Macuchapi Laguna, Juez Tcnico del Tribunal Segundo de Sentencia Penal codemandado, no present informe escrito ni asisti a la audiencia de consideracin de la presente accin de defensa, pese a su legal citacin.
I.2.3. Resolucin
El Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, constituido en Juez de garantas, dict la Resolucin 07/2012 de 4 de abril, cursante de fs. 24 a 29, por la cual deneg la tutela impetrada, con los siguientes fundamentos: i) La accin tutelar emerge de la Resolucin 06/2012 de 13 de marzo, dictada por el Tribunal Primero de Sentencia Penal, que rechaz la solicitud de cesacin a la detencin preventiva interpuesta por la accionante; fallo aprobado por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; ii) El Juez de garantas no tiene conocimiento de la citada Resolucin en relacin a la ausencia de fundamentacin, aspecto que no permite emitir un juicio cabal al respecto; y, iii) La cesacin a la detencin preventiva conforme estipulan los arts. 250 y 251 del CPP, es revocable y modificable en cualquier momento, aun de oficio, razn por la que ante la falta de documentacin en el caso de autos que permita establecer los hechos que invoca la accionante, el Juez de garantas no cuenta con elementos para emitir un fallo que se ajuste a la realidad; sin embargo, la Resolucin impugnada se respalda en lo previsto en el art. 250 del CPP.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Por AC 0050/2012-CA/S de 11 de mayo, la Comisin de Admisin de este Tribunal, a objeto de contar con los elementos necesarios para emitir criterio respecto al presente caso, dispuso en virtud del art. 41 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), que el Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, remita actuados procesales en fotocopias debidamente legalizadas de los documentos all detallados, suspendiendo el plazo para el pronunciamiento de la resolucin pertinente, hasta que la documentacin sea remitida y debidamente recepcionada.
Recibida la documentacin requerida en la Unidad de Registro de Ingresos de Causas del Tribunal Constitucional Plurinacional, por decreto de 20 de junio de 2012, se determin la reanudacin del cmputo del plazo para dictar el fallo pertinente a partir de la notificacin con el mencionado provedo; diligencia efectuada el 6 de julio de igual ao; por lo que la presente Sentencia Constitucional Plurinacional es pronunciada dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Mediante Resolucin 06/2012 de 13 de marzo, emitida por el Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, compuesto por los Jueces Tcnicos hoy codemandados, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico a querella de Lucio Ortuo contra Virginia Elas Mamani y otros, por la presunta comisin del delito de robo agravado, se declar TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 438
improcedente y rechaz la solicitud de cesacin a la detencin preventiva interpuesta por la accionante, con los siguientes fundamentos; a) La impetrante no tiene domicilio debidamente acreditado; y, b) La acusada no cuenta con una actividad lcita apropiadamente demostrada, por lo que permanecen los riesgos procesales (fs. 75 a 79).
II.2. Por Resolucin 29/2012 de 26 de marzo, la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, confirm la Resolucin dictada por el Tribunal a quo, refiriendo que instalada la audiencia y a pesar de la legal notificacin al abogado de la ahora accionante; no se present a la audiencia para fundamentar los agravios ocasionados con la Resolucin impugnada, por lo que el Tribunal de alzada no puede ingresar a considerar el fondo (fs. 82).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos a la libertad personal, de locomocin, a la presuncin de inocencia y al debido proceso; as como de los principios de legalidad, favorabilidad, verdad material y proteccin a la familia; por cuanto las autoridades jurisdiccionales del Tribunal Primero de Sentencia Penal, ahora codemandadas, no valoraron la prueba presentada en el memorial por el que pidi la cesacin a su detencin preventiva, pronuncindose la Resolucin 06/2012, por la que se declar improcedente y se rechaz su solicitud. Apelado este actuado procesal, fue resuelto por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, por Auto 29/2012, confirmando la Resolucin del a quo con carencia de toda fundamentacin, contraviniendo lo previsto por los arts. 124 y 236 del CPP. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. La accin de libertad y su naturaleza jurdica
El art. 125 de la CPE, seala que la accin de libertad tiene por objeto tutelar el derecho a la vida y a la libertad, en los casos en que aqulla se encuentre en peligro y cuando sta sea objeto de una persecucin ilegal, un indebido procesamiento u objeto de privacin en cualquiera de sus formas, pudiendo toda persona que considere encontrarse en las referidas situaciones, acudir ante el juez o tribunal competente y solicitar se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad. En desarrollo de la norma constitucional, el art. 65 de la LTCP, establece que su objeto es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la libertad de locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de esos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
En ese marco, la jurisprudencia constitucional plurinacional desarrollada por este Tribunal, mediante la SCP 0037/2012 de 26 de marzo, expres: La accin de libertad conocida en el derecho comparado y en nuestra legislacin abrogada como 'recurso de habeas corpus', encuentra fundamento en innumerables instrumentos normativos de orden internacional como en la Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre, Declaracin Universal de Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, disposiciones normativas que forman parte del bloque de constitucionalidad, de conformidad a lo dispuesto por el art. 410 de la CPE. Se trata de un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando est en peligro (las negrillas nos corresponen). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 439
En ese sentido, recogiendo jurisprudencia emitida por el anterior Tribunal Constitucional, la misma Sentencia Constitucional Plurinacional remarc: debe sealarse que la ingeniera dogmtica de la accin de libertad est diseada sobre la base de dos pilares esenciales, el primero referente a su naturaleza procesal y el segundo, compuesto por los presupuestos de activacin. En cuanto al primer aspecto que configura el contenido esencial de esta garanta, es decir, su naturaleza procesal, se establece que se encuentra revestida o estructurada con una tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular, es decir, no reconoce fueros ni privilegios (...).
Ahora bien, el segundo pilar que estructura el contenido esencial de esta garanta, se encuentra configurado por sus presupuestos de activacin, que al amparo del art. 125 de la CPE, se resumen en cuatro: a) Atentados contra el derecho a la vida; b) Afectacin de los derechos a la libertad fsica como a la libertad de locomocin; c) Acto y omisin que constituya procesamiento indebido; y, d) Acto u omisin que implique persecucin indebida.
III.2. La exigencia de motivacin en los tribunales de apelacin al momento de resolver medidas cautelares
La jurisprudencia constitucional estableci de forma uniforme la observancia de las condiciones y formalidades que debe cumplir la resolucin que disponga la detencin preventiva de un imputado, exigencia que debe ser observada tanto por el juez cautelar como por el tribunal que resuelve la apelacin de medidas cautelares.
As, la SC 1141/2003-R de 12 de agosto, reiterada por las SSCC 0434/2011-R y 0856/2011-R, entre otras, seal: ...la aplicacin de una medida cautelar de carcter personal en el mbito procesal penal debe cumplir con las condiciones de validez legal, lo que significa que, la autoridad judicial competente, para adoptar la decisin de aplicar la detencin preventiva, de una parte, est obligado a verificar y determinar la concurrencia de los requisitos previstos por el art. 233 CPP, para lo que deber contrastar la solicitud fundamentada del Ministerio Pblico con los elementos de prueba presentados sobre la concurrencia de los requisitos, en el marco de las normas previstas por los arts. 234 y 235 CPP; de otra parte, deber fundamentar en derecho la decisin de aplicar la medida cautelar de carcter personal, pues tomando en cuenta que uno de los principios fundamentales inherentes al Estado Democrtico de Derecho es la motivacin de las decisiones de las autoridades pblicas, el juez est obligado a expresar los motivos de hecho y de derecho en que se basa su conviccin determinativa de la concurrencia de los requisitos, as como el valor otorgado a los medios de prueba, esa fundamentacin no puede ser reemplazada por la simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos de las partes; de modo que est obligado a expresar los presupuestos jurdicos que motivan la medida, con cita de las normas legales aplicables y la descripcin clara y objetiva de los elementos de conviccin concurrentes.
En esta perspectiva, la SC 0782/2005-R de 13 de julio, refirindose al cumplimiento de estos requisitos por parte de los tribunales que conocen la apelacin de medidas cautelares, estableci: Ahora bien, la exigencia de pronunciar una resolucin motivada en la que se establezca la concurrencia de los requisitos de validez para determinar la detencin preventiva, entendiendo por motivo fundado a aqul conjunto articulado de hechos que permiten inferir de manera objetiva que la persona imputada es probablemente autora de una infraccin o partcipe de la misma y que existe riesgo de fuga y/u obstaculizacin de la averiguacin de la verdad no slo alcanza al juez cautelar, sino tambin al tribunal que conozca en apelacin la resolucin que disponga, modifique o rechace las medidas cautelares, toda vez que si bien de conformidad con TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 440
el art. 251 del CPP, las medidas cautelares dispuestas por el juez cautelar, pueden ser apeladas y, por lo mismo, modificadas, ello no significa que el tribunal de apelacin cuando determine disponer la detencin preventiva, est exento de pronunciar una resolucin lo suficientemente motivada, en la que se exprese la concurrencia de los dos requisitos que la ley impone para la procedencia de esa medida cautelar.
Consecuentemente, el tribunal de apelacin, est obligado a motivar y fundamentar su resolucin, precisando los elementos de conviccin que le permiten concluir en la necesidad de revocar las medidas sustitutivas y aplicar la detencin preventiva; a cuyo efecto debe tambin justificar la concurrencia de los presupuestos jurdicos exigidos por el art. 233 del CPP y una o varias de las circunstancias establecidas por los arts. 234 y 235 del CPP, mediante una resolucin debidamente fundamentada, conforme exige el art. 236 del CPP, puesto que slo cuando se han fundamentado debidamente estas dos situaciones, se puede disponer la detencin preventiva (las negrillas son nuestras). Entendimiento asumido por las SSCC 0089/2010-R y 0434/2011-R, entre otras.
En efecto, el deber de motivacin de los fallos supone un elemento fundamental del debido proceso, conforme ha expresado la SC 0012/2006-R de 4 de enero, al indicar: La motivacin de los fallos judiciales est vinculada al derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional eficaz, () y se manifiesta como el derecho que tienen las partes de conocer las razones en que se funda la decisin del rgano jurisdiccional, de tal manera que sea posible a travs de su anlisis, constatar si la misma est fundada en derecho o por el contrario es fruto de una decisin arbitraria; sin embargo, ello no supone que las decisiones jurisdiccionales tengan que ser exhaustivas y ampulosas o regidas por una particular estructura; pues se tendr por satisfecho este requisito aun cuando de manera breve, pero concisa y razonable, permita conocer de forma indubitable las razones que llevaron al juez a tomar la decisin; de tal modo que las partes sepan las razones en que se fundament la resolucin; y as, dada esa comprensin, puedan tambin ser revisados esos fundamentos a travs de los medios impugnativos establecidos en el ordenamiento; resulta claro que la fundamentacin es exigible tanto para la imposicin de la detencin preventiva como para rechazarla, modificarla, sustituirla o revocarla (las negrillas son agregadas).
III.3. El alcance de lo previsto en el art. 398 del CPP y la exigencia de motivacin en las resoluciones que disponen la detencin preventiva
La SCP 0077/2012 de 16 de abril, expresa que: sobre la importancia de la exigencia de fundamentar las decisiones y su relevancia an mayor en lo que respecta a medidas cautelares, cabe referirse a lo previsto en el art. 398 del CPP, sobre los lmites establecidos a los tribunales de alzada al momento de conocer y resolver los recursos de apelacin presentados por las partes en el marco de la aplicacin de medidas cautelares.
() la norma contenida en el art. 398 del citado cuerpo legal, establece que 'Los tribunales de alzada circunscribirn sus resoluciones a los aspectos cuestionados de la resolucin'.
De la norma legal precedente, de manera general es posible concluir que los tribunales de alzada slo pueden resolver y pronunciarse sobre los agravios expresados en la apelacin, no pudiendo ir ms all de lo que la parte apelante no hubiere cuestionado respecto de la resolucin apelada, dado que el mbito en el que deben circunscribir su actuacin es a resolver los aspectos impugnados de quien tiene derecho de recurrir.
Sin embargo, tratndose de la aplicacin de medidas cautelares, dicha normativa no debe ser TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 441
entendida en su literalidad sino interpretada en forma integral y sistemtica, por lo que tambin cabe referirse a lo establecido en el art. 233 del CPP, modificado por la Ley 007 de 18 de mayo de 2010, cuando seala que: 'Realizada la imputacin formal, el juez podr ordenar la detencin preventiva del imputado, a pedido fundamentado del fiscal o de la vctima aunque no se hubiera constituido en querellante, cuando concurran los siguientes requisitos: 1. La existencia de elementos de conviccin suficientes para sostener que el imputado es, con probabilidad, autor o partcipe de un hecho punible; 2. La existencia de elementos de conviccin suficientes de que el imputado no se someter al proceso u obstaculizar la averiguacin de la verdad'.
Finalmente, cabe remitirse a lo previsto en el 236 del CPP, entre cuyos requisitos del auto de detencin preventiva se encuentran: '3) La fundamentacin expresa sobre los presupuestos que motivan la detencin, con cita de las normas legales aplicables'.
() se establece que el lmite previsto por el art. 398 del CPP a los tribunales de alzada, de circunscribirse a los aspectos cuestionados de la resolucin, no implica que los tribunales de apelacin se encuentren eximidos de la obligacin de motivar y fundamentar la resolucin por la cual deciden imponer la medida cautelar de detencin preventiva, quedando igualmente obligados a expresar la concurrencia de los dos presupuestos que la normativa legal prev para la procedencia de la detencin preventiva, en el entendido que sta ltima determinacin nicamente es vlida cuando se han fundamentado los dos presupuestos de concurrencia, para cuya procedencia deber existir: 1) El pedido fundamentado del fiscal o de la vctima aunque no se hubiere constituido en querellante; y, 2) La concurrencia de los requisitos referidos a la existencia de elementos de conviccin suficientes para sostener que el imputado es, con probabilidad, autor o partcipe de un hecho punible y la existencia de elementos de conviccin suficiente de que el imputado no se someter al proceso u obstaculizar la averiguacin de la verdad; circunstancias que deben ser verificadas y determinadas por el tribunal y estar imprescindiblemente expuestas en el auto que la disponga, por lo mismo, la falta de motivacin por parte de los tribunales de alzada no podr ser justificada con el argumento de haberse circunscrito a los puntos cuestionados de la resolucin impugnada o que uno o varios de los presupuestos de concurrencia para la detencin preventiva no fueron impugnados por la o las partes apelantes.
En tal sentido, el tribunal de alzada al momento de conocer y resolver recursos de apelacin de la resolucin que disponga, modifique o rechace medidas cautelares, deber precisar las razones y elementos de conviccin que sustentan su decisin de revocar las medidas sustitutivas y aplicar la detencin preventiva; expresando de manera motivada la concurrencia de los presupuestos jurdicos exigidos para su procedencia, no pudiendo ser justificada su omisin por los lmites establecidos en el art. 398 del CPP (las negrillas fueron aadidas).
III.4. Anlisis en el caso concreto
De los antecedentes que cursan en obrados, se establece que por Resolucin 06/2012, el Tribunal Primero de Sentencia Penal del departamento de La Paz, declar improcedente y rechaz la solicitud de cesacin a la detencin preventiva impetrada por la ahora accionante.
Ahora bien, sobre la valoracin y contrastacin que la autoridad jurisdiccional debe realizar respecto a la prueba, la SC 0850/2011-R de 6 de junio, determin lo siguiente: una de las caractersticas de las medidas cautelares, es la variabilidad o provisionalidad; y en ese sentido su mantenimiento o modificacin estar en funcin de la estabilidad o el cambio de los presupuestos que hicieron posible su adopcin inicial. As se puede dar el caso de que las impuestas puedan resultar insuficientes cuando durante la sustanciacin del proceso han surgido TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 442
elementos que muestran la existencia de mayores probabilidades de fuga o de obstaculizacin, aunque el imputado haya cumplido con la medida o medidas inicialmente aplicadas. Dentro de ese contexto en caso de surgir nuevos elementos el juez podr determinar se agraven las medidas sustitutivas impuestas o en su caso podr optar por la medida extrema de ltima ratio, revocando la sustitutivas, determinando la detencin preventiva; en todo caso se de una u otra posibilidad; es decir se agraven o se atenen las medidas sustitutivas impuestas o en su caso se revoquen; constituye deber de toda autoridad evaluar en forma integral las nuevas circunstancias, buscando siempre un punto de equilibrio para asegurar el normal desarrollo del proceso y los derechos que asisten a los imputados o procesados. Siempre dentro del mismo entendimiento la evaluacin integral involucra: 'que el rgano jurisdiccional debe hacer un test sobre los aspectos positivos o negativos (favorables o desfavorables) que informan el caso concreto, de cara a los puntos fijados por la ley para medir tanto el riesgo de fuga como el de obstaculizacin; de tal modo que de esa compulsa integral, se llegue a la conclusin razonada sobre si existe o no riesgo de fuga o de obstaculizacin. En esta evaluacin unos puntos pueden reforzar, o por el contrario enervar o eliminar los riesgos aludidos; lo cual, naturalmente, debe ser expuesto por el juez en la resolucin que emita de manera coherente, clara y precisa' (SC 1036/2002-R de 29 de agosto)" (las negrillas nos pertenecen).
De lo desarrollado anteriormente y del anlisis de la referida Resolucin dictada dentro del proceso penal que ha motivado la interposicin de la presente accin de defensa, se establece que el Tribunal a quo, realiz una valoracin integral de los nuevos elementos de prueba ofrecidos por la accionante a los efectos de la cesacin de su detencin preventiva, habiendo llegado a la conclusin en base a los mismos, que la imputada no tendra domicilio debidamente acreditado ni actividad lcita adecuadamente demostrada, por las razones o motivos que se precisan en el fallo, como que los documentos presentados tanto para evidenciar domicilio conocido y trabajo lcito, seran contradictorios, concluyendo razonadamente que no existen nuevos elementos, permaneciendo los riesgos procesales y que al haberse dictado Auto de apertura del proceso, era necesaria la presencia de la imputada, agregando como agravante de su situacin jurdica, el hecho de haberse advertido conducta negativa en el penal, razn por la cual mereci una sancin; por lo que no desvirtu los fundamentos que determinaron su detencin preventiva.
En cuanto a que no se habra valorado prueba relativa a la situacin social de sus hijos ni el estado de abandono en el que se encuentran; de la revisin del acta de la audiencia se comprueba que el abogado de la parte acusada, ahora accionante, solicit explicacin, complementacin y enmienda respecto a los tres aspectos en los que el Tribunal a quo sustent su determinacin, sin que empero en esa oportunidad, se haya referido a dicha omisin, que de existir, pudo ser reclamada a travs de esa misma va; no habindose acreditado por otro lado, que la presunta omisin en la valoracin de dicha prueba, fuera arbitraria.
Finalmente, por Resolucin 29/2012, los Vocales hoy codemandados, confirmaron en apelacin la Resolucin 06/2012; no obstante, sin la debida fundamentacin que exige la normativa procesal penal, as como la jurisprudencia constitucional citada en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional; por cuanto, aduciendo la inasistencia a la audiencia del abogado de la parte imputada apelante a objeto de fundamentar agravios, se limitaron a confirmar simple y llanamente la Resolucin del a quo en los trminos de su redaccin (sic); lo que en modo alguno puede asumirse como observancia de la exigencia de motivacin a la que est obligado como Tribunal de apelacin, tomando en cuenta que la fundamentacin es exigible tanto para imponer la detencin preventiva como para rechazarla, modificarla, sustituirla o revocarla, como elemento fundamental del debido proceso; y si bien el tribunal de apelacin, conforme a lo establecido por el art. 398 del CPP, debe circunscribir sus fallos a los aspectos cuestionados de la resolucin, no es menos evidente que asumiendo el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 443
entendimiento contenido en la SCP 0077/2012, no se encuentre exento de pronunciar una determinacin lo suficientemente motivada, pues tratndose de la aplicacin de medidas cautelares, el precepto mencionado no debe ser tomado en su literalidad, sino interpretado en forma integral y sistemtica.
Razones por las que los Vocales codemandados se encontraban obligados a precisar los motivos de carcter jurdico por los cuales disponan la confirmacin de la Resolucin apelada, y no escudarse en la negligencia, desidia e irresponsabilidad del abogado de la imputada que no asisti a la audiencia, pese a su legal citacin; falta de motivacin que deviene en que el Auto de Vista dictado constituya una determinacin arbitraria, que al estar directamente vinculada con el derecho a la libertad, amerita tutela por va de la accin de libertad, correspondiendo conceder la presente garanta constitucional contra los Vocales de la Sala Penal Segunda codemandados.
Por lo expuesto, el Juez de garantas, al denegar la accin de libertad en relacin a todas las autoridades judiciales demandadas, evalu en forma parcial los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTC; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR en parte la Resolucin 07/2012 de 4 de abril, cursante de fs. 24 a 29, pronunciada por el Juez Tercero de Sentencia Penal del departamento de La Paz; y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada respecto de los Vocales de la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; y, DENEGAR en cuanto a los Jueces Tcnicos codemandados.
2 Disponer la nulidad de la Resolucin 29/2012 de 26 de marzo, pronunciada por los Vocales codemandados, debiendo dictar una nueva conforme a los entendimientos asumidos en esta Sentencia Constitucional Plurinacional.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 444
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0578/2012 Sucre, 20 de julio 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00774-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 08/2012 de 18 de abril, cursante de fs. 41 a 44, pronunciada dentro de la accin de libertad, interpuesta por Franklin Amaru Limachi en representacin sin mandato de Mara Magdalena Miranda Machaca contra Roberto Campos Tus, Henry Pinto Arancibia y Ricardo Rocha Villegas, Director Departamental, Jefe del Departamento de Anlisis e Inteligencia Criminal y Oficial Investigador respectivamente de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El representante de la accionante, mediante memorial de 17 de abril de 2012, cursante a fs. 2 y vta., expone lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Que su representada se encuentra aprehendida y por ser trasladada a la ciudad de Santa Cruz, sin haber tenido conocimiento del proceso penal seguido en su contra y sin haber sido notificada con la Resolucin de su aprehensin.
Asimismo, refiere que se ejecut un mandamiento librado por un fiscal de Santa Cruz y por ende sin competencia en La Paz, por lo que la FELCC, no actu con un requerimiento dirigido a dicha institucin; sin embargo, se efectiviz tal mandamiento, pese a que la ahora representada demostr que su cdula de identidad era diferente al de la procesada al interior de la causa penal que origin el mandamiento de aprehensin.
Posteriormente, a travs de escrito de 18 de abril de 2012, cursante de fs. 8 a 9, ampli la accin de libertad contra Ricardo Rocha, dependiente de la Divisin de Inteligencia de la FELCC, quien habra afirmado su participacin en la aprehensin denunciada e incluso pretenda trasladar a Mara Magdalena Miranda Machaca a la ciudad de Santa Cruz, pese a que acredit la presentacin de la accin de libertad.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante, considera lesionado el derecho a la libertad de su representada, sin citar norma constitucional o legal alguna.
I.1.3. Petitorio
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 445
Solicita se restablezcan las formalidades y la libertad de su representada.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 18 de abril de 2012, segn consta el acta cursante de fs. 31 a 40 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante por la representada, ratific su demanda y la ampli sosteniendo adems que el mandamiento de aprehensin no cumpla con las exigencias legales, por que no precisaba dentro de qu proceso se expidi el mismo, no estableca si requiri de la fuerza pblica, tampoco consigna el lugar y la fecha donde se expidi, adems de que no contena el nmero de cdula de identidad; razn por la cual se aprehendi a una persona diferente a la procesada penalmente; el sealado acto procesal no poda ejecutarse en la ciudad de La Paz, al ser emitido por un fiscal de Santa Cruz, se observ que el mandamiento referido no se encontraba debidamente fundamentado.
Asimismo los demandados no se tomaron la molestia de verificar sus datos en el I3P, la forma de la aprehensin fue vigilada y las irregularidades en el mencionado mandamiento debieron dar lugar a que los efectivos policiales lo observen para que el fiscal emita uno correcto, adems de que su representada padece un soplo cardiaco que no se diagnostic oficialmente.
Alega que no advirti maltrato fsico, ni verbal, pero la orden no contaba con fecha, que los policas tenan otra cdula de identidad, con distinta foto y su representada no fue notificada con el mandamiento de aprehensin.
En la audiencia, la ahora representada, tambin neg ser la persona que se estaba buscando con el mandamiento de aprehensin.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El representante del demandado Director Departamental de la FELCC -La Paz-, Roberto Campos Tus, sostuvo que ste nicamente cumple acciones netamente administrativas y que Mara Magdalena Miranda Machaca, fue reconocida por la vctima; alega que no tienen conocimiento si ella realiz el seguimiento, adems que estn autorizados para ejecutar un mandamiento y que existiendo un juez competente, al no ser subsidiario el recurso, debe acudirse al mismo.
Por su parte, Henry Pinto Arancibia, manifest que no puede cuestionar el accionar del fiscal o del juez, sino solamente debe cumplir la orden emanada de autoridad competente, neg cualquier tipo de maltrato, aclar que la fotocopia de cdula de identidad que vieron la estaba manejando la vctima, de forma que no se est ocultando informacin y de la revisin del I3P, existen cuatro procesos penales contra la representada del accionante, existiendo en la actualidad una autoridad cautelar encargada del caso.
Ricardo Rocha Villegas, sostuvo que no poda juzgar un documento emitido por una autoridad competente, fue la vctima quien los condujo y la que reconoci a la ahora representada.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Segunda de Sentencia Penal del departamento de La Paz, constituida en Jueza de garantas, mediante Resolucin 08/2012 de 18 de abril, cursante de fs. 41 a 44, concedi la tutela TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 446
solicitada, disponiendo su inmediata libertad; respecto a las autoridades demandadas deneg la tutela, con los siguientes argumentos: a) Los policas demandados no podan desobedecer la orden, y por ello puede otorgarse la tutela en contra del Fiscal de materia, Marcelo Vidal Delgadillo Montellano, pese a no haber sido demandado; y, b) El mandamiento de aprehensin contra Mara Magdalena Miranda Machaca y Romn Mximo Aguilar Huallpa, no cumple con los requisitos del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), porque no se seala el nmero de carnet de identidad, tampoco si estn en Santa Cruz o en La Paz, no se encomienda su ejecucin a nivel nacional y que al no haberse individualizado los datos de Mara Magdalena Miranda Machaca, la misma poda ser cualquier persona.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes arrimados al expediente, se llega a las conclusiones siguientes:
II.1. Dentro del proceso penal iniciado por el Ministerio Pblico a instancias de Franklin Gerardo Prez Farrel, caso FELCC-SCZ1200037 por el delito de estafa en grado de agravada, el Fiscal de Materia Marcelo Vidal Delgadillo Montellano, libr requerimiento de aprehensin contra Mara Magdalena Miranda Machaca y Romn Mximo Aguilar Guallpa, fundamentando que el ilcito que ha sido atentatorio a las mltiples vctimas, llegando los mismos a ponerse a buen recaudo al ocultarse y obstaculizar la investigacin al momento de cometer los presuntos ilcitos () adems de que los mismos estaran efectuando actos preparativos de fuga (fs. 12).
II.2. A fs. 13, cursa cdula de identidad 4262509 LP de Mara Magdalena Miranda Machaca, en fotocopia simple (fs. 13).
II.3. Fotocopia de la impresin de ficha de informacin en el cual Mara Magdalena Miranda Machaca, con CI 4262509 LP, constara con cuatro procesos penales, siendo uno de ellos el registrado con el cdigo FELCC-SCZ 1200037, referido al delito de estafa y otros, a cargo del sealado Fiscal de Materia (fs. 18 y 19).
II.4. Orden de aprehensin emitido por el Fiscal de Materia Marcelo Vidal Delgadillo Montellano contra Mara Magdalena Miranda Machaca, por el delito de estafa; documento que no consigna el nmero de cdula de identidad, la fecha o lugar de expedicin (fs. 11), copia de la orden de aprehensin con otra numeracin de 2796 (fs. 25), copia de la orden de aprehensin con letra distinta y mismos defectos (fs. 26), copia de la orden del mandamiento de aprehensin en blanco con la sola firma del citado fiscal (fs. 28 y 29).
II.5. Acta suscrita por Ricardo Rocha Villegas, oficial investigador y Miriam Delma Layva Ticona, investigadora, por el que, se informa que en inmediaciones de la zona de Villa Copacabana se procedi a la aprehensin de Mara Magdalena Miranda Machaca (fs. 11 vta.) concordante con copia de informe de Ricardo Rocha Villegas como oficial investigador (fs. 30).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante por su representada, denuncia que los policas demandados ejecutaron una orden de aprehensin en su contra, emitida por el Fiscal de Materia, Marcelo Vidal Delgadillo Montellano; sin embargo, el mandamiento de aprehensin, no fue debidamente fundamentado, no consta su nmero de cdula de identidad, tampoco el lugar ni la fecha de expedicin; adems que en ningn momento se le notific con el mismo, nicamente le fue entregado una copia, que no estaba dirigido a los funcionarios de la FELCC, quienes a momento de ejecutar el mandamiento referido contaban con una TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 447
copia de cdula de identidad diferente a la que posee y el mandamiento emitido en Santa Cruz no poda efectivizarse en La Paz.
Corresponde analizar en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos al derecho, a la libertad y si corresponde su tutela a travs de esta accin de libertad.
III.1. Procedencia de la accin de libertad, con relacin a la aprehensin de una persona que alega no ser la referida en el mandamiento respectivo
La SC 0160/2005-R de 23 de febrero, estableci la excepcional subsidiariedad de la accin de libertad sosteniendo que: en los supuestos en que la norma procesal ordinaria de manera especfica prevea medios de defensa eficaces y oportunos para resguardar el derecho a la libertad supuestamente lesionado, estos deben ser utilizados, previamente, circunstancia en la que excepcionalmente, el recurso de habeas corpus operar de manera subsidiaria y, profundizando dicho entendimiento la SC 0181/2005-R de 3 de marzo, hizo hincapi en la necesidad de acudir a jueces de instruccin en lo penal de forma previa al planteamiento de una accin de libertad, as sostuvo: todo imputado que considere que en el curso del proceso investigativo ha sufrido una lesin de un derecho fundamental, entre ellos, el derecho a la libertad en cualquiera de las formas en que pueda sufrir menoscabo, debe impugnar tal conducta ante el juez instructor, que es el rgano jurisdiccional que tiene a su cargo el control de la investigacin, entendimiento que se continu en la SC 0008/2010-R de 6 de abril, mientras que la SC 0080/2010-R de 3 de mayo, estableci como primer supuesto de inactivacin de la accin de libertad: En los casos en los que ya se cumpli con dicha formalidad procesal, es decir, con el aviso del inicio de la investigacin, al estar identificada la autoridad jurisdiccional, es ante ella donde se debe acudir en procura de la reparacin y/o proteccin a sus derechos. De no ser as, se estara desconociendo el rol, las atribuciones y la finalidad que el soberano a travs del legislador le ha dado al juez ordinario que se desempea como juez constitucional en el control de la investigacin.
Para que un juez o tribunal de garantas derive una causa a un juez de instruccin en lo penal por subsidiariedad excepcional de la accin de libertad, al menos debe existir una denuncia o investigacin penal abierta contra la persona, o que al momento de su aprehensin, haya sido sorprendida en la comisin de un delito flagrante, as la SC 0957/2004-R de 17 de junio, reiterada por las SSCC 1009/2006-R, 0639/2007-R y 2548/2010-R, y por la SCP 185/2012, de 18 de mayo, que reafirmando la lnea jurisprudencial sostuvo que: la accin de libertad est fundada directamente en la vulneracin al derecho a la libertad personal por causa de haberse restringido la misma al margen de los casos y formas establecidas por ley, y no est vinculada a un delito o no se hubiera dado aviso de la investigacin, la accin es directa contra las autoridades que violentaron la Constitucin Poltica del Estado y la ley. Es decir, de constatarse la no existencia de un proceso penal abierto o la comisin de un delito en flagrancia, se habilita a la justicia constitucional a ingresar directamente al anlisis de fondo de la causa mediante la accin de libertad, sin necesidad de acudir previamente ante un Juez de Instruccin en lo Penal, justamente porque el mismo no existe en razn a que no estamos ante un supuesto de procesamiento penal.
En este contexto y conforme a la jurisprudencia constitucional referida, respecto a las personas privadas de libertad en virtud a un mandamiento de aprehensin que plantean acciones de libertad alegando no ser la persona a la cual se dirige el mandamiento, corresponde diferenciar dos supuestos:
1. Cuando la autoridad judicial competente se encuentra plenamente identificada y por las circunstancias concretas del asunto se constituya en un recurso idneo y adecuado; en cuyo caso, corresponde aplicar la subsidiariedad excepcional de la accin de libertad conforme la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 448
jurisprudencia contenida en las SSCC 0181/2005-R y 0080/2010-R.
2. En el caso de que el juez o tribunal de garantas constata con certeza que la aprehendida no es la persona en contra de la cual se libr mandamiento de aprehensin o que por diferentes irregularidades procedimentales no es identificable, el rgano de control jurisdiccional competente y la misma se encuentra a punto de ser trasladada equivocadamente a otro departamento presumindose que se le producirn diversos perjuicios a la misma.
III.2. De la legitimacin pasiva en accin de libertad y la responsabilidad de la polica a momento de ejecutar un mandamiento de aprehensin
Desde sus inicios, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional entendi que la legitimacin pasiva en acciones de libertad: se adquiere por la coincidencia que se da entre la autoridad que presuntamente caus la violacin a los derechos y aquella contra quien se dirige la accin (SC 1349/01-R de 20 de diciembre de 2001), en este contexto, si bien por regla general es necesario demandar a la autoridad responsable del acto u omisin ilegal o indebida denunciada (SSCC 1245/2010-R, 2234/2010-R, 2182/2010-R), la jurisprudencia ingres al fondo de problemticas cuando era constatable un error respecto a la autoridad demanda; as en la SC 0499/2007-R de 19 de junio, habindose planteado una demanda de habeas corpus ahora -accin de libertad- contra un fiscal, el entonces Tribunal Constitucional concedi la tutela respecto al juez de instruccin en lo penal no demandado sostenindose que la identificacin plena de la parte demandada: ...no puede ser exigible a quienes se encuentran en una situacin desventajosa..., si exista prueba suficiente sobre los actos u omisiones denunciados y se demand a una autoridad equivocada pero con rango jerrquico y competencias similares al de la persona que debi ser demandada (SSCC 0979/2005-R y 1800/2004-R) o incluso si se denuncien hechos graves (SC 0934/2010-R de 17 de agosto).
Por otra parte, es necesario aclarar cuando una autoridad cumple una orden aparentemente legal, no cuenta con responsabilidad constitucional sino que la misma corresponde a la que emiti el acto vulnerador de los derechos, as por ejemplo, un juez que decide una aprehensin en virtud a una comisin, no tiene responsabilidad constitucional por los actos realizados en la comisin (SC 0027/2010-R de 16 de abril), o que un fiscal libra mandamiento de aprehensin y los policas que lo ejecutan no cuentan con legitimacin pasiva (SSCC 0103/2010-R y 2139/2010-R), pero ello no implica que las autoridades comisionadas no deban verificar que la disposicin se encuentre vigente y si cumple con los requisitos formales y de contenido mnimos para efectivizarla, de manera que si existe duda fundada sobre la legalidad o constitucionalidad de dicha orden, la misma debe ser representada.
En efecto, el deber de verificar la vigencia (SC 0092/02-R de 24 de enero 2002) y cumplimiento de requisitos de forma y contenido mnimos de un mandamiento de aprehensin por parte de efectivos policiales se deduce de su posicin de garantes de los derechos fundamentales de los ciudadanos, por lo que, su conducta al igual que de todo servidor pblico, no es ciega sino debe orientarse a los valores y principios constitucionales pudiendo deducirse un derecho de representacin, ello en virtud al rgimen de responsabilidad previsto por la Constitucin Poltica de Estado y en particular a su art. 110.III, que dispone que: Los atentados contra la seguridad personal hacen responsables a sus autores inmediatos, sin que pueda servirles de excusa el haberlos cometido por orden superior.
III.3. Anlisis del caso concreto
El accionante por su representada, denunci que los policas demandados ejecutaron una orden de aprehensin del Fiscal de Materia Marcelo Vidal Delgadillo Montellano, emitida en su contra, adems de que no se encontraba debidamente fundamentada, adoleca de defectos formales ya que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 449
no constaba con el nmero de cdula de identidad alguna, el lugar ni la fecha de su expedicin, adems que nunca se la haba notificado con la misma. Sostuvo tambin que el mandamiento de aprehensin no estaba dirigido a los funcionarios de la FELCC, y los policas al momento de la aprehensin contaban con una cdula de identidad diferente al de Mara Magdalena Machaca y que el mandamiento emitido en Santa Cruz, no poda efectivizarse en La Paz.
Respecto a la identificacin de la o del procesado en una orden de aprehensin, de inicio debe considerarse que la identidad de una persona no se reduce a su nombre o a su nmero de cdula de identidad sino se constituye por una serie de caracterizaciones que en su conjunto permiten reconocer a una persona de entre las dems que incluyen relaciones laborales, familiares, etc.; por ejemplo, en la jurisprudencia rechaz anular una audiencia cautelar por error en el nombre del imputado (SC 0054/2005-R de 24 de enero), seal que no puede impedirse que un imputado que rectific su nombre pueda acceder a la cesacin de la detencin preventiva (SC 0145/2005-R de 17 de febrero), y por ello mismo el legislador ordinario en el art. 83 del CPP, dispuso que errores en el nombre y datos del imputado son subsanables pero no respecto a la identidad, as estableci que: El imputado, desde el primer acto del proceso, ser identificado por su nombre, datos personales y seas particulares. Si se abstiene de proporcionar esos datos o los proporciona de manera falsa, se proceder a su identificacin por testigos, fotografas, identificacin dactiloscpica u otros medios lcitos. La duda sobre los datos obtenidos no alterar el curso del proceso y los errores podrn ser corregidos en cualquier oportunidad, an durante la ejecucin penal (el resaltado es aadido).
Pese a ello, la orden de aprehensin emitida conforme el art. 226 del CPP, debe encontrarse debidamente fundamentada tanto en los supuestos que dan lugar a la misma como en la identificacin de la persona a aprehender, as puede encontrarse ausente el nmero de cdula de identidad pero la resolucin fiscal que es parte inherente al mandamiento de aprehensin deber consignar datos inequvocos que permitan identificar a la persona buscada con el mandamiento de aprehensin.
Con relacin a los policas demandados que procedieron a ejecutar una orden de aprehensin que no se encontraba debidamente fundamentada con referencia a la identificacin de la persona a aprehender, que adoleca de defectos formales, pues no constaba el lugar y la fecha de su expedicin por lo que tampoco se conoca el lugar a remitir a la accionante, aspectos que conforme lo desarrollado en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, en su caso, impedan materialmente ejecutar el mandamiento de aprehensin e impelan a los policas demandados observarla por la insuficiente identificacin de la persona a aprehender.
La responsabilidad constitucional de los policas demandados se ve afianzada en el caso concreto si se considera que no consta que se haya notificado con la resolucin fiscal que fundamenta el mandamiento de aprehensin aspecto que no fue negado en la audiencia de la accin de libertad, adems de existir fotocopia de una cdula de identidad diferente al momento de la aprehensin y varias copias del citado mandamiento, irregularidades que impedan su ejecucin por parte de los policas demandados respecto a los cuales corresponde otorgar la tutela.
Respecto a que el mandamiento emitido en Santa Cruz, no poda efectivizarse en La Paz y que el mismo no se encontraba dirigido a los funcionarios de la FELCC, del art. 1 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), se extrae que Bolivia se constituye en un Estado Unitario... en el cual la autonoma diseada por el texto constitucional provoca que el rgano Judicial, el Ministerio Pblico y la Polica se constituyan en instituciones que se encuentran bajo una sola estructura, reguladas orgnicamente por leyes emergentes del nivel central aspecto que sin duda nos diferencia de un Estado Federal. En este entendido, no puede exigirse que para ejecutar un mandamiento de aprehensin de un departamento a otro, se exija orden instruida o exhorto suplicatorio o que el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 450
mismo necesariamente deba efectivizarse por determinado tipo de polica, la bsqueda de personas procesadas por hechos delictuosos es de orden e inters pblico lo que no exime del cumplimiento de formalidades en resguardo de los derechos a momento de efectivizar un mandamiento de aprehensin.
En cuanto al fiscal referido, quien no fue demandado pero justamente provoca el planteamiento de la presente accin de libertad mediante la emisin del mandamiento de aprehensin debe observarse que conforme lo desarrollado en el Fundamento Jurdico III.2, puede concederse la tutela cuando nos encontremos ante hechos de gravedad y exista una razn para resguardar el derecho a la libertad en su dimensin subjetiva como objetiva.
En el presente caso, el mandamiento del Fiscal de Materia referido, no se encuentra debidamente fundamentado; es decir, no hace referencia a los requisitos del art. 226 del CPP, as su argumentacin consiste en que: los denunciados han cometido ilcitos reprochados penalmente por nuestro ordenamiento jurdico, tal como es el de ESTAFA, en grado AGRAVADA conforme lo establecen los arts. 335 con relacin al 346 BIS, ambos de la norma penal vigente, ilcito que ha sido atentatorio a las mltiples vctimas, llegando los mismos a ponerse a buen recaudo al ocultarse y obstaculizar la investigacin al momento de cometer los presuntos ilcitos, ms an cuando por el informe policial de 10 de enero de 2012, y de las pruebas acumuladas al cuaderno de investigaciones se han obtenido elementos probatorios que en primera instancia seran suficientes elementos de cargo en su contra, adems de ello, en su caso podran obstaculizar la presente investigacin y podra influir en la averiguacin histrica de los hechos, adems de que los mismos estaran efectuando actos preparativos de fuga y que presumiblemente estaran por ausentarse y estar a buen recaudo, ya que no se explica los hechos que con probabilidad habran incurrido, los elementos objetivos que permitan pensar que existe peligro de fuga, cmo obstaculizaran la investigacin efectundose nicamente aseveraciones genricas sobre los requisitos exigidos por el art. 226 del CPP.
Por otra parte, la orden de aprehensin ejecutada se encuentra signada con el nmero 2795 (fs. 11), existe copia de otra orden de aprehensin que cuenta con numeracin diferente, es decir, la de 2796 (fs. 25) que adems a fs. 26 tiene otra copia con distinta letra y los mismos defectos y a fs. 28 y 29 existen rdenes en blanco con la sola firma del Fiscal que coinciden con la numeracin de las rdenes mal llenadas, irregularidades que no pueden ser pasadas por alto por el mximo rgano de control de constitucionalidad, si bien la accin de libertad no fue dirigida contra el Fiscal de Materia Marcelo Vidal Delgadillo Montellano, por lo que, no es posible imponerle costas pero al tenor del art. 108 de la CPE, es deber de todo servidor pblico y ciudadano incluido por supuesto, este Tribunal remitir antecedentes a las instancias competentes para que determinen la existencia o no de responsabilidad ello a efectos de evitar la reiteracin de la conducta.
Asimismo, corresponde en este punto reflexionar a los operadores de justicia penal de la necesidad del correcto ejercicio de sus facultades legales para evitar la merma del prestigio del aparato de administracin de justicia y ocasionar perjuicio a las partes procesales de forma que los operadores de justicia siempre se encuentren moralmente por sobre los procesados o condenados por la comisin de delitos.
Finalmente, respecto a la posible aplicacin de la excepcional subsidiariedad de la accin de libertad, se aclara que conforme lo desarrollado en el Fundamento Jurdico III.1, de esta Sentencia no es aplicable porque la ahora representada no conoca del proceso penal en su contra, la orden de aprehensin no refiere el lugar al cual deba ser conducida o la autoridad judicial a la cual poda acudir, aspectos que sumadas a las diferentes irregularidades en el mandamiento de aprehensin referidas anteriormente, no slo la dejaron en total incertidumbre sino en indefensin para planificar TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 451
y ejercer su derecho a la defensa justificndose que la justicia constitucional ingrese al fondo de la problemtica.
En consecuencia, la Jueza de garantas, al conceder la tutela solicitada, obr correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve:
1 APROBAR en parte la Resolucin 08/2012 de 18 de abril, cursante de fs. 41 a 44, pronunciada por la Jueza Segunda de Sentencia Penal del departamento de La Paz; y, en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada respecto al citado fiscal sin responsabilidad por no haber sido demandado, y tambin en cuanto a los efectivos policiales demandados.
2 Remitir copia de la presente Sentencia y de las rdenes de aprehensin en blanco de fs. 28 y 29, 11, 25 y 26 del expediente a la Inspectora del Ministerio Pblico para que inicie investigacin contra el Fiscal de Materia, Marcelo Vidal Delgadillo Montellano, por las irregularidades identificadas debiendo informar sobre el resultado de la investigacin en el trmino de seis meses a esta Sala.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0579/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de amparo constitucional Expediente: 00487-2012-01-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 9 de marzo de 2012, cursante de fs. 114 a 116 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Richard Ivn Montecinos Terrazas contra Rubn Daro Ustariz Arandia y Ren Medinacelli, Director General y Director Acadmico, respectivamente, de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial de 17 de febrero de 2012, cursante de fs. 46 a 55 vta., el accionante seala que:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
a) Antecedentes fcticos
En la gestin 2008, ingres a cursar estudios en la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo, en la carrera de Artes Plsticas, en la cual desarroll sus actividades acadmicas con normalidad, hasta que en diciembre de 2009, solicit su traspaso a la especialidad de Matemticas, peticin que fue concedida y aprobada por la Resolucin 08/2010, pronunciada por el Directorio del mencionado centro de formacin docente.
Refiere que, una vez avanzados cuatro semestres en la citada especialidad, comenz a recibir maltrato por parte de la profesora Nelly Gonzles, docente de la materia de Geometra IV, hecho que fue denunciado ante el Director Acadmico de la entidad, quien por otra parte le sugiri que deje las materias correlativas (sic), observacin efectuada a su traspaso acadmico que nicamente era aplicable a su persona y no as a otros alumnos en similar situacin.
Manifiesta que, el 5 de octubre de 2010 se aperson a la Direccin General para esclarecer su situacin, obteniendo por respuesta que no exista ningn tipo de irregularidad, ya que el informe ESFM-SRC/DIR-GRAL 0100/2010 de 1 de octubre, ya aclar cualquier especulacin respecto a que todos los traspasos efectuados fueron realizados con responsabilidad, tomndose en cuenta todos los Reglamentos y lineamientos. El citado informe fue refrendado por el informe legal de 25 de agosto del citado ao, hecho que le otorg cierta tranquilidad para continuar con sus estudios.
Revela que, no obstante de haber aclarado su situacin, la profesora Nelly Gonzles continu con sus actos prepotentes, reprobndolo en la materia de Geometra Plana 1, por lo cual solicit la revisin de su examen, hecho que lamentablemente dio lugar a que la nueva Directora Acadmica, Irma Severich, por segunda vez pidiera un informe respecto a su situacin acadmica y en particular en relacin a su traspaso a la especialidad de Matemticas, motivo por el cual acudi ante el Director General, quien le comunic que se formara una comisin de anlisis de su caso, conformada por personeros de la Direccin General de Formacin de Docentes, del Ministerio de Educacin y de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo, dentro de la cual participara la profesora Nelly Gonzles.
Indica que, nunca le fue entregada la informacin sobre las conclusiones a las que arrib la citada Comisin de anlisis, situacin por la que acudi al Defensor del Pueblo, para que le colabore con la gestin de sus solicitudes, autoridad que a partir del registro de la queja correspondiente y de algunas actividades realizadas, no obtuvo el xito buscado.
Expresa que, motivado por comentarios de terceras personas, dirigi una carta al Director Nacional de Formacin Docente, Rubn Ustariz Arandia, dependiente del Ministerio de Educacin, respecto a que exista la intencin de traspasar a su persona al sistema de educacin anualizado, situacin que en los hechos representara la prdida de tres aos, debiendo comenzar nuevamente la especialidad. La carta de referencia no obtuvo respuesta, razn por la cual viaj a la ciudad de La Paz, habindosele sugerido en el Ministerio de Educacin la presentacin de una nueva carta al Director Nacional de Formacin Docente.
Agrega que, esperando la respuesta de la Direccin Nacional de Formacin Docente, present otra carta al Director General de la Escuela Superior de Formacin Docente Simn Rodrguez Carreo, recibiendo por respuesta que su persona estara debiendo (sic) veinte mdulos y que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 453
su situacin acadmica estaba llena de irregularidades originadas en su relacin de amistad con el ex Director General, Jacobo Argandoa Franco.
Refiere que, enterado de la llegada de dos delegados del Ministerio de Educacin, acudi a la Escuela Superior de Formacin Docente Simn Rodrguez Carreo, procurando entrevistarse con los mismos, no logrando su objetivo, ya que no aceptaron reunirse con su persona, quedando subsistente la situacin de irresolucin.
b) Actos denunciados como lesivos
La ausencia de informacin y respuestas, signific en los hechos vulneracin a sus derechos, por cuanto el estado de incertidumbre ocasion que su rendimiento y estabilidad acadmica se vean afectados.
Indica que, injustamente perdi tres aos de estudios, siendo su persona la nica que se halla en esa situacin, en una actitud claramente discriminatoria donde fue mellada su dignidad, encontrando inseguridad jurdica en el tratamiento de su situacin acadmica, perjudicando en definitiva su formacin educativa.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a la informacin, a la dignidad humana, a la peticin, a la seguridad jurdica, a la no discriminacin y a la educacin, citando al efecto los arts. 9 incs. 2 y 5, 14 inc. 2, 17, 24, 21 inc. 6, 82 inc. I (sic) de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
De acuerdo a lo expuesto, el accionante plantea accin de amparo constitucional, pidiendo se declare la procedencia de la misma; y a su vez: a) Se declare nula cualquier recomendacin respecto a que su traspaso a la especialidad de matemticas sea revocada; b) Se de solucin a su situacin acadmica, mantenindose en el sistema semestralizado, instruyndose su inscripcin y reincorporacin en dicho sistema, con todas las materias ya cursadas y aprobadas; c) La revisin de los exmenes con la profesora Nelly Gonzles en la materia de Geometra Plana 1, dentro del plazo de cuarenta y ocho horas; y, d) Se determine la calificacin de daos y perjuicios ocasionados.
I.1.4. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 9 de marzo de 2012, encontrndose presentes las partes accionante y demandada, acompaadas de sus respectivos abogados, conforme consta en acta de fs. 110 a 113 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.2. Ratificacin de la accin
La parte accionante ratific plenamente el contenido de su demanda, aclarando los presupuestos fcticos y el petitorio, citando adems, las mismas normas supuestamente vulneradas.
I.2.3. Informe de las personas demandadas
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Las personas demandadas mediante informe de 9 de marzo de 2012, cursante de fs. 61 a 64, manifestaron: 1) Se han otorgado al accionante iguales oportunidades que a los dems estudiantes regulares de la Escuela Superior de Formacin de Maestros, incluso en relacin con su transicin al nuevo sistema anualizado en concordancia con el proceso de transformacin al nuevo Estado Plurinacional; 2) El ex Director General, Jacobo Argandoa y Jorge Quiones, ex Director Acadmico, precisamente como resultado de las irregularidades cometidas en el caso de Richard Ivn Montecinos Terrazas, fueron suspendidos de sus funciones, debiendo ser revisados y corregidos sus actos conforme a la normativa aplicable; 3) Richard Ivn Montecinos Terrazas no cumpli con el Art. 5, 11 (sic) y art. 14 del Reglamento de Traspasos y Convalidaciones, que establece como requisito la convalidacin del setenta por ciento de los contenidos acadmicos por mdulo; 4) La solicitud de traspaso del accionante y su aceptacin, fueron realizadas en la misma fecha, hecho que dio lugar a que existan nueve materias que tendran que haberse nivelado, es decir aprobado, en observancia de la correlacin y prerrequisitos sine quanum, (sic) que exige la carrera; 5) De acuerdo al art. 8 de la CPE, concordante con la Ley Marcelo Quiroga Santa Cruz, la situacin irregular de inscripcin de Richard Ivn Montecinos Terrazas, en el tercer semestre debiendo nueve materias y las otras que se dieron en los siguientes semestres, debieron ser denunciadas, llegando en el cuarto semestre a deber dieciocho materias; y, 6) La situacin fue agravada cuando se permiti que el ahora accionante, pueda inscribirse en el quinto semestre, siendo la nica salida su asimilacin al sistema anualizado.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, mediante Resolucin de 9 de marzo de 2012, cursante de fs. 114 a 116 vta., deneg la tutela incoada; en base a los siguientes argumentos de orden legal: i) El accionante pidi su traspaso a la especialidad de Matemticas, mediante carta de 11 de diciembre de 2009, siendo autorizada por el Director, Jorge Quionez Aylln, sin que conste en antecedentes la Resolucin 008/2010 que habra aceptado dicho extremo; ii) Segn el detalle de casos especiales, el accionante debe doce materias, razn por la cual las autoridades acadmicas sugieren su asimilacin al sistema anualizado; iii) De acuerdo al art. 128 de la CPE, el accionante deber acreditar la titularidad respecto a los derechos cuya tutela solicita, por lo que no se podr invocar derechos que se encuentran en disputa o que estn en controversia, citando a dicho efecto la SC 1079/2010-R de 27 de agosto; iv) El accionante no ha acreditado prueba suficiente, ni ha aparejado la Resolucin 008/2010, que demuestre la legalidad de su traspaso de la carrera de Artes Plsticas a la especialidad de Matemticas, siendo ms bien que el citado traspaso fue acusado de irregular; y, v) El presente caso no es atendible en la jurisdiccin constitucional, por cuanto existen hechos controvertidos que no pudieron ser aclarados por la documentacin cursante en el legajo administrativo.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Habindose procedido al sorteo de la presente causa el 25 de abril de 2012, y en consideracin a que los datos contenidos en el expediente no eran suficientes para sustentar el fallo, mediante AC 0051/2012-CA/S de 14 de mayo, se pidi la remisin de documentacin complementaria, as como la suspensin del plazo establecido para dictar sentencia.
El 20 de junio de 2012, una vez recibida la documental requerida, por Decreto de la misma fecha, se dispuso el reinicio del cmputo, por lo que, la presente Resolucin, es pronunciada dentro de plazo.
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II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante Resolucin 08/2010 de marzo de 2010 (sic), el Directorio de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo, autoriz la matriculacin de Richard Ivn Montecinos Terrazas en la especialidad de Matemticas, debiendo cursar las reas no convalidadas del Primer y Segundo Semestre de formacin durante la gestin 2010 (sic), a cuyo efecto se debieron implementar con carcter excepcional, tutoras para la formacin acadmica de los solicitantes (fs. 159).
II.2. El 10 de agosto de 2010, Richard Ivn Montecinos Terrazas efectu denuncia contra la profesora Nelly Gonzles, alegando mal trato verbal, quien supuestamente le habra indicado que su persona no es alumno regular de la carrera de matemticas (fs. 3), dando lugar a la emisin del informe ESFM-SRD/AS.LEG. 001/2010 de 25 de agosto, por el cual el Asesor Legal de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo seal que, los traspasos y cambios, bajo estricto cumplimiento y observancia (sic) de los Lineamientos Normativos de Traspasos (fs. 11 a 12 vta.).
II.3. El 31 de agosto de 2011, Richard Ivn Montecinos Terrazas, present al Director Nacional de Formacin Docente, un informe respecto a su situacin, solicitando reconsideracin sobre el informe de Comisin de Profesores y tcnicos de su despacho (sic), respecto a que su persona sea asimilada al sistema anualizado (fs. 21 a 23).
II.4. Richard Ivn Montecinos Terrazas, el 20 de septiembre de 2011, pidi al Director General de la Escuela Superior de Maestros Simn Rodrguez Carreo, la regularizacin (sic) de su situacin acadmica (fs. 24 a 27).
II.5. Por informe de 9 de marzo de 2012, el Director General y el Director Acadmico, ambos de la Escuela Superior de Formacin de Maestros, concluyeron que se aplic a Richard Ivn Montecinos Terrazas, la asimilacin al primer ao del sistema anualizado en aplicacin del Reglamento de Transicin del Sistema Semestralizado al Anualizado (fs. 61 a 64).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera vulnerados sus derechos a la informacin, a la dignidad humana, a la peticin, a la seguridad jurdica, a la no discriminacin y a la educacin, por cuanto considera que fue perjudicado acadmicamente como estudiante regular de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo, en razn a que realiz su traspaso de la carrera de Artes Plsticas a la especialidad de Matemticas, y dos aos despus, las nuevas autoridades acadmicas intentan obligarle a inscribirse en el sistema anualizado, bajo el argumento que tuviese materias pendientes de convalidacin en tal cantidad que no permitira su continuacin en cursos superiores. En consecuencia, se proceder a analizar si en el presente caso corresponde la concesin o no de la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional. Su configuracin.
La SCP 0002/2012 de 13 de marzo, ha sealado: El orden constitucional boliviano, dentro de las acciones de defensa, instituye en el art. 128 la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los 'actos u omisiones ilegales o indebidos de los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 456
servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley'.
Del contenido del texto constitucional de referencia puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos de proteccin especializada que el mismo orden constitucional brinda a los bolivianos, como la accin de libertad, de proteccin de privacidad, popular, de cumplimiento, etc. Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin.
En este contexto, el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales.
El trmino de accin no debe ser entendido como un simple cambio de nomenclatura, que no incide en su naturaleza jurdica, pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales y con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos fundamentales a raz actos y omisiones ilegales o indebidos y con un rgimen jurdico procesal propio.
En este orden de ideas, la accin de amparo constitucional adquiere las caractersticas de sumariedad e inmediatez en la proteccin, por ser un procedimiento rpido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas caractersticas se aade la de generalidad, a travs de la cual la accin puede ser presentada sin excepcin contra todo servidor pblico o persona individual o colectiva.
Finalmente cabe sealar que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la Constitucin que esta accin '() se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'.
Lo sealado implica que la accin de amparo forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, siempre que no exista otro medio de proteccin o cuando las vas idneas pertinentes una vez agotadas no han restablecido el derecho lesionado, lo que significa que de no cumplirse con este requisito, no se puede analizar el fondo del problema planteado y, por tanto, tampoco otorgar la tutela.
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III.2. Derecho a la informacin
El derecho a la informacin, se halla previsto en el Ttulo Segundo, Captulo Tercero, Seccin I de la Constitucin Poltica del Estado, art. 21.6, sealando que los ciudadanos bolivianos tienen el derecho: A acceder a la informacin, interpretarla, analizarla y comunicarla libremente de manera individual o colectiva.
El derecho a la informacin implica el acceso irrestricto a la misma sin ningn tipo de reserva, as como a poder difundirla sin control de ninguna ndole. As, el art. 13.1, de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, indica:
Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin (las negrillas y subrayado son agregados).
III.2.1. Jurisprudencia
La SC 0788/2011-R de 30 de mayo, ha dispuesto: En ese orden, el recientemente invocado derecho, se halla previsto en el Captulo Tercero de la Constitucin Poltica del Estado, referido a los derechos civiles, en el art. 21.6, afirmando que las bolivianas y los bolivianos tiene los siguientes derechos: '6. A acceder a la informacin, interpretarla, analizarla y comunicarla libremente de manera individual o colectiva'; siendo aquel que abarca la prerrogativa de dar y recibir noticias sin restricciones previas, sin control total y sin limitacin de fronteras, el derecho a la informacin implica un conjunto de derechos, entre los que se encuentran el derecho a conocer hechos, que supone el amplio acceso a la informacin, el derecho a los juicios, que supone la posibilidad de emitir una valoracin sobre los mismos, el derecho a comunicar libremente, que significa la libre transmisin de los hechos, ideas y criterios a ms de juicios de valor, el derecho a la discusin pblica, o sea, la posibilidad de amplio debate de ideas. El derecho a ser informado, por su parte, abarca la posibilidad de recibir datos, escuchar criterios, relatos de hechos, discusiones, etc. Son sujetos del derecho a la informacin en su dimensin activa, los medios de comunicacin social; las personas individuales; en general grupos sociales de cualquier naturaleza; y sujetos pasivos, las personas individuales o grupos colectivos.
Sin embargo de ello, la falta de respuesta a su memorial de 12 de mayo de 2009, de ninguna manera puede configurar vulneracin del derecho a 'acceder a la informacin, interpretarla, analizarla y comunicarla libremente de manera individual o colectiva', dado que de la concepcin anterior, se constata que el mismo se encuentra reservado para otro tipo de acciones, como parte integrante del derecho a la libre expresin, habida cuenta que como se seal, ste comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin (art. 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos [CADH]).
En todo caso, y conforme corrigi la parte accionante en la audiencia de la presente accin, lo que se denuncia, es en realidad, la vulneracin del derecho de peticin.
III.3. Derecho a la dignidad
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El art. 21.2 de la CPE, instituye dentro de los derechos civiles y polticos, el derecho a la dignidad; el art. 22 a su vez, menciona que la dignidad y la libertad personal son inviolables y que el respetarlas y protegerlas son un deber primordial del Estado.
Por su parte, el art. 8.II de la Norma Suprema, indica que el Estado se sustenta entre otros valores en el de dignidad.
La dignidad humana es inherente a la condicin misma del ser humano, lleva en s la obligatoriedad del respeto al ser humano como un ser pleno de derechos. Este es un derecho que ha sido desarrollado por la doctrina y la abundante jurisprudencia internacional en el orden constitucional.
La SC 0483/2010-R de 5 de julio, dispuso: En lo que respecta a la supuesta violacin del derecho a la dignidad, cabe sealar que el art. I de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DHDH), seala que: 'Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros'. La dignidad personal, implica reconocer al otro como otro yo, y al Estado, le corresponde reconocer, garantizar y promover la dignidad y los derechos humanos, desechando los obstculos que se oponen a ello, su acatamiento es la base del Estado de Derecho. Definir la dignidad de la persona no es posible, slo podemos apreciar su vulneracin, la que se concreta cuando se perturba, amenaza o priva de los derechos esenciales a la persona, o se denigra o humilla, cada vez que se discrimina. De esta forma, la dignidad de la persona, constituye una realidad ontolgica constitucional, siendo la esencia y fundamento de los derechos humanos; consecuentemente, se puede concluir que la accionante, no ha demostrado la existencia de relacin de causalidad, entre el actuar del Sumariante y de la autoridad que conoci el sumario en la fase de recurso jerrquico y la aparente violacin de su derecho a la dignidad, consagrado en el art. 6.II de la CPEabrg.
III.4. Derecho de peticin
El art. 24 de la CPE, establece que: Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y pronta.
Cabe sealar que, toda solicitud elevada por particulares a las entidades pblicas, deber necesariamente ser objeto de respuesta satisfactoria, sea sta positiva o negativa a sus intereses; es decir, sea cual fuere la institucin pblica, no puede resolver de manera superficial y mecnica las peticiones de los ciudadanos, por el contrario, estas respuestas debern ineludiblemente resolver lo esencial de la peticin.
La SC 1995/2010-R de 26 de octubre, seal que: Consecuentemente, para que la justicia constitucional ingrese al anlisis de fondo de la presunta lesin al derecho de peticin, es exigible: a) La existencia de una peticin oral o escrita; b) La falta de respuesta material y en tiempo razonable a la solicitud y c) La inexistencia de medios de impugnacin expresos con el objetivo de hacer efectivo el derecho de peticin.
III.5. Derecho a la no discriminacin
El art. 14 de la CPE, en sus pargrafos II y III determina:
I. El Estado prohbe y sanciona toda forma de discriminacin fundada en razn de sexo, color, edad, orientacin sexual, identidad de gnero, origen, cultura, nacionalidad, ciudadana, idioma, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 459
credo religioso, ideologa, filiacin poltica o filosfica, estado civil, condicin econmica o social, tipo de ocupacin, grado de instruccin, discapacidad, embarazo, u otras que tengan por objetivo o resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos de toda persona.
II. El Estado garantiza a todas las personas y colectividades, sin discriminacin alguna, el libre y eficaz ejercicio de los derechos establecidos en esta Constitucin, las leyes y los tratados internacionales de derechos humanos.
Para ingresar a analizar el derecho a la no discriminacin, debemos necesariamente referirnos al valor-derecho-garanta de la igualdad. El derecho a la igualdad implica el no recibir trato discriminado por parte de los particulares y del Estado; contando en todos los casos con el derecho de exigir el mismo trato que otras personas en similar situacin.
Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos (...).
Toda persona tiene los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole (...).
Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.
Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo. Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a igual salario por trabajo igual. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y satisfactoria (...).
Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses.
"Los Estados Partes en el presente Pacto, se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
(...) Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a asegurar a los hombres y a las mujeres igual ttulo a gozar de todos los derechos econmicos, sociales y culturales enunciados en el presente Pacto ().
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias.... i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie.... c) Igual oportunidad para todos de ser promovidos (...).
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la educacin....
"Los Estados Partes se comprometen a: Derogar todas las disposiciones legislativas y administrativas y abandonar todas las prcticas administrativas que entraen discriminaciones en la esfera de la enseanza (...). Adoptar las medidas necesarias, inclusive disposiciones legislativas, para que no se haga discriminacin alguna en la admisin de los alumnos en los establecimientos de enseanza (...) formular, desarrollar y aplicar una poltica nacional TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 460
encaminada a promover, por mtodos adecuados a las circunstancias y las prcticas nacionales, la igualdad de posibilidades y de trato en la esfera de la enseanza... Hacer obligatoria y gratuita la enseanza primaria, generalizar y hacer accesible a todos la enseanza secundaria en sus diversas formas; hacer accesible a todos (...) En que la educacin debe tender al pleno desenvolvimiento de la personalidad humana y a reforzar el respeto de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, y que debe fomentar la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones () En que debe reconocerse a los miembros de las minoras nacionales el derecho a ejercer actividades docentes que les sean propias, entre ellas la de establecer y mantener escuelas y, segn la poltica de cada Estado en materia de educacin, emplear y ensear su propio idioma".
El art. 26 del Pacto sobre los Derechos Civiles y Polticos de 1966, dispone: "Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva contra cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social".
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en su art. 24, expresa: "Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley".
La SC 0125/2010-R de 10 de mayo, seal: En definitiva, diremos que el derecho a la igualdad se entiende como aqul derecho genrico, concrecin y desarrollo del valor igualdad, por lo que supone el reconocimiento por parte de las normas jurdicas del principio de no discriminacin al momento de reconocer y garantizar los derechos, y adems, del cumplimiento social efectivo de la misma (las negrillas nos corresponden).
III.6. Derecho a la educacin
La SCP 0275/2012 de 4 de junio, respecto al derecho de la educacin y su configuracin constitucional, ha instaurado: La Constitucin Poltica del Estado, en cuanto al derecho a la educacin en su art. 9.5 dispone que es fin del Estado: 'El Garantizar el acceso de las personas a la educacin, a la salud y al trabajo'. En su art. 13.I, seala: 'Los derechos reconocidos por esta Constitucin son inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos. El Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos'.
El art. 59.V de la propia CPE establece: El Estado y la sociedad garantizarn la proteccin, promocin y activa participacin de las jvenes y los jvenes en el desarrollo productivo, poltico, social, econmico y cultural, sin discriminacin alguna, de acuerdo con la ley', para luego en el art. 77 disponer: La educacin constituye una funcin suprema y primera responsabilidad financiera del Estado, que tiene la obligacin indeclinable de sostenerla, garantizarla y gestionarla', sealando finalmente en el art. 82 que: 'El Estado garantizar el acceso a la educacin y la permanencia de todas las ciudadanas y los ciudadanos en condiciones de plena igualdad'.
Todos los instrumentos jurdicos internacionales en materia de derechos humanos, reconocen el derecho a la educacin, principalmente la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. El artculo 13.1 del Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC), recogiendo el art. 26.2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 461
seala que: 'Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la educacin. Convienen en que la educacin debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales. Convienen asimismo en que la educacin debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad libre, favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todos los grupos raciales, tnicos o religiosos, y promover las actividades de las Naciones Unidas en pro del mantenimiento de la paz.
El art. 12 de la Declaracin Americana de Derechos del Hombre establece: 'Toda persona tiene derecho a la educacin, la que debe estar inspirada en los principios de libertad, moralidad y solidaridad humana'.
El derecho a la educacin confiere a todo ser humano el acceso a un sistema educativo en todos los niveles avalando su formacin como un alto fin del Estado. En conclusin, el derecho a la educacin, requiere de los poderes pblicos acciones reales que garanticen en todos los casos su efectivo disfrute. El derecho a la educacin es un derecho in crecendo en su ejercicio, en tanto y en cuanto se adquiera una mayor formacin en los distintos niveles del proceso de aprendizaje, mejorando el nivel de vida y siendo til a la sociedad, fines stos encaminados al Vivir Bien (las negrillas nos corresponden).
En la SC 0518/2010-R de 5 de julio, ha sealado: La educacin es en la actualidad un derecho fundamental ampliamente reconocido por la mayora de las constituciones y por los textos internacionales relativos a Derechos Humanos. Este reconocimiento, es relativamente reciente y, como hemos visto, es resultado de un largo proceso histrico que hunde sus races en la renovacin cultural e ideolgica de la modernidad. La educacin entendida como derecho y, en particular, como derecho social es, pues, una conquista histrica fruto de tensiones, de luchas, de iniciativas de toda naturaleza, y tambin de un desarrollo doctrinal no exento de polmicas.
Empieza a tomar mayor vigencia, cuando pensadores de vanguardia toman conciencia de su importancia para el individuo y para la sociedad y que conciben un redimensionamiento de las funciones estatales que favorezca su establecimiento. La educacin institucionalizada, como sistema pblico y la educacin como derecho, tuvo as que conquistarse muchas veces contra los monopolios de las lites y contra la burguesa que vea con recelo el acceso a la educacin de los trabajadores.
Este derecho, reconocido por la Constitucin Poltica del Estado vigente, en su art. 17, ha establecido que: 'Toda persona tiene derecho a recibir educacin en todos los niveles de manera universal, productiva, gratuita, integral e intercultural, sin discriminacin'.
III.7. Jurisprudencia respecto a la discrecionalidad administrativa tcnica
La SC 0573/2006-R de 20 de junio, ha indicado: Analizada dicha denuncia, es ineludible precisar que en el recurso de amparo constitucional no se pueden analizar las evaluaciones o las denuncias de equivocadas apreciaciones por parte de tribunales de calificacin en pruebas a las que se vieren sometidas las personas; pues conforme la doctrina constitucional, la facultad de calificar el rendimiento de una persona en un examen, evaluacin u otra forma de medicin de sus conocimientos, es una discrecionalidad administrativa tcnica, que goza de una presuncin juris tantum de razonabilidad o certeza, que slo puede desvirtuarse si se acredita desviacin de poder, arbitrariedad o ausencia de toda posible justificacin, en un proceso contencioso, pues requiere la dilucidacin de la controversia relativa a la razonabilidad o certeza de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 462
calificacin y la existencia o no de desviacin de poder, arbitrariedad o ausencia de toda posible justificacin; mientras que el recurso de amparo constitucional no ha sido instituido para dilucidar situaciones controvertidas.
III.8. Posicin jurisprudencial del Tribunal Constitucional Plurinacional en relacin a la seguridad jurdica
En relacin al principio de seguridad jurdica, el Tribunal Constitucional Plurinacional en la SCP 0053/2012 de 9 de abril, ha dispuesto: En el nuevo orden constitucional, la seguridad jurdica no est instituida como derecho, sino como principio rector de los actos de la jurisdiccin judicial o administrativa, tal es as, que el art. 178 de la CPE promulgada el 7 de febrero de 2009, lo establece como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo, principio general del ordenamiento jurdico y mandato dirigido a los poderes pblicos, que no configura derecho fundamental alguno a favor de los ciudadanos que pueda ser tutelado por la accin de amparo constitucional, que por su naturaleza tiene la finalidad de proteger derechos fundamentales y no principios reconocidos en la Norma Fundamental.
III.9. Anlisis del caso concreto
Hecha la valoracin de antecedentes y considerando que el art. 128 de la CPE, dispone que la accin de amparo constitucional ha sido instituida como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin Poltica del Estado y la ley, se concluye lo siguiente:
III.9.1. En cuanto a la no discriminacin y al petitorio de revisin de calificaciones
En cuanto a las denuncias efectuadas de vulneracin del derecho a la no discriminacin, corresponde sealar que de acuerdo a la prueba producida dentro de esta accin tutelar y del anlisis del contenido de los informes emitidos en audiencia, no se tiene constancia o certidumbre en relacin al hecho que los demandados efectivamente hubieren discriminado de alguna manera o a travs de algn acto administrativo a Richard Ivn Montecinos Terrazas, as como este ltimo no ha demostrado haber recibido trato dismil respecto a sus pares, por lo cual en aplicacin del Fundamento Jurdico III.5. desarrollados en la presente Resolucin, corresponde la denegatoria de la tutela, en relacin a ste derecho.
En cuanto al petitorio efectuado por el accionante, relacionado con la revisin de sus calificaciones en la materia de Geometra Plana 1, cabe precisar que en la accin de amparo constitucional no se pueden analizar denuncias respecto a probables equivocadas apreciaciones por parte de docentes o tribunales de calificacin, en pruebas de carcter tcnico a las que se hubieren sometido determinados estudiantes; pues conforme la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.7 (SC 0573/2006 de 20 de junio) del presente fallo, la potestad de valorar el rendimiento acadmico a travs de cualquier forma de medicin de conocimientos, corresponde a los propios evaluadores en virtud de la discrecionalidad administrativa tcnica de la que se hallan facultados, que como se ha sealado es favorecida por la presuncin juris tantum y que nicamente puede ser desvirtuada dentro de la sustanciacin de un proceso contencioso, si se acredita la concurrencia de la figura de desviacin de poder ampliamente desarrollada por la doctrina y la jurisprudencia en derecho administrativo, requirindose a dicho efecto, el pronunciamiento de autoridad competente respecto a la dilucidacin de la controversia surgida en el proceso de evaluacin, aclarndose que la accin de amparo constitucional no es la va adecuada para dirimir supuestos derechos que se encuentren controvertidos. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 463
Por otro lado, simplemente con fines aclaratorios corresponde precisar que el petitorio del accionante sobre este punto no es claro, en razn a que no seala qu instancia acadmica ser la competente para la revisin de las calificaciones de Richard Ivn Montecinos Terrazas, correspondientes a la materia de Geometra Plana 1.
III.9.2. En cuanto a los derechos a la informacin, a la dignidad humana y a la educacin
De acuerdo al Fundamento Jurdico III.2, desarrollado en la presente Resolucin y de la revisin de la documentacin cursante en antecedentes, se puede establecer que no se ha restringido en modo alguno el acceso del accionante a la informacin y menos an se ha restringido su derecho a transmitirla, por lo cual este Tribunal entiende que el demandante ha confundido este derecho acusado de conculcado con el derecho de peticin respecto a sus datos acadmicos.
Por otra parte, no se constata transgresin del derecho a la dignidad humana de Richard Ivn Montecinos Terrazas, en razn a que no se evidencia que los demandados hubiesen atentado contra su condicin moral o de persona, toda vez que no existen actuados o hechos que mellen su honor o sean irrespetuosos con su persona, por lo cual se infiere que los hechos denunciados no se encuentran dentro de los alcances del Fundamento Jurdico III.4 de la presente Resolucin.
En lo que respecta al derecho a la educacin, de igual manera no corresponde la otorgacin de tutela, en razn a que el accionante no ha demostrado la lesin denunciada, debido a que no se ha coartado su libre acceso al sistema educativo de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo, siendo ms bien que los problemas surgidos en cuanto a su situacin acadmica, se hallan relacionados con cuestiones referidas a convalidaciones de materias y mallas curriculares que tienen un tratamiento puramente tcnico, a cuyo efecto se debe considerar lo determinado en el Fundamento Jurdico III.6.
III.9.3.En cuanto a la seguridad jurdica
En cuanto a este principio de la administracin de justicia, es pertinente la aplicacin de la jurisprudencia constitucional expuesta en el Fundamento Jurdico III.8.
III.9.4.En lo que respecta al derecho de peticin
Ahora bien, en lo que concierne al derecho de peticin, este Tribunal entiende que el mismo fue evidentemente vulnerado, debido a que las autoridades de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo, no emitieron resolucin administrativa alguna en la cual se hubiese dado respuesta a los insistentes reclamos del accionante, definindose de esta manera su situacin acadmica, otorgndole certidumbre respecto a la posicin institucional en su caso especfico.
El accionante necesariamente debi contar con una respuesta formal sea positiva o negativa a sus intereses, a efectos de activar la jurisdiccin legal que viere por conveniente.
De todo lo expuesto, se concluye que el Tribunal de garantas, al denegar la accin, evalu de manera incorrecta e incompleta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo, en razn a que se constata la lesin de uno de los derechos invocados por el accionante.
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POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve:
1 REVOCAR en parte la Resolucin de 9 de marzo de 2012, cursante de fs. 114 a 116 vta., pronunciada por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba; y en consecuencia;
2 CONCEDER la tutela solicitada nicamente en lo que respecta al derecho de peticin, disponindose que las autoridades demandadas de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez Carreo, en el plazo mximo de dos das hbiles administrativos, se pronuncien a travs del acto administrativo que corresponda, en relacin con la situacin acadmica de Richard Ivn Montecinos Terrazas.
3 DENEGAR la tutela solicitada en cuanto a los derechos a la informacin, a la dignidad humana, a la educacin, a la no discriminacin y a la educacin y en lo referido al principio de seguridad jurdica.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0582/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag Relator: Efren Choque Capuma Accin de amparo constitucional Expediente: 00805-2012-02-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin de 061/2012 de 2 de mayo, cursante de fs. 85 a 87, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, presentada por Rolando Villena Villegas Defensor del Pueblo, en representacin de Vernica Castro Apaza, contra Teodocio Quilca Acarapi, Alcalde Municipal de Caranavi del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
El accionante, por memorial presentado el 23 de abril de 2012, cursante de fs. 52 a 58, manifest que:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
Su representada ingres a trabajar al Gobierno Municipal de Caranavi, el 15 de febrero de 2011, asumiendo el cargo de Responsable de reas Verdes y Vivero Municipal.
En el desarrollo de su trabajo, se enter mediante la visita al Centro Mdico de Caranavi, que estaba en estado de gravidez, situacin que fue comunicada verbalmente al ahora demandado; sin embargo, pese a conocer tal situacin, el 24 de enero de 2012, el demandado notific a su representada con memorndum del mismo ao, hacindole conocer su destitucin del cargo que asuma, debido a una supuesta restructuracin administrativa del municipio de Caranavi, sin considerar los ms de 3 meses de gestacin que llevaba su representada.
Ante tal acontecimiento, la trabajadora, envi dos notas dirigidas al Alcalde Municipal del Gobierno Autnomo de Caranavi, solicitando se le reincorpore en atencin a su estado de gravidez y se le cancele los subsidios de natalidad. Empero, las solicitudes no fueron respondidas, de tal manera que dicha actitud origin que su representada denuncie ante la Defensora del Pueblo, la vulneracin de su derecho a la inamovilidad laboral.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
Seal como vulnerados los derechos y garantas a la vida, la inamovilidad laboral por maternidad, al trabajo, a una remuneracin justa y a la seguridad social de su representada, comprendidos en los arts. 45.V, 46.I y 48.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicit que: a) Se ordene la inmediata reincorporacin de su representada a su fuente laboral, y; b) Se ordene la cancelacin de los sueldos no percibidos desde el 24 de enero de 2012, el pago de todos los subsidios de lactancia y los derechos que le correspondan.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
En la audiencia pblica celebrada el 2 de mayo de 2012, cuya acta cursa de fs. 82 a 84 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la demanda
La parte accionante, ratific ntegramente los trminos de la accin tutelar presentada.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Teodocio Quilca Acarapi, Alcalde Municipal de Caranavi del departamento de La Paz, mediante informe escrito y por la defensa del abogado del municipio, manifest: 1) Que la representada del accionante, no fue despedida intempestivamente, sino que el incumplimiento, negligencia y abandono de su cargo, condujeron a su despido, puesto que para citar un ejemplo, el 20 de julio de 2011, se le envi un memorndum de llamada de atencin por el Alcalde, debido al abandono injustificado de su fuente laboral en horario de trabajo, existiendo otro informe de la misma fecha, proporcionado por la Directora de Recursos Humanos manifestando la negativa de la trabajadora de recibir el memorndum sealado, asimismo, el 26 de julio de 2011, el Oficial Mayor de Desarrollo Productivo, elev otro informe contra la trabajadora, manifestando situaciones de incumplimiento; 2) Posteriormente, el 9 de diciembre de 2011, la misma autoridad, expres que la trabajadora no proporcion los reportes mensuales de los activos fijos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 466
existentes, que se encuentran bajo su responsabilidad; informes que son dirigidos contra la trabajadora representada por el accionante, demostrando las infracciones a normas y funciones atinentes a su cargo, como tambin se efectu el 15 de diciembre de 2011, por incumplimiento del art. 12 del rgimen laboral, pues se produjeron faltas a su fuente laboral; 3) Por otro lado, el 10 de marzo de 2010, el encargado de almacenes, mediante informe, seal que la trabajadora no hizo la entrega de 6 turriles que le fueron encargados, habiendo pasado ms de medio ao hasta encontrarlos, siendo utilizados con combustible; y, 4) Por ltimo, el responsable de la Unidad de Patrimonio Municipal, mediante otro informe, de 27 de enero de 2012, expres que la trabajadora procedi a la compra de 93 basureros de plstico de 120 lts. sin haber realizado el descargo sobre dicha compra; sin embargo, pese a los mencionados informes de incumplimiento de funciones de la trabajadora, a solicitud del Encargado de recursos humanos, el Alcalde le design otro cargo similar al que estaba ocupando la representada del accionante, correspondiendo a la Secretara de oficina en La Paz, al considerar que su anterior puesto de trabajo era muy difcil para ella, en ese entendido y en atencin de la SC 0771/2010-R de 2 de agosto, se le otorg un trabajo ms liviano mediante memorndum de designacin de 15 de febrero de 2011, el mismo que sigue firme y subsistente, por lo que no fue destituida de su fuente laboral, sino que fue designada a otro cargo que le ofrece mayores garantas de cuidado a su salud y la de su nio tal como manifiesta el art. 60 de la CPE, por lo que la demanda de accin de amparo constitucional, se encuentra desvirtuada. Asimismo, tal como establece el Decreto Supremo de 12 de febrero de 2009, tena 5 das para solicitar su reincorporacin, motivos por los que debe ser declarada improcedente la presente accin de amparo constitucional.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, el Juez de Partido y Sentencia Penal de Nor Yungas, con asiento judicial en Coroico, departamento de La Paz, mediante Resolucin de 061/2012 de 2 de mayo, cursante de fs. 85 a 87, concedi la tutela de la accin de amparo constitucional, disponiendo: la reincorporacin de la accionante a su fuente laboral, con el mismo nivel salarial en el plazo de 48 horas de notificada con la Resolucin; ms el pago de salarios devengados, as como el subsidio de natalidad que le corresponde.
Resolucin basada en los fundamentos siguientes: i) El memorndum de 24 de enero de 2012, que origin la demanda es contradictorio, pues manifiesta ser una destitucin, cuando sus fundamentos sealan a una supuesta restructuracin administrativa, de todas maneras si la intencin es cesar a una persona de su fuente laboral, la norma fundamental protege la inamovilidad funcionaria a las mujeres en estado de embarazo, as como la ley, los decretos supremos y reglamentarios; sin embargo, por todas las notas presentadas por la seora Castro, cursante a fs. 10, 11 y 12, pidiendo la reincorporacin a su fuente laboral as como por el responsable del Defensor del Pueblo, de fs. 13 a 17, pidiendo la explicacin y las razones del por qu ha sido destituida la citada funcionaria, sin embargo, estas no han sido respondidas en su momento, por el Alcalde Municipal, en consecuencia, no han sido escuchadas ni respondidas sus peticiones. (sic); ii) Respecto a la reasignacin de su fuente laboral, al cargo de secretaria en la ciudad de La Paz, no se ha demostrado fehacientemente si fue de conocimiento de la representada del accionante, pues la constancia de reasignacin est firmada por el responsable de Recursos Humanos del Gobierno Municipal de Caranavi y no por la trabajadora; y, iii) No obstante, si bien existe normas que la funcionaria habra infringido, el personal encargado de Recursos Humanos debera aplicar las sanciones que establecen las mismas, pues el estado de gestacin no da el derecho a nadie de abusar de la institucin bajo el referido argumento.
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II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes arrimados al expediente, se llega a las conclusiones siguientes:
II.1. A fs. 5, cursa el memorndum de 15 de febrero de 2011, de reasignacin de cargo como Responsable de reas Verdes y Vivero Municipal expedido por el Alcalde Municipal de Caranavi, dirigida a la seorita Vernica Castro Apaza.
II.2. De fs. 6 a 7, cursan el certificado mdico de 25 de enero de 2012, de la paciente Vernica Castro Apaza, en el que se diagnostic embarazo de 16 semanas; y el certificado de atencin prenatal de 16 de febrero de 2012.
II.3. A fs. 8, cursa el memorndum de destitucin de cargo de 24 de enero de 2012, mediante el cual por motivos de restructuracin administrativa del Municipio de Caranavi, el demandado se vio en la necesidad de prescindir de los servicios de la trabajadora Vernica Castro Apaza.
II.4. De fs. 9 a 11, cursan las dos solicitudes de 26 de enero de 2012 y del 6 de febrero del mismo ao, mediante la cual la trabajadora pidi los beneficios de subsidio de natalidad adems su reincorporacin a su fuente laboral. Asimismo, de fs. 12 a 16, cursan las cartas de requerimiento de informe escrito de 6 y 28 de febrero de 2012, presentadas por el Defensor del Pueblo ante el Alcalde de Caranavi, as como la carta de recordatorio de deberes legales que hizo llegar la misma autoridad ante el Alcalde demandado de 27 de febrero de 2012.
II.5. De fs. 68 a 78, cursan el memorndum de destitucin de cargo de 24 de enero de 2012 emitido por el Alcalde de Caranavi para la trabajadora Vernica Castro Apaza, asimismo, cursan los memorndums de llamada de atencin a la misma trabajadora de 20 de julio de 2011 y de designacin de cargo como secretaria de oficina La Paz de 15 de febrero de 2012, as como los informes de 26 de julio, de 9 y 15 de diciembre de 2011, de 26 y 27 de enero y 16 de febrero de 2012, expresando todos ellos quejas de Vernica Castro Apaza en el desempeo de sus funciones.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante por su representado, manifest que la autoridad demandada lesion los derechos y garantas a la vida, a la inamovilidad laboral por maternidad, al trabajo, a una remuneracin justa y a la seguridad social de su representada, puesto que: a) Fue destituida de su fuente laboral debido a una supuesta restructuracin administrativa del Municipio de Caranavi pese a encontrarse con ms de 3 meses de gestacin; y, b) No se dio respuesta a ninguna de sus solicitudes de restitucin de cargo ni de beneficios de subsidio de natalidad. Correspondiendo analizar en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos a los derechos y garantas de la accionante, a fin de otorgar o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
Tomando en cuenta lo sealado por la SC 1366/2011-R de 30 de septiembre seala: la accin de amparo constitucional prevista por el art. 128 de la CPE, es instituida contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman, o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley; constituye un medio de tutela de carcter extraordinario, regido por los principios de subsidiariedad e inmediatez. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 468
La naturaleza subsidiaria de la accin de amparo constitucional se encuentra establecida en el art. 129.I de la CPE, que seala que se interpondr `siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados (las negrillas son nuestras); `por lo que el amparo constitucional se constituye en un instrumento esencialmente subsidiario y supletorio de proteccin; subsidiario porque no puede ser utilizado si previamente no se agotaron los medios ordinarios de defensa que se tuviesen expeditos, sea en la va judicial o administrativa, y supletorio, porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria. En consecuencia, para que los fundamentos expresados en una accin de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte accionante debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos que tenga expeditos en la va administrativa o jurisdiccional, pues donde se deben reparar los derechos lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir a la accin de amparo constitucional, la que no puede ser utilizada como mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, ni como instancia adicional en el proceso, pues ello desnaturalizara su esencia (SC 0624/2011-R 3 de mayo).
III.2. Sobre la proteccin de la inamovilidad funcionaria establecida en la CPE y otras normas como el Decreto Supremo 0012
La Constitucin Poltica del Estado, en su art. 48.VI manifiesta: Las mujeres no podrn ser discriminadas o despedidas por su estado civil, situacin de embarazo, edad, rasgos fsicos o nmero de hijas o hijos. Se garantiza la inamovilidad laboral de las mujeres en estado de embarazo, y de los progenitores, hasta que la hija o el hijo cumpla un ao de edad.
As tambin, el art. 1 de la Ley 975 de 2 marzo de 1988, dispone:Toda mujer en periodo de gestacin hasta un ao de nacimiento del hijo, gozar de inamovilidad en su puesto de trabajo en instituciones pblicas o privadas.
Bajo dicho criterio, respecto a la inamovilidad laboral, el art. 2 del DS 0012 de de 19 de febrero de 2009, manifiesta: La madre y/o padre progenitores, sea cual fuere su estado civil, gozarn de inamovilidad laboral desde la gestacin hasta que su hijo o hija cumpla un (1) ao de edad, no pudiendo ser despedidos, afectarse su nivel salarial ni su ubicacin en su puesto de trabajo. Es decir, que expresamente incorpora en el entendimiento de inamovilidad laboral de los progenitores, una posible afectacin del nivel salarial y su ubicacin en el puesto de trabajo.
No obstante lo manifestado, el mencionado Decreto Supremo, en su art. 5.I, (Vigencia del beneficio de inamovilidad laboral), instituye que: No gozarn del beneficio de inamovilidad laboral la madre y/o padre progenitores que incurran en causales de conclusin de la relacin laboral atribuible a su persona previo cumplimiento por parte del empleador pblico privado de los procedimientos que fijan las normas para extinguir la relacin laboral; sealando en su pargrafo II, La inamovilidad laboral no se aplicar en contratos de trabajo que por su naturaleza sean temporales, eventuales o en contratos de obra; salvo las relaciones laborales en las que bajo stas y otras modalidades se intente eludir el alcance de esta norma. En este ltimo caso corresponder el beneficio.
As tambin, la SC 0076/2012-R de 12 de abril, manifest que: Consecuentemente, las mujeres trabajadoras que se encontraren en uso de su baja mdica prenatal y posnatal, gozan de una proteccin especial o reforzada en sentido, que no slo se resguarda su derecho al trabajo sino TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 469
tambin los derechos a la vida y a la salud del nuevo ser; por cuanto, es menester aclarar que en el caso de mujeres embarazadas, la medida preventiva de suspensin temporal sin goce de haberes, al inicio del proceso administrativo, resulta inaplicable, dado que ella slo podr darse cuando exista una resolucin firme emergente de un debido proceso que determine su sancin.
III.3. El derecho a la seguridad social
Las asignaciones familiares relativas a la maternidad, tambin fueron desarrolladas por la jurisprudencia constitucional, estableciendo que:el sistema de Seguridad Social, es reformado estructuralmente por Ley 924 de 15 de abril de 1987, que regula la administracin de los regmenes del Sistema de Seguridad Social y establece en su art. 4 que el Poder Ejecutivo reglamentar y regular su ejecucin. As se pronunci el DS 21637 de 25 de junio de 1987, que en su art. 25, reconoce las prestaciones del Rgimen de Asignaciones Familiares que (sern pagadas, a su cargo y costo, directamente por los empleadores de los sectores pblico y privado), que -entre otras- son: a) El Subsidio PRENATAL, consistente en la entrega a la madre gestante asegurada o beneficiaria, de un pago mensual en dinero o especie, equivalente a un salario mnimo nacional durante los cinco ltimos meses; b) El Subsidio de NATALIDAD, por nacimiento de cada hijo un pago mnimo nacional; y, c) el Subsidio de LACTANCIA, consistente en la entrega a la madre de productos lcteos u otros equivalentes a un salario mnimo nacional por cada hijo, durante sus primeros doce meses de vida". (SC 0030/2002 de 2 de abril).
En ese sentido y desarrollando un mejor razonamiento, la SC 0841/2006-R de 29 de agosto seal: el Captulo III del Cdigo de Seguridad Social, referido a las cotizaciones, en su art. 215 y ss. sobre la obligacin del empleador a cotizar a un ente gestor de salud, a efecto de que los trabajadores y sus beneficiarios por ley tengan cubiertas las contingencias de enfermedad, maternidad, riesgos profesionales, invalidez, vejez y muerte, as como de las asignaciones familiares, prescribe lo siguiente: 'Todo empleador sujeto al campo de aplicacin est obligado a presentar mensualmente a las Administraciones Regionales de la Caja doble ejemplar de sus planillas de cotizaciones a los regmenes contenidos en el presente Cdigo, juntamente con la planilla de pagos directos de Asignaciones Familiares y de Subsidios de incapacidad temporal con su respectivo resumen. Estas planillas debern ser entregadas en un plazo mximo de 30 das de vencida la mensualidad correspondiente.
A la normativa expuesta, se suma la SC 1532/2011-R de 11 de octubre, concluyendo que: todo trabajador del sector pblico o privado, tiene derecho a contar con las prestaciones de corto plazo previstas por el Cdigo de Seguridad Social; ms an en el caso de una mujer trabajadora embarazada o como progenitor lo que ocurre en el presente caso, que cuenta con proteccin especial por la Constitucin poltica del Estado y las leyes en vigencia, en cuyo mrito, el empleador est obligado por ley a asegurarla en el ente gestor de salud que corresponda, as como cumplir con el rgimen de asignaciones familiares referidas a la contingencia de la maternidad (las negrillas son nuestras).
III.4. Sobre el caso analizado
En el caso de autos, el accionante por su representada manifest que se lesionaron sus derechos a la vida, a la inamovilidad laboral por maternidad, al trabajo, a una remuneracin justa y a la seguridad social, toda vez que encontrndose en estado de gravidez a ms de 3 meses de gestacin, fue destituida de su fuente laboral so pretexto de una restructuracin administrativa en el Municipio de Caranavi; sin embargo, los argumentos expuestos por el demandado, no demuestran otra situacin que no sea la lesin a los derechos de la trabajadora representada por el Defensor del Pueblo y el incumplimiento de disposiciones constitucionales, de normas legales de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 470
la propia jurisprudencia constitucional vinculante que se ha desarrollado para su cumplimiento obligatorio tal como manifiesta la CPE en su art. 203, que seala: Las decisiones y sentencias del Tribunal Constitucional Plurinacional son de carcter vinculante y de cumplimiento obligatorio, y contra ellas no cabe recurso ordinario ulterior alguno. Razonamiento que es reiterado por la LTCP, en su art. 8, que expresa: Las decisiones y sentencias del Tribunal Constitucional Plurinacional son de carcter vinculante y de cumplimiento obligatorio, y contra ellas no cabe recurso ordinario ulterior alguno.
En ese sentido, si bien el demandado manifest la existencia de varias llamadas de atencin e informes negativos del desarrollo de funciones de la trabajadora, el respeto al debido proceso, tiene como inicio la apertura de un proceso administrativo interno, que en los hechos, nunca fue iniciado contra la representada del accionante, situacin que hace evidente la negligencia del empleador en el cumplimiento de sus normas internas; sin embargo, dicha dejadez, no puede obviarse y a falta de ella, ejecutar ilegalmente el despido intempestivo de una persona protegida debido a su estado de embarazo ni de personas con capacidades diferentes. Asimismo, pese a la reiterada solicitud de reincorporacin realizada por la trabajadora, esta no fue respondida, haciendo caso omiso a sus derechos conculcados, de tal manera que an encontrndose pendientes de respuesta dichas solicitudes, en atencin a los derechos infringidos, se debe analizar el fondo de la problemtica planteada, toda vez que la interrupcin del ejercicio del derecho al trabajo de la representada del accionante, constituye no solo una lesin a dicho derecho, sino que a su vez atenta contra el derecho a la vida y a la salud del ser en gestacin, ya que al afectarle en su derecho al trabajo, hace inviable e inefectivos otros derechos como la alimentacin, vivienda y otros que concluyen afectando en la dignidad de la trabajadora; por ese y otros motivos es que el Estado asumiendo su verdadero rol protector de los derechos contemplados en la CPE, dio origen y vigencia a normas como el art. 12 del DS 0012, al sealar categricamente la inamovilidad laboral de la madre y/o padre progenitores, desde la gestacin hasta que su nio o nia cumpla 1 ao de edad, quienes no podrn ser despedidos, reubicados ni afectados en su nivel salarial.
Por otro lado, la supuesta reubicacin de la trabajadora despedida, que expres el demandado, no tiene una veracidad en su efectiva comunicacin a la representada del accionante, pues el memorndum que emiti el demandado disponiendo la reasignacin de funciones de la trabajadora, no tiene firma de recepcin de la misma, es decir, que el slo hecho de emitir el memorndum sealado, no constituye la reparacin o restitucin de los derechos vulnerados.
En tal sentido, se concluye que el Juez de Partido y Sentencia Penal de Nor Yungas, con asiento judicial en Coroico, del departamento de La Paz, al conceder la tutela incoada, ha evaluado correctamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 061/2012 de 2 de mayo, cursante de fs. 85 a 87, pronunciada por el Juez de Partido y Sentencia Penal de Nor Yungas, con asiento judicial en Coroico, del departamento de La Paz; y, en consecuencia CONCEDER la tutela, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0583/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de amparo constitucional Expediente: 00777-2012-02-AAC Departamento: Tarija
En revisin la Resolucin 18/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 74 a 80 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Ral Paniagua Colque contra Mario Gallardo Muoz, Gerente General; Pastor Climaco Ferreira Trrez, Reynaldo Garca Zamora, Juan Mrquez Escbar, Mara del Carmen Estrada Sagredo de Nieves y Santiago Sardina, Presidente, Vicepresidente, Secretario de Hacienda y Vocales, respectivamente, del Directorio; todos de la empresa Industrias Agrcolas de Bermejo S.A. (IABSA).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 5 de abril de 2012, cursante de fs. 43 a 47, aclarado el 19 de igual mes y ao (fs. 48); el accionante expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En calidad de personal permanente de IABSA, de ocupacin mecnico, encargado del mantenimiento del Ingenio, se encontraba trabajando de forma normal, cuando el 4 de noviembre de 2011, fue notificado con el memorndum IABSA-DP-MLLA-79/2011 de 27 de octubre, hacindole conocer que haba sido despedido con el argumento de que incurri presuntamente en lo previsto en el art. 42 inc. n) del Reglamento Interno de IABSA, referido a la prohibicin de consumo de bebidas alcohlicas y estupefacientes durante la jornada laboral y en las causales de despido contenidas en los arts. 16 de la Ley General del Trabajo (LGT) y 9 de su Decreto Reglamentario, a pesar que el art. 52 del Reglamento, referido a la sancin por consumo de bebidas alcohlicas, dispone que debe remitirse a la Comisin Mixta de despido, violndose en su caso el propio Reglamento, por lo que considera que el despido es injustificado, ms an cuando se le notific con siete das posteriores.
Por los hechos relatados, el 29 de octubre de 2011, junto a representantes del Sindicato de Trabajadores de IABSA, se reuni con el Gerente General de aqulla fecha, Imar Caucota Gareca, quien seal que le perdonaba por ltima vez; posteriormente, el 3 de noviembre de ese ao, los miembros del Directorio, Hernn Vega y Mario Alemn -en presencia de la Asesora Legal-, instruyeron se emita informe jurdico. El 4 de noviembre del ao citado, se entrevist con el Presidente del Directorio, Pastor Climaco Ferreira Trrez, quien habra sido informado por la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 472
Asesora Legal sobre su despido injustificado. Agrega que recurri ante las autoridades administrativas de IABSA, sin ningn resultado; al no encontrar solucin, acudi a la Direccin Regional de Trabajo de Bermejo, solicitando su reincorporacin de conformidad a la Resolucin Ministerial (RM) 868/2010 de 26 de octubre; instancia que dispuso notificacin para el 13 de diciembre de 2011, a horas 11:00, donde la parte empleadora no se present a la audiencia, considerndose esta inconcurrencia, prueba plena de despido injustificado; por lo que el Director Regional de Trabajo, el 19 de igual mes y ao, expidi conminatoria de reincorporacin a su fuente laboral, para que se cumpla en el plazo de tres das de su legal notificacin. Transcurrido el trmino, la empresa no cumpli; al contrario, el 28 de diciembre de 2011, mediante su abogada, present memorial, manifestando cosas que no tienen sustento legal.
El Inspector de Trabajo, Martn Cardozo Molina, verific el incumplimiento de la conminatoria de reincorporacin; consiguientemente, por informe 002/2012 de 10 de febrero, hizo conocer el desacato a la Resolucin del Director Regional de Trabajo de Bermejo. Por lo expuesto, considera que IABSA, vulner sus derechos, toda vez que fue retirado de su fuente laboral de forma injustificada, sin tomar en cuenta su condicin de trabajador permanente con muchos aos de servicio.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima lesionados sus derechos a la seguridad jurdica y a la estabilidad laboral, citando al efecto los arts. 46, 48, 49, 128 y 129 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente la accin, ordenando la reincorporacin inmediata a su fuente laboral y se proceda al pago de los sueldos devengados y derechos laborales que le correspondan.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 25 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 72 a 73 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado del accionante ratific el tenor ntegro de la accin de amparo constitucional, aclarando que su defendido trabaja en el Ingenio azucarero ms de cuarenta aos, ascendiendo de a poco hasta llegar al cargo de Maestro de Mecnica, siendo tambin accionista al haber invertido todos sus beneficios sociales, quedando ahora sin trabajo; constituyndose l en quien lleva el sustento diario a su familia de forma honesta y no es alcohlico como se pretende hacer ver. I.2.2. Informe de la empresa demandada
IABSA, por intermedio de sus apoderados Wladimir Faviani Cruz y Darcy Reina Tejerina Zenteno, en representacin de los demandados, present informe escrito cursante de fs. 69 a 71 vta., sealando: a) Ral Paniagua Colque, fue despedido mediante memorndum IABSA-DP- MLLA-79/2011, por infringir las prohibiciones establecidas en los arts. 42 inc. n) del Reglamento Interno de la empresa; 16 inc. c) de la LGT y 9 inc. c) de su Decreto Reglamentario, por consumo de bebidas alcohlicas durante la jornada laboral, poniendo en riesgo la salud e integridad de su persona y sus compaeros; b) El accionante incurri en dos infracciones anteriores por la misma causa, por lo que la empresa emiti los memorndums IABSA-DP- TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 473
MLLA-012/2011 e IABSA-DP-MLLA-014/2011; c) En su memorial presentado el 17 de noviembre de 2011, el accionante solicit pago de sus beneficios sociales, lo que demuestra despido justificado; d) Existe errnea interpretacin del Decreto Supremo (DS) 28699 de 1 de mayo de 2006 y de la RM 868/2010, fundamento de la accin de amparo constitucional, donde no existe la figura del despido injustificado; y, e) Tampoco inici la demanda de reincorporacin ante el juez laboral conforme al art. 73.8 de la Ley del rgano Judicial (LOJ), lo que hace improcedente la presente accin tutelar, al no haberse agotado las vas ordinarias en observancia del principio de subsidiariedad previsto en el art. 76 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP).
Adicionalmente, en audiencia los apoderados antes nombrados, acotaron lo siguiente: 1) El accionante en ningn momento neg el estado de ebriedad en que se encontraba durante la jornada laboral, hecho que constituye una falta al Reglamento Interno que pone en peligro no slo a su persona en el manejo de la maquinaria, sino a sus compaeros; la falta existe y el trabajador es reincidente; y, 2) El DS 28699, deroga la existencia de la Comisin Mixta de despido, razn por la que no se puede aplicar el art. 49 del Reglamento Interno, estando en vigencia el art. 9 de la LGT, que indica como nico competente para conocer controversias laborales el juzgado del trabajo, concordante con el art. 73 de la LOJ, que habilita al juez de la materia para conocer denuncias de reincorporacin.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Tercera de Partido y de Sentencia Penal de Bermejo del departamento de Tarija, constituida en Jueza de garantas, pronunci la Resolucin 18/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 74 a 80 vta., por la que concedi la tutela impetrada, en relacin a las actuaciones de la Gerencia General de IABSA; y, la deneg respecto a los miembros del Directorio codemandados, por no haber participado en los hechos denunciados; disponiendo: i) La reincorporacin inmediata del trabajador a su fuente laboral en el lugar que ocupaba, como maestro mecnico, encargado del mantenimiento del Ingenio azucarero; y, ii) Se cancele el pago de sueldos desde su despido injustificado hasta la fecha, adems de los derechos y beneficios sociales que le correspondan.
Como fundamentos se sealan: a) El Reglamento Interno define las bases legales para la aplicacin de sanciones a los trabajadores por el consumo de bebidas alcohlicas durante la jornada de trabajo, cuyo art. 52, instituye que a primera falta corresponde llamada de atencin; a la segunda, entrega de memorndum y multa de tres das de haber y a la tercera falta cometida durante el ao, se debera remitir a la Comisin Mixta de Despidos, como regula en el Captulo XII, arts. 53 a 61 del citado Reglamento; b) No se tiene acreditado que el trabajador haya incurrido en la tercera falta, tampoco se demostr la aprobacin del despido del trabajador por parte de la Comisin Mixta conforme prevn los arts. 52 y 53 del Reglamento Interno, a cuyo cumplimiento estn obligados por el principio de legalidad el empleador y el trabajador de la empresa; c) Se establece la excepcin a la subsidiariedad de la accin de amparo constitucional, con la finalidad de evitar un dao futuro o perjuicio irremediable, criterio de excepcionalidad que se encuentra contenido en la RM 611/2009 de 27 de agosto, que aprueba el procedimiento de adecuacin de Reglamentos internos de trabajo y destaca la primaca de la Constitucin Poltica del Estado y Convenios Internacionales en materia laboral; d) El DS 495 de 1 de mayo de 2010, que modifica su similar 28699, dispone la conminatoria como obligatoria en su cumplimiento a partir de su notificacin y nicamente podra ser impugnada en la va judicial, cuya interposicin no implica la suspensin de la ejecucin, sin perjuicio de que el trabajador pueda interponer las acciones constitucionales que correspondan, tomndose en cuenta la inmediatez de la proteccin del derecho constitucional de la estabilidad laboral. Asimismo, el art. 3 de la RM 868/2010, prev que ante el incumplimiento de la reincorporacin instruida, la trabajadora o trabajador podrn TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 474
plantear las acciones constitucionales, tomando en cuenta la inmediatez de la proteccin del derecho constitucional a la estabilidad laboral; e) El accionante, al no ser reincorporado a su fuente laboral, se encuentra privado del derecho al trabajo previsto en el art. 46 de la CPE; asimismo, el art. 49 de la Norma Suprema, dispone de forma imperativa que el Estado proteger la estabilidad laboral, prohibiendo el despido injustificado; en el presente caso, no se tiene motivado el despido ni el cumplimiento del Reglamento Interno de la empresa; y, f) Una vez despedido, no se le cancelaron al accionante sus beneficios sociales en el plazo de quince das, tampoco se observ la conminatoria de reincorporacin, encontrndose en apelacin la Sentencia pronunciada por el Juzgado de Trabajo, con relacin a la impugnacin de la conminatoria.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establece lo siguiente:
II.1. El 11 de abril de 2011, se expide memorndum IABSA-DP-MLLA-012/2010, cuyo contenido refiere una llamada de atencin severa a Ral Paniagua Colque (accionante), por la primera falta, basado en un examen de alcoholemia que dio como resultado estado de ebriedad, sancionndole con un da de haber (fs. 3).
II.2. Memorndum IABSA-DP-MLLA-014/2011 de 26 de igual mes, con la advertencia por la segunda falta y llamada severa de atencin al accionante, porque se encontraba consumiendo bebidas alcohlicas (fs. 2).
II.3. Papeleta de pago como personal permanente correspondiente al periodo de octubre de 2011, registrando a Ral Paniagua Colque, en el cargo de maestro turno mecnico, con lquido pagable de Bs10 338,66.- (diez mil trescientos treinta y ocho con 66/100 bolivianos) (fs. 58).
II.4. La Gerencia Administrativa y Financiera de IABSA expidi memorndum IABSA-DP- MLLA-79/2011, por el cual se hizo conocer al accionante su despido, a partir del 28 de ese mes y ao, al haber incurrido en las prohibiciones establecidas en el art. 42 inc. n) del Reglamento Interno, en concordancia con los arts. 16 de la LGT y 9 de su Reglamento. El documento est firmado por Eduardo Bentez Farfn como Gerente Administrativo y Financiero e Imar Caucota Gareca, en ese entonces Gerente General (fs. 4).
II.5. Por memorial presentado el 17 de noviembre de 2011, el accionante solicit al Gerente General de IABSA, la cancelacin de sus derechos y beneficios sociales (fs. 68 y vta.).
II.6. Cursa primera citacin al Gerente General de IABSA, emanada de la Jefatura Regional del Trabajo de Bermejo, a objeto de que responda a la demanda del accionante sobre su reincorporacin, con sello de recepcin el 12 de diciembre de 2011, a horas 12:00 (fs. 5).
II.7. Acta de audiencia suspendida por el Inspector del Trabajo de Bermejo, de 13 de dicho mes y ao, donde se evidencia la presencia del trabajador y la ausencia de la empresa, suspendindose la misma a solicitud del abogado del accionante invocando el art. 2 inc. 8) de la RM 868/2010 (fs. 6).
II.8. Cursa conminatoria sobre el caso 025/2011 de 19 de diciembre, emitida por el Jefe Regional del Trabajo de Bermejo, conminando a Imar Caucota Gareca, en ese entonces Gerente General de IABSA, para que proceda a la reincorporacin del accionante en el plazo de tres das y cancele sus sueldos devengados (fs. 7 y vta.). La conminatoria fue notificada al representante legal de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 475
IABSA, el 23 de diciembre de 2011, a horas 11:41, cuya diligencia registra rehus firmar (sic) (fs. 8).
II.9. El memorial presentado el 28 de diciembre de 2011, por Darcy Reina Tejerina Zenteno, en representacin de IABSA, al Jefe Regional de Trabajo de Bermejo, justifica el retraso a la audiencia y hace conocer la existencia de un memorial donde el accionante se habra acogido al pago de beneficios sociales, por lo que no debera solicitar su reincorporacin (fs. 1 y vta.).
II.10. A fs. 9, cursa segunda notificacin con la conminatoria 025/2011, emitida por el Jefe Regional del Trabajo de Bermejo, a Imar Caucota Gareca, antes Gerente General de IABSA, de 6 de febrero de 2012, a horas 10:00. Se registra rbrica y sello pie de firma del nombrado (fs. 9).
II.11. Informe 002/2012 de 10 de febrero, expedido por Martn Cardozo Molina, Inspector Regional del Trabajo de Bermejo, evidenciando el incumplimiento de la conminatoria de reincorporacin 025/2011 (fs. 10).
II.12. Memorial de apelacin presentado por Darcy Reina Tejerina Zenteno, en representacin de IABSA, al Juez de Partido del Trabajo y Seguridad Social de Bermejo del departamento de Tarija, el 30 de marzo de 2012, dentro del proceso de impugnacin a la conminatoria 025/2011, reclamando la falta de valoracin de la prueba de descargo por el Jefe Regional de Trabajo de esa localidad y la errnea interpretacin del Reglamento Interno de Trabajo (fs. 60 a 62 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera que la empresa IABSA, vulner sus derechos a la seguridad jurdica y a la estabilidad laboral, toda vez que fue retirado de su fuente laboral sin tomar en cuenta su condicin de trabajador permanente con muchos aos de servicio; y pese a que acudi al Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social, que conmin a su reincorporacin, el demandado hizo caso omiso de esa determinacin. En consecuencia corresponde en revisin, analizar si corresponde conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional prevista por el art. 128 de la CPE, se instituye como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley. Conforme a esta precisin, se advierte el contenido del art. 73 de la LTCP. La Norma Suprema enfatiza que esta accin de defensa puede presentarse por la persona:
que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados (art. 129.I).
III.2. Aplicacin preferente de la Constitucin Poltica del Estado
El art. 1 de la Ley Fundamental, define a Bolivia como un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario.... En ese marco, el Estado tiene la obligacin fundamental de garantizar una tutela benfica a travs de mecanismos eficaces para proteger derechos fundamentales en situaciones que merecen especial proteccin, como es el caso de las TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 476
trabajadoras y los trabajadores, colocados casi siempre en situacin de desventaja frente a las fuerzas del mercado o del poder econmico del empleador; por ello, la Constitucin Poltica del Estado reconoce dicha proteccin, a partir de su art. 46, que dispone que toda persona tiene derecho al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminacin, y con remuneracin o salario justo, equitativo y satisfactorio, que le asegure para s y su familia una existencia digna.
Tambin prev el derecho a una fuente laboral estable, en condiciones equitativas y satisfactorias, imponiendo para el Estado, la obligacin de resguardar el ejercicio del trabajo en todas sus formas. Asimismo, el art. 48.I y II de la CPE, prescribe que las disposiciones sociales y laborales son de cumplimiento obligatorio y que las normas laborales se interpretarn y aplicarn bajo los principios de proteccin de las trabajadoras y de los trabajadores como principal fuerza productiva de la sociedad; de primaca de la relacin laboral; de continuidad y estabilidad laboral; de no discriminacin y de inversin de la prueba a favor de la trabajadora y del trabajador. Por su parte, el art. 49.III de la Norma Suprema, constrie al Estado a salvaguardar la estabilidad laboral y prohbe expresamente el despido injustificado. En este contexto, el despido laboral injustificado implica la carencia de ingresos para la alimentacin y proteccin del trabajador y su familia, con la consiguiente lesin de bienes jurdicos de primer orden, como la vida, la salud, la educacin y otros.
Ahora bien, el art. 410.II de la CPE, establece que la Ley Fundamental es la norma suprema del ordenamiento jurdico boliviano y goza de primaca frente a cualquier otra; por lo que bajo este entendimiento, las disposiciones constitucionales referidas a los derechos del trabajador son de aplicacin preferente, a lo que se suma la vigencia del principio pro hmine, sobre el que en las SSCC 0006/2010-R y 0023/2010-R, se ha sealado: partiendo del principio pro hmine, contenido en los arts. 5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP), 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 13.IV y 256 de la CPE, el juzgador debe aplicar aqullas normas que resulten ms favorables para la persona, su libertad y derechos, as como interpretar esas normas en sentido ms amplio.
En similar sentido, de acuerdo al principio de interpretacin progresiva de la norma, entre varios entendimientos posibles, debe optarse por aqul que limite en menor medida el derecho o garanta que se denuncia como vulnerado; es decir, se debe elegir la interpretacin ms extensiva en cuanto al reconocimiento de derechos y una interpretacin ms restringida cuando se establezcan lmites al ejercicio de los mismos.
III.3. Sobre las normas aplicables al despido injustificado
El art. 4 del DS 28699, ratifica la vigencia plena de los principios del Derecho Laboral, entre los cuales destaca: 1) Principio protector, por el cual el Estado tiene la obligacin de proteger al trabajador asalariado, bajo las siguientes reglas: i) In dubio pro operario, cuando en caso de existir duda sobre la interpretacin de una norma, se debe preferir aquella interpretacin ms favorable al trabajador; ii) De la condicin ms beneficiosa, en caso de existir una situacin concreta anteriormente reconocida, sta debe ser respetada, en la medida que sea ms favorable al trabajador, ante la nueva norma que se ha de aplicar; y, iii) Principio de continuidad de la relacin laboral, donde a la relacin laboral se le atribuye la ms larga duracin imponindose al fraude, la variacin, la infraccin, la arbitrariedad, la interrupcin y la sustitucin del empleador; 2) Principio intervencionista, en que el Estado, a travs de los rganos y tribunales especiales y competentes ejerce tuicin en el cumplimiento de los derechos sociales de los trabajadores y empleadores; 3) Principio de la primaca de la realidad, donde prevalece la veracidad de los hechos a lo determinado por acuerdo de partes; y, 4) Principio de no discriminacin, [que] es la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 477
exclusin de diferenciaciones que colocan a un trabajador en una situacin inferior o ms desfavorable respecto a otros trabajadores, con los que mantenga responsabilidades o labores similares.
Respecto a los DESPIDOS, el Captulo III del indicado Decreto Supremo, establece un procedimiento gil, a los efectos que el trabajador pueda ser reincorporado a su fuente laboral en los casos en que haya sido objeto de un despido injustificado, sin perjuicio de las acciones que correspondan en la jurisdiccin laboral. As, se establece:
Artculo 9.- (DESPIDOS) I. En caso de producirse el despido del trabajador el empleador deber cancelar en el plazo impostergable de quince (15) das calendario el finiquito correspondiente a sueldos devengados, indemnizacin y todos los derechos que correspondan; pasado el plazo indicado y para efectos de mantenimiento de valor correspondiente, el pago de dicho monto ser calculado y actualizado en base a la variacin de la Unidad de Fomento a la Vivienda - UFV's, desde la fecha de despido del trabajador asalariado hasta el da anterior a la fecha en que se realice el pago del finiquito.
II. En caso que el empleador incumpla su obligacin en el plazo establecido en el presente artculo, pagar una multa en beneficio del trabajador consistente en el 30% del monto total a cancelarse, incluyendo el mantenimiento de valor.
Artculo 10.- (BENEFICIOS SOCIALES O REINCORPORACIN) I. Cuando el trabajador sea despedido por causas no contempladas en el Artculo 16 de la Ley General del Trabajo podr optar por el pago de los beneficios sociales o por su reincorporacin.
II. Cuando el trabajador opte por los beneficios sociales, el empleador est obligado a cancelar los mismos adems de los beneficios y otros derechos que le corresponda, en el tiempo y condiciones sealadas en el artculo sptimo de la presente ley.
III. En caso de que el trabajador opte por su reincorporacin, podr recurrir a este efecto ante el Ministerio de Trabajo, donde una vez probado el despido injustificado, se dispondr la inmediata reincorporacin al mismo puesto que ocupaba a momento del despido, ms el pago de los salarios devengados y dems derechos sociales actualizados a la fecha de pago. En caso de negativa del empleador, el Ministerio de Trabajo impondr multa por Infraccin a Leyes Sociales, pudiendo el trabajador iniciar la demanda de reincorporacin ante el Juez del Trabajo y Seguridad Social con la prueba del despido injustificado expedida por el Ministerio de Trabajo. A continuacin, cabe aclarar que el pargrafo III del Decreto Supremo antes citado, ha sido expresamente modificado por el DS 495, en los siguientes trminos:
ARTICULO NICO.-
I. Se modifica el Pargrafo III del Artculo 10 del Decreto Supremo N 28699 de 1 de mayo de 2006, con el siguiente texto:
'III. En caso de que el trabajador opte por su reincorporacin podr recurrir a este efecto ante el Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social, donde una vez constatado el despido injustificado, se conminar al empleador a la reincorporacin inmediata al mismo puesto que ocupaba la trabajadora o trabajador al momento del despido, ms el pago de los salarios devengados y dems derechos sociales que correspondan a la fecha de la reincorporacin, a travs de las Jefaturas Departamentales y Regionales de Trabajo.' TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 478
II. Se incluyen los Pargrafos IV y V en el Artculo 10 del Decreto Supremo N 28699 de 1 de mayo de 2006, con los siguientes textos:
'IV. La conminatoria es obligatoria en su cumplimiento a partir de su notificacin y nicamente podr ser impugnada en la va judicial, cuya interposicin no implica la suspensin de su ejecucin.
V. Sin perjuicio de lo dispuesto en el Pargrafo IV del presente Artculo, la trabajadora o trabajador podr interponer las acciones constitucionales que correspondan, tomndose en cuenta la inmediatez de la proteccin del derecho constitucional de estabilidad laboral' (las negrillas son nuestras).
De la normativa anteriormente referida, cabe hacer nfasis en que de acuerdo a lo que se instituye en el pargrafo IV incluido por el DS 495 al art. 10 de su similar 28699, respecto a la conminatoria emitida por la autoridad del trabajo, se establece que sta nicamente puede ser impugnada en la va judicial por el empleador, pudiendo el trabajador de acuerdo al pargrafo V de la misma disposicin, acudir directamente a las acciones constitucionales, observando la inmediatez de la proteccin del derecho constitucional de estabilidad laboral, quedando as plenamente determinado que con el incumplimiento de la conminatoria por parte del empleador, el trabajador est totalmente habilitado para acudir a la jurisdiccin constitucional, prescindiendo inclusive -el trabajador- de la va judicial ante la judicatura laboral, la cual en todo caso permanece expedita para el empleador a los efectos de que en ejercicio de su derecho a la defensa, pueda impugnar la conminatoria, sin que empero su interposicin suspenda la ejecucin de la misma, la que en todo caso tendr carcter provisional, en tanto se sustancie y resuelva el caso en sede judicial.
Es decir, aquello que se determine en la conminatoria deber ser acatado por el empleador entre tanto se definan los derechos controvertidos en la va judicial; en consecuencia, la tutela que obtenga el trabajador o trabajadora en sede administrativa laboral, conforme a los trminos de las disposiciones legales antes sealadas, ser siempre de carcter provisional; interpretacin sta que resulta conforme a los principios de proteccin a las trabajadoras y los trabajadores, de primaca de la relacin laboral y de continuidad y estabilidad laboral, consagrados en el art. 48.II de la CPE.
Asimismo, corresponde referir que de acuerdo a la RM 868/2010, la reincorporacin de las trabajadoras y trabajadores en los trminos de la normativa antes sealada, se enmarca al siguiente trmite: Las trabajadoras y los trabajadores que hayan sido retirados de su fuente laboral por causas no contempladas en el artculo 16 de la LGT y artculo 9 de su Decreto Reglamentario, que opten por la reincorporacin a su fuente de trabajo, se sujetarn al siguiente procedimiento: I.- Presentar la solicitud de reincorporacin de forma personal, a travs de su apoderado o representante sindical, de manera verbal o escrita ante la Jefatura Departamental o Regional de Trabajo segn corresponda; II.- Tratndose de varias trabajadoras y trabajadores despedidos, podrn solicitar su reincorporacin de manera conjunta; III.- Recibida la solitud, el Inspector de Trabajo en el da emitir una nica citacin a la empleadora o al empleador fijando da y hora de audiencia y requiriendo la presentacin de la documentacin de descargo que considere necesaria; incluyendo el certificado de aportes al seguro social obligatorio, sin perjuicio de aquellos documentos que presente la trabajadora o trabajador; IV.- La audiencia se llevar a cabo el da y hora sealado en la citacin, el Inspector de Trabajo escuchar a las partes, otorgndoles un tiempo prudencial para que expongan sus argumentos; V.- De manera excepcional y nicamente cuando el Inspector de Trabajo requieran otros documentos mencionados en la audiencia como justificativo del despido. Podr declarar un nico cuarto TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 479
intermedio no mayor a dos (2) das hbiles para la presentacin de los mismos; VI.- Expuestos los fundamentos, en el plazo improrrogable de dos (2) das hbiles de concluida la audiencia, el Inspector de Trabajo elevar informe al Jefe Departamental o Regional de Trabajo debidamente fundamentado, recomendando la reincorporacin en los casos que correspondan; VII.- Recibido el informe, el Jefe Departamental o Regional de Trabajo conminar al empleador para que en el plazo mximo de tres (3) das hbiles improrrogables de recepcionadas la Conminatoria, reincorpore a la trabajadora o trabajador al mismo puesto que ocupaba al momento del despido, ms el pago de salarios y dems derechos sociales que correspondan a la fecha de reincorporacin; VIII.- La inconcurrencia del empleador o su representante legal a la audiencia, se considerar como prueba plena y aceptacin de despido injustificado, debiendo procederse en rebelda conforme a lo sealado en los pargrafos precedentes; IX.- La conminatoria es obligatoria en su cumplimiento a partir de su notificacin y no admite recurso ulterior alguno, pudiendo nicamente ser impugnada en la va judicial cuya interposicin no implica la suspensin de la reincorporacin (las negrillas son agregadas).
El mismo artculo es complementado por el art. 3, referido a las acciones constitucionales, donde seala: Ante el Incumplimiento de la Reincorporacin instruida, la trabajadora o trabajador podr interponer las acciones constitucionales que correspondan, tomndose en cuenta la inmediatez de la proteccin del derecho constitucional de estabilidad laboral (las negrillas nos pertenecen).
Normativa y razonamientos que se constituyen en vinculantes en casos anlogos con hechos fcticos similares a la problemtica que se analiza.
III.4. Anlisis en el caso de autos
Revisados los antecedentes y pruebas que cursan en obrados, se establece que el accionante fue contratado como personal permanente de IABSA, como mecnico encargado del mantenimiento del Ingenio, cumpliendo sus labores con normalidad; hasta que, por memorndum IABSA-DP- MLLA-79/2011, fue despedido aduciendo haber incurrido y reiterado en las prohibiciones establecidas en el art. 42 inc. n) del Reglamento Interno de Trabajo de IABSA, relativo a: Consumir bebidas alcohlicas u otros estupefacientes durante la jornada de trabajo, haciendo alusin adems a los arts. 16 de la LGT y 9 de su Reglamento.
Dado que el art. 52 del referido Reglamento Interno, en el que se sustenta la destitucin del accionante, determina que tratndose de la tercera falta cometida por consumo de bebidas alcohlicas en la jornada de trabajo, durante un ao, el caso debe ser remitido a la Comisin Mixta de Despidos y que al accionante se le notific la decisin de despido siete das posteriores a la emisin del memorando, el indicado asumi que su despido era injustificado, acudiendo en su mrito a la Jefatura Regional del Trabajo de Bermejo, para que intervenga, y previa valoracin decrete la inmediata reincorporacin a su fuente de trabajo de conformidad a la normativa sealada en el Fundamento Jurdico III.3 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional; instancia donde se emiti la conminatoria caso 025/2011, de 19 de diciembre, intimando a IABSA a la reincorporacin del ahora accionante a su fuente laboral y la cancelacin de sus sueldos devengados y derechos laborales que le correspondan. Sin embargo, pese a la notificacin a la empresa, sta segn informe del Inspector de Trabajo incumpli dicha conminatoria, lo que segn a lo previsto por el pargrafo V del art. 10 del DS 28699, incluido en virtud de su similar 495, le habilitaba directamente para acudir a la jurisdiccin constitucional por va de la accin de amparo constitucional, como lo hizo de manera correcta.
En ese orden, habindose establecido que en autos el accionante observ el principio de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 480
subsidiariedad, al haber agotado la va administrativa, y que se encuentra expresamente relevado, en su condicin de trabajador, para acudir a la jurisdiccin laboral, conforme se ha expresado en el Fundamento Jurdico III.3 de este fallo, en atencin a la normativa citada, cabe analizar seguidamente si los demandados incurrieron en los actos denunciados como ilegales y vulneratorios de los derechos invocados.
En ese sentido, se tiene que conforme reza el memorando de destitucin, el despido se produjo porque el accionante incurri en reiteracin de la prohibicin estipulada en el art. 42 inc. n) del Reglamento Interno de Trabajo de IABSA, relativa al consumo de bebidas alcohlicas durante la jornada de trabajo, que al constituirse en una tercera falta durante el ao, por disposicin del art. 52 del propio Reglamento, ameritaba su remisin a la Comisin Mixta de Despidos para que apruebe la emisin del correspondiente memorando de despido; aspecto que se omiti en el presente caso, lo que deriva en que el despido del accionante sea ilegal, por inobservancia del propio Reglamento en el que se sustenta la determinacin, acto ilegal que lesiona el derecho al trabajo y a la estabilidad laboral del accionante y que merece la tutela de la accin de amparo constitucional, aunque de manera provisional, puesto que el empleador, en uso de la facultad conferida por el pargrafo IV del art. 10 del DS 28699, incluido por su similar 495, ha acudido a la va judicial, impugnando precisamente la conminatoria, instancia donde con plenitud de jurisdiccin y competencia en aplicacin de la normativa pertinente, se compulsar con propiedad los antecedentes y circunstancias del caso, se producirn y valorarn pruebas y se dirimirn hechos y derechos que resulten controvertidos con motivo de la destitucin ordenada, pudindose inclusive, activar las instancias recursivas previstas por la materia; entretanto ello ocurra y transcurra el tiempo que demande la tramitacin de la litis, que puede resultar prolongado, concierne otorgar la tutela provisional -se reitera- en tanto la judicatura laboral resuelva la controversia suscitada respecto al despido del accionante, con el objeto de que no se consume la lesin de los derechos que se tienen invocados, con la afectacin inclusive de otros derechos de primer orden, como emergencia del despido sufrido; aplicando en este asunto los principios de proteccin al trabajador, de primaca de la relacin laboral y de continuidad y estabilidad laboral, consagrados segn se tiene mencionado en el art. 48.II de la CPE.
Por lo expresado precedentemente, la situacin planteada se encuentra dentro de las previsiones y alcances de la accin de amparo constitucional, por lo que la Jueza de garantas al haber concedido la tutela en relacin al Gerente General de IABSA y denegado respecto a los miembros del Directorio, efecto una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y correcta aplicacin de esta accin de defensa.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve:
1 APROBAR la Resolucin 18/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 74 a 80 vta., pronunciada por la Jueza Tercera de Partido y de Sentencia Penal de Bermejo del departamento de Tarija; y, en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada -nicamente en relacin al Gerente General de IABSA-, con carcter provisional, en los trminos expuestos en la presente Resolucin; y, DENEGAR en cuanto a los miembros del Directorio de la empresa aludida.
2 Instruir a la Unidad de Secretara General, la difusin de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, a los Tribunales Departamentales de Justicia y a las dems Salas de este Tribunal.
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Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0585/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de amparo constitucional Expediente: 00786-2012-02-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 23 de marzo de 2012, cursante de fs. 145 a 148 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Virginia Condori Quispe contra Gastn Martn Osorio Oporto, Director del Complejo Hospitalario Viedma.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
Por memorial presentado el 15 de febrero de 2012, cursante de fs. 63 a 72 vta., la accionante seala que:
I.1.1. Hechos que motivan la demanda
a) Antecedentes fcticos
Indica que, fue designada mediante Memorndum JP.HCV 183/2006 de 7 de mayo, en el cargo de Trabajador Manual (sic), dependiente del Servicio Interno del Complejo Hospitalario Viedma, funciones que fueron desarrolladas con responsabilidad y honestidad.
Refiere que, el 4 de agosto de 2011, se les entreg tanto a su persona como a una colega, veinte kilogramos de carne, hecho que luego fue investigado por Jacqueline Illanes Manrique, Jefa del Servicio de Nutricin y Dietologa, quien estableci un faltante de kilo y medio de carne, que lamentablemente fue dejado en un baador de su propiedad, motivo por el cual pidi disculpas que no fueron aceptadas, dando lugar a que la Jefa del Servicio de Nutricin y Dietologa la Lic. Jacqueline Illanes Manrique emita un informe falseado y el 4 de agosto de 2011, emita la nota Cite 126/SND/11, con la referencia denuncia de fuga de alimentos, en base al cual se le inici un proceso sumario, debido a que el mismo contiene afirmaciones contradictorias cuando indica: al pesar el lapinng carne de la cena de personal 20 kg. Se encontr 18.5 Kg., faltando 1,5 Kg. y al revisar el mueble metlico encontr 2.3. Kg. de peceto muy escondido(sic).
Agrega que, el 10 de agosto de 2011, se le inici el proceso sumario con el Auto de Apertura de Proceso Administrativo 11/2011, bajo el caso hurto de carne, documento en el cual el sumariante incurre en las mismas contradicciones que Jacqueline Illanes Manrique, al citar datos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 482
incorrectos no coherentes relacionados con errneas cantidades de carne y aseverando que tanto ella como su colega Hilaria Maldonado habran reconocido que estaban llevando carne de forma muy disimulada escondindola de bajo de los peroles (sic), vulnerndose de esta manera con la garanta constitucional del debido proceso y la presuncin de inocencia.
Seala que, la declaracin informativa de Jacqueline Illanes Manrique contiene los errores de cantidades que ya se mencionaron precedentemente. A su vez sus compaeras de trabajo convocadas a declarar, afirmaron que jams fue vista extrayendo carne del complejo hospitalario, proceso sumario que finalmente deriv en el pronunciamiento de la Resolucin en primera instancia que le fue notificada el 30 de agoto de 2011, por la cual se dispone su destitucin inmediata.
Indica que, la Resolucin final del sumario tiene tambin varias incoherencias en cuanto a cantidades y sobretodo ausencia de fundamentacin jurdica, por cuanto absuelve a Hilaria Maldonado en uno de los considerados sin mayores argumentos orden legal, resolucin que dio lugar a la presentacin del recurso de revocatoria el 2 de septiembre de 2011, mismo que fue resuelto mediante Resolucin de 13 del mencionado mes y ao; es decir dos das despus, fallo plagado de errores y contradicciones, adems de contener apreciaciones subjetivas sin valor legal, pareciendo ms bien una carta de carcter particular, basndose en declaraciones con informacin discordante, a travs de la cual ratifica la Resolucin de primera instancia.
Expresa que, el 20 de septiembre de 2011, present recurso jerrquico contra la Resolucin de respuesta al recurso de revocatoria, accin procesal que mereci por contestacin que; ante la excusa verbal de la Mxima Autoridad Ejecutiva (MAE) del Complejo Hospitalario Viedma en su calidad de autoridad que deba resolver el recurso jerrquico, la Gerente Administrativa y Financiera es la funcionaria que asumi el conocimiento de la impugnacin planteada, incumpliendo de sta manera lo establecido en el art. 26.III del Decreto Supremo (DS) 23318-A de 3 de noviembre de 1992, derivando en el pronunciamiento de la Resolucin 11/2011 de 13 de septiembre, por la cual se confirma la sancin de destitucin impuesta contra su persona.
b) Actos denunciados como lesivos
Refiere que, el proceso administrativo fue sustanciado sin dar cumplimiento a las reglas del debido proceso inherentes a los procesos disciplinarios y mediante actuados llenos de incoherencias y contradicciones.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante, alega la vulneracin de sus derechos al trabajo y a la estabilidad laboral, al debido proceso y del principio de seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 14, 46.I y II, 109, 115.II, 117, 120 y 178 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
De acuerdo a lo expuesto, la demandante plantea accin de amparo constitucional, contra; Gastn Martn Osorio Oporto, Director del Complejo Hospitalario Viedma, solicitando se disponga: a) La nulidad del proceso administrativo interno y de las resoluciones derivadas de la sustanciacin del mismo; b) La inmediata restitucin a su fuente de trabajo, adems del pago de sus salarios devengados; y, c) La condenacin con costas procesales y multas a la parte demandada.
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I.1.4. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 23 de marzo de 2012, conforme consta en acta de fs. 143, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante ratific plenamente el contenido de su accin, aclarando los presupuestos fcticos y el petitorio, citando las mismas normas supuestamente vulneradas.
I.2.3. Informe de la autoridad demandada
Mediante Informe de 22 de marzo de 2012, el demandado manifest que nicamente remite al Tribunal de garantas, todos los actuados correspondientes al sumario administrativo interno instaurado contra la accionante, sin abundar en detalle alguno.
En audiencia el abogado del demandado indic que se han cumplido los plazos procesales, habindose agotados todas las instancias en sede administrativa, concluyndose que la parte accionante no pudo desvirtuar las acusaciones formuladas en su contra.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, en la Resolucin de 23 de marzo de 2012, deneg la tutela, en base a los siguientes argumentos de orden legal: 1) La Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, establece los requisitos que debe contener la accin de amparo constitucional para su admisin, entre los cuales se halla la identificacin de la autoridad o persona particular denunciada como causante del agravio o que amenaza restringir o suprimir derechos o garantas; 2) En el caso, la accionante ha dirigido su accin contra el Director del Complejo Hospitalario Viedma, seguramente (sic) por ser la mxima autoridad jerrquica y en calidad de tercero interesado, convoca a la autoridad sumariante del proceso administrativo al cual fue sometida cuando este extremo no corresponda; y, 3) La presente accin de amparo constitucional se encuentra alcanzada por la ausencia de legitimacin pasiva en el demandado, por cuanto dicha autoridad no ha emitido resolucin alguna o ha ejecutado algn acto vulneratorio de los derechos de la accionante.
II. CONCLUSIONES
Del atento anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. El 10 de agosto de 2011, la Autoridad Sumariante del Complejo Hospitalario Viedma, instaur proceso administrativo contra la accionante por el supuesto hurto de carne destinada a fines institucionales (fs. 5).
II.2. El 29 del mismo mes y ao, fue pronunciada por la Autoridad Sumariante del Complejo Hospitalario Viedma, la Resolucin 011/2011, por la cual se establece la existencia de responsabilidad administrativa de la accionante por la comisin del delito de hurto considerada falta grave, sancionada con destitucin de acuerdo a lo dispuesto en el art. 30 inc. b) del Reglamento Interno de Personal del Ministerio de Salud (RIPMS) (fs. 40 a 41 vta.).
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II.3. Mediante memorial de 2 de septiembre de 2011, la accionante interpone "apelacin, contra la Resolucin 011/2011 (fs. 42 a fs. 46).
II.4. A travs de la Resolucin 011/2011 la Autoridad Sumariante del Complejo Hospitalario Viedma, Javier Berros Uzeda, confirma el fallo emitido en fecha 29 de agosto de 2011, ratificando plenamente el art. 1ero de dicha resolucin (sic) (fs.50 a vta.).
II.5. El 20 de septiembre de 2011, la accionante interpone, recurso jerrquico contra la Resolucin 011/2011 (fs. 51 a 53 vta.).
II.6. Por Resolucin de 30 de octubre de 2011, la Gerente Administrativa Financiera del Complejo Hospitalario Viedma, Jenny Almanza Arandia, confirm en recurso jerrquico de la Resolucin 011/2011 (fs. 57 a fs. 60).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante considera vulnerados sus derechos al trabajo, a la estabilidad laboral, al debido proceso y el principio de seguridad jurdica, por cuanto entiende que fue injustamente destituida del Complejo Hospitalario Viedma, en virtud de un indebido proceso disciplinario seguido en su contra, dentro del cual el sumariante incurre en contradicciones al citar datos incorrectos no coherentes, adems de contener apreciaciones subjetivas sin valor legal, pareciendo ms bien una carta de carcter particular, conteniendo declaraciones con informacin discordante, ilegalidades y arbitrariedades que fueron ratificadas en la Resolucin 11/2011 de 13 de septiembre, que resuelve el recurso jerrquico emitido por la Gerente Administrativa Financiera del Complejo Hospitalario Viedma. En consecuencia, se proceder a analizar si en el presente caso corresponde conceder o no la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional. Su configuracin.
La SCP 0002/2012 de 13 de marzo, ha sealado: El orden constitucional boliviano, dentro de las acciones de defensa, instituye en el art. 128 la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los 'actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley'.
Del contenido del texto constitucional de referencia puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos de proteccin especializada que el mismo orden constitucional brinda a los bolivianos, como la accin de libertad, de proteccin de privacidad, popular, de cumplimiento, etc. Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin.
En este contexto, el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales, frente a los actos u omisiones ilegales provenientes de los servidores pblicos o particulares. El trmino de accin no debe ser entendido como un simple cambio de nomenclatura, que no TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 485
incide en su naturaleza jurdica, pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales y con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos fundamentales a raz actos y omisiones ilegales o indebidos y con un rgimen jurdico procesal propio.
En este orden de ideas, la accin de amparo constitucional adquiere las caractersticas de sumariedad e inmediatez en la proteccin, por ser un procedimiento rpido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas caractersticas se aade la de generalidad, a travs de la cual la accin puede ser presentada sin excepcin contra todo servidor pblico o persona individual o colectiva.
Finalmente cabe sealar que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la Constitucin que esta accin '() se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'.
Lo sealado implica que la accin de amparo forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, siempre que no exista otro medio de proteccin o cuando las vas idneas pertinentes una vez agotadas no han restablecido el derecho lesionado, lo que significa que de no cumplirse con este requisito, no se puede analizar el fondo del problema planteado y, por tanto, tampoco otorgar la tutela.
III.2. La legitimacin pasiva en las acciones de amparo constitucional
El art. 128 de la CPE, seala que: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de personas individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley (las negrillas y el subrayado son nuestras).
Por su parte el art. 73 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) indica: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley (el subrayado y las negrillas nos pertenecen).
La legitimacin pasiva dentro de las acciones de amparo constitucional, implica que la parte demandada sea la idnea para responder por las obligaciones y/o reconocer los derechos que el accionante procura dentro de la accin instaurada. La persona demandada y aquella que ocasion el agravio contra derechos fundamentales debe ser la misma, con la aclaracin que de manera excepcional se podr iniciar la accin contra la persona que detenta el cargo, cuando la autoridad demandada ya no sea parte de la entidad (SC 1557/2010-R de 11 de octubre).
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En resumen; la legitimacin pasiva, implica el hecho que de quien se pretende determinada accin o abstencin, sea efectivamente la persona o autoridad que ocasion el dao denunciado.
III.2.1. Jurisprudencia en relacin a la legitimacin pasiva en las acciones de amparo constitucional aplicable al caso de autos
La SC 0095/2010-R de 4 de mayo, seala: En la SC 0325/2001-R de 16 de abril, con relacin a la legitimacin pasiva este Tribunal ha establecido que: 'para la procedencia del amparo constitucional es ineludible que el Recurso sea dirigido contra el sujeto que ejecut el acto ilegal o la omisin indebida, es decir, el agraviante'. En ese sentido, un recurrido carece de legitimacin pasiva cuando no se da esta coincidencia, as la SC 0410/2001-R de 8 de mayo, establece que: ()no se presenta la coincidencia que tiene que darse entre la autoridad que presuntamente caus la violacin a los derechos y aquella contra quin se dirige la accin' (las negrillas nos corresponden).
III.3. Anlisis del caso concreto
Hecha la valoracin de antecedentes y considerando que el art. 128 de la CPE, dispone que la accin de amparo constitucional ha sido instituida como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin y la ley, se concluye lo siguiente:
El presupuesto de la legitimacin pasiva en el presente caso no se tiene por cumplido, por cuanto no existe coincidencia o nexo de causalidad, entre la autoridad demandada Gastn Martn Osorio Oporto, Director del Complejo Hospitalario Viedma y el pronunciamiento de las resoluciones emitidas dentro del proceso administrativo, acusadas posteriormente de vulneratorias de derechos, siendo en todo caso el Sumariante Javier Berros Uzeda, la autoridad que emiti la Resolucin 011/2011, por la cual se establece la existencia de responsabilidad administrativa de la accionante y la Resolucin 011/2011 (sic), mediante la cual fue confirmada la Resolucin de 29 de agosto de 2011, consecuentemente la accionante errneamente otorg al Sumariante la calidad de tercero interesado.
Por otra parte, corresponde indicar tambin que la autoridad demandada, no ha emitido la Resolucin de 30 de octubre de 2011, mediante la cual la Gerente Administrativa Financiera del Complejo Hospitalario Viedma, Jenny Almanza Arandia, confirm en recurso jerrquico la Resolucin 011/2011, motivo tambin vlido para entender que no pudo ser demandado por este actuado de segunda instancia en sede administrativa.
En consecuencia, de la revisin de antecedentes no se advierte dentro del legajo administrativo, actuado alguno por parte del Director del Complejo Hospitalario Viedma, por el cual hubiese transgredido los derechos de Virginia Condori Quispe, quedando absolutamente clara la imposibilidad de aplicarse en relacin a la parte demandada el presupuesto de la legitimacin pasiva.
De todo lo expuesto, se concluye que el Tribunal de garantas, evalu de manera correcta, al denegar la accin de amparo constitucional.
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POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribual Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 23 de marzo de 2012, cursante de fs. 145 a 148 vta., dictada por la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0586/2012| Sucre, 20 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00918-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 20/2012 de 19 de abril, cursante de fs. 13 a 15, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Fernando Alba Huanca en representacin sin mandato de Jos Luis Quispe Paco contra Romn Castro, Juez de Instruccin Mixto de Sica Sica, provincia Aroma del departamento de La Paz; y, Javier Carlos Flores Huanca, Fiscal de Materia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 17 de abril de 2012, cursante de fs. 2 a 3 vta., el accionante expresa los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A horas 15:30, del 31 de enero de 2012, personas del lugar y funcionarios de la Polica fronteriza, aprehendieron a su representado en la localidad de Sucanavi, por un hecho insignificante, ya que cuando se aprestaba a buscar desperdicios inservibles botados en las calles, lo acusaron de estar ocasionando dao, lo que es totalmente falso.
Afirma que el 1 de febrero de 2012, procedieron a requisar a su representado de forma arbitraria como si fuera un delincuente (sic), sin la presencia de su abogado defensor, violentando las garantas constitucionales, dado que no se le advirti previamente acerca de la sospecha y del objeto buscado, tal como se desprende de lo consignado en el acta correspondiente; adems que fue un acto en el que no se encontr nada relacionado con el hecho denunciado.
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Agrega que la Resolucin que dispuso su aprehensin, no cuenta con la suficiente fundamentacin; adems que se lo mantuvo privado de libertad por ms de veinticuatro horas sin hacerle conocer ulteriores actuados de ley dentro del proceso, accionar inquisitiva del Fiscal a cargo de la investigacin que violent sus derechos constitucionales.
Finaliza sealando que, el Juez de la causa ahora codemandado no obr de forma objetiva al momento de la valoracin de las diligencias realizadas por el Fiscal, habida cuenta que sin que existan suficientes indicios de prueba, peor una notificacin al procesado, incurriendo en una actividad irregular y viciando de nulidad, asumi la extrema medida de disponer su detencin preventiva en el penal de San Pedro.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
El accionante considera lesionados los derechos de su representado a la vida, a la libertad, a las garantas del debido proceso y a la celeridad, citando al efecto los arts. 15, 16, 22, 115, 116 y 180 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita que se conceda la accin y declare sin efecto la Resolucin de medidas cautelares de 1 de febrero de 2012, as tambin que determina la cesacin de la detencin preventiva de Jos Luis Quispe Paco, disponiendo su libertad inmediata.
I.2. Audiencia u Resolucin del Juez de garantas
En audiencia pblica celebrada a horas 15:00 del 19 de abril de 2012, en presencia de la parte accionante asistida de su abogado y del Juez de Instruccin, Romn Castro demandado; y, en ausencia del Fiscal de Materia codemandado y del representante del Ministerio Pblico pese a su legal citacin; conforme consta en el acta cursante de fs. 11 a 12, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado del accionante ratific los fundamentos del memorial de demanda, y en uso de su derecho a la replica, indico que no presentaron apelacin contra la Resolucin pronunciada por el Juez cautelar, debido a la situacin econmica del imputado y que adems se hicieron vencer con el plazo.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Romn Castro, Juez de Instruccin Mixto de Sica Sica, presente en audiencia, inform lo siguiente: a) Asumi conocimiento de la imputacin formal efectuada contra el representado del accionante, por el representante del Ministerio Pblico a horas 18:00; sin embargo, dado que ste se encontraba privado de libertad, se lo condujo al Juzgado a su cargo en horas hbiles, conforme a la circular 04/2012, que establece los das hbiles y el horario judicial; b) Se convoc a conciliacin, para lo cual, se corrieron las notificaciones respectivas, respetando las formalidades para garantizar el bien jurdico protegido; c) En la audiencia se dispone medidas cautelares, las que no fueron objeto de impugnacin alguna y en las que se ratifica; d) En el citado actuado, el abogado de la defensa, manifest que: Con la intencin de no perjudicar la averiguacin de la verdad y habiendo el acusado manifestado haber cometido dicho acto delictivo, pido que se tenga en cuenta que tiene su esposa y sus hijos (sic); y, e) El imputado no desvirtu los riesgos procesales. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 489
I.2.3. Resolucin
Mediante Resolucin 20/2012 de 19 de abril, cursante de fs. 13 a 15, el Juez de Partido y de Sentencia Penal de Sica Sica, provincia Aroma del departamento de La Paz, deneg la tutela impetrada, bajo los siguientes argumentos: 1) El representado del accionante fue sorprendido en forma flagrante; y, 2) El mbito de la accin de libertad determina y se delimita a la libertad de las personas, por lo tanto, otros temas conculcatorios de garantas y derechos, deben ser dirimidos va accin de amparo constitucional.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. De las aseveraciones del accionante en el memorial de demanda de la presente accin, se evidencia que dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico contra su representado Jos Luis Quispe Paco, por la presunta comisin del delito de robo y otros, el 31 de enero de 2012 a horas 15:30, ste fue aprendido (fs. 2).
II.2. El 1 de febrero de 2012, en audiencia de medidas cautelares, se dispuso su detencin preventiva a cumplirse en el penal de San Pedro (fs. 1 y 2 vta.).
II.3. El abogado del imputado, en audiencia de la presente accin, afirm que por su parte, no presentaron ninguna apelacin por la situacin econmica y adems que se haban hecho vencer con el plazo (fs. 12). Extremo ratificado por el Juez de Instruccin demandado, quien seal que todo lo que manifestaron actualmente en dicha audiencia, no se dijo absolutamente nada por el abogado de la defensa (sic) (fs. 12).
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
El accionante alega que las autoridades demandadas lesionaron los derechos a la vida, libertad y las garantas del debido proceso y celeridad de su representado, habida cuenta que dentro del proceso penal seguido en su contra por la presunta comisin del delito de robo y otros; se lo aprehendi por ms de veinticuatro horas, procediendo a requisarlo sin advertirle sobre la sospecha y el objeto buscado; para luego ponerlo a disposicin del Juez cautelar, quien dispuso su detencin preventiva sin valorar que el Fiscal a cargo de la investigacin incurri en vicios de nulidad. En consecuencia, en revisin de la Resolucin dictada por el Juez de garantas, corresponde dilucidar si tales extremos son evidentes y si constituyen persecucin, aprehensin, procesamiento o apresamiento indebidos o ilegales, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La subsidiariedad excepcional de la accin de libertad y las denuncias de aprehensin ilegal
A diferencia de las otras acciones tutelares, de modo general, la accin de libertad no se encuentra regida por el principio de subsidiariedad; sin embargo, dicha regla admite una excepcin cuando el afectado previo a interponer este medio de defensa, tena a su alcance otras vas ordinarias o medios idneos, que podan ser ms oportunos y eficientes que el presente mecanismo, para el restablecimiento de sus derechos supuestamente restringidos, suprimidos o amenazados; por lo tanto, slo ante su agotamiento y persistencia se podr activar esta jurisdiccin invocando la tutela que brinda el mismo. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 490
En ese sentido, el Tribunal Constitucional estableci la lnea jurisprudencial que reconoce la subsidiariedad con carcter excepcional en las acciones de libertad. As la SC 0181/2005-R de 3 de marzo, afirm que: todo imputado que considere que en el curso del proceso investigativo ha sufrido una lesin de un derecho fundamental, entre ellos, el derecho a la libertad en cualquiera de las formas en que pueda sufrir menoscabo, debe impugnar tal conducta ante el juez instructor, que es el rgano jurisdiccional que tiene a su cargo el control de la investigacin, desde los actos inciales hasta la conclusin de la etapa preparatoria. As, el Cdigo de procedimiento penal al prever la existencia de un rgano jurisdiccional competente para conocer y resolver de manera directa y expedita, las supuestas vulneraciones a los derechos y garantas que pudieran tener origen en los rganos encargados de la persecucin penal; no resulta compatible con el sistema de garantas previsto en el ordenamiento aludido, acudir directamente o de manera simultnea a la justicia constitucional, intentando activar la garanta establecida por el art. 18 constitucional, ignorando los canales normales establecidos. Consiguientemente, el hbeas corpus slo se activa en los casos en que la supuesta lesin no sea reparada por los rganos competentes de la jurisdiccin ordinaria aludidos.
En ese mismo sentido la SC 0008/2010-R de 6 de abril, concluy lo siguiente: I. El recurso de hbeas corpus, ahora accin de libertad, es el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, cuando de acuerdo a las circunstancias concretas, a pesar de existir mecanismos de proteccin especficos y establecidos por la ley procesal vigente, stos resulten ser evidentemente inoportunos o inconducentes, de manera tal que esta accin de defensa, por la urgencia de la situacin, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; empero, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, deben ser utilizados previamente por el o los afectados; en estos casos por tanto, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas.
II. Asimismo, cuando exista privacin efectiva de libertad, por ser esta una causal grave, se entender que la va procesal existente no es idnea, cuando se pruebe que una vez activados estos mecanismos procesales, su resolucin y efectiva proteccin sern dilatadas, por ejemplo, por ser irrazonables los plazos de resolucin; por existir excesiva carga procesal para una rpida decisin o ejecucin de la decisin o por no cumplirse con los plazos para emisin de resoluciones establecidos por la ley.
III. En el caso de vulneracin al derecho a la vida, protegido por la accin de libertad, proceder esta accin de forma directa y sin necesidad de agotar otra va.
De donde se infiere, que las aprehensiones policiales o fiscales deben ser denunciadas ante el juez cautelar, y slo cuando la lesin al derecho a la libertad no hubiera sido reparada por dicha autoridad, recin es posible acudir a la jurisdiccin constitucional a travs de la accin de libertad. En ese sentido, complementando los criterios jurisprudenciales glosados, la SC 0080/2010-R de 3 de mayo, se refiri a las situaciones excepcionales en las que, a travs de la accin de libertad, no es posible ingresar al anlisis de fondo de la problemtica denunciada, estableciendo tres supuestos de improcedencia:
Primer supuesto:
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Si antes de existir imputacin formal, tanto la Polica como la Fiscala cometieron arbitrariedades relacionadas al derecho a la libertad fsica o de locomocin, y todava no existe aviso del inicio de la investigacin, corresponde ser denunciadas ante el Juez Cautelar de turno. En los casos en los que ya se cumpli con dicha formalidad procesal, es decir, con el aviso del inicio de la investigacin, al estar identificada la autoridad jurisdiccional, es ante ella donde se debe acudir en procura de la reparacin y/o proteccin a sus derechos. De no ser as, se estara desconociendo el rol, las atribuciones y la finalidad que el soberano a travs del legislador le ha dado al juez ordinario que se desempea como juez constitucional en el control de la investigacin.
Segundo Supuesto:
Cuando existe imputacin y/o acusacin formal, y se impugna una resolucin judicial de medida cautelar que; por ende, afecta al derecho a la libertad fsica o de locomocin, con carcter previo a interponer la accin de libertad, se debe apelar la misma, para que el superior en grado tenga la posibilidad de corregir la arbitrariedad denunciada. Puesto que el orden legal penal ha previsto ese medio impugnativo, precisamente para que a travs de un recurso rpido, idneo, efectivo y con la mayor celeridad se repare en el mismo rgano judicial, las arbitrariedades y/o errores que se hubiesen cometido en dicha fase o etapa procesal. Lo propio si est referido a cuestiones lesivas a derechos fundamentales relacionados a actividad procesal defectuosa, o relacionado al debido proceso, casos en los cuales se debe acudir ante la autoridad judicial que conoce la causa en ese momento procesal, puesto que el debido proceso es impugnable a travs de la accin de libertad, slo en los casos de indefensin absoluta y manifiesta, o que dicho acto sea la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica.
Tercer supuesto:
Si impugnada la resolucin la misma es confirmada en apelacin; empero, en lugar de activar inmediatamente la accin libertad, decide voluntariamente, realizar una nueva peticin ante la autoridad ordinaria, tendiente a un nuevo anlisis y reconsideracin de su situacin jurdica, sea mediante una solicitud de modificacin, sustitucin, cesacin de detencin preventiva, etc., y la misma est en trmite, en esos casos, ya no es posible acudir a la jurisdiccin constitucional impugnando la primera o anterior resolucin judicial, donde se emiti el auto de vista, inclusive; por cuanto las partes de un proceso estn impelidas de actuar con lealtad procesal, de no ser as, se provocara una duplicidad de resoluciones en ambas jurisdicciones, e incidira negativamente en el proceso penal de donde emerge la accin tutelar.
Slo para fines pedaggicos, a efectos de brindar una informacin completa sobre la lnea jurisprudencial establecida por la SC 0080/2010-R, cabe sealar que la primera parte del primer supuesto consignado precedentemente, ha sido modulado por la SCP 0185/2012 de 18 de mayo, en el siguiente sentido: En este orden, en cuanto a la presunta indebida privacin de libertad, deber tenerse en cuenta que la misma puede producirse, ya por hechos y circunstancias eventualmente no vinculadas a la presunta comisin de un delito y otras veces, s vinculadas a la presunta comisin de un delito. En consecuencia, si no existe inicio de investigacin y tampoco presunta comisin de delito alguno, corresponder a la justicia constitucional conocer directamente y resolver la accin de libertad que acuse una presunta indebida privacin de libertad.
Esta modulacin a la jurisprudencia nos lleva a comprender que cuando existe inicio de investigacin o el hecho por el que se priv de libertad al afectado revela la comisin de un delito, entonces corresponder al precitado acudir ante el juez cautelar a efectos de solicitar reparacin de lesiones a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 492
derechos fundamentales y garantas constitucionales; a contrario sensu, cuando se trate de hechos no vinculados a la presunta comisin de un delito, entonces se abrir directamente la tutela otorgada por la presente accin.
III.2. El juez cautelar como contralor de la investigacin
El juez cautelar constituye la autoridad jurisdiccional bajo quien se encuentra el control del desenvolvimiento de los actos de investigacin que realizan tanto fiscales como funcionarios policiales, desde el primer acto del proceso hasta la conclusin de la etapa preparatoria; conforme a las previsiones contenidas en el art. 54 inc. 1) concordante con el 279, ambas del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), normas que le otorgan la facultad para disponer lo que fuere de ley a efectos de restituir derechos transgredidos en caso de constatarse vulneraciones.
En ese sentido, la SC 0865/2003-R de 25 de junio, reiterada, entre otras, por las SSCC 0507/2010-R y 0856/2010-R, indic lo siguiente: Conforme a los arts. 54 inc. 1) y 279 CPP, el Juez de Instruccin tiene la atribucin de ejercer control jurisdiccional durante el desarrollo de la investigacin respecto a la Fiscala y a la Polica Nacional, por tal razn, la misma norma legal en sus arts. 289 y 298 in fine obliga al fiscal a dar aviso al juez cautelar sobre el inicio de la investigacin dentro de las veinticuatro horas de iniciada la misma; pues es la autoridad judicial encargada de precautelar que la fase de la investigacin se desarrolle en correspondencia con el sistema de garantas reconocido por la Constitucin Poltica del Estado, las Convenciones y Tratados Internacionales vigentes y las normas del Cdigo de Procedimiento Penal; por ello, toda persona involucrada en una investigacin que considere la existencia de una accin u omisin que vulnera sus derechos y garantas, entre las cuales el derecho a la libertad debe acudir ante esa autoridad .
Conforme a dicho entendimiento, se concluye que la impugnacin de los actos lesivos a los derechos fundamentales y garantas constitucionales, en especial del derecho a la libertad, previo a la interposicin de la accin de libertad, debe denunciarse ante el juez de instruccin, como medio idneo, eficaz e inmediato para su proteccin.
III.3. Recurso de apelacin contra resoluciones que dispongan, modifiquen o rechacen medidas cautelares
A efectos de la impugnacin de resoluciones que dispongan, modifiquen o rechacen las medidas cautelares de carcter personal, la normativa adjetiva penal, en su art. 251, previ el recurso de apelacin. Es as que, reiterando la jurisprudencia constitucional emitida anteriormente por el Tribunal Constitucional en la SC 0710/2011-R de 10 de mayo, se seal: El Cdigo de Procedimiento Penal, dentro del sistema de recursos que dispensa a las partes, prev el de apelacin contra las resoluciones que dispongan, modifiquen o rechacen las medidas cautelares, que se muestra como un recurso sumario, pronto y efectivo, dado que conforme lo establece el art. 251 del CPP, una vez interpuesto este recurso, las actuaciones pertinentes deben ser remitidas ante la Corte Superior de Justicia en el trmino de veinticuatro horas, debiendo el tribunal de apelacin resolver el recurso, sin ms trmite y en audiencia dentro de los tres das siguientes de recibidas las actuaciones.
No cabe duda que recurso de apelacin aludido, dada su configuracin procesal, es un recurso idneo e inmediato de defensa contra supuestas lesiones y restricciones al derecho a la libertad de los imputados, en el que el tribunal superior tiene la oportunidad de corregir, en su caso, los errores del inferior invocados en el recurso. Es idneo, porque es el recurso adecuado, apropiado, establecido expresamente en la ley para impugnar las medidas cautelares que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 493
vulneren el derecho a la libertad del imputado, en ocasin de la aplicacin de las medidas cautelares. Es inmediato, porque el recurso es resuelto sin demora, dado que la ley establece un lapso brevsimo para su resolucin (tres das).
De lo expresado, se concluye que el Cdigo de Procedimiento Penal, ha previsto un recurso expedito en resguardo del derecho a la libertad del imputado. En consecuencia, ese es el recurso que debe utilizarse para impugnar los actos del juez que se consideren lesivos al derecho aludido, y no acudir directamente o de manera simultnea a la justicia constitucional a travs del recurso de hbeas corpus, garanta que podr ser utilizada slo cuando el tribunal superior en grado no haya reparado las lesiones denunciadas.
Conforme a la jurisprudencia glosada precedentemente, para que se abra la tutela que brinda la accin de libertad, es necesario que las resoluciones que impongan, modifiquen o rechacen la aplicacin de medidas cautelares de carcter personal sean previamente impugnadas a travs del recurso previsto en el art. 251 del CPP, al ser un medio especfico, idneo e inmediato para la reparacin de las lesiones al derecho a la libertad.
III.4. Aprehensiones y detenciones preventivas
Previo al anlisis del caso concreto, es preciso realizar algunas consideraciones de orden constitucional, dado que si bien anteriormente se desarroll la lnea jurisprudencial establecida por el Tribunal Constitucional respecto al procedimiento determinado para las denuncias sobre supuestas aprehensiones ilegales por parte de funcionarios policiales y fiscales; as como se explic que el juez cautelar es la autoridad a cargo del control jurisdiccional de la etapa preparatoria y que las resoluciones que dispongan, modifiquen o rechacen medidas cautelares, pronunciadas por ste, admiten recurso de apelacin incidental, conforme dispone el art. 251 del CPP.
No obstante ello, se debe aclarar lo que ocurre en aquellos casos en los cuales, los afectados se encuentran privados de libertad como consecuencia de una aprehensin que consideran ilegal y acuden con su reclamo ante el juez cautelar; y a la par, el Ministerio Pblico presenta imputacin formal solicitando la aplicacin de alguna medida cautelar.
En estos casos, al juez de instruccin le corresponder conocer y resolver las denuncias de aprehensin ilegal previo a atender la imputacin formal y resolver la medida cautelar; por tanto, en la audiencia sealada al efecto, deber en primer trmino, emitir una resolucin debidamente fundamentada respecto a las denuncias de aprehensin ilegal, determinando si sta se enmarc dentro de los lmites de la legalidad o la ilegalidad antes de pronunciarse sobre la aplicacin de alguna medida cautelar, dado que a dicha autoridad no le est permitido convalidar los actos que vulneraron derechos, al contrario, tiene el deber de pronunciarse sobre la legalidad de los mismos; y a continuacin, una vez resuelta la lesin alegada con relacin a la aprehensin, corresponder recin someter a su conocimiento, la consideracin de la imputacin formal y consecuente aplicacin de la medida cautelar, si corresponde. As la SC 0957/2004-R de 17 de junio, reiterada, entre otras, por la SC 0651/2010-R de 19 de julio, afirm lo siguiente: al juez no le est permitido convalidar los actos en los que se vulneraron esos derechos; al contrario, tiene el deber, impuesto por la norma antes transcrita, de pronunciarse sobre la legalidad de los mismos; por consiguiente, frente a una presunta aprehensin ilegal, le corresponde al juez cautelar, conforme lo establece el art. 54 inc. 1) del CPP, controlar la investigacin y, en consecuencia, proteger los derechos y garantas en la etapa investigativa; por lo que, frente a una peticin efectuada por el imputado, en sentido de que se pronuncie sobre la legalidad de su detencin, el juez est impelido, antes de pronunciar la resolucin sobre cualquier medida cautelar, a analizar los siguientes aspectos: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 494
1) Legalidad formal de la aprehensin.- Es decir, deber evaluar si se observaron los presupuestos constitucionales y legales para la aprehensin, consistentes en: a) orden escrita emanada de autoridad competente -salvo caso de flagrancia-; b) adopcin de la medida en base a las formalidades legales (aprehensin en caso de desobediencia a la citacin prevista en el art. 224 del CPP o resolucin debidamente fundamentada si se trata de la atribucin conferida al fiscal de acuerdo al art. 226); c) el cumplimiento del trmino previsto por ley para remitir al aprehendido ante autoridad judicial (art. 226). Si despus del anlisis formal realizado por el juzgador, se concluye que se observaron las normas para la aprehensin del imputado, el juez deber examinar la legalidad material de la aprehensin.
2) Legalidad material de la aprehensin.- Cuando el fiscal aprehendi directamente al imputado, haciendo uso de la facultad prevista en el art. 226 del CPP, el juez deber evaluar los siguientes aspectos: a) la existencia de suficientes indicios para sostener la autora del imputado en el momento de la aprehensin; b) si el delito imputado tiene una pena privativa de libertad cuyo mnimo legal es igual o superior a dos aos y; c) si existieron los elementos de conviccin suficientes para sostener que el imputado poda ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar u obstaculizar la averiguacin de la verdad (art. 226 del CPP).
Si del anlisis efectuado, el juzgador concluye que tanto el aspecto formal como material fue observado al momento de la aprehensin, determinar la legalidad de la aprehensin y, con los elementos de conviccin existentes, pronunciar la Resolucin mediante la cual aplicar la medida cautelar pertinente, si es el caso, ajustada a lo previsto por el art. 233 del CPP, definiendo la situacin jurdica del imputado.
Si al contrario, del anlisis efectuado por el juez cautelar, se concluye que no se observaron las formalidades o existi infraccin a la legalidad material en la aprehensin ordenada, el juez anular la actuacin realizada con violacin a las normas constitucionales y legales, y pronunciar la resolucin de medidas cautelares, en base a los elementos de conviccin existentes, que no hubiesen sido obtenidos en infraccin a los derechos y garantas del imputado, a consecuencia del acto ilegal declarado nulo'.
De ello, se colige que si el juzgador declara la ilegalidad -material o formal- de la aprehensin no est obligado, a disponer llanamente la libertad del imputado, dado que previo a ello, deber culminar con el actuado al que se convoc, cumpliendo con su finalidad; como es la audiencia de medida cautelar, en la que compulsar los elementos de conviccin aportados a efectos de establecer la aplicacin o no de la detencin preventiva o en su caso de una medida sustitutiva, realizando una valoracin integral de los presupuestos mencionados en los arts. 233, 234 y 235 del CPP, dado que la aprehensin ilegal no constituye bice ni impedimento para realizar el anlisis, y tampoco convierte a la decisin posterior en ilegal porque no guarda necesariamente una relacin directa con la misma.
En todo caso, si se verifica la ilegalidad de la aprehensin, conllevar la aplicacin de responsabilidades para quien corresponda, empero, una eventual decisin posterior de ejecucin de una medida cautelar, modifica completamente las razones de su privacin de libertad, habida cuenta que el afectado, a partir de ese momento procesal, vera mermado su derecho a la libertad en virtud a otros motivos.
En ese sentido, la SC 0179/2010-R de 24 de mayo, puntualiz que cuando el tribunal de la accin de libertad determina que existi una aprehensin ilegal, y el imputado se encuentra privado de su libertad como resultado de una detencin preventiva impuesta por la autoridad jurisdiccional, no podr disponer su libertad slo porque su aprehensin inicial fue ilegal, ya que no guarda una relacin directa con la detencin preventiva: dado que una medida de coercin personal se la aplica en funcin a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 495
una valoracin integral de varios presupuestos determinados en los arts. 233, 234 y 235 del CPP, de ah que la sola aprehensin ilegal no determina en forma automtica que la detencin preventiva tambin sea ilegal y que por dicha razn se deba disponer la libertad y dejar sin efecto la medida cautelar. La ilegalidad de una aprehensin tiene sus propios efectos y determinacin de responsabilidad para reparrsela, por su parte, la detencin preventiva tiene tambin su propio procedimiento y recursos de impugnacin, pues responde a otros presupuestos y elementos distintos a los de la aprehensin.
III.5. Anlisis del caso concreto
Ahora bien, en la especie se pueden identificar dos problemticas planteadas, de un lado, las supuestas actuaciones irregulares del Fiscal a cargo de la investigacin, autoridad que a criterio del accionante, atribuy a su representado un delito que no guarda consonancia con los hechos ocurridos, que adems lo mantuvo privado de su libertad en calidad de aprehendido por ms de veinticuatro horas y no le hizo conocer las ulteriores de ley; y de otro lado, denuncia el accionar del Juez cautelar a cargo del control jurisdiccional, porque, a su decir, no valor correctamente las diligencias viciadas de nulidad que realiz el Fiscal; asumiendo en virtud a lo recolectado hasta ese momento, la aplicacin de la extrema medida de detencin preventiva en el penal de San Pedro.
Con relacin a la primera parte, conforme a lo dispuesto por la jurisprudencia glosada en los Fundamentos Jurdicos precedentes, se tiene que la accin de libertad, a pesar de no encontrarse obligada a cumplir con el principio de subsidiariedad; sin embargo, cuando se tratan de denuncias sobre actuaciones de funcionarios policiales y fiscales que vulneren derechos fundamentales y/o garantas constitucionales, el afectado, previo a activar la va constitucional, debe acudir con su reclamo ante el Juez cautelar a cargo del control jurisdiccional, como medio idneo, expedito y eficaz para lograr el restablecimiento de lo vulnerado; y si pese a haberlo hecho, no logra una conducta que enmiende los derechos que considera violados, entonces recin queda expedito el presente mecanismo de defensa. Lo que no se cumpli en el caso concreto, dado que cuando el representado del accionante se vio afectado en sus propios derechos porque a su criterio, tanto la aprehensin como la actuacin del Fiscal fueron irregulares, entonces debi impugnar tal conducta ante el Juez de Instruccin en lo Penal de Sica Sica, porque la autoridad, como se seal lneas arriba, tiene bajo su cargo, el control jurisdiccional de la investigacin, desde los actos inciales hasta la conclusin de la etapa preparatoria; al no haberlo hecho oportunamente en la etapa procesal correspondiente, y acudir directamente con dicho reclamo ante esta jurisdiccin, cuando el Juez de Instruccin ya le estableci medidas cautelares, pretendiendo activar la justicia constitucional obviado los canales previos determinados al efecto, provoca la denegatoria de la tutela impetrada, respecto a las denuncias efectuadas contra el Fiscal demandado, al no haberse agotados los medios de impugnacin intraprocesales.
En cambio, las delaciones efectuadas contra el Juez cautelar, merecen un anlisis diferente, empero, que igual que en caso anterior, ingresan dentro del campo de accin de la subsidiariedad excepcional, siendo que tratndose de posibles violaciones de derechos cometidos por el Juez cautelar, a tiempo de establecer la detencin preventiva contra el representado del accionante, dicho sujeto procesal debi interponer recurso de apelacin incidental contra la Resolucin que le impuso tal medida. Omisin que impide a travs de la accin de libertad, realizar el anlisis correspondiente, extremo que se evidencia de lo afirmado por la propia parte accionante en la audiencia de la presente accin, quien seal que no utiliz el medio idneo, inmediato y expedito para impugnar la Resolucin aludida, por la situacin econmica y adems que se haban hecho vencer con el plazo, como es el recurso de alzada contra la determinacin que dispona la medida cautelar de carcter personal, con la finalidad de modificarla; mecanismo legal previsto por el art. 251 del CPP, para impugnar las resoluciones que dispongan, modifiquen o rechacen las medidas cautelares; empero, en vez de acudir a dicha instancia, el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 496
accionante directamente activ la jurisdiccin constitucional, intentando mediante esta accin tutelar, suplir su negligencia.
De otro modo, no cabe duda que el recurso de apelacin aludido, dada su configuracin procesal, es el idneo e inmediato de defensa contra supuestas lesiones y restricciones al derecho a la libertad del accionante, en el que el tribunal superior tendr la oportunidad de corregir, en su caso, los errores del inferior invocados en el recurso. Es idneo, porque es el adecuado, apropiado, determinado expresamente en la ley para impugnar las resoluciones sobre medidas cautelares que vulneren el derecho a la libertad del actor. Es inmediato, porque el recurso es resuelto sin demora, dado que la ley establece un lapso brevsimo para su resolucin (tres das sin ulterior recurso); consecuentemente, no compete a la jurisdiccin constitucional a travs de la accin de libertad pronunciarse sobre las presuntas lesiones al derecho a la libertad, cuando no se agotaron las vas expeditas, eficaces e idneas para demandar la tutela del derecho invocado, correspondiendo activar la va constitucional nicamente si a pesar de agotada la jurisdiccin ordinaria, la transgresin al derecho a la libertad persiste.
En consecuencia, al no haberse agotado los medios de impugnacin idneos tanto de las actuaciones del Juez cautelar como del Fiscal de Materia demandados, corresponde aplicar la comprensin de los supuestos establecidos por las Sentencias Constitucionales glosadas en la presente Resolucin, y por ende, no es posible ingresar al anlisis de fondo de lo denunciado.
III.6. Consideraciones finales
Entre los argumentos jurdicos empleados por el Juez de garantas para denegar la tutela impetrada por el accionante, se estableci errneamente que el campo de accin del presente mecanismo de defensa, determina y se delimita a la libertad de las personas y que otros temas conculcatorios de garantas y derechos deben ser dirimidos va amparo constitucional, extremos que no son evidentes, dado que la accin de libertad, es un medio de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando est en peligro.
En tal sentido, debe sealarse que la ingeniera dogmtica de la accin de libertad est diseada sobre la base de dos pilares esenciales, el primero referente a su naturaleza procesal y el segundo, compuesto por los presupuestos de activacin. En cuanto al primer aspecto que configura el contenido esencial de esta garanta; es decir, su naturaleza procesal, se establece que se encuentra revestida o estructurada con una tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular, es decir, no reconoce fueros ni privilegios. Postulados que pueden ser inferidos de la norma constitucional antes referida.
Ahora bien, el segundo pilar que estructura el contenido esencial de esta garanta, se encuentra configurado por sus presupuestos de activacin, que al amparo del art. 125 de la CPE, se resumen en cuatro: a) Atentados contra el derecho a la vida; b) Afectacin de los derechos a la libertad fsica como a la libertad de locomocin; c) Acto y omisin que constituya procesamiento indebido; y, d) Acto u omisin que implique persecucin indebida.
En consecuencia, no es evidente que la accin de libertad hubiere sido instituida con la nica finalidad de proteger el derecho a la libertad, como se analiz, tambin ingresan dentro de su comprensin los derechos a la vida, a la locomocin y al debido proceso, claro est que este ltimo slo en aquellos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 497
supuestos en los que se encuentra directamente vinculado con la libertad. Por lo tanto no es sustentable la razn jurdica del Juez de garantas, porque en el caso que se analiza se denuncian cuestiones ligadas al debido proceso que s se encuentran directamente vinculadas con el derecho a la libertad, como son la aprehensin supuestamente ilegal por parte del Fiscal a cargo de la investigacin y la detencin preventiva dispuesta por el Juez cautelar, las que si bien guardan una estrecha relacin; sin embargo, no pueden ser analizadas en el fondo, por los motivos expuestos en la presente Resolucin (subsidiariedad excepcional).
Finalmente, se evidencia que el representado del accionante se encuentra privado de libertad en virtud a la disposicin pronunciada por el Juez cautelar, en el penal de San Pedro, no obstante ello, dicha instancia no asegur que el mismo sea conducido ante su presencia. Si bien, a tiempo de indicar da y hora de audiencia, dispuso que comparezca a la misma, disponiendo que se oficie al Gobernador del penal de San Pedro, cumpliendo lo dispuesto en los arts. 126.I de la CPE y 68.5 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), no existe registro alguno sobre si la solicitud al servidor pblico encargado del recinto penitenciario fue cumplida, slo se cuenta con la informacin del accionante -representando al imputado-, quien expres que el Gobernador de la crcel pblica pese a tener conocimiento () no lo hizo presente en audiencia; extremo que impidi que el afectado pueda participar del verificativo sealado y/o alegar y sustentar los hechos, infringindose con dicha omisin, el principio de inmediacin.
Al respecto la SCP 0059/2012 de 9 de abril, seal que: De una interpretacin 'desde la Constitucin' () se tienen los siguientes presupuestos: 1) El juez o tribunal de garantas, tendr la obligacin de disponer que la o el privado de libertad sea conducido a su presencia; y, 2) El juez o tribunal de garantas, acudir inmediatamente al lugar de detencin -sea ste pblico o privado- e instalar la audiencia, ante la existencia de peligro, resistencia de la autoridad pblica o persona particular denunciadas u otra circunstancia que a criterio de la autoridad judicial resulte importante.
En consecuencia, el Gobernador de la crcel de San Pedro incumpli con su obligacin de conducir al representado del accionante a la audiencia pblica de la accin de defensa y tampoco justific dicha ausencia, con lo que desobedeci no slo a una resolucin judicial sino tambin a una norma constitucional y luego el Juez garantas simplemente prescindi de su presencia y continu con el desarrollo de la audiencia, sin extraar la presencia del mismo, ya sea conminando de inmediato al Gobernador de la crcel o bien, trasladndose al lugar de la detencin; aspectos que, en definitiva podran conllevar la nulidad de obrados. No obstante ello, se comprob que en el presente caso, independientemente de la responsabilidad jurdica de las autoridades que incumplieron los mandatos constitucionales y legales, por economa procesal, no corresponde anular obrados porque no se cumplieron con los supuestos de activacin de este medio de defensa.
En consecuencia, el Juez de garantas, al denegar la accin de libertad, aunque con otros argumentos, ha evaluado en forma correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin resuelve:
1 APROBAR, la Resolucin 20/2012 de 19 de abril, cursante de fs. 13 a 15 pronunciada por el Juez de Partido y de Sentencia Penal de Sica Sica, provincia Aroma del departamento de La Paz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, en aplicacin del principio de subsidiariedad; TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 498
2 Disponer que con referencia al Director del Recinto Penitenciario de San Pedro, se remitan antecedentes ante la Direccin General de Rgimen Penitenciario del Ministerio de Gobierno, para que considere si los motivos o razones por las cuales esta autoridad no condujo al representado del accionante ante la presencia del Juez de garantas, son o no justificados.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0589/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de amparo constitucional Expediente: 00783-2012-02-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 30 de marzo de 2012, cursante de fs. 163 a 169, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Noelia Choque Prez contra Jorge Villazn Urquidi, Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua de la Facultad de Medicina de la Universidad Mayor de San Simn (UMSS) y Vladimir Rojas Zambrana, Director del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 19 de marzo de 2012, cursante de fs. 70 a 79, la accionante expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Mediante memorndum de amonestacin escrita 01/11 de 1 de noviembre de 2011, expedido por Cinthia Claros Arispe, Docente Responsable de Pediatra del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel y Jorge Villazn Urquidi, Director de la Escuela de Graduacin y Educacin Continua de la Facultad de Medicina de la UMSS, se la sancion con la suspensin por quince das en sus derechos y actividades de mdica residente, con el argumento de haber infringido supuestamente los arts. 28, 29 y 30 del Reglamento del Sistema Nacional de Residencia Mdica (RSNRM); determinacin que fue impugnada por notas de 22 y 23 de febrero de 2012, a objeto que se la deje sin efecto -al considerarla ilegal-, sin merecer respuesta pese al tiempo transcurrido.
Agrega que, el 27 del mes y ao precitados -ante la falta de una solucin a su pedido-, impetr nuevamente se deje sin valor legal el memorndum 01/11, al haberse lesionado flagrantemente el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 499
debido proceso, el derecho a la defensa y el art. 42 del Reglamento aludido; defirindose conforme a lo requerido por Resolucin de 29 del mes y ao mencionados, pronunciada por el aludido Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua. No obstante a ello -aduce que-, no se le permiti el pago de la matrcula anual universitaria; motivo por el que present memoriales el 1 y 7 de marzo del presente ao, solicitando se le explique la normativa legal que amparara dicha negativa; obteniendo en consecuencia, respuesta favorable a su persona, determinando la posibilidad que pueda hacer efectivo el pago indicado por la caja de post grado de la UMSS, hacindole notar por otra parte que, por nota de 29 de febrero de 2012, el Comit Docente Asistencial Hospitalario, exigi que se le imponga una sancin ms drstica.
Posteriormente a cancelar el importe respectivo a su matrcula anual de residencia -dentro del cronograma establecido-, quiso presentar mediante memorial de 8 de marzo de igual ao, su trabajo de investigacin; sin embargo, su recepcin fue denegada por orden del Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua, con el fundamento que previamente deba contar al efecto, con la autorizacin del Comit Docente Asistencial Hospitalario. Con la aquiescencia constreida, intent entregar nuevamente su trabajo de investigacin, recibiendo otra negativa por parte del mismo demandado prenombrado.
Perjudicada por la negativa referida, present otro memorial el 12 de marzo de 2012, recepcionndole recin en la fecha sealada el mencionado trabajo de investigacin en presencia de sus abogados patrocinantes. Empero, por Resolucin PG-MED 177/12 de esa fecha, se le indic la imposibilidad de fijar da y hora de defensa, actuacin para la cual, le manifestaron, no deba constar observacin alguna del Comit Docente Asistencial Hospitalario; aadiendo que se hallaba pendiente un informe sobre el cumplimiento de una sancin impuesta a su persona segn nota 54/2012 de 29 de febrero y que una vez remitido el mismo, se procedera de acuerdo a lo previsto por la normativa vigente. Ante dicha decisin impertinente, ilegal, arbitraria, injustificada, inicua, absurda, denotando enfticamente que la nota referida, no constitua sancin, requiri nuevamente fecha para la defensa de su trabajo; ante lo cual, el Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua, deslindando su obligacin remiti antecedentes de su caso al Comit Regional de Integracin Docente Asistencial, extremo que constituye misoginia. Agravando este acto ilegal, al no considerar su nota de reclamo y enviar el programa de defensas sin que conste su nombre como mdica residente.
Finalmente aade que, present memoriales de 1 y 6 de marzo de 2012, ante el codemandado Director del Hospital del Ni@ Manual Ascencio Villarroel, con el fin de conocer los reclamos existentes contra su persona, adems de requerir la extensin de fotocopias legalizadas de algunos documentos; dictando la autoridad mencionada, la Resolucin de 8 de ese mes y ao, indicando que se mantena la suspensin por el periodo de quince das; decisin que pidi se le notifique personalmente; empero, no recibi respuesta alguna.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante estima lesionados sus derechos al debido proceso, a la presuncin de inocencia, a un juicio previo, a la defensa y al trabajo, citando al efecto los arts. 46, 115, 116, 117 y 119 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Con dichos antecedentes, solicita se le conceda tutela y en consecuencia: a) Se declare nula la nota PG-MED-177/12, expedida por el Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua de la Facultad de Medicina de la UMSS -codemandado- y se seale da y hora para la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 500
defensa de su trabajo de investigacin Situacin Actual del Virus del Dengue en el Hospital del Nio Manuel Ascencio Villarroel. Asimismo, en el da se remitan sus notas finales al Servicio Departamental de Salud (SEDES), a objeto que se le designe un hospital provincial y pueda trabajar con sueldo; y, b) Cesen los actos ilegales e indebidos plasmados en las notas 177/12 y 66/12, por constituir actos de omisin que violan sus derechos fundamentales, que no merecen acatamiento.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Realizada la audiencia pblica de consideracin de la accin de amparo constitucional el 30 de marzo de 2012, en presencia de la accionante y del codemandado Jorge Villazn Urquidi, asistidos de sus abogados; y de Luis Alberto Rivera y Mara Eugenia Paniagua, en representacin del codemandado, Vladimir Rojas Zambrana, segn consta en el acta cursante de fs. 160 a 162 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la accionante ratific el tenor ntegro de la demanda y la ampli con los siguientes fundamentos: 1) La Resolucin de 8 de marzo de 2012, mantuvo la sancin impuesta por el plantel docente asistencial del Hospital a su defendida; empero, nunca se le notific, vulnerando el debido proceso; 2) La sancionan y suspenden funcionarios que no tienen competencia, por lo que sus Resoluciones no tendran ningn efecto legal, siendo que de acuerdo al Reglamento del Sistema Nacional de Residencia Mdica, deba impugnarse ante el Jefe de Enseanza Rolando Pinto Quintanilla, quien es parte del Comit del Infrahospitalario del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel, conforme seala el art. 42 del indicado Reglamento; y, 3) El codemandado Jorge Villazn Urquidi, actu sin tener competencia, adems, no existe sancin del Comit y del Jefe de Enseanza, segn prev el Reglamento aludido, no habindose agotado las vas administrativas y ordinarias porque nunca le notificaron con la Resolucin punitiva; razn para la procedencia de la excepcin de subsidiariedad.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Vladimir Rojas Zambrana, Director del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel, mediante Resolucin Administrativa (RA) 73/12 de 19 de marzo de 2012, dej su cargo a Freddy Ferreira; y como primer destinatario a Guido Snchez Rojas, Director del SEDES (fs. 96 vta.), quien se aperson a la audiencia de amparo constitucional presentando memorial; sin embargo, el Presidente del Tribunal de garantas, seal que careca de personera, no siendo parte del proceso constitucional en virtud al art. 128 de la CPE, por lo que le orden que abandone la Sala (fs. 160).
Jorge Villazn Urquidi, Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua de la Facultad de Medicina de la UMSS, present informe escrito cursante de fs. 156 a 159, expresando: i) A travs de memorndum de 1 de noviembre de 2011, se llam la atencin a la accionante por escrito suspendindola por el plazo de quince das de sus derechos y actividades de acuerdo a Reglamento; extraamente, despus de cuatro meses y faltando una semana para la conclusin acadmica se observ el conducto regular de la emisin de sanciones segn el Reglamento del Sistema Nacional de Residencia Mdica, respondiendo verbalmente en sentido que los artculos infringidos y observados concuerdan plenamente con los sealados en el Reglamento prenombrado, por lo cual no existida ninguna observacin acusada por la misma (sic); ii) Por nota PG-MED 168/12, se autoriz la cancelacin de las matrculas anuales por dos gestiones y le inform la existencia de una sancin ms drstica por parte del Comit Docente TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 501
Asistencial del Hospital; iii) La accionante pidi se seale da y hora de defensa de su trabajo de investigacin, pero al constar una sancin impuesta -que no fue cumplida-, se le neg dicho petitorio, siendo que segn el Comit Docente Asistencial, no debe cursar observacin alguna; y, iv) El mdico residente tiene que efectuar sus reclamos de conformidad al art. 58 del Reglamento del Comit Nacional de Integracin Docente Asistencial e Investigacin del Sistema Nacional de Residencia Mdica; al no haberse seguido los procedimientos, esta accin de tutela por su naturaleza subsidiaria debi ser rechazada in lmine(sic).
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas pronunci la Resolucin de 30 de marzo de 2012, cursante de fs. 163 a 169, por la que concedi la tutela impetrada por la hoy accionante, declarando por ende, nulas y sin valor legal las notas PG-MED-177/2012 y CITE DIR HN@MAV 62/12, de 12 y 8 de marzo de 2012, respectivamente, ordenando la cesacin de los efectos que las mismas pudieron acarrear, disponiendo que Jorge Villazn Urquidi, Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua -codemandado-, fije en el plazo de tres das, fecha para la defensa del trabajo de grado de la agraviada y de ser procedente conforme a Reglamento, remita en igual plazo sus notas finales al SEDES, a objeto de ser considerada para trabajar en el Servicio Social Obligatorio (SSO).
Resolucin dictada en base a los siguientes fundamentos: a) El precitado Director, ante las reiteradas faltas en que incurri supuestamente la accionante, la suspendi y sancion por quince das a travs del memorndum 01/11; alejndose del lineamiento procedimental, al no seguir las sanciones que establece el Reglamento del Sistema Nacional de Residencia Mdica; b) Mediante PG-MED 134/12, dejaron de tener vigencia las sanciones impuestas; por lo que, la Resolucin 02/2012, emitida por el Comit Docente Asistencial del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel" carece de validez y la ratificacin de una sancin, dej de tener validez; y, c) Las disposiciones asumidas por los demandados respecto al cumplimiento previo de una sancin inexistente carecen de respaldo legal.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se concluye lo siguiente:
II.1. Mediante memorndum 01/11, Cinthia Claros Arispe, Docente Responsable de Pediatra del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel y Jorge Villazn Urquidi, Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua de la Facultad de Medicina de la UMSS, sancionaron y suspendieron por quince das a la ahora accionante (fs. 3).
II.2. Por nota PG-MED 134/12 de 29 de febrero de 2012, el Director prenombrado conjuntamente Ciro Larrazbal Crdova, Decano de la Facultad de Medicina de la citada Universidad, dejaron sin efecto y valor legal el memorndum 01/11 (fs. 8).
II.3. Por nota DIR.HN@MAV 54/2012 de igual fecha, la Directiva del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel, comunic al codemandado Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua, la decisin del Comit Docente Asistencial, de aplicar una sancin ms drstica a la accionante por haber cometido mltiples faltas (fs. 36).
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II.4. A su vez, el Director de la Escuela de Graduados y Educacin Continua, a travs de la nota PG-MED 177/12 de 12 de marzo del ao en curso, seal que para la defensa de trabajos de grados no deba existir ninguna observacin del Comit Docente Asistencial Hospitalario, y en su caso est pendiente un informe sobre el cumplimiento de una sancin impuesta a la accionante (fs. 16).
II.5. El codemandado Vladimir Rojas Zambrana, por nota DIR.HN@MAV 62/2012 de 8 de marzo (fs. 29 a 30), indic que la sancin determinada por el Comit Docente Asistencial del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel, se mantendra por un periodo de quince das.
II.6. El Reglamento del Comit Nacional de Integracin Docente Asistencial e Investigacin y del Sistema Nacional de Residencia Mdica, en su art. 58, prev el procedimiento en los reclamos que debe seguir todo residente mdico; indicando textualmente que: Todo Mdico Residente, en el planteamiento eventual de solicitudes o reclamos debe seguir el siguiente orden: 1. Al Coordinador responsable de Residentes en la especialidad respectiva; 2. Al Jefe de Residentes de la Institucin; 3. Al Jefe de Enseanza de la Institucin; 4. Al Comit Docente Asistencial Hospitalario; 5. A la Comisin Regional de Postgrado del C.R.I.D.A.I. respectivo; 6. A la Comisin Nacional de Postgrado dependiente del C.N.I.D.A.I. (fs. 61 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega la lesin de sus derechos al debido proceso, a la presuncin de inocencia, a un juicio previo, a la defensa y al trabajo, puesto que nunca fue notificada con las notas de una supuesta sancin pendiente y pese a que present la documentacin y se habilit para la defensa de su trabajo de grado, le fue observado por el Comit Docente Asistencial Hospitalario, al existir un informe de una sancin impuesta en su contra. En consecuencia, corresponde dilucidar en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, instituida por el art. 128 de la CPE, constituye un medio de defensa de los derechos fundamentales contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley; es un medio de tutela de carcter extraordinario, regido por los principios de subsidiariedad e inmediatez, que tiene por objeto el restablecimiento inmediato y efectivo de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, a travs de un procedimiento judicial sencillo, rpido y expedito, frente a situaciones de lesin provenientes de la accin u omisin de servidores pblicos o particulares; precisin que se advierte del contenido del art. 73 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP).
III.2. Sobre la subsidiariedad en la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional ha sido cimentada como la va tutelar de los derechos fundamentales de las personas, caracterizada por los principios esenciales de subsidiariedad e inmediatez; para activar la va constitucional, primero deben agotarse todas las instancias dentro del proceso legal sea administrativo y/o judicial donde se acusa la vulneracin, dado que donde se deben reparar los derechos fundamentales es en el mismo proceso o instancia donde han sido lesionados.
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As, la SC 0273/2010-R de 7 de junio, reiterando el entendimiento asumido en la SC 0475/2001- R de 18 de mayo, expres: 'el amparo constitucional no es un instrumento alternativo o sustitutivo de las acciones ordinarias que la Constitucin y la ley asignan a las distintas jurisdicciones, segn su especialidad, para la proteccin de los derechos considerados vulnerados, sino, por el contrario, es un mecanismo subsidiario, porque nicamente puede instaurarse cuando el lesionado no tiene otro medio de defensa; por lo tanto, cuando hay otros recursos expeditos, stos deben ser utilizados primero y slo se conceder el amparo constitucional cuando aqullos resultaren ineficaces para la defensa de los derechos, o cuando se lo conceda como proteccin inmediata para evitar un dao irreparable' (las negrillas son agregadas).
Por prescripcin constitucional, la accin de amparo constitucional es netamente subsidiaria; al efecto, el entonces Tribunal Constitucional a travs de sus diferentes y uniformes fallos, entre ellos, la SC 1712/2011-R de 7 de noviembre -retomando los alcances y entendimiento de la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre-, puntualiz que: se extraen las siguientes reglas y subreglas de improcedencia del amparo por subsidiariedad cuando: 1) Las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) Cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin; y, b) Cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) Las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) Cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados; y, b) Cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (las negrillas nos corresponden).
III.3. Anlisis en el caso concreto
De los antecedentes cursantes en el expediente, se evidencia la sancin y suspensin de quince das impuesta a la accionante, posteriormente se dej sin efecto; sin embargo, mediante nota DIR.HN@MAV 54/2012 de 29 de febrero, la Directiva del Hospital del Ni@ Manuel Ascencio Villarroel, pidi una sancin ms drstica aduciendo la comisin de mltiples faltas. Indicando adems a la actora que para la defensa de su trabajo de grado, no deba existir ninguna observacin del Comit Docente Asistencial Hospitalario. Razn por la que los demandados determinaron expresamente el cumplimiento de la sancin, por tal motivo fue objeto de observacin la defensa de su trabajo de grado, presentndose varios memoriales a fin de la anulacin de la sancin y as poder habilitarse para la defensa de grado. Asimismo, tanto la accionante como los demandados no siguieron los procedimientos correspondientes del Manual del Reglamento del Comit Nacional de Integracin Docente Asistencial e Investigacin y del Sistema Nacional de Residencia Mdica.
En ese sentido, la accionante ante una supuesta vulneracin de sus derechos debi seguir los procedimientos del indicado Reglamento y efectuar sus reclamos de acuerdo a una cronologa, dirigindose primero al coordinador responsable de residentes en la especialidad; segundo al jefe de residentes; tercero al jefe de enseanzas de esa institucin; cuarto al Comit Docente Asistencial Hospitalario; quinto y sexto a la Comisin Regional de Postgrado y a la Comisin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 504
Nacional de Postgrado, ambos dependientes del Consejo Nacional de Integracin Docente Asistencial e Investigacin; etapas que no fueron observadas por la actora a pesar de tener pleno conocimiento del art. 58 del Reglamento del Comit Nacional de Integracin Docente Asistencial e Investigacin y del Sistema Nacional de Residencia Mdica y el contenido sobre faltas y sanciones; por lo que, no dio inicio a la demanda (o reclamo) en la va administrativa, de lo que se tiene que no agot la misma, que es fundamental para activar la presente accin de defensa y otorgar la tutela requerida.
Se tiene que, las autoridades administrativas en dichas etapas, no tuvieron la oportunidad de pronunciarse con referencia a la sancin impuesta al no seguir el orden de reclamos consignado en el procedimiento inserto en el art. 58 del tantas veces Reglamento aludido, al no haberse efectuado el proceso administrativo previo, no pudiendo ingresarse al anlisis de fondo, toda vez que existen medios idneos donde puede resolverse el reclamo de la hoy accionante, siendo que no fue agotada la instancia administrativa; en el entendido que la presente garanta jurisdiccional se rige por el principio de subsidiaridad citado en el Fundamento Jurdico III.2, subreglas 1 inc. a) y 2 inc. b) de la SC 1337/2003-R, que determinan que no procede esta accin de defensa, cuando: Las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) Cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin; y, Cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot .
Concluyendo por todo lo sealado que, en el presente asunto no se inici la va administrativa correspondiente, hecho que dio lugar a que las autoridades administrativas pertinentes no se hayan pronunciado al respecto; circunstancia que determina que se deba denegar la tutela impetrada sin ingresar al examen de fondo de la presente accin de tutela, por cuanto en su oportunidad, la accionante debi agotar previamente dicha instancia.
Por todo lo expuesto, el Tribunal de garantas al conceder la tutela impetrada, actu incorrectamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve: REVOCAR la Resolucin de 30 de marzo de 2012, cursante de fs. 163 a 169, pronunciada por la Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada. Sin perjuicio que si la parte accionante considera que posterior a agotar la va administrativa de reclamo, persisten las lesiones a sus derechos, pueda acudir nuevamente a la jurisdiccin constitucional.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0593/2012 Sucre, 20 de julio 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de amparo constitucional Expediente: 00792-2012-02-AAC Departamento: Oruro
En revisin la Resolucin 003/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 121 a 129, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Edgar Rafael Bazn Ortega contra Beatriz Cortez Vsquez y Virginia Colque Calle, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Oruro.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 9 de abril de 2012, cursante de fs. 97 a 103 vta., el accionante asevera lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Dentro del proceso penal seguido en su contra por la presunta comisin de los delitos de falsedad material e ideolgica, contratos lesivos al Estado, conducta antieconmica y uso de instrumento falsificado, por memorial de 21 de julio de 2011, interpuso excepcin de extincin de la accin penal por prescripcin del delito de uso de instrumento falsificado, misma que fue declarada procedente por el Juez Primero instructor en lo Penal del departamento de Oruro, por auto interlocutorio 777/2011 de 3 de septiembre.
Una vez notificados con la referida Resolucin, los apoderados del querellante interpusieron apelacin incidental, especificando agravios a los fines de la concrecin de la competencia del Tribunal de alzada y conforme a los alcances de la previsin legal contenida en el art. 398 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP).
Por otra parte, el Fiscal de materia el 9 de septiembre del mismo ao, tambin interpone recurso de apelacin incidental contra el Auto Interlocutorio 777/2011, exponiendo cuatro agravios que merecan consideracin en los lmites de lo establecido por el art. 398 del CPP.
Las autoridades demandadas despus de cuatro meses de radicado el proceso, emitieron el Auto de Vista 11/2012 de 22 de febrero, y apartndose de los alcances del art. 398 del CPP, no dieron respuesta absolutamente a ningn agravio expresado por los apelantes, denotndose que se limitan a observar el aspecto probatorio de la excepcin interpuesta por el imputado en su oportunidad, arrogndose para s un anlisis y un fundamento de aspectos que no fueron motivo de los recursos de apelacin.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
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El accionante considera lesionado su derecho al debido proceso, previsto en el art. 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la accin, dejando sin efecto el Auto de Vista 11/2012, disponiendo que las autoridades demandadas resuelvan de manera legal y fundamentada las apelaciones incidentales interpuestas, considerando los antecedentes y los agravios expuestos en los mismos.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 20 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 111 a 120., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante a travs de su abogado ratific los extremos de su demanda.
Con el derecho a la rplica el accionante seal que el informe de las autoridades demandadas le da la razn, siendo que se sigue incidiendo en algo que jams la parte apelante alego como es el tema probatorio.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Las autoridades demandadas, mediante informe presentado el 20 de abril de 2012, indicaron que: a) Como punto cuestionado se tiene que la declaracin de prescripcin de la accin penal mediante la Resolucin impugnada efectuando el computo del plazo previsto por el art. 29.1 con relacin al art. 30 del CPP, a partir de 15 de enero de 2002, en el que se hubiese utilizado la auditora interna descrita, computo errneo por cuanto corresponda considerar fecha de inicio de dicho computo el 20 de octubre de 2003, en el que se pronuncia el auto final de instruccin de procesamiento, por cuanto el delito de uso de instrumento falsificado tiene el carcter permanente o de tracto sucesivo, entendiendo que en el caso, el delito imputado se consum en sta ltima fecha; como se puede advertir los recurrentes limitan su cuestionamiento a este resumen, por lo que correspondi pronunciar Resolucin solo en este aspecto; b) Los supuestos agravios descritos entre los fundamentos de la accin de amparo constitucional no constituyen infracciones reclamados por los recurrentes, sino fundamentos fcticos y doctrinarios expuestos para justificar la pretensin de revocatoria de la resolucin que fue motivo de recurso de apelacin; y, c) El Auto de Vista 11/2012 de 22 de febrero, responde al motivo de impugnacin cuando en la revisin de sus antecedentes relativos a la excepcin de prescripcin, se advierte la ausencia de base probatoria que permita determinar si la prescripcin se opera desde el 15 de enero de 200, en el que se hubiera utilizado en ltima oportunidad el informe de auditora 20/2000 con lo que se observo lo establecido por el art. 398 del CPP.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil, Familiar y Comercial Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Oruro, constituido en Tribunal de garantas mediante Resolucin 003/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 121 a 129 concedi en parte la tutela, ordenando se deje sin efecto el Auto de Vista 11/2012, disponiendo alternativamente que los Vocales demandados pronuncien en el plazo de setenta y dos horas, nueva Resolucin complementando en la fundamentacin lo extraado, respecto a los puntos cuestionados por la parte querellante y el Ministerio Pblico conforme a lo dispuesto por el art. 398 del CPP, pudiendo mantener, si es que fuere el caso, el argumento o motivacin del Auto de Vista, en funcin al principio constitucional de verdad material; y deniega la tutela con referencia a la falta de fundamentacin y motivacin; en base a los siguientes argumentos: 1) Respecto a la falta de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 507
fundamentacin del Auto de Vista 11/2012, se constata que el mismo tiene obiter dictus, ratio decidendi y la decisin, y si se realiza una comparacin con una sentencia constitucional la cual est compuesta por tres partes, al igual que la Resolucin cuestionada existen los requisitos respectivos, explicando por tanto los motivos por los que deciden revocar la resolucin del inferior, consiguientemente el Auto de Vista no carece de motivacin y fundamentacin; 2) Si bien el Auto de Vista se encuentra motivado y fundamentado apegada al principio de verdad material, empero los Vocales demandados omitieron dar cumplimiento al art. 398 del CPP, vale decir, si bien en la parte del obiter dictus consignaron los puntos de agravio tanto de la parte querellante como del Ministerio Publico, pero no se refirieron en la parte de la fundamentacin; en la Resolucin cuestionada falta la fundamentacin es decir, referirse a los puntos de agravio planteados por la parte querellante y el Ministerio Pblico contra la resolucin del inferior; y, 3) Los Vocales al no manifestarse en el contenido de la fundamentacin del Auto de Vista aludido sobre los agravios de la parte querellante y el Ministerio Pblico en ninguna de las formas, han vulnerado el debido proceso por infraccin de la disposicin legal procesal establecida en el art. 398 del CPP, correspondiendo otorgar la tutela.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante memorial de 21 de julio de 2011, Edgar Rafael Bazn Ortega interpuso extincin de la accin penal por prescripcin del delito de uso de instrumento falsificado (fs. 29); Por Auto Interlocutorio 777/2011 de 3 de septiembre, el juez Primero de instruccin en lo penal, declar procedente la extincin de la accin penal por prescripcin del delito de uso de instrumento falsificado, disponiendo el archivo de obrados (fs. 44 a 46).
II.2. Por memorial de 9 de septiembre de 2011, la parte querellante interpuso recurso de apelacin incidental contra la resolucin que determina la extincin de la accin penal por prescripcin, argumentando en lo principal, respecto al Informe de Auditoria y del carcter permanente del delito. (54 a 57).
II.3. El memorial de 9 de septiembre de 2011, Jacinto Aguilar Llave, Fiscal de materia, interpuso apelacin incidental contra la Resolucin 777/2011, argumentando entre otras cosas que, los delitos son de resultado y que deba ser computado desde que ces su consumacin (fs. 69 y vta.); Mediante Auto de 14 de octubre de 2011, la Sala Penal Primera dispuso la radicatoria del proceso a objeto de resolver los recursos de apelacin (fs. 88).
II.4. La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Oruro, mediante Auto de Vista 11/2012 de 22 de febrero, declara admisibles los recursos de apelacin interpuestos por el representante del Ministerio Pblico y la parte querellante en merito a ello, revoca la Resolucin 777/2011, disponiendo que el juez de instruccin primero en lo Penal, prosiga con el conocimiento de proceso, argumentando que: sin considerar que la imputacin formal no constituye elemento de prueba, sino un acto del Ministerio Pblico sustentado por indicios suficientes y racionales sobre la existencia de un hecho punible y la participacin del imputado la resolucin impugnada mediante el recurso de apelacin incidental, carece de sustento probatorio pertinente y necesario susceptible de valoracin que permita certeza respecto del momento preciso de consumacin del delito (fs. 91 a 93 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la vulneracin de su derecho al debido proceso, siendo que, las autoridades demandadas despus de cuatro meses de radicado el proceso, emitieron el Auto de Vista 11/2011 de 22 de febrero, inobservado el principio de celeridad, adems se apartaron del alcance del art. 398 del CPP, al no dar respuesta absolutamente a ningn agravio expresado por los apelantes, denotndose que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 508
se limitan a observar el aspecto probatorio de la excepcin interpuesta por el imputado en su oportunidad, procediendo a analizar y fundamentar aspectos que no fueron motivo de los recursos de apelacin.
III.1. La accin de amparo constitucional.
Con referencia a la configuracin constitucional de la accin de amparo constitucional, la SCP 0002/2012 de 13 de marzo, indico que: El orden constitucional boliviano, dentro de las acciones de defensa, instituye en el art. 128 la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los 'actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley'.
Del contenido del texto constitucional de referencia, puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas, que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos de proteccin especializada que el mismo orden constitucional brinda a los bolivianos, como la accin de libertad, de proteccin de privacidad, popular, de cumplimiento, etc. Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin.
En este contexto, el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales.
El trmino de accin no debe ser entendido como un simple cambio de nomenclatura, que no incide en su naturaleza jurdica, pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos fundamentales a raz de actos y omisiones ilegales o indebidos con un rgimen jurdico procesal propio.
En este orden de ideas, la accin de amparo constitucional adquiere las caractersticas de sumariedad e inmediatez en la proteccin, por ser un procedimiento rpido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas caractersticas se aade la de generalidad, a travs de la cual la accin puede ser presentada sin excepcin contra todo servidor pblico o persona individual o colectiva.
Finalmente cabe sealar, que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la CPE, que esta accin '() se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'.
Lo sealado implica que la accin de amparo forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas, al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, siempre que no exista otro medio de proteccin o cuando TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 509
las vas idneas pertinentes una vez agotadas no han restablecido el derecho lesionado, lo que significa que de no cumplirse con este requisito, no se puede analizar el fondo del problema planteado y, por tanto, tampoco otorgar la tutela.
III.2. La garanta del debido proceso, su alcance y proteccin
Los alcances de la garanta del debido proceso, fueron desarrollados ampliamente por la jurisprudencia constitucional, as la SC 0800/2010-R de 2 de agosto, que reiterando la SC 0160/2010-R de 17 de mayo, seal que fue: entendido por este Tribunal como el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar; es decir, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar esos derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado as como los Convenios y Tratados Internacionales'.
En cuanto a la obligatoriedad de su respeto, este Tribunal a travs de la SC 0119/2003-R de 28 de enero, sostuvo que: 'el derecho al debido proceso es de aplicacin inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garanta de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurdica y la fundamentacin o motivacin de las resoluciones judiciales'.
En ese sentido, el debido proceso, consagrado por el art. 115.II de la CPE, en el art. 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica; 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP), como en la jurisprudencia constitucional, es entendido como: "el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar (...) comprende 'el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales', a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos" (SC 0418/2000-R y 1276/2001-R).
As tambin la SC 1674/2003-R de 24 de noviembre, entre otras, define al debido proceso como: "el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar; comprende la potestad de ser escuchado presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo (derecho a la defensa) y la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos. Se entiende que el derecho al debido proceso es de aplicacin inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garanta de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurdica". Debido proceso que conforme se tiene definido adquiere una triple dimensin: principio, derecho y garanta constitucional.
En sentido ms restringido, el debido proceso es todo ese conjunto de garantas que protegen al ciudadano sometido al proceso penal, que le aseguran a lo largo del mismo, recta, pronta y cumplida administracin de justicia; que le posibilitan la libertad y la seguridad jurdicas, la racionalidad y la fundamentacin de los pronunciamientos judiciales y su decisin conforme a Derecho. (GMEZ CASTRO, Yasmin Andrea, El Principio de Presuncin de Inocencia, Academia Colombiana de Abogaca, 2004. pginas 55 ss).
III.2.1. El debido proceso y la congruencia de las resoluciones judiciales
El principio de congruencia adquiere manifiesta relevancia en dos mbitos, por una parte respecto al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 510
proceso como unidad, a delimitar el campo de accin de las partes y del rgano jurisdiccional en la que condiciona su desenvolvimiento; por otra, respecto a la estructura de la Resolucin, a fin de que absuelva todos los puntos a consideracin del juzgador.
La SC 0486/2010-R de 5 de julio, establece y concatena el debido proceso con el principio de congruencia, refirindose a los siguientes aspectos sealados en dicha sentencia: La Constitucin Poltica del Estado, en consideracin a la naturaleza y los elementos constitutivos del debido proceso como instituto jurdico y mecanismo de proteccin de los derechos fundamentales, lo consagra como un principio, un derecho y una garanta; es decir, est reconocido por la misma Constitucin en su triple dimensin: como derecho fundamental de los justiciables, un principio procesal y una garanta de la administracin de justicia. De ello, se desprende el debido proceso como derecho fundamental autnomo, indirecto o garanta, que a decir de Carlos Bernal Pulido en `El Derecho de los Derechos: 'El derecho fundamental al debido proceso protege las facultades del individuo para participar en los procedimientos del Estado constitucional democrtico y el ejercicio dentro del marco de dichos procedimientos de las facultades de hacer argumentaciones, afirmaciones, aportar pruebas, y las capacidades de rebatir los argumentos de los dems y de autocriticarse () es un mecanismo para la proteccin de otros derechos fundamentales en el estado democrtico.
En este sentido, la naturaleza de aplicacin y ejercicio del debido proceso, es parte inherente a la actividad procesal, tanto judicial como administrativa, as la SC 1289/2010-R de 13 de septiembre, indic que la Constitucin instituye al debido proceso como:
'1) Derecho fundamental: Para proteger al ciudadano de los posibles abusos de las autoridades, originadas no slo en actuaciones u omisiones procesales, sino tambin en las decisiones que adopten a travs de las distintas resoluciones dictadas para dirimir situaciones jurdicas o administrativas y que afecten derechos fundamentales, constituyndose en el instrumento de sujecin de las autoridades a las reglas establecidas por el ordenamiento jurdico.
2) Garanta jurisdiccional: Asimismo, constituye una garanta al ser un medio de proteccin de otros derechos fundamentales que se encuentran contenidos como elementos del debido proceso; como la motivacin de las resoluciones, la defensa, la pertinencia, la congruencia, de recurrir, entre otras, y que se aplican a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas, constituyendo las distintas garantas jurisdiccionales inherentes al debido proceso, normas rectoras a las cuales deben sujetarse las autoridades pero tambin las partes intervinientes en el proceso, en aplicacin y resguardo del principio de igualdad.
De esa esencia, deriva a su vez la congruencia como principio caracterstico del debido proceso, entendida en el mbito procesal como la estricta correspondencia que debe existir entre lo peticionado y lo resuelto; ahora bien, esa definicin general, no es limitativa de la coherencia que debe tener toda resolucin, ya sea judicial o administrativa, y que implica tambin la concordancia entre la parte considerativa y dispositiva: sino que adems, debe mantenerse en todo su contenido, efectuando un razonamiento integral y armonizado entre los distintos considerandos y razonamientos contenidos en la resolucin. La concordancia de contenido de la resolucin y su estricta correspondencia entre lo pedido, lo considerado y lo resuelto, conlleva a su vez la cita de las disposiciones legales que apoyan ese razonamiento que llev a la determinacin que se asume. En base a esas consideraciones, es que quien administra justicia, emitir fallos motivados, congruentes y pertinentes (negrillas nuestras).
III.2.2. Principio de congruencia en las resoluciones de alzada
Con referencia a la congruencia en las resoluciones de alzada, la SC 0682/2004-R de 6 de mayo, indic que: Adems de ello, toda resolucin dictada en apelacin, no slo por disposicin legal sino tambin por principio general, debe sujetarse a los puntos de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 511
apelacin expuestos por la parte apelante, que se entiende deben estar relacionados con lo discutido ante el juez a quo. Para el mismo objetivo -resolver la apelacin-, tambin el juez ad quem, si se trataran de varias apelaciones y deba resolverlas en una sola resolucin deber individualizar a las partes, lo que supone tambin, la individualizacin de sus pretensiones y resolverlas de la misma forma; pues en el nico caso que podr dirigirse en su fundamentacin a dos o ms apelantes, ser cuando stos hubieran coincidido en sus argumentos al presentar su apelacin, o varios hubieran present ado apelacin en forma conjunta. Ahora bien, la misma obligacin que tiene el juez ad quem frente a los apelantes, tambin debe cumplirla frente a la parte adversa, para el caso de que el procedimiento aplicable admita que la misma pueda responder al recurso, pues omitir las consideraciones a la respuesta igual que no responder a los puntos de apelacin, resulta arbitrario y por lo mismo, dara lugar a una omisin indebida plasmada en la resolucin que resuelve la apelacin (negrillas nuestras).
Lo expuesto, no responde nicamente a un mero formulismo de estructura sino que al margen de ello, responde al cumplimiento de deberes esenciales del juez que a su vez implican el respeto de derechos y garantas fundamentales de orden procesal expresamente reconocidos a los sujetos procesales, as como el derecho de acceso a la justicia, a la garanta del debido proceso que entre uno de sus elementos, reconoce el derecho a exigir una resolucin motivada.
Ricer puntualiza que: La congruencia exige solamente correlacin entre la decisin y los trminos en que quedo oportunamente planteada la litis, comprende los siguientes aspectos:
a) Resolucin de todas las pretensiones oportunamente deducidas.- b) Resolucin nada ms que de las pretensiones ejercitadas, o sea prohibido resolver pretensiones no ejercitadas.-
c) Aplicacin de estas reglas a las cuestiones introducidas al debate por el demandado, sea resolucin de todas las cuestiones planteadas por el mismo y nada ms que ellas. (Ricer, Abraham, La congruencia en el proceso civil, Revista de Estudios Procesales, N.5, pg. 15/26).
De otra parte, respecto de la congruencia como principio constitucional en el proceso civil, se indica que: la congruencia ha venido clasificada en diversos tipos o categoras que nos interesa anotar a los fines que se seguirn, y as es moneda corriente hablar en doctrina de incongruencia `ultra petita en la que se incurre si el Tribunal concede `extra petita para los supuestos en que el juzgador concede algo distinto o fuera de lo solicitado por las partes; `citra petita, conocido como por `omisin en la que se incurre cuando el Tribunal no se pronuncia sobre alguno de los pedimentos que le han sido planteados, etc. (Principios Constitucionales en el Proceso Civil, Consejo General del Poder Judicial, El deber Judicial de Congruencia como Manifestacin del Principio Dispositivo y su Alcance Constitucional, Madrid 1993, Mateu Cromo, S.A., Pg. 438).
Es decir que, en segunda instancia, pueden darse casos de incongruencia `ultra petita en los que el juez o tribunal decide cuestiones que han quedado consentidas y que no fueron objeto de expresin de agravios (extra petita); y cuando omite decidir cuestiones que son materia de expresin de agravios por el apelante (citra petita).
El principio de congruencia, responde a la pretensin jurdica o la expresin de agravios formulada por las partes; la falta de relacin entre lo solicitado y lo resuelto, contradice el principio procesal de congruencia; la resolucin de primera y/o segunda instancia, debe responder a la peticin de las partes y de la expresin de agravios, constituyendo la pretensin jurdica de primera y/o segunda instancia. (las negrillas son nuestras).
En este sentido, es deber ineludible del juez o tribunal de alzada pronunciarse estimando o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 512
desestimando cada una de las pretensiones de la o las partes recurrentes, exponiendo al efecto los motivos o razones de la determinacin adoptada; adems, dejando a salvo la obligacin de revisin de oficio, no es posible pronunciarse sobre situaciones no cuestionados respecto de la Resolucin apelada, dado que el mbito en el que deben circunscribir su actuacin es resolver justamente los aspectos impugnados de quien tiene derecho de recurrir.
III.3. Anlisis del caso concreto
El accionante denuncia la vulneracin de su derecho al debido proceso, alega que, las autoridades demandadas emitieron el Auto de Vista 11/2012, apartndose del alcance del art. 398 del CPP, al no dar respuesta absolutamente a ningn agravio expresado por los apelantes, en todo caso, indica que se limitaron a observar el aspecto probatorio de la excepcin interpuesta por el imputado en su oportunidad.
Analizado el referido Auto de Vista 11/2012 de 22 de febrero, emitido por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Oruro, se evidencia que la misma, no se ha pronunciado sobre todos y cada uno de los motivos y puntos del recurso de apelacin incidental planteados por la parte querellante y por el representante del Ministerio Pbico, respectivamente; si bien en el segundo considerando de la Resolucin identifica los puntos de agravios de las dos apelaciones referidas, sin embargo, en el tercer considerando no desarrollan menos fundamentan sobre los aspectos cuestionados de la resolucin apelada como as exige el art. 398 del CPP, consiguientemente, las autoridades demandadas se encontraban y encuentran en la obligacin de pronunciarse respecto a los puntos controvertidos de las alegaciones efectuadas por las partes en sus actos impugnatorios, segn su sana crtica y lo que corresponda y no as de otras situaciones, pero contrariamente, se evidencia que los vocales de la Sala Penal Primera, salindose del lmite que prev la norma, se refieren a los siguiente: sin considerar que la imputacin formal no constituye elemento de prueba, sino un acto del Ministerio Pblico sustentado por indicios suficientes y racionales sobre la existencia de un hecho punible y la participacin del imputado la resolucin impugnada mediante el recurso de apelacin incidental, carece de sustento probatorio pertinente y necesario susceptible de valoracin que permita certeza respecto del momento preciso de consumacin del delito; argumentos que no concuerdan con las impugnaciones realizadas en las apelaciones, mismas que se constituyen en un agravio al cambiar la situacin jurdica del imputado.
Asimismo, es lgico, si el Tribunal de alzada no se pronuncia sobre los verdaderos aspectos apelados en inobservancia de la norma, menos podra decirse que la Resolucin se encuentra debidamente fundamentada y motivada sobre hechos que no son objeto de apelacin, como errneamente concluye el Tribunal de garantas al conceder parcialmente la tutela, si bien, la motivacin no implica la exposicin ampulosa de consideraciones y citas legales, no es menos cierto, que debe satisfacer todos los puntos de agravio demandados; debiendo el juez o tribunal, expresar sus convicciones determinativas que justifiquen y razonablemente su decisin, en cuyo caso, las normas del debido proceso, se tendrn por efectivamente cumplidas; sin embargo, al no haberse cumplido estos preceptos, ha existido por parte de los Vocales demandados, una omisin indebida al debido proceso, al incumplir al momento de emitir Resolucin, con lo dispuesto por el art. 398 del CPP, que establece: "Los Tribunales de Alzada circunscribirn sus resoluciones a los aspectos cuestionados de la resolucin"; norma relacionada con el art. 124 del mismo cuerpo legal, que puntualiza: "Las sentencias y autos interlocutorios sern fundamentados. Expresaran los motivos de hecho y derecho en que basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios de prueba".
En este sentido, se constata que la Resolucin no contiene fundamentacin y motivacin sobre los aspectos cuestionados por las partes apelantes como tampoco se encuentra en el marco del principio de congruencia que hace a la garanta del debido proceso, y que marcan a la autoridad jurisdiccional -en este caso a los Vocales- un camino para poder llegar a la resolucin de alzada, de esta forma se fija y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 513
establece un lmite a su poder discrecional; en consecuencia, la Resolucin impugnada mediante la presente accin constitucional es arbitraria al pronunciarse de oficio sobre cuestiones no articuladas en los recursos de apelacin tanto de la parte querellante como del Ministerio Publico, como se dijo, no es suficiente que una resolucin de alzada, solo se especifiquen en la relacin de hechos los puntos de agravio alegados en la apelacin, sin que posteriormente sean desarrollados de forma individual ni fundamentada como se constata de la Resolucin ahora impugnada; por lo que la actuacin de las autoridades demandadas al haber cambiado la situacin jurdica del accionante apartndose de la norma, han lesionado el debido proceso previsto por el art. 115 de la CPE.
Con los fundamentos expuestos, se establece que el Tribunal de garantas que conoci y resolvi el presente amparo, al conceder en parte, no compuls ni evalu correctamente la problemtica.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, de conformidad con el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin resuelve: REVOCAR la Resolucin 003/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 121 a 129 pronunciada por la Sala Civil, Familiar y Comercial Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Oruro, y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada, por falta de fundamentacin y motivacin.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0594/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de amparo constitucional Expediente: 00826-2012-02-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 2 de mayo de 2012, cursante de fs. 239 a 241, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Rosa Celina Rojas Gonzales en representacin de Beatriz Solis Herbas contra Marlene Evelyn Montao Alcaraz, Gerenta de la Aduana Regional de Cochabamba y Dirzey Rosario Vargas Amurrio, Administradora a.i. de la Aduana Interior del mismo Departamento.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 9 de abril de 2012, cursante de fs. 104 a 107 vta., subsanado el 12 del mismo mes y ao (fs. 114 y vta.), la accionante -por su representada- expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 27 de abril de 2011, en inmediaciones de la tranca de Suticollo, funcionarios del Control Operativo Aduanero (COA), interceptaron el motorizado: Camioneta, marca Toyota, tipo TACOMA, color gris, modelo 2009, de propiedad de su representada, que fue comisado alegndose contrabando contravencional por supuestas contradicciones en la Declaracin nica de Importacin (DUI), no obstante que se mostraron los documentos que acreditaban el cumplimiento de los trmites administrativos y legales ante ZOFRAPAT S.A.
Dentro de la apertura del trmite de comisin de contrabando contravencional, conforme al art. 98 del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), se presentaron descargos relacionados con la documentacin respaldatoria consistente en la DUI, facturas y otros, en cuanto a las caractersticas del vehculo; una vez efectuado el aforo fsico y documental por funcionarios de la Aduana Regional de Cochabamba, se determin que todas la caractersticas eran correctas y coincidan tanto en la verificacin fsica como documental, salvo una observacin en la que se estableci que en la documentacin el vehculo estaba transformado y con funcionamiento a gas y de la revisin fsica del automotor se comprob que el funcionamiento era a gasolina, datos que sirvieron de base para emitir la Resolucin Sancionatoria AN-GRCGR-CBBCl 0640/2011 de 18 de agosto, mediante la cual se declar probado el contrabando contravencional, disponindose el comiso definitivo con posterior remate del vehculo, por el simple hecho de que exista una diferencia en cuanto al tipo de combustible.
De acuerdo al art. 181 incs. b) y g) del CTB, se considera trfico de mercaderas las que ingresan sin la documentacin legal y las que no han sido sometidas al rgimen aduanero correspondiente; aspectos que no han concurrido en el caso, por cuanto, el vehculo objeto de comiso, cuenta con toda la documentacin legal, siendo adems puesto a un rgimen aduanero por ante las instancias correspondientes, as como se cumpli con las normas insertas en la Ley General de Aduanas, referente a la importacin de vehculos, lo que consolida el derecho propietario de su defendida, el cual estara siendo atentado al procederse al trmite para el remate del vehculo.
Finalmente refiere que, ante tal ilegalidad acudi a la va impugnativa mediante el recurso jerrquico; empero, el mismo fue rechazado.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
La accionante, alega la vulneracin del derecho a la propiedad de su representada y del principio a la seguridad jurdica; sin citar norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
Solicita se ordene a travs de resolucin expresa la devolucin del vehculo, as como se revoque la Resolucin Sancionatoria AN GRCGR-CBBCI 0640/2011, ms costas.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Instalada la audiencia de consideracin de la accin de amparo constitucional el 2 de mayo de 2012, conforme consta en el acta que cursa de fs. 237 a 238 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado de la accionante ratific el tenor ntegro de la accin de amparo constitucional.
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I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Jorge Fidel Romero Peredo, por Dirzey Rosario Vargas Amurrio, Gerenta de la Aduana Regional de Cochabamba, en audiencia, manifest: a) La parte accionante seala que lo accesorio es el equipo de gas; empero, el aspecto impositivo es muy importante y el pago se hace en base a tablas arancelarias, segn el art. 130 del Cdigo de Aduana (sic); b) Dentro del proceso administrativo la parte tena dos recursos para objetar la Resolucin Sancionatoria, uno el de alzada y otro el jerrquico, y si bien present impugnacin ante la Autoridad de Impugnacin Tributaria (AIT), ste fue observado por la falta del original o fotocopia legalizada del poder de representacin con mandato expreso para el recurso de alzada, concedindose cinco das para la presentacin de dicho documento y al no haberse cumplido con lo observado, se dict Auto de rechazo; y, c) Las polticas existentes estn para frenar el contrabando y la evasin de impuestos, as la poltica aduanera que es parte de la preservacin de tributos, que son destinados al Tesoro General de la Nacin (TGN), por ello el art. 125 (sic) de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), sanciona el contrabando, la usura, la evasin impositiva y otros delitos de orden econmico penados por Ley.
Por su parte, Marlene Evelyn Montao Alcaraz, present informe escrito cursante de fs. 120 a 123 y en audiencia, refiri: 1) El art. 181 del CTB, respecto al contrabando establece que comete dicho delito el que incurra en alguna de las conductas descritas en los incs. b) y g), por no contar con la documentacin legal y desconocer la tasa arancelaria de la mercadera del vehculo automotor; en el caso, existe contradiccin en la partida de GAS 87043110200 y GASOLINA 87043110900, dando un cambio de posicin arancelaria. Los vehculos a gas son subsidiados por el Estado, pretendindose que el consumo sea a gas y no a gasolina para evitar costos de subvencin de gasolina al Estado; es decir, que el vehculo fue nacionalizado con el combustible a gas natural vehicular con los beneficios que conlleva esa declaracin, como los descuentos impositivos; y presumiendo el ilcito se lleva al automotor al recinto de la Aduana por contrabando contravencional; 2) El 18 de agosto de 2011, mediante Resolucin Sancionatoria AN GRCGR-CBBCI 0640/2011, se declar probado el contrabando contravencional, al evidenciarse que la posicin arancelaria no estaba de acuerdo al vehculo fsicamente revisado, descripcin de vehculo a gas, transformado en Patacamaya, donde el cilindro a gas menciona 40 L y la descripcin presentada tiene capacidad de 50 L, lo que demuestra que dicho vehculo no fue transformado a gas; y, 3) El art. 101 del Decreto Supremo (DS) 25870 de 11 de agosto de 2000, Reglamento a la Ley General de Aduanas, indica que la declaracin de mercaderas debe ser completa, correcta y exacta; por su parte, el art. 181 del CTB, refiere que comete contrabando el que incurre en alguna de las conductas descritas en los incs. b) y g); en el caso, la representada de la accionante no declar que su vehculo era a gasolina tal como consta en la DUI, incumpliendo requisitos esenciales.
I.2.3. Resolucin
La Jueza Primera de Partido de Familia, Niez y Adolescencia de Quillacollo del departamento de Cochabamba, constituida en Jueza de garantas, por Resolucin de 2 de mayo de 2012, cursante de fs. 239 a 241, declar improcedente la accin de amparo constitucional, sin costas; con los siguientes fundamentos: i) Sustanciado el proceso administrativo, ste concluy con la Resolucin Sancionatoria AN-GRCGR-CBBCI 0640/2011, que determin declarar probado el contrabando contravencional atribuido a Beatriz Solis Herbas y Julio Juan Peredo Patio, por el vehculo comisado segn acta de intervencin contravencional, disponindose el comiso definitivo, decisin que fue notificada a las partes el 24 de agosto del mismo ao; ii) El 21 de septiembre de 2011, la representada de la accionante, en aplicacin de los arts. 143 y 195 del CTB, plante recurso de alzada contra la sealada Resolucin Sancionatoria, que fue resuelto a travs del Auto de rechazo de 10 de octubre de igual ao, con el fundamento que el recurso TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 516
interpuesto no cumpli con lo previsto por el precitado art. 143 del CTB, al haber sido presentado fuera de plazo; y, iii) Si bien la accionante formul alzada contra la Resolucin ahora impugnada, lo hizo de forma extempornea, provocando que los fundamentos de su recurso no puedan ser considerados en el fondo, lo que da lugar a la aplicacin de la subregla de improcedencia de la accin de amparo constitucional por subsidiariedad, por cuanto el art. 74 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), establece las causales de improcedencia de esta accin de defensa, sealando en su numeral 3, que sta no procede contra las resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas, an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso; en el caso, la representada de la accionante gozaba de un recurso para lograr modificar, cambiar o suprimir el contenido de la Resolucin Sancionatoria; empero, no tom las medidas legales necesarias para presentarlo a tiempo, dejando precluir su derecho, por lo que no es viable ingresar al anlisis de fondo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el cuaderno procesal, se concluye lo siguiente:
II.1. Dentro del operativo aduanero denominado Toyota Gris, realizado el 27 de abril de 2011, por efectivos del COA, a la altura de Suticollo del departamento de Cochabamba, se intercept el vehculo marca Toyota, tipo TACOMA, color gris, industria norteamericana, procedindose a su comiso preventivo mediante acta de intervencin contravencional y de comiso, por la presunta comisin de contrabando contravencional previsto en el art. 181 incs. b) y g) del CTB, modificado por el art. 56 de la Ley Financial (fs. 10 a 12 y 13).
II.2. Por memorial de 30 de mayo de 2011, Beatriz Solis Herbas, solicit a la Administracin de la Aduana Interior de Cochabamba y la Gerencia Regional de Cochabamba de la Aduana Nacional, la devolucin del vehculo comisado de su propiedad (fs. 39 a 41).
II.3. Mediante provedo de 9 de junio de 2011, la Administradora a.i. de la Gerencia Regional de Cochabamba de la Aduana Nacional de Bolivia, seal que la parte tena el plazo de tres das para presentar prueba y que ste se habra cumplido, por lo que dispuso ser extempornea (fs. 65).
II.4. Por Resolucin Sancionatoria AN-GRCGR-CBBCI 0640/2011 de 18 de agosto, se declar probado el contrabando contravencional atribuido a Beatriz Soliz Herbas y otro, por el vehculo comisado segn acta de intervencin contravencional COA/RCBA-C-298/11, disponiendo entre otros, el comiso definitivo (fs. 87 a 97); fallo notificado a la representada de la accionante el 24 de agosto de 2011 (fs. 98).
II.5. El 21 de septiembre de 2011, Beatriz Solis Herbas, a travs de su representante -Marcial Siles-, interpuso recurso de alzada contra la Resolucin Sancionatoria AN-GRCGR-CBBCI 0640/2011 (fs. 99 a 101); emitiendo la AIT, Auto de observacin de 23 del referido mes y ao, requiriendo de la parte la presentacin en original o fotocopia legalizada del poder de representacin con mandato expreso para la presentacin del recurso de alzada, conforme exige el art. 198 del CTB (fs. 102).
II.6. Por Auto de 10 de octubre de 2011, el Director Ejecutivo de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de La Paz, rechaz el recurso de alzada interpuesto por Marcial Siles, en representacin de Beatriz Solis Herbas, por no cumplir con lo previsto en el art. 143 del CTB, al haber sido presentado el recurso fuera del plazo establecido por Ley (fs. 110).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante, por su representada, alega la vulneracin de su derecho a la propiedad privada, y del principio de la seguridad jurdica, por cuanto dentro del operativo denominado Toyota Gris, se procedi al comiso definitivo de su motorizado, alegando la comisin de contrabando contravencional por supuestas contradicciones en la DUI; no obstante, que su conducta no estaba inmersa dentro de lo previsto por el art. 181 incs. b) y g) del CTB, ya que cumpli con los trmites administrativos y legales ante ZOFRAPAT S.A., as como al haberse hecho la verificacin fsica como documental, se estableci que todas las caractersticas eran correctas, salvo que el vehculo estaba transformado y con funcionamiento a gas y no a gasolina; nico aspecto por el cual se procedi al comiso definitivo del motorizado y se dispuso el remate del bien, ante lo cual interpuso recurso de alzada; empero, ste fue rechazado. En consecuencia, corresponde dilucidar en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, prevista por el art. 128 de la CPE, se instituye dentro del nuevo orden constitucional, como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin y la ley; previsin constitucional desarrollada por el art. 73 y ss. de la LTCP.
La accin de amparo constitucional tiene por objeto el restablecimiento inmediato y efectivo de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, a travs de un procedimiento judicial sencillo, rpido y expedito, frente a situaciones de lesin provenientes de la accin u omisin de servidores pblicos o particulares que acten contra lo establecido por la ley, por lo que para que se otorgue la tutela del amparo, debe producirse una necesaria relacin de causalidad entre el acto que se estima lesivo y el derecho o derechos invocados como presuntamente vulnerados, esto es, que la vulneracin que se alegue debe provenir de una conducta ilegal del agente, de modo tal que no habr lesin de derechos, cuando el demandado adopte una determinacin conforme o en estricta observancia de la ley, an as resulte perjudicial a los intereses de su titular (SC 0152/2011-R de 21 de febrero).
La SC 0896/2010-R de 10 de agosto, respecto a la naturaleza de esta accin, seal que: La accin de amparo constitucional, constituye una garanta jurisdiccional extraordinaria, que hace posible la materializacin de los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, cuando stos son restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin y supresin por parte de particulares o funcionarios pblicos".
III.2. Subsidiariedad de la accin de amparo constitucional
El art. 129.I de la CPE, prev de manera taxativa el carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional, al sealar que esta accin: se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo a la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados (las negrillas nos corresponden).
De dicho precepto constitucional se concluye que, esta accin tutelar es un instrumento esencialmente subsidiario y supletorio de proteccin; subsidiario ya que no puede ser utilizado si previamente no se agotaron la vas ordinarias de defensa, sean judiciales o administrativas; y, supletorio debido a que viene a reparar las deficiencias de esa va ordinaria; en ese sentido, el art. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 518
74.3 de la LTCP, prev que la accin de amparo no proceder: Contra las resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso, puedan ser modificadas o suprimidas, an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso; y de manera clara el art. 76 de la Ley mencionada, refiere respecto a la subsidiariedad y la inmediatez que: no proceder cuando exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
Naturaleza subsidiaria que fue establecida a travs de la jurisprudencia y doctrina emitida por el Tribunal Constitucional, habiendo sido dicho principio dentro del nuevo orden constitucional, constitucionalizado, por lo que los jueces y tribunales de garantas, ante la concurrencia de esta causal de improcedencia deben denegar la tutela solicitada; ahora bien, haciendo referencia a esa jurisprudencia, cabe sealar el entendimiento asumido por la SC 0622/2010-R de 19 de julio, as: para que los fundamentos de una demanda de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte accionante, debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos sea en la va jurisdiccional o administrativa, pues donde se deben reparar los derechos y garantas lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores de sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir al amparo constitucional, el que no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, pues ello desnaturalizara su esencia".
Por su parte, a travs de la SC 1035/2010-R de 23 de agosto -entre otras- que a su vez cit a la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, mediante la cual se desarroll el principio de subsidiariedad, se precis que del mismo: se extraen las siguientes reglas y subreglas de improcedencia de amparo por subsidiariedad cuando: 1) Las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) Cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) Cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y, 2) Las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) Cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados; y, b) Cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (las negrillas son nuestras).
III.3. Anlisis en el caso concreto
De la revisin del legajo procesal arrimado al expediente, se evidencia que contra la representada de la accionante se sustanci proceso administrativo por la presunta comisin de contrabando contravencional, al haber sido el 27 de abril de 2011, a la altura de la tranca de Suticollo del departamento de Cochabamba, interceptado el vehculo de su propiedad, por funcionarios del COA, dentro de sus labores de control aduanero rutinario, donde pudieron advertir de la revisin fsica del motorizado y de la documentacin presentada, la inconsistencia y falta de coincidencia respecto al sistema de carburacin del mismo, por cuanto si bien la documentacin sealaba que el vehculo era a gas, de la revisin fsica se evidenci que el sistema de carburacin ms bien era a gasolina; lo que suscit que la Administracin Aduanera proceda al comiso del vehculo, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 519
conforme acta de intervencin contravencional COA/RCBA-C-298/11.
Sustanciado el proceso administrativo, por Resolucin Sancionatoria AN-GRCGR-CBBCI 0640/2011, se declar probado el contrabando contravencional atribuido a Beatriz Solis Herbas, disponiendo entre otros aspectos, el comiso definitivo del motorizado para su posterior remate.
Ahora bien, dentro de los recursos administrativos establecidos por la Ley como medios impugnativos contra las resoluciones emitidas por la Administracin Tributaria y la Aduana Nacional, el Cdigo Tributario Boliviano ha previsto los recursos de alzada y jerrquico, descritos en los arts. 143 y 144; el primero, admisible, entre otros, contra el acto definitivo relacionado a las resoluciones sancionatorias, que debe ser interpuesto dentro del plazo perentorio de veinte das improrrogables, computables a partir de la notificacin con el acto a ser impugnado; por su parte, el ya referido art. 144 del CTB, prev que quien considere que la resolucin que resuelve el recurso de alzada lesione sus derechos, podr interponer de manera fundamentada, recurso jerrquico dentro del plazo de veinte das improrrogables, computables a partir de la notificacin con la respectiva resolucin; recurso jerrquico que ser sustanciado por el Superintendente Tributario General, denominado ahora como Autoridad de Impugnacin Tributaria, conforme la atribucin conferida por el art. 139 inc. b) del CTB.
En el caso presente, el acto impugnado a travs de la presente accin tutelar, es la Resolucin Sancionatoria AN-GRCGR-CBBCI 0640/2011, emitida por la Administracin de la Aduana Interior de Cochabamba de la Aduana Nacional de Bolivia, que fue notificada a la parte ahora accionante, el 24 de agosto del mismo ao, quien plante recurso de alzada el 21 de septiembre de 2011; es decir, fuera del plazo previsto por Ley, ya que el mismo debi ser planteado hasta el 13 del referido mes y ao, lo que deriv en el rechazo del medio impugnativo por haber sido presentado extemporneamente; aspecto que determina la aplicacin del principio de subsidiariedad, por cuanto si bien ejerciendo su derecho de impugnacin interpuso el citado recurso contra la Resolucin ahora impugnada de lesiva a sus derechos; empero, fue planteada fuera de plazo, lo que deriva en la imposibilidad de activar la jurisdiccin constitucional para la tutela solicitada, toda vez que conforme al art. 74.3 de la LTCP, la presente accin de defensa no procede contra las resoluciones que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas, an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso.
III.4. Otras consideraciones: Respecto al principio de la seguridad jurdica
Finalmente, cabe aclarar que la accionante adems de haber hecho mencin a la lesin del derecho a la propiedad privada de su representada, aludi el desconocimiento del principio a la seguridad jurdica, aspecto que no puede ser dilucidado mediante la presente garanta jurisdiccional, que ha sido prevista para la proteccin de los derechos y garantas reconocidos por la misma Constitucin Poltica del Estado, no correspondiendo a su mbito de proteccin la inobservancia de principios, como en el caso, el de la seguridad jurdica.
As, la SC 0096/2010-R de 4 de mayo, al respecto, seal: en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). Esta caracterstica actual, es coincidente con lo establecido por otra Constitucin y Tribunal Constitucional, tal el caso de Espaa que en su Constitucin en el art. 9.3, establece a la seguridad jurdica como principio, y en su jurisprudencia, a travs de la STC 3/2002 de 14 de enero, ha sealado que: 'la seguridad jurdica es un principio general del ordenamiento jurdico y un mandato dirigido a los poderes pblicos que no configura, sin embargo, derecho TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 520
fundamental alguno a favor de los ciudadanos que pueda interesarse en el proceso constitucional de amparo'.
En consecuencia, y volviendo a la realidad jurdica nacional actual, se debe tener claramente establecido que la seguridad jurdica al ser un principio, no puede ser tutelado por el recurso o accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales -no principios-, reconocidos por la Constitucin, las normas internacionales de derechos humanos reconocidos y/o ratificados por el pas (que conforman el bloque de constitucionalidad) y las leyes; sin embargo, por su reconocimiento constitucional, no puede ser inobservado por las autoridades jurisdiccionales y/o administrativas, a momento de conocer y resolver un caso concreto sometido a su competencia, por tanto es de inexcusable cumplimiento.
Por consiguiente, la situacin planteada respecto al derecho denunciado como lesionado por la accionante, no es susceptible de proteccin a travs de la accin de amparo constitucional; por lo que la Jueza de garantas, al haber declarado improcedente la tutela, aunque equivocando la terminologa adecuada siendo que incumba denegarla, efectu una debida compulsa de los antecedentes del caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 2 de mayo de 2012, cursante de fs. 239 a 241, pronunciada por la Jueza Primera de Partido de Familia, Niez y Adolescencia de Quillacollo del departamento de Cochabamba; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada en los trminos expuestos en la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0606/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de amparo constitucional Expediente: 00779-2012-02- AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 05/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 34 a 35 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Juan Carlos Cora Aduviri contra Santiago Sonco Mamani, Presidente del Consejo de Administracin; Primitivo Quispe Suca, Presidente del Consejo de Vigilancia; Max Lpez Payi, Secretario General y Lucio Huayhua, Tesorero, todos de la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
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I.1. Contenido de la demanda
Mediante memoriales de 10 y 13 de abril de 2012, cursantes de fs. 17 a 18 vta. y 25 y vta., el accionante expone los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 19 de noviembre de 2011, en forma arbitraria, sin que exista razn justificada, Santiago Sonco Mamani, Max Lpez Payi, Lucio Huayhua y Primitivo Quispe Suca, miembros del Directorio de la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., le suspendieron de su condicin de socio activo y del Directorio, privndole de su fuente de trabajo y confiscndole sus dividendos, con total desconocimiento de la Ley General de Sociedades Cooperativas, y el Estatuto Orgnico de la Cooperativa; ante esos atropellos, recurri a la Central de Cooperativas del Sector Cuatro de Tacacoma, solicitando medie para su reincorporacin y pago de los dividendos que ha sido privado; a ese reclamo, el directorio en pleno de la Cooperativa sealada, envi una carta el 19 de diciembre de 2011, haciendo conocer que fue declarado como aportista a partir del 8 del citado mes y ao, sin habrsele iniciado un proceso administrativo interno, as como modificando autoritariamente su condicin de socio, y restringiendo llevar el sustento diario a su familia y del derecho al trabajo.
Refiere que, por la documentacin presentada, demostr que recurri ante las Autoridades Orgnicas del Sistema Cooperativo, siendo as que el 16 de enero de 2012, el Director General de Cooperativas, dependiente del Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social, envi la carta D.G.COOP.UJ 26/12, a la Federacin de Cooperativas Mineras Aurferas del Norte de La Paz (FECOMAN), disponiendo que dicha entidad intervenga como rbitro amigable en los conflictos que surgen entre sus afiliados, en cumplimiento al art. 122.5 de la Ley General de Sociedades Cooperativas (LGSC), a lo que la citada Cooperativa Tata Santiago Ltda., acord devolver la accin minera de Juan Carlos Cora Aduviri, en la suma de dinero que adquiri, en tres pagos, que sern acordados posteriormente, con esta respuesta los dirigentes de la Cooperativa le excluyeron sin haberle dado la oportunidad de poder asumir defensa.
Asimismo, manifiesta que ante las reiteradas cartas de reclamo enviadas; la Direccin General de Cooperativas, remiti un ultimtum mediante D.G COOP.UJ 165/12 de 16 marzo de 2012, dirigida a la sealada Cooperativa, en apoyo al art. 43, con relacin al art. 52 ambos de la LGSC, para dar solucin inmediata al reclamo planteado por Juan Carlos Cora Aduviri, bajo alternativa de proceder lo establecido por el Decreto Supremo (DS) 29894 de 7 de febrero de 2009, habiendo transcurrido ms de quince das, no se dio cumplimiento, en franca desobediencia a la autoridad gubernamental del sistema cooperativo, demostrndose con claridad que fue excluido de la citada Cooperativa, no permitindole ingresar a trabajar.
I.1.2. Derechos y garanta supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos al trabajo, al debido proceso, a la defensa y a la seguridad jurdica; y los principios de igualdad y equidad en la distribucin, citando al efecto los arts. 46, 55 y 117.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela demandada y se restablezca su inmediata reincorporacin a la Cooperativa, ms el pago de los dividendos.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 522
Efectuada la audiencia pblica el 26 de abril de 2012, segn acta cursante de fs. 29 a 33 vta., presentes las partes asistidas por sus abogados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado del accionante, ratific en su integridad el contenido de la accin, aclarando que a su defendido le enviaron en comisin a la ciudad de La Paz, acompaando a uno de los trabajadores que sufri un accidente, y para su retorno ya le impidieron el ingreso a su trabajo, sin ninguna nota de pre-aviso, aduciendo que tiene malos antecedentes, pero no pudieron demostrar aquello, lo cual es de conocimiento de FECOMAN, por lo que reitera la devolucin de sus aportes ilegalmente confiscados.
I.2.2. Informe de los demandados
El abogado de los demandados, seal lo siguiente: a) Para presentar la accin de amparo constitucional se debi acompaar fotocopias legalizadas o en su caso originales, con el fin de respaldar lo aseverado por el accionante; b) La presentacin del certificado de aportacin y el carnet de socio, acreditan que el ahora accionante es socio de la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., en cuanto a la denuncia de suspensin de trabajos y dividendos presentados el 24 de noviembre de 2011, ante el presidente de la Central Cuatro de Tacacoma, tiene cargo de recepcin, pero no tiene respuesta; c) En asamblea del 11 de febrero de 2012, la Cooperativa acord devolver la accin minera a Juan Carlos Cora Aduviri, en vista de los malos antecedentes que tiene y es de conocimiento de FECOMAN; d) Surge el problema, por la venta de tierras de parte del accionante hacia la Cooperativa; e) Mediante acta de 19 de noviembre de 2011, el asociado Juan Carlos Cora Aduviri, tiene derecho a percibir beneficios cuando se trabaje en el sector del rio y queda excluido de beneficios, si se tiene que trabajar en el sector de los terrenos cultivables; y, f) La Cooperativa Tata Santiago compr terrenos del padre del accionante, pero cuando se lleg a trabajar en los mismos, influy ante sus familiares para que no se trabaje; no existe sentencia, resolucin judicial o administrativa de haber sido restringido en sus derechos constitucionales, por lo que pide se declare improcedente la accin intentada por no haberse cumplido con los requisitos formales.
1.2.3. Intervencin del Representante del Ministerio Pblico
El representante del Ministerio Pblico manifest: 1) El accionante hace notar que ya no es socio, y que tampoco se le entregaron sus dividendos de 117.5 gramos; 2) Los demandados indicaron que no transgredieron los derechos de Juan Carlos Cora Aduviri, ya que debi recurrir a otras instancias para poder pedir la restitucin de sus derechos; y, 3) De antecedentes se tiene que el accionante ha sido restringido en sus derechos, por lo que pide se reponga, para que siga siendo socio de la Cooperativa y adems se paguen los dividendos que le correspondan.
I.2.4. Resolucin
El Juez de Partido Mixto y de Sentencia Penal de Sorata, provincia Larecaja del departamento de La Paz, por Resolucin 05/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 34 a 35 vta., concedi la tutela, disponiendo se reincorpore a Juan Carlos Cora Aduviri a la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., con todos sus derechos, otorgndole al actual Directorio para su cumplimiento un plazo de quince das; asimismo, dispone el pago de los dividendos obtenidos por el tiempo de la suspensin, previa constatacin de la produccin minera, bajo los siguientes fundamentos: i) Los documentos originales adjuntos demuestran que el accionante es socio activo de la referida Cooperativa, que agot las instancias correspondientes de la va administrativa; sin embargo, no TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 523
obtuvo resultado positivo a su problema, no habiendo desvirtuado dentro de las cuarenta y ocho horas la originalidad de los documentos presentados por el accionante, los demandados han ratificado su validacin; ii) Si bien no existe un memorndum de exclusin del accionante, la carta del 19 de diciembre de 2011, de manera tcita establece que Juan Carlos Cora Aduviri, fue declarado socio aportista a partir del 8 de diciembre de 2011, as como por la mxima asamblea de socios se acord devolver la suma de dinero en tres partidas de su certificado de aportacin, por lo que se comprende su exclusin tcita, al respecto el art. 70 de la LGSC, seala que: La exclusin de un socio no podr darse sino en asamblea general, por las dos terceras partes de los socios de esta manera se lesion el debido proceso; y, iii) Si el accionante hubiese tenido antecedentes negativos en la Cooperativa referida, el Directorio debi aplicar las medidas disciplinarias de faltas y sanciones, ejerciendo un proceso sumario, donde tenga oportunidad de asumir su defensa, antes de proceder a la suspensin, por lo que con los actos de exclusin y confiscacin de sus dividendos a Juan Carlos Cora Aduviri, se vulneraron sus derechos establecidos en los arts. 46 y 115 de la CPE.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. El 25 de agosto de 2010, la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., expidi el certificado de aportacin a favor de Juan Carlos Cora Aduviri (fs. 1); en la misma fecha fue extendido el carnet de socio (fs. 2).
II.2. Mediante oficio de 24 de noviembre de 2011, Juan Carlos Cora Aduviri dio a conocer al Presidente de la Central Cuatro de Tacacoma, que en una asamblea extraordinaria general, realizada el 19 de noviembre de 2011, fue privado de su trabajo y dividendos como socio de la Cooperativa Tata Santiago Ltda. (fs. 3).
II.3. Por oficio de 19 de diciembre de 2011, enviado a FECOMAN por el directorio de la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., manifiestan que por consenso mayoritario, se determin que el asociado Juan Carlos Cora Aduviri, fue declarado como aportista(sic), a partir del 8 de diciembre del ao sealado (fs. 4).
II.4. El 3 de enero de 2012, Juan Carlos Cora Aduviri, mediante escrito dirigido al Presidente de Administracin de FECOMAN, pide la intervencin como rbitro, pidiendo la entrega de sus dividendos de tres meses, y a la vez se solucione su calidad de socio (fs. 5).
II.5. Mediante informe de 8 de enero de 2012, la Central de Cooperativas Mineras Aurferas del Sector Cuatro de Tacacoma, hace conocer a las autoridades competentes, que Juan Carlos Cora Aduviri, por consenso de la citada Cooperativa, es declarado como aportista (sic); a ese fin, refiere que adjunta copia firmada por el Presidente de FECOMAN (fs. 6).
II.6. El 13 de enero de 2012, Juan Carlos Cora Aduviri, impetra al Director General de Cooperativas, del Vice-Ministerio de Empleo, Servicio Civil y Cooperativas, la intervencin inmediata como rbitro, para que sus dividendos le sean entregados, solucionando adems su condicin de socio (fs. 16).
II.7. Por nota de 16 de enero de 2012, el Director General de Cooperativas hace conocer a FECOMAN, que mediante oficio y con hoja de ruta 267/12, el accionante present denuncia contra la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., a ese efecto, amparado en el art. 112.5 de la LGSC, pide que intervenga como rbitro amigable, para dar solucin al problema planteado por Juan Carlos Cora Aduviri (fs. 7).
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II.8. El 18 de enero de 2012, el accionante, solicit a FECOMAN se nombre una comisin para solucionar su problema de entrega de los dividendos que le corresponden, y que debi ser en el plazo de tres meses (fs. 8).
II.9. Mediante oficio recepcionado el 14 de febrero de 2012, el Directorio de la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., dio a conocer al Presidente del Consejo de Administracin de FECOMAN, que en asamblea mxima se acord devolver la accin minera al accionante, en la suma de dinero que adquiri, en tres pagos, solicitando al efecto garantas personales para los dirigentes y socios de la Cooperativa (fs. 9 a 10).
II.10. Por memorial de 27 de febrero de 2012, presentado por Juan Carlos Cora Aduviri, al Presidente de Administracin de FECOMAN, pide se conmine a la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., para que cumpla con los compromisos arribados el 17 de enero de 2012, en el que pidieron un plazo hasta el 10 de febrero del ao sealado, para solucionar la devolucin de sus dividendos mencionados (fs. 11 a 12 vta.).
II.11. Mediante nota de 16 de marzo de 2012, Jos Ballesteros, Director General de Cooperativas, inst a la Cooperativa mencionada, dar solucin inmediata al reclamo planteado por Juan Carlos Cora Aduviri, sobre sus dividendos y otros beneficios (fs. 13).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, alega la vulneracin de sus derechos, al trabajo, al debido proceso, a la defensa y a la seguridad jurdica; y los principios de igualdad y equidad en la distribucin, por cuanto los demandados en su calidad de directivos de la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda., dispusieron su suspensin como socio y dirigente, sin haber sido sometido a proceso administrativo interno, previa aprobacin por dos tercios de los socios presentes en asamblea, y confiscando sus dividendos, con la pretensin de devolverle el valor del certificado de aportacin en tres pagos. En revisin, corresponde dilucidar si los hechos denunciados son evidentes y s stos constituyen actos que lesionan los derechos invocados por el accionante.
III.1. De la accin de amparo constitucional
Antes de entrar a la consideracin sobre la Resolucin y antecedentes de la presente accin tutelar elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a dicha accin de amparo constitucional instituida en la Constitucin Poltica del Estado, con relacin, a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional y el entendimiento de la jurisprudencia constitucional, remarcando, tal como prev la Constitucin, el enunciado normativo sobre las formas de resolucin en las acciones de amparo constitucional.
La Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin II, del Captulo Segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases Fundamentales del Estado - Derechos, Deberes y Garantas) ha instituido la accin de amparo constitucional. En ese marco, el art. 128 establece: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. A su vez el art. 129.I de la CPE, resalta que: La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
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El art. 73 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la accin de amparo constitucional, seala lo siguiente: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
La accin de amparo constitucional, en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Ley suprema del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin cuyo objeto es el restablecimiento inmediato y efectivo de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, a travs de un procedimiento judicial sencillo, rpido y expedito, frente a situaciones de lesin provenientes de la accin u omisin de servidores pblicos o particulares; siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida.
III.2. De los derechos invocados
III.2.1. Derecho al trabajo
Con relacin al derecho al trabajo, el art. 46.I de la CPE, establece que toda persona tiene derecho: al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminacin y con remuneracin o salario justo, equitativo, satisfactorio, que le asegure para s y su familia una existencia digna, as como el art. 47, seala que: Toda persona tiene derecho a dedicarse al comercio, la industria o a cualquier actividad econmica licita, en condiciones que no perjudiquen al bien colectivo.
Sobre este punto la jurisprudencia del Tribunal Constitucional estableci como: "la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona para desarrollar cualquier actividad fsica o intelectual tendiente a generar su sustento diario como el de su familia. () la propia Ley Fundamental establece el lmite del mismo al sealar expresamente que tal derecho debe ejercerse de manera que no afecte el bien comn ni el inters colectivo". (As la SC 1441/2011-R de 10 de octubre, que cita a su vez la SC 1132/2000-R de 1 de octubre).
Por consiguiente, el derecho al trabajo supone que toda persona goce del mismo en condiciones satisfactorias, justas, y equitativas, a una remuneracin que asegure como mnimo a todos los trabajadores en condiciones de subsistencia digna y respetable para ellos, sus familias y un salario equitativo por un trabajo efectuado, sin ninguna distincin.
III.2.2. El debido proceso
Al respecto, los arts. 115.II y 117.I de la CPE, seala que: Ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oda y juzgada previamente en un debido proceso, establecindose de estas normas Constitucionales lo que buscan es garantizar que el proceso, judicial o administrativo, sea justo y que se desarrolle dentro del marco de las normas establecidas en el ordenamiento jurdico.
Este derecho est igualmente reconocido en el orden internacional de derechos humanos, as se tienen los arts. 11 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH), 8.2 del Pacto de San Jos de Costa Rica, 14.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. En ese sentido la jurisprudencia constitucional seal al indicar: Entendido el debido proceso como `un instituto jurdico y mecanismo de proteccin de los derechos fundamentales, lo consagra como un principio, un derecho y una garanta, lo que implica que la naturaleza del debido proceso est reconocida por la misma Constitucin en su triple dimensin: como derecho fundamental de los justiciables, como un principio procesal y como una garanta de la administracin de justicia' (SSCC TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 526
0014/2010-R, y, 0068/2010-R, entre otras), se infiere que esos derechos fundamentales subjetivos se confieren a las partes para que, en igualdad de condiciones y oportunidades, posibiliten la eficacia de su pretensin dentro del proceso; de acuerdo a la SC 0295/2010-R de 7 de junio, el derecho a la defensa constituye: un instituto integrante de la garanta del debido proceso. Al respecto, ya se ha establecido que este derecho tiene dos connotaciones: la primera, es el derecho a tener una persona idnea que pueda patrocinarle y defenderle oportunamente, y la segunda, es el derecho a tener conocimiento y acceso a los actuados e impugnen los mismos con igualdad de condiciones conforme a procedimiento preestablecido. As la (SC 2264/2010-R de 19 de noviembre).
II.2.3. Sobre el derecho de igualdad
Al respecto la jurisprudencia constitucional, sealo: La arquitectura jurdica e institucional de un Estado de Derecho, se fundamenta en los valores elegidos como sociedad, tales como la igualdad y la no discriminacin entre otros. La comunidad entiende que necesita proteger, reforzar y profundizar los valores, mismos que evolucionan permanentemente a la par de la mutacin permanente de las circunstancias y retos, con los cuales el ser colectivo se va enfrentando. La igualdad, por tanto es un valor gua y eje del todo colectivo, que se halla reconocido en el art. 8.II de la CPE, cuando seala: El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad. La Constitucin Poltica del Estado considera a la igualdad, no nicamente como un valor supremo, sino tambin como un principio motor de todo el aparato jurdico, siempre en procura del logro de un rgimen de igualdad real, donde no se reconozcan privilegios y se erradique toda forma de discriminacin, consolidando los rasgos e impronta de nuestro nuevo modelo de Estado. Carlos Bernal Pulido al referirse a la igualdad como un principio ha sealado: "este principio impone al Estado el deber de tratar a los individuos de tal modo que las cargas y las ventajas sociales se distribuyan equitativamente entre ellos () como derecho la igualdad atribuye al individuo (el sujeto activo) el derecho de exigir del Estado o de los particulares (el sujeto pasivo) el cumplimiento de los mandatos que se derivan del principio de igualdad". El principio de igualdad (), en su doble vertiente de igualdad de trato y de no discriminacin, se proyecta, como ya tuvimos oportunidad de decir, sobre todos los poderes pblicos, operando por ello mismo en dos planos distintos: igualdad en la ley e igualdad en la aplicacin de la ley ().La igualdad, adems de ser un valor y un principio, es tambin un derecho y una garanta. Es un derecho que a su vez reivindica el derecho a la diferencia y es una garanta porque avala su ejercicio activando la tutela judicial y constitucional en caso de su violacin. Igualdad, como Garanta individual es un elemento consubstancial al sujeto en su situacin de persona humana frente a sus semejantes todos es una situacin en que est colocado todo hombre desde que nace. La Declaracin de los Derechos Universales del Hombre proclama que: "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros". (As la SCP 0080/2012 de 16 de abril).
En consecuencia, el derecho de igualdad exige el mismo trato para los entes y hechos que se encuentran cobijados bajo una misma suposicin y una diferente regulacin respecto de los que muestran caractersticas distintas, conforme a las condiciones en medio de las cuales actan; los cuales tienen su origen directa en el valor supremo del Estado, que es el vivir bien, valor inserto en el prembulo Constitucional, a partir del cual deben ser entendidos los valores tico- morales de la sociedad plural, plasmados en el art. 8.I.II de la CPE.
III.3. Anlisis del caso concreto
De la documentacin que informan los antecedentes del expediente, se evidencia que el accionante fue excluido de su calidad de socio y directivo en la asamblea extraordinaria general, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 527
de la Cooperativa Minera Aurfera Tata Santiago Ltda; y que tras haber recurrido ante dicha Cooperativa e incluso ante FECOMAN que dispone un instructivo para que se d solucin al reclamo planteado por Juan Carlos Cora Aduviri; as como a la Direccin General de Cooperativas, que inst a la citada Cooperativa dar solucin inmediata al petitorio de este accionante, por cuanto no le fueron devuelto sus dividendos, ni fue restituido como socio.
En ese contexto, se evidencia que por una parte, en asamblea extraordinaria de 19 de noviembre de 2011, los demandados refieren que se declaro al accionante como aportista (sic), a partir del 8 de diciembre del ao sealado. Por otra parte, el 11 de febrero de 2012, en asamblea mxima se acord devolver la accin minera, en la suma de dinero que adquiri, en tres pagos, privndole de su trabajo y dividendos correspondientes como socio legal reconocido por la Cooperativa; as el 13 de enero de 2012, mediante oficio dirigido al Director General de Cooperativas, solicit la intervencin inmediata como rbitro para que sus dividendos le sean entregados, y a la vez se solucione su condicin de aportista (sic), aseverando que toda exclusin de socios debe ser aprobada por dos tercios de votos en Asamblea General y debe darse previo sumario administrativo interno.
Ante esas decisiones, el accionante efectu constantes reclamos, tanto a las autoridades orgnicas del sistema cooperativo, as como a la propia Cooperativa demandada, los que no fueron atendidos, por lo que se constata que agot las instancias correspondientes a su alcance.
Al respecto, el art. 70 de la LGSC, establece lo siguiente: La exclusin de un socio no podr acordarse sino en Asamblea General por las dos terceras partes de los socios. La ley reglamentaria determinar, taxativamente, las causas de exclusin. De lo que se puede inferir, que slo la Asamblea General de la Cooperativa, es la nica con potestad para definir la exclusin de socios, siendo su fallo definitivo, lo que implica que no existe ninguna instancia posterior a sta; porque FECOMAN slo tiene por objeto: La intervencin, como rbitro amigable, en los conflictos que surjan entre sus afiliados, conforme determina el art. 112.5. de la LGSC.
En ese sentido, la SC 0101/2007-R de 5 de marzo, seal que:toda suspensin o exclusin de socios debe ser aprobada por la Direccin General de Cooperativas a travs de la Resolucin Administrativa expresa, previo cumplimiento de los requisitos necesarios, principalmente aprobacin en Asamblea General de Socios por dos tercios de votos y sustanciacin de un sumario informativo.... () exigencia sine qua non para la exclusin de socios de una Cooperativa, adems de la aprobacin de tal medida en Asamblea General por dos tercios de votos, es el desarrollo y seguimiento de un sumario informativo, y la aprobacin por la Direccin General de Cooperativas, a travs de una Resolucin Administrativa expresa.
Asimismo, tampoco se comprueba la realizacin del correspondiente proceso administrativo sumario interno, donde pudo haber tenido la oportunidad de asumir su defensa; consiguientemente, la suspensin como socio del accionante, resulta arbitraria por cuanto no consta evidencia que exista una norma que respalde la toma de dicha determinacin, o que regulen esos extremos asumidos por los demandados; sin embargo, se establece con claridad la suspensin del ingreso a su fuente laboral, lo que da por hecho su exclusin tcita de la citada Cooperativa, conforme se evidencia en las conclusiones de la presente resolucin.
En consecuencia, se concluye que con tales actuaciones, los demandados lesionaron los derechos al trabajo, al debido proceso y a la igualdad invocados por el accionante, toda vez que no aplicaron objetivamente la ley, causndole perjuicio, siendo que autoritariamente modificaron su condicin de socio, privndole a percibir sus dividendos y el sustento de su familia, sin que exista causa justificada, ya TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 528
que ste es socio activo de la referida Cooperativa, de acuerdo a los documentos originales adjuntos, lo que da lugar a su inmediata reincorporacin a la misma, mas el pago de sus dividendos, as sealados en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Resolucin.
En cuanto a la seguridad jurdica, es reconocida como un principio constitucional -art. 178.I de la CPE- y no como un derecho fundamental, que pueda ser protegido de manera autnoma por la accin de amparo constitucional; en ese entendido seal: al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). (). se debe tener claramente establecido que la seguridad jurdica al ser un principio, no puede ser tutelado por el recurso o accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales -no principios-, reconocidos por la Constitucin, las normas internacionales de derechos humanos reconocidos y/o ratificados por el pas (que conforman el bloque de constitucionalidad) y las leyes. (As la SC 0312/2011-R de 1 de abril).
Por lo fundamentos expuestos, el Juez de garantas, al haber concedido la tutela invocada, obr correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 05/2012 de 26 de abril, cursante de fs. 34 a 35 vta., pronunciada por el Juez de Partido Mixto y de Sentencia Penal de Sorata, provincia Larecaja del departamento de La Paz; y, en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0611/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de amparo constitucional Expediente: 00824-2012-02-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 4 mayo de 2012, cursante de fs. 53 a 55 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Ral Pablo Artero Pereira por s y en representacin de Mara Elena Claure Villarroel de Artero, Gerardo Javier Artero Pereira, Mara Vernica Arze de Artero, Ral Artero Ardaya y Lila Paz Pereira de Artero contra Gualberto Terrazas Ibez, Lineth Marcela Borja Vargas y Javier Rodrigo Cliz Ortuo, Vocales de la Sala Civil Primera; Virginia Rocabado Ayaviri, ex Vocal de la Sala mencionada -de la entonces Corte Superior- y Jos Eddy Meja Montao, Presidente de la Sala Civil Segunda, todos del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba; Gisela TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 529
Valda Clavijo, Jueza Primera de Partido en lo Civil y Comercial y Alfredo Cabrera Camacho, ex Juez Primero en dicha materia del Departamento aludido.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 4 de abril de 2012, cursante de fs. 36 a 38 vta., subsanado el 19 de igual mes y ao (fs. 42 a 44 vta.), el accionante -por s y en representacin de sus mandantes-, expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En atencin a la escritura pblica 173/2002 de 25 de enero, el Banco Mercantil S.A., interpuso proceso coactivo contra Industrias Electromecnicas FEMCO S.R.L., en vista que esta empresa incumpli sus obligaciones de pago emergentes de la lnea de crdito en cuenta corriente que otorg la merituada entidad bancaria, donde Ral Artero Ardaya y Lila Paz Pereira de Artero, constituyeron bienes como garanta hipotecaria.
Radicado el proceso en el Juzgado Primero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Cochabamba, el Juez dict Resolucin de 10 de marzo de 2003, declarando probada la demanda, condenando a FEMCO S.R.L., al pago de la suma perseguida; empero, por Auto de 22 de julio de ese ao, la misma autoridad anul su propio fallo, reponiendo obrados hasta el estado en que la institucin coactivante dirija tambin su demanda contra los garantes de la lnea de crdito. Posteriormente, el 2 de octubre del indicado ao, pronunci el fallo, ordenando a FEMCO S.R.L. y a los garantes, pagar la suma adeudada ms intereses corrientes.
Ante tal ilegal Resolucin viciada de nulidad, por memorial de 7 de marzo de 2007, solicit saneamiento procesal, el cual fue rechazado por Auto de 27 de abril del ao referido; por lo que interpuso recurso de apelacin y, a tal efecto, la Sala Civil Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, emiti el Auto de Vista 148/2001 de 27 de agosto, confirmado la Resolucin impugnada; conculcando de ese modo sus derechos y garantas y los de sus representados.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima lesionados sus derechos y los de sus mandantes, a la defensa, al debido proceso, a la igualdad ante la ley, a la seguridad jurdica y a la propiedad; citando al efecto los arts. 13.IV, 14.III, 23.I, 56.I y II, 115.II, 119.I y II y 120.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y en consecuencia se disponga: a) La plena vigencia de la Resolucin emitida el 10 de marzo de 2003; b) La nulidad absoluta de la Resolucin dictada el 2 de octubre de ese ao, por el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial y del Auto de Vista 148/2011, pronunciado por los Vocales de la Sala Civil Primera; y, c) Se excluyan del proceso coactivo los bienes de los garantes hipotecarios que no fueron demandados. Con costas, daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 530
Celebrada la audiencia pblica el 4 de mayo de 2012, segn consta en el acta cursante a fs. 52 y vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
Ante la inconcurrencia de la parte accionante no se produjo ratificacin de la demanda de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de las autoridades y ex autoridades demandadas
Jos Eddy Meja Montao, Presidente de la Sala Civil Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, en el informe escrito cursante de fs. 50 a 51, expresa: 1) De la lectura de la accin de amparo constitucional, se advierte extrema contradiccin entre los fundamentos de hecho y de derecho; por lo que debi ser rechazada sin ms trmite; y, 2) La parte accionante busca se revise, regularice o anulen actuaciones procesales, equiparando la presente accin de defensa a un recurso de casacin, lo que no es posible, conforme determin la jurisprudencia constitucional en las SSCC 0660/2010-R, 1358/2003-R, 0050/2004-R, 0084/2005-R y 0162/2005-R, por lo que solicit se deniegue la tutela.
El resto de las autoridades y ex autoridades codemandadas, no asistieron a la audiencia ni presentaron informe escrito, pese a su legal citacin.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
El representante del Banco Mercantil S.A. -tercero interesado dentro de la presente accin constitucional-, aduciendo que se procedi a la remisin del proceso principal, indic que no se viol ni restringi en momento alguno los derechos de la parte accionante, siendo posible apreciar el abuso del derecho a la defensa que ejercieron.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin de 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 53 a 55 vta., deneg la accin de amparo constitucional, sin ingresar al fondo de la problemtica planteada, con los siguientes fundamentos: i) Los arts. 74, 75, 76 y 77 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), establecen las causales de improcedencia, la legitimacin activa, la subsidiariedad e inmediatez y los requisitos necesarios para la presentacin de la accin; en el caso, existe omisin de la totalidad de los sujetos pasivos que fue complementada y ampliada posteriormente; empero, el accionante incurri en contradicciones e imprecisiones respecto a los nombres de las autoridades que hubieren ocasionado las vulneraciones demandadas, incumpliendo adems la conminatoria efectuada; ii) Del memorial de la accin y su complementacin, se advierte que si bien los hechos fueron expuestos, en cambio los derechos o garantas supuestamente lesionados no merecieron una atencin ni fueron precisados adecuadamente, de tal forma que exista una relacin de los hechos con los derechos o garantas conculcados, los que no tienen congruencia con la precisin de la tutela que se pide para el restablecimiento de los mismos; iii) Sin embargo de demandarse a los Vocales de la Sala Civil Primera, la parte accionante no solicita se deje sin efecto o anule el Auto de Vista 148/2011, para que la referida Sala declare procedente la apelacin y revoque el Auto apelado reponiendo obrados hasta el estado de mantener firme la Resolucin de 10 de marzo de 2003; y, iv) Estas imprecisiones de contenido de la accin establecen que los hechos que le sirven de fundamento o las razones en las que la parte accionante apoya la proteccin que requiere, no tienen congruencia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 531
con los derechos que se consideran suprimidos o amenazados, hacindose mencin nicamente a stos sin efectuar la relacin entre los hechos, derechos y garantas que se indican, solicitando la vigencia del primer fallo; de lo que se extrae que la causa de pedir no se halla claramente precisada ni delimitada afectando la relacin de causalidad entre el hecho que sirve de fundamento y el derecho en que se funda, reduciendo la accin a la enunciacin de los actuados y Resoluciones pronunciadas en diferentes instancias.
Sobre la adopcin de la medida cautelar de suspensin de remate de los bienes otorgados en garanta por Ral Artero Ardaya y otra, debido a que la realizacin del acto implicara la posibilidad de restringir derechos de terceras personas que pudieran presentarse a la subasta en ejecucin de una Resolucin que se denuncia como vulneratoria de derechos. Sin embargo, dado que la interposicin de la presente accin constitucional fue defectuosa, imprecisa y sin cumplir los requisitos fijados por ley; asimismo, conocida la admisin de la demanda el accionante ni sus representados se presentaron a efectos de imprimir el trmite correspondiente, afectando su naturaleza extraordinaria y sumarsima, demostrando conducta dilatoria, el Tribunal de garantas determin no corresponder mantener la medida cautelar.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se concluye lo siguiente:
II.1. El 11 de febrero de 2003, el Banco Mercantil S.A., inici proceso coactivo contra Industrias Electromecnicas FEMCO S.R.L. (fs. 21 a 22). Por Resolucin de 10 de marzo de 2003, el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Cochabamba, declar probada la demanda (fs. 23 y vta.).
II.2. El Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial, en observancia de las SSCC 0136/2003- R y 0331/2003-R, por Auto de 22 de julio de 2003, anul obrados hasta que la entidad coactivante dirija tambin la demanda contra los garantes Ral Artero Ardaya, Lila Paz Pereira de Artero y Ral Pablo Artero Pereira (fs. 24 y vta.). Posteriormente, mediante Resolucin de 2 de octubre de ese ao, declar probada la demanda y la correspondiente ampliacin, disponiendo que los coactivados FEMCO S.R.L., representada por Ral Pablo Artero Pereira, Mara Elena Claure Villarroel de Artero, Gerardo Javier Artero Pereira, Mara Vernica Arze de Artero, Ral Artero Ardaya y Lila Paz Pereira de Artero, paguen a favor del Banco Mercantil S.A., la suma de Bs146 592,04.- (ciento cuarenta y seis mil quinientos noventa y dos con 04/100 bolivianos) y $us119 561.- (ciento diecinueve mil quinientos sesenta y un dlares estadounidenses), dentro de tercero da (fs. 25 a 27).
II.3. Ral Pablo Artero Pereira en representacin de FEMCO S.R.L., por memorial de 7 de marzo de 2007, solicit al Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial, saneamiento procesal, alegando que al haber anulado ultra petita la Resolucin dictada por esta misma autoridad, cometi una ilegalidad que constituye vicio de nulidad que debe ser corregido (fs. 28 a 30). Lo pedido fue rechazado por Auto de 27 de abril de igual ao, determinando la subsistencia del Auto de 22 de julio de 2003 (fs. 31 a 33).
II.4. Interpuesto el recurso de apelacin contra el Auto de 27 de abril de 2007, la Sala Civil Primera de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de Cochabamba, por Auto de Vista 148/2011, confirm la misma; con costas (fs. 34 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 532
El accionante denuncia la vulneracin de sus derechos y los de sus representados, a la defensa, al debido proceso, a la igualdad ante la ley, a la seguridad jurdica y a la propiedad; toda vez que dentro de la demanda coactiva seguida por el Banco Mercantil S.A. contra la empresa FEMCO S.R.L., se dispuso el remate de los bienes dados como garanta hipotecaria; sin embargo, posteriormente, el Juez de la causa repuso obrados y anul su propia Resolucin. Ante tal ilegalidad impetraron saneamiento procesal, que fue rechazado y en apelacin la Sala Civil Primera de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de Cochabamba, por Auto de Vista 148/2011, confirm la Resolucin impugnada. En consecuencia, corresponde dilucidar en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela requerida.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional prevista por el art. 128 de la CPE, se instituye dentro del nuevo orden constitucional, como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley; previsin constitucional desarrollada por el art. 73 y ss. de la LTCP.
La Norma Suprema enfatiza que esta accin de proteccin de derechos y garantas constitucionales puede presentarse por la persona: que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin Poltica del Estado, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados (art. 129.I).
III.2. Requisitos de admisibilidad en la accin de amparo constitucional
El art. 77 de la LTCP, prev que la presente accin de tutela, adems de ser presentada por escrito, deber cumplir con ciertos requisitos tales como: 1. Acreditar la personera del accionante; 2. Indicar el nombre y domicilio de la parte demandada, o de su representante legal y de los terceros interesados; 3. Exponer con claridad los hechos; 4. Identificar los derechos o garantas que se consideren vulnerados; 5. Acompaar la prueba en que funda su Accin o sealar el lugar en que se encuentra; en este ltimo caso la jueza, juez o tribunal, al momento de disponer la citacin de la persona o autoridad accionada, ordenar a quien corresponda presentar la prueba sealada, bajo responsabilidad; y, 6. Fijar con precisin la tutela que se solicita para restablecer los derechos o garantas restringidos, suprimidos, amenazados o vulnerados.
Los requisitos de forma y contenido deben ser cumplidos necesariamente a tiempo de interponer la accin de amparo constitucional, por cuanto del cumplimiento de stos depender su correcta decisin y compulsa; as lo entendi el Tribunal Constitucional en la SC 0365/2005-R de 13 de abril, que no resulta contraria al nuevo orden constitucional, puntualizando que: deben observarse inexcusablemente en la presentacin de todo recurso de esta naturaleza, por cuanto del cumplimiento de los mismos, depende que tanto el juez o tribunal de amparo as como el Tribunal Constitucional, puedan compulsar sobre la base de criterios objetivos, la legitimacin de las partes, as como la veracidad de los hechos reclamados y los derechos lesionados, para en definitiva otorgar o negar el amparo expresamente solicitado; a su vez tiende a garantizar tambin que con tales precisiones puedan estar a derecho para asumir defensa en debida forma.
De los requisitos de forma
Los requisitos estipulados en el art. 77.1, 2 y 5 de la LTCP, al ser de carcter formal son susceptibles de subsanacin por la parte accionante, antes de la admisin de la accin; en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 533
consecuencia, el juez o tribunal de garantas deber verificar su concurrencia; y, en caso de no haber sido observados, se otorgar el plazo previsto por ley, para disponer la subsanacin pertinente. Entre los requisitos de forma se encuentra el de acreditar la personera del accionante, tomando en cuenta que la accin de amparo constitucional puede ser interpuesta conforme al art. 75 de la Ley mencionada, por toda persona natural o jurdica que se crea afectada o por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente.
Otro requisito formal es indicar el nombre y domicilio de la parte demandada o de su representante legal y el de los terceros interesados; exigencia relacionada con la acreditacin de la parte demandada, as como con la mencin de quien fuera el tercero interesado y la referencia de su domicilio, en resguardo del derecho a la defensa y a efecto de su debida citacin con la presente garanta jurisdiccional.
As: en todo proceso judicial o administrativo en el que la decisin final del mismo pudiera afectar los derechos o intereses legtimos de terceras personas, stas deben ser citadas o notificadas, segn el caso, a los fines que puedan ejercer, en igualdad de condiciones, el derecho a la defensa, ofreciendo las pruebas que consideren pertinentes y controvirtiendo las que se presenten en su contra dentro del proceso, de acuerdo con las formas propias de cada juicio y conforme a la normativa procesal pertinente" (SC 1351/2003-R de 16 de septiembre). La citacin al tercero interesado evita la afectacin de sus derechos e intereses legtimos, debiendo necesariamente ser citado dentro de la accin de amparo constitucional, como requisito de forma, que igualmente puede ser subsanado al tiempo de la presentacin de la accin.
Como otro requisito de forma se tiene la exigencia de presentacin de la prueba en que se funda la pretensin del accionante; es decir que, a tiempo de formular la accin debe acompaarse toda la prueba a travs de la cual el juez o tribunal de garantas podr evidenciar la veracidad de los supuestos actos ilegales, as como la pretensin de la parte afectada; hecho que igualmente ser compulsado por este Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin; y en caso que no se cuente con prueba pertinente, el demandante debe sealar el lugar donde se encuentre, a efecto que el juez o tribunal de garantas al momento de disponer la citacin de la persona o autoridad demandada, ordene a quien incumba la presentacin de la prueba bajo responsabilidad.
Sobre los requisitos de contenido
El art. 77.3, 4 y 6 de la LTCP, determina los requisitos de contenido que tambin son de cumplimiento ineludible en la presentacin de la accin de amparo constitucional; empero, stos a diferencia de los nombrados anteriormente, no son pasibles de subsanacin; consecuentemente su inobservancia amerita el rechazo in lmine de la accin planteada.
Sobre el requisito de contenido referido a exponer con claridad los hechos, stos deben ser descritos por el accionante de manera coherente, relacionando los hechos y las causas que la motivaron con los derechos supuestamente lesionados, los que a su vez deben guardar concordancia con la conducta asumida por parte de las autoridades o personas demandadas; es decir, especificar de manera concreta cmo el demandado con esos hechos conculc los derechos invocados, en cumplimiento al requisito descrito en el art. 77.4 de la LTCP, por cuanto la naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional, est dirigida a tutelar derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y por eso es importante que se efecte esa relacin de causalidad entre los hechos y los derechos y/o garantas constitucionales; requisito que no se cumple con la sola mencin de los derechos, sino que necesariamente debe existir un nexo de causalidad, entre los hechos y los derechos. Finalmente, en lo atingente al tercer requisito de contenido, previsto en el art. 77.6 de la Ley mencionada, de igual forma, se debe indicar con claridad y de manera vinculada la tutela que se solicita para restablecer los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 534
derechos o garantas restringidos, suprimidos, amenazados o vulnerados.
Conforme a lo expresado, es menester que el juez o tribunal de garantas, antes de dictar la resolucin que disponga la admisin de la accin de amparo constitucional, verifique el cumplimiento de los requisitos de forma y contenido, a fin de pronunciarse conforme corresponda. As, la SC 0365/2005-R de 13 de abril, refirindose a la relevancia procesal que tienen los tres requisitos de contenido, estableci la necesidad inexcusable de: a) Exponer con precisin y claridad los hechos que le sirvan de fundamento, sealando a tal efecto que: el elemento fctico aludido (conjunto de hechos) y su calificacin jurdica (derechos o garantas supuestamente violados) constituyen lo que la doctrina denomina genricamente 'la causa de pedir'; que debe ser claramente precisada y delimitada por el recurrente. Conforme a lo sealado, los hechos jurdicamente relevantes que sirven de fundamento fctico de la accin deben ser, como lo expresa la ley, expuestos con precisin y claridad, dado que los mismos delimitan la causa de pedir y vinculan al Tribunal de amparo, es decir que ste, deber resolver la problemtica planteada conforme en esa descripcin de los hechos y su calificacin jurdica (derechos lesionados) y no otra; b) Precisar los derechos o garantas que se consideren suprimidos o amenazados, indicando que: la causa de pedir contiene dos elementos: el elemento fctico que est referido a los hechos que sirven de fundamento al recurso y el elemento normativo, es decir, los derechos o garantas invocados como lesionados por esos hechos, que deben ser precisados por el recurrente; sin embargo, como en los hechos debe acreditarse el derecho vulnerado, es preciso que exista una relacin de causalidad entre el hecho que sirve de fundamento y la lesin causada al derecho o garanta. De ah que el cumplimiento de esta exigencia no se reduce a enumerar artculos, sino a explicar desde el punto de vista causal, cmo esos hechos han lesionado el derecho en cuestin; y, c) Fijar con precisin el amparo que se solicita para preservar o restablecer el derecho o la garanta vulnerados o amenazados; en este entendido, precis: Por principio general, el juez de tutela est obligado a conferir solamente lo que se le ha pedido; esto muestra la enorme importancia que tiene el petitium de la causa, pues, el juez est vinculado a la misma; esto es, deber conceder o negar el petitorio formulado; slo excepcionalmente, dada la naturaleza de los derechos protegidos es posible que el Juez constitucional pueda conceder una tutela ultra petita, de cara a dar efectividad e inmediatez a la proteccin del derecho o la garanta vulnerada, cuando advierta que existi error a tiempo de formular el petitorio. Extremo que deber ser ponderado en cada caso concreto, al tratarse de una excepcin.
III.3. Anlisis en el caso concreto
De la lectura del memorial de la accin, se evidencia que el accionante omiti dar cumplimiento al requisito de forma previsto en el art. 77.2 de la LTCP, as como a los requisitos de contenido insertos en los numerales 3 y 6 de la misma norma.
En efecto, en lo referente al requisito de forma, no se consignaron los nombres ni direcciones de los demandados ni de los terceros interesados, ante lo cual el Tribunal de garantas dispuso otorgar veinticuatro horas para su subsanacin. Si bien el accionante present memorial con la suma: cumple lo ordenado; sin embargo, de dos de los demandados indic que desconoca su domicilio y no subsan la falencia ni se present ante el Tribunal de garantas para el juramento de desconocimiento de domicilio conforme se orden en el Auto de 20 de abril de 2012 y conminatoria de 27 de igual mes y ao (fs. 45 y 47).
En cuanto al incumplimiento de requisitos de contenido, de la lectura de los memoriales presentados por la parte accionante, se advierte que si bien se hace un detalle de los hechos acaecidos dentro del proceso coactivo seguido por el Banco Mercantil S.A. contra FEMCO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 535
S.R.L. y se enuncian los derechos y garantas que se consideran lesionados; empero, no se establece la relacin de causalidad entre unos y otros, pues no se precisa el nexo entre el acontecimiento suscitado que hubiera generado la lesin del derecho o garanta, a efectos de verificar si la actuacin procesal caus dao o conculc algn derecho del accionante o de sus representados; consecuentemente, el mero detalle de los acontecimientos y la simple enunciacin de los derechos, no es suficiente para que el Tribunal de garantas, as como este Tribunal, formen conviccin sobre qu derechos o garantas fueron efectivamente conculcados y en su mrito conceder la tutela, siendo necesario e imprescindible que se haga esta relacin; lo que no acontece en el caso presente, por cuanto el accionante si bien seal los derechos, y garantas conculcados, no explic los motivos por los que los considera lesionados y la forma en que se los habra vulnerado, pues en su memorial no establece una clara y precisa relacin de causalidad como presupuesto esencial para la viabilidad de la accin interpuesta, ni precisa claramente, la conducta presuntamente ilegal cometida por cada uno de las autoridades demandadas, inobservando con ello el requisito de contenido previsto en el art. 77.3 de la LTCP.
Asimismo, en oportunidad de la interposicin de la presente accin de tutela, el Tribunal de garantas por provedo de 10 de abril de 2012 (fs. 40), conmin al accionante a que adece su demanda con respecto a la legitimacin pasiva segn lo determinado por la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, dentro del trmino de veinticuatro horas; a lo que mediante memorial cursante de fs. 42 a 44 vta., ste aclar algunos aspectos y pidi textualmente la plena vigencia del fallo de 10 de marzo de 2003, la nulidad absoluta de la segunda Resolucin pronunciada por el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Cochabamba y la exclusin del proceso de los bienes de los garantes por no haber sido demandados; de donde se advierte que no pidi se deje sin efecto el Auto de 22 de julio de 2003, que corre a fs. 24 y vta., que dispone la nulidad de obrados hasta fs. 40 inclusive, por lo que resulta incongruente se impetre la nulidad de la segunda Resolucin y no as del Auto precitado, cuando es este fallo el que dio origen a la nulidad de obrados.
Al respecto, la SC 0365/2005-R, en cuanto concierne a la exigencia de precisar la tutela pretendida determin: la causa de pedir contiene dos elementos: 1) El elemento fctico que est referido a los hechos que sirven de fundamento al recurso; 2) El elemento normativo; es decir, los derechos o garantas invocados como lesionados por esos hechos, que deben ser precisados por el recurrente. Sin embargo, como en los hechos debe acreditarse el derecho lesionado, es preciso que exista una relacin de causalidad entre el hecho que sirve de fundamento y la lesin causada al derecho o garanta. De ah que el cumplimiento de esta exigencia no se reduce a enumerar artculos, sino a explicar desde el punto de vista causal, cmo esos hechos han lesionado el derecho en cuestin. () Por principio general, el juez de tutela, est obligado a conferir solamente lo que se le ha pedido; esto muestra la enorme importancia que tiene el petitium de la causa, pues, el juez est vinculado a la misma; esto es, deber conceder o negar el petitorio formulado; aspectos que no se dan en el presente caso, incumpliendo el requisito de contenido previsto en el art. 77.6 de la LTCP.
Por lo expuesto, el Tribunal de garantas al denegar la tutela incoada, aunque debi determinar el rechazo de la accin de defensa interpuesta por el accionante, obr correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 4 de mayo de 2012, cursante de fs. 53 a 55 vta., pronunciada por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada en los trminos expuestos en la presente TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 536
Sentencia Constitucional Plurinacional; con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica en cuestin. Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0612/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de amparo constitucional Expediente: 00822-2012-02-AAC Departamento: Pando
En revisin la Resolucin 11/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 185 a 188, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jorge Luiz Frari y Ricardo Augusto Frari contra Mara Dely Atiare Salazar, ex Fiscal de Distrito; y, Mara Jacqueline Bascop Gonzales, Fiscal de Materia, ambas del departamento de Pando.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 3 de abril de 2012, cursante de fs. 3 a 5 vta., subsanado el 10 de abril del ao en curso a fs. 23, el accionante asevera lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A mediados del 2005 constituyeron una sociedad de responsabilidad limitada denominada JRR ELECTRONICS S.R.L. conjuntamente con Ral Fernando Correa Albarado, a quien otorgaron un poder de administracin y representacin. Realizado el informe de auditoria, se concluy identificando la falsificacin de documentos privados consistente en quince facturas, relacionadas con sobreprecios de compras, similar informe fue emitido por la Aduana Nacional.
Con esos antecedentes, presentaron denuncia ante el Ministerio Pblico contra su socio administrador, por la presunta comisin de los delitos de falsedad material e ideolgica y uso de instrumento falsificado, y posteriormente formalizaron la querella por el delito de estafa.
Durante la etapa de la investigacin, se imput al denunciado Ral Fernando Correa Albarado y otra, por los delitos de falsedad material e ideolgica, uso de instrumento falsificado, falsificacin de documentos privados y enriquecimiento ilcito de particulares con afectacin al Estado.
Cumplido el plazo de la etapa preparatoria, el Ministerio Pblico present sobreseimiento a favor de los imputados, que fue impugnado por el accionante, manifestando que la Resolucin de sobreseimiento omiti referirse a las pruebas consistentes en quince presuntas facturas denunciadas como falsificadas y no se identific cual de los incisos previstos en el art. 323 del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 537
Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) se configur para dictar la Resolucin, la misma que fue ratificada por la Fiscal de Distrito, quien tampoco efectu el anlisis de las pruebas, provocando la vulneracin de la garanta del debido proceso en su presupuesto de la debida fundamentacin. Asegur que el 7 de junio de 2011, pidi a la Fiscal de Materia llevar adelante diligencias de investigacin, lo cual fue requerido con traslado, solicitud que fue reiterada y negada, alegando la autoridad demandada que el plazo haba vencido cuando todava estaba vigente, negndose a efectuar actos investigativos y menos pronunciarse sobre la querella por el delito de estafa.
Finalmente, manifest que la querella presentada por el delito de estafa, hasta la fecha el Ministerio Pblico no emiti Resolucin alguna.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
Los accionantes alegaron la lesin del derecho al debido proceso, citando al efecto el art. 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicit se conceda la tutela, y se deje sin efecto las siguientes resoluciones: a) La Resolucin de sobreseimiento; b) La Resolucin de ratificacin de sobreseimiento; y, c) Se ordene dictar Resolucin de delito de estafa.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 20 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 182 a 184 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
Por Secretara de Cmara se inform que se cumplieron las formalidades de ley, estando presentes el accionante, acompaado de sus abogados, ausentes las autoridades demandadas Mara Dely Atiare Salazar, ex Fiscal de Distrito, Mara Jacqueline Bascop Gonzales, Fiscal de Materia, as como los terceros interesados, Ral Fernando Correa Albarado, Claudia Paola Gmez Tllez de Correa y el Administrador de la Aduana de Pando.
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La defensa tcnica del accionante, ratific y ampli la accin de amparo constitucional de la siguiente manera:
Manifest que, la jurisprudencia constitucional refiere que las resoluciones deben ser fundamentadas, y que la ex Fiscal de Distrito a tiempo de ratificar u ordenar a la Fiscal de Materia que presente acusacin, debi analizar el valor de las pruebas acumuladas en la investigacin, vulnerando el art. 73 del CPP, y que los fallos recurridos carecen de fundamentacin y motivacin, existiendo incongruencias, solicitando se conceda la accin planteada.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Las autoridades demandadas, presentaron informes escritos conforme se detalla: Mara Jacqueline Bascop Gonzales, fiscal demandada, indic que: 1) Del anlisis doctrinal realizado en la Resolucin de sobreseimiento se evidenci que las facturas no constituan ilcitos, al no tratarse de documentos pblicos, y segn informes de fiscalizacin emitidos por la Aduana TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 538
Nacional estas quedaron anuladas; reiterando, que las facturas falsas no constituyen delito de falsedad material, ideolgica ni mucho menos enriquecimiento ilcito de particulares con afectacin al Estado; 2) Con relacin a lo previsto por el 323 del CPP, refiri que el numeral 3 fue explicado en el tercer pargrafo del ltimo considerando de su Resolucin y respecto a la garanta del debido proceso, indic que en el desarrollo de las investigaciones, debieron haber acudido al Juez de Instruccin en lo Penal conforme previene el art. 54.2 del CPP; 3) Acerca de la negacin de solicitud de proposicin de diligencias, la misma fue presentada cuando el proceso se encontraba con plazo vencido; y, 4) Respecto a la querella de estafa, la misma se corri en traslado porque en la suma indicaba Ampliacin de Querella, pese a que no exista otra, posteriormente formalizaron la misma por el delito de estafa cuando la causa se encontraba para la presentacin del requerimiento conclusivo; solicit denegar la tutela (fs. 164 a 165 vta.).
Alberto Antonio Illanez Herrera, Fiscal de Distrito -ahora Departamental-, mediante memorial presentado el 20 de abril de 2012, manifest que el recurso, al no ser presentado a la Sala de Turno del Tribunal Departamental de Justicia, fue direccionado, solicitando se deniegue la tutela (fs. 166).
I.2.3. Informe de tercero interesado
Ral Fernando Correa Albarado, mediante escrito de 20 de abril de 2012, indic que: i) El sobreseimiento fundament que el hecho no existi y que no constituye delito, siendo falso que las resoluciones no estn fundamentadas; ii) Si el accionante consider que se lesion sus derechos, tenia la va expedita para acudir ante el Juez cautelar y solicitar el control jurisdiccional sobre la actuacin irregular del Ministerio Pblico, y al no haberlo hecho implica un acto consentido que no puede ser subsanado por este Tribunal; y, iii) Adems, que la fecha de presentacin de la accin es extempornea, solicitando se deniegue la tutela (fs. 177 a 181 vta.).
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Civil, Social, de Familia, Nio, Nia y Adolescente del Tribunal Departamental de Justicia de Pando, constituida en Tribunal de garantas, dict la Resolucin 11/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 185 a 188, la cul deneg la tutela interpuesta por el accionante, en base a los siguientes fundamentos: a) La valoracin de la prueba no puede ser cuestionada por la jurisdiccin constitucional, salvo que se violen principios constitucionales informadores del ordenamiento jurdico; b) No slo debe existir quebrantamiento, sino debe explicarse porqu la labor interpretativa resulta insuficientemente motivada, arbitraria, incongruente, absurda, ilgica o con error evidente, identificando las reglas de interpretacin que fueron omitidas por el rgano judicial o administrativo, tampoco se indic que mtodos de interpretacin de la norma jurdica debi utilizarse y no se utiliz, o que sistema de reglas de valoracin de prueba se omiti; y, c) Sobre los actos investigativos, por el principio de subsidiariedad de la presente accin, debi reclamarse en el proceso de investigacin ante el fiscal de jerarqua superior y ante el juez cautelar, omisin que impide pronunciarse sobre dicho reclamo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes arrimados al expediente, se llega a las conclusiones siguientes: II.1. Resolucin de sobreseimiento de 7 de septiembre de 2011, emitida por Mara Jacqueline Bascop Gonzales, Fiscal de Materia Tercera, dentro el Caso FISPAN-1100118 con IANUS 0901199201100299, a denuncia de Jorge Luiz Frari y Ricardo Augusto Frari en contra de Ral TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 539
Fernando Correa Albarado y Claudia Paola Gmez Tllez de Correa, por los delitos de falsedad material e ideolgica, falsificacin de documento privado, uso de instrumento falsificado y enriquecimiento ilcito de particulares con afectacin al Estado (fs. 8 a 16 vta.).
II.2. Memorial de impugnacin de requerimiento de sobreseimiento de 16 de septiembre de 2011, presentado por el apoderado legal del accionante (fs. 37 a 39 vta.).
II.3. Resolucin 06/2011 de 22 de septiembre, emitido por Mara Dely Atiare Salazar, Fiscal de Distrito a.i., que ratific la Resolucin de 7 de septiembre del mismo ao a favor de Ral Fernando Correa Albarado y Claudia Paola Gmez Tllez de Correa, disponiendo la conclusin del proceso (fs. 18 a 21).
II.4. Diligencias de notificacin con la Resolucin de la Fiscala de Distrito -ahora departamental-, siendo notificado al accionante Ricardo Augusto Frari el 4 de octubre de 2011 (fs. 22).
II.5. Copias legalizadas de testimonios 0461/2010 y 0462/2010 otorgados por Jorge Luiz Frari y Ricardo Augusto Frari a favor de Ral Fernando Correa Albarado, socios de JRR ELECTRONICS SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (fs. 44 a 48).
II.6. Memorial de proposicin de diligencias de 18 de agosto de 2011, presentado por Luis Alfredo Revollo Tanaka apoderado legal de Jorge Luiz Frari y Ricardo Augusto Frari, dirigido a Mara Jacqueline Bascop Gonzales, Fiscal de Materia Tercera (fs. 49 a 52).
II.7. Requerimiento fiscal de 19 de agosto de 2011 emitido por Mara Jacqueline Bascop Gonzales, Fiscal de Materia Tercera (fs. 52 vta.).
II.8. Informe AN-GNFGC-DFOFC-098/09 de 20 de octubre de 2009, emitida por la Fiscalizadora y Supervisor de la Gerencia Regional La Paz de la Aduana Nacional de Bolivia, referente al Informe Preliminar -Fiscalizacin Aduanera Posterior a la empresa JRR ELECTRONICS S.R.L.- Orden de Fiscalizacin 021/2009 (fs. 55 a 65).
II.9. Cuadro del departamento de fiscalizacin aduanera posterior a la empresa JRR ELECTRONICS S.R.L. del clculo de tributos omitidos de los faltantes en inventarios al 31 de diciembre de 2008, que demostraron el contrabando contravencional (fs. 101 a 104).
II.10.Informe AN-GNFGC-DFOFC-133/09 de 18 de diciembre de 2009, emitido por la Fiscalizadora y Supervisor de la Gerencia Regional La Paz de la Aduana Nacional de Bolivia, referente al informe Final-Fiscalizacin Aduanera Posterior a la empresa JRR ELECTRONICS S.R.L.-Orden de Fiscalizacin 021/2009 (fs. 106 a 119).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de su derecho al debido proceso en su presupuesto de la debida fundamentacin, por cuanto, la Resolucin de sobreseimiento emitida por la Fiscal de Materia Tercera, a favor de Ral Fernando Correa Albarado y Claudia Paola Gmez Tllez de Correa no se refiri a las quince facturas denunciadas como falsificadas y no se identific cual de los incisos previstos en el art. 323 del CPP, se configur para decretar el sobreseimiento; adems, de negarse a efectuar actos de investigacin, asimismo, la Resolucin de la Fiscal de Distrito que ratific el sobreseimiento no analiz las pruebas. Corresponde considerar en revisin, si tales TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 540
argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos de los derechos fundamentales del accionante, a fin de otorgar o denegar la tutela solicitada. III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La norma constitucional boliviana, estableci en el art. 128 la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la constitucin y la ley.
Constituyndose como una accin de defensa de todos los derechos fundamentales y garantas constitucionales reconocidos por la Constitucin, la normativa internacional sobre derechos humanos ratificados por el Estado Boliviano, tal cual lo establece el art. 410.II CPE; por consiguiente, su naturaleza es la de precautelar, proteger y restablecer los derechos y garantas vulnerados por actos u omisiones indebidas de servidores pblicos y particulares, evitando asimismo posibles consumaciones de actos lesivos de dichos derechos y garantas.
Se rige esencialmente, por los principios de subsidiariedad e inmediatez, el primero entendido como el agotamiento previo o la constatacin de la inexistencia de otras vas o recursos legales para la proteccin inmediata de los derechos denunciados como conculcados, por cuanto, no sustituye o reemplaza a los recursos o instancias ordinarias preestablecidas en el ordenamiento jurdico. Respecto al segundo, su interposicin debe hacerse en el plazo de seis meses, computable a partir del conocimiento del hecho o notificacin con el acto ilegal u omisin indebida, siempre que no existan otros recursos o medios para impugnarlos o, si existieran, a partir del momento en que se agot la ltima instancia.
Esta accin tutelar no puede ser considerada como una instancia ms del proceso para la revisin o consideracin de prueba cuya valoracin compete nica y exclusivamente a los rganos jurisdiccionales y/o administrativos, correspondiendo solamente analizar los actos en los cuales hubiera existido un acto ilegal u omisin indebida que lesione derechos fundamentales del accionante; es decir que, la accin de amparo constitucional, no puede constituirse en una instancia de casacin, ya que slo se activa cuando en el proceso de interpretacin, la autoridad ordinaria no cumpli con los requisitos para ello y/o suprimi o restringi derechos fundamentales o garantas constitucionales.
As tambin lo seal la jurisprudencia constitucional en la SC 0529/2010-R de 12 de julio: El recurso de amparo constitucional previsto por el art. 19 de la CPE abrg., consagrado ahora como accin de amparo constitucional por el art. 128 de la CPE, ha sido instituido por la Ley Fundamental como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin y la ley, constituyndose de esa forma en una accin extraordinaria de defensa que hace posible la materializacin de los derechos y garantas fundamentales consagrados en la CPE y las leyes en los casos en los que stos sean lesionados o exista una amenaza de aquello, siempre que, en virtud de su carcter subsidiario, no exista otro medio de defensa o recurso para reparar esa lesin.
III.2. Valoracin de pruebas
Para establecer los lmites de procedencia de acciones constitucionales contra las decisiones judiciales, la jurisprudencia constitucional construy la doctrina de las auto restricciones para la jurisdiccin constitucional, siendo una de ellas la que establece que esta instancia extraordinaria no puede valorar la prueba por ser esa una actividad privativa de los jueces y tribunales ordinarios. La SC 0436/2010 de 28 de junio, sistematiz la jurisprudencia previa referida al tema, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 541
as precis: "La no valoracin de la prueba, que fue establecida por la SC 0577/2002-R de 20 de mayo, que dice: "la facultad de valoracin de la prueba aportada corresponde privativamente a los rganos jurisdiccionales ordinarios, por lo que el Tribunal Constitucional no puede pronunciarse sobre cuestiones que son de exclusiva competencia de los jueces y tribunales ordinarios, y menos atribuirse la facultad de revisar la valoracin de la prueba que hubieran efectuado las autoridades judiciales competentes".
En ese contexto, la SC 1175/2004 de 27 de julio, ha establecido que: los actos de investigacin que son parte de la etapa preparatoria, pues en sta los fiscales son autnomos y estn libres de toda censura y revisin por parte de esta jurisdiccin en su opinin sobre disponer el sobreseimiento o el rechazo de la querella, dado que esta decisin supone la compulsa de elementos probatorios respecto a la comisin del hecho denunciando como tambin de la intervencin de la parte imputada en el mismo; consiguientemente, la valoracin de los elementos de prueba recogidos en cuanto al fondo de la investigacin por parte del director de la investigacin est exenta de una nueva compulsa en esta jurisdiccin. Del mismo modo, refirindose a mltiples casos sobre supuestas lesiones a la garanta del debido proceso y otros derechos, y la facultad que ejerce sta jurisdiccin para otorgar la tutela cuando se hubiere omitido la valoracin de la prueba o cuando se niega la recepcin de la misma, pese a ser presentada oportunamente, no podr compulsarla para resolver el fondo del proceso sustanciado en la jurisdiccin ordinaria, se determin que: los supuestos actos ilegales denunciados materializados en los requerimientos de sobreseimiento y la confirmacin de ste, no son suceptibles de compulsa en esta jurisdiccin, dado que tienen como contenido el anlisis y la decisin sobre la falta de antijuricidad y culpabilidad en la accin de la Fiscal recurrida (las negrilla son agregadas).
III.3. El deber del fiscal de fundamentar los requerimientos de sobreseimiento
Respecto al deber que tienen los fiscales en la fundamentacin del requerimiento de sobreseimiento, la SCP 0245/2012 de 29 de mayo, ha sealado, que: "Conforme al art. 323 inc. 3) del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), concluida la investigacin el fiscal decretar de manera fundamentada el sobreseimiento cuando: 'resulte evidente que el hecho no existi, que no constituye delito o que el imputado no particip en l, y cuando estime que los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar la acusacin'.
A su vez el art. 324 el CPP, refiere a la impugnacin del sobreseimiento dictado y cuando ste es ratificado por parte del Fiscal de Distrito, que dispondr: la conclusin del proceso con relacin al imputado en cuyo favor se dict, la cesacin de las medias cautelares y la cancelacin de sus antecedentes penales. () Adems, El fiscal se abstendr de acusar cuando no encuentre fundamento para ello (ltimo prrafo del art. 278 del CPP). Por lo que, la autoridad fiscal al concluir la etapa preparatoria, a tiempo de terminar la investigacin de la supuesta comisin del ilcito, cuando resulte evidente que el hecho no existi, no constituye delito o que el imputado no particip en l; adems, cuando los elementos de prueba son insuficientes para fundar la acusacin, deber decretar el sobreseimiento, de manera fundamentada, precautelando de esta forma el derecho de las posibles vctimas ().
III.4. Anlisis del caso concreto
En el presente caso, se evidencia que el accionante solicita dejar sin efecto las Resoluciones de sobreseimiento y de ratificacin; adems, se ordene dictar una Resolucin de delito de estafa, aspecto por el cual es completamente incoherente, toda vez que este Tribunal Constitucional TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 542
Plurinacional, no puede inmiscuirse en una actividad procesal como si fuera parte del proceso penal, pretendiendo que dicte u ordene dictar una Resolucin por el delito de estafa.
Por otra parte, es necesario sealar que en la etapa preparatoria se reconoce la competencia de los fiscales respecto a la valoracin de los elementos de prueba si son suficientes o insuficientes para fundamentar una acusacin, que a criterio del accionante no fueron debidamente valoradas.
El accionante no precis ni especific cules son esas supuestas -facturas con sobreprecio- que le caus agravio, adjuntando al expediente tan slo fotocopias, en algunos casos ilegibles, de documentos en los cuales se detallan productos y precios (fs. 67 a 100), sin especificar e indicar las supuestas facturas ilegales, y en su caso contrastar cuales debieron ser los montos reales a su criterio; es decir, no justific la supuesta mala valoracin de los elementos probatorios que realiz el Ministerio Pblico para emitir el sobreseimiento de la causa y tampoco seal ni explic como debi haberse valorado los mismos y que posible resultado arrojara dicha valoracin y/o interpretacin que debi efectuarse segn su pretensin.
Con referencia a Jorge Luiz Frari no se hace ninguna consideracin, ya que el mismo no firm la presente accin y tampoco intervino en la audiencia sealada para el efecto.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al denegar la accin de amparo constitucional, ha evaluado en forma correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 11/2012 de 20 de abril, cursante de fs. 185 a 188, pronunciada por la Sala Civil, Social, de Familia, Nio, Nia y Adolescente del Tribunal Departamental de Justicia de Pando; en consecuencia: DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. Efren Choque Capuma.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0613/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de amparo constitucional Expediente: 00785-2012-02-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 27 de abril de 2012, cursante de fs. 128 a 133, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Gustavo Rodolfo Gonzlez Arauz en representacin de Omar Prado Ortiz contra Edwin Arturo Castellanos Mendoza, Alcalde; Emilio Cortez Ynez, Intendente y Esteban Mercado Guaman, Responsable de la Divisin de Moral y Espectculos Pblicos, todos del municipio de Cochabamba. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 543
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memoriales presentados el 10 de abril de 2012, cursante de fs. 7 a 10, y el de subsanacin de 13 del citado mes y ao (fs. 14 y vta.), el accionante expuso los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 13 de junio de 1997, la entonces Municipal Alcalda de Cochabamba otorg a Omar Prado Ortiz el padrn municipal de funcionamiento para un local dedicado a la actividad de barra americana, bajo la razn social New Sunset - 2000, ubicado entre las avs. 6 de agosto y Aroma. Mediante formulario nico de recaudaciones de la gestin 2010, se evidencia que su ahora representado cumpli las disposiciones tributarias municipales, cancelando la suma de Bs1951.- (mil novecientos cincuenta y un bolivianos), por la patente de funcionamiento de la actividad econmica bares, razn social New Sunset 2000, con licencia T0590F00040 y fecha de inicio tributario 01/06/1997.
Sin embargo, el 15 de julio y posteriormente el 24 de marzo de 2012, personal tcnico de la Direccin de Moral y Eventos Pblicos de dicha Alcalda, clausuraron temporalmente el bar New Sunset - 2000, mediante actas - consignando como actividad econmica Barra Americana, razn social Saratoga ubicada en la av. 6 de agosto s/n, por haber infringido varias Ordenanzas Municipales referidas a la falta de licencia de funcionamiento. Clausuras temporales efectivizadas con errores esenciales insubsanables, por cuanto la clausura recae sobre el lenocinio Saratoga, no as sobre el New Sunset - 2000, aspecto que invalida la eficacia jurdica de la supuesta clausura al no haber sido plenamente identificado el objeto. Por otra parte, las notas de clausura temporal no consignan los nombres de quienes la autorizan ni ejecutan, conteniendo nicamente firmas ilegibles, aspectos que privan al hoy representado a ejercer su defensa, invalidando la accin desplegada por la Alcalda Municipal de Cochabamba. El Alcalde codemandado mediante la Intendencia y su Direccin de Moral y Eventos de manera arbitraria en contravencin a su propia normativa administrativa procedi a la clausura del bar New Sunset - 2000, mediante una disposicin que no especifica claramente las normas infringidas, ni las disposiciones del Reglamento de Sanciones por Contravenciones al Reglamento de Funcionamiento de Establecimientos de Consumo de Bebidas Alcohlicas que justifique la sancin de acuerdo a los arts. 57 al 63 y 67 a 69 del referido Reglamento, y menos como consecuencia de algn procedimiento que derive en una resolucin que autorice el acto impetrado, debiendo haber sido sometido a proceso legal, al no ser la primera clausura de su negocio por falta de licencia de funcionamiento.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de los derechos de su representado al trabajo, al sustento diario, al debido proceso, a la seguridad jurdica, a la defensa y al principio de legalidad, citando al efecto los arts. 14, 46, 1 y 2, 47.I., 109, 115 y 120 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante solicita se conceda la tutela, dejndose sin efecto la clausura del bar New Sunset - 2000, y el cese de los actos hostiles e ilegales de la Autoridad recurrida y la permisin para que regularice su licencia de funcionamiento bajo el padrn municipal C.M.N. 5-90F-00040 ante la comuna Alejo Calatayud para desarrollar mi actividad econmica (sic). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 544
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 27 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 125 a 127 vta., en presencia de las partes se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado del accionante, ratific el contenido de la accin, sealando adems que los demandados tienen legitimidad pasiva, ya que en el rtulo principal de las actas de clausura indican Oficiala Mayor de Desarrollo Econmico y Direccin de Intendencia Municipal, demandando por ello a Emilio Cortez Yez, y dado que las barras americanas, as como los locales de expendio de bebidas alcohlicas, por la estructura ejecutiva estn a cargo de del Director de Eventos Pblicos, demandaron a Esteban Mercado y en cuanto al Alcalde fue demandado por ser la mxima autoridad ejecutiva del Gobierno Municipal, a quien le correspondera firmar la resolucin tcnica administrativa al tratarse de clausuras temporales o definitivas, aunque en el caso no se cumpli con tal procedimiento. Por otra parte, seal que no existe subsidiariedad, puesto que se lo dejo sin la posibilidad de ejercer defensa ya que se le entreg una boleta y si hubieran tenido una resolucin tcnica administrativa hubieran podido tener la oportunidad de pedir la revocatoria de dicha resolucin o plantear recurso jerrquico.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los abogados apoderados de Edwin Arturo Castellanos Mendoza, Alcalde Municipal de Cochabamba, presentaron informe escrito, cursante de fs. 22 a 26, manifestando que: a) Su representado carece de legitimacin pasiva, ya que jams realiz algn acto u omisin ilegal o indebida que hubiera restringido, suprimido o amenazado suprimir o restringir derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado; b) De igual manera en lo que respecta a las dos boletas de clausura a las que hacer referencia el ahora accionante se consigna que ninguna lleva la firma y nombre de Emilio Cortez Yez o de Esteban Mercado Guaman, ms al contrario una de ellas si consigna el nombre de quien la emiti, no existiendo la coincidencia entre la autoridad que presuntamente causo la vulneracin de los derechos con aquella contra quien se dirige la accin, careciendo tambin de legitimidad pasiva; y, c) Conforme lo establece la Ordenanza Municipal (OM) 2262/98 de 14 de diciembre de 1998, que aprueba las modificaciones y complementaciones al Reglamento de Sanciones por contravenciones a Disposiciones Municipales en su art. 64, se tiene que el infractor tendr tres das de trmino para formular descargos o realizar las observaciones que creyeren convenientes para su defensa, cmputo de plazo que se realizar desde la notificacin con la multa o sancin, pero de acuerdo a las certificaciones de 25 de abril de 2012 se establece que ni el accionante o su representado realizaron observacin alguna a las sanciones realizadas por las contravenciones a disposiciones municipales, en tal sentido acudieron a la va constitucional sin haber agotado las vas ordinarias de defensa.
En audiencia, Cinthia Escobar Oblitas asesora legal de la Alcalda Municipal de Cochabamba, en representacin de todos los demandados manifest que: 1) Ninguno de los actos administrativos a los que hacer referencia la parte accionante fueron suscritos por los demandados, quienes carecen de legitimidad pasiva; 2) Si el accionante consider que la Intendencia o la Oficiala Mayor de Desarrollo Econmico, lesion algn derecho incumpliendo algn requisito, poda acudir a la va administrativa; 3) Si bien la parte accionante seal que no existe una resolucin tcnica administrativa ante la cual pudieron reclamar ante la va pertinente, tal hecho no es evidente ya que la Ley de Procedimiento Administrativo establece de manera clara que ante todo acto pblico que incumpla con algn requisito previsto en la norma, el administrado poda recurrir ante el inmediato superior pidiendo se subsanen las observaciones, no as acudir directamente a la accin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 545
de amparo constitucional como un acto supletorio; y, 4) El accionante seala que hubiera error en el objeto, que el lenocinio Saratoga no existe y que su representado es dueo del bar New Sunset - 2000, sin embargo, de la declaracin jurada de Gustavo Rodolfo Gonzlez Arauz, se puede demostrar que el mismo, es el representante legal del Club Saratoga, por lo que pide se declare improcedente la presente accin y se deniegue la tutela por incumplimiento de los requisitos formales.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, por Resolucin de 27 de abril de 2012, cursante de fs. 128 a 133, deneg la tutela, argumentando que: I) El accionante antes de acceder a la va constitucional debi acudir a los recursos administrativos establecidos por la Ley de Procedimientos Administrativos y en los reglamentos especficos de la jurisdiccin municipal a objeto de hacer valer sus derechos, agotando los medios de impugnacin previstos; II) Los accionados no tienen legitimacin pasiva para ser demandados, al no haber sido quienes dispusieron las clausuras denunciadas; y, III) Respecto a la confusin sobre la titularidad y situacin anmala en cuanto a la razn social, al tratarse de hechos controvertidos debern ser resueltos en la va administrativa u ordinaria que corresponda, no as en la accin de amparo constitucional.
II. CONCLUSIONES
Efectuada la debida revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. El Municipio de Cochabamba el 13 de junio de 1997, otorg el padrn municipal C.M.N. 5- 90F-00040 al bar New Sunset - 2000, con actividad de Barra Americana, ubicada entre las avs. 6 de agosto y Aroma, a nombre de Omar Prado Ortiz (fs. 3).
II.2. Mediante acta de clausura de 15 de junio el personal Tcnico de la Direccin de Moral y Eventos Pblicos, se determin la clausura temporal del lenocinio Saratoga, por infringir la OM 4030/2009 de 18 de diciembre, al no tener licencia de funcionamiento, firmando como autoridad actuante Armando Rua (fs. 2).
II.3. El 21 de julio de 2011, Gustavo Gonzlez Arauz, inici trmite de licencia del lenocinio Saratoga (fs. 32 a 34), quien en calidad de representante legal en la misma fecha realiz un contrato de prestacin de servicios con un consultor para realizar el manifiesto ambiental del club nocturno Saratoga (fs. 35 y vta.).
II.4. Por Boleta de multa 53934 de 26 de julio de 2011, emitida por la Direccin de Moral y Eventos Pblicos, dirigida al lenocinio Saratoga a nombre del ahora accionante, por incumplimiento de la OM 4030/2009, establecindola sancin de Bs1100.- (mil cien bolivianos), (fs. 27). Pago efectuado mediante Comprobante 0770964 de 27 de julio de 2011 (fs. 28).
II.5. El 24 de marzo de 2012, mediante acta de clausura, el personal Tcnico de la Direccin de Moral y Eventos Pblicos, dispusieron la clausura temporal del lenocinio Saratoga, por infringir la OM 4030/2009, al no contar con licencia de funcionamiento de manera reincidente (fs. 1).
II.6. Mediante certificacin de 25 de abril de 2012, el Jefe de Ventanilla nica de Trmites del Gobierno Autnomo Municipal de Cochabamba certific que revisado el registro de trmites de las gestiones 2009, 2010, 2011 y 2012, se constat la no existencia de trmite alguno ingresado a nombre de Omar Prado Ortiz y/o Gustavo Rodolfo Gonzlez Arauz. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 546
II.7. El 28 de marzo de 2012, Omar Prado Ortiz hoy representado - cancel el patente de funcionamiento del bar New Sunset - 2000, correspondiente a la gestin 2010, mediante formulario nico de recaudaciones (fs. 5).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que las autoridades demandas lesionaron los derechos de su representado al trabajo, al sustento diario, al debido proceso, a la seguridad jurdica, pesto que a pesar de haberle otorgado la entonces Alcalda Municipal de Cochabamba el padrn municipal de funcionamiento para un local dedicado a la actividad de barra americana, bajo la razn social New Sunset - 2000, sin razn alguna -segn afirma el accionante- por segunda vez, personal tcnico de la Direccin de Moral y Eventos Pblicos del municipio de Cochabamba, procedieron al acta de clausura temporal del referido local, con errores esenciales insubsanables por cuanto la clausura recae sobre el lenocinio Saratoga, no as sobre el bar New Sunset - 2000, aspecto que invalida la eficacia jurdica de la supuesta clausura al no haber sido plenamente identificado el objeto. Por consiguiente, corresponde en revisin, establecer si se debe otorgar o no la tutela solicitada.
III.1. De la accin de amparo constitucional
Antes de entrar a la consideracin sobre la resolucin y antecedentes de la presente accin tutelar elevada en revisin, es pertinente, referirse a algunos aspectos inherentes a dicha accin de amparo constitucional instituida en la Constitucin Poltica del Estado, con relacin, a la naturaleza de la institucin jurdica constitucional.
La Constitucin Poltica del Estado, en la Seccin II, del Captulo Segundo (Acciones de Defensa) del Ttulo IV (Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa) de la Primera Parte (Bases fundamentales del Estado - derechos, deberes y garantas) ha instituido la accin de amparo constitucional; en ese marco, su art. 128 establece: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. A su vez el art. 129.I de la CPE, resalta que: La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados (las negrillas son nuestras).
El art. 73 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al referirse al objeto de la presente accin, seala lo siguiente: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
Esta accin de defensa en consecuencia, es un mecanismo constitucional por el que la Ley Fundamental del ordenamiento jurdico establece un procedimiento de proteccin cuyo objeto es el restablecimiento inmediato y efectivo de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, a travs de un procedimiento judicial sencillo, rpido y expedito, frente a situaciones de lesin provenientes de la accin u omisin de servidores pblicos o particulares; siempre que el ordenamiento jurdico ordinario no prevea un medio idneo y expedito para reparar la lesin producida. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 547
III.2. De la legitimacin pasiva en la accin de amparo constitucional
El art. 77.2 de la LTCP, establece como requisito para la presentacin de la accin de amparo constitucional el indicar el nombre y domicilio de la parte demandada, o de su representante legal, estableciendo con ello la plena necesidad de identificar al servidor pblico, o a la persona individual o colectiva, que a criterio del accionante restrinja, suprima o amenace restringir o suprimir sus derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado; de tal manera, que con dicha individualizacin se podr establecer la legitimacin pasiva la cual se refiere a la coincidencia entre quien aparentemente lesion los derechos del accionante y aquella persona contra quien se dirige la accin.
Al respecto la jurisprudencia constitucional estableci que: la legitimacin pasiva es un requisito de procedencia de la accin de amparo, en la que el accionante debe demostrar esa vinculacin entre la autoridad o particular demandado y el acto que impugna y, claro est, su derecho supuestamente vulnerado, es decir, que especifique e identifique claramente a los actores que vulneraron sus derechos y la relacin directa entre los demandados y el acto que haya menoscabado o vulnerado sus derechos fundamentales, por lo que deber dirigir esta accin contra todos aquellos que hayan participado de tales actos, de no hacerlo as, o al no identificar a todos los que cometieron tales actos, o de slo darse una identificacin parcial a pesar de que pudo identificarse a todos, o al no ser claros tales elementos; entonces la accin de amparo deber ser declarada improcedente y se deber denegar la tutela solicitada . As la SC 1617/2011-R de 11 de octubre.
En cuanto al incumplimiento de dicho requisito la SC 0594/2010-R de 12 de julio, entre otras seal:Si bien este requisito es de forma y por ende subsanable en el plazo de cuarenta y ocho horas como prev el art. 98 de la LTC, y debi ser observado por el Tribunal de garantas a momento de la admisin, no obstante, cuando se observa esta situacin en etapa de revisin, se producen situaciones que imposibilitan el anlisis de fondo de la problemtica planteada por un lado por los efectos que produce la resolucin constitucional y por otro porque una accin de defensa de derechos fundamentales no puede ser resuelta desconociendo los derechos de otro, como es el derecho a la defensa de la autoridad que presuntamente caus la lesin que motiv la presente accin de tutela. Al respecto este Tribunal en su abundante y reiterada jurisprudencia, como el caso de la SC 0652/2004-R de 4 de mayo, estableci dos reglas a saber: 'a) cuando se omite en etapa de admisin del recurso el cumplimiento de alguno de los requisitos y no se subsanan los mismos dentro del plazo de ley, se da lugar al rechazo; y b) si el recurso fue admitido pese a no cumplirse con los requisitos exigidos por Ley, se da lugar a la improcedencia del amparo, sin ingresarse al anlisis de fondo del asunto'. Lo cual significa que puede volver a solicitar la accin de tutela, siempre y cuando cumpla con todos los requisitos de admisibilidad y procedencia.
III.3. Anlisis del caso concreto
De los antecedentes que informan el expediente se evidencia que se procedi a la clausura del bar New Sunset - 2000, mediante actas de clausura dirigidas al lenocinio Saratoga, circunstancias por las cuales el ahora accionante Gustavo Rodolfo Gonzlez Arauz con poder suficiente interpone la presente accin a nombre de Omar Prado Ortiz - hoy representado quien considera que con las clausuras referidas sus derechos fueron vulnerados. Sin embargo el accionante, no consider que no exista coincidencia entre quienes cometieron las supuestas lesiones y los demandados, incumpliendo con el requisito de forma previsto por el art. 77.2 de la LTCP, dado que en ninguna de las actas de clausura se consignan las firmas o nombres de Edwin Arturo Castellanos Mendoza, Emilio Cortez Ynez ni Esteban Mercado Guaman; en tal sentido, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 548
no habiendo esa coincidencia entre los demandados y los actos administrativos sealados por el accionante, los ahora demandados carecen de legitimacin pasiva para ser demandados dentro de la presente accin de amparo constitucional.
Por otra parte y fundamentalmente, es preciso establecer que el accionante acudi de manera directa a la va constitucional, sin considerar lo previsto en la Ley de Municipalidades que en su Captulo IX Recursos administrativos, conciliacin y arbitraje que contempla a los recursos de revocatoria y jerrquico, en sus arts. 140 y 141, estableciendo adems que la va administrativa quedar agotada con la resolucin del recurso jerrquico (art 142 de la LM). En tal sentido, la accin de amparo constitucional no puede ser utilizada como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, por lo que el accionante al interponer de manera directa la presente accin, desconoci la naturaleza subsidiaria de la misma, al respecto la jurisprudencia constitucional mediante la SC 1698/2011-R de 21 de octubre citando a su vez la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, estableci que: no podr ser interpuesta esta accin extraordinaria, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos y, en caso de haber utilizado los mismos debern ser agotados dentro de ese proceso o va legal, sea judicial o administrativa, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable. Por tales circunstancias, la situacin planteada no se encuentra dentro las previsiones y alcances de la accin de amparo constitucional, correspondiendo por ello denegar la tutela solicitada.
Finalmente en el caso de examen no puede soslayarse el hecho que el memorial de la accin presenta los hechos deliberadamente confusos con la pretensin evidente de burlar la justicia constitucional lo que hace que el abogado patrocinante incurra en deslealtad profesional, desnaturalizado la garanta constitucional de defensa de los derechos de las personas por el que toda persona que creyere que sus derechos fueron vulnerados podr efectivamente activar el procedimiento constitucional, planteado con la claridad que exige no slo la norma sino el deber de promover y difundir la prctica de los valores y principios que proclama la Constitucin Poltica del Estado.
En consecuencia, el Tribunal de garantas al haber denegado la tutela, efectu un correcto anlisis de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve:
1 APROBAR la Resolucin de 27 de abril de 2012, cursante de fs. 128 a 133, pronunciada por La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
2 Llamar severamente la atencin al abogado patrocinante Marcelo Rodrguez Vera por deslealtad profesional, condenndolo a la multa Bs500.- (quinientos bolivianos).
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0614/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Accin de amparo constitucional Expediente: 00795-2012-02-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 013/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 82 a 85 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jess Gualberto Angulo Daz contra Luis Fernando Carrin Justiniano, Director General de Formacin de Maestros del Ministerio de Educacin.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
Mediante memorial presentado el 3 de abril de 2012, cursante de fs. 24 a 25 vta., y subsanado el 20 del mismo mes y ao, cursante a fs. 39 y vta., el accionante expone los siguientes fundamentos de hecho y derecho.
I.1.1. Hechos que motivan la demanda
En su condicin de Tcnico Superior en Proyectos y Economa de Empresas, desde junio de 2008 a agosto de 2011, desempe funciones como Director Administrativo de la Escuela Superior de Formacin de Maestros (E.S.F.M.) Manuel Asencio Villarroel; y a partir de septiembre de 2011 a enero de 2012, fungi el mismo cargo en la E.S.F.M. Simn Rodrguez, hasta que se le entreg el memorando de agradecimiento de servicios, instruyndosele hacer entrega de toda la documentacin al nuevo Director. Acto que vulnera sus derechos y garantas constitucionales, dado que siendo de conocimiento del demandado su condicin de padre de una persona con discapacidad, situacin protegida por la Ley 1678 de 15 de diciembre de 1995 y el Decreto Supremo (DS) 27477 de 6 de mayo de 2004, que en su art. 5 establece la inamovilidad de trabajadores o funcionarios que tengan bajo su dependencia a personas con discapacidad; aspecto no considerado, pese a haber acreditado que su hija Mnica Katuiska Angulo Vega, tiene una discapacidad mental en 80%, situacin corroborada por los informes 0072/2011 de 29 de septiembre, 0088/2011 de 7 de diciembre y 0010/2012 de 23 de febrero.
Agrega, que el ofrecimiento de cargos de menor jerarqua, en lugares alejados y con un haber por debajo al que perciba, desconociendo sus derechos adquiridos por los aos de servicio, resulta nulo de pleno derecho. Realizados los reclamos pertinentes, no recibi respuesta alguna.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega como vulnerados sus derechos al trabajo y a la inamovilidad funcionaria como padre de una persona con discapacidad, citando al efecto el art. 46 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
Solicita se conceda la tutela y se disponga su inmediata restitucin en el cargo que ocupaba y con el goce de haberes desde el da de su destitucin, en la categora adquirida durante los aos de servicio. I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 25 de abril de 2012, concurrieron el accionante asistido por su abogado; el demandado tambin acompaado por abogados del Ministerio de Educacin; ausente el representante del Ministerio Pblico, segn se tiene del acta cursante de fs. 76 a 81 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado del accionante, ratific el tenor integro de la accin y la ampli solicitando el pago de costas, daos y perjuicios.
A las preguntas del Tribunal de garantas, el abogado del accionante, respondi: a) La Unidad Acadmica de Tarata, donde fue nombrado, est a una distancia de treinta y cinco kilmetros de distancia de la Unidad Acadmica del Cercado; b) La accin de amparo constitucional fue dirigida slo contra Luis Fernando Carrin Justiniano, debido a que es la persona que firma las destituciones y no as contra quien ingres en el cargo que ocupaba; c) Desde el momento que se le entreg el memorando de destitucin a fines de enero, tena conocimiento de la convocatoria de su cargo, al que no se present en razn de existir una ley que lo protege y garantiza su inamovilidad laboral; d) Actualmente se encuentra trabajando en el cargo que le fue asignado como Tcnico II encargado de Archivo y Kardex; e) Hasta febrero perciba Bs4748.- (Cuatro mil setecientos cuarenta y ocho bolivianos) como salario, posteriormente se rebaj a Bs1565.- (Mil quinientos sesenta y cinco bolivianos), adems de quitarle su categora. Solicit se aplique la jurisprudencia relativa a la nulidad de pleno derecho cuando exista disminucin de sueldo y cargo; y, f) Si bien, en la invitacin para la institucionalizacin del cargo que ocupaba, se estableci como requisito la presentacin de ttulo acadmico de profesor, ello responde a un acuerdo con la Federacin de Maestros y no as a un decreto o una ley, que son de preferente aplicacin.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Luis Fernando Carrin Justiniano, ahora demandado, present informe escrito cursante de fs. 72 a 74 vta., y lo ampli en audiencia, indicando: 1) Mediante memorndum de designacin 0000425 de 2 de junio de 2008, se design al hoy accionante como Director Administrativo del Instituto Normal Superior Dr. Manuel Ascencio Villarroel de la localidad de Paracaya de Cochabamba, en calidad de funcionario invitado a tiempo completo, dedicacin exclusiva y permanencia sujeta a evaluacin de desempeo. Trabaj en esa condicin hasta agosto de 2011, en que se procedi con el proceso de institucionalizacin, segn convocatoria pblica 003/2011, aprobada por Resolucin Ministerial (RM) 282/2011 de 19 de mayo; por lo que fue removido de su cargo, al no haber postulado ni cumplir con los requisitos exigidos; 2) En consideracin a su especial condicin, como padre de una persona con discapacidad y en sujecin a la Ley 1678, por memorando 13975, fue designado Director Administrativo de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez, en calidad de invitado durante la gestin 2011, con dedicacin exclusiva y sujeto a evaluacin de desempeo hasta el 1 de septiembre de ese ao; 3) Posteriormente, mediante convocatoria pblica 004/2011, aprobada por RM 577/2011 de 30 de septiembre, se convocaron nuevamente los cargos declarados desiertos, a la que tampoco se present el ahora accionante, por no contar con Ttulo en Provisin Nacional de Maestro Normalista ni contar con formacin acadmica universitaria para ejercer el cargo convocado, dado que su formacin es de Tcnico Superior en Proyectos y Economa de Empresas; 4) TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 551
Mediante memorando 14108 de 1 de febrero de 2012, se design a Jess Gualberto Angulo Daz, como Tcnico de Archivo y Krdex en la Unidad Acadmica Villa Tunari dependiente de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez, luego segn memorando ESFM-SR.GRAL.MEMO 16/2012 de 14 de marzo, el Director General de la referida Escuela, reasign al accionante en el mismo cargo pero en la Unidad Acadmica de Tarata, que desempe activamente hasta el 19 de abril del ao en curso, dado que mediante nota dirigida al Director de esa Escuela, solicit vacacin y manifest su voluntad de renunciar al cargo a partir del 19 de junio de ese ao, por ser el ltimo da de su vacacin; 5) La normativa legal, contenida en los arts. 77.I de la CPE; 2.VII y 35.V de la disposicin abrogatoria nica y la disposicin transitoria dcima de la Ley 070 de 20 de diciembre de 2011, el Decreto Supremo (DS) 156 de 6 de junio de 2009, arts. 1, 2.II y III; Estatuto del Funcionario Pblico (EFP), art. 3.III; DS 29894 de 7 de febrero de 2009, art. 104; el DS 27477 de 6 de mayo de 2004, art. 5; y la SC 0479/2010- R, establecen el mbito de ejercicio, regulacin de las Escuelas Superiores de Formacin de Maestras y Maestros; y, la proteccin respecto de la inamovilidad laboral a personas con discapacidad que presten servicios en el sector pblico o privado sujeta a las excepciones establecidas por ley; 6) El accionante, hizo conocer que tiene una hija con discapacidad de un 80%, segn Carn de Discapacidad CONALPEDIS 03-19840115MAV, es por ello que a travs de los referidos memorandos, la Direccin General de Formacin de Maestros, lo design en calidad de invitado como Director Administrativo de distintas Escuelas Superiores de Formacin de Maestros, condicin que comunicada formal y expresamente, con cuya aceptacin se allan a esa modalidad; 7) Creado un nuevo escenario para el Sistema Educativo Plurinacional, a travs de la promulgacin de la Ley 070, todos los cargos y autoridades de los subsistemas y niveles del Sistema Educativo Plurinacional, debieron adecuarse a las estructuras de administracin y gestin establecidas en la citada Ley a travs de procesos de institucionalizacin de acuerdo a los Reglamentos del Escalafn, en concordancia con la Constitucin Poltica del Estado; 8) Incumpliendo el accionante con los requisitos mnimos para mantenerse en el cargo de Director Institucionalizado de Unidad Educativa u otro de igual o mayor jerarqua, velando en todo momento por el cumplimiento de la inamovilidad por causa de discapacidad, se lo design como Tcnico de Archivo y Kardex, acomodndolo al cargo al cual s poda acceder de acuerdo a su formacin acadmica; 9) En todo momento se observ el marco legal para la institucionalizacin de cargos directivos y lo dispuesto por el art. 5 del Reglamento de la Ley de Personas con Discapacidad, lo contrario implicara mantenerlo en forma ilegal, en el entendido que para dicho cargo se exigen requisitos especficos. En consecuencia, no se vulner ningn derecho del accionante, distinta es la situacin que de mutuo propio present renuncia a dicho cargo; 10) La SC 1351, establece quienes son terceros interesados, en el presente caso corresponda citarse a Jorge Verstegui, actual Director Administrativo de la Escuela Superior de Formacin de Maestros de Cochabamba, dado que la decisin de este Tribunal de garantas podra afectar sus derechos; y, 11) La firma de los tres memorandos y no haberse presentado a las convocatorias, se convierte en actos consentidos; por lo que, solicit se deniegue la tutela invocada.
A las preguntas del Tribunal de garantas, el abogado de la autoridad demandada, expres: i) Se design al ahora accionante como responsable de Archivo y Kardex en Tarata dependiente de la Escuela Superior de Formacin Simn Rodrguez y actualmente trabaja en esa unidad; ii) De acuerdo al Reglamento del Escalafn del Magisterio, la asignacin de categora y la inscripcin en el Escalafn es slo para profesores egresados que renan ciertos requisitos; siendo, el accionante Tcnico Superior en Proyectos y Economa en Empresas, y, no maestro normalista, licenciado en rea econmica financiera, administracin de empresas, auditoria, contadura pblica o contador general; por lo que no existe reduccin de sueldo, dado que no se encuentra inscrito en el Escalafn y en consecuencia no tiene categora; iii) Debido a que la Escuela Superior de Cochabamba, es nueva y se est estructurando, los primeros aos se invit al personal, como sucedi con el accionante, pese a no contar con los requisitos hasta esperar los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 552
procesos de institucionalizacin y la aprobacin de la Ley; iv) El memorando de invitacin al hoy accionante indica que ser a tiempo completo, dedicacin exclusiva, permanencia sujeta a evaluacin de desempeo; las invitaciones se realizaron para cargos que se encontraban acfalos; y, v) La disposicin abrogatoria nica de la Ley 070, establece que todos los nombramientos estn sujetos a normativa legal -Reglamento del Escalafn del Magisterio- y no por acuerdo de confederaciones.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Civil y Comercial Primera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, constituido en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 013/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 82 a 85 vta., deneg en parte la accin con relacin a seguir ocupando el cargo de Director Administrativo; y concedi en parte respecto a que la autoridad demandada reubique al accionante en un puesto con caractersticas similares al que ocupaba y se ajuste a sus conocimientos y a lo que establece la Ley 070, respetando sus derechos adquiridos por la Ley 1678, con los siguientes fundamentos: a) La referida Ley, establece los derechos, deberes y garantas de las personas con discapacidad, cuyo Reglamento mediante DS 27477, establece en el art. 3 inc. c) la estabilidad laboral excepto por las causales establecidas por ley -modificado por DS 29608- relativa a que la inamovilidad laboral beneficiar a los padres o tutores que tengan bajo su dependencia a personas con discapacidad; b) El art. 2.VII de la Ley 070, seala que el Reglamento del Escalafn es el instrumento normativo pleno que garantiza la carrera docente administrativa y al servicio del Sistema Educativo Plurinacional. Por su parte el art. 35.V de la antes sealada Ley, determina que la gestin institucional de las Escuelas Superiores de Formacin de Maestros y Maestras se realizar a travs de los Directores Generales quienes debern ser profesionales con grado superior al que otorgan las Escuelas; la Disposicin Abrogatoria nica de la Ley 070, dispone que entre tanto se apruebe la reglamentacin para cada mbito especfico del Sistema Educativo Plurinacional, se sujetaran al marco normativo anterior a la promulgacin de la ley; c) Por otra parte, el DS 156, establece que su objeto es crear el Sistema Plurinacional de Maestros constituido por las escuelas superiores de formacin, encargada de la formacin inicial y la Universidad Pedaggica, responsable de la formacin continua y post gradual para todo el personal directivo docente y administrativo y en su art. 2 de la referida norma seala que la misma se realizar en funcin a principios constitucionales; d) La Ley del Estatuto del Funcionario Pblico, en su art. 3.III, prescribe que el Magisterio Pblico se regir por su legislacin especial; por su parte el art. 104 del DS 29894, refiere que el Ministerio de Educacin tiene tuicin en todo el Sistema Educativo Plurinacional, concordante con la Disposicin Transitoria Dcima de la Ley 070, respecto a que los cargos y autoridades de los subsistemas y niveles del Sistema Educativo Plurinacional debern adecuarse a las estructuras de administracin y gestin establecidas en la ley, a travs de procesos de institucionalizacin de acuerdo al reglamentos del escalafn y en concordancia a la Constitucin Poltica del Estado; e) El art. 5 del DS 27477 modificado por el art. 2.II del DS 29608, establece la inamovilidad laboral de las personas con discapacidad o de aquellas que tengan bajo su dependencia a personas discapacitadas; f) Segn memorando 0000425 de 2 de junio de 2008, expedido por el Director General de Gestin Docente VEEAA del Ministerio de Educacin y Cultura, el accionante fue invitado en el cargo de Director Administrativo a tiempo completo, dedicacin exclusiva, permanencia en el INS sujeto a evaluacin al desempeo de la Escuela Superior Simn Rodrguez de Cochabamba, situacin por la cual tena conocimiento, consiguientemente era su responsabilidad presentarse a la convocatoria pblica 003/2011, para continuar en ese cargo; empero, no lo hizo. Actitud reiterada con la segunda convocatoria pblica 004/2011; g) De lo expuesto por el demandado, el Director Administrativo ESFM SIMON BOLVAR, Flix Edgar Verstegui Arandia, es tercero interesado que no fue citado con la presente accin, de quien tena conocimiento el accionante; por lo tanto, no se pueden vulnerar sus derechos; y, h) El accionante, goza de inamovilidad laboral, segn lo establecido por la Constitucin Poltica del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 553
Estado, la Ley 1678 y sus Reglamentos, dado que tiene una hija con discapacidad intelectual del 80%; empero, al no haberse presentado a las referidas convocatorias pbicas y no integrado a la accin, al tercero interesado que ocupa el cargo al cual solicita ser restituido, imposibilita la concesin de la tutela en su totalidad.
II. CONCLUSIONES
Realizada la revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Por motivos de acefalia, el Director General de Gestin Docente VEEAA del entonces Ministerio de Educacin y Culturas, segn Memorndum de Designacin 0000425 de 2 de junio de 2008, design a Jess Gualberto Angulo Daz, como Director Administrativo del Instituto Normal Superior Dr. Manuel Ascencio Villarroel, en la localidad de Paracaya, como INVITADO: a tiempo completo, dedicacin exclusiva, permanencia en el INS. sujeto a evaluacin al desempeo (sic) (fs. 15).
II.2. Segn memorndum de designacin 13975 de 1 de septiembre de 2011 y por motivos de Invitacin Directa por la presente gestin, dedicacin exclusiva a tiempo completo sujeto a desempeo (sic), el Director General de Formacin de Maestros VESFP del Ministerio de Educacin, design al ahora accionante como Director Administrativo y Financiero; invitado de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez de la ciudad de Cochabamba, segn acta de posesin (fs. 16 y vta.).
II.3. Mediante memorndum de designacin 14108 de 1 de febrero de 2012, slo por el mes de febrero, se design al accionante como Tcnico de Kardex y Archivo en la Unidad Acadmica de Villa Tunari, Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez (fs. 67). Posteriormente, por memorndum ESFM-SR-DIR.GRAL.MEMO 16/2012 de 14 de marzo, se le reasign con el mismo cargo de Tcnico de Kardex y Archivo en la Unidad Acadmica de Tarata (fs. 66).
II.4. Por RM 282/2011 de 19 de mayo, el Ministro de Educacin, aprob la Convocatoria Pblica 003/2011 al proceso de Institucionalizacin de Cargos Directivos y Coordinadores Acadmicos de las Escuelas Superiores de Formacin de Maestras y Maestros y Unidades Acadmicas del Sistema Plurinacional de Formacin de Maestros y su respectivo Reglamento. Estableciendo que, para acceder al cargo de Director/a Administrativo/o-Financiero/a, se requiere Ttulo en Provisin Nacional de Maestro/a Normalista, Ttulo de Licenciatura en el rea econmica-financiera: Administracin de empresas, Auditoria, Contadura Pblica o Contador General, entre otros requisitos. Finalmente, con el mismo objeto, mediante RM 577/2011 de 30 de septiembre, se aprob la Convocatoria Pblica 004/2011, que consigna los mismos requisitos para el citado cargo (fs. 46 a 64).
La emisin de ambas Resoluciones Ministeriales se sustentaron en los arts. 77 y 96 de la CPE, respecto a que la educacin constituye una funcin suprema y primera responsabilidad financiera del Estado, que tiene la obligacin indeclinable de sostenerla, garantizarla y gestionarla, siendo tambin su responsabilidad la formacin y capacitacin docente para el magisterio pblico a travs de las Escuelas Superiores de Formacin. El art. 2.VI y 35.V de la Ley 070, seala que el Reglamento del Escalafn Nacional del Servicio de Educacin, es el instrumento normativo de vigencia plena que garantiza la carrera docente, administrativa y de servicio del Sistema Educativo Plurinacional; concordante con el art. 35.V de la misma Ley, al disponer que la gestin institucional de las Escuelas Superiores de Formacin de Maestras y Maestros, se realizar a travs de los Directores Generales quienes debern ser profesionales con grado superior al que otorgan las Escuelas.
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El DS 156, en su art. 1, establece como su objeto crear el Sistema Plurinacional de Formacin de Maestros, constituido por las Escuelas Superiores de Formacin de Maestros, encargadas de la formacin inicial, y la Universidad Pedaggica, responsable de la formacin continua y postgradual, para todo el personal Directivo, Docente y Administrativo del Sistema Educativo Plurinacional. El pargrafo segundo del art. 2 del mismo DS, seala que las Escuelas Superiores de Formacin de Maestros son las responsables de desarrollar la formacin docente inicial a nivel de licenciatura de acuerdo a los principios constitucionales, y el pargrafo tercero, establece que el Ministerio de Educacin, a travs del Vice ministerio de Educacin Superior de Formacin Profesional, tiene tuicin directa sobre las Escuelas Superiores de Formacin de Maestros, debiendo aprobar su estructura institucional y curricular mediante Resolucin Ministerial. Finalmente, refiere que el pargrafo III del art. 3 del EFP, establece, que la carrera administrativa en el Magisterio Pblico, se regular por su legislacin especial aplicable en el marco de lo establecido en dicho Estatuto; y de acuerdo al art. 104 del DS 29894, el Ministerio de Educacin tiene la atribucin de ejecutar, evaluar y fiscalizar las polticas, estrategias y programas de educacin; asimismo, ejercer tuicin plena en todo el sistema educativo plurinacional, velando su calidad y pertinencia.
II.5. Mediante oficio presentado el 19 de abril de 2012, el accionante solicit al Director General de la Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez, el uso de su vacacin y al mismo tiempo renunci al cargo como Tcnico II de la Unidad Acadmica de Tarata (fs. 65).
II.6. Segn Carn de Discapacidad, expedido el 1 de mayo de 2010, por el Comit Nacional de la Persona con Discapacidad (CONALPEDIS) Mnica Kathuska Angulo Vega, hija del accionante, consigna como tipo de discapacidad intelectual del 80% (fs. 2).
II.7. Segn papeletas de pago de haberes de los meses de enero de 2012, el accionante perciba un salario mensual de Bs4748.- (Cuatro mil setecientos cuarenta y ocho bolivianos), cuando ejerca el cargo de Director Acadmico Administrativo; y a partir del mes de febrero de 2012, con un salario de Bs1 565.- (Mil quinientos sesenta y cinco bolivianos), como Tcnico II (fs. 17).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la vulneracin de sus derechos al trabajo y a la inamovilidad funcionaria; por cuanto, siendo padre de una persona con discapacidad y contar con varios aos de servicio, fue removido del cargo que ejerca a otro de menor jerarqua, en un lugar alejado y con un haber por debajo al que perciba. Por consiguiente corresponde analizar en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos lesivos a los derechos del accionante con la finalidad de conceder o no la tutela reconocida por este medio de defensa.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional y excepciones al principio de subsidiariedad
La accin de amparo constitucional, es una garanta jurisdiccional instituida para la tutela de derechos fundamentales contenidos en la Norma Suprema y en la ley -art. 128 CPE-, abarcando a todos aquellos que no estn especficamente protegidos por otras acciones tutelares; cuando se advierta que a consecuencia de un acto ilegal u omisin indebida de autoridad pblica o de persona individual o colectiva, se restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir. Su procedencia o activacin est supeditada a la estricta observancia de los principios de inmediatez y subsidiariedad, que implica la presentacin de la accin en el plazo de seis meses de conocido o de haber sido notificado con la vulneracin alegada y previamente a haber agotado todos mecanismos legales existentes.
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Precisada as la naturaleza jurdica de esta accin tutelar, la jurisprudencia constitucional -SSCC 0143/2003-R, 0165/2010-R y 0294/2010-R, entre otras-, estableci excepciones al principio de subsidiariedad en los cuales resulta necesaria la prescindencia del citado principio, con la finalidad efectivizar o materializar derechos fundamentales demandados como conculcados, frente a aspectos formales. As cuando advierta la existencia de un dao irreparable o irremediable, que coloque al accionante en una situacin de necesidad que justifique la urgencia de la proteccin que brinda este medio de defensa; cuando, pese a existir medios de defensa, estos resulten ineficaces para el restablecimiento del derecho; frente a medidas de hecho; y, cuando se trate de grupos de atencin prioritaria, en cuyo mbito se encuentran las mujeres embarazadas, nios, adultos mayores, personas con capacidades diferentes y pueblos indgenas.
III.2. Marco normativo de las personas con capacidades diferentes y sus derechos fundamentales
El marco normativo de proteccin a este sector de la poblacin, se inicia con el mandato contenido en el art. 158.I de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrg), que dispona: El Estado tiene la obligacin de defender el capital humano protegiendo la salud de la poblacin; asegurar la continuidad de sus medios de subsistencia y rehabilitacin de las personas inutilizadas; propender asimismo al mejoramiento de las condiciones de vida del grupo familiar, de donde emerge la Ley 1678 de 15 de diciembre de 1995, desarrollada a partir de la comprensin que las personas con capacidades diferentes gozan de los mismos derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y otras disposiciones legales; cuya finalidad, es normar los procesos destinados a la habilitacin, rehabilitacin, prevencin y equiparacin de oportunidades de las personas discapacitadas, as como su incorporacin a los regmenes de trabajo, educacin, salud y seguridad social, con seguros de corto y largo plazo. Estableciendo que las normas y disposiciones contenidas en la misma son de orden pblico y social, lo que implica que su aplicacin es imperativa, obligando tanto al sector pblico, privado y mixto a su estricto acatamiento y cumplimiento, cuando se acomoden a su mbito de su proteccin -arts. 2, 3, 4 y 5 del citado instrumento normativo.
En ese sentido, establece como uno de los derechos de las personas con capacidades diferentes, al trabajo remunerado en el marco de lo dispuesto por la Ley General del Trabajo. Para lo cual, se dict el DS 27477 de 6 de mayo de 2004, con el objeto de promover y proteger la incorporacin, ascenso y estabilidad de ese sector al mercado laboral, en la prestacin de tareas manuales, tcnicas o profesionales; adems de promover el surgimiento de sus iniciativas productivas por cuenta propia. Sobre cuya base y en funcin al valor igualdad, la jurisprudencia constitucional, se pronunci, indicando: Conforme a lo anotado, cuando se denuncie la vulneracin del derecho al trabajo de una persona con alguna deficiencia fsica, mental o sensorial, que limite la capacidad de ejercer una o ms actividades esenciales de la vida diaria, que lo situ en condiciones de inferioridad material, ya sea por ser reconocida como discapacitada o no, con relacin a la generalidad de las personas; adquiere relevancia y debe procurarse la materializacin del valor superior igualdad proclamado por las normas del art. 1.II de la CPE, y reiterado como derecho por el art. 6.I de la misma Ley Fundamental; por tanto, an cuando dicho valor superior y derecho no hubiese sido denunciado de afectado, la jurisdiccin constitucional, como guardin supremo de la Constitucin Poltica del Estado y encargada de la efectivizacin material de sus normas, principios, valores y derechos, est en la obligacin de verificar que en los actos denunciados no se vulnere el principio, valor superior y derecho a la igualdad de las personas que sean diferentes por causas de inferioridad fsica o psicolgica, ya que slo as se da cumplimiento a los objetivos proclamados por el Estado Social y Democrtico de Derecho, segn disponen las normas del art. 1.II de la CPE (SC 0272/2007-R de 13 de abril).
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Posteriormente el citado Decreto Supremo, fue modificado por el DS 29608 de 18 de junio de 2008, con la finalidad de asegurar que este sector de la poblacin acceda a condiciones dignas y humanas de trabajo, por ello establece en el art. 2. II la inamovilidad laboral para las personas con discapacidad que presten servicios en los sectores pblicos o privados, excepto por las causales establecidas por ley; mbito de proteccin que se ampla al disponer que la inamovilidad beneficiar a los padres o tutores que tengan bajo su dependencia a personas con discapacidad, siendo aplicable slo cuando los hijos o dependientes sean menores de dieciocho aos, debiendo acreditarse debidamente, salvo que se cuente con declaratoria de invalidez permanente, contenida en el Certificado nico de Discapacidad, emitido por el Ministerio de Salud y Deportes, de conformidad al DS 28521.
En ese orden, corresponde centrarnos en el texto constitucional que rige en nuestro pas a partir del 7 de febrero de 2009, que implementa un nuevo modelo de organizacin jurdico-poltica o de Estado, orientada a la construccin de un Estado, Unitario, Social de Derecho Plurinacional Comunitario, en busca del vivir bien como su fin ltimo, sustentndose en el respeto de valores y principios para su consecucin. Para lo cual, reconoce en el art. 8.II a la igualdad y a la justicia, entre otros, como valores sobre los que se sustenta el nuevo Estado Constitucional Plurinacional, que se rige esencialmente por la aplicacin de valores y principios que conforman la parte axiomtica del texto constitucional y sobre cuyos parmetros se ejerce la actividad jurisdiccional. El reconocimiento y aplicacin efectiva de los mismos, permite la directa aplicacin de los derechos fundamentales reconocidos por la Ley Fundamental, reforzada por el art. 9.4 del mismo texto, al disponer que es funcin del Estado, garantizar el cumplimiento de los principios, valores, derechos y deberes reconocidos en la Constitucin Poltica del Estado.
Ahora bien, en funcin al marco legal desarrollado lneas arriba, se denomina como personas discapacitadas a aquellas, que de acuerdo a la definicin de la citada Ley, posean una restriccin o ausencia, debida a una deficiencia, de la capacidad de realizar una actividad en la forma y dentro del margen que se considera normal para un ser humano; y que la jurisprudencia constitucional, al referirse a este sector de atencin prioritaria los denomin como personas con capacidades diferentes, al indicar: 'Personas con Discapacidad', terminologa que resulta inapropiada, si se tiene en cuenta que lo que se procura es su inclusin e integracin social y desarrollo personal en todos los mbitos; educativo, laboral, cultural, deportivo, etc., alejada de cualquier tipo de discriminacin. En ese entendido, tendra que partirse por reconocerlos o aceptarlos como 'personas con capacidades diferentes', en estricto cumplimiento del derecho a la igualdad entre todos los estantes y habitantes de la sociedad civil, sin ninguna distincin, denominacin utilizada por otras legislaciones como la mexicana y venezolana (SC 0421/2011-R de 14 de abril). Bajo ese contexto y teniendo presente que en el nuevo modelo constitucional, los derechos fundamentales, son directamente aplicables por previsin del art. 109.I de la CPE, las personas con capacidades diferentes, gozan de una proteccin especial y/o prioritaria en el resguardo de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales. Es as, que en el catlogo relativo a los derechos sociales y econmicos se establece un trato prioritario a las personas discapacitadas, con la finalidad de lograr su desarrollo ptimo, al prescribir en el art. 70 de la CPE:
Toda persona con discapacidad goza de los siguientes derechos: 1. A ser protegido por su familia y por el Estado. 2. A una educacin y salud integral gratuita. 3. A la comunicacin en lenguaje alternativo. 4. A trabajar en condiciones adecuadas, de acuerdo a sus posibilidades y capacidades, con una remuneracin justa que le asegure una vida digna. 5. Al desarrollo de sus potencialidades individuales (las negrillas son nuestras).
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Mandato constitucional, que reconoce a las personas con capacidades diferentes el derecho a ser protegidos, primero por su familia y segundo por el Estado, con la finalidad de evitar toda forma de discriminacin sea al interior de su ncleo familiar o por el Estado a travs de sus distintas reparticiones. En ese sentido, obliga al Estado a garantizar la efectiva materializacin de sus derechos fundamentales a travs de prestaciones y/o condiciones que le permitan su desarrollo eficaz en un marco de igualdad (art. 71 de la CPE).
Con relacin al derecho al trabajo, el texto constitucional es imperativo al establecer que las personas con capacidades diferentes gozan del derecho fundamental al trabajo en condiciones adecuadas, de acuerdo a sus posibilidades y capacidades, subrayando que a cambio recibirn una remuneracin justa que asegure para s y su familia una vida digna, que implica la satisfaccin de sus necesidades bsicas y desde un enfoque intercultural, implica tambin la no dependencia de paradigmas, conllevando as al respeto de sus derechos a la prctica de su cosmovisin -su modo de ver la vida-, el ejercicio de su espiritualidad -prctica de su religin y/o costumbres-, as como a su soberana alimentaria -consumo de sus productos-. Lo referido es concordante con el art. 46.I y II de la CPE, al establecer; por una parte, que toda persona tiene derecho al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminacin y con remuneracin y salario justo, equitativo y satisfactorio, que asegure a la persona y a su familia una existencia digna; instituyendo al mismo tiempo, que esa fuente laboral sea estable y en condiciones equitativas y satisfactorias. Y por otra, impone al Estado la obligacin de proteger el ejercicio del trabajo en todas sus formas.
En ese orden y teniendo presente que el contenido de la Ley 1678 y de los Decretos Supremos (DDSS) 27477 y 29608, no son contrarios a los preceptos constitucionales explicados, resulta conveniente traer a colacin la disposicin contenida en el art. 2.II de este ltimo Decreto Supremo, relativo a la inamovilidad laboral para las personas discapacitadas que presten servicios en los sectores pblicos o privados, mbito de proteccin que se ampla a los padres o tutores que tengan bajo su dependencia a personas con discapacidad; lo que significa, que ninguna persona con capacidad diferente que preste servicios en una institucin pblica o entidad privada, podr ser removida de sus funciones, al igual que aquellas que tengan bajo su dependencia a personas con capacidades diferentes. Empero, la norma establece una salvedad a esa proteccin y/o resguardo a la fuente laboral, al disponer que la inamovilidad laboral no ser aplicable cuando concurran causales establecidas por ley; de donde se desprenden dos situaciones, primero, que las personas comprendidas en el mbito de proteccin de las citadas disposiciones legales, incurran en causales establecidas por ley para la conclusin del vnculo laboral previo debido proceso; y segundo, que por efecto de la ley, la relacin laboral ya no pueda continuar en las mismas condiciones, lo que no significa de manera alguna la conclusin del vnculo laboral, sino su persistencia en otras circunstancias y/o funciones, sin afectar su escala salarial, que le permita alcanzar para s y su familia una vida digna.
III.3. Anlisis del caso concreto
En la problemtica planteada, el ahora accionante, denuncia la vulneracin de sus derechos al trabajo y a la inamovilidad funcionaria, alegando que la autoridad demandada, sin considerar su condicin de padre de una menor con discapacidad y contar con varios aos de servicio lo removi de sus funciones a otro de menor jerarqua y con un salario por debajo del que perciba. En las Conclusiones II.1 a II.3 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, advierten que inicialmente el accionante fue designado en el cargo de Director Administrativo del Instituto Normal Superior Dr. Manuel Ascencio Villarroel en la localidad de Paracaya, designacin que data de 2 de junio de 2008, permaneciendo en ese cargo hasta el 1 de septiembre de 2011, en que lo removieron a la Escuela de Formacin de Maestros Simn Rodrguez de Cochabamba, como Director Administrativo y Financiero Invitado; para finalmente, el 1 de febrero de 2012, reasignarlo como Tcnico de Kardex y Archivo, en la Unidad Acadmica de Villa Tunari dependiente de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 558
Escuela Superior de Formacin de Maestros Simn Rodrguez y posteriormente el 14 de marzo de igual ao, removerlo con el mismo cargo a la Unidad Acadmica de Tarata. En ese orden, cabe precisar que el accionante hizo conocer oportunamente que tiene una hija con discapacidad intelectual de 80%, situacin ratificada por la autoridad demandada -Conclusin II.6 de la presente Sentencia Constitucional-.
De los Fundamentos Jurdicos desarrollados en la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, se extrae que en funcin a los valores y principios de igualdad y justicia, las personas con capacidades diferentes, son consideradas como un grupo de atencin prioritaria, cuyos derechos fundamentales y garantas constitucionales deben ser tutelados de manera inmediata, prescindiendo de cualquier formalidad o aspecto tendiente a dilatar su pronto y efectivo restablecimiento. Bajo ese razonamiento, la Ley 1678 y el DS 29608, concordantes con los preceptos contenidos en el Ley Fundamental relativos a la especial proteccin a las personas con capacidades diferentes y a los padres o tutores que los tengan bajo su dependencia, estableciendo su inamovilidad laboral como resguardo de sus derechos fundamentales al trabajo y a una remuneracin justa que le asegure una vida digna y a su familia; resultan aplicables al caso concreto, en el entendido que los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado son directamente aplicables -art. 109.I de la CPE- y porque el accionante se encuentra dentro del mbito de proteccin que establecen los arts. 70 y 71 del texto constitucional, dado que es padre una persona con discapacidad intelectual del 80%. Ahora bien, por efecto de la inamovilidad laboral de la que gozan los padres o tutores que tengan bajo su dependencia a personas con capacidades diferentes, no pueden ser removidos de sus fuentes laborales, debido a la especfica finalidad de la misma, cual es asegurar a la persona con capacidad diferente el goce efectivo de sus derechos a travs de la satisfaccin de sus necesidades como salud, educacin, alimentacin, desarrollo integral, etc., para ello la fuente laboral estable del padre o tutor juega un papel preponderante al constituirse en el medio que le permita alcanzar una vida digna.
Lo precedente, no significa que el padre o tutor de una persona con capacidades diferentes, sea intocable o impune en su fuente laboral, al contrario, el DS 29608, establece que la inamovilidad laboral no ser aplicable por las causales establecidas por la Ley, cuya explicacin se realiz en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia. En el caso concreto, para la emisin de las Resoluciones Ministeriales y consiguientes Convocatorias Pblicas, descritas en la Conclusin II.4 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, se justifica en preceptos constitucionales y disposiciones legales de la materia, en funcin a los cuales se observa que el accionante no cuenta con la formacin profesional requerida para ejercer el cargo de Director Administrativo y Financiero u otro cargo Directivo para las Escuelas Superiores de Formacin de Maestros y Coordinacin de Unidades Acadmicas; por cuanto, no puede ser restituido al mismo, lo contrario implicara desconocer la legislacin especial del Servicio de Educacin de nuestro pas. Empero, debe considerarse que desde el 2 de junio de 2008 hasta el 1 de febrero de 2012, se encontraba ejerciendo esas funciones, con un salario mensual de Bs4748.-, lapso de tiempo en el cual la autoridad demanda ya tena conocimiento que el hoy accionante, tiene una hija con discapacidad intelectual del 80%. En consecuencia, el disponer su remocin, primero a un cargo similar al que ejerca, para posteriormente reasignarle otras funciones en distintas localidades y con un sueldo inferior al que perciba, constituye un despido indirecto que lesiona su derecho al trabajo y a la inamovilidad laboral, dado que el traslado de una localidad a otra y la disminucin de su salario agrav su situacin. En ese sentido, amerita conceder la tutela solicitada en el entendido que Jess Gualberto Angulo Daz, se encuentra dentro del mbito de proteccin que establece la Constitucin Poltica del Estado y las disposiciones legales desarrolladas en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia, que justifican la inmediata tutela a sus derechos fundamentales al trabajo y a la estabilidad laboral; debiendo en consecuencia, la autoridad demandada reubicar al accionante en otro cargo, que le permita percibir un salario similar al que reciba en funcin a la escala salarial del Ministerio de Educacin, sin removerlo del lugar en el cual prest servicios hasta enero de 2012, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 559
con la finalidad que pueda cubrir las necesidades de la persona con capacidades diferentes que tiene bajo su dependencia. Respecto, de la renuncia a la que hace referencia la autoridad demandada, no se considerar ni efectuar mayor pronunciamiento, en razn a que la interposicin de la accin de amparo constitucional, data de 3 de abril de 2012, cuando el accionante an se encontraba prestando servicios en ese sector y en uso de su vacacin. Finalmente, los fundamentos jurdicos del Tribunal de garantas, refieren que Flix Edgar Verstegui Arandia, tendra la calidad de tercero interesado por ser la persona que ejerce el cargo al cual el accionante solicita ser restituido y no habiendo sido integrado a la presente accin se le ocasionara perjuicios; empero, no resulta evidente aquello en el entendido que la decisin de la jurisdiccin constitucional no afectar sus derechos individuales, considerando que su ingreso al cargo que ocupa se produjo mediante un proceso de institucionalizacin, mismo que no puede desconocerse.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal de garantas, al haber concedido en parte la tutela invocada, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes y dio correcta aplicacin de los preceptos que motivaron esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve:
1 APROBAR en parte la Resolucin de 013/2012 de 25 de abril, cursante de fs. 82 a 85 vta., pronunciada por la Sala Civil y Comercial Primera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz y; en consecuencia;
2 CONCEDER la tutela solicitada, disponiendo que la autoridad demandada reubique al accionante en un cargo con caractersticas similares al que ocupaba, ajustndose a sus conocimientos y a lo que establece la Ley 070, en el lugar o localidad en la cual prest servicios hasta enero de 2012 y con un salario similar al que perciba de acuerdo a la escala salarial del Ministerio de Educacin, en resguardo de sus derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado, la Ley 1678 y el DS 29608.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0615/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de amparo constitucional Expediente: 00816-2012-02-AAC Departamento: Potos
En revisin la Resolucin 3/2012 de 30 de abril, cursante de fs. 186 a 187, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Mara Teresa Guerra Cspedes contra Freddy Romay Gonzales y Wilfredo Ramos Quispe, Vocales de la Sala Civil, Comercial y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 560
Familiar del Tribunal Departamental de Justicia de Potos y Rimberty Mamani Herrera, Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, del mismo departamento.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 20 de abril de 2012, cursante de fs. 125 a 142 vta., la accionante, seala que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
La accionante alega que dentro del proceso ordinario de divisin y particin de bienes, seguido por sus hermanos Miriam, Yolanda y Carlos Edgar de apellidos Guerra Cspedes y radicado ante el Juzgado Segundo de Partido en lo Civil del departamento de Potos, mismo que concluy con una Sentencia totalmente injusta e irregular, fallo confirmado en apelacin por la Sala Civil de esa poca, cuya Resolucin fue objeto de Recurso de Casacin, retirando el mismo por su persona de forma obligada, firmando un documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, encontrndose el proceso en ejecucin de sentencia.
Menciona que el 21 de octubre de 2011, la parte adversa solicit la ejecucin de fallos, dictndose el Auto de 26 del mismo mes y ao, disponiendo un plazo fatal de treinta das para transferir el bien inmueble de la calle Fanola 629, disposicin objeto de reposicin bajo alternativa de apelacin interpuesta por la accionante el 5 de noviembre del indicado ao, con el argumento de no haberse cumplido con la clusula cuarta del documento transaccional de 14 del mencionado mes del 2008, que indicaba un plazo para la transferencia de un ao que al presente precluy, razn por la cual llev a sealar su intencin de adjudicarse la totalidad del bien inmueble en base al precio determinado pericialmente.
Refiere que el 16 de diciembre de 2011, Miriam, Yolanda y Rafael Guerra Cspedes, ahora terceros interesados, solicitaron la transferencia del inmueble, a cuyo traslado respondi indicando que no se podr proceder a la venta del inmueble por estar un Recurso pendiente de Resolucin, estando presente su voluntad de adjudicarse el inmueble; emitindose precisamente con respecto a la apelacin del Auto de 26 de octubre de 2011, el Auto de Vista 09/2012 de 12 de enero, revocando la decisin del juez, y disponiendo la vigencia del documento transaccional.
Menciona, que en respuesta a la solicitud de transferencia, el Juez ahora demandado emiti el Auto de 30 de enero de 2012, disponiendo que: a) Mara Teresa Guerra Cspedes, formalice en el plazo de 5 das la intencin de adjudicarse el inmueble de la calle Fanola 269 y de existir acuerdo los dems coherederos se perfeccionar la misma con la suscripcin de la Minuta de Ley; y, b) En caso de no procederse conforme al punto anterior en el plazo de cinco das acorde la clausula tercera punto 4 inc. b) del documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, Miriam, Mara Teresa, Carlos Edgar y Rafael Gustavo de apellidos Guerra Cspedes, conforme a lo pedido, deben transferir a ttulo oneroso de compra venta del inmueble de la calle Fanola 269 a favor de Jos Luis Pozo Guevara por el precio de $us100 000 (cien mil dlares americanos), y en sujecin a la norma prevista en el art. 334.III de la Ley 1760, la transferencia debe efectuarse en el plazo de diez das bajo conminatoria de otorgarse la Escritura Pblica por el Juez de la causa, independientemente de aplicarse lo dispuesto por el art. 520.II del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), como emergencia del Auto Interlocutorio dictado interpuso recurso de reposicin bajo alternativa de apelacin en virtud de estar sujeto (el Auto de 30 de enero de 2012) a una condicionante imposible de cumplir y que no se encuentra dispuesto en Sentencia, no siendo repuesto el Auto, se concedi la apelacin alternativa interpuesta; (estando pendiente de resolver un Recurso legalmente planteado), la contraparte, el 8 de febrero de 2012, solicit la venta TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 561
judicial, por lo que el Juez de la causa, ahora demandado pronunci el Auto 06/2012 de 10 de febrero, disponiendo la transferencia del bien inmueble de la calle Fanola 269, Resolucin contra la cual, el 14 de febrero de 2012, interpuso Recurso de apelacin.
Asimismo refiere que las apelaciones interpuestas contra el Auto de 30 de enero de 2012, y 10 de febrero del mismo ao, la Sala Civil y Familiar del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, confirmaron las Resoluciones impugnadas pese a la existencia de un Recurso pendiente ignorando su intencin de adjudicarse el inmueble por ser ocupante por ms de cincuenta aos, variando el precio de la trasferencia a uno que no encuentra en la sentencia emitida en el proceso, indicando que el documento transaccional firmado debera cumplirse estrictamente, cuando el mismo tena el plazo de un ao calendario, desde el 14 de noviembre de 2008 al 14 de noviembre de 2009, habiendo precludo el mismo.
Respecto al Auto de Vista 072/2012 de 9 de abril, refiere que los Vocales ahora codemandados se apartaron de la Sentencia, pretendiendo avalar el cumplimiento y ejecucin de la misma en trminos que ni siquiera se consideraron, Resolucin inentendible, ausente de fundamentacin legal alguna.
Finalmente con relacin al Auto de Vista 074/2012 del mismo mes y ao, las Autoridades codemandadas al indicar que los hechos no son reales y que saltan a la vista actuaron de manera parcializada y favoreciendo a la parte contraria, considerando que su persona no cumpli con el plazo concedido, dejando preclucir su derecho disponiendo la transferencia del bien inmueble; Resolucin que adems carece tambin de fundamentacin legal en la cual los Vocales demandados sustenten su decisin.
Actos denunciados como lesivos
Denuncia la parte accionante como actos lesivos a sus derechos el pronunciamiento del Auto de 30 de enero de 2012, Auto Definitivo 06/2012 de 10 de febrero, emitidos por el Juez Segundo en lo Civil, y Autos de Vista 072/2012 y 074/2012, ambos de 9 de abril, dictados por la Sala Civil, Comercial y Familiar, todos del Tribunal Departamental de Justicia de Potos respectivamente.
I.1.2. Derechos, y principios supuestamente vulnerados
La accionante, alega la vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la defensa, a ser oda por Autoridad imparcial y los principios de legalidad, verdad material e igualdad y honestidad citando al efecto los arts. 115.II, 119.I y II, 120.I y 180.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y en consecuencia: 1) Se dejen sin efecto, el Auto de 30 de enero de 2012, Auto Definitivo 06/2012 de 10 de febrero, y Autos de Vista 072/2012 y 074/2012, ambos de 9 de abril del mismo ao; y, 2) Se disponga: i) El cumplimiento de la Sentencia 276/2005 de 23 de julio, respetando el precio del valor pericial aprobado del bien inmueble de la calle Fanola 669; ii) Que como copropietaria, tenga la prioridad de adjudicarse el bien inmueble pagando el precio estipulado en la Sentencia; iii) Se declare la caducidad del documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, el cual tena vigencia hasta el 14 de noviembre de 2009, un ao; y, iv) El Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, ejecute la Sentencia dentro del marco de la legalidad e imparcialidad.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 30 de abril de 2012, segn consta de fs. 182 a 185 vta., se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 562
produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante se ratific el tenor ntegro de la demanda.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Freddy Romay Gonzles y Wilfredo Ramos Quispe, Vocales de Sala Civil, Comercial y Familiar del Tribunal Departamental de Justicia; y, Rimberty Mamani Herrera, Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, todos del departamento de Potos, en su informe escrito cursante a fs. 180 y vta., manifestaron que: a) En ejecucin de fallos y para dar cumplimiento al acuerdo transaccional de 14 de noviembre de 2008, el Juez de la causa amparado en el principio de equidad e igualdad de las partes en el proceso, pronuncia el Auto de 28 de octubre de 2011, en el que dispuso otorgar un plazo adicional y fatal de treinta das a las partes para que de comn acuerdo transfieran el bien inmueble de la calle Fanola 629 al mejor postor, bajo conminatoria de que transcurrido este trmino sin que se haya procedido de la manera acordada se proceder a la ejecucin de Autos con la formalidad prevista en el art. 521 y 533 y ss del CPC (sic).; b) Contra el citado Auto la accionante interpuso recurso de reposicin con alternativa de apelacin resuelto por Auto de 18 de noviembre de 2011, el mismo fue apelado y resuelto por la Sala Civil, Comercial y Familiar mediante Auto de Vista 09/2012 de 12 de enero, revocando el mismo y disponiendo el cumplimiento transaccional de 14 de noviembre de 2008; c) Luego del decreto cmplase del Auto de Vista 09/2012 de 12 de enero, el Juez velando siempre por la igualdad de oportunidades a las partes dict el Auto de 30 de enero de 2012, que en su parte Resolutiva dispone: 1) Que, Mara Teresa Guerra Cspedes, formalice en el plazo de cinco das la intencin de adjudicarse el inmueble de la calle Fanola de esta ciudad, y que de existir acuerdo de los dems coherederos sobre esta transferencia, se perfeccionar la misma con la suscripcin de la Minuta de Ley; y, 2) En caso de no procederse conforme al anterior punto en el plazo de cinco das y conforme seala la clusula tercera punto cuatro inc. 1) del documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, los seores Miriam Guerra Cspedes, Mara Teresa Guerra Cspedes, Carlos Edgar Guerra Cspedes, Rafael Gustavo Guerra Cspedes y Yolanda Guerra Cspedes conforme a la solicitud realizada en el memorial de fs. 711 y 715 de obrados (transferir en el precio de $us100 000 (cien mil dlares americanos) a Jos Luis Pozo Guevara) deben transferir a ttulo oneroso de compra venta el inmueble de la calle Fanola a favor de Jos Lus Pozo Guevara por el precio de $us100 000 (cien mil dlares americanos) y en sujecin a la norma prevista en el art. 32.III de la Ley 1760 la transferencia debe efectivizarse en el plazo de diez das, bajo conminatoria de otorgarse la Escritura Pblica por el Juez de la causa, independientemente lo dispuesto en el art. 520.II del CPC; d) Este Auto fue objeto de reposicin y consiguiente apelacin, el mismo que es resuelto por Auto de Vista 072/2012 de 9 de abril de 2012, que confirm totalmente el fallo; e) Ante la falta de pronunciamiento de Mara Teresa Guerra sobre el contenido del Auto de 30 de noviembre de 2011, que facultaba a la misma adjudicarse el inmueble de la calle Fanola, por memorial de fs. 788, el Juez dict el Auto Definitivo 06/2012, al no haberse pronunciado Mara Teresa Guerra Cspedes sobre la compra del inmueble de la calle Fanola se dispuso que en estricto cumplimiento del acuerdo transaccional de 14 de noviembre de 2008, se proceda a transferir el inmueble a favor de Jos Luis Pozo Guevara en el precio de $us100 000 (cien mil dlares americanos) suscribiendo para ello la Minuta de Ley; Auto Definitivo que tambin fue objeto de recurso de reposicin y apelacin alternativa, y resuelto por Auto de Vista 09/2012(sic) que confirm en su totalidad su contenido, estando ejecutoriado; y, f) Por ltimo el documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, est vigente y constituye Ley entre las partes, ninguno de ellos ha demandado su Resolucin, recisin conforme seala el art. 519 del CPC. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 563
I.2.3. Intervencin de terceros interesados Carlos Guerra Cspedes, tercero interesado, presente en audiencia, ausente su abogado y otros terceros interesados refiri: Son diecisiete aos que no se les permite el ingreso al bien inmueble de la calle Fanola, con el argumento de no ser suyo, sino solamente de su hermana, aunque se hubieran pagado impuestos estn obligados a vender el inmueble en $us54 000.- (cincuenta y cuatro mil dlares americanos); pues, existe un adjudicatario que puede pagar ms y beneficiar a todos.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 3/2012 de 30 de febrero, cursante de fs. 186 a 187, concedi la accin de amparo constitucional solicitada, disponiendo dejar sin efecto el Auto 06/2012 de 10 de febrero, y en consecuencia tambin los Autos de Vista 072/2012 y Auto 074/2012 de 9 de abril de 2012, por no haber adquirido autoridad de cosa juzgada el Auto pronunciado por el a quo el 30 de enero de 2012, con costas daos y perjuicios, argumentando que el Juez de la causa al pronunciar el Auto 06/2012 de 10 de febrero de 2012, sin haber resuelto an el recurso de apelacin interpuesto contra el Auto de 30 de enero de 2012, vulner el debido proceso como derecho fundamental y garanta constitucional.
Con referencia a los Vocales demandados, al pronunciar el Auto de Vista 074/ 2012 de 9 de abril, confirmando el Auto de 06/2012 de 10 de febrero, sin advertir que el Juez a quo dict el Auto impugnado sin haber resuelto an el recurso de apelacin interpuesto contra el Auto de 30 de enero de 2012, tambin vulner el debido proceso como derecho fundamental y como garanta jurisdiccional tomando en cuenta que el plazo previsto en el primer punto no haba concluido, precisamente como emergencia del recurso de reposicin con alternativa de apelacin interpuesto contra el Auto de 30 de enero de 2012.
En cuanto a la vulneracin de la legalidad, igualdad e imparcialidad, concluyeron que al no poder entrar a analizar esos aspectos en virtud de que la justicia constitucional por regla general no revisa la valoracin de la prueba conforme establecen, entre otras, las SSCC 0343/2010-R, 0325/2010-R, 0443/2010-R y 0436/2010-R, mxime si en el proceso se pronunci una Sentencia que ha sido confirmada en grado de apelacin y existir un documento transaccional, por el cual la accionante renunci al Recurso de Casacin.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Por memorial de 16 de marzo de 2004, Miriam, Yolanda, y Carlos de apellidos Guerra Cspedes demandaron divisin y particin de bienes comunes, accin dirigida contra Mara Teresa y Rafael Gustavo Guerra Cspedes, demanda que concluy con la Sentencia 276/2005 de 23 de julio, dictada por el Juez Segundo de Partido en lo Civil Comercial del Departamento de Potos, declarando probada la demanda, improbada la excepcin de falta de accin y derecho e improbada la demanda reconvencional impetradas, ordenando que en ejecucin de sentencia se proceda a la venta en subasta pblica de los bienes objeto del litigio (fs. 40 a 46 vta.).
II.2. Mediante Auto de Vista 204/2005 de 20 de septiembre, la Sala Civil, Comercial y Familiar del Tribunal Departamental de Potos, confirmaron totalmente la Sentencia 276/2005 de 23 de julio (fs. 48 a 50 vta.).
II.3. Interpuesto el Recurso de Casacin contra el Auto de Vista 204/2005 de 20 de septiembre, Mara Teresa Guerra Cspedes -ahora accionante- y Rafael Gustavo Guerra Cspedes, por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 564
memorial presentado el 21 de noviembre de 2008, desistieron al Recurso citado en el punto anterior, en consideracin a la suscripcin de un acuerdo transaccional entre las partes en litigio (fs. 54).
II.4. La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ahora Tribunal Supremo de Justicia, por Auto Supremo 286 de 26 de noviembre de 2008, acepta el desistimiento del Recurso de Casacin formulado por Mara Teresa y Rafael Gustavo Guerra Cspedes ( fs. 55).
II.5. Carlos Edgar, Miriam, Yolanda y Rafael Gustavo de apellidos Guerra Cspedes por memorial de 25 de octubre de 2011, pidieron la ejecucin de fallos, en vista al desistimiento al Recurso de Casacin (fs. 64), solicitud resuelta mediante Auto de 26 de octubre de 2006 (fs. 64 vta.); fallo que fue objeto de recurso de reposicin bajo alternativa de apelacin (fs. 66 vta.), resuelta por Auto de Vista 09/2012 de 12 de enero, que revoc la Resolucin apelada (fs.78 a 79 vta.).
II.6. El Juez de Partido Segundo en lo Civil y Comercial -ahora demandado- mediante auto de 30 de enero de 2012, en ejecucin del documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, dispuso: 1) La Sra. Mara Teresa Guerra Cspedes, formalice en el plazo de 5 das la intencin de adjudicarse el inmueble de la calle Fanola 269 de esta ciudad, Y QUE DE EXISTIR ACUERDO DE LOS DEMAS COHEREDEROS SOBRE ESTA TRANSFERENCIA se perfeccionar la misma con la suscripcin de la minuta de ley; y, 2) En caso de NO PROCEDERSE conforme al anterior punto en el plazo de cinco das y conforme seala la clusula tercera punto 4 inc. b) del documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, los Sres. MIRIAM GUERRA CESPEDES, MARIA TERESA GUERRA CESPEDES, CARLOS EDGAR GUERRA CESPEDES, Y RAFAEL GUSTAVO GUERRA CESPEDES Y YOLANDA GUERRA CESPEDES conforme a la solicitud realizada en el memorial de fs. 711 y 715 de obrados deben transferir a titulo oneroso de compra venta el inmueble de la calle Fanola 269 a favor del Sr. JOSE LUIS POZO GUEVARA por el precio de $us100 000.- (cien mil dlares americanos) y en sujecin a la norma prevista en el art. 34.III de la Ley 1760 la transferencia debe efectivizarse en el plazo de diez das, bajo conminatoria de otorgarse la escritura pblica por el juez de la causa, independientemente lo dispuesto en el art. 520.II del Pr. Civil (sic) ( fs. 82 a 83 vta.), fallo que fue notificado a la ahora accionante, el primero de febrero de 2012, siendo objeto de Reposicin bajo alternativa de apelacin mediante memorial de 3 de febrero de 2012 (fs. 91 y vta.).
II.7. Por memorial de 8 de febrero de 2012, Antonio Miguel Castro Murillo, apoderado de Carlos Edgar, Miriam, Yolanda y Rafael Gustavo Guerra Cspedes, pidieron venta judicial, tal cual se habra convenido en el Documento Transaccional cuya cosa juzgada es la que se orden se ejecute mediante Auto de Vista 09/2012 de 12 de enero (sic) (fs. 94).
II.8. Solicitud que fue resuelta mediante Auto Definitivo 06/2012 de 10 de febrero, considerando que habindose cumplido el plazo establecido en el punto uno de la parte Resolutiva del auto de 30 de enero de 2012, sin que la sra. MARIA TERESA GUERRA CESPEDES haya hecho la propuesta formal de adjudicarse el inmueble () dispone la transferencia del bien inmueble ubicado en la calle Fanola 629 de esta ciudad (sic) (fs. 94 vta.).
II.9. La ahora accionante, notificada con el Auto Definitivo 06/2012 de 10 de febrero, interpuso recurso de apelacin (fs. 98 a 100).
II.10. La Sala Civil, Comercial y Familiar del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, por Auto de Vista 072/2012 de 9 de abril confirm el Auto recurrido de 30 de enero de 2012, pronunciado por el juez ahora co demandado (fs. 105 a 106) TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 565
II.11. Mediante Auto de Vista 074/2012 de 9 del mismo mes y ao, emitida por la Sala Civil Comercial y familiar del mencionado Tribunal de Justicia citada en el punto precedente, confirmo totalmente el auto 06/2012 de 10 de febrero (fs. 110 a 112).
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
Corresponde ahora precisar con claridad el objeto y la causa de la peticin de tutela; en ese orden, se tiene que el objeto de la presente accin de amparo, es la peticin para el resguardo de sus derechos: al debido proceso, a la defensa, a ser oda por autoridad jurisdiccional competente, independiente e imparcial y los principios de legalidad, verdad material e igualdad y honestidad; la causa; es decir los actos denunciados como lesivos a los derechos de la parte accionante, constituye la emisin del Auto definitivo 06/2012 de 10 de febrero, -objeto de recurso de apelacin- sin considerar que el Auto de 30 de enero de 2012 dictado por el Juez de Partido Segundo en lo Civil - Comercial del departamento de Potos, se encontraba pendiente de Resolucin, al haber sido tambin objeto de reposicin bajo alternativa de apelacin; Resoluciones apeladas que fueron resueltas por Autos de Vista 072/2012 y 074/2012 de 9 de abril, confirmando las mismas; empero, con ausencia de una debida fundamentacin.
En consecuencia, de la Resolucin dictada por el Tribunal de garantas, corresponde dilucidar si tales extremos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos de los derechos fundamentales o garantas constitucionales de la accionante, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional y su configuracin constitucional
El orden constitucional boliviano, dentro de las acciones de defensa, instituye en el art. 128 la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
Del contenido del texto constitucional de referencia puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos de proteccin especializada que el mismo orden constitucional brinda a los bolivianos, como la accin de libertad, de proteccin de privacidad, popular, de cumplimiento, etc.. Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin.
Por consiguiente, el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales.
El trmino de accin no debe ser entendido como un simple cambio de nomenclatura, que no incide en su naturaleza jurdica, pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales y con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 566
fundamentales a raz actos y omisiones ilegales o indebidos y con un rgimen jurdico procesal propio.
En este orden de ideas, la accin de amparo constitucional adquiere las caractersticas de sumariedad e inmediatez en la proteccin, por ser un procedimiento rpido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas caractersticas se aade la de generalidad, a travs de la cual la accin puede ser presentada sin excepcin contra todo servidor pblico o persona invididual o colectiva.
Finalmente cabe indicar que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al mencionar en el pargrafo I del art. 129 de la CPE que esta accin se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
Lo sealado implica que la accin de amparo forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, siempre que no exista otro medio de proteccin o cuando las vas idneas pertinentes una vez agotadas no han restablecido el derecho lesionado, lo que significa que de no cumplirse con este requisito, no se puede analizar el fondo del problema planteado y, por tanto, tampoco otorgar la tutela.
III.2. En cuanto a los derechos supuestamente vulnerados
III.2.1. El derecho al debido proceso y a la defensa
En cuanto a la lesin al debido proceso sealado como vulnerado por la accionante, debemos hacer referencia a la jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional mediante la SC 0371/2010-R de 22 de junio, misma que ha establecido que el debido proceso: ...constituye el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar; comprende la potestad de ser escuchado presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo (derecho a la defensa), y la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos. Se entiende que el derecho al debido proceso es de aplicacin inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garanta de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurdica y la fundamentacin o motivacin de las resoluciones judiciales (las negrillas y el subrayado nos corresponden).
Al respecto la SC 2023/2010-R de 9 de noviembre, seal que: La garanta del debido proceso, comprende entre uno de sus elementos la exigencia de la motivacin de las resoluciones, lo que significa, que toda autoridad que conozca de un reclamo, solicitud o dicte una resolucin resolviendo una situacin jurdica, debe ineludiblemente exponer los motivos que sustentan su decisin, para lo cual, tambin es necesario que exponga los hechos establecidos, si la problemtica lo exige, de manera que el justiciable al momento de conocer la decisin del juzgador lea y comprenda la misma, pues la estructura de una resolucin tanto en el fondo como en la forma, dejar pleno convencimiento a las partes de que se ha actuado no slo de acuerdo a las normas sustantivas y procesales aplicables al caso, sino que tambin la decisin est regida por los principios y valores supremos rectores que rigen al juzgador, eliminndose cualquier TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 567
inters y parcialidad, dando al administrado el pleno convencimiento de que no haba otra forma de resolver los hechos juzgados sino de la forma en que se decidi.
El razonamiento expuesto, no implica que la exposicin deba ser exagerada y abundante de consideraciones, citas legales y argumentos reiterativos, al contrario, una debida motivacin conlleva que la resolucin sea concisa, clara e integre todos los puntos demandados, debiendo expresar la autoridad jurisdiccional o en su caso administrativa, las razones determinativas que justifican su decisin, exponiendo los hechos, realizando la fundamentacin legal y citando las normas que sustentan las parte dispositiva de la resolucin asumida (SC1305/2011-R de 26 de septiembre).
Consecuentemente, en base a la jurisprudencia precedentemente citada, se concluye que el debido proceso es un derecho fundamental que tambin goza de una dimensin de derecho de defensa cuya finalidad es proteger a la persona contra los abusos y desviaciones de las autoridades, originadas no solo en las actuaciones procesales sino en las decisiones que adopten y puedan afectar injustamente los derechos e intereses legtimos de aquellas.
Asimismo, en cuanto refiere a la fundamentacin de los fallos emitidos en la jurisdiccin ordinaria, la autoridad que conozca de un reclamo, solicitud o que dicte una Resolucin, deber ineludiblemente exponer los motivos que respalden su decisin, la misma que deber dejar convencimiento a las partes de que se ha actuado no slo de acuerdo a las normas sustantivas y adjetivas, sino con los principios y valores ordenadores de esa labor, decisin que en su motivacin no implicar una exposicin ampulosa de argumentos y citas legales, pudiendo ser la misma sucinta y breve; empero, que satisfaga todo los puntos demandados.
III.2.2. En cuanto a interpretacin de la legalidad ordinaria
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha establecido que no puede analizar la interpretacin de la legalidad efectuada por jueces y tribunales ordinarias, sino cuando se evidencie que esa labor interpretativa resultare insuficientemente motivada, arbitraria, incongruente, absurda e ilgica o con error evidente, identificando en su caso las reglas de interpretacin que fueron omitidas por el rgano Judicial o Administrativo, adems que precise los derechos o garantas constitucionales lesionados por el intrprete, estableciendo el nexo de causalidad entre stos y la interpretacin impugnada; en ese sentido la SC 1846/2004-R de 30 de noviembre, en el que se seal el deber de los Administradores de Justicia de no quebrantar los principios constitucionales informadores del ordenamiento jurdico, refiri:Si bien la interpretacin de la legalidad ordinaria debe ser labor de la jurisdiccin comn, corresponde a la justicia constitucional verificar si en esa labor interpretativa no se han quebrantado los principios constitucionales informadores del ordenamiento jurdico, entre ellos, los de legalidad, seguridad jurdica, igualdad, proporcionalidad, jerarqua normativa y debido proceso; principios a los que se hallan vinculados todos los operadores jurdicos de la nacin; dado que compete a la jurisdiccin constitucional otorgar la proteccin requerida, a travs de las acciones de tutela establecidas en los arts. 18 y 19 de la Constitucin, ante violaciones a los derechos y garantas constitucionales, ocasionadas por una interpretacin que tenga su origen en la jurisdiccin ordinaria, que vulnere principios y valores constitucionales (las negrillas nos corresponden).
Segn lo establecido en la SC 2370/2010-R de 19 de noviembre: Si bien, es posible, analizar la interpretacin de la legalidad ordinaria; empero, de conformidad a la SC 0085/2006-R de 25 de enero, el recurrente debe fundamentar en su recurso, ahora accin, los siguientes aspecto: 1. () por qu la labor interpretativa impugnada resulta insuficientemente motivada, arbitraria, incongruente, absurda o ilgica o con error evidente, identificando, en su caso, las reglas de interpretacin que fueron omitidas por el rgano judicial o administrativo, y 2. Precise los derechos o garantas constitucionales que fueron lesionados TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 568
por el intrprete, estableciendo el nexo de causalidad entre stos y la interpretacin impugnada; dado que slo de esta manera la problemtica planteada por el recurrente, tendr relevancia constitucional.
En ese entendido la SC 1587/2011-R de 11 de octubre, determin: el accionante no debe limitarse a hacer un relato de los hechos, sino que debe explicar no slo por qu considera que la interpretacin no es razonable, sino tambin cmo esa labor interpretativa vulner sus derechos y garantas. Este entendimiento ha sido adoptado por la SC 0083/2010-R de 4 de mayo, al sealar que la interpretacin de la legalidad ordinaria corresponde a la jurisdiccin comn y que si bien a la jurisdiccin constitucional le corresponde verificar si en esa labor interpretativa no se han quebrantado los principios constitucionales informadores del ordenamiento jurdico, entre ellos, los de legalidad, seguridad jurdica, igualdad, proporcionalidad, jerarqua normativa y debido proceso; no es menos cierto que el demandante o accionante debe invocar y fundamentar cules fueron las infracciones a las reglas de la interpretacin admitidas por el derecho; () pues no ha expresado con precisin las razones que sustentan su posicin, ni identific con claridad qu criterios o principios interpretativos no fueron empleados o fueron desconocidos por las autoridades judiciales demandadas (negrillas agregadas).
En el mismo sentido el Tribunal Constitucional Alemn, estableci que si en el marco de una interpretacin conforme con la Constitucin de una norma del derecho ordinario, el Tribunal Constitucional considera que ciertas interpretaciones posibles de una norma no son compatibles con la Constitucin, los dems tribunales no podrn considerar constitucionales esas posibles interpretaciones (Sentencia de 10 de junio de 1975, BvR 1018/74).
Por su parte, el Tribunal Constitucional de Espaa ha establecido que la interpretacin de la legalidad ordinaria no puede ser analizada por la jurisdiccin constitucional, salvo que la misma se funde en una interpretacin arbitraria o manifiestamente irrazonable (STC 133/2000, de 16 de mayo), cuando esa interpretacin carezca de la debida motivacin (SSTC 214/1988 de 14 de noviembre, 63/1992 de 29 de abril), se apoye en una causa legal inexistente (SSTC 69/1984 de 11 de junio, 57/1988, de 5 de abril), o sea el resultado de un error patente (SSTC 295/2000, de 11 de diciembre).
En consecuencia, excepcionalmente puede analizarse la interpretacin efectuada por los jueces y tribunales ordinarios; empero, es necesario que el accionante a tiempo de cuestionar la interpretacin de la legalidad ordinaria cumpla ciertas exigencias, a objeto de que la situacin planteada adquiera relevancia constitucional, como ser:
1) Explique por qu la labor interpretativa impugnada resulta insuficientemente motivada, arbitraria, incongruente, absurda o ilgica o con error evidente, identificando, en su caso, las reglas de interpretacin que fueron omitidas por el rgano judicial o administrativo,
2) Precise los derechos o garantas constitucionales que fueron lesionados por el intrprete, con dicha interpretacin, y
3) Establezca el nexo de causalidad entre la ausencia de motivacin, arbitrariedad u otra situacin absurda, por no aplicar la interpretacin que considera debi efectuarse, y los derechos y/o garantas que conforman el bloque de constitucionalidad, y que han sido lesionados con dicha interpretacin, explicando s el resultado, cul la relevancia constitucional( SC 1718/2011-R de 7 de noviembre).
Deducindose que la labor interpretativa de la Ley corresponde a la jurisdiccin ordinaria, salvo ciertas excepciones que importen lesin a derechos fundamentales, mismos que deben ser acreditados, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 569
por lo que la jurisdiccin constitucional mediante la accin de amparo constitucional no puede dejar de lado esa atribucin, ya que de hacerlo ocasionara un desequilibrio entre jurisdicciones.
III.3. La valoracin de la prueba atribucin exclusiva de los tribunales ordinarios
La SC 0939/2011-R de 22 de junio, en cuanto a la valoracin de la prueba: La jurisprudencia del Tribunal Constitucional seal que cuando se impugnen actos y resoluciones de los jueces y tribunales ordinarios, la jurisdiccin constitucional no puede ingresar a valorar la prueba producida durante el proceso, por cuanto esa labor corresponde exclusivamente a las autoridades jurisdiccionales ordinarias y no as al Tribunal Constitucional dada su finalidad protectora de derechos fundamentales y no de instancia de apelacin o casacin. Consecuentemente, la accin de amparo constitucional no puede constituirse en una instancia ms de revisin de resoluciones, a menos que dentro de esa valoracin exista apartamiento de los marcos legales de razonabilidad y equidad previsible para decidir o cuando se haya omitido arbitrariamente valorar la prueba y su lgica consecuencia sea la lesin de derechos fundamentales y garantas constitucionales. Entendimiento asumido en la SC 0083/2010-R de 4 de mayo, que en lo pertinente seal que: existe lnea jurisprudencial en sentido de que: 'la facultad de valoracin de la prueba aportada corresponde privativamente a los rganos jurisdiccionales ordinarios, por lo que el Tribunal Constitucional no puede pronunciarse sobre cuestiones que son de exclusiva competencia de los jueces y tribunales ordinarios, y menos atribuirse la facultad de revisar la valoracin de la prueba que hubieran efectuado las autoridades judiciales competentes' SSCC 577/2002-R y 0977/2003-R, entre otras; es decir que la competencia en acciones de tutela 'slo alcanza a determinar -siempre que exista la accin del agraviado-, si han existido violaciones a derechos y garantas fundamentales dentro de un proceso por inobservancia de normas de orden procesal o sustantivas, pero no as a determinar si existen elementos de juicio suficientes para someter a proceso penal a la persona contra la que se hubiere presentado la accin penal...' SC 0938/2005-R de 12 de agosto. Por tanto este Tribunal no puede ingresar a la valoracin de la prueba.
Si bien esta subregla 'tiene su excepcin, cuando en dicha valoracin: a) Exista apartamiento de los marcos legales de razonabilidad y equidad previsible para decidir () o b) Cuando se haya omitido arbitrariamente valorar la prueba y su lgica consecuencia sea la lesin de derechos fundamentales y garantas constitucionales' (SC 0965/2006-R de 2 de octubre) (las negrillas y el subrayado nos corresponden).
III.4. De los efectos de la cosa juzgada
La SCP 0450/2012 de 29 de junio, estableci: La cosa juzgada es lo resuelto en juicio contradictorio, ante un juez o tribunal, por sentencia firme, contra la cual, no se admite recurso alguno de impugnacin salvo algunos casos excepcionales. Es la autoridad y la fuerza que la ley atribuye a las sentencias ejecutoriadas; la autoridad se refiere a la caracterstica de que lo fallado en ellas se considera como irrevocable e inmutable; y la fuerza, consiste en el poder coactivo que dimana de la cosa juzgada, o sea que debe cumplirse lo que en ella se ordena'.
Se la puede analizar desde dos puntos de vista, tal como se lo hizo en la SC 0217/2006-R de 7 de marzo, en la que se estableci lo siguiente: 'los efectos de la cosa juzgada se manifiestan bajo una doble perspectiva: formal y material. As, la caracterstica o efecto de la cosa juzgada formal es la de su inimpugnabilidad o firmeza. Producen este efecto cualquier resolucin firme o lo que es lo mismo, cuando frente a ella no exista ningn otro recurso previsto en la ley (la excepcin slo se presenta cuando existe de por medio una lesin al contenido esencial de un derecho fundamental), hayan transcurrido los plazos para recurrirla o se haya desistido del mismo. En este sentido, los fallos del Tribunal Constitucional como los de la Corte Suprema de Justicia, surten los efectos de cosa juzgada formal (con la nica excepcin a esta regla antes TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 570
referida), en la medida en que no hay ningn rgano judicial que pueda revisar sus decisiones; empero, al efecto negativo aludido se tiene otro de naturaleza positiva, que se expresa en el deber jurdico que tiene el rgano encargado de su ejecucin de hacer efectiva la decisin contenida en el fallo en los trminos establecidos en ella. Desde su vertiente material, la cosa juzgada despliega su eficacia frente a los otros rganos judiciales o administrativos, que lleva un mandato implcito de no conocer lo ya resuelto, impidiendo con ello la apertura de otros procesos nuevos sobre el mismo asunto (este efecto slo la producen las decisiones firmes sobre el fondo); como nico medio de alcanzar la paz jurdica, evitando, de un lado, que la contienda se prolongue indefinidamente y de otro, que sobre la misma cuestin puedan recaer resoluciones contradictorias, lesionando la seguridad jurdica procesal (as, SSCC 0029/2002, 0094/2002-R, 0554/2003-R, entre otras)'.
En ese sentido determin que: Cuando el fallo adquiere la calidad de cosa juzgada formal y material, no procede en su contra ningn proceso ordinario ni extraordinario de impugnacin, ni otra instancia procesal, y se abre la ltima fase del proceso como es la de ejecucin, que implica el cumplimiento coercitivo de lo determinado en ella; y se lo har ante la autoridad que dict la sentencia en primer grado, dentro del mismo expediente, guardando una unidad y continuidad procesal.
Con relacin a ello, las normas previstas por el art. 514 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), disponen lo siguiente: 'Las sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada se ejecutarn, sin alterar ni modificar su contenido, por los jueces de primera instancia que hubieren conocido el proceso'. Previsin concordante con los arts. 1318 inc. 3) y 1319 del Cdigo Civil (CC) (las negrillas nos pertenecen).
Por su parte en cuanto a las decisiones judiciales y la calidad de cosa juzgada la SC 2056/2010-R de 10 de noviembre, reiterando lo establecido en la SC 0668/2010-R de 19 de julio, al respecto estableci que: La sentencia es el acto jurisdiccional que sobre la base de la normativa sustantiva vigente, en mrito a los hechos alegados, negados y probados por las partes y luego de haber cumplido con las disposiciones adjetivas vigentes, define situaciones jurdicas en conflicto, sometiendo a su decisin a los justiciables y obligando al respeto de su contenido a la sociedad en su conjunto.
Toda sentencia, para someter a los justiciables y tener vigencia jurdica en una sociedad poltica y jurdicamente organizada, debe cumplir con requisitos de formacin esenciales que le darn validez legal y que la harn inmodificable e incuestionable, dando as seguridad jurdica a las partes en litigio y consolidando la paz social.
Por lo expuesto, es menester sealar que la formacin de la sentencia, es el proceso lgico- racional-fctico, en virtud del cual, luego de finalizadas las etapas procesales previas y agotado el debate contradictorio, el juez, en el marco de la normativa adjetiva y sustantiva aplicable al caso, toma la decisin en relacin al conflicto conocido.
La validez de la sentencia, hace que esa decisin final, surta todos sus efectos y someta a su decisin a las partes procesales y terceros con absoluta legitimidad, entonces, en tanto y cuanto se cumplan los requisitos de formacin de la sentencia, esta tendr validez y alcanzar la autoridad de cosa juzgada material.
Al respecto, el primer requisito de formacin de una sentencia, se refiere a la obligacin del juez de verificar el respeto al debido proceso y garantizar mediante criterios de interpretacin de la legalidad ordinaria el respeto a principios y garantas de rango constitucional; por tanto, las sentencias que cumplan con estos presupuestos sern validas plenamente y en consecuencia, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 571
adquirirn la calidad de cosa juzgada material, aptitud que hace que una decisin sea incuestionable e inmodificable.
En ese contexto, la cosa juzgada es la aptitud legal que adquiere una decisin jurisdiccional que hace que esta sea inmutable en el tiempo e impide su revisin posterior, haciendo improcedente cualquier recurso ordinario o extraordinario.
Consiguientemente se concluye que contra todo fallo o Sentencia Judicial que adquiere calidad de cosa juzgada no procede ningn otro recurso que permita modificarla o ser alterada en su contenido, carcter que implica la irrevocabilidad que adquiere los efectos de la misma, Sentencia Judicial que debe ser acatada y respetada por todos aquellos vinculados a ella, pues cuando sta queda firme adquiere inmutabilidad o inimpugnabilidad, ya que esa firmeza impide que el fallo sea modificado, revocado o anulado, carcter inmutable que obliga al respeto de su contenido y en resguardo de la seguridad jurdica y restar nicamente su ejecucin.
III.5. De las Resoluciones emitidas en ejecucin de sentencia
La SC 1673/2011-R de 21 de octubre, estableci que: es importante precisar, que por disposicin del art. 225 del CPC, en ejecucin de sentencia, el recurso de apelacin ser concedido en el efecto devolutivo contra las resoluciones dictadas en esa etapa procesal -entre otros casos-. En concordancia con dicha disposicin legal, el art. 518 del mismo compilado, prescribe: 'Las resoluciones dictadas en ejecucin de sentencia podrn ser apeladas slo en el efecto devolutivo, sin recurso ulterior'.
Al respecto la SC 1300/2010-R de 13 de septiembre, seal: El recurso de apelacin -como manifestacin del derecho a recurrir- de acuerdo a nuestra legislacin procesal civil, procede en tres efectos: suspensivo, devolutivo y diferido. El primero, suspende la competencia del juez y la ejecucin de la resolucin recurrida; el segundo, no suspende la competencia del juez y la resolucin recurrida puede ser ejecutada por el juez pese a estar pendiente de resolucin por el superior en grado y, por el tercero, se reserva la concesin del recurso para una eventual apelacin de la sentencia, lo que permite la ejecucin de la resolucin apelada' (las negrillas nos corresponden).
En ese sentido, Gonzalo Castellanos Trigo, en una interpretacin ms amplia del art. 518 del CPC, refiere: lo que queda claramente establecido en esta norma legal es que toda apelacin promovida contra resoluciones dictadas en ejecucin de sentencia, debe ser concedida en el efecto devolutivo y no as en el suspensivo, ya que la concesin de alzada en este ultimo efecto provocara la interrupcin del procedimiento de ejecucin, situacin que es precisamente la que se quiere evitar.
Esta previsin es, en resumen, una aplicacin de la regla general contenida en el art. 517 del Cdigo de Procedimiento Civil (1976), respecto a que la ejecucin de la sentencia no puede interrumpirse o suspenderse por ningn recurso ordinario o extraordinario, de manera que no se vea afectada la continuidad del procedimiento de ejecucin y no se utilice los medios impugnatorios (recursos) como mecanismo para dilatar eternamente el cumplimiento de la sentencia.
Consecuentemente, de la jurisprudencia y anlisis de las normas citadas precedentemente se concluye, que en aquellos procesos ejecutivos tramitados en ejecucin de sentencia, procede el recurso de reposicin bajo alternativa de apelacin contra providencias y Autos Interlocutorios simples, pues, los recursos promovidos en cuanto a tales determinaciones mediante providencia o Autos no definitivos no pueden provocar la interrupcin del procedimiento, precisamente en resguardo de la ejecucin efectiva y la continuidad del procedimiento de ejecucin. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 572
III.6. Anlisis del caso concreto
En este estado de cosas, y en el marco del desarrollo argumentativo precedentemente realizado, se ha establecido que dentro el proceso ordinario de divisin y particin de bienes seguido contra la ahora accionante se constat que el mismo se encontraba en trmite del Recurso de Casacin interpuesto por la accionante, contra el Auto de Vista que confirm la Sentencia dentro el referido proceso, sin embargo, fue retirado el mismo en vista de la suscripcin del documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, conjuntamente la parte demandante ahora terceros interesados.
En ese contexto, el Juez a quo por Auto de 30 de enero de 2012, en ejecucin de fallos, dispuso que:
1) Mara Teresa Guerra Cspedes, formalice en el plazo de cinco das la intencin de adjudicarse el inmueble de la calle Fanola 269 de esta ciudad, y que de existir acuerdo de los dems coherederos sobre esta transferencia, se perfeccionar la misma con la suscripcin de la Minuta de Ley.
2) En caso de no procederse conforme al anterior punto en el plazo de cinco das y conforme seala la clusula tercera punto 4 inc. b) del documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, los srs. MIRIAM GUERRA CESPEDES, MARIA TERESA GUERRA CESPEDES, CARLOS EDGAR GUERRA CESPEDES, Y RAFAEL GUSTAVO GUERRA CESPEDES Y YOLANDA GUERRA CESPEDES conforme a la solicitud realizada en el memorial de fs. 711 y 715 de obrados, deben transferir a ttulo oneroso de compra venta el inmueble de la calle Fanola 269 a favor del sr. JOSE LUIS POZO GUEVARA por el precio de $us100 000 y en sujecin a la norma prevista en el art. 34.III de la Ley 1760 la transferencia debe efectivizarse en el plazo de diez das, bajo conminatoria de otorgarse la escritura pblica por el Juez de la causa, independientemente de aplicarle lo dispuesto en el art. 520.II del Pr. Civil (sic). resultando pertinente referir que dicho fallo, de acuerdo a los datos de la presente accin fue notificado a la ahora accionante, el primero de febrero de 2012, siendo objeto de recurso de reposicin bajo alternativa de apelacin.
Teniendo presente la reposicin formulada al Auto de 30 de enero de 2012, Antonio Miguel Castro Murillo, apoderado de Carlos Edgar, Miriam, Yolanda y Rafael Gustavo Guerra Cspedes, parte demandante en el proceso ordinario y terceros interesados en la presente accin, solicitaron la venta judicial del bien inmueble en cuestin, conforme se habra convenido en el documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, situacin que fue resuelta por Auto Definitivo 06/2012 de 10 de febrero, cuyo fundamento se bas en el cumplimiento del plazo establecido en el punto uno de la parte Resolutiva del Auto de 30 de enero de 2012, en vista de que la accionante no hizo propuesta formal de adjudicacin del inmueble cuestionado, disponiendo la transferencia del mismo, Auto definitivo que tambin fue objeto de apelacin, Recursos, tanto de reposicin contra el Auto de 30 de enero de 2012 y 06/2012 de 10 de febrero, que fueron resueltos por la Sala Civil, Comercial y Familiar del Tribunal Departamental de Justicia de Potos, confirmando los mismos.
III.6.1. En cuanto a la actuacin del juez demandado
En ese orden de cosas, en observancia al Fundamento Jurdico III.2.2. ste Tribunal ingresar al anlisis de la problemtica de fondo en la presente accin tutelar.
Consecuentemente, en principio debemos precisar, conforme el Fundamento Jurdico III.4. que la cosa juzgada constituye Sentencia irreversiblemente firme material, la que no puede ser objeto de modificacin ni por una Sentencia futura, ni por ningn Recurso ordinario o extraordinario, ni otra TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 573
instancia procesal constituyndose en inimpugnable correspondiendo ingresar a una ltima fase del proceso como es la de ejecucin, que implica el cumplimiento coercitivo de lo determinado en ella, que conforme la norma establecida por el art. 514 del CPC, las Sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada sern ejecutadas, sin alterar ni modificar su contenido, por los jueces de primera instancia que hubieren conocido el proceso.
En ese contexto, en cuanto al Auto Interlocutorio de 30 de enero de 2012, si bien no es susceptible de reposicin bajo alternativa de apelacin; su tramitacin no puede de ninguna manera interrumpir o suspender por ningn motivo la ejecucin de la sentencia de manera que no se vea afectada la continuidad del mismo, aspecto que fue determinado en el Fundamento Jurdico III.5.
Ahora bien, en base a lo precedentemente expuesto en el pargrafo anterior, el Juez de la causa, ante la solicitud de venta judicial hecha por la parte demandante, estrictamente en apego a la norma establecida por el art. 517 del CPC, dict el Auto Definitivo 06/2012 de 10 de febrero, disponiendo el cumplimiento de la parte Resolutiva del Auto de 30 de enero de 2012; pues en coherencia con lo explicado en el Fundamento Jurdico III.5. la concesin de alzada en el efecto devolutivo no provoca la interrupcin del procedimiento de ejecucin; concluyendo que los actos del juez ahora demandado, se encuadraron dentro el marco de un debido proceso y los principios que rigen en materia civil.
Por otro lado, se acusa la vulneracin al derecho a la defensa; sin embargo, dictadas las Resoluciones en instancia de ejecucin de Sentencia, por parte de la autoridad a quo, se advierte que los mismos, fueron objeto de Recursos a los cuales el juez accedi conforme a las reglas del procedimiento civil, por lo que la accionante tuvo la oportunidad de hacer uso efectivo de cuanto recurso la Ley le faculta (Fundamento Jurdico III.2.1); en consecuencia, en mrito a lo expuesto se hace inadmisible conceder la tutela en cuanto a esta autoridad jurisdiccional.
III.6.2. En cuanto a la actuacin de los Vocales demandados
Referente al Auto de Vista 072/2012 de 9 de abril, se acusa la inobservancia de aspectos inherentes al plazo establecido el documento transaccional de 14 de noviembre de 2008, si el mismo constaba la transferencia a un tercero, o que si el mismo seala o no un precio establecido en el Auto de Vista (); entre otros, la falta de fundamentacin del fallo, contener vacios o ser ambiguo, etc. cuestiones que en coherencia con el Fundamento Jurdico III.3., a este Tribunal no le corresponde ingresar a valorar aquellos antecedentes inherentes a la valoracin de la prueba producida dentro de un proceso ordinario; pues, esa labor ineludiblemente le corresponde a las autoridades jurisdiccionales ordinarias a cargo del mismo, precisando que esta instancia Constitucional tiene como funcin esencial el de procurar una tutela efectiva de los derechos fundamentales y de las garantas constitucionales y no un pronunciamiento de fondo de los hechos; en consecuencia, al no advertir vulneracin alguna, no corresponde a esta instancia revisar dicha valoracin y menos an pronunciarse sobre Resoluciones que fueron dictadas por las Autoridades demandadas dentro del mbito de su competencia.
Referente al Auto de Vista 074/2012 de mismo mes y ao, en coherencia con lo expuesto en el punto III.6.1. del anlisis del caso concreto, la concesin de alzada en el efecto devolutivo de una resolucin emitida en ejecucin de sentencia no provoca la interrupcin del procedimiento de ejecucin; consiguientemente, los Vocales codemandados en los argumentos expuestos en la Resolucin en anlisis asumieron sus actos y decisiones dentro el marco del debido proceso y en cohesin al principio de legalidad, pues dicho fallo expresa amplia y coherentemente la decisin asumida.
En ese contexto, si bien este Tribunal, efectu un anlisis de la actuacin del Juez y Vocales, ahora demandados, en cuanto a la pertinencia de los Recursos interpuestos contra el Auto TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 574
definitivo 06/2012 de 10 de febrero y la Resolucin de alzada que corresponde al Auto 074/2012 de 9 de abril; sin embargo, no siendo previsible en cuanto a las dems actuaciones, ms an si la accionante no expres en la presente accin cules fueron las infracciones a las reglas de la interpretacin admitidas por el derecho, que fueron violentadas; pues la accionante nicamente se limita a hacer un relato de los hechos; empero, no explica el por qu considera que la interpretacin no es razonable, sino tambin cmo esa labor interpretativa vulner sus derechos y garantas; aspectos que hacen que este Tribunal no ingrese al anlisis de la vulneracin de la legalidad en cuanto a los dems actuados jurisdiccionales alegados de vulnerados.
En cuanto a la falta de fundamentacin legal alegada por el accionante, ello no implica que toda Resolucin en su exposicin deba ser exagerada y abundante de consideraciones, citas legales y argumentos reiterativos (Fundamento Jurdico III.2.1.), en todo caso, deber ser clara y suficientemente precisa en su contenido; respecto a la errnea valoracin de la prueba efectuada por los Vocales demandados, la jurisprudencia desarrollada por el extinto Tribunal Constitucional y tambin asumida por el constituido Tribunal Constitucional Plurinacional, conforme el fundamento jurdico III.3, la valoracin de toda prueba aportada por las partes en un proceso, esta corresponde privativamente a los rganos jurisdiccionales ordinarios, por lo que el Tribunal Constitucional no puede pronunciarse sobre cuestiones que son de exclusiva competencia de estos.
Finalmente se acusa, la vulneracin a otros principios, enunciados por el art. 180.I de la CPE, como son el de imparcialidad, igualdad, probidad, verdad material, honestidad; sin embargo, pese a haber invocado los mismos, no refiere en absoluto de qu forma se habran transgredido los mismos, por tanto, impertinente asumir consideraciones acerca de los mismos.
En consecuencia, a los argumentos expuestos, se evidencia que el Tribunal de garantas, al conceder la accin de amparo constitucional, no ha evaluado en forma correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: REVOCAR, la Resolucin 3/2012 de 30 de abril, cursante de fs. 186 a 187, dictada por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Potos; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCION ALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENC IA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0616/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00653-2012-02-AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 02/2012 de 8 de febrero, cursante de fs. 64 vta. a 66 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Gilberto Salvatierra Camacho en representacin sin mandato de Mariana Molina Santa Rosa contra Valeria Salas Hurtado Jueza Octava, Zenn Rodrguez Zeballos y Fernando Orellana Medina, Jueces Decimo y Tercero en suplencia de su similar Noveno, todos de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Mediante memorial presentado el 7 de febrero de 2012, cursante de fs. 3 a 5 vta., el accionante manifiesta que por ms de cinco veces y sin ningn justificativo legal, distintos Jueces de Instruccin en lo Penal fueron suspendiendo las audiencias de cesacin a la detencin preventiva de su representada, por causas o motivos que no corresponden, tal es el caso de la inasistencia del Ministerio Pblico.
Refiere que la jurisprudencia constitucional destaca que la solicitud de cesacin a la detencin preventiva se rige por los principios de probidad y celeridad que deben cumplirse en su tramitacin y cuando exista demora o dilacin indebida de una peticin, se lesiona el derecho a la libertad fsica.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima vulnerado el derecho a la libertad de su representada, citando al efecto el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Se conceda la tutela, ordenando al Juez que tiene el control jurisdiccional, llevar a cabo su audiencia de cesacin a la detencin preventiva y no suspender la misma por motivos que no son causales, determinando la existencia de responsabilidad civil y penal de los demandados.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 8 de febrero de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 63 a 64 vta., se produjeron los siguientes actuados:
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I.2.1. Ampliacin de la accin
El abogado de la accionante, ampliando la presente accin, expres que revisados los dos ltimos cuerpos del proceso, se demuestra que Mariana Molina Santa Rosa, ahora accionante, el 6 de diciembre de 2011, habra solicitado audiencia de cesacin a su detencin preventiva, que fue sealada para el 19 del mismo mes y ao, donde el Fiscal no asisti; sin embargo, present un pedido de suspensin de audiencia que fue concedido por el Juez; por lo que, se program nueva audiencia para el 28 de diciembre del citado ao y volvindose a suspender porque el Fiscal continuaba con cursos de capacitacin, posteriormente se fij otra audiencia, para el 11 de enero de 2012, pero se posterg tambin esta debido a que el Fiscal se encontraba delicado de salud, en consecuencia se determin otra para el 19 del referido mes y ao y nuevamente se aplaz por la misma razn; es decir, el Fiscal segua delicado de salud.
En virtud a ello el representante por la accionante vuelve a pedir audiencia de cesacin la detencin preventiva, programndose esta para el 31 de enero de 2012 a las 17:30, a raz de que el representante del Ministerio Pblico reitera la suspensin de audiencia, no se lleva a cabo, siendo que las partes haban sido legalmente notificadas. En ese entendido, refiere que los Jueces de primera instancia ahora demandados -Valeria Salas Hurtado y Fernando Orellana Medina- debieron aplicar el art. 4 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (LOMP), y citando algunas sentencias constitucionales, indica tambin que la autoridad demandada al haber aplazado la audiencia de consideracin a la solicitud de cesacin a la detencin preventiva, por situaciones que no se admiten por ley, incurri en dilaciones injustificadas que prolongaron la detencin preventiva de la ahora accionante.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
La Jueza Octava de Instruccin en lo Penal, Valeria Salas Hurtado, elev su informe, cursante a fs. 10 y vta., pidiendo denegar esta accin, argumentando que lo expresado por el accionante es falso, todo ello en base a los siguientes fundamentos: a) En el proceso signado con el nmero IANUS 701199201108334 seguido contra Mariana Molina Santa Rosa, bajo las causales establecidas en el art. 316 inc. 9) del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), la Fiscal de Sustancias Controladas, Mabel Sandra Andrade Molina, present recusacin contra su persona; por lo que, conforme al procedimiento el 25 de enero de 2012, remiti el expediente ante el superior en grado, Juez Noveno de Instruccin en lo Penal; b) Una vez que se remitieron actuados, sostiene que desconoce el rumbo del proceso, razn por la cual manifiesta que no puede informar al respecto sobre las supuestas suspensiones que aduce la ahora accionante; y, c) Adjunta copia legalizada del cuaderno de altas y bajas del Juzgado a su cargo, donde se puede advertir que el 25 de enero de 2012, a horas 11:08, el cuaderno procesal fue remitido al Juzgado Noveno de Instruccin en lo Penal.
Por otra parte, el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, Fernando Orellana Medina, en audiencia present su informe oral (fs. 63 y 64), manifestando lo siguiente: 1) Su actuacin circunstanciada en dicho proceso, se debi a la existencia de acefalias en el momento que conoci la audiencia; 2) El 30 o 31 de enero del ao en curso, debido a la incapacidad por salud del Juez tambin en suplencia legal, el Juez Zenn Rodrguez Zeballos, en dicha audiencia proceda a la suspensin de la misma, ya que el Ministerio Pblico habra presentado una imputacin ante el Juez Noveno de Instruccin en lo Penal, que le seal audiencia para el mismo da a horas 16:30, como cursa en el cuaderno procesal; 3) En virtud a la intervencin de la ahora accionante, en la que expres: existiendo un justificativo a la inasistencia del Ministerio Pblico a la audiencia y apelando al principio de unidad que rige el art. 4 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico proceder la suspensin concediendo el juez un plazo prudencial para designar para que el Ministerio Pblico designe un Fiscal alterno dentro de un termino no mayor a 48 horas, su autoridad cumpli con lo enunciado; por lo que, suspendi la audiencia y fij otra para el 2 de febrero de 2012, fecha en la cual tendra que ser llevada a cabo; y aade que probablemente no sea la fecha exacta porque su participacin fue TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 577
circunstancial, ya que actu en suplencia legal del Juez Noveno de Instruccin en lo Penal; 4) Sus Resoluciones fueron dictadas en la misma audiencia y en caso de que el abogado no est de acuerdo con ella apelara o si es providencia poda solicitar reposicin; sin embargo, se retir de la sala al concluir el acto; y, 5) Afirma que no cree que hubo dilacin; y no conoce de forma continua la suplencia de dicho Juzgado, su suplencia fue hasta el 31 de enero; y, al no corresponder que la referida accin haya sido presentada en su contra pide se deniegue la tutela.
I.2.3. Resolucin
El Juez Cuarto de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz, por Resolucin 02/2012 de 8 de febrero, cursante de fs. 64 vta. a 66 vta., deneg la tutela, sin costas, ni responsabilidad civil por ser excusable, en base a los siguientes fundamentos: i) De la revisin del cuaderno procesal, se evidencia que efectivamente ha existido pedido de cesacin a la detencin preventiva, por parte de la defensa, que no pudo llevarse a cabo debido a las solicitudes realizadas por parte de la Fiscal, presentando en todas ellas un justificativo; ii) En cada suspensin de audiencia los jueces que se han encontrado en suplencia legal, al ser ste un caso que recayera mediante sorteo de plataforma ante el Juzgado Noveno de Instruccin en lo Penal y al estar ste actualmente acfalo, han llegado a suspender el desarrollo de la misma por un justificativo debidamente documentado de imposibilidad de asistir a la audiencia de referencia, por parte de la Fiscal que conoce el proceso, y en todas las suspensiones se evidencia que los jueces que estuvieron en suplencia legal, han llegado a sealar nuevamente audiencia para que sea considerada la misma; y, iii) Una vez presentada la accin, ya exista audiencia fijada para la consideracin a la cesacin de la detencin preventiva, de la representada del accionante, estando presentes todas las partes (el Ministerio Pblico y la defensa), notificadas para llevar a cabo el referido acto procesal; por lo que, la peticin realizada por parte del accionante no tendra lugar ni fundamento.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Mediante AC 0036/2012-CA/S de 4 de mayo, se ha dispuesto la suspensin del plazo a efectos de recabar documentacin complementaria.
A partir de la notificacin con el Decreto Constitucional de 6 de junio de 2012, se reanud el plazo, por lo que la presente Sentencia Constitucional Plurinacional se pronuncia dentro del mismo.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. A travs de memorial de 6 de diciembre de 2011, Mariana Molina Santa Rosa, ofreci prueba y pidi la cesacin de su detencin preventiva, a la Jueza Octava de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz (fs. 79).
II.2. Mediante acta de audiencia de cesacin a la detencin preventiva, efectuada el 9 de diciembre de 2011 a horas 15:30, la Juez Octava de Instruccin en lo Penal, suspendi la misma, toda vez que el Fiscal no fue notificado con las pruebas adjuntadas al memorial; asimismo, el Fiscal Roberto Ach Arandia, acredit por copia de un memorndum que se encuentra declarado en comisin los das 7, 8 y 9 del citado mes y ao; tambin, fij nueva fecha de audiencia para el 14 de diciembre del referido ao (fs. 82).
II.3. Por acta de audiencia de cesacin a la detencin preventiva, celebrada el 14 de diciembre de 2011, a horas 15:45, la Jueza Octava de Instruccin en lo Penal, suspendi esta, a pedido del Fiscal por encontrarse en cursos de capacitacin, programando nueva audiencia para el 19 de igual mes y ao a horas 8:50, la que fue llevada a cabo el da fijado a horas 9:00, posteriormente ese da, se dict TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 578
Resolucin en la que declar improcedente la cesacin a la detencin preventiva formulada por la imputada Mariana Molina Santa Rosa (fs. 83 a 91 vta.). II.4. Segn acta de audiencia de cesacin a la detencin preventiva celebrada el 28 de diciembre de 2011, a horas 9:30, la Jueza Octava de Instruccin en lo penal, suspendi la audiencia, en razn a que el Ministerio Pblico solicit por escrito su suspensin, manifestando que se encuentra con baja mdica y no hay otro fiscal que pueda suplirle. Tambin seal una nueva fecha de audiencia para el 11 de enero de 2012 (fs. 92 y vta.).
II.5. De acuerdo al memorial presentado el 19 de enero de 2012, la Fiscal de Materia, Mabel Sandra Andrade Molina, formul recusacin de la Jueza Octava de Instruccin en lo Penal; por lo que, a travs de Auto de 19 de enero de 2012, dicho Juez, se excus de oficio de conocer el proceso seguido por el Ministerio Pblico contra Mariana Molina Santa Rosa y otros e indic que se remitan actuados al inmediato siguiente en nmero, en aplicacin del art. 321 del CPP (fs. 94 y vta.).
II.6. Por memorial de 25 de enero de 2012, Mariana Molina Santa Rosa, solicit al Juez Noveno de Instruccin en lo Penal, que se fije da y hora de audiencia para la cesacin de su detencin preventiva; sin embargo, la auxiliar del juzgado con una nota devolvi al juzgado de origen por encontrarse mal foliado. Posteriormente, el Juez Tercero de Instruccin, Fernando Orellana Medina, providenciando el 25 de enero del mismo ao, program audiencia para el 31 de enero de 2012, a horas 17:30 y al momento de llevarse a cabo, fue suspendida a efectos de que el Ministerio Pblico designe otro fiscal y se presente en audiencia (fs. 95 a 97 vta.).
II.7. De la copia legalizada del cuaderno procesal, se puede evidenciar que el 25 de enero de 2012, a horas 11:08, el Juzgado Octavo de Instruccin en lo Penal, remiti el expediente contra Mariana Molina Santa Rosa -por excusa-, al Juzgado Noveno de Instruccin en lo Penal (fs. 9).
II.8. El 7 de febrero de 2012, el Juez Cuarto de Sentencia Penal, Juan Jos Paniagua Cullar, con una nota pidi al Juez Noveno de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz, que informe sobre el caso y ordene por Secretara la remisin a ese despacho el cuadernillo procesal signado con el nmero IANUS 70119920118334 (fs. 15).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El representante alega la vulneracin del derecho a la libertad de Mariana Molina Santa Rosa, debido a que distintos Jueces de Instruccin en lo Penal, que conocieron su proceso, por ms de cinco veces, suspendieron sus audiencias de cesacin a la detencin preventiva, por la inasistencia del Ministerio Pblico, siendo un motivo que no es causal de postergacin de dicha audiencia. En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si se debe conceder o no la tutela solicitada.
III.1. La accin de libertad traslativa o de pronto despacho
El Tribunal Constitucional en la SC 1579/2004-R de 1 de octubre, concluy que el recurso de hbeas corpus -actualmente accin de libertad-: puede ser reparador, si ataca una lesin ya consumada, preventivo si procura impedir una lesin a producirse o correctivo si intenta evitar que se agraven las condiciones en que se mantiene a una persona detenida (las negrillas son nuestras).
En ese entendido, el Tribunal Constitucional en la SC 0465/2010-R de 5 de julio, en su Fundamento Jurdico III.3, concluy que: los tipos de hbeas corpus precedentemente aludidos, tambin pueden ser identificados en la nueva Ley Fundamental, e inclusive ampliados. As dentro de la tipologa desarrollada por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional citada lneas precedentes, se agreg el hbeas corpus restringido, el hbeas corpus instructivo y al hbeas corpus traslativo o de pronto despacho (SC 0044/2010-R de 20 de abril). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 579
Conforme la doctrina constitucional sentada por este Tribunal, por medio del hbeas corpus traslativo o de pronto despacho, se busca acelerar los trmites judiciales o administrativos cuando existen dilaciones indebidas, para resolver la situacin jurdica de la persona que se encuentra privada de libertad (las negrillas son nuestras).
III.2. El principio de celeridad que rige en la solicitud de cesacin a la detencin preventiva
La administracin de justicia se rige entre otros, por el principio de celeridad, establecido en el art. 178.I de la CPE, al sealar que: La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurdico (las negrillas son agregadas).
En concordancia con esta disposicin, el art. 115.II de la Norma Fundamental, determina: El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones (las negrilla son aadidas); por lo que, se puede determinar que la administracin de justicia debe ser rpida, oportuna y eficaz, tanto en la tramitacin como en la resolucin de las causas, ya que las personas que intervienen en el proceso esperan una definicin pronta de su situacin jurdica, mxime si est comprometido un derecho fundamental como es la libertad.
En ese entendido, la solicitud de cesacin a la detencin preventiva se encuentra prevista en el art. 239 del CPP y se halla ntimamente relacionada con el principio de celeridad procesal porque el derecho a la libertad forma parte de los derechos fundamentales, as como lo indica el art. 22 de la CPE: La dignidad y la libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado, pues est orientado a proteger primordialmente, la necesidad y facultad humana inherente a cada ser humano. Asimismo en el art. 180.I de la Norma Suprema, establece que la jurisdiccin ordinaria se fundamenta en el principio procesal de celeridad entre otros, se puede decir que la rapidez con que se puedan tramitar los procesos judiciales, permitirn que la justicia llegue en forma oportuna.
Asimismo la jurisprudencia constitucional, a travs de la SC 1010/2010-R de 23 de agosto, estableci los casos en que procede la cesacin de la detencin preventiva, toda autoridad jurisdiccional que conozca una solicitud de un detenido o privado de libertad, debe tramitar la misma, con la mayor celeridad posible, y dentro de los plazos legales si estn fijados, y en un plazo razonable, si no est establecido por ley. De no ser as, tal actuacin procesal provocara efectos dilatorios sobre los derechos del detenido y en consecuencia repercute o afecta a su libertad que de hecho ya est disminuida por la sola privacin de libertad en que se encuentra, sin que este razonamiento implique que necesariamente se deba deferir a su peticin, sino, se refiere a que sea escuchado oportunamente a fin de que obtenga una respuesta positiva o negativa (las negrillas nos corresponden).
La citada jurisprudencia constitucional, determin tres situaciones para considerar acto dilatorio, en el trmite de la cesacin de la detencin preventiva, sealando: En consecuencia, se considera acto dilatorio en el trmite de la cesacin de la detencin preventiva, cuando:
a) En lugar de fijar directamente la fecha y hora de la audiencia y notificar a las partes, se dispongan traslados previos e innecesarios no previstos por ley.
b) Se fije la audiencia en una fecha alejada, ms all de lo razonable o prudencial. Plazo que puede ser en un lmite de tres o cinco das mximo, dependiendo de la particularidad de cada caso, cuando por ejemplo existan varias partes imputadas o vctimas mltiples que tengan que ser notificadas, o por la distancia donde se deba efectuar un determinado acto previo y esencial - como sucede con algunas notificaciones-, o que el juzgado est de turno, etc. Con la excepcin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 580
nica y exclusiva en los casos que exista complejidad por la naturaleza propia y la relevancia del proceso, como los derechos e intereses comprometidos y relacionados a la peticin; situacin que deber ser justificada por la autoridad judicial competente a momento de sealar la fecha de audiencia, teniendo en cuenta la razonabilidad.
c) Se suspende la audiencia de consideracin, por causas o motivos que no justifican la suspensin, ni son causales de nulidad. Tal el caso de la inasistencia del representante del Ministerio Pblico o de la vctima y/o querellante, si es que han sido notificadas legalmente y no comparecen a la audiencia. En el caso del Ministerio Pblico al estar regido por el principio de unidad tiene los medios para asistir a travs de otro fiscal, y en cuanto al querellante al ser coadyuvante y estar notificado, su participacin es potestativa en dicho acto, y por ende, su inasistencia no vincula a la autoridad jurisdiccional al estar cumplida la formalidad. No obstante, en caso de que la suspensin se deba a la falta de notificacin o a la inasistencia del propio imputado, no existe dilacin indebida ni afectacin a derecho alguno, en cuyo caso deber fijarse nueva fecha de audiencia conforme a las directrices expuestas (las negrillas son nuestras).
En cuanto al parmetro objetivo para celebrar la audiencia de cesacin a la detencin preventiva se reitera que la SCP 0110/2010-R de 23 de agosto, determin que: la frase 'plazo razonable', tratndose de sealamientos de da y hora de audiencia para considerar este beneficio, debe ser conceptuada como un trmino brevsimo, de tres das hbiles como mximo, pues el imputado se encuentra privado de su libertad, entendimiento reiterado por la SCP 0110/2012 de 27 de abril, que seal: la frase 'plazo razonable', tratndose de sealamientos de da y hora de audiencia para considerar este beneficio, debe ser conceptuada como un trmino brevsimo, de tres das hbiles como mximo, pues el imputado se encuentra privado de su libertad. En este entendido, el plazo razonable para la realizacin de la audiencia de anlisis, consideracin y resolucin del beneficio de la cesacin de la detencin preventiva, ser el trmino mximo antes sealado, incluidas las notificaciones pertinentes, lo contrario constituye vulneracin del derecho a la libertad, en el entendido en que los jueces no pueden obrar contra los derechos fundamentales de las personas privadas de libertad tenindose un plazo objetivo, es decir, tres das para medir justamente la razonabilidad del sealamiento de la cesacin a la detencin preventiva.
Por la jurisprudencia citada anteriormente se puede colegir que, todo pedido o trmite en el que se encuentre involucrado el derecho a la libertad fsica o de locomocin, debe tramitarse dentro del plazo de los tres das siguientes de recibidas las actuaciones, ms an tratndose de las solicitudes de cesacin de la detencin preventiva, las que deben dilucidarse de forma rpida y oportuna ya que se encuentra de por medio el derecho a la libertad.
Asimismo, en cuanto a la detencin preventiva se establece que al ser una medida cautelar de carcter provisional, revisable y modificable en cualquier momento, a efectos de considerar la cesacin, no es indispensable la presencia del representante del Ministerio Pblico, requirindose simplemente que se lo haya notificado para la audiencia; por lo que, su inasistencia no constituye causal de suspensin, sino ms bien, se considera como una renuncia a objetar la cesacin.
III.3. Sobre el principio de unidad del Ministerio Pblico
Con relacin a esta temtica, la jurisprudencia constitucional en la SC 0827/2010-R de 10 de agosto, afirma: La Ley Orgnica del Ministerio Pblico entre otros incluye el principio de unidad consagrado en su art. 4, por el cual se establece que es nico e indivisible, ejerce funciones a travs de los fiscales que lo representan ntegramente. Los fiscales asumen funciones y representan a todo el rgano, pueden suplirse entre s, actuar de manera conjunta o individual sujetos a las directrices del Fiscal de Distrito y por ende del Fiscal General, es decir que cumplen sus funciones de forma coordinada, en consecuencia el fiscal cuando interviene en un TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 581
proceso, lo hace como representante del Ministerio de Pblico, sea para promover la accin de la justicia, defender la legalidad, los intereses del Estado y de la sociedad, obligado a ejercer la accin penal pblica en los casos establecidos por la ley con la mxima idoneidad y diligencia.
Bajo el principio de Unidad del Ministerio Pblico, los fiscales tienen atribuciones para operar en todo el territorio de la Repblica, sin que por ello se pueda alegar la falta de jurisdiccin y competencia, asimismo pueden asistir a las audiencias no siempre a travs del fiscal asignado al caso sino que como se tiene dicho, ser suplido por otro, en consecuencia, independientemente de qu fiscal se encuentre a cargo de una investigacin o los reemplazos que puedan darse en la misma, es obligacin del fiscal asumir la responsabilidad que conlleva cada caso que se le haya sido asignado (las negrillas nos corresponden).
Por lo expuesto, se colige que si el fiscal asignado al caso por alguna razn no pudiere asistir a la audiencia con la que fue notificado, en virtud al principio de unidad, es posible que asista en suplencia otro fiscal.
III.4. Anlisis del caso concreto
De la revisin de la documental enviada por parte de la autoridad demandada, se puede evidenciar que el 2 de abril de 2012 (fs. 107 a 112 vta.), se llev a cabo la audiencia de cesacin a la detencin preventiva; sin embargo, esto no desvirta el acto ilegal cometido por parte de las autoridades demandadas; razn por la cual, se activa la jurisdiccin constitucional y corresponde a este Tribunal resolver la problemtica suscitada.
En el presente caso, el accionante, alega que se ha vulnerado el derecho a la libertad de su representada, debido a que se suspendi en cinco oportunidades la audiencia de cesacin a la detencin preventiva, en virtud a la inasistencia del representante del Ministerio Pblico.
En consecuencia, considerando que Mariana Molina Santa Rosa, el 6 de diciembre de 2011, solicit ante la Jueza Octava de Instruccin en lo Penal, audiencia para la cesacin a su detencin preventiva, es necesario efectuar la revisin de las actuaciones procesales a efectos de determinar las supuestas irregularidades cometidas por parte de cada una de las autoridades demandadas y con ello la vulneracin al derecho a la libertad, labor que ser desplegada lneas infra:
III.4.1. En lo concerniente a la actuacin en el proceso de la Jueza Octava de Instruccin
La Jueza Octava de Instruccin en lo Penal, celebr la audiencia para considerar la cesacin a la detencin preventiva solicitada por la representada del accionante, el 9 de diciembre de 2011, la cual fue suspendida con el argumento de que el Fiscal no fue notificado con las pruebas adjuntas al memorial y que el otro Fiscal acredit su declaratoria en comisin por los das 7, 8 y 9 del mismo mes y ao; posteriormente, seal nueva fecha para dicho acto procesal, el cual se llev a cabo el 14 del referido mes ao, siendo tambin suspendido en por peticin del Fiscal, procedindose a fijar la audiencia para el 19 de igual mes y ao, en la que la Jueza codemandada declar improcedente.
Por otra parte, se observa en actuados procesales que el 28 de diciembre de 2011, la Jueza Octava de Instruccin en lo Penal, procedi a la celebracin de una nueva audiencia de solicitud de cesacin a la detencin preventiva, misma que fue suspendida porque el representante del Ministerio Pblico pidi su suspensin, motivo por el cual dispuso otra, para el 11 de enero de 2012 y el 19 de igual mes y ao, se excus de conocer el proceso seguido por el Ministerio Pblico contra Mariana Molina Santa Rosa y otros, remitindose todos los actuados al siguiente en nmero.
De las actuaciones mencionadas, se tiene que a pesar de que con anterioridad esta autoridad judicial dispuso en tres oportunidades la suspensin de la audiencia de cesacin a la detencin preventiva en razn de que el Ministerio Pblico las hizo suspender, con posterioridad se excus de oficio de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 582
conocer el proceso, generando de esa forma una excesiva dilacin indebida en la tramitacin de la cesacin a la detencin preventiva que restringe el derecho a la libertad de la accionante, al no actuarse con la celeridad que el caso amerita y en el marco de la jurisprudencia glosada lneas anteriores.
Con relacin a la audiencia de 19 de diciembre de 2011, en la que a travs de Resolucin se declar improcedente la solicitud de cesacin a la detencin preventiva formulada por la imputada Mara Molina Santa Rosa, si bien se llev a cabo dicha audiencia, no es menos evidente que la Jueza Octava de Instruccin en lo Penal, haya dilatado el proceso, porque se haba suspendido la audiencia desde el 14 de diciembre de 2011, hasta el 19 del mismo mes y ao; por lo que, se concluye que entre las fechas de audiencias distan cinco das de prrroga, no cumpliendo el Juez cautelar con su obligacin de celeridad en la fijacin de este acto procesal, conforme a la jurisprudencia constitucional que refiere que la audiencia de cesacin a la detencin preventiva debe realizarse en el plazo de tres das tratndose del derecho a la libertad.
III.4.2. En cuanto a la intervencin en el proceso del Juez Noveno de Instruccin
El 25 de enero de 2012, el Juez Noveno de Instruccin en lo Penal, recibi la solicitud presentada por el abogado de la accionante para fijar da y hora de audiencia a efectos de considerar el pedido de cesacin a la detencin preventiva de su defendida, y la auxiliar del mismo Juzgado a puo y letra (fs. 95 vta.) refiri: El presente memorial pasa a despacho en la tarde a horas 15:30, toda vez que el expediente fue devuelto al juzgado de origen por encontrarse mal foliado y remitido a horas 11:08 del 25/01/2012. El expediente fue remitido a este juzgado el da 24/01/2012 en horas de la maana (sic); asimismo, de la revisin de antecedentes, se tiene una copia legalizada del cuaderno procesal en el que se evidencia que el 25 de enero de 2012 a horas 11:08, el Juzgado Octavo de Instruccin en lo Penal, por excusa, remiti el proceso instaurado contra, Mariana Molina Santa Rosa, ante su similar Noveno; en ese sentido, en su informe el Juez Noveno de Instruccin en lo Penal, refiri que actu circunstancialmente en el proceso porque existan acefalias.
De lo mencionado resulta difcil inferir si existi dilacin indebida en la tramitacin del pedido de cesacin a la detencin preventiva, pues no se constata ningn actuado de esta autoridad judicial, es ms, quien dispuso o propici la devolucin del expediente al Juzgado Octavo de Instruccin en lo Penal, fue la mencionada funcionaria judicial y no as el Juez codemandado.
III.4.3. En cuanto a la actuacin en el proceso del Juez Tercero de Instruccin
En virtud a los antecedentes que cursan en obrados, se tiene que si bien el pedido de cesacin a la detencin preventiva de 25 de enero de 2012, fue dirigida al Juez Noveno de Instruccin en lo Penal, quien finalmente procedi a sealar fecha de audiencia para el 31 de enero de 2012, el Juez Tercero de Instruccin, es quin el mismo da, providenci la peticin formulada por el representante de la ahora accionante; sin embargo, a momento de celebrarse la audiencia, esta autoridad judicial tambin procedi a suspenderla, bajo el argumento de que el Ministerio Pblico, tenga la oportunidad de presentarse con la designacin de otro fiscal, incurriendo en la misma dilacin que la Jueza Octava de Instruccin en lo Penal, pues su actuacin no resulta acorde a lo desarrollado en los Fundamentos Jurdicos III.1, III.2 y III.3 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, quedando en claro que las peticiones de consideracin de cesacin a la detencin preventiva o de otra ndole que tengan relacin con el derecho a la libertad, deben ser priorizadas y llevarlas a cabo con la debida celeridad, por lo que con relacin a esta autoridad codemandada, tambin corresponde conceder la tutela solicitada.
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III.5. La obligatoriedad que tiene el Juez de garantas de remitir la Resolucin de la accin de libertad, en el plazo de veinticuatro horas
Por otro lado, de conformidad con lo establecido por el art. 126.IV de la CPE, concordante con el art. 64 de Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), efectuada la audiencia, la resolucin debe ser remitida en revisin, dentro del plazo de veinticuatro horas; empero, de la revisin de antecedentes, se puede colegir que efectuada la audiencia de consideracin de la presente accin de libertad -8 de febrero de 2012-, dicha Resolucin juntamente con el expediente fueron recibidos por este Tribunal el 13 de abril del ao en curso, vale decir, despus de ms de un mes de emitido el fallo, lo cual demuestra que el Juez Cuarto de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz, no cumpli con los plazos establecidos en las normas citadas precedentemente.
En consecuencia el Juez de garantas, al denegar la tutela solicitada, no ha actuado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sal Tercera, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 02/2012 de 8 de febrero, cursante de fs. 64 vta. a 66 vta., pronunciada por el Juez Cuarto de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz; y en consecuencia corresponde, CONCEDER la tutela solicitada, solamente respecto a los Jueces Tercero y Octava de Instruccin en lo Penal, sin disponer la libertad de Mariana Molina Santa Rosa.
2 Llamar la atencin al Juez de garantas por no adjuntar la prueba pertinente al objeto procesal conforme el entendimiento contenido en la SCP 0087/2012 de 19 de abril, y por no remitir la Resolucin 02/2012 de 8 de febrero, dentro del plazo de las veinticuatro horas establecidas por la Constitucin Poltica del Estado.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0618/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00922-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 23/2012 de 3 de abril cursante de fs. 9 a 10, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Ren Flores Condori contra Claudio Trrez Fernndez, Presidente del Tribunal Sptimo de Sentencia del departamento de La Paz.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
Mediante memorial presentado el 30 de marzo de 2012, cursante de fs. 1 a 3 vta., el accionante manifiesta que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 23 de noviembre de 2011, se present en su contra y otros, acusacin formal, por la supuesta comisin del delito de trfico de sustancias controladas que fue radicada en el Tribunal Sptimo de Sentencia el 9 de febrero de 2012, disponindose mediante Auto 12/2012, la apertura de juicio.
Aade que el 19 de marzo de 2012, solicit salida judicial por memorial, recibiendo por respuesta providencia de 20 de igual mes y ao, que dispuso Previamente adjunte la correspondiente certificacin del mdico interno de la penitenciara donde se encuentra privado de libertad (sic), cuando en ninguna norma legal se establece el cumplimiento de este requisito, motivo por el cual interpuso recurso de recusacin el 26 del indicado mes y ao, mismo que fue rechazado mediante providencia de 27 de ese mes y ao, por causal sobreviniente, adjuntando como prueba memorial presentado el 19 de marzo de 2012, actuando de manera contraria a la ley, ya que el rechazo de la recusacin debi efectuarse mediante resolucin debidamente fundamentada conforme establece el art. 320 incs.1) y 2) del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), demostrando su parcializacin y manifiesta enemistad con el accionante.
Finaliza manifestando que, la negativa de su salida mdica, puso en riesgo su vida y que al no haber resuelto la recusacin por auto, se lo dej en indefensin al negarse tajantemente sus peticiones.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos, a la libertad y al debido proceso, sin citar la norma constitucional que lo contiene.
I.1.3. Petitorio
Solicita se restituya su derecho a la libertad.
I.2. Audiencia
Efectuada la audiencia pblica el 3 de abril de 2012, se produjeron los siguientes hechos:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Los abogados de la parte accionante, ratificaron el tenor de su demanda y ampliando la misma, manifestaron que no se encuentra establecido en la norma que deba adjuntarse certificacin mdica para solicitar la salida judicial por salud, mxime si se toma en cuenta que el mdico del recinto penitenciario no atiende las veinte cuatro horas; y que la poblacin que esta bajo su cuidado se aproxima a 1800 internos; en consecuencia con la negativa de la salida judicial, puso en riesgo la vida de su cliente, demostrndose adems que se encuentra comprometida la imparcialidad del Juez, al rechazar mediante providencia y no por resolucin fundamentada, el recurso de recusacin interpuesto en su contra, al haber vulnerado disposiciones legales por lo que, es manifiesta la enemistad que la autoridad demandada profesa contra su representado.
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I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El Juez Tcnico y Presidente del Tribunal Sptimo de Sentencia del departamento de La Paz, Claudio Trrez Fernndez, en audiencia indic que es evidente que el caso se encuentra radicado en el Tribunal que preside y que mediante Auto de 16 de marzo de 2012, dispuso la apertura de juicio contra el ahora accionante, sealndose fecha de sorteo de jueces ciudadanos para el 28 de igual mes y ao; asimismo, menciona que es cierto que el imputado, por memorial de 19 del indicado mes y ao, solicit salida judicial por encontrase con un fuerte dolor estomacal sin adjuntar respaldo de ninguna naturaleza y sin indicar dnde o ante qu facultativo deba concederse el permiso, motivo por el cual se vio imposibilitado de atender tal requerimiento, adems, aade que en caso de tratarse de una emergencia vinculada con la salud de los internos, el Director de la Penitenciara se encuentra facultado para disponer que el interno acuda ante un especialista; posteriormente; indica que el accionante, el 26 de marzo de 2012, adjuntando certificado mdico, interpuso recurso de recusacin alegando las causales previstas en el art. 316 incs.11) y 5) del CPP, certificado que no determina que la autoridad ahora demandada tuviera inters alguno en el juicio o enemistad manifiesta contra el enjuiciado, motivo por el cual el recurso fue rechazado en base a los numerales 1 y 2 del art. 321 del citado Cdigo modificado por la Ley 007, procedindose al sorteo de jueces ciudadanos, habiendo el accionante impetrado correccin de la providencia que rechaz la recusacin, determinndose que al amparo del art. 318.III del CPP, dicha decisin no tiene recurso ulterior.
I.2.3. Resolucin
Mediante Resolucin 23/2012 de 3 de abril, cursante de fs. 9 a 10, la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, deneg la accin de libertad argumentando que el accionante no acredit que exista necesidad para solicitar su salida judicial y tampoco ha demostrado que su vida se encuentre en inminente peligro, ya que de ser ese el caso, el Gobernador del Recinto Penitenciario se encontraba legalmente facultado para disponer su traslado a un centro mdico para su pronta atencin; respecto al rechazo de la recusacin, el Tribunal de garantas seal que no corresponde a esa instancia manifestarse sobre a que dicha decisin fuera asumida mediante providencia o auto.
II. CONCLUSIONES
De lo expuesto por el accionante en la demanda de accin de libertad, se puede establecer lo siguiente:
II.1. Por memorial de 19 de marzo de 2012, el accionante pidi salida judicial, mereciendo providencia de 20 de igual mes y ao, que dispona la previa acreditacin mediante certificado mdico emitida por el medico interno la penitenciara; por lo que interpuso recurso de recusacin que fue rechazado in lmine mediante providencia (fs. 1 a 3).
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
Mediante la presente accin tutelar, Ren Flores Condori denuncia que Claudio Trrez Fernndez, Juez Tcnico y Presidente del Tribunal Sptimo de Sentencia, vulner su derecho a la vida, al encontrarse detenido preventivamente por la supuesta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, solicit salida judicial por enfermedad, habiendo el Juez demandado dispuesto que previamente presente certificado mdico del galeno de la penitenciara; por lo que, a su parecer, al encontrarse comprometida la imparcialidad de la autoridad jurisdiccional y siendo evidente y manifiesta la enemistad, plante recurso de recusacin que fue rechazado in lmine mediante providencia. Corresponde analizar, si en el presente caso, se debe ingresar al fondo de la problemtica planteada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 586
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de libertad
La accin de libertad encuentra fundamento en innumerables instrumentos normativos de orden internacional como ser la Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre, Declaracin Universal de Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, disposiciones normativas que forman parte del bloque de constitucionalidad, de conformidad a lo dispuesto por el art. 410 de la CPE. Se trata de un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando est en peligro.
Segn la SCP 243/2012 de 29 de mayo seala que: Esta garanta de carcter procesal constitucional se encuentra consagrada en el art. 125 de la CPE, que dispone: 'Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad'. Norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), que establece que su objeto es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la libertad de locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de esos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
En tal sentido, debe sealarse que la ingeniera dogmtica de la accin de libertad est diseada sobre la base de dos pilares esenciales, el primero referente a su naturaleza procesal y el segundo, compuesto por los presupuestos de activacin. En cuanto al primer aspecto que configura el contenido esencial de esta garanta; es decir, su naturaleza procesal, se establece que se encuentra revestida o estructurada con una tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular, es decir, no reconoce fueros ni privilegios. Postulados que pueden ser inferidos de la norma constitucional antes referida.
Ahora bien, el segundo pilar que estructura el contenido esencial de esta garanta, se encuentra configurado por sus presupuestos de activacin, que al amparo del art. 125 de la CPE se resumen en cuatro: a) Atentados contra el derecho a la vida; b) Afectacin de los derechos a la libertad fsica como a la libertad de locomocin; c) Acto y omisin que constituya procesamiento indebido; y, d) Acto u omisin que implique persecucin indebida (las negrillas son nuestras).
En orden a resolver el problema jurdico planteado, deberemos referirnos a los derechos que asisten a los privados de libertad as como a la atencin mdica que se les debe dispensar a los reclusos de los centros penitenciarios y carcelarios, para luego abordar el caso concreto.
III.2. Proteccin de los derechos de los privados de libertad
El art. 74.I de la CPE, determina que es responsabilidad del Estado velar por el respeto de los derechos de las personas privadas de libertad; de donde se infiere que, la privacin de libertad por causas legales, no necesariamente lleva implcita en su naturaleza la supresin de otros derechos fundamentales tales como a la vida, a la salud y otros que establece la Norma Suprema, mismos que si bien, por la esencia misma de la privacin de libertad, pueden verse disminuidos en su ejercicio, no pueden por ningn motivo ser suprimidos, del razonamiento que se vislumbra del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 587
entendido de que no obstante que el privado de libertad, por esta misma calidad, se encuentra en situacin de desventaja y en desigualdad de condiciones frente a aquellos sujetos que gozan de su libertad, no involucra el hecho de que esta disminucin en el ejercicio pleno de algunos derechos, signifique, de ninguna manera, que los otros derechos fundamentales que le son reconocidos constitucionalmente, no sean, en su caso, pasibles de defensa por parte del interesado y por supuesto de tutela por parte del Estado.
En este contexto, es imprescindible dejar establecido que los derechos fundamentales, le son reconocidos a las personas en virtud a esa calidad de seres humanos, concepto dentro del cual no puede efectuarse discriminacin alguna respecto a su situacin espordica de privados de libertad, esto como consecuencia de que aun cuando se trate de personas privadas de libertad, conservan su esencia de seres humanos y en consecuencia su calidad de ciudadanos a quienes se les reconoce los derechos contenidos en la Constitucin Poltica del Estado y que, an encontrndose en calidad de sujetos pasivos respecto al ejercicio de su derecho a la libertad y libre locomocin, no dejan de formar parte de la sociedad y por ende del Estado, gozando, por tanto, de la proteccin del aparato estatal con referencia a sus derechos y garantas, los cuales, en caso de ser lesionados, suprimidos o amenazados, son susceptibles de tutela.
En conclusin, podemos afirmar que independientemente de las circunstancias, todos los seres humanos se hallan dotados de derechos fundamentales, de los que no se les puede despojar sin justificacin legal; ahora bien, no obstante esto las personas detenidas o encarceladas en forma legal pierden por un tiempo el derecho a la libertad, llegando a limitarse algunos otros derechos como la libertad de locomocin.
III.3. Los derechos de los privados de libertad establecidos en normas internacionales
Los derechos humanos fundamentales han sido incluidos y reconocidos en leyes y normas internacionales a travs de tratados, convenciones, pactos y reglas que han sido ratificados por muchos estados; entre estos instrumentos internacionales se hallan la Declaracin de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin contra la Tortura y otros Tratos, Penas Crueles, Inhumanas o Degradantes de las Naciones Unidas.
Los derechos de los privados de libertad se generan en los derechos humanos generales universales y se aplican a todas las personas que se encuentran recluidas; en este sentido, los instrumentos internacionales, que conforma el bloque de constitucionalidad reconocido por el art. 410.II en relacin al 13.IV de la CPE, han incluido a las personas sometidas a cualquier forma de detencin, como entes susceptibles de proteccin; as la Declaracin Universal de los Derechos Humanos expone un catalogo de derechos que reconoce a todo ser humano por su calidad de tal, de donde podemos colegir que este entendimiento, conforme expresamos supra, incluye a aquellas personas privadas de libertad; entre los derechos que protege este documento, se encuentran por ejemplo los derechos a la vida (art. 8), al acceso a la justicia (art. 11), a la libertad y a la seguridad (art. 3), la prohibicin de la tortura y otras penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes (art. 5).
En similar sentido, se expresa la Organizacin de las Naciones Unidas, al considerar que la salud se constituye en un derecho humano inalienable, proponiendo que las naciones adapten a sus realidades las reglas 22, 23, 24, 25, y 26 referidas a los servicios mdicos, sealando que en todos los establecimientos penitenciarios debe disponerse por lo menos de los servicios de un mdico calificado, con algunos conocimientos psiquitricos para el diagnstico o tratamiento de enfermedades mentales. De igual forma los servicios mdicos se organizarn ntimamente vinculados con la administracin general del servicio sanitario de la comunidad o la nacin; se establece el traslado de los enfermos cuyo estado requiera cuidados especiales, a establecimientos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 588
penitenciarios especializados o a hospitales civiles; cuando los establecimientos de reclusin posean servicios internos de hospital, debern estar provistos del material, instrumental y de los productos farmacuticos, requirindose adems de un personal suficientemente preparado en el orden profesional; el servicio estomatolgico es otra garanta y se exige de un dentista calificado; los recintos carcelarios para mujeres debern existir instalaciones especiales para el tratamiento de las reclusas embarazadas o de las que hayan dado a luz; de ser posible el parto se realizar en un hospital civil; ahora bien, si el nio o nia nace en el establecimiento, no debe hacerse constar este hecho en su partida de nacimiento, debiendo permitirse a reclusas conservar su nio tomndose las previsiones a objeto de organizar una guardera infantil, con personal calificado, donde permanecern los menores cuando no se hallen atendidos por sus madres; al ingreso al recinto, el interno deber ser examinado y posteriormente, cuando sea necesario, a fin de determinar la existencia de una enfermedad fsica o mental, infecciosa o infectocontagiosa y establecer las deficiencias fsicas y mentales que pudieran constituirse en bice para su readaptacin, as como determinar su capacidad fsica para el trabajo a efectos de adoptar las medidas pertinentes. El mdico del reclusorio deber restar visitas diarias a los reclusos enfermos y prestar atencin a quienes lo necesiten; del mismo modo, presentar informe al Director del recinto cada vez que estime de la salud fsica o mental de un recluso, haya sido o pueda ser afectada por la prolongacin, o por una modalidad cualquiera de la reclusin.
III.4. El derecho a la salud y la asistencia mdica en los recintos penitenciarios
En primera instancia, conviene resaltar que la Corte Interamericana de Derechos Humanos, ha establecido que el derecho a la salud de los privados de libertad, se mantiene intacto durante la ejecucin de la medida, entendiendo este derecho como el disfrute del ms alto nivel posible de bienestar fsico, mental y social, que incluye, entre otros, la atencin mdica, psiquitrica y odontolgica adecuada; la disponibilidad permanente de personal mdico idneo e imparcial; el acceso a tratamiento y medicamentos apropiados y gratuitos; la implementacin de programas de educacin y promocin en salud, inmunizacin, prevencin y tratamiento de enfermedades infecciosas, endmicas y de otra ndole; y las medidas especiales para satisfacer las necesidades particulares de salud de las personas privadas de libertad pertenecientes a grupos vulnerables o de alto riesgo, tales como: las personas adultas mayores, las mujeres, los nios y las nias, las personas con discapacidad, las personas portadoras del VIH-SIDA, tuberculosis, y las personas con enfermedades en fase terminal. El tratamiento deber basarse en principios cientficos y aplicar las mejores prcticas
En este contexto, partiendo de este razonamiento, en nuestro pas, de conformidad al art. 23.I de la CPE, si bien el privado de libertad sufre temporalmente las limitaciones de la ley, no se convierte en un ser sin derechos, el Estado, de acuerdo al art. 74.I de la Norma Suprema, les garantizan el respeto de todos aquellos derechos inserto en el texto constitucional, considerados como fundamentales por diferentes instrumentos internacionales; resulta oportuno, analizando el derecho a la salud del grupo humano conformado por los privados de libertad, efectuar un anlisis previo respecto a la atencin mdica que se les otorga durante el perodo de reclusin.
Si consideramos que la salud es imprescindible para que el hombre y en general la sociedad alcancen un total desarrollo respecto a sus necesidades personales y sociales, este aspecto es determinante para el buen desenvolvimiento del ser humano como tal, y partiendo de que la salud es vida y este derecho no puede verse afectado por la mera disminucin del derecho a la libertad, en base a los razonamientos expuestos en los Fundamentos Jurdicos precedentes, es pertinente establecer respecto a los privados de libertad que stos reciben atencin mdica gratuita en los centros de salud o consultorios mdicos existentes en todos los recintos penitenciarios, dependiente del Ministerio de Salud, en los cuales se les brinda asistencia en medicina general y odontologa ejecutando un plan de actividades destinadas a la prevencin de enfermedades y a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 589
proteccin de la salud de la poblacin penal, dando estricto cumplimiento a lo establecido en la Constitucin Poltica del Estado, cuando dispone El Estado en todos sus niveles, proteger el derecho a la salud, promoviendo polticas pblicas orientadas a mejorar la calidad de vida, el bienestar colectivo y el acceso gratuito de la poblacin a los servicios de salud( las negrillas nos pertenecen), postulado que se encuentra en directa concordancia con el art. 14.I de la CPE, que prescribe que todo ser humano goza de los derechos reconocidos por la Constitucin, sin distincin alguna, siendo de acuerdo al art. 13.I, deber del Estado proteger, promover y respetar los derechos reconocidos por la Norma Fundamental.
Ahora bien, a objeto de materializar el ejercicio del derecho a la salud dentro de los recintos penitenciarios, el ordenamiento jurdico prev medios especficos para resguardar este derecho por su directa vinculacin con el derecho a la vida de aquellas personas que circunstancialmente se encuentran privadas de libertad, es as que, la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, dispone en su Ttulo Tercero, Captulo Segundo, arts. 90 al 93 y 96, concordantes con el art. 2.2 y 11 del Decreto Supremo (DS)26715 de 26 de julio de 2002 (Reglamento de Ejecucin de Penas Privativas de Libertad), que debe existir en cada centro penitenciario un servicio de asistencia mdica que funcione las veinticuatro horas, encargado de otorgar a los internos, atencin bsica y de urgencia, en medicina general y odontologa y en caso de tratarse de enfermedades o dolencias que precisen tratamiento especializado, ser el Director del establecimiento el encargado de comunicar estos hechos a las personas indicadas, pudiendo el interno a solicitud expresa ante el Director del establecimiento, acceder a su costo, a atencin mdica ajena a la del establecimiento, cuya decisin podr ser apelada ante el juez de ejecucin penal.
Del mismo modo, tratndose de casos de emergencia, el legislador ha dispuesto en el art. 94 del mismo compilado legal que el director del establecimiento penitenciario o quien se encuentre a su cargo, ordenar el traslado del interno a un Centro de Salud adoptando las Medidas de Seguridad necesarias; debiendo informar de inmediato, al Juez competente; es decir que, cuando la salud de una persona privada de libertad se encuentra disminuida, le corresponde en primera instancia al interno dirigirse en consulta al mdico del recinto penitenciario a efecto de sea este quien determine a prima facie la gravedad del cuadro y adopte las medidas necesarias para asegurar y precautelar el ejercicio de este derecho y por ende su derecho a la vida, y cuando corresponda, en virtud a una emergencia particular o la necesidad especfica de tratamiento especializado, el galeno del penal deber poner en conocimiento de la situacin al Director del recinto quien, tomando las previsiones de seguridad necesarias, autorizar el traslado del enfermo a un centro de salud y pondr dicha determinacin en conocimiento del juez competente; similar razonamiento ha manifestado esta Jurisdiccin mediante la SCP 0257/2012 de 29 de mayo.
III.5. Sobre el debido proceso
En atencin a la naturaleza jurdica de la accin de libertad, analizada en el Fundamento Jurdico III.1 y su vinculacin con el debido proceso, conviene dejar claramente establecido que si bien este mecanismo extraordinario de defensa se traduce en la proteccin efectiva ante una ilegal persecucin, indebido procesamiento, privacin de libertad personal o cuando el accionante considere que su vida est en peligro, cuando se reclama procesamiento indebido como acto ilegal, a efecto de ser tutelado a travs de la accin de libertad, necesariamente debe existir un vnculo de causalidad entre la supuesta irregularidad y la restriccin o supresin a la libertad fsica, as entendi el Tribunal Constitucional mediante la SC 1865/2004-R de 1 de diciembre, dispuso que para que la garanta de la libertad personal o de locomocin pueda ejercerse mediante el recurso de hbeas corpus cuando se denuncia procesamiento ilegal o indebido deben presentarse, en forma concurrente, los siguientes presupuestos: a) el acto lesivo, entendido como los actos ilegales, las omisiones indebidas o las amenazas de la autoridad pblica, denunciados, deben estar vinculados con la libertad por operar como causa directa para su restriccin o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 590
supresin; y, b) debe existir absoluto estado de indefensin, es decir, que el recurrente no tuvo la oportunidad de impugnar los supuestos actos lesivos dentro del proceso y que recin tuvo conocimiento del mismo al momento de la persecucin o la privacin de la libertad, razonamiento que fuera acogido posteriormente por la SC 0080/2010-R de 3 de mayo, al expresar que no es posible ingresar al anlisis de fondo de una problemtica a travs de la accin de libertad cuando aquella est referida a cuestiones lesivas a derechos fundamentales relacionados a actividad procesal defectuosa, o relacionado al debido proceso, casos en los cuales se debe acudir ante la autoridad judicial que conoce la causa en ese momento procesal, puesto que el debido proceso es impugnable a travs de la accin de libertad, slo en los casos de indefensin absoluta y manifiesta, o que dicho acto sea la causa directa de la privacin, o restriccin a la libertad fsica.
III.6. Anlisis del caso concreto
Efectuadas las consideraciones anteriores, corresponde realizar el anlisis de las actuaciones de la autoridad demandada a efecto de determinar si incurri en actos u omisiones ilegales respecto al accionante.
As, de los antecedentes cursantes en obrados, se tiene que el accionante denuncia que el Juez Tcnico y Presidente del Tribunal Sptimo de Sentencia, Claudio Trrez Fernndez, vulner su derecho a la vida al solicitar que con carcter previo a conceder la salida judicial por motivos de salud, presente certificado mdico del galeno del recinto penitenciario, motivo por el cual, aade, plante recurso de recusacin en su contra que fue rechazado in lmine mediante providencia.
Conforme lo desarrollado en los Fundamentos Jurdicos precedentemente expuestos, es posible colegir que si bien la accin de libertad establecida en el art. 125 de la CPE, no tutela el derecho a la salud en forma expresa; al ser ste un derecho fundamental, corresponde ser tutelado a travs de esta accin extraordinaria cuando a consecuencia de su vulneracin se afecta un derecho primigenio cual es el derecho a la vida, en este sentido, el Tribunal Constitucional, en mrito a las Convenciones Internacionales de Derechos Humanos glosadas anteriormente, estableci implcitamente la tutela de ese derecho a travs de la accin de libertad; determinando en la SC 0264/2007-R de 12 de abril, que a su vez cit a la SC 1579/2004-R de 1 de octubre, que: "El hbeas corpus -ahora accin de libertad- denominado correctivo, protege al detenido de aquellas condiciones que agravan en forma ilegtima la detencin, violando su condicin humana. A travs de este recurso, se garantiza el trato humano al detenido, establecido en las Convenciones Internacionales de Derechos Humanos", coligindose que mediante la accin de libertad es posible tutelar aquellos derechos que por encontrarse en directa conexin con la integridad personal, en el aspecto fsico, psicolgico y moral, pueden verse afectados por actos lesivos cometidos por autoridades en detrimento de los derechos vinculados con la vida, este el caso del derecho a la salud, de los privados de libertad.
Asimismo, se ha establecido que, de conformidad al ordenamiento jurdico vigente y las disposiciones legales contenidas en la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin y el DS 26715 Reglamento de Ejecucin de Penas Privativas de Libertad, a la luz de la Constitucin Poltica del Estado y los Tratados y Convenios Internacionales que conforman el bloque de constitucionalidad, el Estado provee una atencin mdica inmediata a las personas privadas de libertad a travs de Servicios de Asistencia Mdica y/o consultorios mdicos establecidos en cada recinto penitenciario con la finalidad de brindar a los internos la asistencia mdica inmediata y permanente en las reas de medicina general y odontologa y nicamente de ser necesario, se podr ordenar el traslado del paciente, con las debidas medidas de seguridad, a una interconsulta con un mdico especialista o para su internacin en un centro de salud externo, poniendo en conocimiento de la autoridad competente la necesidad de efectuar dicha transferencia.
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En el caso concreto, el accionante se encuentra detenido por la supuesta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, contando, a la fecha de interposicin de la presente accin extraordinaria con Auto de apertura de juicio y sorteo de jueces ciudadanos; en tal situacin, solicit al Juez Tcnico y Presidente del Tribunal Sptimo de Sentencia le otorgue salida judicial a efectos de acudir a una consulta mdica externa, sin mencionar, conforme manifiesta el demandado, al lugar donde iba a ser atendido, motivo por el cual la autoridad jurisdiccional, con carcter previo a otorgar la dispensa, dispuso que el imputado presente certificado emitido por el mdico del recinto penitenciario donde guardaba reclusin, providencia que no vulnera ninguno de los derechos del accionante, con referencia al derecho a la salud alegado por el encausado, bien se ha establecido que inicialmente debi acudir al mdico del penal, quien en ltimo caso y tratndose de una situacin de emergencia y que represente gravedad para el interno o ponga en riesgo su vida, poda solicitar al Director del recinto se proceda al traslado de paciente a otro centro de salud o se lo remita ante un especialista; es decir, el galeno del reclusorio es quien, debe certificar, con la debida diligencia, la necesidad o no de que el recluso sea traslado o puesto bajo control de un mdico especialista; en consecuencia, la autoridad jurisdiccional ahora demandada, no ha vulnerado el derecho a la vida como efecto de una supuesta lesin al derecho a la salud del accionante, sino, ms bien, en atencin a la normativa aplicable al caso ha dispuesto que sea el mdico del penal quien en primera instancia preste asistencia al imputado y sea quien establezca con precisin el real estado de salud del interno; motivo por el cual, al no existir vulneracin al derecho a la salud que pudiera poner en riesgo la vida del privado de libertad, no corresponde otorgar la tutela
Finalmente, con referencia al reclamo efectuado por la parte accionante respecto a que la recusacin interpuesta fue rechazada mediante providencia y no mediante auto debidamente fundamentado y motivado, si bien este aspecto se encuentra dentro de mbito que compete al debido proceso, no corresponde a esta jurisdiccin manifestarse o emitir criterio al respecto, pues la supuesta lesin alegada por el imputado no se halla vinculado con la privacin de su derecho a la libertad; en consecuencia, de acuerdo a lo expuesto en el Fundamento Jurdico precedente, cuando las lesiones al debido proceso no se hallan en directa relacin con el derecho a la libertad o cuando stas vulneraciones no han producido la restriccin al ejercicio de este derecho, no pueden ser analizadas mediante la accin de libertad, correspondiendo en todo caso al justiciable acudir ante las autoridades jurisdiccionales que conocieron inicialmente la causa a efecto de que sean stas las que las reparen, y en ltima instancia, cuando les medios intra procesales han sido agotados o cuando stos resulten insuficientes o no sean adecuados para reparar el dao, el imputado podr acudir ante la jurisdiccin constitucional a travs del recurso de amparo constitucional, que, en estos casos, es el recurso idneo para precautelar las lesiones a la garanta del debido proceso; correspondiendo denegar la tutela.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al denegar la accin de libertad, ha evaluado en forma correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR, la Resolucin 23/2012 de 3 de abril, cursante de fs. 9 a 10, dictada por la Sala Penal Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0619/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00893-2012-02-AL Departamento: Tarija
En revisin la Resolucion 03/2012 de 15 de mayo, cursante de fs. 26 vta. a 30, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Isaac Muruchi en representacin de Mavi Daniela Rodrguez Gira de Durn contra Jos Luis Lenz Mamani y Ernesto Flix Mur, Vocales de la Sala Penal Primera y Segunda, respectivamente, del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
En el memorial presentado el 14 de mayo de 2012, cursante de fs. 5 a 13 vta., el accionante seala que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En la ciudad de Bermejo el 26 de octubre de 2011, el amigo del esposo de su representada acompaado de su cnyuge le dejaron una bolsa de yute con calzados; empero, al da siguiente funcionarios de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Narcotrfico (FELCN), allanaron su domicilio encontrando en el depsito una bolsa muy similar de yute que la pareja tena el da anterior, de cuyo contenido al efectuar la prueba de campo result positivo para cocana, dndose cuenta en ese instante que los supuestos amigos, abusando de su confianza, introdujeron la bolsa a su domicilio. En ese momento se encontraban de visita sus suegros, y no su esposo quien sali llevando a sus hijos a la escuela, circunstancia por la que los funcionarios policiales obligaron a su suegro a que lo llamara y a quien esperaron se haga presente, para luego proceder a la aprehensin de toda la familia. Es as que el Juez Primero de Instruccin Penal de Bermejo, mediante Auto Interlocutorio de 29 de octubre de 2011, dispuso la detencin preventiva de los cuatro, sin considerar que su representada, Mavi Daniela Rodrguez Gira de Durn, tiene cinco hijos contando el mayor con quince aos y la menor cinco meses de edad, fundamentando su decisin en la concurrencia de los peligros procesales de fuga y obstaculizacin, sin que exista prueba objetiva y material de los mismos, al no haber acreditado domicilio, trabajo y familia, por la premura de tiempo.
Refiere que, por Auto de 10 de diciembre de 2011, su representada fue beneficiada con la cesacin de su detencin preventiva al haber acreditado tener familia, trabajo y domicilio, elementos que desvirtuaron el presupuesto peligro de fuga, y en consideracin a ser madre de una hija menor de cinco meses, imponindole las siguientes medidas sustitutivas: a) Detencin domiciliaria con vigilancia policial, con salidas en horas de trabajo; b) Presentacin ante el fiscal cada quince das; c) Prohibicin de salir del pas; y, d) Fianza personal de un garante que en caso de fuga deposite la suma de Bs10 000.-(diez mil bolivianos), que fueron cumplidas; sin embargo, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 593
dicha Resolucin fue apelada por el Ministerio Pblico, instancia en la cual no concurri a la audiencia pblica al no haber sido notificada para el efecto, y en la que se revocaron las medidas sustitutivas, argumentando que la posibilidad de autora no haba sido debatida y por tanto era subsistente respecto a su representada, as tambin los riesgos procesales de fuga y obstaculizacin estaban latentes, adems de que en su contra se dispuso su detencin preventiva, por lo que ya no proceda la aplicacin de la ltima parte del art. 232 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) en la cesacin de detencin preventiva, para finalizar sealando que, en el caso particular, en la ciudad de Bermejo existe una carceleta, por consiguiente los hijos de la imputada podan visitarla cuantas veces sea necesario, revocando por ello el Auto de 10 de diciembre de 2011, disponiendo indebidamente su detencin preventiva.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de los derechos de su representada a la libertad, a la presuncin de inocencia y al debido proceso, sin citar ningn precepto constitucional.
I.1.3. Petitorio
El accionante pide se conceda la tutela solicitada; y, se disponga la cesacin de la detencin preventiva e inmediata libertad de su representada.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 15 de mayo de 2012, conforme consta del acta cursante de fs. 25 a 26 vta.de obrados, se produjeron los siguientes actuados.
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La parte accionante ratific la accin planteada, reiterando la relacin de hechos, agregando que su representada cumpli a cabalidad con las medidas sustitutivas que le fueron impuestas; inclusive, su detencin domiciliaria la cumpli sin la vigilancia policial, quienes nicamente entre la una y dos de la madrugada verificaban si la imputada se encontraba en su domicilio, no siendo evidente lo aseverado por los Vocales demandados que la prueba presentada no era suficiente para desvirtuar el peligro de obstaculizacin, ya que el mismo nunca existi. Asimismo, no tuvieron presente que tiene cinco hijos y que la menor de ellos tiene 9 meses de edad y se encuentra en periodo de lactancia, pidiendo por lo manifestado, se conceda la tutela incoada a travs de la presente accin de libertad.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los Vocales de la Sala Penal Primera y Segunda, integrada por Jos Luis Lenz Mamani y Ernesto Flix Mur, respectivamente, en su informe escrito cursante a fs. 19 y vta., sostuvieron: 1) Ser evidente que dentro del proceso penal iniciado por el Ministerio Pblico contra la representada del accionante y otros, por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, conocieron y resolvieron el recurso de apelacin incidental de medidas cautelares, dictando el Auto de Vista de 12 de abril de 2012, revocando la resolucin impugnada, disponiendo su detencin preventiva; 2) Como Tribunal de alzada, se ratifican en los fundamentos expuestos en el Auto de Vista 33/2012 de 12 de abril, que fue dictado resolviendo el agravio denunciado por el apelante, previa revisin y apreciacin de los nuevos elementos presentados por la imputada y aplicando la sana crtica, llegando a establecer que el Juez a quo no realiz una cabal valoracin de la prueba, estando subsistentes el peligro de fuga y de obstaculizacin; as tambin el numeral 1 del art. 233 del CPP, al no haber sido debatido en audiencia; 3) La accionante est siendo procesada por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, que es TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 594
considerado de lesa humanidad, correspondiendo en consecuencia aplicar la SC 1907/2011-R de 7 de noviembre, que dispone que las solicitudes de cesacin de la detencin preventiva, debern tener en cuenta adems, las circunstancias procesales que permitan aplicar dicha medida cautelar de carcter personal, el tipo de delito en el que se solicita la cesacin de detencin preventiva, pues corresponde asumir medidas de mayor seguridad para la poblacin y el Estado en todos los delitos conceptuados de lesa humanidad; y, 4) La Sala que conforman, ha resuelto la presente accin de acuerdo a la normativa procesal y a la jurisprudencia constitucional, sin cometer ningn acto ilegal, ni vulnerar derecho y garanta de la imputada; solo se aplic la ley, pidiendo por lo expuesto se deniegue la tutela accionada.
I.2.3. Resolucin
Mediante Resolucin 03/2012 de 15 de mayo, cursante de fs. 26 vta. a 30, el Juzgado Segundo de Sentencia Penal del departamento de Tarija deneg la tutela, con los siguientes fundamentos: i) Cuando se denuncia lesin al debido proceso, deben presentarse en forma concurrente los presupuestos siguientes: a) Los actos lesivos denunciados deben estar vinculados directamente a la libertad por operar como causa directa de la restriccin o supresin de la libertad; y, b) Debe existir absoluto estado de indefensin, supuestos que en el caso presente no concurren; ii) La valoracin de la prueba es facultad privativa de los jueces y tribunales ordinarios, por lo que la jurisdiccin constitucional no puede ingresar a realizar dicha estimacin, excepto cuando se establezca la ausencia de razonabilidad y equidad en la labor valorativa o la actitud omisiva en la misma, lo que tampoco ha ocurrido en autos; y, iii) Los actos que denuncia el accionante como ilegales y lesivos relacionados al debido proceso no han sido probados, entonces, no se le vulneraron su derecho a la defensa, la que ha ejercido plenamente. Con relacin al tratamiento privilegiado que debe recibir el nio y la madre a su derecho a la maternidad segura, est supeditado a las excepciones que el legislador imponga como restricciones en casos estrictamente necesarios y que el Tribunal de apelacin tom en cuenta para disponer nuevamente la detencin preventiva.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Dentro del proceso penal seguido contra Mavi Daniela Rodrguez Gira de Durn y otros, por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, el Juez Primero de Instruccin Penal de Bermejo, dispuso su detencin preventiva como medida cautelar de carcter personal (segn refiere la demanda y el certificado de la Carceleta Pblica de Bermejo de fs. 4).
II.2. La imputada ahora representada por el accionante, invocando entre otros argumentos, ser madre de cinco hijos entre quince aos y cinco meses de edad, solicit la cesacin de su detencin preventiva, que fue concedida por Auto de 10 de diciembre de 2011, imponindole las medidas sustitutivas de: a) Detencin domiciliaria con vigilancia policial, con salidas en horas de trabajo; b) Presentacin ante el Fiscal cada quince das; c) Prohibicin de salir del pas; y, d) Fianza personal de un garante que en caso de fuga deposite la suma de Bs10 000.-(diez mil bolivianos) (fs. 5 a 13 vta.).
II.3. El Ministerio Pblico interpuso recurso de apelacin incidental contra la concesin de la cesacin de la detencin preventiva de la imputada, instancia en la cual la Sala Penal Primera, revoc la Resolucin apelada y dispuso nuevamente su detencin preventiva (fs. 5 a 13 vta.)
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III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
El representante de la accionante, alega que se vulneraron los derechos de su representada a la libertad, a la presuncin de inocencia, al debido proceso y a la defensa, toda vez que dentro del proceso penal seguido en su contra, por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, los Vocales demandados revocaron la cesacin de su detencin preventiva, disponiendo nuevamente su privacin de libertad como medida cautelar de carcter personal; omitiendo: 1) Notificarla con el sealamiento de la audiencia pblica de apelacin, motivando su inasistencia; 2) Realizar una correcta valoracin de la prueba, misma que fue debidamente compulsada por el juez cautelar; y, 3) No haber considerado que es madre de cinco hijos entre quince y cinco meses de edad. En consecuencia, corresponde determinar si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de libertad y su naturaleza jurdica
La accin de libertad, es un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos y procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida.
Est consagrada por el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), cuando dispone que: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
Norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), la cual establece que el objeto de esta accin extraordinaria es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
Teniendo presente la importancia de los derechos primarios protegidos como son la vida y la libertad fsica, de manera general no se encuentra regida por el principio de subsidiariedad; al contrario, se activa sin el previo agotamiento de las vas legales ordinarias, es de tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, sumariedad, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular y tampoco reconoce fueros ni privilegios, correspondiendo conocer y resolver dicha accin constitucional, al Juez en materia penal debido al principio de especialidad reconocido en la Constitucin.
III.2. No es exigible la notificacin personal del imputado con el decreto de sealamiento de audiencia de apelacin de medida cautelar
Sobre la notificacin al imputado con el sealamiento de audiencia para la consideracin y resolucin del recurso de apelacin de medidas cautelares y su no exigencia procesal, la SC 0803/2010-R de 2 de agosto, recogiendo otros entendimientos jurisprudenciales desarrollados, seal:
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La jurisprudencia constitucional ha establecido que no es obligatoria la notificacin personal con el sealamiento de audiencia de consideracin de medidas cautelares en apelacin a las partes, toda vez que dicho actuado procesal no est previsto por el art. 163 del CPP, entendimiento desarrollado, entre otros fallos en la SC 0013/2010-R de 6 de abril, que recogiendo la lnea jurisprudencial, sentada por el rgano Constitucional, ha reiterado que: 'mediante la SC 0663/2006-R de 10 de julio que cita la SC 0220/2004-R de 12 de febrero, refirindose a la audiencia de apelacin de medida cautelar estableci que: " en esta instancia no es obligatoria una notificacin personal, toda vez que el art. 163 CPP, citado precisamente por el recurrente, seala cuando se debe notificar personalmente y tambin dispone qu otras normas del mismo Cdigo establecern otros actos y resoluciones con los cuales se deber notificar de la misma forma. En la especie, en ninguna de las disposiciones insertas en el Captulo I, Titulo II del Libro Quinto del Cdigo de Procedimiento Penal, relativo a las medidas cautelares de carcter personal, se ha impuesto que con el sealamiento de la audiencia de medidas cautelares en apelacin se deber notificar personalmente a las partes, de manera que la notificacin en el tablero de la Sala que resuelva la apelacin es legal y por lo mismo vlida'. Entendimiento jurisprudencial que no vulnera el derecho a la defensa ni contraviene el orden constitucional, pues es acorde a los principios de legalidad y de celeridad procesal previstos por el art. 180.I de la CPE, por ende aplicable tal cual dispone el art. 4.II de la Ley 003.
III.3. Improcedencia de la detencin preventiva para madres lactantes
En aplicacin de la normativa contenida en el art. 232 del CPP, as como la jurisprudencia constitucional, sobre la improcedencia de la detencin preventiva a madres lactantes, conforme a las disposiciones legales de proteccin a la mujer embarazada y madres lactantes, la SC 2235/2010-R 19 de noviembre, entre otras, ha establecido:
los derechos que se denuncian como ilegales y lesivos a las garantas constitucionales, fueron cometidos por la autoridad recurrida hoy demandada, toda vez que no ha considerado la calidad de madre de un nio lactante de seis meses de edad, de la accionante, quien en la audiencia de medidas cautelares a travs de su defensor, ha hecho conocer su condicin de madre de un nio lactante de seis meses de edad, es decir, se ha violado uno de los derechos fundamentales como es la libertad, de la madre que le afecta tambin al menor de 6 meses de edad, ambos protegidos por disposiciones legales en vigencia como el art. 232, ltima parte del CPP, (Improcedencia de la Detencin Preventiva), que dispone: 'Tratndose de mujeres embarazadas y de madres durante la lactancia de hijos menores de un ao, la detencin preventiva slo proceder cuando no exista ninguna posibilidad de aplicar otra medida alternativa'. y el art. 4 del CNNA, que determina la presuncin de la edad del menor, en este caso la presentacin de documentos como el certificado de nacido vivo extendido por el Hospital Arco Iris, la libreta de vacunas de Sebastin Lus Garca y el informe de ecografa obsttrica que determinan embarazo de 32 semanas de gestacin de Shirley Patricia Garca Caldern, todos documentos idneos, demuestran la edad y la calidad de madre, aspectos que la autoridad demandada no ha valorado en conformidad a su papel de Juez controlador de las garanta establecidas en el art. 54 del CPP, adems sin considerar que el papel de inquisidor ha queda atrs y que hoy, la libertad es la regla y la detencin la excepcin, por ello, el art. 233 de la misma norma adjetiva penal, en forma clara dispone, que la detencin preventiva proceder ha pedido fundamentado del fiscal o del querellante, y cuando concurran los riesgos procesales establecidos por la misma disposicin legal, adems se debe tomar en cuenta, la detencin de mujeres embarazadas y madres lactantes, la detencin preventiva debe ser excepcionalmente y bajo circunstancias objetivas, es decir, la existencia de la flagrancia del delito, la objetividad del peligro de fuga y la objetividad de la obstaculizacin, que en el presente caso no se ha evidenciado esas excepcionalidades, se debe tambin tomar en cuenta, que la imputacin de un hecho punible atribuido a una persona, no es definitiva y puede modificarse la situacin de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 597
imputada en el transcurso de las investigaciones, por lo que la vulneracin demandada a los derechos de la accionante, son evidentes y merecen ser otorgadas, como proteccin ineludible de un menor involucrado.
III.4. Anlisis del caso concreto
De los antecedentes procesales se constata que, dentro del proceso penal seguido de oficio por el Ministerio Publico contra la accionante por la presunta comisin del delito de trfico de sustancias controladas, sta solicit la cesacin de su detencin preventiva que le fue concedida por el Juez cautelar mediante Auto de 10 de diciembre de 2011, imponindole las medidas sustitutivas de: a) Detencin domiciliaria con vigilancia policial, con salidas en horas de trabajo; b) Presentacin ante el Fiscal cada quince das; c) Prohibicin de salir del pas; y, d) Fianza personal de un garante que en caso de fuga deposite la suma de Bs10 000.-(diez mil bolivianos), medidas que fueron cumplidas por la imputada; sin embargo, la citada Resolucin fue apelada por el representante del Ministerio Pblico, recurso que fue conocido y resuelto por los Vocales de la Sala Penal Primera y Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Tarija, ahora demandados, quienes pronunciaron el Auto de Vista 33/2012 de 12 de abril, revocando la resolucin apelada y en consecuencia disponiendo, nuevamente su detencin preventiva como medida cautelar.
Dentro de este contexto, cabe indicar que la denuncia de la accionante en sentido de que no fue citada con el sealamiento de audiencia de consideracin de la apelacin incidental planteada por el Ministerio Pblico, no constituye un acto ilegal vulneratorio de sus derechos, por cuanto en esta instancia no es obligatoria una notificacin personal, toda vez que el art. 163 del CPP, establece las formas de notificacin personal con las diferentes resoluciones. Es as, que en ninguna de las disposiciones insertas en el Captulo I, Titulo II del Libro Quinto del Cdigo de Procedimiento Penal, relativo a las medidas cautelares de carcter personal, se ha determinado que con el sealamiento de la audiencia de medidas cautelares en apelacin se deba notificar personalmente a las partes, siendo de aplicacin la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.2. del presente fallo.
Respecto a la detencin preventiva ordenada en su contra por los Vocales demandados como medida cautelar, es menester remitirse al art. 232 parte in fine del CPP, que establece:Tratndose de mujeres embarazadas y de madres durante la lactancia de los hijos menores de un ao, la detencin preventiva slo proceder cuando no exista ninguna posibilidad de aplicar otra medida alternativa. Disposicin legal que ha sido incumplida por el Tribunal de alzada, a tiempo de resolver el recurso de apelacin incidental, no tuvo presente la proteccin de la que goza adems de la madre embarazada, la madre lactante, pues en autos, se evidencia que la accionante es madre de cinco hijos entre quince aos y nueve meses de edad, por lo cual la Constitucin Poltica del Estado da preminencia a la proteccin de la madre lactante y por ende de un ser en indefensin, como es la menor de nueve meses, al prescribir en el art. 45.V que:Las mujeres tienen derecho a la maternidad segura, gozando de especial asistencia y proteccin del Estado durante el embarazo, parto, prenatal y posnatal, lo que no ha ocurrido en el presente caso, en el cual de acuerdo a lo verificado por el Tribunal de garantas, los Vocales demandados pronunciaron una Resolucin arbitraria, disponiendo la detencin preventiva de la imputada, no obstante que la misma fue beneficiada con medidas sustitutivas que las vena cumpliendo a cabalidad, entre otras, la detencin domiciliaria que le permita salir para dedicarse a sus actividades laborales dirigidas a la manutencin de sus hijos, toda vez que el esposo tambin se encuentra privado de su libertad, adems se suma que no contaba con la vigilancia policial en su detencin domiciliaria, demostrando con ello su voluntad de someterse al proceso, circunstancias que no fueron tomadas en cuenta por los demandados vulnerando de esta manera su derecho a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 598
libertad, lo que determina se abra la competencia de la accin de libertad para otorgar la tutela prevista en el art. 125 CPE.
Con relacin a los derechos a la presuncin de inocencia y a la defensa, invocados por el representante de la accionante tambin como lesionados, no merece ningn pronunciamiento, por corresponder su reclamo y tutela a la accin de amparo constitucional, y no a la accin de libertad que tutela el debido proceso cuando se encuentra vinculado a la libertad, como en el caso analizado.
En consecuencia, la situacin planteada se encuentra dentro de las previsiones del art. 125 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas, al denegar la accin de libertad, no efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales, tampoco aplic el citado precepto constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y la Ley del Tribunal Constitucional, en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Sentencia 03/2012 de 15 de mayo, cursante de fs. 26 vta. a 30, dictada por el Juzgado Segundo de Sentencia Penal del departamento de Tarija; y en consecuencia,
2 CONCEDER la tutela solicitada, dejando sin efecto el Auto de Vista 33/2012 de 12 de abril, debiendo los Vocales demandados dictar uno nuevo, manteniendo las medidas sustitutivas impuestas por el Juez cautelar, sin disponer la libertad de la accionante, al haberle sido aplicada la detencin domiciliaria, con salidas en horario de trabajo.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0620/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de libertad Expediente: 00126-2012-01 AL Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 03 de 5 de junio de 2012, cursante de fs. 358 a 361 vta., pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Jorge Gemy Snchez contra Zulema Javier Lpez, Jueza de Instruccin Mixto de Cabezas, provincia Cordillera del departamento de Santa Cruz y Freddy Durn Montero, Fiscal de Materia.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 14 de febrero de 2012, cursante de fs. 323 a 327, el accionante indic que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 6 de agosto de 2010, se inici investigacin contra su hermano Roberto Gemy Snchez por la presunta comisin del delito de lesiones en accidente de trnsito, ilcito del que posteriormente el fue sindicado. Es as, que su hermano, solicit a la Jueza cautelar de la localidad de Cabezas para que conmine al Fiscal, se pronuncie sobre el rechazo de la denuncia o en su caso por una imputacin formal; consecuentemente, el 25 de noviembre de 2011, el Fiscal de Materia, incumpliendo el principio de objetividad imput a su persona por la presunta comisin de los delitos de concurso ideal, encubrimiento, homicidio, lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito en grado de tentativa y omisin de socorro, demostrando de esta manera notoria parcialidad con la parte contraria, para luego en la audiencia cautelar efectuada el 23 de diciembre del mismo ao, la autoridad jurisdiccional demandada disponga su detencin preventiva.
Refiere que el 27 de diciembre de 2011, pidi la cesacin de su detencin preventiva, a cuyo efecto se seal audiencia pblica para su consideracin el 19 de enero de 2012, la que sin fundamento legal y habiendo sido citados todos los sujetos procesales fue suspendida, argumentando la inasistencia del representante del Ministerio Pblico, determinacin de la que solicit reposicin y correccin que fueron rechazados argumentando que una circular emitida por la entonces Corte Superior de Distrito exiga en estas solicitudes la presencia del fiscal bajo pena de nulidad y que las sentencias constitucionales no son de cumplimiento obligatorio, sealando nueva audiencia para el 24 de enero de 2012, que igualmente de manera maliciosa fue suspendida aduciendo falta de notificacin a los sujetos procesales, fijando una nueva para el 26 del mismo mes y ao, que tampoco se realiz por la extraa recusacin formulada a la Jueza cautelar, remitindose por ello los antecedentes a la ex Corte Superior de Distrito y a su vez a Camiri donde, una vez radicada la causa, se reiter el pedido de cesacin de detencin preventiva, sealndose audiencia para el 8 de febrero del ao en curso, actuado procesal que de la misma manera fue suspendido por la Jueza, sin prueba que justifique el pedido de la denunciante, no obstante de ser procedente su peticin por cumplir con los requisitos que la hacen viable por contar con un arraigo natural; empero la audiencia en la que se tiene que valorar tal extremo, no puede instalarse por razones alejadas a derecho efectuadas por la Jueza cautelar de Cabezas, negligencia del Fiscal de Materia ambos demandados y por peticiones dilatorias de la parte denunciante, cuyo nico objetivo es mantenerlo detenido preventivamente.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
El accionante alega la lesin de su derecho a la libertad, citando al efecto los arts. 22 y 23.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante solicita se declare procedente la accin y en consecuencia la aplicacin de medidas sustitutivas a su detencin preventiva, y sea con costas.
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I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 5 de junio de 2012, conforme consta del acta cursante a fs. 357.
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante no concurri a la audiencia pblica para la consideracin de la accin de libertad presentada, no obstante su legal notificacin.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los demandados Jueza de Instruccin Mixto de Cabezas y el Fiscal de Materia, no se hicieron presentes en el actuado procesal sealado, ni remitieron el informe de rigor.
I.2.3. Resolucin
El Juez Primero de Partido Mixto y de Sentencia Penal de Camiri del departamento de Santa Cruz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 03 de 5 de junio de 2012, cursante de fs. 358 a 361 vta., por la cual deneg la tutela, con los siguientes fundamentos: a) Con relacin a la denuncia de falta de objetividad del Ministerio Pblico en sus actuaciones, debi ser reclamado ante el Juez cautelar como controlador de los derechos y garantas constitucionales; y, b) La suspensin de la audiencia de 19 de enero de 2012, fue convalidada por el accionante al haber admitido el nuevo sealamiento para el 24 del mismo mes y ao, adems de que en el acta de suspensin de dicho actuado procesal no consta el recurso de reposicin aducido en la demanda y de ser evidente tampoco cursa el reclamo oportuno de esa omisin ante la Jueza cautelar; consiguientemente, al no haber interpuesto los reclamos y recursos en forma oportuna, ha precluido su derecho de poder reclamar la irregularidad a travs de la presente accin tutelar.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Dentro del proceso penal seguido contra el accionante Jorge Gemy Snchez y otros, por la presunta comisin de los delitos de encubrimiento, homicidio en grado de tentativa, lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito y omisin de socorro, la Jueza de Instruccin Mixto de Cabezas provincia Cordillera del departamento de Santa Cruz, mediante Resolucin de 23 de diciembre de 2011, dispuso su detencin preventiva, como medida cautelar de carcter personal (fs. 221 vta. a 228).
II.2. El imputado Jorge Gemy Snchez, por memorial de 27 de diciembre de 2011, solicit a la autoridad jurisdiccional la cesacin de su detencin preventiva, sealando audiencia pblica para su consideracin el 19 de enero de 2012, que no se llev a cabo por la ausencia injustificada del representante del Ministerio Pblico y no obstante de su legal notificacin, fijando nuevo actuado procesal para el 24 del mismo mes y ao, que tambin fue suspendida por falta de notificacin a la querellante, sealando audiencia para el 26 de ese mes y ao (fs. 237 a 238; 286 y vta. y 316 vta.).
II.3. El accionante el 14 de febrero de 2012 a horas 09:16, interpuso la presente accin de libertad, a cuyo efecto se seal audiencia para el 15 de febrero de 2012, con la que se notific al Fiscal el mismo da a horas 16:20, diligencia no efectuada a la demandada Jueza Mixta de Cabezas (fs. 323 a 329). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 601
II.4. El accionante en la misma fecha de presentacin de la accin tutelar 14 de febrero de 2012, a horas 17:00, pero posterior a la citacin al representante del Ministerio Pblico, y antes de la realizacin de la audiencia pblica sealada, present memorial solicitando el retiro de la demanda y desistimiento de la misma, pidiendo su archivo (fs. 330).
II.5. El Juez de Partido Mixto de Sentencia Penal de Camiri, constituido en Juez de garantas, deneg la accin porque el accionante no agot los recursos ordinarios previamente a la presentacin de acceder a la justicia constitucional, Resolucin que elevada en revisin ante este Tribunal, mereci la SCP 0127/2012 de 2 de mayo, que anul obrados, hasta la legal citacin de la demandada Jueza cautelar de Cabezas (fs. 333 a 336 y 338 a 344).
III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO
El accionante, alega que se vulner su derecho a la libertad, toda vez que dentro del proceso penal seguido en su contra y otros, por la presunta comisin de los delitos de encubrimiento, homicidio en grado de tentativa, lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito y omisin de socorro, solicit la cesacin de su detencin preventiva, la que debi considerarse en la audiencia pblica sealada para el 19 de enero de 2012; sin embargo, dicho actuado procesal fue suspendido ilegalmente por la Jueza cautelar de Cabezas, argumentando la inasistencia del representante del Ministerio Pblico, no obstante haber sido citado legalmente. Asimismo, denuncia que el Fiscal de Materia de Camiri lo imput por una serie de delitos, incumpliendo el principio de objetividad. En consecuencia, corresponde determinar si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de libertad y su naturaleza jurdica
La accin de libertad, es un mecanismo de defensa constitucional extraordinario de carcter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la libertad fsica como de locomocin en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores pblicos o de personas particulares; as como a la vida, cuando sta se encuentra afectada o amenazada por la restriccin o supresin de la libertad.
Est consagrada por el art. art. 125 de la CPE, cuando dispone que: Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, y solicitar que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad.
Norma constitucional concordante con el art. 65 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), la cual establece que el objeto de esta accin extraordinaria es la garanta, proteccin o tutela de los derechos a la vida, a la libertad fsica y a la locomocin, para el restablecimiento inmediato y efectivo de estos derechos, en los casos en que sean restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
Teniendo presente la importancia de los derechos primarios protegidos como son la vida y la libertad fsica, de manera general no se encuentra regida por el principio de subsidiariedad; al contrario, se activa sin el previo agotamiento de las vas legales ordinarias, es de tramitacin especial y sumarsima, reforzada por sus caractersticas de inmediatez en la proteccin, sumariedad, informalismo, generalidad e inmediacin; procede contra cualquier servidor pblico o persona particular, y tampoco reconoce fueros ni privilegios, correspondiendo conocer y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 602
resolver dicha accin constitucional, al juez en materia penal debido al principio de especialidad reconocido en la Constitucin Poltica del Estado.
III.2. Retiro y desistimiento de la accin de libertad
Con relacin a la oportunidad para el retiro y desistimiento de la accin de libertad, la jurisprudencia constitucional se ha pronunciado a travs de sus fallos uniformes, entendimiento que ha sido an ms desarrollado a la luz del orden constitucional vigente, al establecer en la SCP 103/2012 de 23 de abril, que:
Conforme las normas constitucionales que disciplinan la accin de libertad (art. 125 y ss. de la CPE), la nica oportunidad procesal para desistir o retirar la accin de libertad, es hasta antes de sealado el da y hora de la audiencia pblica, es decir, cualesquiera de estas actuaciones (retiro o desistimiento) sern inadmisibles despus de esta actuacin procesal (sealamiento de da y hora de audiencia pblica) por las siguientes razones:
a) De orden procesal. Existe mandato constitucional expreso respecto al procedimiento al que debe sujetarse el juez o tribunal de garantas. Tiene el deber de sealar de inmediato da y hora de la audiencia pblica, la que tendr lugar dentro de las veinticuatro horas de interpuesta la accin (art. 126.I de la CPE), y -despus de cumplidas las formalidades procesales- sta (la audiencia pblica) no puede suspenderse en ningn caso (art. 126.II de la CPE), por lo mismo, tiene la obligacin de dictar sentencia en el fondo, incluso bajo responsabilidad (art. 126.III de la CPE), ltimo aspecto que el legislador constituyente ha decidido incidir -a diferencia de la Constitucin abrogada-.
b) De orden sustantivo. La Norma fundamental, establece y regula el procedimiento antes mencionado con mandatos expresos al juez o tribunal de garantas incluso bajo responsabilidad no como un fin en s mismo, sino en razn a que la justicia constitucional a travs de la accin de libertad se activa para proteger derechos subjetivos (disponibles) y adems derechos en su dimensin objetiva, es decir, busca evitar la reiteracin de conductas reidas contra el orden pblico constitucional y los bienes constitucionales protegidos de tutela reforzada.
De otro lado, corresponde aclarar que dada la configuracin del proceso constitucional de la accin de libertad, a diferencia del resto de acciones de defensa, por los bienes constitucionales protegidos y tutelados, no existe una etapa de admisibilidad, por cuanto el juez o tribunal de garantas, precisamente en razn al principio de informalidad acentuado en el texto constitucional (art. 125 de la CPE), no est obligado a examinar requisitos de forma y fondo como ocurre con el resto de las acciones de defensa. De ah que est compelido a indicar directamente da y hora de la audiencia (art. 126.I de la CPE). Por lo que, en un uso correcto de la denominacin de los actos procesales en la accin de libertad, no es adecuado sostener que existe una etapa de admisin.
III.3. Subsidiaridad excepcional de la ahora accin de libertad
El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre la subsidiaridad de la ahora accin de libertad, al establecer mediante la SC 0008/2010-R de 6 de abril, que modul la SC 0160/2005-R de 23 de febrero, que:
I. El recurso de hbeas corpus, ahora accin de libertad, es el medio idneo y eficaz para conocer y restituir cualquier tipo de lesin o vulneracin que pueda atentar al derecho a la vida, la libertad o constituir una persecucin o procesamiento indebido que atente o ponga en peligro el derecho a la libertad, cuando de acuerdo a las circunstancias concretas, a pesar de existir mecanismos de proteccin especficos y establecidos por la ley procesal vigente, stos resulten ser evidentemente inoportunos o inconducentes, de manera tal que esta accin de defensa, por la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 603
urgencia de la situacin, se configura como el medio ms eficaz para restituir los derechos afectados; empero, en caso de existir mecanismos procesales especficos de defensa que sean idneos, eficientes y oportunos para restituir el derecho a la libertad y a la persecucin o procesamiento indebido, deben ser utilizados previamente por el o los afectados; en estos casos por tanto, la accin de libertad operar solamente en caso de no haberse restituido los derechos afectados a pesar de haberse agotado estas vas especficas.
Juez cautelar como encargado del control de la investigacin
En cuanto a los medios de impugnacin prontos y eficaces a los que el imputado puede acudir en defensa de sus derechos durante la fase de investigacin o etapa preparatoria que se inicia con la denuncia, querella o noticia fehaciente que reciben las autoridades llamadas por ley (Polica Nacional-Fiscala), sobre la comisin de un delito, se tiene que el Cdigo de Procedimiento Penal ha previsto la figura del juez cautelar como encargado del control de la investigacin, autoridad a la que debe recurrir todo imputado cuando considere que durante el desarrollo de la investigacin se han lesionado sus derechos y/o garantas constitucionales por parte de la Fiscala o Polica Nacional, ya que conforme al art. 279 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), estas instituciones actan siempre bajo control jurisdiccional. As, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en la SC 0181/2005-R de 3 de marzo, ha establecido lo siguiente:
el Cdigo procesal de la materia atribuye, en el art. 54.1 del CPP al Juez Instructor la funcin de ejercer 'el control de la investigacin, conforme a las facultades y deberes previstos en este Cdigo'. A su vez, el art. 54 del mismo Cdigo adjetivo establece que el imputado puede ejercer la defensa de sus derechos y garantas desde el primer momento del proceso.
III.4. Sobre la celeridad en la tramitacin de las medidas cautelares
La SC 1945/2011-R de 28 de noviembre, entre otras ha expresado:
De acuerdo al art. 178.I de la CPE (116.X CPEabrg) la celeridad es un principio que informa a la administracin de justicia, cobrando mayor relevancia an en procesos o solicitudes en las que se encuentre involucrado el derecho a la libertad fsica, as lo ha entendido este Tribunal en su reiterada jurisprudencia relativa al tema, cuando ha sealado que: 'toda autoridad que conozca de una solicitud en la que se encuentre involucrado el derecho a la libertad fsica, tiene el deber de tramitarla con la mayor celeridad posible, o cuando menos dentro de los plazos razonables, pues de no hacerlo podra provocar una restriccin indebida del citado derecho, lo que no significa, que siempre tendr que otorgar o dar curso a la solicitud en forma positiva, pues esto depender de las circunstancias y las pruebas que se aporten en cada caso, dado que se reitera la lesin del derecho a la libertad fsica, est en la demora o dilacin indebida de una solicitud de tal naturaleza, vale decir, que si la solicitud es negada de acuerdo a una compulsa conforme a Ley no es ilegal siempre que esa negativa se la resuelva con la celeridad que exige la solicitud' (SC 0224/2004-R de 16 de febrero).
Respecto a la cesacin de la detencin preventiva y la celeridad que debe imprimirse a su tramitacin en la SC 0862/2005-R de 27 de julio, se ha establecido que: 'el tratamiento que debe darse a las solicitudes en la que se encuentre de por medio el derecho a la libertad, entre ellas, la cesacin de la detencin preventiva, debe tener un trmite acelerado y oportuno, pues de no hacerlo podra provocarse una restriccin indebida de este derecho, cuando, por un lado, exista una demora o dilacin indebida en su tramitacin y consideracin, o en su caso, cuando existan acciones dilatorias que entorpezcan o impidan que el beneficio concedido pueda efectivizarse de inmediato, dando lugar a que la restriccin de la libertad se prolongue o mantenga ms de lo debido. Esto en los casos, en los que por razones ajenas al beneficiario, la cesacin de la detencin preventiva u otro beneficio, no puede concretarse debido a los actos de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 604
obstaculizacin o dilacin innecesaria, que originan que el solicitante, no obstante de haber sido favorecido por un beneficio que le permite obtener su libertad, se ve impedido de accederla, permaneciendo indebidamente detenido, situacin por la cual se abre la proteccin que brinda el hbeas corpus ante la ausencia de celeridad en efectivizarse el beneficio otorgado'.
Sobre la misma temtica, siguiendo la misma orientacin y an desarrolndola expresamente sobre el plazo razonable, que se debe cumplir para la resolucin de las solicitudes vinculadas a la libertad la SCP 0110/2012 de 27 de abril, ha establecido:
Si bien las SSCC 1115/2011-R, 1130/2011-R, 1150/2011-R y 1179/2011-R, entre otras, coinciden en sealar que las autoridades que conozcan las solicitudes de cesacin de la detencin preventiva, tienen la obligacin de tramitarlas con la mayor celeridad posible, o cuando menos dentro de plazos razonables, mas su aplicabilidad en la praxis no ha sido objeto de cumplimiento de parte de los juzgadores, lo cual amerita que la frase plazo razonable, tratndose de sealamientos de da y hora de audiencia para considerar este beneficio, debe ser conceptuada como un trmino brevsimo, de tres das hbiles como mximo, pues el imputado se encuentra privado de su libertad. En este entendido, el plazo razonable para la realizacin de la audiencia de anlisis, consideracin y resolucin del beneficio de la cesacin de la detencin preventiva, ser el trmino mximo antes sealado, incluidas las notificaciones pertinentes, lo contrario constituye vulneracin del derecho a la libertad, en el entendido en que los jueces no pueden obrar contra los derechos fundamentales de las personas privadas de libertad (art. 73 y ss de la CPE), bajo el argumento de existencia de 'sobrecarga procesal' para justificar una negligencia e incumplimiento de un deber de servicio a la sociedad.
III.5. Anlisis del caso concreto
Con carcter previo a ingresar al anlisis de la presente accin constitucional, es imprescindible referirse al retiro y desistimiento de la accin de libertad presentado por el accionante, quien mediante memorial de 14 de febrero de 2012 presentado a horas 17:00, formul el retiro y desistimiento de la accin, solicitando el archivo de obrados, lo que no es permisible, toda vez que el rgano jurisdiccional ya haba procedido al sealamiento del da y hora de audiencia para su consideracin, con el que notific al demandado Fiscal de Materia; de manera que el Juez de garantas procedi correctamente al proseguir con la tramitacin de la accin hasta la dictacin de la Resolucin correspondiente, por cuanto conforme a la jurisprudencia constitucional citada precedentemente, todo retiro y desistimiento de la accin de libertad, debe ser solicitado antes de sealado el da y hora de audiencia que es la oportunidad procesal para el efecto.
Efectuada la precisin precedente, e ingresando al examen de la problemtica planteada, se constata que del memorial de demanda de la presente accin tutelar, el accionante, denuncia que dentro del proceso penal seguido en su contra por la presunta comisin de los delitos de encubrimiento, homicidio en grado de tentativa, lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito y omisin de socorro se vulner su derecho fundamental a la libertad, cuestionando las actuaciones de la Jueza de Instruccin Mixto de Cabezas y del Fiscal de Materia, siendo por ello imperioso referirse a cada una de ellas:
III.5.1. Actuacin de la Jueza de Instruccin Mixto de Cabezas
De los antecedentes procesales, se verifica que por Auto 88 de 23 de diciembre de 2011, la Jueza Mixta de Instruccin de Cabezas provincia Cordillera del departamento de Santa Cruz, dispuso la detencin preventiva del accionante, como medida cautelar de carcter personal, quien al ver afectado su derecho a la libertad el 27 del indicado mes y ao, pidi la cesacin de su detencin preventiva, para cuya consideracin la autoridad jurisdiccional seal audiencia pblica para el 19 de enero de 2012, actuado procesal que fue suspendido por la ausencia del representante del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 605
Ministerio Pblico, fijando una nueva para el 24 del mismo mes y ao, que tampoco se efectu, actuacin que efectivamente vulner el derecho a la libertad del accionante; toda vez que la Jueza demandada debi tener presente el tiempo transcurrido desde la peticin efectuada por el imputado, de ms de veinte das y resolver su solicitud; empero, actuando contrariamente en los hechos prorrog la consideracin de la cesacin de su detencin preventiva aduciendo la falta del representante del Ministerio Pblico lo que no era causal para la suspensin por cuanto el Fiscal fue legal y oportunamente notificado, manteniendo as al imputado en la incertidumbre respecto a su situacin jurdico procesal, pues debi priorizar la peticin del imputado que al estar vinculada a la libertad, mereci ser tratada y resuelta con la celeridad que el caso amerita, de manera, que las circunstancias anotadas, determinan que sea viable la concesin de la tutela solicitada, en aplicacin de la jurisprudencia constitucional glosada en el Fundamento Jurdico III.4, del presente fallo, que establece que toda autoridad que conozca de una solicitud en la que se encuentre involucrado el derecho a la libertad fsica, tiene el deber de tramitarla con la mayor celeridad posible, o cuando menos dentro de los plazos razonables establecidos en la norma, pues de no hacerlo podra provocar una restriccin indebida del citado derecho, en cuyo caso la accin de libertad es el medio idneo, inmediato y eficaz para conocer y restituir cualquier lesin o vulneracin que atente contra el derecho a la libertad, como en el caso concreto.
No obstante lo mencionado, se advierte en obrados que a favor del accionante se libr mandamiento de libertad de lo que se infiere que fue resuelto su pedido, lo que de ninguna manera constituye un bice para conceder la tutela solicitada, al haber sido evidente la dilacin en la que incurri la autoridad judicial demandada para resolver la cesacin de la detencin preventiva del accionante.
III.5.2. En cuanto a la actuacin del Fiscal de Materia
El accionante alega que el representante del Ministerio Pblico, ahora demandado, a su capricho y falsamente lo imput formalmente por una serie de delitos, actuando con una total falta de objetividad en la investigacin que realiza. Al respecto, los supuestos actos ilegales en que hubiese incurrido el demandado en su contra, debieron ser denunciados ante la Juez cautelar; pues como lo seala el accionante existe una imputacin en su contra, por la presunta comisin de los delitos de encubrimiento, homicidio en grado de tentativa, lesiones graves y gravsimas en accidente de trnsito y omisin de socorro, circunstancia por la que si consideraba que se vulneraron sus derechos y garantas fundamentales, debi acudir -como se ha referido- a la Jueza cautelar para que esta autoridad en ejercicio de sus funciones especficas y con plenitud de jurisdiccin y competencia repare las ilegalidades denunciadas y restituya el derecho vulnerado, corrigiendo o anulando las actuaciones del demandado, para as obtener la tutela que pretende ahora mediante la accin de libertad, que como se vio en el Fundamento Jurdico III.3 del presente fallo, no es un recurso sustitutivo o alternativo de los medios ordinarios de defensa que resultan idneos para la tutela del derecho a la libertad, activndose nicamente cuando dichos medios no resultaren efectivos y persista la lesin a este derecho en cualquiera de sus formas, al no haberlo hecho, no se abre el mbito de proteccin de esta accin tutelar, con relacin a la autoridad fiscal demandada.
En consecuencia, la situacin planteada se encuentra dentro de las previsiones del art. 125 de la CPE, por lo que el Juez de garantas, al denegar la accin de libertad efectu una parcial compulsa de los antecedentes procesales y aplicacin al citado precepto constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional, en revisin, resuelve: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 606
1 APROBAR en parte la Resolucin 03 de 5 de junio de 2012, cursante de fs. 358 a 361 vta., dictada por el Juez Primero de Partido Mixto y de Sentencia Penal de Camiri del departamento de Santa Cruz, manteniendo la denegatoria de la accin contra Freddy Durn Montero, Fiscal de Materia; y,
2 CONCEDER la tutela solicitada con relacin a la Jueza de Instruccin Mixto de Cabezas, llamndole severamente la atencin por la dilacin atribuible a su autoridad, para la consideracin y resolucin de la peticin de cesacin de detencin preventiva, recomendndole que en lo sucesivo, proceda con la celeridad que el caso amerita en cumplimiento de la jurisprudencia constitucional, toda vez que el accionante se encuentra en libertad.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0621/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relatora: Soraida Rosario Chnez Chire Accin de amparo constitucional Expediente: 00628-2012-02-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin de 2 de abril de 2012, cursante de fs. 316 vta. a 318, dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jorge Ronald Limpias Pinto por s y en representacin con mandato de Jaime Mauricio Limpias Pinto, Dalcy Pinto Montero de Limpias, Luis Alberto Limpias Pinto y Elar Limpias Pinto contra Editha Pedraza Becerra y Alain Nez Rojas, Vocales de la Sala Civil y Comercial Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 4 de enero de 2012, cursante de fs. 11 a 13 vta. subsanado el 6 de marzo del ao en curso de fs. 281, el accionante expres lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Su padre quien en vida fue Modestino Limpias Roca, inici una demanda ejecutiva contra Juan Mario Rojo Flores, para el cobro de una letra de cambio de $us67 404.- (sesenta y siete mil cuatrocientos dlares estadounidenses), ante el Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz, a su fallecimiento se apersonaron sus herederos a objeto de concluir el trmite.
Concluido el proceso, se dict la Resolucin 17/2010 de 17 de abril, que declar probada la demanda, la misma fue apelada por el ejecutado Juan Mario Rojo Flores y resuelta mediante TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 607
Auto de Vista 236/2011 de 14 de octubre, emitido por la Sala Civil Segunda de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de Santa Cruz, que dispuso anular el referido fallo al no haberse observado el cumplimiento de las normas procesales, indicando que en la ratificacin de la demanda ejecutiva por parte de los herederos no es de fs. 8 y que ese folio corresponde a un mandamiento de embargo y no a la demanda principal.
Refiri que dicho Auto de Vista careca de fundamentacin fctica y jurdica, siendo ilegal anular la sealada Resolucin por un simple error numrico, ya que el memorial de apersonamiento de los herederos y su ratificacin a la demanda ejecutiva se consign como fs. 8, siendo lo correcto fs. 21, tambin seal, que la lnea jurisprudencial refiere que la adulteracin de foliatura no es causal de nulidad, en virtud de que toda nulidad procesal debe estar determinada por ley.
I.1.2. Garanta supuestamente vulnerada
El accionante alega la lesin a la garanta del debido proceso y al principio de la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 178.I y 180 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, disponiendo: a) Se revoque el Auto de Vista 236/2011; b) La autoridad demandada dicte nueva Resolucin y confirme la Resolucin 17/2010 en todos sus trminos; y, c) Se imponga el pago de costas, daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Sealada la audiencia para el 27 de marzo de 2012, fue suspendida para el 2 de abril del mismo ao, fecha en que fue celebrada; segn consta en las actas cursantes de fs. 286 y vta., y 312 a 316 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante no se hizo presente a la audiencia de accin de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Editha Pedraza Becerra y Alain Nez Rojas, Vocales de la Sala Civil Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, presentaron informe escrito manifestando que: 1) El Auto de Vista 236/2011, que anul la Resolucin 17/2010 de 17 de abril de 2010, se fundament en los arts. 227, 236 y 518 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPC), concordantes con los arts. 190 y 192 inc. 3) del mismo compilado legal; adems, en el segundo considerando se desarroll la inobservancia de las normas procesales por el juzgador de primera instancia, lo cual vici de nulidad las actuaciones procesales; 2) Los accionantes indicaron que la Resolucin careca de fundamentacin, vulnerando la garanta del debido proceso y la seguridad jurdica; y, 3) La demanda constitucional, no observ la lnea jurisprudencial sentada en las SSCC 0365/2005-R y 0740/2007-R, que determinan la obligacin del accionante de no slo precisar los derechos y garantas restringidos, sino el de identificar los elementos de la causa como son el elemento fctico y especfico, solicitando denegar la tutela (fs. 284 a 285).
I.2.3. Intervencin de los terceros interesados
El abogado de Juan Mario Rojo Flores, tercer interesado, seal: que, se vulneraron sus derechos, ya que en la demanda ejecutiva no exista citacin formal, dictndose sentencia favorable para el ejecutante; la misma que fue objeto del recurso de apelacin y resuelto por el referido Auto de Vista, fundamentando que el fallo no puede basarse en un mandamiento de embargo; asimismo, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 608
indic que las publicaciones de edictos vulneraron el procedimiento civil por estar fuera de plazo, concluyendo que el recurso de accin de amparo segn el art. 74 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) no procede contra actos consentidos libres, pidiendo la improcedencia del recurso.
Por su parte, el abogado de Jos Benjamn Rojo Flores, otro tercer interesado, indic: i) Que, la accin de amparo constitucional fue presentada sin poder suficiente, ya que la personera que se present el 2006, fue para presentar un recurso y no una accin de amparo constitucional; ii) Que, la seguridad jurdica de acuerdo a la lnea del Tribunal Constitucional dej de ser un derecho fundamental, siendo actualmente un principio que no es tutelable; iii) Respecto a la vulneracin del debido proceso, indic que no se especific cual de sus elementos se atent; iv) La Sala Civil y Comercial Segunda protegi el derecho al debido proceso, porque si se ejecutoriaba dicha Resolucin hubiera sido inejecutable; v) La nueva Resolucin dictada, incurri en el mismo error del anterior fallo, contra la cual el accionante no realiz ninguna observacin; y, vi) Respecto al principio de especificidad, manifest que no hay nulidad sin texto expreso, solicitando denegar la tutela pretendida, con las condenaciones de ley.
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Civil y Comercial Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin de 2 de abril de 2012, cursante de fs. 316 vta. a 318, por la cual deneg la tutela impetrada por el accionante, con los siguientes fundamentos: a) La Resolucin dictada dentro la demanda ejecutiva, fue apelada por el ejecutado y resuelta por Auto de Vista 236/2011, que anul el referido fallo; b) Segn el informe de las autoridades demandadas, la Resolucin que declar probada la demanda cometi el error en sealar el nmero de folio 8, que se trataba de un mandamiento de embargo y no la del memorial de ratificacin de la demanda; y, c) A la fecha, existe un segundo fallo dictado en cumplimiento al Auto de Vista impugnado, demostrando un acto consentido, al no haber solicitado el accionante como medida cautelar o precautoria al Tribunal de garantas, que el Juez de la causa se inhiba de pronunciar nueva Resolucin; al haber sido presentada la presente accin el 4 de enero de 2012, se orden que se subsanen las omisiones observadas y que fueron cumplidas por el accionante el 5 de marzo del ao en curso, cuando ya fue dictada la Resolucin el 22 de febrero 2012.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Al haberse suspendido el plazo conforme el AC 0049/2012 - CA/S de 11 de mayo y el Acuerdo Jurisdiccional del Pleno del Tribunal Constitucional 002/2011 de 11 de enero, y habiendo sido remitida la documentacin solicitada, se reanud el cmputo del trmino para dictar la presente Sentencia dentro del plazo previsto por ley.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Letra de cambio serie A-2001, por la suma de $us67 404.- (sesenta y siete mil cuatrocientos cuatro dlares estadounidenses), de 13 de enero de 2003 (fs. 15).
II.2. Demanda ejecutiva incoada por Modestino Limpias Roca contra Juan Mario Rojo Flores y auto de admisin del Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial (fs. 19 a 21).
II.3. Mandamiento de embargo (fs. 22).
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 609
II.4. Testimonio de la declaratoria de herederos a favor de Dalcy Pinto Montero de Limpias, Jaime Mauricio, Giannine, Jorge Ronald, Luis Alberto y Elar Limpias Pinto, tramitado al fallecimiento de Modestino Limpias Roca (fs. 29 a 31 vta.).
II.5. Testimonio de poder especial y suficiente 1066/2006 de 10 de noviembre (fs. 33 a 34 vta.).
II.6. Memorial de apersonamiento y ratificacin de demanda ejecutiva presentada el 20 de abril de 2007, por Jorge Limpias Pinto por s y en representacin legal de los coherederos, y su provedo (fs. 35 a 36).
II.7. Resolucin 17/2010 de 17 de abril, dentro del proceso seguido por Jorge Ronald Limpias Pinto, Jaime Mauricio Limpias Pinto, Dalcy Pinto Montero de Limpias, Luis Alberto Limpias Pinto y Elar Limpias Pinto, herederos de Modestino Limpias Roca, contra Juan Mario Rojo Flores, dictada por el Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, que declar: 1) Probada la demanda ejecutiva de fs. 5 a 6 y memorial de apersonamiento de los herederos y ratificacin de demanda ejecutiva de fs. 8 y vta.; y, 2) Conden al ejecutado Juan Mario Rojo Flores, pagar a favor de los herederos del ejecutante Modestino Limpias Roca la suma de $us67 404.- de capital, intereses, costas, daos y perjuicios (fs. 191 y vta.).
II.8. Por Auto de Vista 236/2011 de 14 de octubre, dentro de la apelacin interpuesta por Juan Mario Rojo Flores, la Sala Civil y Comercial Segunda del Tribunal Departamental de Justicia, resolvi anular la Resolucin 17/2010 de 17 de abril (fs. 272 y vta.).
II.9. Resolucin 8/2012 de 22 de febrero, pronunciada por el Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, dentro el proceso ejecutivo por cobro de $us67 404.- seguido por Modestino Limpias Roca contra Juan Mario Rojo Flores, que declar: i) Probada la demanda ejecutiva de fs. 5 a 6 y memorial de apersonamiento de los herederos y ratificacin de demanda ejecutiva de fs. 21 y vta.; y, ii) Consiguientemente, conden al ejecutado Juan Mario Rojo Flores pagar a favor de los demandantes la suma de $us67 404.- de capital, intereses y costas; cursando las diligencias de notificacin a las partes con la sentencia (fs. 327 y vta., fs. 328 a 329).
II.10.Memorial de apelacin de 27 de marzo de 2012, interpuesto por Juan Mario Rojo Flores (fs. 330 a 341).
II.11.Memorial de contestacin al recurso de apelacin presentado por Jorge Ronald Limpias Pinto por s y en representacin legal de sus poderdantes (fs. 342 a 343 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante por s y por sus representados, alega que el Auto de Vista 236/2011 que anul la Resolucin 17/2010 de 17 de abril, en el proceso ejecutivo, vulner la garanta del debido proceso y el principio de seguridad jurdica, al existir en dicho fallo actos ilegales e indebidos y que por un error del juez de origen, se consign errneamente en la parte resolutiva de la Resolucin anulada la referencia de fs. 8, -siendo lo correcto fs. 21-, que corresponda a un mandamiento de embargo y no al apersonamiento y ratificacin de la demanda ejecutiva.
En consecuencia, corresponde analizar, en revisin, si los argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional, su naturaleza jurdica y alcance
La accin de amparo constitucional, establecida en el art. 128 de la CPE, est instituida por mandato constitucional como una accin de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 610
de los servidores pblicos o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos fundamentales y garantas constitucionales.
Constituyndose, en una de las acciones de defensa ms amplia en cuanto al alcance de su mbito de tutela y proteccin de derechos, rigiendo para su interposicin, los principios de inmediatez y subsidiariedad, conforme lo establece el art. 129 de la CPE; denotndose de la naturaleza de esta accin su objeto de proteccin y resguardo de derechos en el marco de los valores y principios tico-morales establecidos en la Constitucin Poltica del Estado, contribuyendo desde la justicia constitucional a efectivizar y materializar esos valores y principios para una vida armoniosa, con equidad, igualdad de oportunidades y dignidad, entre otros valores, en los que se sustenta el Estado Plurinacional y que son parte de la sociedad plural.
III.2. Carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional
Respecto al carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional, la SC 1954/2010-R de 25 de octubre, reiterando la jurisprudencia constitucional, seal: En coherencia con el mandato constitucional, este Tribunal a travs de su jurisprudencia desarroll lo que en la doctrina se denomina el carcter subsidiario del amparo constitucional, sealando que: '(...) no podr ser interpuesta esta accin extraordinaria, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos y, en caso de haber utilizado los mismos debern ser agotados dentro de ese proceso o va legal, sea judicial o administrativa, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable' (SSCC 1089/2003-R, 0552/2003-R, 0106/2003-R, 0374/2002-R, 1337/2003-R, entre otras).
En el mismo sentido, la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, estableci las siguientes subreglas de improcedencia del amparo por subsidiariedad: cuando: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y; b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico, y; 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (las negrillas son agregadas).
III.3. Anlisis del caso concreto
En el presente caso, el accionante por s y por sus representados, alega que el Auto de Vista que anul la Resolucin, constituye un acto ilegal.
Revisados los antecedentes del caso, se evidencia que en el proceso ejecutivo de cobro de letra de cambio incoado por quien en vida fue Modestino Limpias Roca y continuado por sus herederos, contra Juan Mario Rojo Flores, se dict la Resolucin 17/2010, conforme se desarroll en las Conclusiones II.7, declarando probada la misma, fallo que fue objeto del recurso de apelacin por parte del ejecutado, y resuelto mediante Auto de Vista 236/2011, emitida por la Sala Civil y Comercial Segunda del Tribunal Departamental de Justicia que dispuso anular la Resolucin recurrida. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 611
Posteriormente, el accionante interpuso la presente accin de amparo constitucional el 4 de enero de 2012, misma que fue observada, y subsan el 6 de marzo del ao en curso; es decir, cuando el Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial ya haba dictado una nueva Resolucin ejecutiva el 22 de febrero de 2012, y tena pleno conocimiento del mismo.
Dicho fallo, tambin fue objeto del recurso de apelacin por parte del ejecutado Juan Mario Rojo Flores, el 27 de marzo de 2012, siendo corrido en traslado al accionante, ste contest el 25 de abril del mismo ao conforme se detall en las Conclusiones II.9.10.11.
Es necesario aclarar que el tercer interesado (ejecutado), interpuso el recurso de apelacin contra el fallo 8/2012, y que se encuentra pendiente de resolucin ante el Tribunal Departamental de Justicia, a quien le corresponde pronunciarse al respecto, habindose formulado simultneamente un recurso en la va ordinaria y activado la presente accin ante el Tribunal Constitucional Plurinacional, y que dara lugar a una duplicidad de fallos, lo cual resultara incoherente.
En ese entendido, se tiene que el accionante a pesar de tener conocimiento de que se haba dictado una nueva Resolucin en el proceso ejecutivo, subsan la accin de amparo constitucional, sin haber agotado la va jurisdiccional, acudiendo en forma directa a esta accin tutelar sin advertir que de acuerdo al ordenamiento jurdico constitucional, de las reglas y sub reglas desarrolladas en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, esta accin se constituye en un instrumento subsidiario, por lo que corresponde denegar la tutela invocada, sin ingresar a analizar el fondo de la problemtica planteada.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al denegar la accin de amparo constitucional, aunque con otros trminos, ha actuado de forma correcta.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, y el art. 12.7 de la LTCP, en revisin, resuelve: APROBAR, la Resolucin de 2 de abril de 2012, cursante de fs. 316 vta. a 318, pronunciada por la Sala Civil y Comercial Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. Efren Choque Capuma.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0639/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Accin de amparo constitucional Expediente: 00821-2012-02-AAC Departamento: Pando
En revisin la Resolucin 12 de 26 de abril de 2012, cursante de fs. 60 a 63 pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesto por Juan Lionel Pizarro Fuentes, Fiscal de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 612
Materia contra Diego Valdir Roca Saucedo, Juez Segundo de Instruccin en lo Penal del departamento de Pando.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 12 de abril de 2012, cursante de fs. 18 a 20 vlta., subsanado el 17 del mismo mes y ao (fs. 24) el accionante refiere lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A raz de un informe presentado a la Fiscala por el Director Departamental de la Direccin de Prevencin de Robo de Vehculos (DIPROVE), el 19 de septiembre de 2011, se procedi al inicio de la investigacin penal dirigida por el fiscal de turno, calificando provisionalmente el hecho como robo de vehculo, de cuyas investigaciones preliminares se tiene que dentro del proceso de nacionalizacin de vehculos, el motorizado marca Honda, modelo 2010, con numero de chasis 3CZRE3840AG601088 y motor W05110733X, al momento de la revisin y realizacin del revenido qumico efectuado por efectivos de DIPROVE e insertos los alfanumricos del vehculo motorizado en base a datos del Sistema de Registro nico Automotor (RUAT) se evidenci que el citado vehculo presentado por Susana Mndez Gamarra, fue reportado como robado en la Repblica de Argentina, aclarando que esta denuncia es slo por el chasis y no as el motor; motivo por el cual los efectivos de DIPROVE secuestraron el vehculo y en el transcurso de la investigacin penal se requiri a las distintas instituciones nacionales e internacionales encargadas del registro de denuncias de robo, se otorgue informacin detallada y especfica, sobre cualquier ilcito con las mencionadas caractersticas, empero no se obtuvo buenos resultados que definan o determinen la veracidad del derecho reclamado por la denunciada Susana Mndez Gamarra, quien aleg la propiedad de este motorizado, presentando documento de compra venta con reconocimiento de firmas en fotocopias simples, por la suma de $us3500.- (tres mil quinientos dlares estadounidenses), adquirido de su anterior propietario, Cicero Rodrguez Julio.
El 5 de marzo de 2012, la denunciada plantea incidente de devolucin de vehculo ante el Juez Segundo de Instruccin en lo Penal del departamento de Pando, amparndose en una copia simple del documento privado; el cual es admitido sin existir controversia acerca de la tenencia, posesin o dominio del vehculo, requisito nico que le facultaba a la tramitacin del incidente por separado, ya que la incidentista solamente mencion que no existe denuncia ni querella, pero no acredit su derecho propietario conforme a ley. No obstante de estos antecedentes, en forma arbitraria el Juez ahora demandado en audiencia de 4 abril del presente ao, dispuso la devolucin del vehculo a la incidentista en calidad de depositaria y conmin al Fiscal del caso, para que en el plazo de diez das presente el requerimiento conclusivo que corresponda, sin tomar en cuenta que existe denuncia de robo en el vecino pas de la Argentina, contraviniendo el Acuerdo de Asuncin sobre restitucin de vehculos automotores y/o embarcaciones que trasponen ilegalmente las fronteras de los estados partes del Mercado Comn del Sur (MERCOSUR), -pases de Bolivia y Chile-; as como tampoco la Resolucin 91/2005 de la Fiscala General del Estado Plurinacional de Bolivia, que interpretando el citado Acuerdo, determina el procedimiento a seguir en estos casos disponiendo que:Los vehculos que se encuentren con denuncia de robo en el exterior, cuyos propietarios o estados no manifiesten inters en la restitucin de los mismos dentro los primeros seis meses se aplicara el art. 186 del CPP. y transcurridos los cinco aos pasaran a poder del Estado boliviano en aplicacin de convenios internacionales, as mismo en su ltima parte indica que ninguna autoridad judicial, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 613
policial o administrativa dispondr la entrega de vehculos con denuncia de robo a los poseedores, ni persona particular en calidad de depositario bajo sancin legal.
Finalmente aduce que la SC 0150/2004-R de 3 de febrero, determina que en caso de resolverse va incidente la entrega de movilidad a favor de un depositario y al no tratarse de la imposicin de una medida cautelar de carcter real sobre bienes propios del imputado, no procede ningn recurso de apelacin contra dicha determinacin por no encontrarse incluido en el art. 403 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP); razn por la cual plantea la presente accin tutelar, al no existir recurso ulterior que reencauce la investigacin penal referida.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante, arguye como lesionado su derecho al debido proceso, sin citar precepto constitucional alguno.
I.1.3. Petitorio
Con esos antecedentes, solicita se declare procedente la accin, disponindose que el vehculo contine secuestrado para proseguir el procedimiento correspondiente y se pueda entregar el vehculo a quien realmente corresponda.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Instalada la audiencia pblica el 25 de abril de 2012, conforme consta en el acta cursante de fs. 58 a 59 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
De acuerdo al acta de audiencia de accin de amparo constitucional, el accionante no concurri a la audiencia pese a su legal notificacin (fs. 28 vta.).
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Diego Valdir Roca Saucedo, Juez Segundo de Instruccin en lo Penal del departamento de Pando, no present informe escrito y en audiencia seal: a) Que la presente causa no est cumpliendo el principio de subsidiariedad, toda vez que la Sentencia Constitucional del 2004, seala que no procede el recurso de apelacin contra resoluciones que resuelven incidentes; sin embargo la jurisprudencia constitucional fue cambiando es as que la SC 636/2010 modul esta lnea, estableciendo que los incidentes de cualquier naturaleza son resoluciones apelables, por lo que considera que el Fiscal - ahora accionante- deba hacer uso del recurso de apelacin si es que no estaba conforme con la Resolucin que resuelve el incidente, omisin que determina la improcedencia de la accin; b) Por otra parte, en la demanda no se menciona la vulneracin de que o cuales derechos se hubiesen lesionado, slo manifiesta que arbitrariamente llevo adelante un incidente en el cual no haba controversia, porque no existe otra persona que reclame el derecho propietario del vehculo; y, c) En base a la documentacin que fue presentada por la incidentista, como ser: la pliza de internacin, certificacin de DIPROVE entre otros, es que determin devolver el vehculo parcialmente, es decir en calidad de depsito judicial hasta que el Fiscal del caso, disponga lo que fuere pertinente, debido a que es encargado del control jurisdiccional del proceso, al establecer que la investigacin se encontraba con ms de seis meses, decidi conminar al Fiscal para que presente el rechazo o imputacin formal.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 614
De acuerdo al acta de audiencia pblica de accin de amparo constitucional, si bien se tiene que la tercera interesada Susana Mndez Gamarra concurri a la audiencia, sin embargo en el actuado no se advierte su participacin.
I.2.4. Resolucin
La Sala Civil, Social y Familia de la Niez y Adolescencia del Tribunal Departamental de Justicia de Pando constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 12 de 26 de abril de 2012, cursante de fs. 60 a 63, por la que concedi la tutela solicitada, anulando el Auto Interlocutorio 76/2012 de 4 de abril, y disponiendo que la autoridad demandada exija al Fiscal del proceso para que solicite certificaciones a la Aduana de Cobija, as como al Consulado Argentino acreditado en Bolivia, a efecto de que informen sobre el ingreso del vehculo y si existe denuncia de robo, para que en base a esta prueba la autoridad judicial demandada, pronuncie nueva resolucin. Fallo que fue emitido con los siguientes fundamentos: 1) La SC 0150/2004-R de 3 de febrero, establece de manera precisa que: al haberse resuelto el incidente de entrega de movilidad a favor de un depositario y al no tratarse de la imposicin de una medida cautelar de carcter real sobre bienes propios del imputado, sino de derechos controvertidos entre la primera denunciante y el recurrente, que podrn ser resueltos en la va judicial pertinente, no procede ningn recurso de apelacin incidental, contra dicha determinacin, por no encontrarse incluido este caso dentro de las normas previstas por el art. 403 del CPP, por lo que corresponde se otorgue la tutela solicitada; 2) El Acuerdo de Asuncin sobre restitucin de vehculos automotores terrestres y/o embarcaciones que trasponen ilegalmente las fronteras entre los Estado partes del MERCOSUR, ratificado por el Estado Boliviano mediante Ley 2157 de 11 de diciembre de 2000, establece en su art. 1 que ser interdicto, incautado o secuestrado y puesto a disposicin de la autoridad judicial o aduanera, segn corresponda, el vehculo automotor terrestre y/o embarcacin, originario o procedente de uno de los Estados partes que haya ingresado o que intente hacerlo al territorio de cualquiera de los otros estados partes en algunas de las siguientes condiciones: inc. b) Cuando la documentacin exhibida presentare caractersticas que hiciere presumir su falsedad. En ese mismo sentido el art. 3 inc. b) del citado Acuerdo, determina que a los efectos de los artculos precedentes, el secuestro, interdiccin o incautacin del vehculo originario o procedente de alguno de los Estados partes se efectuara, como consecuencia de la accin de control de trfico realizadas por las autoridades de seguridad, policiales o aduaneras; 3) Que el Estado Boliviano procedi a la nacionalizacin de vehculos, donde se detect la denuncia de robo, por lo que DIPROVE procedi al secuestro del vehculo como mandan los arts. 1 inc. b) y 3 inc. b) del Acuerdo de Asuncin, en el que se halla comprometido la f del Estado Boliviano para la devolucin de automviles robados, de ah que se debe tener mucho cuidado en el tratamiento de este tipo de incidentes exigiendo se cumplan con todos los requisitos previstos en el mismo Acuerdo; consiguientemente en el presente caso, el Juez demandado al pronunciar el Auto Interlocutorio 76/2012 disponiendo la devolucin provisional en calidad de depsito judicial del vehculo, actu sin tomar en cuenta el Acuerdo de Asuncin, vulnerando el debido proceso.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Cursa memorial de 5 de marzo de 2012, presentado al Juzgado Segundo de Instruccin en lo Penal, de cuyo tenor se establece que Susana Mndez Gamarra, por la va incidental solicita devolucin de un vehculo marca Honda, color gris, en su condicin de propietaria y ltima poseedora del citado vehculo, secuestrado por funcionarios de DIPROVE el 17 de diciembre de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 615
2011, bajo la sindicacin de robo (fs. 2).
II.2. El 16 de marzo del mismo ao, Juan Lionel Pizarro Fuente, Fiscal de Materia, presenta memorial. mediante el cual formula respuesta al incidente de devolucin de vehculo, solicitando su rechazo hasta lograr identificar plenamente al verdadero propietario del vehculo, que fue reportado como robado en Argentina (fs. 3).
II.3. De fs. 4 a 5, cursa fotocopias simples de la minuta de trasferencia de vehculo suscrita el 16 de diciembre de 2010, por Ccero Rodrguez Julio y Susana Mndez Gamarra, quien adquiere a ttulo de compra venta un vehculo clase vagoneta, marca Honda, color gris, con chasis 3CZRE3840AG601088, motor serial y con placa de control 2366SIP.
II.4. Cursa Auto Interlocutorio 76/2012 de 4 de abril, pronunciado por el Juez de Instruccin Segundo en lo Penal de Cobija que resuelve el incidente de devolucin de vehculo suscitado por Susana Mndez Gamarra; cuya parte resolutiva establece que la autoridad judicial ahora demandada dispone la devolucin provisional y en calidad de depsito judicial a favor de la incidentista con la obligacin de exhibirlo las veces que el Fiscal lo requiera, as como emplaza al Fiscal de Materia para que en el plazo de diez das presente el requerimiento que estime conveniente en aplicacin del art. 301 del CPP, bajo su absoluta responsabilidad (fs. 22 a 23 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, alega que el Juez Segundo de Instruccin en lo Penal de Cobija vulner el debido proceso, al admitir en forma arbitraria un incidente de devolucin de vehculo, sin existir controversia acerca de la tenencia posesin o dominio del vehculo, disponiendo en audiencia su devolucin a la incidentista en calidad de depositaria y conminando al Fiscal para que en el plazo de diez das presente el requerimiento conclusivo que corresponda; sin tomar en cuenta que existe una denuncia de robo en el vecino pas de Argentina, contraviniendo adems el Acuerdo de Asuncin sobre restitucin de vehculos automotores y/o embarcaciones que trasponen ilegalmente las fronteras de los Estados partes del MERCOSUR.
Corresponde analizar en revisin, si en el presente caso corresponde otorgar o denegar la tutela solicitada.
III.1. La subsidiaridad en la accin de amparo constitucional
Los arts. 128 y 129.I de la Constitucin Poltica Estado (CPE), instituyen el amparo constitucional como una accin extraordinaria para la proteccin inmediata de los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos y garantas fundamentales de la persona, reconocidos por la Constitucin y las leyes, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados; infirindose de estos preceptos constitucionales la naturaleza inmediata, no sustitutiva de esta accin tutelar.
Por su parte consolidando la naturaleza subsidiaria de esta accin tutelar, el art. 74 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), determina las causales de improcedencia de esta accin, entre ellas la prevista en su numeral 3 con relacin a las resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso.
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De lo expuesto concluimos que la accin de amparo constitucional por constituir una accin tutelar de rango constitucional, no es sustitutiva de otros medios de defensa, por cuanto la tutela que brinda comprende en sus alcances aquellos casos en los que fueron agotados previamente los medios o recursos ordinarios previstos ley para la proteccin inmediata de los derechos y garantas que se estiman vulnerados sea en la va judicial o administrativa. En este mismo sentido la uniforme jurisprudencia constitucional asentada por el extinto Tribunal Constitucional respecto al principio de subsidiariedad estableci que: el recurrente debe utilizar cuanto recurso le franquee la ley, sea ante la autoridad o persona que lesion su derecho o ante la instancia superior o la misma en caso de que se trate de autoridad y en el caso de particulares, acudir ante la autoridad que conforme a la naturaleza del acto ilegal u omisin indebida le pueda otorgar proteccin inmediata (SC 0635/2003-R de 9 de mayo).
Desarrollando este razonamiento la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, determin reglas y sub reglas de aplicacin, en la que se indic lo siguiente: se extraen las siguientes reglas y subreglas de improcedencia de amparo por subsidiariedad cuando: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (las negrillas nos pertenecen).
Criterio coherente que viene siendo asumido por el Tribunal Constitucional Plurinacional, ratificando el rgimen jurdico procesal propio que tiene esta accin tutelar; as como su naturaleza jurdica; conforme se tiene de la SCP 0002/2012 de 13 de marzo, que concluyo lo siguiente: Finalmente cabe sealar, que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la CPE, que esta accin () se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados. Lo sealado implica que la accin de amparo forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas, al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, siempre que no exista otro medio de proteccin o cuando las vas idneas pertinentes una vez agotadas no han restablecido el derecho lesionado, lo que significa que de no cumplirse con este requisito, no se puede analizar el fondo del problema planteado y por tanto tampoco otorgar la tutela.
III.2. Sobre la viabilidad del recurso de apelacin contra resoluciones incidentales en materia penal
En cuanto a la apelacin de los incidentes en materia penal, resulta pertinente, aclarar que el extinto Tribunal Constitucional a travs de la SC 0636/2010-R de 19 de julio, ampliando un entendimiento asumido anteriormente en la SC 0522/2005-R de 12 de mayo, seal que: De TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 617
otro lado el Captulo IV del Ttulo I del Libro Primero de la Segunda Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, tiene como nomen juris 'Excepciones e incidentes', cuyo procedimiento se rige por el art. 314 y ss. del CPP, precisando: Las excepciones y las peticiones o planteamientos de las partes, por ello dentro un sentido amplio de interpretacin de las normas analizadas, encontramos en el art. 403 inc. 2) del mismo cuerpo legal, el derecho a impugnar resoluciones que resuelvan incidentes al incluirse su trmite dentro de las excepciones e incidentes, dado que sujetarnos a la enunciacin que hace dicho precepto, correspondera a una interpretacin restrictiva en desmedro de una norma internacional y de la propia Constitucin. Este razonamiento implica un cambio de la lnea asumida al respecto por las SSCC 0731/2005-R, 0265/2006-R, 0537/2006-R y 0721/2007-R, entre otras .
Corroborando este razonamiento la SC 1523/2011-R de 11 de octubre concluyo lo siguiente: En consecuencia si los incidentes y excepciones tienen similar significado, por cuanto ambas son cuestiones accesorias que se interponen dentro del proceso o con motivo de l, se llega a la conclusin de que tambin pueden ser objeto de apelacin, un entendimiento contrario sera coartar al litigante de los medios de impugnacin que actualmente se encuentra reconocido como principio fundamental en el art. 180.II de la actual Constitucin Poltica del Estado, cuando seala que: Se garantiza el principio de impugnacin en los procesos judiciales, garanta que no solo puede circunscribirse a algunos actos del Juez, sino a todos sus actos, sea en materia civil, penal, familiar y otros; lo contrario significara, dejar indefenso al litigante frente a un eventual abuso y exceso de los jueces. En suma si bien el art. 403 del CPP, no incluye en su enumeracin a los incidentes, dada que su tramitacin es la misma de las excepciones, en virtud al derecho de impugnacin conforme lo anotado, es posible tal cual fijo la jurisprudencia constitucional plantear recurso de apelacin respecto de los incidentes.
De lo anterior podemos puntualizar, que todo litigante por mandato constitucional tiene garantizado su derecho a impugnar determinada resolucin judicial que le es contraria; en este sentido, si bien una resolucin incidental no define el fondo de la causa; empero por sus efectos accesorios vinculados al proceso es necesario que el afectado tenga la posibilidad de impugnar una resolucin que le es adversa acudiendo a un tribunal superior en jerarqua, lo contrario implicara desconocer los alcances del art. 180.II de la CPE; en consecuencia asumiendo la interpretacin amplia de los alcances del art. 403 del CPP desarrollada por la jurisprudencia glosada, concluimos que toda resolucin de carcter incidental pronunciada en la etapa preparatoria del proceso penal, es susceptible de impugnacin mediante el recurso de apelacin incidental previsto en la norma adjetiva penal antes citada.
III.3. Anlisis en el caso concreto
En el presente caso el accionante, alega que la autoridad demandada vulner el debido proceso, al admitir arbitrariamente un incidente que dispuso la devolucin del vehculo en calidad de depositaria a Susana Mndez Gamarra, sin existir controversia acerca de la tenencia posesin o dominio de este vehculo, y sin tomar en cuenta que existe una denuncia de robo en el vecino pas de Argentina, contraviniendo el Acuerdo de Asuncin, sobre restitucin de vehculos automotores y/o embarcaciones que trasponen ilegalmente las fronteras de los Estados partes del MERCOSUR.
De los antecedentes descritos y conforme al desarrollo efectuado en el Fundamento Jurdico III.2, de la presente Sentencia, se infiere que la Resolucin que resuelve el incidente de devolucin de vehculo a favor de Susana Mndez Gamarra, al haber surgido como una cuestin accesoria dentro de la investigacin penal que realiza el Fiscal ahora accionante, precisamente por existir una presunta comisin del delito de robo de este vehculo en la Repblica de Argentina, es TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 618
susceptible de impugnacin mediante el recurso de apelacin; consecuentemente, el Auto Interlocutorio 76/2012, que cursa de fs. 22 a 23 vta., que resolvi el incidente de devolucin del vehculo motorizado, debi ser apelado por el ahora accionante; por cuanto esta Resolucin se encuentra inmerso dentro de los casos previstos en el art. 403 inc. 2) del CPP, en merito a la interpretacin amplia de los alcances de este precepto adjetivo penal efectuado por el Tribunal Constitucional, conforme se tiene de los precedentes constitucionales descritos en el Fundamento Jurdico III.2.; en consecuencia al no haberse hecho uso de este medio impugnativo, con carcter previo a la interposicin de la presente accin tutelar, no se cumpli con el principio de subsidiariedad que rige y caracteriza a esta accin tutelar, omisin que impide a ste Tribunal ingresar a considerar el fondo de la problemtica planteada.
Consiguientemente, el argumento del accionante para activar la accin de amparo constitucional en forma directa, alegando que la Resolucin que resolvi el incidente de devolucin del vehculo motorizado no es susceptible de impugnacin, en base a la SC 0150/2004-R de 3 de febrero, no es evidente; por cuanto este razonamiento restrictivo fue reconducido por la SC 0636/2010-R de 19 de julio y ratificado por la SC 1523/2011-R de 11 de octubre, precedentes constitucionales que por su carcter vinculante debieron ser asumidos por el ahora accionante y aplicados por el Tribunal de garantas por constituir fuente del derecho, que crea reglas de observancia obligatoria, cuyo razonamiento es contundente al establecer las resoluciones que resuelven incidentes en materia penal son susceptibles de un medio de impugnacin idneo como es el recurso de apelacin incidental.
En consecuencia analizados los antecedentes, se concluye que el Tribunal de garantas, al haber concedido la accin de amparo, no ha evaluado de forma correcta los datos del proceso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisin resuelve: REVOCAR la Resolucin 12 de 26 de abril de 2012, cursante de fs. 60 a 63., pronunciada por la Sala Civil, Social, y de Familia de La Niez y Adolescencia del Tribunal Departamental de Justica de Pando en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingreso al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Fdo. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0640/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00476-2012-01-AL Departamento: La Paz
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En revisin la Resolucin 05/12 de 14 de marzo de 2012, cursante de fs. 20 a 26 pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Octavio Gutirrez Figueroa en representacin sin mandato de Wilder Willian Contreras Vilcatoma y Sulema Contreras Vilcatoma contra William Trrez Tordoya y Edgar Carrasco Sequeiros, Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial de 13 de marzo de 2012, cursante de fs. 2 a 4 vta., el accionante manifiesta lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Que por efecto de las investigaciones que se realizaron desde el 14 de julio de 2010, el 15 de julio de 2011, el Ministerio Pblico present imputacin formal en contra de varios ciudadanos, entre ellos de sus representados, por los delitos de trfico de sustancias controladas, legitimacin de ganancias ilcitas y organizacin criminal.
El 16 de julio de 2011, por Auto motivado, el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz, dispuso la detencin preventiva contra todos los imputados.
Refiere tambin que el 20 de agosto de 2011, sus representados solicitaron la cesacin a la detencin preventiva, y el 8 de septiembre de 2011, el rgano que ejerce el control jurisdiccional, orden la misma, por lo que la representante del Ministerio Pblico Jeanette Velarde Luna, impugn aquella determinacin a travs del recurso de apelacin, que sorteado radic en la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia y tramitado, dict el Auto de Vista 256 de 1 de diciembre de 2011, sin que se haya notificado legalmente a sus representados, motivo por el que plantearon un incidente de nulidad de obrados, que origin que se dejara sin efecto la Resolucin del Tribunal de alzada.
Manifiesta que subsanado el vicio procesal, por Auto de Vista de 12 de diciembre de 2011, los vocales demandados sealaron audiencia para el 12 de marzo de 2012, a efectos de considerar la apelacin interpuesta por la representante del Ministerio Pblico; en esa fecha, los Vocales pronunciaron una Resolucin, revocando las medidas sustitutivas impuestas por el Juez a quo, sin que se haya fundamentado la existencia de los dos presupuestos establecidos en el art. 233 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), alegando adems que dicho Tribunal tampoco motiv su Resolucin precisando los elementos de conviccin que le permitan concluir en la necesidad de revocar las medidas sustitutivas y disponer la detencin preventiva.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
El accionante, alega que la Resolucin emitida por los Vocales demandados, atenta contra el derecho a la defensa, al debido proceso y a la libertad de locomocin, citando al efecto los arts.23.I, 24,115 y 119 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE)
I.1.3. Petitorio
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El accionante por sus representados solicita se admita la accin de libertad y consecuentemente, se disponga dejar sin efecto el Auto de Vista de 12 de marzo de 2012, debiendo dictarse una nueva Resolucin y ordenar la libertad inmediata de sus representados.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 14 de marzo de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 14 a 20 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante se ratific en todo el contenido de su memorial y ampliando manifest que: a) Los Vocales demandados no slo obviaron referirse al art. 233. 1 del CPP, sino que no cumplieron con lo preceptuado por el art. 398 del referido cuerpo legal, ya que a tiempo de resolver la apelacin, utilizaron como argumentos del juez a quo, los fundamentos expuestos por la representante del Ministerio Pblico, los mismos que estaban contenidos en la Resolucin del Juez a manera de relacin de los antecedentes de la audiencia, pero que en ningn caso, constituan la valoracin o apreciacin del Juez de la causa; b) No tomaron en cuenta los tratados internacionales que amparan sus peticiones con relacin a sus representados, ni sustentaron en base a los preceptos legales del Cdigo de Procedimiento Penal, ni valoraron de la documentacin que le sirvi de sustento al Juez a quo para determinar la cesacin a la detencin preventiva de sus representados; c) Se limitaron a afirmar que el juez de la cusa no efectu una correcta valoracin de la prueba aportada en audiencia; d) Los Vocales demandados se limitaron a sealar que el auto apelado no cumpla con lo establecido en los arts. 124 y 173 del CPP, anulndolo sin ordenar que el referido Juez dicte una nueva o en su defecto hacerlo ellos, limitndose a indicar que al no estar debidamente fundamentado el fallo apelado, revocaban las medidas sustitutivas ordenando la detencin preventiva de sus representados.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los Vocales demandados Edgar Carrasco Sequeiros y William Torrez Tordoya, no asistieron a la audiencia, ni presentaron el informe correspondiente, pese a su legal citacin (fs. 14).
I.2.3. Resolucin
El Juez Quinto de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz, por Resolucin 05/12 de 14 de marzo de 2012, cursante de fs. 20 a 26, concedi la tutela solicitada y dispuso se deje sin efecto el Auto de Vista, se emita uno nuevo y orden la libertad inmediata de los imputados, en base a los siguientes argumentos: 1) Los Vocales demandados no cumplieron con su obligacin de circunscribirse en su Resolucin a los aspectos cuestionados en el Auto recurrido, tal como manda el art. 398 del CPP, tampoco argumentaron los riesgos procesales que sirvieron de fundamento para ordenar la detencin preventiva de Wilder Willian Contreras Vilcatoma y Sulema Contreras Vilcatoma, sino que ingresaron a revisar aspectos no cuestionados por el Ministerio Pblico en su recurso de apelacin planteado, y por ende, no cumplieron con lo establecido por las SSCC 0089/2010-R y 1301/2011-R; 2) La Resolucin emitida por los Vocales demandados no cumplen con lo exigido por los arts. 124 y 173 del CPP, careciendo de fundamentacin legal, aspectos que constituyen vulneracin de los derechos a la defensa y al debido proceso, ya que la decisin de revocar las medidas sustitutivas a la detencin de Wilder Willian Contreras Vilcatoma y Sulema Contreras Vilcatoma y ordenar su detencin preventiva en el Centro de Rehabilitacin de Santa Cruz, Palmasola, constituye una decisin ilegal que vulnera indebidamente el derecho a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 621
libertad de locomocin y lesiona el debido proceso en su componente del derecho a una resolucin motivada.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Mediante AC 0027/2012-CA/S de 13 de abril, se suspendi el plazo por solicitud de documentacin, mismo que fue reanudado mediante Decreto Constitucional de 7 de junio de 2012.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes, se sealan las siguientes conclusiones:
II.1. De acuerdo a los datos contenidos en el acta de audiencia de 8 de septiembre de 2011, los imputados Wilder Willian Contreras Vilcatoma y Sulema Contreras Vilcatoma, solicitaron la cesacin de la detencin preventiva exponiendo la concurrencia de nuevos elementos, (fs. 43 a 47), y por Auto de la misma fecha, cursante a fs. 47 vta. a 50, el Juez Tercero de Instruccin, en lo Penal del departamento de Santa Cruz, orden la cesacin a la detencin preventiva, imponindoles medidas sustitutivas.
II.2. Se menciona en el acta de audiencia de apelacin de medida cautelar de 1 de diciembre de 2011, que el Ministerio Pblico apel de manera verbal el Auto emitido por el Juez a quo y fundament en audiencia, (fs. 51 vta. a 53 vta.); y por Auto de Vista 216 la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, revoc parcialmente el fallo de 8 de septiembre de 2011, respecto a la otorgacin de la cesacin a la detencin preventiva de los imputados y por haber sido revocada esa resolucin dispusieron la detencin preventiva de los imputados, argumentando que la carga de la prueba corresponde a los mismos y segn el acta de cesacin a la detencin preventiva en contra de ellos concurren los requisitos establecidos en el art. 233.1 y 2 del CPP, por lo que la detencin se fund en la existencia de indicios de responsabilidad que hacen ver con probabilidad que son autores o partcipes del hecho incriminado en su contra, mencionando adems que se advierte la concurrencia de los riesgos procesales previstos en el art. 234 1, 2 y 10; y 35 incs. 1) y 2) del CPP; concluyendo en que Wilder Willian Contreras Viltacoma, solo super el riesgo procesal de fuga con relacin a la familia pero no con relacin al trabajo ni al domicilio y que lo propio ocurri con relacin al peligro de obstaculizacin, pues existen otros partcipes de los delitos que estn siendo objeto de investigacin y al no haber acompaado ninguno de los dos imputados documento que enerve ese riesgo procesal subsiste el peligro de obstaculizacin. Se determin tambin que lo propio sucede con la valoracin que hace el Juez de la causa respecto a la imputada Sulema Contreras Viltacoma, quien slo demostr tener constituida familia, es decir, el juez no aplic los arts. 124 y 173 del CPP. (fs. 56 vta. a 58 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante por sus representados alega que los Vocales de la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, vulneraron el derecho a la defensa, al debido proceso y a la libertad de locomocin debido a que revocaron las medidas sustitutivas impuestas por el Juez a quo, disponiendo la detencin preventiva de sus representados, a travs de un fallo que carece de una debida fundamentacin.
En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si se debe conceder o no la tutela solicitada.
III.1. Necesidad de fundamentar las resoluciones que imponen medidas cautelares
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El art. 124 del CPP, seala que: Las sentencias y autos interlocutorios sern fundamentados. Expresarn los motivos de hecho y de derecho en que basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios de prueba. La fundamentacin no podr ser reemplazada por la simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos de las partes; esta disposicin legal guarda armona con la norma contenida en el art. 236 inc.3) del mismo cuerpo legal, referido a la forma y contenido de la decisin, precisando que se debe hacer una fundamentacin expresa sobre los presupuestos que motivan la detencin, con cita de las normas legales aplicables.
En ese entendido la SC 0298/2010-R de 7 de junio, citando la SC 0012/2006-R de 4 de enero, estableci que: resoluciones sobre medidas cautelares deben estar debidamente fundamentadas, conforme lo exigen los arts. 236 inc. 3) y 124 del CPP, ltima norma que determina que las sentencias y autos interlocutorios deben expresar los motivos de hecho y de derecho en que basan sus decisiones, y el valor otorgado a los medios de prueba, no pudiendo ser reemplazada la fundamentacin por la simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos de las partes, es decir que los fallos judiciales deben estar debidamente motivados para as no lesionar el derecho al debido proceso.
Este entendimiento es remoto en la jurisprudencia del rgano de control de constitucionalidad y desde inicio de la vigencia del Cdigo de Procedimiento Penal, as la SC 0424/2002-R de 16 de abril, declar la procedencia de un habeas corpus -ahora accin de libertad- sostenindose que se dispuso la detencin preventiva del entonces recurrente sin la debida fundamentacin de los requisitos establecidos por el art. 233 del CPP, que son de cumplimiento obligatorio pues: implican garanta de legalidad en la adopcin de una medida cautelar como es la detencin preventiva y, al mismo tiempo, evitan cualquier exceso, arbitrariedad u omisin que pudiera darse para convertir la medida en una injusta e ilegal privacin de libertad de la persona.
III.2. Sobre el deber del Tribunal de alzada de circunscribirse exclusivamente a los aspectos impugnados por el apelante
La norma contenida en el art. 398 del CPP, determina que: los tribunales de alzada circunscribirn sus resoluciones a los aspectos cuestionados de la resolucin; sin embargo, esta limitacin no significa que las autoridades judiciales, en apelacin deban abstenerse de realizar el anlisis sobre los supuestos previstos en el art. 233 de la norma adjetiva penal, ya que deben precisar de manera fundamentada los elementos de conviccin que les permita concluir en la necesidad de revocar las medidas sustitutivas y aplicar la detencin preventiva, debiendo justificar la concurrencia de los presupuestos jurdicos exigidos en el referido art. 233 del CPP, y una o varias de las circunstancias sealadas por los arts. 234 y 235 del mismo cuerpo legal, aunque las mismas no hayan sido apeladas, pero hubiesen sido objeto de debate procesal de forma que no exista vulneracin al ejercicio del contradictorio de ninguna de las partes.
En mrito a ello, la SCP 0077/2012 de 16 de abril, ha establecido que: el lmite previsto por el art. 398 del CPP a los tribunales de alzada, de circunscribirse a los aspectos cuestionados de la resolucin, no implica que los tribunales de apelacin se encuentren eximidos de la obligacin de motivar y fundamentar la resolucin por la cual deciden imponer la medida cautelar de detencin preventiva, quedando igualmente obligados a expresar la concurrencia de los dos presupuestos que la normativa legal prev para la procedencia de la detencin preventiva por lo mismo la falta de motivacin por parte de los tribunales de alzada no podr ser justificada con el argumento de haberse circunscrito a los puntos cuestionados de la resolucin impugnada o que uno o varios de los presupuestos de concurrencia para la detencin preventiva no fueron impugnados por la o las partes apelantes.(). En tal sentido el tribunal de alzada al momento de conocer y resolver recursos de apelacin de la resolucin que disponga, modifique o rechace medidas cautelares, deber precisar las razones y elementos de conviccin que sustentan su decisin de revocar las TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 623
medidas sustitutivas y aplicar la detencin preventiva; expresando de manera motivada la concurrencia de los presupuestos jurdicos exigidos para su procedencia, no pudiendo ser justificada su omisin por los lmites establecidos en el art. 398 del CPP.
Por lo expuesto, el Tribunal de alzada deber circunscribir sus resoluciones a los aspectos cuestionados de la resolucin sin perjuicio de que deban fundamentar los presupuestos contenidos para la procedencia de la detencin preventiva previsto en el art. 233 del CPP, como ser la existencia de suficientes elementos de conviccin para sustentar de manera firme, clara e inequvoca que el imputado es con probabilidad autor o partcipe de un hecho punible, y que existan elementos de conviccin que el imputado no se someter al proceso u obstaculizar la averiguacin de la verdad.
Dicho entendimiento jurisprudencial, fue asumido de manera uniforme por las SSCC 0089/2010-R y 0033/2012, entre muchas otras, a partir de su contrastacin con el nuevo texto constitucional.
III.3. Anlisis del caso concreto
Con carcter previo corresponde sealar si la accin de libertad en anlisis no se encuentra inmersa en las causales de improcedencia establecidas para los casos en los cuales se alega como vulnerado el derecho al debido proceso, en concreto, amerita en el caso de Autos determinar si el Auto de Vista impugnado se constituye en la causa directa de la restriccin del derecho a la libertad, pues debe recordarse que en medidas cautelares no resulta aplicable la exigencia de la concurrencia del estado de indefensin absoluto segn lo dispuesto en la SCP 0037/2012 de 26 de marzo.
Al efecto, segn los datos extrados de la documental cursante en obrados, se tiene que a travs del Auto de Vista impugnado, los Vocales demandados revocaron la Resolucin de 8 de septiembre de 2011, respecto a la concesin de la cesacin a la detencin preventiva de los imputados y dispusieron su detencin preventiva en el Centro de Rehabilitacin de Santa Cruz Palmasola, ordenando a Secretara libre el mandamiento correspondiente.
En consecuencia, siendo la denuncia central de la accin de libertad la falta de fundamentacin en el Auto de Vista impugnado y resultando evidente que a travs del mismo se dispuso la detencin preventiva de los representados del accionante, el mencionado actuado constituye la causa directa de restriccin al derecho a la libertad.
III.3.1. De la fundamentacin integral de las resoluciones de tribunales ad quem que revocan medidas sustitutivas para imponer la detencin preventiva
Conforme a lo expuesto, en el caso presente, se evidencia que dentro del proceso penal seguido contra los ahora representados por la supuesta comisin de los delitos de legitimacin de ganancias ilcitas, trfico de sustancias controladas y organizacin criminal, el 20 de agosto de 2011, solicitaron al Juez de la causa la cesacin a la detencin preventiva y por Auto de 8 de septiembre de 2011, fueron beneficiados con medidas sustitutivas, por lo que la representante del Ministerio Pblico apel dicho fallo de forma oral y una vez fundamentado en audiencia, los Vocales demandados revocaron la medida impuesta por el juez a quo en el entendido de que los ahora representados en la audiencia de cesacin de la detencin preventiva no enervaron lo dispuesto por los arts. 234.1.2 y 10 y 235.1 y 2 del CPP.
De la revisin y anlisis del Auto de Vista 216, se tiene que el Tribunal de alzada, revoc parcialmente el auto de 8 de septiembre de 2011, respecto a la otorgacin de la cesacin a la detencin preventiva de los imputados y por haber sido revocado el mismo dispusieron su detencin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 624
preventiva, argumentando que la carga de la prueba les corresponde a los mismos y una vez revisada el acta de cesacin a la detencin preventiva encuentran que contra ellos concurren los requisitos determinados en el art. 233. incs 1) y 2) del CPP, por lo que la detencin se fund en la existencia de indicios de responsabilidad que hacen ver con probabilidad son autores o partcipes del hecho incriminado en su contra y por otra parte, la concurrencia de los riesgos procesales previstos en el art. 234.1,2 y 10 y 235. 1 y 2 del CPP.
En ese sentido, se tiene que los Vocales demandados no han fundamentado ni motivado adecuadamente su Resolucin conforme a lo dispuesto por el art. 124 del CPP, en concordancia con el art. 398 de la misma norma, ello debido a que no realizaron una debida argumentacin con relacin a la existencia de los dos presupuestos establecidos en el art. 233 del CPP, solo se limitaron a valorar lo manifestado por el juez a quo, sin especificar cada uno de los riesgos procesales existentes desarrollando uno por uno e indicando la forma en la que se pudieron haber desvirtuado, limitndose simplemente a mencionar que los imputados no desvirtuaron el peligro de fuga ni el peligro de obstaculizacin, vulnerando as el derecho al debido proceso en su elemento a una resolucin fundamentada y motivada, trascendiendo en la violacin del derecho a la libertad.
De lo que se concluye que el Tribunal de apelacin al emitir el fallo por el que revoca las medidas sustitutivas de los representados del accionante, estaban obligados a dictar una resolucin debidamente fundamentada y motivada, observando la concurrencia de los requisitos establecidos por el art. 233 del CPP y explicando de manera integral cules eran los elementos en los que sustentaban su determinacin para revocar las medidas sustitutivas y aplicar la detencin preventiva, sin limitarse a analizar la valoracin efectuada por el juez sino tambin a abocarse al anlisis integral de la prueba adjuntada, citando las normas aplicables y efectuando la descripcin clara y objetiva de los elementos de conviccin; por lo que se concluye que los Vocales demandados no han cumplido con las formalidades exigidas al momento de dictar la misma.
III.3.2. De la inobservancia de la autoridad demandada y del Tribunal de garantas de remitir la prueba necesaria
La SCP 0087/2012 de 19 de abril, estableci que la autoridad demandada: se encuentra impelida por su propio inters en presentar prueba para la desestimacin de la accin de libertad ms an cuando la accin este dirigida contra un servidor pblico en cuyo caso ya no se trata de una carga procesal sino un deber procesal emergente del art. 235.2 de la CPE que establece que las y los servidores pblicos deben 'cumplir con sus responsabilidades, de acuerdo con los principios de la funcin pblica' y el art. 113.II que refiere: 'En caso de que el Estado sea condenado a la reparacin patrimonial de daos y perjuicios, deber interponer la accin de repeticin contra la autoridad o servidor pblico responsable de la accin u omisin que provoc el dao'. Es decir, en estos ltimos casos en el mbito de sus competencias y bajo responsabilidad todo servidor pblico no slo cuenta con la obligacin de presentarse a la audiencia, sino presentar conjuntamente a su informe la prueba pertinente a la accin de libertad, de forma que no provoque que el juez o tribunal de garantas e incluso este propio Tribunal emitan fallos sobre prueba incierta o basados nicamente en presunciones (el resaltado es agregado).
Por otra parte los jueces y tribunales de garantas constitucionales, si constatan que la autoridad demandada incumpli su deber de remitir la prueba que respalde su informe estn obligados a procurar la misma pidiendo su remisin o acudiendo al lugar donde se encuentre, ello en virtud al principio de verdad material que tambin rige a la justicia constitucional para de forma posterior remitirla al Tribunal Constitucional Plurinacional mxime cuando la utilizaron para resolver un caso (SCP 0087/2012 de 19 de abril).
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En consecuencia el Juez de garantas, al conceder la accin tutelar ha evaluado en forma correcta los datos del proceso aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera, en virtud a la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 05/12 de 14 de marzo de 2012, cursante de fs. 20 a 26, pronunciada por el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal del departamento de Santa Cruz; y, en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada, debiendo al efecto emitirse un nuevo Auto de Vista en el que se deber definir la situacin jurdica de los ahora representados.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0641/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de amparo constitucional Expediente: 00763-2012-02-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 109/12 de 18 de abril de 2012, cursante de fs. 176 a 179 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Marco Antonio Martnez Patzi contra Sandra Gladys Aldayuz Avils, Jueza Segunda de Partido de Familia y Helga Yovanna Palacios Rodrguez, Jueza Segunda de Instruccin de Familia, ambas del departamento de Chuquisaca.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 12 de abril de 2012, cursante de fs. 134 a 139, el accionante expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
a) En la demanda por violencia psicolgica interpuesta por ngela Carmia Torres Amusquvar en su contra, las autoridades demandadas incurrieron en errores de orden procesal que vulneran sus derechos fundamentales. As, a momento de su presentacin se encontraba en trmite el proceso de divorcio en el Juzgado Segundo de Partido de Familia del departamento de Chuquisaca, por lo que la Jueza Segunda de Instruccin de Familia del mismo Departamento, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 626
debi inhibirse del conocimiento de la nueva causa, conforme dispone el art. 42 de la Ley Contra la Violencia en la Familia o Domstica (LCVFD); sin embargo, pese a que en el memorial de respuesta se solicit la aplicacin de dicha norma, la autoridad judicial desestim su pedido, atentando as contra el principio de seguridad jurdica, estipulado en el art. 178.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE). En apelacin, reclam nuevamente este aspecto; empero, la Jueza ad quem extra la no interposicin del incidente de incompetencia; no obstante que, tal peticin no fue respondida por la Jueza Segunda de Instruccin de Familia; b) Al ser una obligacin de los jueces revisar de oficio su competencia, las autoridades codemandadas no actuaron acorde con ello, efectuando as un procesamiento indebido en franca lesin de los arts. 46 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) y 42 de la LCVFD. En audiencia se dispuso la evaluacin psicolgica por un profesional de la materia; y, el informe tcnico estableci la imposibilidad de concluir el examen con referencia a su persona, por cuya razn impetr la designacin de un nuevo perito, peticin que fue denegada, conculcando as su derecho a la defensa; c) La Resolucin final pronunciada por la Jueza Segunda de Instruccin de Familia, en desconocimiento de los principios de la Ley Contra la Violencia en la Familia o Domstica, impuso una sancin desproporcionada, sin considerar el contenido del art. 2 de la norma precitada, no obstante que l tambin constituye un miembro integrante de la familia. La mencionada Jueza, al imponerle siete das de arresto, desestim las medidas alternativas previstas en el art. 11 de la LCVFD, pese a que la naturaleza del hecho es la conflictiva relacin padre e hijo que lastiman y hieren a ambas partes (sic). El estudio psicolgico ordenado por la autoridad judicial no fue cumplido, con lo cual se apart un elemento imprescindible para su defensa por directa responsabilidad de las demandadas; d) La autoridad judicial de primera instancia, en la Resolucin 28/2012 de 9 de febrero, seal y elogi su personalidad; sin embargo, contradictoriamente impuso una sancin completamente desmedida, como si fuera autor de algn delito, infringiendo as el principio de congruencia de las resoluciones judiciales y el debido proceso en su componente de motivacin entre las distintas partes de una resolucin. La solicitud de una sancin alternativa fue rechazada y al no contemplarse en la norma especial la impugnacin a los actos del juez de instruccin en ejecucin de sentencia, no existe otro medio para reclamar aqullo; e) Al entenderse el debido proceso conforme al art. 30.12 de la Ley del rgano Judicial (LOJ) y la SC 0896/2010-R de 10 de agosto, este principio fue vulnerado reiteradas veces, por cuanto las autoridades judiciales demandadas, omitieron revisar de oficio sus competencias tal cual prescribe el art. 46 del CPP; y, a la luz del art. 129.IV de la CPE, es permisible verificar su competencia mediante la accin de amparo constitucional; f) El derecho a la defensa prescrito y garantizado en los arts. 115.II y 119.II de la Norma Suprema, fue conculcado al haberse emitido la Resolucin final sin que existan los exmenes psicolgicos necesarios, mxime si la peticin del nombramiento de un nuevo perito fue rechazada, cuando este derecho concierne nicamente al imputado, acusado, denunciado y no as a la parte acusadora o denunciante, segn se advierte del entendimiento contenido en la SC 1804/2011-R de 7 de noviembre, siendo aplicable el debido proceso a todos los procesos -inclusive el administrativo-; g) El accionar de las autoridades demandadas, es lesivo al derecho a la igualdad de oportunidades previsto en el art. 119.I de la CPE, por haberse permitido la produccin de prueba de la parte acusadora y no as de su parte, el derecho a la igualdad en el proceso pretende eliminar cualquier discriminacin o trato diferenciado a las partes; sin embargo, al evitarse un estudio psicolgico fue vctima de un trato de esa naturaleza; y, h) Al habrsele impuesto una sancin sin tomar en cuenta su personalidad, se suprimi su derecho a la dignidad establecido en el art. 21.2 de la CPE, mxime si en la Resolucin no se valoraron las alteraciones y padecimientos que sufre; al contrario, la autoridad judicial de primera instancia entendi que su condicin de profesional le comprometa a ciertas conductas, por lo que este extremo se constituira como una gravante para la sancin; por lo que el arresto de siete das es atentatorio contra su dignidad.
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I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima lesionados sus derechos al debido proceso, a la defensa, a la igualdad de oportunidades, a la congruencia en las resoluciones judiciales y a la dignidad, citando al efecto los arts. 21.2, 115.II y 119.I y II de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se admita la accin y a su conclusin se declare procedente la tutela, disponiendo dejar sin efecto el Auto de Vista 4/2012 y el Auto Definitivo 28/2012, debiendo ordenarse a las autoridades demandadas emitir nuevas resoluciones reponiendo los derechos conculcados. Con costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 18 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 168 a 175 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado del accionante, acompa una revista pretendiendo demostrar la personalidad de su defendido en su condicin de profesional mdico traumatlogo, alegando que al habrsele impuesto una sancin como a un vulgar delincuente se habra vulnerado su derecho a la dignidad. Agreg que, la sancin debi ser acorde a su condicin y prestigio profesional, lo contrario significa que la Resolucin carezca de coherencia y congruencia entre sus partes; adems, en lugar de someterlo a una sancin privativa de libertad, debi aprovecharse sus habilidades profesionales. Por otra parte, adujo que el debido proceso, conforme al entendimiento de la antes nombrada SC 0896/2010-R, tambin sirve para impugnar las decisiones judiciales, cuando las autoridades no aplican en sus resoluciones los criterios de proporcionalidad, consonancia y congruencia, poniendo en entredicho la personalidad de su cliente, sin tomar en cuenta la previsin legal contenida en el art. 11 de la LCVFD.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Sandra Gladys Aldayuz Avils, Jueza Segunda de Partido de Familia del departamento de Chuquisaca demandada, present informe escrito cursante de fs. 145 a 150, puntualizando: 1) Sobre la falta de pronunciamiento respecto a la peticin de inhibitoria planteada por el accionante, tal afirmacin es falsa, puesto que la Resolucin de segunda instancia hace referencia a este aspecto consignando que, al encontrarse el proceso con autos para sentencia, implica una clausura de la etapa probatoria, donde los actos incidentales emergentes en esta parte del proceso quedan al margen, conforme establece el art. 396 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC); por lo que no existe vulneracin alguna al debido proceso, menos la seguridad jurdica; y, respecto al art. 129.IV de la CPE, que facultara revisar la competencia va accin de amparo constitucional, precis que dicha afirmacin es un absurdo jurdico, citando al efecto la SC 0099/2010-R de 10 de mayo, cuyo entendimiento precis que el principio del juez natural en su elemento competencia, tiene un mecanismo efectivo de proteccin que es el recurso directo de nulidad, lo que impide protegerla mediante la presente accin de tutela, aduciendo que lo sealado por el accionante no tiene sustento jurdico alguno; 2) Con referencia al derecho a la defensa y a la igualdad de las partes, cuando la autoridad judicial de la materia, en uso de la facultad conferida por el art. 38 de la LCVFD, orden la elaboracin de una pericia psicolgica, las partes no objetaron esta determinacin; en consecuencia, sus observaciones se encuentran fuera de todo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 628
plazo procesal; adems, el informe pericial no tiene carcter imperativo para la autoridad jurisdiccional, por ello la norma precis que pasados los siete das, sta debe pronunciar resolucin aunque no se hubiera presentado el informe pericial, infirindose as el carcter facultativo de la misma. Se debe considerar que por disposicin constitucional, la minoridad merece una eficaz tutela, por lo que el nombrado art. 38 de la LCVFD, se debe interpretar no con un contenido cerrado, sino buscando una justicia material para la minoridad; 3) Respecto a la manifestacin del accionante de habrsele impuesto una sancin draconiana, sin considerar la sancin alternativa; el art. 62 de la CPE, establece la igualdad de derechos de los integrantes de la familia y conforme prev el art. 106 del Cdigo del Nio, Nia y Adolescente (CNNA), es deber de todos velar por la dignidad de los nios, nias y adolescentes; as, es preciso hacer una ponderacin de derechos, ms an si se considera el estado de depresin que atraviesa el menor, mereciendo una tutela constitucional reforzada; 4) La justicia constitucional no es una instancia de casacin que permita revisar sanciones judiciales, lo contrario significara una nueva valoracin de hechos, usurpando el rol de los jueces ordinarios, lo que es contrario a lo estipulado en el art. 196.I de la CPE; y, 5) Con los fundamentos expuestos, solicit se declare improcedente la accin de amparo constitucional; peticionando la condenacin a costas y multas por la temeridad de la demanda.
Helga Yovanna Palacios Rodrguez, Jueza Segunda de Instruccin de Familia del Departamento prenombrado -codemandada-, a travs del informe escrito cursante de fs. 160 a 166, manifest lo siguiente: i) El 17 de enero de 2012, ngela Carmia Torres Amusquvar, representando a su hijo menor de quince aos, interpuso demanda de violencia intrafamiliar por reincidencia contra Marco Antonio Martnez Patzi, aclarando que existe un proceso de divorcio en el cual no es posible considerar la demanda debido que ste se encuentra en espera de sentencia (autos para sentencia); a su turno, el demandado respondi reconociendo los extremos de la demanda y aceptando en forma tcita y expresa su competencia; ii) En la tramitacin del proceso por violencia intrafamiliar fueron recibidas las pruebas de ambas partes, tanto documentales, testificales y tambin se nombr un perito para el examen pericial; sin embargo, el demandado un da antes del vencimiento del plazo para emitir el informe pericial, impetr nueva designacin de perito, peticin que fue denegada con suficientes argumentos. El informe pericial da cuenta que respecto al ahora accionante no fue posible concluir la pericia debido a que ste demostr una actitud de franca resistencia. Concluida la etapa probatoria se emiti la Resolucin final, la que mereci una inusual apelacin; empero, la autoridad judicial de segunda instancia, confirm totalmente la decisin impugnada mediante Auto de Vista 4/2012 de 6 de marzo. Una vez devuelto el expediente al Juzgado de origen, el demandado solicit conversin de sancin en terapia psicolgica, requerimiento que mereci el decreto respectivo; iii) Con relacin a la seguridad jurdica, el accionante confunde como si fuera un derecho, cuando el entendimiento jurisprudencial a travs de la SC 0511/2011-R de 25 de abril, precis que es un principio y por lo tanto no puede ser tutelado por la accin de amparo constitucional; similar razonamiento se desarroll en la SC 0788/2010-R de 2 de agosto. El proceso de divorcio se encontraba a la espera de la sentencia, por lo que la autoridad judicial que llevaba dicho trmite no poda conocer la demanda principal (violencia intrafamiliar), tal cual prescribe el art. 396 del CPC. El demandado no acudi a los medios legales para cuestionar la competencia de la autoridad judicial como norma el art. 310 del CPP, ni las reglas de inhibitoria y declinatoria previstas en los arts. 12 y 13 del CPC; en consecuencia, consinti y acept la competencia de la misma. Al efecto, es aplicable la jurisprudencia del entonces Tribunal Constitucional, relacionada a los actos consentidos, desarrollada en las SSCC 1056/2011-R y 0537/2011-R; finalmente, al tenor de la Constitucin Poltica del Estado, la falta o prdida de competencia no se define a travs de la accin de amparo constitucional, existiendo para ello el recurso directo de nulidad; iv) El debido proceso debe ser comprendido acorde con el razonamiento de la jurisprudencia constitucional mediante las SSCC 0418/2000-R, 1276/2001-R, 0119/2003-R y 0480/2011-R; as, bajo la permisin legal del art. 38 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 629
de la LCVFD, se orden la realizacin de la pericia, aspecto que no fue cuestionado por las partes. Por otro lado, en el decreto de admisin se dispuso que ambas partes ofrezcan y produzcan las pruebas, pese a ello, el demandado no se dign en producir prueba alguna y de acuerdo al entendimiento jurisprudencial desarrollado en la SC 0920/2011-R de 22 de junio, las irresponsabilidades de la defensa no pueden ser atribuidas a la autoridad judicial, mxime si el informe pericial determina que el propio demandado opuso resistencia a los estudios propuestos por la perito, de manera que no ejerci su derecho a la defensa; v) Sobre el cuestionamiento de la igualdad procesal, en concordancia con el entendimiento jurisprudencial sentado en la SC 0501/2011-R de 25 de abril, no se limit el ejercicio del derecho a la defensa, ni se actu de forma parcializada con la parte acusadora; la respuesta a la solicitud extempornea de la designacin de un perito no constituye lesin de este derecho, porque la misma norma especial precisa que transcurrido el plazo legal con o sin el informe pericial, el juez pronunciar resolucin; vi) Respecto a la supuesta restriccin del derecho a la dignidad del accionante, al habrsele aplicado una sancin desproporcionada omitiendo la solicitud de medidas alternativas - que con la finalidad de tener una comprensin cabal cit la SC 0296/2011-R de 29 de marzo-; as, la Resolucin final fue dictada previa valoracin de las pruebas, tambin se afirm en ella sus cualidades como profesional; sin embargo, la sancin que se le impone esta dirigida a su conducta como padre de familia en su accionar con su hijo, y no de profesional mdico especialista (sic); fue as que bajo el principio de proporcionalidad se le impuso una sancin de siete das de arresto, al tratarse de un asunto por reincidencia, previa valoracin del inters superior del adolescente conforme a los arts. 58, 59.II, 61.I de la CPE y otras normas de la materia; y, vii) La accin de amparo constitucional, acorde con el entendimiento de la SC 0150/2010-R de 17 de mayo, tiene su naturaleza esencial cual es la subsidiariedad; sin embargo, el accionante a travs de esta accin de defensa pretende no slo la valoracin de la prueba, sino tambin corregir la supuesta vulneracin del debido proceso en su componente del derecho a la defensa, la igualdad procesal y el principio de seguridad jurdica; en lo concerniente a la competencia no opuso impugnacin alguna; de lo contrario, asumi defensa. Con dichos fundamentos solicit denegar la tutela impetrada.
I.2.3. Intervencin de la tercera interesada
En audiencia, ngela Carmia Torres Amusquvar, en su condicin de tercera interesada, a travs de su abogado defensor seal que no se conculc el derecho a la defensa, el debido proceso, ni la seguridad jurdica; inversamente, el mismo demandado provoc su indefensin al no permitirle a la psicloga realizar su trabajo; y, del examen pericial se estableci que uno de los menores sometido al estudio pericial no padece de daltonismo, por lo que corresponde aplicar el art. 60 de la CPE. Con dichos argumentos solicit se declare la improcedencia de la accin.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Chuquisaca, constituida en Tribunal de garantas, dict la Resolucin 109/12 de 18 de abril de 2012, cursante de fs. 176 a 179 vta., por la cual deneg la tutela, con costas, bajo los siguientes fundamentos: a) Los arts. 128 y 129 de la CPE, la SC 0505/2005, el AC 0107/2006, establecen los requisitos de activacin previstos en la norma constitucional y en los arts. 94, 96, 97 y 98 de la Ley N 1836 (sic); as rese los puntos contenidos en la demanda principal; b) Es pertinente considerar el razonamiento de la SC 1138/2004-R de 21 de julio, de cuyo entendimiento se extrae que la accin de amparo constitucional no puede revisar decisiones judiciales, excepcionalmente cuando en la decisin judicial se ha incurrido en defectos manifiestos fcticos, orgnicos y procedimentales. De los antecedentes expuestos en la demanda, no se advierte la conculcacin de derechos que tengan una relevancia de orden constitucional. Al cuestionar la competencia a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 630
travs de esta accin de defensa, el accionante no acudi a la va correcta, pues debi activar el recurso directo de nulidad, conforme estipulan el art. 202.12, en relacin al art. 122, ambos de la CPE; y, c) Respecto a la supuesta sancin desproporcionada, efectivamente el art. 11 de la LCVFD, faculta a la autoridad judicial aplicar medidas alternativas; sin embargo, dicha disposicin es facultativa y no imperativa, de modo que su aplicacin corresponde al juzgador de acuerdo a las circunstancias. Las autoridades judiciales demandadas velaron por el inters superior del menor, aplicando los arts. 58, 60 y 61, con relacin al art. 256, todos de la Norma Suprema; de ah que la Resolucin definitiva orden una sancin considerando su condicin de padre de la vctima y no de profesional mdico, tomando en cuenta adems su reincidencia.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Por memorial de 11 de marzo de 2011, ngela Carmia Torres Amusquvar, present demanda de violencia fsica y psicolgica contra el ahora accionante Marco Antonio Martnez Patzi, ante la Jueza Segunda de Instruccin de Familia del departamento de Chuquisaca, quien mediante Auto de 14 del mismo mes y ao, admiti la denuncia (fs. 3 a 5).
II.2. Por Auto Definitivo de 25 de marzo de 2011, la Jueza Segunda de Instruccin de Familia prenombrada, conden al demandado a cumplir el arresto de dos das y medio en celdas de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC); y, considerando su personalidad, en funcin al examen pericial, dispuso se le efecte la medida alternativa de terapia psicolgica por la psicloga dependiente del Servicio Legal Integral Municipal (fs. 6 a 12).
II.3. ngela Carmia Torres Amusquvar, a travs del memorial de 16 de enero de 2012, interpuso denuncia por violencia psicolgica por reincidencia contra el hoy accionante; admitida por la Jueza Segunda de Instruccin de Familia, mediante Auto 55/2012 de 19 de igual mes, disponiendo que las partes ofrezcan y produzcan pruebas conforme a ley (fs. 14 y vta.; 16 vta.)
II.4. Marco Antonio Martnez Patzi -ahora accionante-, por memorial de 25 del mes y ao mencionados, respondi a la denuncia y present prueba literal consistente en una revista, anunciando la produccin de ms prueba literal y testifical conforme a los arts. 33, 34 y 35 de la LCVFD (fs. 33 a 34 vta.).
II.5. Por memorial presentado el 3 de febrero de 2012, el accionante solicit a la Jueza Segunda de Instruccin de Familia, se oficie al Colegio de Psiclogos para la designacin de un nuevo profesional psiclogo. En respuesta, la prenombrada autoridad judicial a travs de decreto de 6 del mismo mes y ao, declar no ha lugar a lo impetrado (fs. 43 y vta.).
II.6. El dictamen psicolgico de la fecha precitada, con relacin al hoy accionante, seal que el psicodiagnstico no fue concluido al haberse sostenido una sola entrevista; y, ante la posibilidad de administrar una prueba psicolgica (test de colores), el demandado opuso una actitud de franca resistencia (fs. 47 a 55 vta.).
II.7. La Jueza Segunda de Instruccin de Familia, a travs del Auto Definitivo 28/2012 de 9 de febrero, declar probada la demanda y resolvi la pena de arresto por el trmino de siete das para el ahora accionante Marco Antonio Martnez Patzi, difiriendo la sancin para los fines de semana (fs. 56 a 61 vta.).
II.8. Mediante memorial presentado el 8 de febrero de 2012, el hoy accionante interpuso incidente de falta de cumplimiento a sus ordenes (sic), sealando que la psicloga Tatiana Huici Pinto, no cumpli con las tres sesiones para la terapia psicolgica, aduciendo desconocer TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 631
los motivos de su inconcurrencia. La autoridad judicial por decreto de 16 del mes y ao mencionados, seal: Estse al estado actual del proceso (sic) (fs. 64 a 65 vta.).
II.9. Por memorial presentado el 15 de febrero de 2012, el accionante plante recurso de apelacin contra el Auto Definitivo 28/2012 (fs. 69 a 71 vta.).
II.10. El Auto de Vista 4/2012 de 6 de marzo, emitido por Sandra Gladys Aldayuz Avils, Jueza Segunda de Partido de Familia del departamento de Chuquisaca, confirm totalmente la Resolucin impugnada (fs. 93 a 94).
II.11. En el acta de audiencia de violencia intrafamiliar cursan las declaraciones testificales de Mariela Martnez Torres y Juan Fernando Torres Amusquvar, quienes sealaron las agresiones verbales y expresiones racistas, discriminatorias y amenazas por parte del demandado, ahora accionante contra el menor NN (fs. 35 a 40 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la lesin de sus derechos al debido proceso, a la defensa, a la igualdad de oportunidades y a la dignidad, aduciendo que: 1) La Jueza Segunda de Instruccin de Familia, no obstante de existir un proceso de divorcio radicado en el Juzgado Segundo de Partido de Familia, ambos del departamento de Chuquisaca, resolvi la demanda por violencia fsica y psicolgica, ordenando en Resolucin final su arresto de siete das, difiriendo su cumplimiento para los fines de semana; decisin que fue confirmada en apelacin por la Jueza Segunda de Partido codemandada, en los mismos trminos; 2) La Resolucin es contradictoria, ya que en su parte considerativa seala su buena conducta en su condicin de mdico traumatlogo y la dispositiva impone una sancin desproporcionada, sin considerar su personalidad, atentando as su derecho a la dignidad; y, 3) La solicitud de nombramiento de perito fue rechazada, infringiendo as su derecho a la defensa y la igualdad de las partes. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. De la subsidiariedad de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional por su naturaleza y por prescripcin constitucional es subsidiaria; es decir, no forma parte de los mecanismos ordinarios de proteccin de los derechos fundamentales. La Norma Suprema de nuestro Estado, en su art. 129.I, seala: La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otro a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados (las negrillas fueron aadidas). De la norma precedentemente citada se advierte, que esta garanta de orden constitucional, tiene la finalidad de brindar una proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin.
Para la activacin de esta garanta constitucional, el agraviado debe acudir previamente a los mecanismos establecidos en la ley, por cuanto las vulneraciones a los derechos fundamentales deben ser reparadas ante las instancias donde se produjo el acto lesivo; es decir, ante la autoridad donde se origin el hecho conculcador; agotadas las mismas y de persistir la lesin, el afectado se encuentra habilitado para activar la justicia constitucional a travs de esta accin tutelar. Entendimiento que fue desarrollado ampliamente por el antes denominado Tribunal Constitucional, hoy Tribunal Constitucional Plurinacional, en sus numerosos y uniformes fallos.
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III.2. La tutela del debido proceso en su componente del juez natural
En la Norma Suprema del Estado Plurinacional de Bolivia, la accin de amparo constitucional, se encuentra inserta en el acpite de las acciones de defensa, cuyo propsito es la tutela de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin Poltica del Estado. El debido proceso, desde la ptica constitucional tiene una triple dimensin; as, es un derecho fundamental, una garanta en la administracin de la justicia y un principio procesal, mereciendo proteccin a travs de las acciones constitucionales y particularmente mediante la accin de amparo constitucional.
El debido proceso, desde el entendimiento jurisprudencial desarrollado por la SC 0160/2010-R de 17 de mayo, que no es contrario al rgimen constitucional vigente, es entendido como: el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar; es decir, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar esos derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado as como los Convenios y Tratados Internacionales. Por otro lado, el entonces Tribunal Constitucional, a travs de la SC 0531/2011-R de 25 de abril, seal sus componentes bajo los siguientes trminos: derecho a un proceso pblico; derecho al juez natural; derecho a la igualdad procesal de las partes; derecho a no declarar contra s mismo; garanta de presuncin de inocencia; derecho a la comunicacin previa de la acusacin; derecho a la defensa material y tcnica; concesin al inculpado del tiempo y los medios para su defensa; derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas; derecho a la congruencia entre acusacin y condena; el principio del non bis in idem; derecho a la valoracin razonable de la prueba; derecho a la motivacin y congruencia de las decisiones (las negrillas son nuestras).
El juez natural, como elemento componente del debido proceso, se encuentra integrado por la imparcialidad, independencia y competencia de las autoridades; as, la Constitucin Poltica del Estado, en su art. 120.I, prescribe: Toda persona tiene derecho a ser oda por una autoridad jurisdiccional competente, independiente e imparcial, y no podr ser juzgada por comisiones especiales ni sometida a otras autoridades jurisdiccionales que las establecidas con anterioridad al hecho de la causa (negrillas adicionadas). A ms de los tres elementos enunciados precedentemente, la autoridad llamada a administrar justicia debe ser creada con anterioridad al hecho sometido a su jurisdiccin. En esta misma lnea, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), en su art. 8.1, prev: Toda persona tiene derecho a ser oda con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad por la ley (las negrillas son agregadas).
Ntese que fuera de la independencia, imparcialidad y competencia, existe un elemento fundamental en lo concerniente al juez natural como es el de estar establecido con anterioridad y por expresa creacin de la ley.
Dentro de un Estado Social y Democrtico de Derecho, debe imperar el respeto a los derechos y garantas constitucionales, de modo que la vigencia de stos, y en particular del debido proceso, debe estar ampliamente garantizada; de ah la importancia de las acciones de defensa, en particular de la accin de amparo constitucional, que en el fondo vela por el respeto y vigencia de los derechos fundamentales y garantas constitucionales; sin embargo, el entonces Tribunal Constitucional, en su afn de bsqueda para un acceso pronto y efectivo a la justicia, delimit el mbito de proteccin del derecho al juez natural a travs de esta accin tutelar.
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As, la SC 0099/2010-R de 10 de mayo, desarroll el siguiente entendimiento:El juez natural, constituye una garanta constitucional con incidencia en el campo tanto jurisdiccional como administrativo, cuyo 'ncleo duro' est compuesto por tres elementos a saber: la competencia, la imparcialidad y la independencia ().
() la competencia como medida y continente de la potestad administrativa es indelegable, inconvalidable y emana solamente de la ley y de la Constitucin; entonces, la importancia que reviste este elemento del juez natural en el Estado Social y Democrtico de Derecho, hace que el ordenamiento jurdico-constitucional boliviano le conceda un resguardo reforzado frente a actos de quienes usurpen funciones que no les competen o contra los actos de quienes ejerzan jurisdiccin o potestad que no emane de la ley ().
() el control de constitucionalidad al margen de su rostro preventivo o reparador, tiene tres brazos operativos de control a saber: el primero referente al control normativo de constitucionalidad; el segundo vinculado al control reforzado de constitucionalidad, referente a la vigilancia y resguardo de derechos fundamentales y finalmente, el control competencial de constitucionalidad, a travs del cual se protege la garanta de competencia frente a actos lesivos que puedan afectarla.
()
En mrito a lo sealado, se puede determinar que el antes recurso de amparo constitucional, ahora accin de amparo, es un mecanismo de proteccin eficaz y pertinente para el resguardo del derecho al debido proceso en todos sus elementos incluido el juez natural, pero, solamente en sus elementos imparcialidad e independencia, en ese sentido, debe precisarse que la proteccin del tercer componente del juez natural; el referente a la competencia en cuanto a los supuestos de hecho antes descritos; es decir, usurpacin de funciones que no estn mencionadas por ley, ejercicio de potestad administrativa que no emane de la ley, resoluciones judiciales emitidas en ejercicio de jurisdiccin que no emane de la ley o pronunciadas por autoridad jurisdiccional suspendida en el ejercicio de sus funciones o que hubieren cesado en las mismas; se encuentran resguardados especficamente por el recurso directo de nulidad (las negrillas nos corresponden).
III.3. La procedencia de la accin de amparo constitucional contra resoluciones judiciales
En definitiva, el accionante mediante la accin de amparo constitucional solicita la anulacin del Auto de Vista 4/2012 de 6 de marzo, pronunciado por la Jueza Segunda de Partido de Familia; y, del Auto 28/2012 de 9 de febrero, dictado por la Jueza Segunda de Instruccin de Familia, ambas del departamento de Chuquisaca, cuyos fundamentos -a su criterio- son lesivos a sus derechos fundamentales. Consecuentemente, corresponde examinar las circunstancias especficas en las cuales es posible analizar las resoluciones judiciales a travs de la accin de amparo constitucional.
Las resoluciones judiciales son decisiones de orden jurisdiccional que pretenden implantar la paz social dentro de un Estado Social de Derecho. Para tener una vigencia plena deben cumplir con ciertos requisitos de validez, los cuales harn que sean incuestionables, inmutables o inmodificables, generando as una certidumbre y seguridad jurdica para los justiciables que luego alcanzar la calidad de cosa juzgada. En su proceso de formacin, las autoridades encargadas en generarlas, necesaria y obligatoriamente, deben observar la vigencia plena del debido proceso. Por otro lado, los criterios de interpretacin de la legalidad ordinaria deben efectuarse acorde con los principios y garantas constitucionales; es decir, en absoluto respeto de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 634
las garantas y derechos fundamentales vigentes en la Constitucin Poltica del Estado y normas de orden internacional que conforman el bloque de constitucionalidad, tal como establece el art. 410 de la Norma Suprema.
El Tribunal Constitucional Plurinacional, como guardin de la Constitucin Poltica del Estado y de los derechos fundamentales, frente a una amenaza, supresin o privacin de los mismos, activa los mecanismos constitucionales en procura de su prevencin, restitucin y proteccin; de modo que, ante una franca conculcacin de estos derechos reconocidos y garantizados en la Constitucin Poltica del Estado y las normas de orden internacional con el mismo rango, la jurisdiccin constitucional no puede quedar indiferente con ellas, de ah la importancia del amparo constitucional como mecanismo de control de constitucionalidad a las resoluciones judiciales, pues en suma se pretende que los administradores de la justicia efectivicen su deber de respetar y hacer cumplir la Norma Suprema y las leyes, conforme prev el art. 108.1 y 2 de la Ley Fundamental.
La doctrina constitucional desarrollada por el anterior Tribunal Constitucional, referente al control de constitucionalidad de las resoluciones judiciales adopt la tesis permisiva, a travs de la cual posibilita la verificacin de las mismas va amparo constitucional; as, la SC 0307/2010-R de 7 de junio, desarroll el siguiente entendimiento: La accin de amparo constitucional, como medio de restitucin de derechos fundamentales vulnerados en sede judicial, es el mecanismo idneo para restituir tales derechos afectados por sentencias judiciales, siempre y cuando, los mecanismos internos para el cuestionamiento de las mismas no hayan brindado la tutela debida, en ese contexto y antes de entrar al anlisis de la problemtica concreta, es menester sealar que la doctrina constitucional ha desarrollado varias posiciones tericas, que apoyan y objetan la procedencia del amparo constitucional contra decisiones judiciales, posturas que se traducen en las siguientes:
a) La tesis restrictiva, que rechaza la posibilidad de pedir tutela constitucional contra sentencias judiciales que vulneran el debido proceso.
b) La tesis permisiva, en virtud de la cual, cuando est de por medio la defensa de garantas constitucionales, debe proceder el amparo constitucional contra resoluciones judiciales, ya que ms importante que cualquier principio funcional o estrictamente organizativo de la magistratura, es la vigencia y respeto de los derechos fundamentales.
En el marco de las posturas descritas, definitivamente el Estado Plurinacional de Bolivia, al cimentar su estructura en el respeto a los derechos fundamentales reconocidos en el nuevo modelo constitucional y al estar regido por un rgano contralor de constitucionalidad cuyo rol es ser el ltimo y mximo garante tanto de la constitucin como del respeto a los derechos fundamentales, debe adoptar la segunda postura, es decir la tesis permisiva, razn por la cual, se tiene que es plenamente viable activar el amparo constitucional contra decisiones judiciales, para que mediante este proceso constitucional, se verifique y en su caso resguarden derechos posiblemente afectados en la esfera jurisdiccional (las negrillas nos pertenecen). Por otro lado, la misma Sentencia Constitucional, fij los requisitos para el anlisis de la resoluciones judiciales a travs de la accin de amparo constitucional, bajo los siguientes trminos: La procedencia del recurso de amparo constitucional contra sentencias judiciales operar siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos especficos:
a) Que el afectado agote todos los mecanismos internos idneos para el cuestionamiento a decisiones judiciales establecidos por ley, observando de forma precisa la vulneracin a los derechos o garantas fundamentales alegados como vulnerados.
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b) La vulneracin a los derechos o garantas fundamentales denunciadas como vulneradas, no deben ser provocadas ni consentidas por el afectado, ya que la justicia constitucional no puede repararar la negligencia o dejads de la parte afectada. La citada jurisprudencia es acorde con el rgimen constitucional vigente; en consecuencia, es pertinente aplicar dicho entendimiento para el caso de autos; por lo que, ante la inconcurrencia de cualquiera de estos requisitos no es viable promover la jurisdiccin constitucional.
III.4. Anlisis en el caso concreto
III.4.1. Respecto a la competencia de las autoridades codemandadas
Sin entrar en mayores consideraciones, corresponde remitirnos a la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, cuyo entendimiento lleva a la comprensin que el juez natural como componente del debido proceso, en su parte integrante de la competencia, ingresa al mbito del control normativo, siendo resguardado por el recurso directo de nulidad.
El accionante al cuestionar la competencia de las autoridades codemandadas, a travs de la accin de amparo constitucional, no observ el entendimiento jurisprudencial desarrollado al efecto; y, consecuentemente, al promoverla no acudi a la va apropiada para reclamar el supuesto acto ilegal. Al considerarlas incompetentes para conocer la demanda de violencia intrafamiliar, debi activar el recurso directo de nulidad conforme al procedimiento previsto en el art. 157 y ss. de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), al ser ste un mecanismo idneo para determinar la competencia o no de las mismas.
Por otro lado, como prescribe el art. 45 de la LCVFD, los aspectos no previstos por dicha norma, entre tanto no sean contrarios a dicha disposicin, son aplicables las normas del Cdigo de Procedimiento Penal; as, el accionante adems del recurso constitucional aludido en el prrafo anterior, tena la posibilidad de cuestionar la competencia o no de las autoridades judiciales codemandadas en funcin a la reglas de la norma adjetiva penal, lo que no fue observado por el accionante. En consecuencia, respecto a la cuestin planteada sobre la competencia o no de las autoridades judiciales, corresponde denegar la tutela incoada, con la aclaracin que sobre este punto en concreto, el Tribunal se ve impedido de analizar el fondo de la problemtica planteada.
III.4.2. Sobre las resoluciones judiciales cuestionadas de ilegales
Conforme al entendimiento descrito en los Fundamentos Jurdicos precedentes, las resoluciones judiciales son verificables a travs de la accin de amparo constitucional cuando el agraviado previamente acudi a las instancias intraprocesales en procura de restituir cualquier lesin contra sus derechos fundamentales; y, si dichas vulneraciones no fueron provocadas o consentidas por el mismo accionante. En consecuencia, para ingresar al examen de los aspectos denunciados de ilegales, atae precisar si el actor cumpli con dichas condiciones antes de activar la justicia constitucional.
De los antecedentes del proceso se advierte que, el accionante dentro del proceso seguido en su contra por ngela Carmia Torres Amusquivar, en procura de restituir sus derechos presuntamente vulnerados, activ en la va ordinaria el recurso de apelacin conforme a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, lo que mereci el Auto de Vista pronunciado por la autoridad judicial de segunda instancia -ahora codemandada-. Este accionar es acorde con el entendimiento jurisprudencial citado anteriormente; es decir, el accionante activ la justicia constitucional luego de haber agotado las instancias establecidas dentro del ordenamiento jurdico legal.
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El segundo razonamiento radica en que, los actos lesivos a los derechos fundamentales no deben ser provocados ni consentidos por el agraviado. Al considerar que el accionante estima lesionados sus derechos a la igualdad de las partes y a la defensa, incumbe examinar los antecedentes del proceso; as, del decreto de admisin de 19 de enero de 2012, la Jueza Segunda de Instruccin de Familia del departamento de Chuquisaca, estableci la oportunidad y posibilidad a favor de las partes para ofrecer y producir toda la prueba que la ley reconoce y que estimen convenientes en su defensa y acusacin, respectivamente.
La determinacin judicial referida anteriormente, nicamente demuestra el accionar imparcial de la precitada autoridad demandada; es decir, el hecho de disponer la oportunidad de ofrecimiento y produccin de las pruebas para ambas partes, acredita la posibilidad de ejercitar la defensa para el demandado -ahora accionante- y en la misma dimensin a favor de la demandante para demostrar los trminos de su denuncia, materializando con ello la igualdad de oportunidades para uno y otro. Un entendimiento a contrario sensu sera, que esta autoridad jurisdiccional no permita ni contemple en sus providencias la posibilidad de ofrecer y producir los medios probatorios, lo cual implicara una franca vulneracin del derecho a la defensa; o, no obstante de haberse ofrecido las pruebas, imposibilite o deniegue su produccin a cualquiera de las partes.
El accionante, tal como se evidencia del memorial cursante de fs. 33 a 34 vta., ejerci plenamente su derecho a la defensa, pues ofreci la prueba literal y anunci la produccin de prueba testifical en audiencia.
El acta de audiencia pblica de violencia intrafamiliar, demuestra que el demandado en el ejercicio pleno de su derecho a la defensa, ofreci y produjo la prueba testifical de Roxana Martnez Patzi, quien en su condicin de testigo de descargo compareci ante la autoridad judicial a fin de efectuar su declaracin.
La Jueza Segunda de Instruccin de Familia, en su Resolucin final, ejerciendo la facultad valorativa y razonable de las pruebas producidas, otorg el valor a cada una de ellas y conden al demandado a cumplir el arresto de siete das.
En mrito a los fundamentos expuestos en lneas precedentes, se llega a la conclusin que, las autoridades judiciales codemandadas obraron en estricta sujecin a lo dispuesto por la Constitucin Poltica del Estado y la ley, por lo que no se advierte conculcacin de derecho alguno de parte de las demandadas.
Los trminos del informe elaborado por la perito psicloga constatan que, el accionante demostr una actitud de franca resistencia a la pericia psicolgica dispuesta por la autoridad judicial, comprobando dicho accionar que el demandado no obstante de tener la oportunidad para producir prueba pericial, voluntariamente gener su propia indefensin respecto a este punto. Este aspecto condice con la jurisprudencia citada en lneas precedentes, ya que el actor voluntariamente inviabiliz la produccin de la prueba pericial, lo cual no es atribuible a las codemandadas.
Por las consideraciones vertidas, no se evidencia lesin del derecho a la igualdad de las partes menos del derecho a la defensa del accionante, atingiendo denegar la tutela impetrada.
III.4.3. Respecto al derecho a la dignidad
El accionante considera que al habrsele impuesto una sancin de arresto de siete das, se vulner su derecho a la dignidad, puesto que la parte considerativa de la Resolucin emitida por la Jueza Segunda de Instruccin de Familia, hace alusin de su personalidad como profesional traumatlogo (profesional brillante) y contrariamente impone una sancin comn. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 637
El principio de la igualdad ante la ley es un elemento fundamental dentro de un Estado Democrtico, pues a travs de ste es permisible que las personas que habitan dentro de un territorio jurdico y polticamente organizado sean absolutamente iguales ante la ley, sin que existan privilegios ni prerrogativas bajo ningn concepto. Diferentes normas del mbito internacional consagran este principio; as, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en su art. 24, seala: Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley; por su parte, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en su art. 7, prescribe: Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley; y, la Norma Suprema del ordenamiento jurdico nacional recogi la igualdad como un valor, en su art. 8.II, que prev: El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad (negrillas aadidas).
Es importante precisar, que el principio de igualdad ante la ley es incompatible nicamente con los sistemas de dominacin, como el esclavista, la servidumbre o el colonialismo. De modo que, pretender la aplicacin de una norma en funcin a las cualidades o aptitudes de una persona, implicara una franca vulneracin a la igualdad ante la ley. En consecuencia, en funcin a los fundamentos expuestos precedentemente, la sancin impuesta por la Jueza Segunda de Instruccin de Familia y el Auto de Vista dictado por la Jueza Segunda de Partido de Familia, ambas del departamento de Chuquisaca, no conculcan el derecho a la dignidad del accionante, mxime si l mismo asume el entendimiento de la dignidad conforme a la jurisprudencia establecida por el entonces Tribunal Constitucional.
III.5. Remisin de antecedentes al Ministerio Pblico
De la declaracin testifical de Mariela Martnez Torres y Juan Fernando Torres Amusquvar, se advierten expresiones racistas, discriminatorias e inclusive amenazas por parte del accionante contra el menor NN; por lo que corresponde remitir antecedentes al Ministerio Pblico para su investigacin, en observancia de la Ley 045 de 8 de octubre de 2010 (Ley contra el racismo y toda forma de discriminacin).
En consecuencia, el Tribunal de garantas al denegar la tutela impetrada, hizo una correcta compulsa de los antecedentes del proceso, la jurisprudencia y la normativa aplicable.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve: 1 APROBAR la Resolucin 109/12 de 18 de abril de 2012, cursante de fs. 176 a 179 vta., pronunciada por la Sala Penal Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Chuquisaca; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada; con costas en funcin a lo previsto por el art. 79.5 de la LTCP.
2 Remitir antecedentes al Ministerio Pblico, acorde con el Fundamento Jurdico III.5 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Fdo. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0642/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relator: Dr. Gualberto Cusi Mamani Accin de amparo constitucional Expediente: 00788-2012-02-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 11/2012 de 17 de abril, cursante de fs. 127 a 129 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Kazushige Onishi Hara contra Teresa Lourdes Ardaya Prez, Editha Pedraza Becerra, Alain Nez Rojas y Victoriano Morn Cullar, Vocales y ex Vocal, respectivamente, de la Sala Civil Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz; Merln Zenteno Gonzales y Deysi Marcela Sandoval Ramos, Juezas Sexta y Tercera de Partido en lo Civil y Comercial del Departamento mencionado.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 1 de febrero de 2012, cursante de fs. 94 a 99, ampliado el 26 de marzo de igual ao, corriente de fs. 107 a 108, el accionante expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Por documento privado de 7 de diciembre de 2001, con reconocimiento de firmas ante Notario de Fe Pblica, Daniel Ren Luizaga Zelaya, le transfiri la totalidad de la parcela de terreno de 33.8325 has, ubicada en la enconada cuarta faja, comprensin del municipio de San Carlos, Segunda Seccin Municipal de la provincia Ichilo del departamento de Santa Cruz, en calidad de venta real y enajenacin perpetua.
Igualmente, indica que dentro del fenecido proceso ejecutivo seguido a instancia de Juan Surez Vaca y Mercedes Arias de Surez contra Daniel Ren y Jorge Ramiro Luizaga Zelaya, sustanciado en el Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz; se libr embargos, remates y finalmente se adjudic el fundo rstico de su propiedad denominado cuarta faja de la provincia Ichilo, de manera ilegal a Juan Surez Vaca, siendo inscrito en Derechos Reales (DD.RR.), el 13 de noviembre de 2009; habiendo la autoridad jurisdiccional que sustanci el proceso ejecutivo, desconocido que el mencionado fundo es pequea propiedad agraria, inembargable conforme al mandato constitucional contenido en el art. 169 de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrg), vigente a tiempo de sustanciar el caso de autos; as como lo prev el art. 397 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE). Por lo que la judicatura judicial ordinaria no tiene competencia para conocer acciones personales y reales sobre propiedades agrcolas o rsticas ocasionando un perjuicio y dao irremediable e inminente y ms an ante la amenaza de un mandamiento de desapoderamiento siendo esta competencia de los jueces agrarios; por lo que present incidente de oposicin al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 639
desapoderamiento de la referida propiedad agraria ante el Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, y el 30 de julio de 2010, la citada autoridad jurisdiccional determin el rechazo a la oposicin interpuesta; ante este actuado procesal se plante apelacin, confirmando el Tribunal de alzada, por Auto de Vista 132/227, la Resolucin emitida por el Juez a quo; sin tomar en cuenta el documento de fecha cierta de transferencia y que la inscripcin en DD.RR. es una funcin declarativa, y no constitutiva de derechos; adems, hace ms de diez aos se encuentra en pacfica posesin de la mencionada pequea propiedad agraria, la que cumple una funcin econmica social, siendo inembargable tal como prev la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia.
I.1.2. Derechos y garanta supuestamente vulnerados
El accionante estima lesionados sus derechos al trabajo, a la propiedad privada, a la defensa y a una justicia plural; la garanta del debido proceso, y el principio de la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 393 y 394.II de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, disponiendo: a) Se deje sin efecto el embargo, remate y adjudicacin del inmueble agrario ubicado en la Enconada-Cuarta Faja, con una superficie de 33.8325 has; y, b) Se declare a la Jueza demandada sin competencia para resolver todas las cuestiones agrarias; con expresa condenacin al pago de daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Realizada la audiencia pblica el 17 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante de fs. 122 a 127, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La abogada del accionante ratific el tenor ntegro de la accin de amparo constitucional presentada.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Merln Zenteno Gonzales, Jueza Sexta de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz, por informe escrito cursante a fs. 119 y vta., indic lo siguiente: 1) El expediente 156/04, radicado en el Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, seguido por Juan Surez Vaca y Mercedes Arias de Surez contra Daniel Ren Luizaga Zelaya, se encuentra en ejecucin de sentencia; 2) La suscrita Jueza asumi suplencia legal a partir del 26 de abril de 2011 hasta el 3 de febrero de 2012, fecha en la que asumi la Jueza titular, Deysi Marcela Sandoval Ramos, por lo que en el citado proceso ejecutivo ya se dictaron la Sentencia 190/04 de 22 de noviembre de 2004 y el Auto de Vista de 30 de julio 2010; y, 3) Las Resoluciones por las que se demanda la presente accin de defensa no corresponden al tiempo del ejercicio de la suplencia legal ejercida en el Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, por lo que slo correspondi la prosecucin del proceso en ejecucin de Sentencia, conforme lo dispuesto en los arts. 514 y 517 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC).
Teresa Lourdes Ardaya Prez, Vocal de la Sala Civil Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, a travs del informe escrito que cursa de fs. 120 a 121, seal lo siguiente: i) En el caso de autos, la apelacin fue remitida a la Sala Civil Segunda el 27 de octubre de 2010, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 640
sorteado el 18 de julio de 2011, en su calidad de Vocal Relatora el proyecto elaborado fue aprobado por los dems miembros de la Sala, por lo que se emiti el Auto de Vista 132/2011 de la fecha indicada, que confirm el Auto pronunciado por el Juez a quo; y, ii) El accionante aleg la vulneracin de sus derechos y garantas constitucionales sin precisar cules son esas garantas o derechos conculcados por las autoridades jurisdiccionales codemandadas; no manifest la manera en que el citado Auto de Vista restringi sus derechos y garantas constitucionales, slo se refiri a las actuaciones procesales producidas por el Juzgado de origen; por lo que no demostr el vnculo de causalidad o nexo causal establecido en la jurisprudencia constitucional entre el hecho ocurrido y el derecho conculcado.
El resto de las autoridades y ex autoridades codemandadas, no presentaron informe escrito ni asistieron a la audiencia de consideracin de la accin de tutela incoada en su contra, pese a su legal citacin.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
Juan Surez Vaca, en su calidad de tercer interesado, por memorial presentado el 17 de abril de 2012 (fs. 130 a 135 vta.), seal: a) El derecho del accionante, precluy para la presentacin del incidente de nulidad o de incompetencia dentro del caso de autos; b) Consinti de manera expresa la competencia del Juez que sustanci el proceso ejecutivo, por cuanto present el referido incidente de oposicin al desapoderamiento, ofreci pruebas y formul recurso de apelacin; c) No acredit con documentacin idnea su derecho propietario debidamente registrado en DD.RR.; y, d) Por lo expuesto, solicit se deniegue la accin de amparo constitucional.
I.2.4. Resolucin
La Sala Civil Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 11/2012 de 17 de abril, cursante de fs. 127 a 129 vta., deneg la tutela impetrada con los siguientes fundamentos: 1) En ejecucin de sentencia, en los procesos ejecutivos o coactivos civiles, la ley prev que un tercero que no fue parte del proceso y que se encuentra en posesin de los bienes que se hubieren subastado y adjudicado dentro de ese procedimiento de ejecucin, pueda oponerse a la entrega o el desapoderamiento cumpliendo los requisitos establecidos en la norma, por lo que tratndose de bienes inmuebles el ttulo tiene que estar inscrito con anterioridad al embargo, lo que en caso de autos no ocurri; el accionante no tiene ttulo vlido, slo una minuta traslativa de dominio y no cumpli con la publicidad prevista en el art. 1538 del Cdigo Civil (CC), tampoco existe la constancia de registro de inscripcin anterior al embargo, por cuanto respecto al incidente de oposicin en base al fundamento legal del art. 45 de la Ley de Abreviacin Procesal Civil y de Asistencia Familiar (LAPCAF), no existe vulneracin al derecho propietario del accionante; 2) En cuanto a la inembargabilidad de la propiedad rstica, debi alegarse con anterioridad al remate dentro del proceso ejecutivo; y, 3) Respecto al principio agrario referente a que la posesin vale por ttulo o que el trabajo es la forma de garantizar o adquirir la propiedad agraria o garantizar ese derecho, estos extremos deben necesariamente ser alegados en un proceso de conocimiento sea en la jurisdiccin ordinaria o en la jurisdiccin agraria, y no en la jurisdiccin constitucional.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se concluye lo siguiente:
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II.1. De fs. 2 a 10, cursan: i) Documento privado de transferencia de 7 de diciembre de 2001, de una parcela de terreno de una extensin de 33.8325 has, ubicada en la Enconada la Cuarta Faja, comprensin del municipio de San Carlos, Segunda Seccin Municipal de la provincia Ichilo del departamento de Santa Cruz, por el que Daniel Ren Luizaga Zelaya, transfiri la totalidad de la referida parcela en calidad de venta real y enajenacin perpetua a favor de Kazushige Onishi Hara; ii) Reconocimiento de firmas ante Notario de Fe Pblica de la mencionada transferencia de igual fecha; y, iii) Matrcula 7.04.2.01.0001217 de 7 de julio de igual ao, en la que se evidencia como ltimo propietario de la sealada parcela, a Daniel Rene Luizaga Zelaya, as como la ausencia de gravmenes y restricciones.
II.2. Se acredita por matrcula 7.04.2.01.001217 de 17 mayo de 2010, la calidad de propietarios de la citada parcela a Mario Rocha Muriel, quien transfiri mediante compra venta a Daniel Ren Luizaga Zelaya, luego por adjudicacin judicial a Juan Surez Vaca; en el asiento uno de gravmenes y restricciones anotacin preventiva dentro de juicio ejecutivo a favor de Juan Surez Vaca en el Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial y, cancelacin del asiento uno de gravmenes y restricciones (fs. 15).
II.3. El Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA) de Santa Cruz, certific que el proceso de saneamiento del predio denominado Sindicato Agrario Cuarta Faja, parcela dcima registrada a nombre de Kazushige Onishi Hara, ubicada en el municipio de San Juan, provincia Ichilo del departamento de Santa Cruz, se encuentra con informe de cierre (fs. 20).
II.4. El INRA, por nota 339/2011 de 20 de diciembre, puso en conocimiento del Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, que en el caso de autos, la propiedad embargada objeto de ejecucin, est en proceso de saneamiento dentro del polgono cuarto, Sindicato Agrario cuarta faja, en la provincia Ichilo (fs. 21).
II.5. Por acta de inspeccin de 21 de julio de 2010, el Oficial de Diligencias del Juzgado de Instruccin de Yapacan de la provincia Ichilo, certific en cumplimiento de la comisin instruida de 15 de igual mes y ao, librada por el Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial; en el proceso ejecutivo seguido por Juan Surez Vaca y Mercedes Arias de Surez contra Daniel Ren y Jorge Ramiro Luizaga Zelaya; que existe una posesin real, quieta y pacfica de la parcela de terreno de 33,8325 has por Kazushige Onishi Hara, y que toda la superficie del terreno est trabajada (fs. 22 y vta.)
II.6. Cursa memorial de ampliacin de embargo de 12 de mayo de 2004, dentro del proceso ejecutivo interpuesto por Juan Surez Vaca y Mercedes Arias de Surez, a la parcela agrcola de 33.8325 has, con matrcula 7.04.2.01.0001217, de propiedad de Daniel Ren Luizaga Zelaya; por provedo de la misma fecha, el Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, orden la ampliacin del embargo y la anotacin preventiva de la parcela rstica antes referida (fs. 23 y vta.).
II.7. Mediante acta de embargo de 11 de mayo de 2004, el Oficial de Diligencias del Juzgado de Instruccin de Yapacan, procedi a dar cumplimiento a la comisin instruida del Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz, al mandamiento de embargo de 10 de igual mes y ao, dentro del proceso ejecutivo de autos, de la cuota parte correspondiente a Daniel Ren Luizaga Zelaya de una superficie de 33.8325 has (fs. 24).
II.8. Por Sentencia 190/2004 de 22 de noviembre, dictada por Marcelo Barrientos Daz, Juez de Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, dentro del caso de autos declar probada la demanda ejecutiva e improbada la excepcin de inhabilidad del ttulo, con lugar al remate de los bienes TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 642
ofrecidos como garanta, los embargados o que se embarguen para con el producto del remate se cancele lo adeudado, ms inters legal a liquidarse en ejecucin de sentencia; con costas (fs. 29 y vta.).
II.9. Constan las actas de remate y adjudicacin del inmueble rstico ubicado en la provincia Ichilo del departamento de Santa Cruz, propiedad denominada La Enconada, registrada en DD.RR., bajo matrcula computarizada 7.04.2.01.0001217 a favor de Juan Surez Vaca (fs. 35 y 36).
II.10. Por memorial presentado el 13 de abril de 2010, Juan Surez Vaca, dentro del fenecido proceso ejecutivo, solicit mandamiento de desapoderamiento para efectivizar la entrega del fundo rstico ubicado en la localidad de San Carlos, provincia Ichilo, denominado la Enconada, cuarta faja, con una extensin de 33.8325 has, el que se adjudic y registr su derecho propietario bajo el asiento A-3 de la matrcula computarizada 7.04.2.01.0001217 (fs. 51 y vta.).
II.11. Mediante memorial de 5 de julio de 2010, el accionante seal: i) En el caso de autos, el ttulo por el que se empez el proceso ejecutivo carece de fuerza ejecutiva, no se realiz la declaratoria de herederos ni la transferencia conforme a las formalidades de ley, y que la adjudicacin del ejecutante no tiene validez, debiendo quedar nula, por cuanto se trata de una pequea propiedad la que es inembargable conforme lo dispone el art. 169 de la CPEabrg, y actualmente los arts. 393 y 394 de la CPE; ii) Por certificacin del Sindicato Agrario, se establece que tiene la posesin quieta y pacfica de una pequea propiedad agraria de 33.8325 has ubicada en la cuarta faja del ex municipio de San Carlos, hoy Tercera Seccin del municipio de San Juan de la provincia Ichilo; y, iii) Pidi la nulidad y cancelacin de la citada adjudicacin y la aprobacin del incidente de desapoderamiento de la referida pequea propiedad (fs. 53 a 54 y vta.).
II.12. Por memorial presentado el 7 de julio de 2010, el accionante confirm su oposicin al desapoderamiento; adems, seal, que corresponde la nulidad de todo el proceso ejecutivo, por tratarse de una propiedad agraria con una superficie de 33.8325 has por lo que se constituye en pequea propiedad inembargable, conforme lo establecen los arts. 393 y 394 de la CPE, por lo que la citada autoridad jurisdiccional que resolvi el caso de autos no tiene competencia para ordenar actos contra propiedades agrarias (fs. 55 a 57 y vta.).
II.13. Por Auto de 30 de julio de 2010, el Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz, rechaz el incidente de oposicin al desapoderamiento del accionante; y, conforme al informe de la inspeccin judicial realizada a la pequea propiedad, el desapoderamiento de sta se suspender slo sobre la parte sembrada hasta que el opositor coseche su sembrado (fs. 68 y vta.).
II.14. Por memorial de apelacin al Auto de rechazo a la oposicin al desapoderamiento, presentado el 19 de agosto de 2010, el accionante manifest: a) El ttulo por el que se inici el proceso ejecutivo carece de fuerza ejecutiva; b) Al no conocer el caso de autos hasta 12 de mayo de 2010, se lo dej en total estado de indefensin; c) Al tratarse de una propiedad que se encuentra dentro de las 50 has es inembargable, por lo que el Juez de la causa no tiene competencia; d) La ilegalidad del embargo, remate y adjudicacin de la pequea propiedad agraria; e) Tiene la posesin real, quieta y pacfica de la referida propiedad, adems que cumple con la funcin econmica social; y, f) Solicit se revoque la resolucin apelada o en su defecto se anulen obrados hasta el vicio ms antiguo (fs. 69 a 72 vta.).
II.15. Por Auto de Vista 132/2011 de 18 de julio, la Sala Civil Segunda del Tribunal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 643
Departamental de Justicia del Distrito de Santa Cruz, confirm el Auto apelado, salvando los derechos del ahora accionante, con los siguientes fundamentos: 1) Conforme lo dispone la Ley de Abreviacin Procesal Civil y de Asistencia Familiar, el oponente -hoy accionante- no demostr la inscripcin de su propiedad para determinar su oponibilidad en el caso de autos; 2) Respecto a la falta de competencia del Juez a quo, debi plantear las excepciones correspondientes, no pudiendo observar este extremo cuando se encuentra en ejecucin de sentencia, por lo que tiene calidad de cosa juzgada; y, 3) Los hechos contradictorios sealados en sus memoriales de oposicin y de contestacin, debern ser dilucidados dentro de la accin respectiva y no en el proceso ejecutivo.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que las autoridades demandadas vulneraron sus derechos al trabajo, a la propiedad privada, a la defensa y a una justicia plural, a la garanta del debido proceso, y el principio de la seguridad jurdica, manifestando que al ser propietario de una pequea propiedad, de manera ilegal sta fue adjudicada dentro del proceso ejecutivo, sustanciado ante el Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz, y adems se habra rechazado el incidente de oposicin al desapoderamiento, por cuanto el documento de transferencia a su favor no se encontrara registrado en DD.RR., por lo que no sera oponible ni surtira efectos contra terceros; adems el Juez de instancia no tendra competencia para la sustanciacin del mismo, por tratarse de materia y propiedad agraria, siendo inembargable, no correspondera la va incidental del desapoderamiento; ante lo cual interpuso recurso de apelacin y la Sala Civil Segunda confirm la Resolucin del Juez a quo. En consecuencia, concierne dilucidar en revisin, si tales argumentos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Naturaleza jurdica y carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, prevista por el art. 128 de la CPE, se instituye dentro del nuevo orden constitucional, como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos reconocidos por la misma Constitucin Poltica del Estado y la ley. Conforme a esta precisin, el contenido del art. 73 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP).
La Ley Fundamental, enfatiza que esta accin tutelar puede presentarse por la persona: que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados (negrillas aadidas) (art. 129.I).
Asimismo, en la SC 1712/2011-R de 7 de noviembre, la que a su vez cita a la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, desarrollando el principio de subsidiariedad, seal: se extraen las siguientes reglas y subreglas de improcedencia de amparo por subsidiariedad cuando: 1) Las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) Cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin; y, b) Cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y, 2) Las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) Cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 644
planteamientos extemporneos o equivocados; y, b) Cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (las negrillas nos corresponden).
III.2. Delimitacin de los mbitos de proteccin de la accin de amparo constitucional y del recurso directo de nulidad
La SC 0099/2010-R de 10 de mayo, estableci que: A partir de la reforma de 1994 a la Constitucin de 1967, se crea en Bolivia la justicia constitucional a la cabeza del Tribunal Constitucional, como ltimo y mximo garante de la Constitucin y de los derechos fundamentales. En ese contexto y de acuerdo al criterio de interpretacin constitucional de 'unidad constitucional', se establece que el control de constitucionalidad al margen de su rostro preventivo o reparador, tiene tres brazos operativos de control a saber: El primero referente al control normativo de constitucionalidad; el segundo vinculado al control reforzado de constitucionalidad, referente a la vigilancia y resguardo de derechos fundamentales y finalmente, el control competencial de constitucionalidad, a travs del cual se protege la garanta de competencia frente a actos lesivos que puedan afectarla.
En este mbito de control de constitucionalidad vinculado directamente a la competencia, para proteger concretamente la garanta inserta en los arts. 31 de la CPEabrg y 122 de la CPE, el ordenamiento constitucional, de forma coherente y no aislada o paralela a otros mecanismos de defensa de derechos fundamentales, ha configurado el elemento especfico de proteccin para el resguardo a los supuestos de hecho insertos en la normativa referida, que es precisamente el recurso directo de nulidad, desarrollado en los arts. 120.6 de la CPEabrg y 202.12 de la CPE.
()
() entonces, se tiene que para la esfera administrativa; es decir, para actos administrativos existen dos supuestos claros para la procedencia del recurso directo de nulidad y la proteccin por tanto de la competencia: 1) La usurpacin de funciones que no estn establecidas por ley; y, 2) El ejercicio de potestad, se entiende administrativa, que no emane de la ley.
En la esfera jurisdiccional, existen tambin tres supuestos claros que forman el 'ncleo esencial' de esta garanta, siendo por tanto nulas las decisiones emitidas por autoridades judiciales en los siguientes supuestos: i) Resoluciones emitidas en ejercicio de jurisdiccin o potestad que no emane de la Ley; ii) Las resoluciones o actos pronunciados por autoridad que usurpe funciones que no le compete; iii) Resoluciones pronunciadas por autoridad jurisdiccional que hubiere cesado en sus funciones.
En mrito a lo sealado, se puede determinar que el antes recurso de amparo constitucional, ahora accin de amparo, es un mecanismo de proteccin eficaz y pertinente para el resguardo del derecho al debido proceso en todos sus elementos incluido el juez natural, pero, solamente en sus elementos imparcialidad e independencia, en ese sentido, debe precisarse que la proteccin del tercer componente del juez natural; el referente a la competencia en cuanto a los supuestos de hecho antes descritos; es decir, usurpacin de funciones que no estn mencionadas por ley, ejercicio de potestad administrativa que no emane de la ley, resoluciones judiciales emitidas en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 645
ejercicio de jurisdiccin que no emane de la ley o pronunciadas por autoridad jurisdiccional suspendida en el ejercicio de sus funciones o que hubieren cesado en las mismas; se encuentran resguardados especficamente por el recurso directo de nulidad (las negrillas son agregadas).
III.3. Anlisis en el caso concreto
De los antecedentes que cursan en obrados, se establece que dentro del proceso ejecutivo seguido a instancia de Juan Surez Vaca y Mercedes Arias de Surez contra Jorge Ramiro y Daniel Ren Luizaga Zelaya, siendo este ltimo quien transfiri un fundo rstico a favor del accionante; el citado proceso fue sustanciado ante el Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz, y ante el mandamiento de desapoderamiento en ejecucin de sentencia, el accionante present incidente de oposicin, en razn de tener un documento de fecha cierta de transferencia de la sealada pequea propiedad agraria, es inembargable conforme lo prev la Constitucin Poltica del Estado, la que cumple la funcin econmica social y se encuentra en posesin quieta y pacfica por ms de diez aos; adems refiri, que el Juez de la causa no tiene competencia para la sustanciacin del embargo y remate de la sealada propiedad por tratarse de competencia de la judicatura agraria, por lo que solicit se deje sin efectos los actuados procesales hasta el vicio ms antiguo as como la nulidad de la adjudicacin de sta a favor de Juan Surez Vaca; por Auto de 30 de julio de 2010, el Juez de la causa rechaz el incidente de oposicin con la fundamentacin que el documento de transferencia no se encuentra registrado en DD.RR., y no es oponible y que los actos de nulidad no pueden ser considerados ni resueltos en la va incidental de desapoderamiento; ante lo cual el accionante present apelacin y las autoridades jurisdiccionales codemandadas confirmaron la Resolucin del Juez a quo.
En ese entendido, el accionante pretende mediante la presente accin que se tutele y se deje sin efecto el embargo, remate y la adjudicacin de su pequea propiedad ubicada en la Enconada- Cuarta Faja, con una superficie de 33.8325 has, conforme lo dispone la Constitucin Poltica del Estado, en su art. 394.II: es indivisible, constituye patrimonio familiar inembargable, y no est sujeta al pago de impuestos a la propiedad agraria; asimismo, se declare a las Juezas codemandadas sin competencia para resolver todas las cuestiones agrarias.
La accin de amparo constitucional se constituye en un instrumento subsidiario y supletorio en la proteccin de los derechos fundamentales; es subsidiario porque no es posible utilizarlo si es que previamente no se agotaron las vas ordinarias de defensa y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria; en ese entendido, en el proceso ejecutivo en cuestin, el accionante en ejecucin de sentencia interpuso incidente de oposicin al desapoderamiento ante el Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, el que fue rechazado por el Juez de la causa, por cuanto el opositor -ahora accionante- no demostr que el documento de transferencia de la pequea propiedad agraria -ahora adjudicada al ejecutante del caso de autos- no se encuentre registrada en DD.RR., por lo que no es oponible ni surte efectos contra terceros; asimismo, respecto a la falta de competencia del Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz para la sustanciacin del referido proceso y as como de la inembargabilidad de la mencionada propiedad, indic, que no puede considerarse ni resolverse en la va incidental de desapoderamiento; por lo que el accionante present apelacin al Auto de 30 de julio de 2010, que fue resuelto por la Sala Civil Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, mediante Auto de Vista 132/2011, confirmando el auto del Juez a quo.
En el presente caso, en forma previa a analizar el fondo de la problemtica planteada -si correspondiere-, se verificar si el accionante cumpli con el principio de subsidiariedad antes de interponer esta accin tutelar. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 646
En consecuencia, se establece que el mejor derecho propietario de la pequea propiedad agraria, interpuesto en ejecucin de sentencia dentro del proceso ejecutivo en cuestin, debi activarse en la va ordinaria. De lo precedentemente sealado, ante la existencia de otras vas y dado el carcter subsidiario del amparo, la presente accin tutelar resulta improcedente; aplicndose, por consiguiente, la subregla jurisprudencial establecida por la SC 1712/2011-R, que a su vez cita la SC 1337/2003-R, que seala que esta accin de defensa ser improcedente por subsidiariedad, entre otras causales, cuando: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno; por lo que una vez agotada la va ordinaria y de considerar que persiste la lesin a sus derechos fundamentales y garantas constitucionales, puede buscar la proteccin que brinda esta accin tutelar.
A lo mencionado, se suma el hecho de que el accionante, formul oposicin al desapoderamiento, bajo el argumento errneo de que era propietario del bien inmueble objeto de la subasta, sin tener en cuenta que era un aspecto que efectivamente no poda ser dilucidado a travs de la oposicin, por lo que en esta va slo se definir el derecho de posesin del oponente sobre el inmueble rematado, correspondiendo en definitiva la dilucidacin del derecho propietario a otra va; toda vez que conforme se estableci en la SC 0774/2004-R de 17 de mayo: A diferencia de la tercera en la oposicin se discute el derecho de posesin del oponente emergente de actos jurdicos debidamente registrados con anterioridad al embargo o de aquellos documentos que tengan fecha cierta, pero de ningn modo, por esa va se define derecho propietario alguno, y en caso de existir controversia el mismo debe ser definido en la va legal correspondiente (las negrillas fueron aadidas).
De lo precedentemente relacionado, al caso de autos se aplica el principio de subsidiariedad conforme lo establecido en el Fundamento Jurdico III.1 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional; por cuanto, el accionante tiene la va ordinaria para reclamar su derecho propietario de la pequea propiedad agraria, rematada y adjudicada en el proceso ejecutivo en cuestin al ejecutante.
De otro lado, respecto a la falta de competencia del Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz, en la sustanciacin del embargo, remate y adjudicacin de una pequea propiedad agraria; en mrito a los aspectos fijados en el Fundamento Jurdico III.2 de la presente Resolucin, se colige que la accin de amparo constitucional no es la va idnea para restituir supuestos de hecho descritos en el art. 122 de la CPE, toda vez que existe un mecanismo especfico para su resguardo cual es el recurso directo de nulidad.
Por todo lo sealado, el Tribunal de garantas al denegar la tutela impetrada, actu correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la LTCP; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 11/2012 de 17 de abril, cursante de fs. 127 a 129 vta., pronunciada por la Sala Civil Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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Fdo. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0643/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de libertad Expediente: 00668-2012-02-AL Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 05/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 7 a 8, pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Marco Antonio Trujillo Gutirrez contra Enrique Morales Daz, Juez Primero de Instruccin en lo Penal de El Alto del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El accionante mediante memorial presentado el 10 de abril de 2012, cursante de fs. 2 a 3, refiere que en ms de cinco oportunidades, tres de ellas ante el Juez Quinto de Instruccin Penal y dos veces en su similar Primero, sin justificativo alguno, se suspendieron las audiencias de consideracin de cesacin a su detencin preventiva, siendo que el Juzgado Quinto determin la fecha de las mismas, olvid enviar las ordenes de conduccin al Reciento Penitenciario de San Pedro, a pesar de tener conocimiento de que se hallaba detenido; sostiene que ha existido negligencia en el cumplimiento de sus deberes, porque lleva diecinueve meses sin celebrarse la audiencia conclusiva.
Argumenta que l hubiese recuperado su libertad con la prueba que presentara en la audiencia tantas veces suspendida; empero, se encuentra sin juzgado donde acudir para recuperar su libertad, ya que el Juzgado donde se encuentra radicada su causa, con el pretexto de la recusacin, no cumple la norma y no devuelve la causa al juzgado correspondiente; por lo que, su persona se encuentra en estado de indefensin absoluta desde el 28 de marzo, da en que se suspendi la audiencia de cesacin a la detencin preventiva, sin una razn justificable y hasta el 10 de abril -fecha de presentacin de la accin-, no cuenta con ninguna autoridad que proteja sus derechos y garantas constitucionales, pues sufre de una dolencia que requiere de supervisin mdica y el Juez sealado, ha omitido sus clamorosas solicitudes de salida mdica.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima vulnerado el derecho a la libertad, citando al efecto los arts. 14, 125 y 126 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se le conceda la tutela, disponiendo se libre el inmediato mandamiento de libertad y la orden de conduccin del imputado a la audiencia de consideracin.
I.2. Audiencia y Resolucin de la Jueza de garantas
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Celebrada la audiencia pblica el 11 de abril de 2012, segn consta en el acta cursante a fs. 6 y vta., refiere que el accionante y su abogado patrocinante, a pesar de su legal notificacin no asistieron as como tampoco la autoridad judicial demandada.
I.2.1. Informe de la autoridad demandada
El Juez Primero de Instruccin en lo Penal de El Alto, Enrique Morales Daz, a pesar de su legal citacin, no se hizo presente en audiencia e inform el secretario del Juzgado de garantas que tampoco ha remitido el cuaderno de control jurisdiccional.
I.2.2. Resolucin
La Jueza Cuarta de Sentencia Penal y Liquidadora de El Alto del departamento de La Paz, por Resolucin 05/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 7 a 8, deneg la tutela solicitada, sin costas por ser excusable, en base a los siguientes fundamentos: a) A pesar de que el Fiscal y las partes, no se hicieron presentes en audiencia, no se suspendi, conforme el art. 68.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP); b) El accionante de forma imprecisa manifiesta que las autoridades demandadas suspendieron la audiencia de consideracin de cesacin a la detencin preventiva y tampoco expuso con claridad los motivos por los cuales se suspendieron las mismas; por lo que, al no tenerse mayor precisin de los hechos, no se puede considerar si se adecuan al procedimiento penal o si son arbitrarias; c) La incomparecencia del accionante no constituye bice para la consideracin de la accin; en ese sentido, cabe indicar en el presente caso, no existe ningn elemento en el que el expediente que otorgue conviccin a efectos de conceder la tutela; d) Dentro de la naturaleza de la accin de libertad, no est permitida la inobservancia de formalidades; empero, al no haberse adjuntado elemento alguno de la causa penal respecto a la tutela que pide, constituye limitante que no genera conviccin alguna sobre la vulneracin alegada; no pudiendo aplicarse presuncin de certidumbre de verdad en el presente caso, pese a la incomparecencia y remisin del informe de la autoridad demandada; y, e) No se ha demostrado la concurrencia de los supuestos del art. 66 de la LTCP, relacionado con el art. 125 de la CPE.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Mediante AC 0060/2012-CA/S de 24 de mayo, se solicit documentacin complementaria, a cuyo efecto se dispuso la suspensin del plazo. A partir de la notificacin con el decreto constitucional de 19 de junio de 2012, se reanud el plazo, por lo que la presente Sentencia Constitucional Plurinacional se pronuncia dentro del mismo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. El 10 de febrero de 2012, Marco Antonio Trujillo Gutirrez, ahora accionante, pidi la cesacin de su detencin preventiva, ante el Juzgado Quinto de Instruccin en lo Penal; que mereci providencia de 13 del mismo mes y ao, fijando audiencia para el 22 del citado mes y ao, que fue suspendida en razn de que las partes no han sido legalmente notificadas; por lo que, se llam severamente la atencin al personal de apoyo para que cumpla con sus funciones especficas. Asimismo, fij nueva fecha de audiencia para el 1 de marzo de 2012, ordenando la notificacin al Ministerio Pblico y a las vctimas, tambin orden que se oficie al penal de San Pedro, donde se encuentra recluido el imputado, para la correspondiente conduccin; posteriormente, a momento de llevarse a cabo la audiencia referida, fue postergada porque a pesar de su legal notificacin las partes procesales no estaban presentes; sin embargo, en la intervencin del abogado de la defensa del coimputado, pidi que se determine la sancin correspondiente al personal encargado de oficiar TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 649
al penal de San Pedro, para la conduccin de su defendido; por lo que, adems de sealar las citaciones para las partes, nuevamente indic que se oficie al penal de San Pedro , estableciendo una sancin para la Secretaria del Juzgado y fijando en su lugar nueva fecha de audiencia, para el 8 de marzo del referido ao ( fs. 22 y vta. a 26).
II.2. Por memorial presentado de 1 de marzo de 2012, el ahora accionante, interpuso recusacin ante el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, a la que no se allan como se observa en la Resolucin 93/2012 de 2 de marzo, conforme a los arts. 320 y 321 del Cdigo de Procedimiento Penal, se remitieron las piezas procesales pertinentes ante la Sala Penal de turno, que recay a la Sala Penal Segunda, misma que mediante Resolucin 44/2012 de 19 de marzo, rechazaron la demanda de recusacin, manifestando que la autoridad recusada contine con el conocimiento de la presente causa; por lo que, con nota de 10 de abril, el Juez Primero de Instruccin en lo Penal del Alto, remiti antecedentes a su similar Quinto.( fs. 64 vta., 65 y vta., 73 y vta. y 74).
II.3. Cursa escrito de 7 de marzo de 2012, ante el Juez Primero de Instruccin en lo Penal, donde el ahora accionante pide la cesacin de su detencin preventiva, que mereci providencia de 12 del mismo mes y ao, sealando audiencia pblica para el 20 de marzo; en virtud a ello el Juez Primero de Instruccin en lo Penal, mediante nota de 19 del referido mes y ao, solicit al Director del Recinto Penitenciario de San Pedro de la ciudad de La Paz, la conduccin del imputado -ahora accionante-. En consecuencia, el 20 de marzo, se dio curso a dicha audiencia, siendo suspendida con el argumento de que lamentablemente no tienen espacio, ya est sealado para cada hora y estn programando de oficio; por lo que, rectificaron y sealaron nueva audiencia para el 28 de marzo de 2012 (fs. 27 y vta., 28, 29, 30 y vta.).
II.4. El 27 de marzo de 2012, Amancio Alanes Lpez, dentro del proceso de estafa incoado contra Marco Antonio Trujillo Gutirrez -ahora accionante- y otros, solicit ante el Juez Primero de Instruccin en lo Penal, la suspensin de audiencia programada para el da 28 de marzo de 2012, toda vez que su abogado patrocinante tiene otros actos procesales, para el efecto pidi se fije nuevo da y hora para su prosecucin (fs. 47).
II.5. Por medio de acta de audiencia de cesacin a la detencin preventiva, de 28 de marzo de 2012, por disposicin del Juez Primero de Instruccin en lo Penal, se tiene que se debe cumplir con la notificacin legal para evitar mayor dilacin; por lo que fue suspendida la audiencia para el 16 de abril del mismo ao, a horas 9:45 (fs.51 y vta.)
II.6. El accionante en su memorial de interposicin de la accin de libertad, seala que adjunta como prueba, oficio en fotocopia simple; sin embargo, nicamente constan actuados referentes a la accin de libertad planteada (fs. 1 a 9).
II.7. Segn Auto de 10 de abril de 2012, la Jueza Cuarta de Partido, Liquidador y de Sentencia Penal de El Alto, admiti la accin de libertad interpuesta por el accionante, conminando a la autoridad demandada hacer comparecer al ahora accionante y a remitir los antecedentes sobre el presente caso, a ese despacho judicial (fs. 4).
II.8. Con el Auto de Admisin referido anteriormente, se procedi a notificar a las partes intervinientes en el proceso, en el siguiente orden: a) El 11 de abril de 2012, a horas 9:00 y a horas 10:40, se notific a Enrique Morales Daz -demandado- y al Fiscal, Javier Taboada, respectivamente, en su domicilio procesal (fs. 5); y, b) En la misma fecha a horas 11:45, se notific a Marco Antonio Trujillo Gutirrez -ahora accionante-, sealando en dicha diligencia: recibiendo la copia de ley en su domicilio procesal: Edif. Ismar piso 7, of. 703 Dr. Guillermo Llacsa Vargas, dejando mediante cdula, en testigo de actuacin, quien firma en constancia conforme el art. 163 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 650
ltima parte de la Ley 1970, firmando al pie de la presente, Damin Quispe Calisaya con C.I. 2536810 LP (fs. 5 vta.).
II.9. El 11 de abril de 2012, a horas 14:05, en el Juzgado Cuarto de Partido liquidador y de Sentencia Penal de El Alto, se llev a cabo la correspondiente audiencia, informndose por secretara que se habran cumplido las formalidades de ley, pero ninguna de las partes se encontraba presente (accionante, abogado defensor, autoridad demandada y fiscal); en ese sentido, refiri que al no permitirse la suspensin de la audiencia (art. 68.7 de la LTCP), se dio lectura al memorial de la accin y se emiti la Resolucin en rebelda de la autoridad demandada, denegndose la tutela solicitada (fs. 6 a 8).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin del derecho a la libertad, ya que el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, si bien determin las fechas de audiencias de consideracin a la cesacin de la detencin preventiva, ste no envi las ordenes de conduccin del imputado al recinto penitenciario; asimismo, el Juez de la causa, argumentado que existi recusacin, no devolvi el expediente al juzgado y procedi a suspender la audiencia, en virtud a ello refiri que en varias oportunidades las autoridades demandadas, sin causa justificada, suspendieron la audiencias sealadas. En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si se debe conceder o no la tutela solicitada.
III.1. La accin de libertad traslativa o de pronto despacho
El Tribunal Constitucional en la SC 1579/2004-R de 1 de octubre, concluy que el recurso de hbeas corpus -actualmente accin de libertad-: puede ser reparador, si ataca una lesin ya consumada, preventivo si procura impedir una lesin a producirse o correctivo si intenta evitar que se agraven las condiciones en que se mantiene a una persona detenida (el subrayado es nuestro).
En ese entendido, el Tribunal Constitucional en la SC 0465/2010-R de 5 de julio, en su Fundamento Jurdico III.3, concluy que: los tipos de hbeas corpus precedentemente aludidos, tambin pueden ser identificados en la nueva Ley Fundamental, e inclusive ampliados. As dentro de la tipologa desarrollada por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional citada lneas precedentes, se agreg el hbeas corpus restringido, el hbeas corpus instructivo y al hbeas corpus traslativo o de pronto despacho (SC 0044/2010-R de 20 de abril).
Conforme la doctrina constitucional sentada por este Tribunal, por medio del hbeas corpus traslativo o de pronto despacho, se busca acelerar los trmites judiciales o administrativos cuando existen dilaciones indebidas, para resolver la situacin jurdica de la persona que se encuentra privada de libertad (las negrillas son nuestras).
III.2. El principio de celeridad que rige en la solicitud de cesacin a la detencin preventiva
La administracin de justicia se rige entre otros, por el principio de celeridad, establecido en el art. 178.I de la CPE, al referir que: La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurdico. En concordancia con esta disposicin, el art. 115.II de la CPE, precisa: El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones; por lo que, se puede determinar que la administracin de justicia debe ser rpida, oportuna y eficaz, tanto en la tramitacin como en la resolucin de las causas, las personas que intervienen en el proceso esperan una definicin oportuna de su situacin jurdica, mxime si est comprometido un derecho fundamental como es la libertad. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 651
En ese entendido, la solicitud de cesacin a la detencin preventiva se encuentra prevista en el art. 239 del CPP, y se encuentra ntimamente relacionada con el principio de celeridad procesal porque el derecho a la libertad forma parte de los derechos fundamentales, as como lo determina el art. 22 de la CPE: La dignidad y la libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado, est orientado a proteger primordialmente, la necesidad y facultad humana inherente a cada ser humano. Tambin, en el art. 180.I de la Norma Fundamental, refiere que la jurisdiccin ordinaria se fundamenta en el principio procesal de celeridad entre otros, se puede decir que la rapidez con que se tramiten los procesos judiciales, permitirn que la justicia llegue en forma oportuna.
Asimismo la jurisprudencia constitucional, a travs de la SC 1010/2010-R de 23 de agosto, determin los casos en que procede la cesacin de la detencin preventiva: toda autoridad jurisdiccional que conozca una solicitud de un detenido o privado de libertad, debe tramitar la misma, con la mayor celeridad posible, y dentro de los plazos legales si estn fijados, y en un plazo razonable, si no est establecido por ley. De no ser as, tal actuacin procesal provocara efectos dilatorios sobre los derechos del detenido y en consecuencia repercute o afecta a su libertad que de hecho ya est disminuida por la sola privacin de libertad en que se encuentra, sin que este razonamiento implique que necesariamente se deba deferir a su peticin, sino, se refiere a que sea escuchado oportunamente a fin de que obtenga una respuesta positiva o negativa (las negrillas nos corresponden).
La citada jurisprudencia constitucional, precis tres situaciones para considerar acto dilatorio, en el trmite de la cesacin de la detencin preventiva, sealando: En consecuencia, se considera acto dilatorio en el trmite de la cesacin de la detencin preventiva, cuando:
a) En lugar de fijar directamente la fecha y hora de la audiencia y notificar a las partes, se dispongan traslados previos e innecesarios no previstos por ley.
b) Se fije la audiencia en una fecha alejada, ms all de lo razonable o se fije la audiencia en una fecha alejada, ms all de lo razonable o prudencial. Plazo que puede ser en un lmite de tres o cinco das mximo, dependiendo de la particularidad de cada caso, cuando por ejemplo existan varias partes imputadas o vctimas mltiples que tengan que ser notificadas, o por la distancia donde se deba efectuar un determinado acto previo y esencial -como sucede con algunas notificaciones-, o que el juzgado est de turno, etc. Con la excepcin nica y exclusiva en los casos que exista complejidad por la naturaleza propia y la relevancia del proceso, como los derechos e intereses comprometidos y relacionados a la peticin; situacin que deber ser justificada por la autoridad judicial competente a momento de sealar la fecha de audiencia, teniendo en cuenta la razonabilidad.
c) Se suspende la audiencia de consideracin, por causas o motivos que no justifican la suspensin, ni son causales de nulidad. Tal el caso de la inasistencia del representante del Ministerio Pblico o de la vctima y/o querellante, si es que han sido notificadas legalmente y no comparecen a la audiencia. En el caso del Ministerio Pblico al estar regido por el principio de unidad tiene los medios para asistir a travs de otro fiscal, y en cuanto al querellante al ser coadyuvante y estar notificado, su participacin es potestativa en dicho acto, y por ende, su inasistencia no vincula a la autoridad jurisdiccional al estar cumplida la formalidad. No obstante, en caso de que la suspensin se deba a la falta de notificacin o a la inasistencia del propio imputado, no existe dilacin indebida ni afectacin a derecho alguno, en cuyo caso deber fijarse nueva fecha de audiencia conforme a las directrices expuestas (las negrillas son nuestras).
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En este contexto, en cuanto al parmetro objetivo para celebrar la audiencia de cesacin a la detencin preventiva se reitera que la SC 1010/2010-R, refiri que: la frase 'plazo razonable', tratndose de sealamientos de da y hora de audiencia para considerar este beneficio, debe ser conceptuada como un trmino brevsimo, de tres das hbiles como mximo, pues el imputado se encuentra privado de su libertad entendimiento reiterado por la SCP 0110/2012 de 27 de abril, que entendi que: la frase 'plazo razonable', tratndose de sealamientos de da y hora de audiencia para considerar este beneficio, debe ser conceptuada como un trmino brevsimo, de tres das hbiles como mximo, pues el imputado se encuentra privado de su libertad. En este entendido, el plazo razonable para la realizacin de la audiencia de anlisis, consideracin y resolucin del beneficio de la cesacin de la detencin preventiva, ser el trmino mximo antes sealado, incluidas las notificaciones pertinentes, lo contrario constituye vulneracin del derecho a la libertad, en el entendido en que los jueces no pueden obrar contra los derechos fundamentales de las personas privadas de libertad, tenindose un plazo objetivo, es decir, tres das para medir justamente la razonabilidad del sealamiento de la cesacin a la detencin preventiva.
III.3. Anlisis del caso concreto
El accionante manifest como acto lesivo en el presente caso, que en varias oportunidades los Jueces Primero y Quinto de Instruccin en lo Penal, suspendieron las audiencias de consideracin a la cesacin de la detencin preventiva; a pesar de que la presente accin ha sido dirigida solamente contra el Juez Primero de Instruccin en lo Penal, en base al principio de informalismo que caracteriza esta accin, corresponde analizar los actos procesales de ambas autoridades, con la aclaracin de que el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, no se le puede atribuir responsabilidad penal a efectos de no vulnerar su derecho a la defensa.
De la revisin de antecedentes, se puede evidenciar que el accionante, el 10 de febrero de 2012, solicit la audiencia de cesacin de la detencin preventiva, misma que fue fijada para el 22 del referido mes y ao y a momento de llevarse a cabo se suspendi dicho acto procesal, en razn de que no se cumplieron a cabalidad con las notificaciones; por lo que, se program nueva audiencia para el 1 de marzo de 2012 y nuevamente fue suspendida porque las partes procesales a pesar de su legal notificacin estaban ausentes; sin embargo, el abogado del querellante en audiencia hizo notar que no se orden al penal de San Pedro la conduccin del imputado; razn por la cual no se encontraba presente en audiencia, en consecuencia se seal nueva fecha de audiencia para el 8 de marzo.
Posteriormente el 1 de marzo de 2012, el accionante interpuso recusacin, y mediante Resolucin 93/2012 de 2 de marzo, no se allan; por lo que, se remitieron actuados a la Sala de turno (Sala Penal Segunda), que por Fallo de 19 de marzo de 2012, rechaz la demanda de recusacin sealando que la autoridad recusada contine conociendo la presente accin.
Por otra parte , el accionante, solicit el 7 de marzo de 2012, al Juez Primero de Instruccin en lo Penal -ahora demandado-, audiencia de cesacin a la detencin preventiva, que fue programada para el 20 de marzo del ao en curso, siendo suspendida en la misma fecha, con el argumento de que no tienen espacio, fijaron una nueva para el 28 de marzo, que tambin fue suspendida, disponiendo se cumpla con la notificacin legal para evitar mayor dilacin; programando esta vez para el 16 de abril.
De la problemtica planteada, se puede colegir que si bien el nico demandado es el Juez Primero de Instruccin en lo Penal, no debe dejarse de lado las actuaciones del Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, debido a que a pesar de no constituirse en autoridad demandada cuenta con legitimacin pasiva en el presente caso; conforme al entendimiento asumido por las SSCC 1800/2004-R y 0979/2005-R, esta ltima indic que: slo tiene legitimacin pasiva la autoridad que cometi el acto ilegal o la omisin indebida, por lo que en principio sera la nica autoridad contra la que se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 653
podra interponer el recurso; sin embargo, excepcionalmente en materia de hbeas corpus, puede declararse la procedencia del recurso sin responsabilidad, disponiendo la libertad inmediata del afectado, cuando por error se dirigi el recurso contra una autoridad distinta pero de la misma institucin, rango o jerarqua e idnticas atribuciones, a la que cometi el acto u omisin ilegal, y slo cuando dicho acto u omisin sea manifiestamente contrario a la Ley y existan elementos de conviccin fehacientes que lo demuestren (las negrillas nos corresponden). En virtud a ello cabe manifestar que la intervencin del Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, en el proceso tambin incide en un acto dilatorio que gener retardacin de justicia; en consecuencia, al haberse evidenciado de la revisin de antecedentes que tanto el Juez Quinto de Instruccin en lo Penal y el Juez Primero de Instruccin en lo Penal, efectivamente sealaron fechas de audiencias de cesacin a la detencin preventiva, sin embargo, no tomaron en cuenta la debida celeridad en la tramitacin del proceso, toda vez que entre la fecha de formulacin de la solicitud de cesacin a la detencin preventiva y las fechas de audiencias fijadas para su consideracin, se observa un intervalo mayor al de tres das sin que conste justificacin alguna; razn por la cual tales actuaciones, se constituyen en dilaciones por dems incuestionables.
Asimismo, cabe hacer referencia a la injustificada suspensin de las audiencias que incurrieron ambos Jueces de Instruccin en lo Penal, que conforme a los Fundamentos Jurdicos III.1 y 2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, especficamente el inciso c) desarrollado en la SC 1010/2010-R de 23 de agosto, constituye un acto dilatorio que lesion los derechos fundamentales del accionante, que se encuentra limitado en el ejercicio de su derecho a la libertad, debido a la negligencia de funcionarios de dicho juzgado, que no notificaron correctamente a las partes y si bien en el caso del Juez Quinto de Instruccin en lo Penal, dispuso que se oficie al penal de San Pedro para la conduccin del accionante, ste no remiti la nota para efectivizar el traslado del imputado a la audiencia, por lo que, ante dichas omisiones causadas por funcionarios del mismo Juzgado, se han ido suspendiendo las audiencias de manera injustificada y provocada por cuestiones ajenas al imputado y si bien el Juez Quinto llam la atencin a su personal por su actitud indolente, esto no repara el tiempo que el accionante perdi al encontrarse detenido; en ese sentido, el rgano jurisdiccional debe procurar que las notificaciones a las partes del proceso, se realicen con la debida antelacin y diligencia respectiva, con el objeto de que puedan cumplir su finalidad, a los efectos de que el acto procesal no se suspenda bajo ningn argumento.
III.4. Actuaciones en el presente caso de la Jueza de garantas
Cabe recordar que en virtud de lo previsto por los arts. 126.II de la CPE y el art 61.3 de la LTCP: En ningn caso podr suspenderse la audiencia. En ausencia del demandado, por inasistencia o abandono, se llevar a efecto en su rebelda; consecuentemente al estar de por medio derechos fundamentales como la libertad y la vida, el constituyente ha establecido la imposibilidad de suspender la audiencia de consideracin de esta accin tutelar, salvo que existieran razones de fuerza mayor que en forma evidente y justificable imposibiliten la continuacin de la audiencia, situaciones que deben ser excepcionales, analizadas y ponderadas en cada caso concreto.
En ese sentido y como una parte de la tramitacin para la celebracin de la audiencia dentro de una accin de libertad, el art. 68 de la LTCP, determina que una vez sealada la audiencia pblica, sta tendr lugar dentro de las veinticuatro horas contadas desde la interposicin de la accin, para el efecto el numeral 3 de dicho artculo, refiere que se debe disponer la citacin personal o por cdula de la autoridad o persona denunciada, orden que ser obedecida sin observacin ni excusa, tanto por la autoridad o persona como los encargados de las crceles o lugares de detencin.
Resulta lgico que a efectos de evitar dilaciones indebidas el juez o tribunal de garantas que admite una accin de libertad, si es que el imputado se encuentra detenido, ste tiene la obligacin de conminar al gobernador de la crcel pblica o director del recinto penitenciario, para que disponga TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_______________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 654
los recaudos correspondientes a fin de hacer efectiva la presencia del detenido en la audiencia de accin de libertad; asimismo, el juez o tribunal de garantas en su rol de juez constitucional, es el encargado de ejercer el control jurisdiccional de toda la actividad procesal dentro de un caso, es por ello que todo el procedimiento debe ser aplicado sin ocasionar ningn tipo de retardaciones.
En el presente caso, la Jueza de garantas, Patricia Chvez Garca, si bien no incurri en ningn tipo de dilacin en el proceso, se puede evidenciar que a travs de Auto de 10 de abril de 2012 (fs. 4), admiti la accin de libertad, conminando en la parte final a la autoridad demandada a hacer comparecer al accionante y remitir los antecedentes a este despacho judicial; probablemente ni la Jueza menos la Secretaria del Juzgado, se percataron que el oficial de Diligencias (fs. 5 vta.), el 11 del mismo mes y ao, practic la diligencia a Marco Antonio Trujillo Gutirrez -ahora accionante-, mediante cdula en su domicilio procesal si tomar en cuenta que el imputado se encuentra detenido; asimismo, en ningn momento la mencionada autoridad solicit al Director del Recinto Penitenciario de San Pedro de la ciudad de La Paz, la conduccin del mismo a la audiencia de accin de libertad; la Secretaria del Juzgado inform que se cumplieron las formalidades de ley , pero no se encontraban presentes ninguna de las partes.
Ahora bien, es evidente que no se permite la suspensin de la audiencia; sin embargo, se observa la incoherencia de la actuacin de los funcionarios de dicho juzgado, ya que es lgico que el ahora accionante no se presente en audiencia, por ms que hubiera sido notificado por cdula en su domicilio procesal, resultando imposible contar con su presencia porque se encuentra detenido y si no se ha dispuesto su traslado, no habra forma que pudiera hacerse presente; es por ello, que existen motivos suficientes y razonables para llamar la atencin a la Jueza de garantas y con este antecedente cabe aclarar que las autoridades que ejercen como juez o tribunales de garantas, se encuentran obligadas a llevar adelante el proceso cumpliendo a cabalidad y razonablemente, con el procedimiento que establece la norma.
En consecuencia la Jueza de garantas, al denegar la tutela solicitada, no actu correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.7 de la Ley del Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 05/2012 de 11 de abril, cursante de fs. 7 a 8, pronunciada por la Jueza Cuarta de Sentencia Penal y Liquidadora de El Alto del departamento de La Paz; y en consecuencia CONCEDER la tutela solicitada con costas, solamente respecto al Juez Primero de Instruccin en lo Penal, sin disponer la libertad de Marco Antonio Trujillo Gutirrez.
2 Llamar la atencin a la Jueza de garantas, por no solicitar y adjuntar la prueba pertinente al objeto procesal (SCP 0087/2012 de 19 de abril).
3 Llamar la atencin al Juez Primero de Instruccin en lo Penal -ahora demandado- por no dar cumplimiento a la conminatoria de hacer comparecer al accionante, ahora detenido, a la audiencia de accin de libertad.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
En la accin de inconstitucionalidad abstracta interpuesto por Jaime Rolando Navarro Tardo, Diputado de la Asamblea Legislativa Plurinacional, demandando la inconstitucionalidad de las Resoluciones Administrativas (RR.AA.) Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, ambas de 8 de abril de 2010, emitidas por la Corte Nacional Electoral -ahora rgano Electoral Plurinacional-, por infringir supuestamente los arts. 12.I, 26.II.2, 109.II, 122, 145, 158.I.3, 208.I, 278.II y 410 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
Por memorial presentado el 2 de marzo de 2012, cursante de fs. 19 a 25 vta., el accionante, en su condicin de Diputado de la Asamblea Legislativa Plurinacional, expone los siguientes fundamentos de hecho y de derecho.
El 14 de abril de 2009, se promulg la Ley del Rgimen Electoral Transitorio que en su art. 38 detalla la forma de eleccin de los miembros de las asambleas departamentales por territorio y por poblacin; sin embargo, el 8 de abril de 2010, Antonio Costas Sitic, Presidente de la entonces Corte Nacional Electoral, emiti las Resoluciones denominadas Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, mismas que, en su parte final disponen que para la asignacin de escaos de asamblestas departamentales por el sistema proporcional, no se aplica los incisos c) y d) del artculo 38 de la Ley 4021, lo que significa que el Presidente referido, ha dispuesto que no se aplique una parte fundamental de la Ley 4021 de 14 de abril de 2009, vulnerado flagrantemente lo establecido en los arts. 12.I, 26.II.2, 109.II, 122, 145, 158.I.3, 208.I, 278.II y 410 de la CPE.
Agrega, que las Directivas emitidas por el entonces Presidente de la Corte Nacional Electoral, son contrarios a lo establecido en el Cdigo Electoral, Ley del Rgimen Electoral Transitorio y Ley 002 de 5 de febrero de 2010, y entran en contradiccin con los arts. 145, 158.I.3, 278.II y 410 de la CPE, porque el nico rgano con facultad de dictar, aprobar, interpretar, derogar, abrogar, modificar y sancionar leyes es la Asamblea Legislativa Plurinacional; en este caso, al emitirse las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010 ambas de 8 de abril de 2010, se atenta contra los derechos polticos y de participacin consagrados en los arts. 26.II.2 y 109.II de la CPE, ya que de manera arbitraria interpreta y modifica lo establecido en la Ley 4021, toda vez que los arts. 145 y 158.I.3 de la Norma Suprema, establecen que la Asamblea Legislativa Plurinacional es la nica que tiene esa facultad de aprobar, sancionar, dictar, interpretar, derogar abrogar y modificar leyes, para mayor abundamiento, el art. 278.II de la CPE, establece que slo ser una ley la que determine los criterios generales para la eleccin de asamblestas departamentales; sin embargo, con las Directivas emitidas, al disponer la inaplicabilidad de los incs. c) y d) ha modificado la Ley del Rgimen Electoral Transitorio y con esa modificacin ha cambiado tambin los resultados del voto ciudadano, disminuyendo el nmero de asamblestas de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 662
la oposicin en cinco departamentos y han hecho perder 33 asamblestas y otorgan ms asamblestas por poblacin al partido oficialista.
Por los fundamentos expuestos, solicita que previo trmites, se dicte sentencia constitucional declarando la inconstitucionalidad de las Directivas demandadas como inconstitucionales.
I.2. Admisin y citaciones
Por AC 0317/2012-CA de 9 de abril, la Comisin de Admisin de este Tribunal, admiti la accin planteada por Jaime Rolando Navarro Tardo, Diputado de la Asamblea Legislativa Plurinacional de Bolivia, ordenando que la accin y el Auto de Admisin se pongan en conocimiento del rgano generador de las normas administrativas impugnadas, lo cual se cumpli el 18 de mayo de 2012 (fs. 47).
I.3. Alegaciones del personero del rgano que gener la norma impugnada
Por memorial presentado el 31 de mayo de 2012, cursante de fs. 59 a 63, mediante testimonio de poder 150/2011 de 16 de febrero, extendida por ante la Notaria de Fe Pblica 8 de la ciudad de La Paz, Luis Fernando Arteaga Fernndez y Jorge Gustavo Fuentes Aspiazu en representacin de Wilfredo Ovando Rojas, Presidente del Tribunal Supremo Electoral, formularon sus alegatos en los siguientes trminos:
I.3.1. Fundamentos jurdicos de las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010 ambas de 8 de abril de 2010
a) La Sala Plena de la entonces Corte Nacional Electoral, aprob la emisin de las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010 ambas de 8 de abril de 2010, suscrita por su Presidente, en aplicacin del art. 4 del Reglamento para las Elecciones Departamentales y Municipales de 4 de abril de 2010, elevada al rango de ley mediante Ley 002 de 5 de febrero de mismo ao, ante la consulta promulgada por las desaparecidas Cortes Departamentales de La Paz, Cochabamba, Chuquisaca, Potos y Oruro, sobre la forma de asignacin de escaos de asamblestas departamentales por poblacin en aplicacin de los arts. 22 inc. b), 23 inc. b), 24 inc. b) y 25 inc. b) del Reglamento mencionado.
b) Las Directivas tenan un contenido y alcance meramente explicativo de los arts. 22. inc. b), 23 inc. b), 24 inc. b) y 25 inc. b) del Reglamento de Elecciones Departamentales y Municipales, no agregaron ni modificaron el contenido de las mismas.
c) Las disposiciones del Reglamento elevado al rango de ley, sealaban que los asamblestas por poblacin se elegiran en circunscripciones departamentales por el sistema proporcional en base a la frmula establecida en el art. 38 de la Ley 4021, no mencionaba que se aplicara el art. 38 en todos sus incisos, sino su formula distribuidora, porque esta disposicin legal fue establecida para las elecciones generales de 6 de diciembre de 2009 y no para las departamentales y municipales de 4 de abril de 2010.
d) El marco jurdico para la aplicacin e interpretacin, se encontraba definido en el art. 3 inc. f) de la Ley 4021, que dispona que los miembros del rgano Electoral deban aplicar con preferencia la Constitucin Poltica del Estado respecto a cualquier otra disposicin, y la Ley 4021, respecto a otras leyes.
e) Dentro de ese marco jurdico, el principio constitucional del sistema proporcional est establecido en el art. 146.IV de la CPE, que si bien hace referencia a los diputados, por razones de derecho y de justicia es extensivo a la eleccin de toda autoridad representativa que conforme un rgano deliberante colegiado.
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f) La nica frmula distribuidora estaba contenida en los incs. a) y b) del art. 38 de la Ley 4021 y los incs. c) y d), no eran frmula distribuidora, sino frmula compensadora que distorsionaba el principio de representacin proporcional establecido en los arts. 126.IV de la CPE y 22 inc. b), 23 inc. b), 24, inc. b) y 25 inc. b) del Reglamento para las elecciones departamentales y municipales del 4 de abril de 2010.
g) Los asamblestas departamentales por territorio, responden a un sistema de representacin distinto al proporcional, su sistema de eleccin es el mayoritario simple, gana la representacin el que gana la eleccin an por un solo voto de diferencia, por lo tanto la eleccin de estos representantes no tiene ninguna influencia en la eleccin de representantes poblacionales por el sistema proporcional, con ese fundamento, las papeletas de sufragio para los departamentos de Chuquisaca, La Paz, Cochabamba, Oruro y Potos fueron diseadas en tres franjas. Una para votacin de gobernador, la segunda para votacin de asamblestas por territorio y la tercera para la votacin de asamblestas por poblacin.
h) El art. 67.I de la Ley del Rgimen Electoral Transitorio (LRET) distribua los rganos deliberativos departamentales para Chuquisaca, La Paz, Cochabamba, Oruro y Potos, consignaba en columnas separadas y distintas: Escaos por territorios, escaos por poblacin y escaos indgenas, que en conjunto daban como resultado el total de asamblestas.
I.3.2. Respecto a las atribuciones de la Corte Nacional Electoral
a) El art. 12 de la LRET estableca y garantizaba la autonoma, independencia e imparcialidad del rgano y autoridades electorales, en aplicacin de ella, la Corte Nacional Electoral tenia la facultad de elaborar su presupuesto, administrar sus recursos, aprobar sus reglamentos internos, dirigir y administrar en todo el territorio de Bolivia los procesos electorales de manera directa o a travs de las Cortes Departamentales Electorales.
b) Asimismo, el art. 14 del Cdigo Electoral (CE) sealaba que, la Corte Nacional Electoral estaba facultada para conocer y resolver asuntos administrativos-electorales, tcnico-electorales y contencioso-electorales.
c) Los arts. 90 del CE, y 38 de la LRET (ambas hoy abrogadas), otorgaban facultad a la ex Corte Nacional Electoral, para realizar la asignacin de escaos.
I.3.3. Respecto a la asignacin de escaos en el proceso electoral de 4 de abril de 2010
1) La asignacin de escaos en el proceso electoral de 4 de abril de 2010, se realiz aplicando los arts. 277, 278, 279 y 287.II de la CPE, normas constitucionales que hacan ver sistemas completamente diferentes para la eleccin de diputados de la Asamblea Legislativa Plurinacional y asamblestas departamentales, con la nica salvedad de la frmula distribuidora de los divisores naturales del art. 38 de la LRET que se aplica a ambos procesos, razn por la cual los arts. 21 inc. b), 22 inc. b), 23 inc. b), 24 inc. b) y 25 inc. b) del Reglamento para las elecciones departamentales y municipales del 4 de abril de 2010, hacen referencia nicamente a la frmula distribuidora del art. 38 y no a todos los incisos de esta norma.
2) En las elecciones de asamblestas departamentales del 4 de abril de 2010, no existan escaos uninominales ni plurinominales para los departamentos de La Paz, Chuquisaca, Cochabamba, Oruro y Potos. El art. 67.I de la LRET, estableca escaos por territorio, poblacin e indgenas de manera separada e independiente. La Ley 4021 en los incs. c) y d) del art. 38, mencionaba la compensacin de escaos uninominales y plurinominales para la eleccin de diputados nacionales, no hacan referencia a la compensacin de escaos por territorio y poblacin para la eleccin de asamblestas departamentales, razn por la cual los arts. 21 inc. b), 22 inc. b), 23 inc. b), 24 inc. b) y 25 inc. b) de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 664
LRET para la eleccin de los asamblestas departamentales por poblacin remitan a la frmula distribuidora del art. 38 incs. a) y b) de la mencionada ley y no a los incs. c) y d).
3) La ex Corte Nacional Electoral, al emitir las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010 ambas de 8 de abril de 2010, ratificadas por Resolucin de Sala Plena 188/2010 de 22 de abril, no vulner ningn artculo de la Constitucin Poltica del Estado, ni los resultados del voto ciudadano en el proceso eleccionario de 4 de abril de 2010, ni mucho menos viol los derechos polticos.
Por lo expuesto, pide se declare constitucionales las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, observados como inconstitucionales.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. El Presidente de la entonces Corte Nacional Electoral por Directiva 030/DEP MUN 2010 de 8 de abril, dirigido al Presidente de la Corte Departamental Electoral de Cochabamba, instruy la asignacin de escaos para asamblestas departamentales por poblacin, aplicando los arts. 277 y 278 de la CPE; 38 incs. a) y b) de la LRET y Resolucin 045/2010 de 16 de enero, elevado al rango de ley mediante Ley 002 de 5 de febrero de 2010.- Para la asignacin de escaos de asamblestas departamentales por el sistema proporcional, no se aplicaran los incs. c) y d) del art. 38 de la LRET (fs. 2 a 4).
II.2. El Presidente de la ex Corte Nacional Electoral por Directiva 031/DEP MUN 2010 de 8 de abril, dirigido a los Presidentes de las Cortes Departamentales Electorales de Chuquisaca, La Paz, Oruro y Potos, instruy la asignacin de escaos para asamblestas departamentales por poblacin aplicando los arts. 277 y 278 de la CPE; 38 incs. a) y b) de la LRET y Resolucin 045/2010 de 16 de enero, elevado al rango de ley mediante Ley 002 de 5 de febrero de 2010.- Para la asignacin de escaos de asamblestas departamentales por el sistema proporcional, no se aplicaran los incs. c) y d) del art. 38 de la mencionada ley (fs. 5 a 7).
II.3. A objeto de contar con los elementos de juicio necesarios para emitir resolucin, es necesario dejar claro que la Ley 4021 de 14 de abril de 2009, ha sido derogada mediante la Ley del rgano Electoral Plurinacional y a su vez, abrogada por Ley del Rgimen Electoral.
II.4. Las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, fueron emitidas para que las Cortes Departamentales Electorales de Cochabamba, Chuquisaca, La Paz, Oruro y Potos no apliquen los incs. c) y d) del art. 38 de la LRET para la asignacin de escaos de asamblestas departamentales por el sistema proporcional.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante impugna de inconstitucionales las Resoluciones Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, ambas de 8 de abril de 2010, por infringir las normas de los arts. 12.I, 26.II.2, 109.II, 122, 145, 158.3, 208, 278.II y 410 de la CPE.
En consecuencia, corresponde a este Tribunal establecer si las infracciones denunciadas son evidentes.
III.1. El control normativo de constitucionalidad: En cuanto a la denominacin y el marco normativo
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La Constitucin Poltica del Estado en su art. 132, establece que: Toda persona individual o colectiva afectada por una norma jurdica contraria a la Constitucin tendr derecho a presentar la Accin de Inconstitucionalidad, de acuerdo con los procedimientos establecidos por la ley; empero, la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional en su art. 104 establece que estn legitimados para interponer la accin de inconstitucionalidad abstracta, la presidenta o el presidente del Estado Plurinaci onal; cualquier senadora, senador, diputada o diputado; legisladoras y legisladores de las entidades territoriales autonmicas; mximas autoridades ejecutivas de las entidades territoriales autnomas; y la defensora o defensor del pueblo; en consecuencia, es conveniente precisar que las autoridades sealadas son las nicas las que tienen facultad de interponer la accin de inconstitucionalidad abstracta como es la presente y no as otras que no se encuentra sealadas en la norma citada.
III.2. Naturaleza jurdica
La accin de inconstitucionalidad abstracta, es una accin constitucional de control correctivo o a posteriori, de las disposiciones legales vigentes, accin a travs de la cual el Tribunal Constitucional Plurinacional, verifica la compatibilidad o incompatibilidad de las disposiciones legales promulgadas, con los principios, valores, derechos fundamentales y normas orgnicas de la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional, con el objetivo de depurarla del ordenamiento jurdico en caso de comprobarse su incompatibilidad. A su vez se constituye en una accin directa, porque a travs de ella la autoridad legitimada efecta la impugnacin sin que la supuesta incompatibilidad este vinculada a la solucin de un caso concreto.
III.3. Alcances del control de constitucionalidad normativo
En cuanto a los alcances, resulta preciso referirnos a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, que sobre el particular se ha desarrollado, as la SC 0019/2006 de 5 de abril, siguiendo el criterio expresado en l a SC 0051/2005 de 18 de agosto, en cuanto a los alcances del control normativo posterior de constitucionalidad que ejerce a travs del recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad seal que: abarca los siguientes mbitos: a) la verificacin de la compatibilidad o incompatibilidad de las disposiciones legales impugnadas con las normas de la Constitucin Poltica del Estado, lo que incluye el sistema de valores supremos, principios fundamentales, as como los derechos fundamentales consagrados en dicha Ley Fundamental; b) la interpretacin de las normas constitucionales as como de la disposicin legal sometida al control desde y conforme a la Constitucin Poltica del Estado; c) el desarrollo de un juicio relacional para determinar si una norma legal es o no conforme con las normas constitucionales; determinando previamente el significado de la norma legal por va de interpretacin; y d) la determinacin de mantener las normas de la disposicin legal sometida al control (el subrayado es nuestro), aclarando que el Tribunal Constitucional en: su labor se concentra en el control objetivo de constitucionalidad de las disposiciones legales objetadas. Esto implica que a travs del control normativo posterior de constitucionalidad se debe: verificar, si las disposiciones legales impugnadas son compatibles con las normas, el sistema de valores supremos, principios y derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica del Estado; interpretar la norma sometida a control y la norma constitucional desde y conforme a la Constitucin Poltica del Estado; realizar un juicio relacional entre la norma legal impugnada y las normas constitucionales determinando el significado de la disposicin legal sometida a control con la finalidad de mantener o retirarla del ordenamiento jurdico.
III.4.Control de constitucionalidad de normas vigentes
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El Tribunal Constitucional, ha establecido que el control normativo de constitucionalidad, por la va de la ahora accin de inconstitucionalidad abstracta, se debe desarr ollar sobre una disposicin legal vigente, no as sobre una que se encuentre derogada o abrogada, ya que en este caso se produce la extincin del derecho de la disposicin legal, la que deja de tener vida en el ordenamiento jurdico del Estado.
As tenemos, que la SC 033/01 de 28 de mayo de 2001, se ha pronunciado respecto a la modificacin de las normas impugnadas a travs de una norma posterior y seal: es la misma autoridad recurrida quien se allana a la demanda para luego mostrar que la norma legal impugnada ha sido modificada durante la tramitacin del presente Recurso, desapareciendo en consecuencia el objeto primordial del mismo sin que por tanto corresponda a este Tribunal pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de una inexistente disposicin reglamentaria de la Universidad, por haber sido modificada a fs. 81 de acuerdo con las propias atribuciones y facultades del Consejo Universitario de la Universidad Mayor de San Francisco Xavier, para adecuarla a las exigencias del art. 16- IV de la Constitucin Poltica del Estado.
Esta circunstancia hace innecesario que el Tribunal se pronuncie sobre el fondo del Recurso por cuanto ya no se da la motivacin principal al haber sido enmendada la norma impugnada por el propio rgano competente de l a institucin demandada, segn est demostrado en el curso del presente proceso.
En similar sentido la SC 0061/2003 de 1 de julio sealo: A travs del recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad, como va de control a posteriori, se impele al r gano encargado del control de constitucionalidad de emitir un pronunciamiento que verse sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad pura de la norma que se ataca, norma que necesariamente debe formar parte del derecho positivo, es decir del derecho que se encuentra en vigencia y regula en un determinado momento.
En la especie, se ha impugnado la primera parte del inc.3 del art. 2 del DS 26271 de 5 de agosto de 2001, norma que ya no se encuentra en vigencia, por cuanto fue derogada por el artculo nico del DS 26528 de 25 de febrero de 2002. Con posterioridad, el 4 de febrero de 2003 se demanda la inconstitucionalidad parcial de dicho art. 2, cuando el mismo ya no formaba parte de nuestro derecho positivo.
Por consiguiente, al demandarse de inconstitucional una norma que no est vigente, este tribunal se encuentra imposibilitado materialmente de conocer el fondo de la accin extraordinaria planteada respecto de aqulla.
En este sentido tambin se ha pronunciado la SC 0031/2004 de 7 de abril, que dis pone: El objeto del recurso es el examen de constitucionalidad de las disposiciones legales impugnadas, lo que supone que el rgano encargado del control procede a examinar las normas cuestionadas para contrastarlas con las normas previstas en la Constitucin; pues debe tenerse en cuenta que la inconstitucionalidad de una norma jurdica corresponde siempre a una colisin entre ella y las normas o preceptos de la Constitucin. De manera que el control normativo de constitucionalidad, por la va del recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad, se desarrolla sobre una disposicin legal vigente, no as sobre una que se encuentra derogada o abrogada, ya que en este ltimo caso se produce la extincin de derecho de la disposicin legal, la que deja de tener vida en el ordenamiento jurdico del Estado.
Actualmente, el Tribunal Constitucional Plurinacional en el AC 0169/2012-CA de 6 de marzo, sostiene el mismo razonamiento y seala: si bien el recurrente efectu su solicitud de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 667
promover el recurso incidental cuando la norma impugnada se encontraba vigente, no es menos cierto que al haber quedado la misma derogada por otra Ley das despus, esa circunstancia con lleva la imposibilidad de su consideracin en el fondo, por cuanto la demanda de inconstitucionalidad no se ajusta al objeto y alcance del recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad como va de control de constitucionalidad correctivo, no forma parte del ordenamiento jurdico vigente, por ende su consideracin carece de relevancia, dado que el recurso no cumplira con su objeto, cual es de depurar el ordenamiento jurdico, expulsando de ste las normas que se aparten o contradigan los preceptos de la Ley Fundamental.
A objeto de mayor precisin, tambin es conveniente referirse a las formas de extincin de la ley, a este respecto la SC 0027/2003 de 26 de marzo, ha sealado lo siguiente: entre las formas de extincin de la ley se tiene la derogacin y la abrogacin. Con relacin a la derogacin, la doctrina la seala como el acto del legislativo o del rgano competente para dejar sin efecto una disposicin o varias disposiciones en concreto que forman parte de un cuerpo legal, vale decir, que la derogacin no alcanza a la totalidad de las disposiciones o artculos de una ley, de manera que supone una revocacin o anulacin parcial de la misma, que puede comprender como ya se dijo, la revocatoria de un artculo, varios o parte de uno o de varios. En cambio, respecto a la abrogacin cabe sealar que la misma consiste en la extincin total de la Ley, es decir, la revocatoria o anulacin de toda la ley o cuerpo normativo.
En sntesis, conforme al entendimiento establecido por las Sentencias y Autos Constitucionales sealadas precedentemente, corresponde referir que la condicin para impugnar normas consideradas inconstitucionales, es que las mismas se encuentren vigentes y no hayan sido derogadas o abrogadas, pues si es la finalidad de esta accin, depurar del ordenamiento jurdico las normas consideradas inconstitucionales, no tendra sentido pronunciarse sobre una norma que ya no forma parte del ordenamiento jurdico, porque precisamente ha sido ya sea derogada o abrogada.
Por otro lado, tambin el Tribunal Constitucional ha establecido, que cuando se ha producido la sustraccin de materia, cuando ha desaparecido una disposicin legal que ha sido objeto de reglamentacin por una norma que ha sido objetada su constitucionalidad, por lo mismo esta norma han dejado de tener efecto y vigencia, por lo que no puede ser sometido a control de constitucionalidad, as se ha pronunciado la SC 0047/2005 de 18 de julio, que establece: Ahora bien, si se considera que los Decretos Supremos impugnados reglamentaban especficamente los arts. 5 y 24 de la Ley de Hidrocarburos 1689, al haber sido abrogada dicha Ley, se ha producido la sustraccin de materia, lo que implica que han desaparecido las disposiciones legales objeto de reglamentacin, por lo mismo las normas reglamentarias han dejado de tener efecto y vigencia; ms an, cuando por disposicin expresa de la Ley de Hidrocarburos 3058 (Disposicin Final Primera), como lo dijimos, se han abrogado y derogado las disposiciones legales contrarias a ella; entre las que se encuentran los Decretos Supremos impugnados; lo que significa que stos han dejado de tener existencia en el ordenamiento jurdico del Estado; hecho que impide desarrollar el juicio de constitucionalidad y pronunciarse sobre el fondo de la problemtica planteada; toda vez que el control de constitucionalidad se desarrolla sobre una disposicin legal vigente, pues la finalidad del recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad es expulsar del ordenamiento jurdico las disposiciones legales que sean incompatibles con los preceptos constitucionales, lo que ya se ha producido (el subrayado nos pertenece).
En suma, se estable que el control normativo de normas que han sido objetadas como inconstitucionales, se produce de aquellas que se encuentran vigentes y no a as de aquellas que han sido derogadas, abrogadas y de aquellas que han dejado de tener vigencia por sustraccin de materia. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 668
III.5. El caso de autos
El accionante demanda la inconstitucionalidad de las RR.AA. Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010 ambas de 8 de abril de 2010, por que a travs de ellas la ex Corte Nacional Electoral instruyo a las entonces Cortes Departamentales Electorales de Cochabamba, Chuquisaca, La Paz, Oruro y Potos, la no aplicacin de los incs. c) y d) del art. 38 de la LRET para la asignacin de los escaos de asamblestas departamentales por el sistema proporcional, por infringir las normas de los arts. 12.I, 26.II.2, 109.II, 122, 145 , 158.3, 208, 278.II y 410 de la CPE.
En el caso presente, las RR.AA. Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010 ambas de 8 de abril de 2010, emitidas por la extinta Corte Nacional Electoral, impugnadas de inconstitucionales, instruan a las ex Cortes Departamentales Electorales de Cochabamba, Chuquisaca, La Paz, Oruro y Potos, la no aplicacin de los incs. c) y d) del art. 38 de la LRET, para la asignacin de los escaos de asamblestas departamentales por el sistema proporcional; sin embargo, hay que precisar que dicha Ley fue derogada, en parte por la Ley del rgano Electoral Plurinacional y abrogada por la Ley del Rgimen Electoral, por lo que se ha producido la sustraccin de materia, lo que implica que han dejado de tener efecto y vigencia las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010 ambas de 8 de abril de 2010, en otros trminos, han dejado de tener existencia en el ordenamiento jurdico del Estado Plurinacional, hecho que impide desarrollar el juicio de constitucionalidad y pronunciarse sobre el fondo de la problemtica planteada, toda vez que, el control constitucionalidad, se desarrolla sobre una disposicin legal vigente, pues la finalidad del recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad es expulsar del ordenamiento jurdico las disposiciones legales que sean incompatibles con los preceptos constitucionales, lo que ya se ha producido.
III.6. De la terminologa en la resolucin de la causa
Cabe destacar que la presente causa es analizada en virtud de la Ley Tribunal Constitucional Plurinacional que dispone respecto a los requisitos de admisin de la accin de inconstitucionalidad abstracta:
Artculo 105. (REQUISITOS DE ADMISIN). Presentada la Accin, la Comisin de Admisin verificar que se hubiere:
1. Acreditado la personera de la autoridad accionante y, en su caso, el poder suficiente de su representante.
2. Precisado la norma constitucional que se entiende infringida.
Sealando por su parte el art. 107 de la mencionada Ley, que las sentencias declararn la constitucionalidad o inconstitucionalidad de la norma impugnada, no haciendo referencia a aquellos casos en los cuales habiendo superado la etapa de admisin se denoten aspectos por los cuales el Tribunal Constitucional Plurinacional, no pueda ingresar al anlisis del fondo, como en el presente caso, en el cual, la norma impugnada fue abrogada, es decir que no se encuentra vigente a momento de ser resuelta la presente accin, motivo por el cual, no puede declararse la constitucionalidad o inconstitucionalidad de dicha norma, toda vez que la misma fue expulsada del ordenamiento jurdico vigente por otra norma; en tal sentido, se debe declarar la accin infundada por improcedente, sin ingresar al fondo.
En consecuencia, el Tribunal Constitucional Plurinacional, no puede efectuar control normativo de constitucionalidad sobre disposiciones legales que han dejado de tener vigencia, validez y aplicacin, por lo que es infundado por improcedente el recurso normativo de anlisis. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 669
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional en virtud de la jurisdiccin que ejerce por mandato de los arts. 132 de la CPE y 103 Ley Tribunal Constitucional Plurinacional, declara IMPROCEDENTE la accin de inconstitucionalidad abstracta interpuesta por Jaime Rolando Navarro Tardo, Diputado de la Asamblea Legislativa, sin ingresar al fondo.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
No interviene la Magistrada, de la Sala Tercera, Dra. Ligia Velsquez Castaos, por ser voto disidente.
Fdo. Ruddy Jos Flores Monterrey.-Presidente. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. Neldy Virginia Andrade Martnez.Magistrada. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC VOTO DISIDENTE Sucre, 9 de julio de 2012
SALA PLENA Magistrada: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de inconstitucionalidad abstracta Expediente: 00233-2012-01-AIA Departamento: Chuquisaca Partes: Jaime Rolando Navarro Tardo, Diputado de la Asamblea Legislativa Plurinacional, demandando la inconstitucionalidad de las Resoluciones Administrativas (RR.AA.) Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, ambas de 8 de abril de 2010, emitidas por la Corte Nacional Electoral -ahora rgano Electoral Plurinacional-, por infringir supuestamente los arts. 12.I, 26.II.2, 109.II, 122, 145, 158.I.3, 208.I, 278.II y 410 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA
La suscrita Magistrada expresa su disidencia con lo resuelto por la SCP 0532/2012 de 9 de julio, por los siguientes fundamentos de orden constitucional y legal.
La SCP 0532/2012, ha resuelto declarar la improcedencia de la accin suscitada, por sustraccin de materia, ya que conforme al anlisis realizado, se argumenta que al haberse derogado primero y luego abrogado la Ley 4021 y su art. 38, por las leyes 018 de 16 de junio de 2010 y 026 de 30 de junio de 2010, las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, ya no se encuentran vigentes, dado que su objetivo era imponer la inaplicacin de de los incs. c) y d) del mencionado art. 38 de la Ley 4021; por lo que las normas denunciadas de inconstitucionales perdieron vigencia. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 670
II. FUNDAMENTO JURIDICO
II.1. Analizado el fundamento utilizado, para declarar la improcedencia de la accin, considero mi obligacin observar que no se ha tomado en cuenta que la jurisprudencia de la jurisdiccin constitucional boliviana, recogiendo experiencias de otros pases, ha desarrollado la improcedencia del control de constitucionalidad contra nomas abrogadas o derogadas, pero tambin ha determinado mantener la posibilidad de efectuar tal control en normas formalmente sustradas pero cuyos efectos mantienen vigencia, as la SC 0047/2005-R de 18 de julio, manifest que: (...) el control normativo de constitucionalidad se ejerce sobre las normas vigentes que tengan vida en el ordenamiento jurdico del Estado; ahora bien, en la doctrina constitucional, as como en la jurisprudencia comparada, entre ellas la alemana, espaola o colombiana, para citar algunos casos, reconocen que excepcionalmente procede el control normativo de constitucionalidad contra las normas no vigentes; empero, la condicin es que las mismas, a pesar de no estar vigentes formalmente, todava producen efectos jurdicos (...).
II.2. Con esa premisa, luego de un mediado anlisis, debo advertir que en el caso presente, las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, aunque hubiesen tenido una vigencia temporal, como es el caso, an mantienen sus efectos, siendo que como denuncia el accionante, sirvieron para distribuir asamblestas departamentales por poblacin en las ltimas elecciones de dichas autoridades, e incluso dice el diputado Navarro: ha hecho perder 33 asamblestas a una fraccin poltica; funcionarios que se mantiene en ejercicio de esos cargos; por lo que la vigencia de los efectos de los instrumentos demandados es innegable. Por ello, la causal de improcedencia por sustraccin de materia no es aplicable al presente caso; dado que aplicar ese razonamiento sin un debido anlisis de la vigencia de los efectos de normas que podran resultar inconstitucionales, supone consentir la pervivencia de esas consecuencias inconstitucionales y con ello la tolerancia de resquicios de inconstitucionalidad, con la consiguiente declinacin del objetivo de un sistema constitucional formal y material.
II.3. No estando de acuerdo con el razonamiento mayoritario de los dems Magistrados, y conforme a la naturaleza jurdica de la accin de inconstitucionalidad abstracta, considero que asiste al caso presente otra causal de improcedencia, cual es la expuesta en el AC 0082/2012-CA de 22 de febrero sealando que:
slo pueden ser sometidas a un control de constitucionalidad las resoluciones que cuentan con carcter normativo y tienen carcter general; por lo que la Resolucin impugnada carece de dicha caracterstica y por tanto, no puede ser sometida a un control normativo de constitucionalidad, dado que la misma constituye una decisin que asumi el Concejo Municipal de en el trmite de suspensin temporal del Concejal , como consecuencia del proceso penal seguido por ste y el Ministerio Pblico en contra de los ahora incidentistas. Al respecto, se ha establecido que: teniendo en cuenta la naturaleza jurdica del recurso de inconstitucionalidad que es de control normativo, slo pueden ser impugnadas por esta va aquellas resoluciones que tienen carcter normativo, es decir, aquellas que establezcan normas jurdicas, pues las resoluciones de carcter administrativo que resuelven casos concretos no forman parte de las normas objeto de control normativo de constitucionalidad por la va del recurso de inconstitucionalidad (AACC 305/2004, 306/2004, 307/2004 y 342/2004 entre otros).
Conforme a la jurisprudencia glosada, la accin de inconstitucionalidad, por ninguna de las dos vas procesales, abstracta o concreta, procede contra actos que no tengan naturaleza normativa, contndose entre estos, instrumentos tales como: memorndums; circulares; directivas; instrucciones, y otros.
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En el presente caso, se ha denunciado de inconstitucionales las Directivas 030/DEP MUN 2010 y 031/DEP MUN 2010, emitidas por la Presidencia de la ex Corte Nacional Electoral; ahora, de la lectura del contenido de estos instrumentos, se extrae que no tienen naturaleza normativa, siendo simples instrucciones de la forma en que deben aplicarse las normas reguladoras de la asignacin de escaos para asamblestas departamentales previstas por el art. 38 de la Ley 4021, que aunque abrogada genera consecuencias en el presente; empero, an cuando mantuvieran vigencia, no ingresan en el mbito de control normativo establecido por las acciones de inconstitucionalidad, por carecer los instrumentos denunciados de carcter normativo. En consecuencia, la accin es improcedente.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0591/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PLENA Mag. Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de inconstitucionalidad concreta Expediente: 00150-2012-01-AIC Departamento: Oruro
En la accin de inconstitucionalidad concreta promovida por Luis Oswaldo Ortega Patio, Jefe Departamental de Trabajo de Oruro, a instancia de Cristian Erick Decormis Chvez y Edgar Luis Nez Crespo, en representacin de la Empresa Minera Inti Raymi S.A. (EMIRSA), demandando la inconstitucionalidad del pargrafo II del Artculo nico del Decreto Supremo (DS) 0495 de 1 de mayo de 2010, que incluye el pargrafo IV al art. 10 del DS 28699 de 1 de mayo de 2006 y el pargrafo IX del art. 2 de la Resolucin Ministerial (RM) 868/10 de 26 de octubre de 2010; por infringir las normas de los arts. 12.III, 115.II, 117.I, 232 y 410 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
Por memorial presentado ante el Jefe Departamental de Trabajo de Oruro, el 12 de octubre de 2011, cursante de fs. 6 a 12 de obrados, dentro del proceso administrativo de revocatoria de la conminatoria de reincorporacin 008/11 de 27 de septiembre de 2011, Cristian Erick Decormis Chvez y Edgar Luis Nez Crespo, en representacin de EMIRSA, solicitan se promueva la presente accin, argumentando los siguientes fundamentos jurdicos constitucionales:
I.1.1. Relacin sinttica de la accin
Los representantes de la empresa accionante, razonan que las normas del art. 10.IV del DS 28699, incorporadas por el DS 0495, al igual que las del art. 2.IX de la RM 868/10, son inconstitucionales, pues disponen que la conminatoria emitida por la jefatura laboral, emergente de solicitud efectuada por el trabajador para su reincorporacin a la fuente laboral, es obligatoria, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 672
sin ms posibilidades que la impugnacin judicial, pero que esta ltima no suspende la ejecucin de la reincorporacin, lesionando as el debido proceso.
Continan afirmando que, el principio de separacin de funciones constitucionales, previsto por las normas del art. 12 de la CPE, prohbe la delegacin de las funciones propias de cada rgano, siendo por ello que los decretos supremos y resoluciones ministeriales, no pueden legislar de modo contrario a lo establecido por las leyes; de igual modo, el debido proceso proclamado por lo dispuesto en el art. 115.II de la Ley Fundamental, determina que las personas deben ser juzgadas conforme a los procedimientos preestablecidos por las leyes aplicables al caso; mientras que el principio de legalidad, impide la actuacin administrativa, sin autorizacin legal; y que el art. 410.I, proclama los principios de supremaca constitucional y jerarqua normativa, estructurando en niveles jerrquicos las normas, de acuerdo al rgano emisor, objeto y sentido funcional, preceptuando as la aplicacin preferente de unas sobre otras.
Manifiestan que, por esos mandatos constitucionales, el Ministerio del Trabajo, Empleo y Previsin Social, no puede aplicar las normas impugnadas por sobre leyes y menos por sobre la Constitucin Poltica del Estado.
Sealan que, las normas del art. 2 de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA), determinan que el Ministerio del Trabajo, Empleo y Previsin Social, se somete a las normas de dicha Ley, las cuales en los arts. 51 y 56, prohben actos administrativos en nica instancia, instituyendo recursos de revocatoria y jerrquico, as como la posterior revisin judicial; normas legales que resultan contrariadas por las impugnadas.
Exponen que, Marcelo Roberto Prez Calle y Hctor Ojeda Garnica, iniciaron procedimiento administrativo exigiendo reincorporacin a su fuente laboral en la empresa, no obstante habrseles explicado que la situacin econmica de la misma por baja en la produccin y agotamiento de la veta, obligaba a la rescisin de sus contratos, razn por la cual se deposit sus liquidaciones en cuentas del Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social; tal procedimiento administrativo dio lugar a la conminatoria de reincorporacin 008/11, contra la que accion recurso de revocatoria, va que ser resuelta conforme a las normas impugnadas, por lo que las normas cuestionadas tienen relevancia para resolver la situacin jurdica.
I.1.2.Trmite procesal de la accin
I.1.2.1. Alegaciones de la otra parte
Luego de presentada la accin, mediante provedo de 13 de octubre de 2011 (fs. 25), el Jefe Departamental de Trabajo de Oruro, orden que la accin se notifique a Hctor Ojeda Garnica y Marcelo Roberto Prez Calle, quienes por memorial de 14 de octubre de 2011 (fs. 27), manifestaron que la accin tiene por nico objetivo dilatar su reincorporacin al trabajo que desempearon durante ms de veinte aos, ya que las normas denunciadas son plenamente constitucionales; por lo que piden se rechace el incidente por ser infundado.
I.1.2.2. Resolucin de la autoridad administrativa consultante
Por Resolucin de 14 de octubre de 2011 (fs. 2 a 5), el Jefe Departamental de Trabajo de Oruro, admiti y promovi la accin, y orden su remisin a este Tribunal Constitucional Plurinacional.
I.2. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Recibido el expediente el 17 de octubre de 2011, por nota de 9 de febrero de 2012, el Secretario General del Tribunal Constitucional Plurinacional, devolvi la accin por error en el destinatario (fs. 67); subsanado el defecto, el 24 del citado mes y ao, la accin fue nuevamente recibida y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 673
por AC 0486/2012-CA de 27 de abril del indicado ao (fs. 69 a 74), la Comisin de Admisin de este Tribunal Constitucional Plurinacional, conforme la atribucin conferida por el art. 4.I de la Ley 003 de 13 de febrero 2010, admiti el recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad, ahora accin de inconstitucionalidad concreta, disponiendo poner el mismo en conocimiento de Juan Evo Morales Ayma, Presidente del Estado Plurinacional de Bolivia; as como de Daniel Santalla Torrez, Ministro de Trabajo, Empleo y Previsin Social, como personeros de los rganos que generaron las normas impugnadas, para la formulacin de alegatos; comunicaciones que se cumplieron mediante provisiones citatorias notificadas el 1 de junio y 31 de mayo, ambas de 2012, respectivamente, conforme informan las diligencias cursantes a fs. 98 y 101.
Norka Josefa Araujo Mamani y Mariana Caussin Coronado, en representacin del Ministro de Trabajo, Empleo y Previsin Social, en el memorial de 14 de junio de 2012 (fs. 116 a 118 vta.), ratificado por escrito de 18 de ese mes y ao (fs. 127 a 129 vta.), exponen los siguientes fundamentos: a) El objeto del pargrafo III del art. 10 del DS 28699, modificado por el pargrafo IV del Artculo nico del DS 0495, as como el art. 2.IX de la RM 868/10, es proteger al trabajador; b) Las normas cuestionadas, conforme los accionantes lo reconocen, determinan que antes de cualquier va judicial, la conminatoria emanada de la jefatura laboral deben impugnarse por va de los procedimientos administrativos, previstos por el art. 65 de la LPA; por ello la presente impugnacin constitucional es maliciosa; y, c) Las normas acusadas de inconstitucionales, al compartir las caractersticas de la ley, de generalidad, autoridad y obligatoriedad, conforme al AC 0479/2012-CA, son leyes materiales, y fueron emitidas en respeto de los principios previstos por el art. 48.I y II de la CPE; y protegen la estabilidad laboral consagrada por el art. 49.III de la Ley Fundamental. Culminan solicitando el rechazo de la accin.
Juan Macelo Zurita Pabn, en representacin con mandato del Presidente del Estado Plurinacional de Bolivia, Juan Evo Morales Ayma, mediante escrito presentado el 26 de junio de 2012 (fs. 288 a 299), expuso los siguientes fundamento de hecho y derecho: 1) La Ley 027 de 6 de julio de 2010, que desarrolla la accin de inconstitucionalidad, an no se encontraba vigente a momento de la interposicin del presente recurso, por efecto de la vacatio legis resultante de las normas de la Disposicin Transitoria Primera de la referida Ley, arts. 6 de la Ley 003, y 3 de la Ley 040 de 1 de septiembre de 2010; por lo que este recurso debe tramitarse conforme a las previsiones de los arts. 59 al 67 de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998, mismos que no disponen la notificacin al rgano emisor de la norma cuestionada en su inconstitucionalidad, en el procedimiento del recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad, existiendo por ello un error procesal en el AC 0486/2012-CA, pues una vez admitido el recurso, debe dictarse sentencia en el plazo de treinta das, sin otro requisito previo, y no aplicar una ilegal combinacin de las Leyes 1836 y 027 de 6 de julio de 2010; por ello, el presente recurso debi ser resuelto por la Sala Liquidadora Transitoria y en el marco de la Ley 1836; 2) La ahora accin de inconstitucionalidad concreta, ha sido interpuesto con el nico objeto de entorpecer el proceso de reincorporacin laboral, iniciado por Hctor Ojeda Garnica y Marcelo Roberto Prez Calle, quienes alegando retiro forzoso solicitaron reincorporacin laboral; por ello, luego de analizado el caso, la Jefatura Departamental de Trabajo de Oruro, en cumplimiento del principio de estabilidad laboral, emiti la conminatoria de reincorporacin 008/2011, amparado en las normas de los arts. 46, 48 y 49 de la CPE y 10 del DS 28699 modificado por el artculo nico del DS 0495, para que la citada Empresa Minera proceda a su reincorporacin en tres das; lo que implica que el procedimiento administrativo concluy; 3) Fue en ese procedimiento en el que se accion el presente recurso incidental de inconstitucionalidad, existiendo ya resolucin final, por lo que no cumple con lo exigido por las normas del art. 59 de la LTC, pues una de las condiciones que impuso, es que la decisin final dependa de la norma cuestionada en su inconstitucionalidad; y, en el caso, el procedimiento administrativo tiene por nico objeto la emisin de la conminatoria, lo que ya fue cumplido; de haberse pretendido el control de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 674
constitucionalidad de las normas impugnadas, debi haberse presentado el recurso antes de la emisin de la conminatoria de reincorporacin; en consecuencia, no existe la condicin establecida para la procedencia del control de constitucionalidad requerido en este caso, debido a que la decisin ya no depende de las normas cuestionadas; 4) El DS 28699 ha sido emitido para materializar los principios de proteccin y de estabilidad laboral, corrompido por normas tales como el DS 21060, teniendo como base las normas de los arts. 156 y 157 de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrg.) para garantizar la continuidad del contrato de trabajo, y dejar sin efecto normas que s eran contrarias a la Constitucin Poltica del Estado y a la Ley General del Trabajo, siendo su objeto reglamentar los derechos laborales; por ello, no existe contradiccin normativa alguna, mxime cuando las normas del art. 46 de la CPE, consagran constitucionalmente esos principios; y, 5) No obstante la expresa reglamentacin protectora de los principios constitucionales referidos, an exista una realidad social que se resista a cumplir el mandato constitucional de estabilidad laboral, siendo por ello, que se dict el DS 0495, complementando la regulacin con un procedimiento administrativo que constatando el despido injustificado, expide la conminatoria de reincorporacin, no siendo ello una resolucin potestativa, sino una materializacin directa del derecho a la estabilidad laboral, existiendo la posibilidad de su revisin en sede judicial, si es que el empleador considera pertinente; siendo por ello que no lesiona el debido proceso, ya que ms bien es un procedimiento especfico en defensa de la estabilidad laboral. Concluye solicitando la constitucionalidad de las normas demandadas.
II. CONCLUSIONES
II.1. El 29 de agosto de 2011, ante la Jefatura Departamental de Trabajo de Oruro, Hctor Ojeda Garnica y Marcelo Roberto Prez Calle, presentaron denuncia de despido injustificado de EMIRSA, solicitando su reincorporacin (fs. 31).
II.2. Por medio de memorial presentado el 1 de septiembre de 2011 ante el Jefe Departamental de Trabajo de Oruro, EMIRSA a travs de sus representantes, inform que, por cese de actividad minera en su rea de trabajo, se procedi a la liquidacin de beneficios a Marcelo Roberto Prez Calle (fs. 47).
II.3. El 6 de septiembre de 2011, el Inspector de la Jefatura Departamental de Trabajo de Oruro, conmin a que los representantes de EMIRSA se hagan presentes a la audiencia de conciliacin programada para el 13 de igual mes y ao (fs. 51).
II.4. El 15 de septiembre de 2011, el Inspector de la Jefatura Departamental de Trabajo de Oruro, emiti el Informe BDBV-JDTOR 024/2011 de 15 de septiembre, sugiriendo emitir conminatoria de reincorporacin a favor de Hctor Ojeda Garnica y Marcelo Roberto Prez Calle (fs. 52 a 53).
II.5. El Jefe Departamental de Trabajo, Empleo y Previsin Social de Oruro, el 27 de septiembre de 2011, por medio de la Conminatoria 008/2011 de 27 de septiembre, conmin a EMIRSA a la inmediata reincorporacin de Hctor Ojeda Garnica y Marcelo Roberto Prez Calle, en aplicacin de las normas de los Decretos Supremos (DDSS) 0495 de 1 de mayo de 2010 y 28699 de 1 de mayo de 2006 (fs. 56).
II.6. Por medio de memorial presentado el 5 de octubre de 2012, los representantes de EMIRSA, interpusieron recurso de revocatoria de la Conminatoria 008/2011 (fs. 245 a 249).
II.7. El 6 de octubre de 2011, el Jefe Departamental de Trabajo, Empleo y Previsin Social de Oruro, emiti decreto rechazando la solicitud de revocatoria, aplicando el pargrafo IV del DS 0495 y pargrafo IX de la RM 868/10 de 26 de octubre de 2010 (fs. 249 vta.).
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II.8. a) El pargrafo segundo del artculo nico del DS 0495, dispone:
Se incluyen los Pargrafos IV y V en el Artculo 10 del Decreto Supremo N 28699, de 1 de mayo de 2006, con los siguientes textos:
IV. La conminatoria es obligatoria en su cumplimiento a partir de su notificacin y nicamente podr ser impugnada en la va judicial, cuya interposicin no implica la suspensin de su ejecucin.
b) El art. 2.IX de la RM 868/10, dispone:
IX. La conminatoria es obligatoria en su cumplimiento a partir de su notificacin y no admite recurso ulterior alguno, pudiendo nicamente ser impugnada en la va judicial cuya interposicin no implica la suspensin de la reincorporacin.
FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
En la presente accin se cuestiona la constitucionalidad del pargrafo II del artculo nico del DS 0495 de 1 de mayo de 2010, en su primera parte, la inclusin del pargrafo IV al art. 10 del DS 28699 de 1 de mayo de 2006 y el pargrafo IX del art. 2 de la RM 868/10 de 26 de octubre de 2010, por infringir las normas de los arts. 12.III, 115.II, 117.I, 232 y 410 de la CPE, pues su mandato instituye una obligacin para el empleador sin un debido proceso; aplicando con preferencia normas reglamentarias a las legales contenidas en la Ley de Procedimiento Administrativo. En consecuencia, corresponde a este Tribunal pronunciarse respecto a la impugnacin referida.
III.1. Para la resolucin del caso y antes de ingresar al anlisis de los argumentos de fondo vertidos por los accionantes, se hace necesario resolver lo observado por el representante del rgano Ejecutivo del Estado Plurinacional, quien, ante la notificacin con el recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad que origina esta Sentencia, cuestion la aplicacin de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, pues segn su interpretacin de las normas que regulan la actividad de esta jurisdiccin, la confluencia de lo dispuesto por las Leyes del Tribunal Constitucional Plurinacional; 003 de 13 de febrero de 2010; 040 de 1 de septiembre de 2010 y, 212 de 23 de diciembre de 2010, configuran un esquema normativo que obliga a que el recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad planteado, sea resuelto conforme a la Ley del Tribunal Constitucional.
Ante esa necesidad y para develar el contexto normativo en el que ste Tribunal Constitucional Plurinacional ejerce su funcin de control, es pertinente precisar que la accin de inconstitucionalidad consagrada como uno de los mecanismos de defensa instrumentados a favor de las personas, por la norma del art. 132 de la CPE, encuentra su desarrollo normativo en la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, vigente desde el 3 de enero de 2012, conforme a las normas del art. 2 de la Ley 212.
De otro lado, las normas del art. 1 de la Ley 003, sealan que el objeto de esa ley era: disponer el periodo de transicin para la implementacin del rgano Judicial, del Tribunal Constitucional Plurinacional; de lo que se colige que instituyen un periodo de transicin del Tribunal Constitucional vigente por la Ley 1836 de 1 de abril de 1998 al nuevo Tribunal Constitucional Plurinacional; por ello, luego los preceptos del art. 4.I de la misma Ley 003, dispusieron: Las competencias y funciones transitorias del Tribunal Constitucional se circunscribirn nicamente a la revisin y liquidacin de los recursos constitucionales presentados hasta el 6 de febrero de 2009; norma que luego fue modificada por el art. 3 de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 676
Ley 040, ampliando las facultades del Tribunal Constitucional Transitorio, a la revisin de las acciones tutelares presentadas en forma posterior al 6 de febrero de 2009, al determinar lo siguiente:
Las Magistradas y Magistrados del Tribunal Constitucional una vez concluida la liquidacin de causas presentadas hasta el 6 de febrero de 2009, conforme se dispone en el Artculo 4 pargrafo I. de la Ley N 003, entre tanto no sean electas y posesionadas las nuevas autoridades del Tribunal Constitucional Plurinacional, resolvern las acciones de defensa de derechos fundamentales: accin de libertad, accin de amparo constitucional, accin de proteccin de privacidad, accin de cumplimiento, accin popular; presentados a partir del 7 de febrero del ao 2009, en estricta sujecin a la Constitucin Poltica del Estado vigente. Las dems acciones y recursos correspondern ser resueltas por las autoridades electas por voto popular.
En la misma lnea, el art. 20.I de la Ley 212, determina lo siguiente:
La Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, constituir una Sala Liquidadora Transitoria, conformada por cinco Magistrados Suplentes, elegidos de acuerdo al Artculo 24 de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional, quienes sern responsables de la liquidacin de hasta la ltima accin tutelar ingresada al 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley N 1836, cuyo plazo no deber exceder de veinticuatro meses.
De las normas reseadas, se concluye que el legislador ha regulado el periodo de transicin de la jurisdiccin constitucional hacia el Tribunal Constitucional Plurinacional, estableciendo de forma especfica que la funcin de control normativo de la jurisdiccin constitucional, slo podra realizarse a partir de la instalacin del nuevo Tribunal Constitucional Plurinacional, y por esta nueva entidad, pues despoj de forma expresa al Tribunal constitucional de Transicin de esa facultad, restringiendo la funcin de la jurisdiccin constitucional transitoria a la de revisin de las acciones tutelares.
No obstante la expresa limitacin legal, misma que a su vez se circunscribe a la exclusin de la tramitacin de las acciones de inconstitucionalidad, ms no a la presentacin de los recursos de inconstitucionalidad, ya que la Ley del Tribunal Constitucional no fue abrogada ni derogada de forma inmediata, estatuyendo una ultraactividad de esa norma que se mantiene para la acciones tutelares; por ello, tambin se mantuvo la potestad de accionar recursos de control de constitucionalidad conforme a dicha Ley, los cuales una vez efectivizados fueron recibidos por las autoridades transitorias y luego entregados al nuevo rgano de control de constitucionalidad para su resolucin.
La acumulacin de acciones de inconstitucionalidad como la que motiva la presente Sentencia, presentadas en la gestin 2011 o antes, es lo que ocasiona el problema suscitado por el representante del rgano Ejecutivo, ya que aunque fueron formuladas durante la vigencia de la Ley 1836, el actual Tribunal Constitucional Plurinacional no ha recibido permisin legal para aplicar ultraactivamente esta norma, que mantiene su vigencia slo para acciones tutelares, tal como dispone el art. 20.I de la Ley 212.
Acusada esta desatencin, es preciso prever las normas legales bajo cuyo rgimen se tramita esta accin; a ese efecto, de un lado, primero se debe establecer que, el parmetro de constitucionalidad, es decir, las normas supralegales a las que obligatoria y coactivamente se deben someter todas las normas legales, sujetas o no a una accin de inconstitucionalidad, son las de la actual Ley Fundamental y el bloque de constitucionalidad, conforme lo dispone el art. 410 de la CPE; por ello, cuando alguna norma legal es demandada de inconstitucionalidad, debe TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 677
verificarse su compatibilidad con ese sistema constitucional, an cuando la norma legal hubiera sido emitida antes de la vigencia de la Constitucin Poltica del Estado de 2009, caso en el cual existir una inconstitucionalidad sobreviniente.
Ahora bien, respecto al procedimiento que se debe seguir para resolver una accin de inconstitucionalidad, es evidente que la Constitucin Poltica del Estado no estipula nada al respecto, remitiendo esa responsabilidad al desarrollo legislativo de las atribuciones del Tribunal Constitucional mediante ley (arts. 197.III y 202 de la CPE); por ello es que la Ley 027, as como el Cdigo Procesal Constitucional, establecen las normas de procedimiento que se deben aplicar para satisfacer la cuestin de constitucionalidad.
No obstante, y pese a la regulacin legal del procedimiento a seguir para resolver una accin de inconstitucionalidad, estas normas no disponen ms preceptos de transicin que los ya descritos, que se sintetizan en el art. 20.I de la Ley 212, por medio de la cual se concede ultraactividad a la Ley 1836, para resolver las acciones tutelares presentadas ante jueces o tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011; y el art. 3 de la Ley 040, que dispone que todas las dems acciones de competencia del Tribunal Constitucional Plurinacional, sern atendidas por las autoridades electas.
En ese orden de ideas, todo recurso de inconstitucionalidad atendido por este rgano, debe tramitarse respetando las disposiciones de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional y el Cdigo Procesal Constitucional, pues conforme a las normas de transicin de la jurisdiccin constitucional, las acciones de inconstitucionalidad y todas las acciones no tutelares, fueron presentadas para ser resueltas por el Tribunal Constitucional Plurinacional, conforme a las reglas que regulan la actividad de este nuevo rgano, lo que ya era de conocimiento general; no obstante, durante el periodo extendido de transicin, del 2010 a 2011, en el que se mantuvo la vigencia de la Ley del Tribunal Constitucional, las personas y representantes de la poblacin, interesados en accionar los mecanismos de control de constitucionalidad, lo hicieron confiados en la vigencia de la referida Ley, pues no haba norma que se los impidiera; por ello, se debe aplicar el principio de seguridad jurdica consagrado por las normas del art. 178 de la CPE, que implica una razonable certidumbre y certeza a todas las personas de que todos los actos y resoluciones sern realizados y dictados conforme disponen las normas jurdicas aplicables a cada caso, sin que las autoridades puedan actuar a su libre arbitrio ignorando la Constitucin y las Leyes (SC 0649/2002-R de 7 de junio), siendo necesario para ello, efectuar el anlisis de las acciones de inconstitucionalidad formuladas durante las gestiones 2010 y 2011, conforme a la Ley del Tribunal Constitucional, slo en cuanto al cumplimiento de requisitos y su admisibilidad, toda vez que la certidumbre en los actos de los rganos y autoridades pblicas, que deben tener las personas, implica no someter sus acciones a un anlisis con normas diferentes a aquellas que les eran exigibles.
En conclusin, en aplicacin del principio de seguridad jurdica, el anlisis de los requisitos de admisin de las acciones de inconstitucionalidad presentadas hasta el 31 de diciembre de 2011, se efectuar conforme a los requisitos exigidos por la Ley del Tribunal Constitucional, tarea que ha sido cumplida de ese modo por la Comisin de Admisin; luego, en todo el procedimiento posterior, se aplicar la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional y el Cdigo Procesal Constitucional, pues aplicar nuevas nomas procesales hacia adelante y en procesos en trmite, no implica afectar la seguridad jurdica, porque no involucra dar aplicacin retroactiva a las normas procesales; as, lo ha definido esta jurisdiccin constitucional en la SC 0069/2006 de 8 de agosto.
Conforme a todo lo expuesto, la solicitud del representante del rgano Ejecutivo del Estado Plurinacional, de nulidad del AC 0486/2012-CA de 27 de abril, no es atendible, porque lo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 678
actuado por la Comisin de Admisin, al admitir el recurso y ordenar la notificacin de dicho rgano como emisor de la norma cuestionada, todo en el marco de la Ley 1836 y posterior remisin al Pleno del Tribunal Constitucional Plurinacional, para su resolucin, es conforme a las normas legales analizadas precedentemente.
III.2. Ahora, una vez aclaradas las dudas del rgano Ejecutivo, corresponde ingresar al anlisis de los argumentos de los accionantes de inconstitucionalidad; a ese efecto, se cuestionan las normas acusadas de inconstitucionales, por infringir los arts. 12.III, 115.II, 117.I, 232 y 410 de la CPE por lo que primero se debern analizar stas.
III.2.1. El art. 12 de la CPE, consagra el principio de separacin de funciones, que ha venido a reemplazar a la clsica teora de la divisin de poderes. El principio de divisin de funciones o divisin de poderes ha sido establecido como parte de nuestro sistema constitucional desde la primera Constitucin Poltica del Estado, habiendo merecido un detallado estudio por la jurisdiccin constitucional; as, sobre la base de lo dispuesto por el art. 2 de la CPEabrg., la SC 0019/2005 de 7 de marzo, ha sealado lo siguiente:
el principio de la separacin de funciones, conocida tambin en la doctrina clsica del Derecho Constitucional como el principio de la divisin de poderes, implica la distribucin de competencias y potestades entre diversos rganos estatales para el ejercicio del poder, de manera que esa distribucin se constituya en una limitacin para cada rgano de poder, el que slo podr ejercer las potestades que forman parte de su competencia. Cabe sealar que, con relacin este principio, este Tribunal, mediante su SC 0009/2004, de 28 de enero, ha sealado lo siguiente: En el marco del principio fundamental referido, que est consagrado en la norma prevista por el art. 2 de la Constitucin, el Constituyente ha efectuado la distribucin de funciones y competencias; as la potestad legislativa, de control y fiscalizacin la tiene el Poder Legislativo; la funcin ejecutiva, administrativa y reglamentaria la ejerce el Poder Ejecutivo y el ejercicio de la potestad jurisdiccional la tiene el Poder Judicial. (...) Conforme ensea la doctrina del Derecho Constitucional, la concepcin dogmtica de la divisin de poderes, ha sido superada en el constitucionalismo contemporneo con la adopcin del concepto de la separacin de funciones que se sustenta en los siguientes principios: 1) la independencia de los rganos de poder del Estado; 2) la coordinacin e interrelacin de funciones entre los rganos; y 3) el equilibrio entre los rganos que se establece a partir frenos y contrapesos; ello implica que los diversos rganos de poder del Estado no desarrollan nica y exclusivamente su funcin esencial, tambin participan en el desempeo de las funciones y labores de los otros rganos, en el marco de las atribuciones y competencias conferidas por el Constituyente, as el Legislativo participa en las labores del Ejecutivo aprobando el presupuesto general de la nacin, o ratificando los tratados internacionales, entre otros; de su parte el Ejecutivo participa en las labores del Legislativo a travs de los mecanismos previstos en la Constitucin, tales como la iniciativa legislativa, la promulgacin de la Ley, entre otras actividades (las negrillas son nuestras). Ampliando los conceptos precedentes, la SC 0075/2006 de 5 de septiembre, expuso lo que a continuacin se transcribe:
como resalta la jurisprudencia constitucional en la SC 0009/2004, lo que el art. 2 de la CPE regula por medio de la separacin de funciones, es el ejercicio del poder. Existen mecanismos para moderar y limitar el poder poltico del gobierno y de los detentadores del poder, tomando como base la propia separacin de funciones, pues los diferentes rganos del Estado se encuentran limitados y controlados mediante los frenos y contrapesos, y por la obligada coordinacin entre ellos para expresar la voluntad estatal; tambin se reconoce como un componente esencial del control el ejercido por el pueblo o soberano....
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Finalmente, en este extracto de lo proyectado por la jurisdiccin constitucional con referencia al principio de separacin de funciones, la SC 0129/2004-R, de 10 de noviembre, estableci que: Ahora bien, el principio aludido (separacin de funciones) se halla configurado en nuestra Constitucin en los arts. 2, 30, 69, 115.I y 116.VI. Del contenido de los preceptos constitucionales referidos, se extrae que el principio no implica una tajante divisin de la estructura bsica del ejercicio del poder poltico en compartimientos estancos, sino en una separacin de funciones que evite la concentracin del poder en una misma persona u rgano - que genera su uso abusivo y arbitrario-, garantizando con ello, la libertad, la dignidad y la seguridad de los ciudadanos; pues slo as es posible dotar de funcionalidad y eficacia a la actividad estatal para el cumplimiento de sus fines. Ello explica por qu la potestad legislativa, por ejemplo, est sometida al control de constitucionalidad; la potestad reglamentaria, administrativa y ejecutiva, al control jurisdiccional contra posibles infracciones legales, a travs de los procedimientos contencioso administrativos; la potestad jurisdiccional, adems de estar regulada por las leyes sancionadas por el poder legislativo, est controlada internamente por los recursos existentes en el ordenamiento y, en ltima instancia, como parte del dicho control se establece la existencia de un juicio poltico, llevado a cabo por el Congreso, que podr afrontar la jerarqua del poder judicial por su actuacin en la administracin de justicia.
Las proposiciones reseadas son vlidas para la comprensin del principio de separacin de funciones dispuesto por la Constitucin Poltica del Estado vigente, ya que el nuevo Estado Plurinacional de Bolivia ha recepcionado el principio de separacin de funciones, proclamndolo en el art. 12 constitucional; siendo, como ya ha sido manifestado, una de las bases del Estado boliviano desde su fundacin.
Reconociendo la utilidad de los contenidos del principio de separacin de funciones desarrollado por la doctrina constitucional boliviana, es necesario precisar que las nuevas normas constitucionales previstas por la Ley Fundamental, confirman la progresin del principio, de una perspectiva clsica de poderes divididos, a la moderna y funcional separacin de funciones; as, las normas del art. 12 de la CPE disponen:
Artculo 12. El Estado se organiza y estructura su poder pblico a travs de los rganos Legislativo, Ejecutivo, Judicial y Electoral. La organizacin del Estado est fundamentada en la independencia, separacin, coordinacin y cooperacin de estos rganos.
Son funciones estatales la de Control, la de Defensa de la Sociedad y la de Defensa del Estado. Las funciones de los rganos pblicos no pueden ser reunidas en un solo rgano ni son delegables entre si
El anlisis de las normas enunciadoras del principio de separacin de funciones, arroja como resultado que el Estado Plurinacional de Bolivia instituye cuatro rganos, los cuales son: el rgano Legislativo, rgano Ejecutivo, rgano Judicial y rgano Electoral, que se encuentran impelidos a ejercer las competencias expresamente atribuidas a cada uno de ellos, bajo los subprincipios de: independencia, separacin, coordinacin y cooperacin.
La distribucin de la soberana popular, en cuatro rganos del Estado Plurinacional, no alcanza a compartir todas las funciones y tareas con las que se compromete el texto constitucional, por ello ha instituido que otras funciones sean ejercidas de modo distinto y por otros entes; as, resalta la independencia de algunas instituciones, que aunque podran estar consideradas al interior de alguno de los rganos estatales, el diseo constitucional las ha emancipado; claro ejemplo de ello es la funcin de control de constitucionalidad, encargado al Tribunal Constitucional TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 680
Plurinacional, el cual ha sido independizado del rgano Judicial, proclamndose su tcita autonoma en el art. 179.III de la CPE. De igual manera, adems de los rganos instituidos por la norma constituyente del Estado Plurinacional de Bolivia de 2009, sta instrumenta otras funciones que no podrn ser ejercidas por ninguno de los cuatro rganos estatales, creando instituciones propias para que ejerzan cada una de esas funciones especficas, que son: la de Control, Defensa de la Sociedad y Defensa del Estado.
De lo expuesto, se tiene que el pueblo boliviano, titular de la soberana (art. 7 de la CPE), la ha delegado y distribuido en los cuatro rganos del Estado; el Tribunal Constitucional Plurinacional y las tres funciones detalladas en el art. 12 constitucional; y que las mismas deben ser ejercitadas en sumisin a los subprincipios de independencia, separacin, coordinacin y cooperacin.
De otro lado, la nueva ingeniera constitucional del Estado boliviano, ha estructurado tambin una distribucin territorial de las funciones estatales, al reconocer entes territoriales autnomos, pues aunque no lo determine expresamente, el reconocimiento de competencias exclusivas a favor de las entidades territoriales autnomas, importa la distribucin del poder y la soberana popular tambin a favor de stas, de modo que el principio de separacin de funciones en Bolivia avanz de la clsica divisin de poderes, a una distribucin de las funciones y competencias en varios niveles y de varias formas.
Ahora bien, como ya ha sido explicado, la separacin de funciones es un instrumento especficamente concebido como mecanismo para impedir una concentracin de poder que genere su abuso o su ejercicio anmico e ilimitado; por ello, la divisin primaria es la concebida por las normas del art. 7 de la CPE, que declara la reserva de la soberana por parte del pueblo para ejercerla de modo directo, por medio de las vas constitutivas de su voluntad primigenia, esto es la funcin constituyente (art. 411 de la CPE), y otras como el referendo, la iniciativa legislativa ciudadana, la revocatoria de mandato y la consulta previa; de las que derivan el texto constitucional y otros instrumentos jurdicos primarios, que tambin se constituyen en mecanismos restrictivos de los rganos constituidos.
En consonancia con la arquitectura constitucional armonizada precedentemente, los rganos del Estado Plurinacional de Bolivia, deben respetar los diseos constitucionales que garantizan el principio de separacin de funciones, ya que ha sido concebido como un instrumento adecuado y necesario para evitar la concentracin excesiva de autoridad, estableciendo el control mutuo en el ejercicio de los mismos. Por ello, la delimitacin de funciones entre los rganos, y funciones de ejercicio delegado de la soberana se lleva a cabo con el propsito de buscar mayor eficiencia en el logro de los fines que le son propios al Estado; as como, para que esas competencias as determinadas, en sus lmites, se constituyan en controles automticos de los distintos rganos entre s, y, para, segn la afirmacin clsica, defender la libertad del individuo y de la persona humana.
III.2.2. El principio de supremaca jurdica y valorativa de la Constitucin y de jerarqua normativa
Las normas previstas por el art. 410.II de la CPE, tambin acusado de transgredido por las normas cuestionadas en su constitucionalidad, recepcionan los principios de supremaca constitucional y jerarqua normativa, al disponer lo siguiente:
La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico boliviano y goza de primaca frente a cualquier otra disposicin normativa. El bloque de constitucionalidad est integrado por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 681
los Tratados y Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos y las normas de Derecho Comunitario, ratificados por el pas. La aplicacin de las normas jurdicas se regir por la siguiente jerarqua, de acuerdo a las competencias de las entidades territoriales:
Constitucin Poltica del Estado.
Los tratados internacionales
Las leyes nacionales, los estatutos autonmicos, las cartas orgnicas y el resto de legislacin departamental, municipal e indgena
Los decretos, reglamentos y dems resoluciones emanadas de los rganos ejecutivos correspondientes.
Respecto al principio de supremaca constitucional, el extinto Tribunal Constitucional en la SC 0031/2006 de 10 de mayo, expuso lo siguiente:El principio de supremaca constitucional significa que el orden jurdico y poltico del Estado est estructurado sobre la base del imperio de la Constitucin Poltica del Estado que obliga por igual a todos, gobernantes y gobernados. Dentro del orden jurdico, la Constitucin Poltica del Estado ocupa el primer lugar, constituyndose en la fuente y fundamento de toda otra norma jurdica, por lo que toda ley, decreto o resolucin debe subordinarse a ella. Lgicamente, la propia Constitucin Poltica del Estado debe prever mecanismos e instituciones que garanticen su cumplimiento, sino su primaca quedara como una declaracin formal, porque siempre podra existir una autoridad u rgano de poder que incumpla sus preceptos. Por ello la Constitucin Poltica del Estado determina los rganos que controlarn la observancia de sus normas, eso es lo que se llama el control de constitucionalidad.
Luego, la SC 0043/2006 de 31 de mayo, adicion:En ese sentido, la Constitucin Poltica del Estado es la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurdico, por lo que las disposiciones legales ordinarias, al derivarse de ella, no pueden contradecirla ni desconocer los valores, principios, derechos y garantas que ella consagra. De manera que cualquier norma de menor jerarqua que sea contraria a la Constitucin Poltica del Estado es nula y debe ser retirada del ordenamiento jurdico. El precepto fundante de este principio no cabe duda que es el art. 228 de la CPE, cuando expresa: La Constitucin Poltica del Estado es la ley suprema del ordenamiento jurdico nacional. Los tribunales, jueces y autoridades la aplicarn con preferencia a las leyes, y stas con preferencia a cualesquiera otras resoluciones.
Ahora bien, el nuevo texto constitucional ha recepcionado el principio de supremaca constitucional proyectndolo de acuerdo a su trascendencia y con el sistema constitucional vigente; por ello, de una interpretacin textual y sistemtica de las normas del art. 410 de la CPE, esta jurisdiccin comprende al principio en estudio, como la proclamacin de la trascendencia normativa y valorativa de la Constitucin Poltica del Estado.
Dicho de otro modo, en armona con las normas del art. 129 del referido cuerpo legal, que proyectan el principio de aplicacin directa de las normas constitucionales, lo que importa reconocimiento al texto constitucional de norma jurdica y por ello, con valor jurdico al igual que cualquier otra norma legal, el principio de supremaca constitucional jurdica y valorativa, involucra la aplicacin material directa de valores, principios, normas y dems preceptos constitucionales con preferencia sobre cualquier otra disposicin legal, de manera que se garantice la vigencia material de las disposiciones del documento constitutivo.
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El valor normativo fundamental y superior de la Constitucin Poltica del Estado, constituye una de las bases elementales del Estado Social y Democrtico de Derecho, que es la forma de gobierno consagrada en el art. 1 de la CPE, que en sistemtica interpretacin con los arts. 109 y 410 de la misma norma, proclaman la vivificacin de la Constitucin Poltica del Estado por ser norma jurdica, la primigenia entre todas las dems, la ms importante y la ms relevante, y por ello, la que merece mayor atencin y cumplimiento, exigiendo acatamiento por gobernantes y gobernados, ya que cada uno de sus preceptos tienen la cualidad de norma jurdica con mandatos propios de hacer y de abstencin, pues resulta difcil encontrar preceptos constitucionales carentes de eficacia jurdica; convirtindose cada uno de los mismos en parmetros para apreciar la constitucionalidad de otras normas inferiores y de los actos de gobierno.
En lo que hace al principio de jerarqua normativa, el extinto Tribunal Constitucional, en la SC 0013/2003 de 14 de febrero, ha explicado su contenido, desarrollando luego una precisa doctrina de su aplicacin para disciplinar la potestad reglamentaria del rgano Ejecutivo, dictaminando lo siguiente:
" el principio de la jerarqua, el cual consiste en que la estructura jurdica de un Estado se basa en criterios de niveles jerrquicos que se establecen en funcin de sus rganos emisores, su importancia y el sentido funcional; de manera que una norma situada en un rango inferior no puede oponerse a otra de superior rango. Ese principio fundamental est consagrado por el art. 228 de la Constitucin.
Que, en el marco del referido principio fundamental concordante con los principios de la soberana popular y la supremaca constitucional, el Constituyente ha distribuido las competencias para la elaboracin y emisin de las disposiciones legales, habiendo asignado al rgano Legislativo, como expresin de la voluntad popular, la potestad privativa de dictar leyes, abrogarlas, derogarlas, modificarlas e interpretarlas", as dispone expresamente el art. 59.1 de la Constitucin; en cambio al rgano Ejecutivo le ha asignado la potestad de ejecutar y hacer cumplir las leyes, expidiendo los decretos y rdenes convenientes, sin definir privativamente los derechos, alterar los definidos por Ley ni contrariar sus disposiciones.., as dispone el art. 96.1 de la Ley Fundamental. Conforme a lo referido se establece que existe una clara diferencia, no slo formal sino material, entre la Ley y el Decreto Supremo; pues, en cuanto al contenido se refiere, la primera establece el conjunto de normas generales y obligatorias a cuyo cumplimiento uno est compelido por la fuerza, en cambio el segundo establece disposiciones legales especficas que desarrollan, es decir, reglamentan las normas generales previstas por la Ley, sin desconocer, suprimir, ni modificar los derechos y obligaciones establecidos por sta; de otro lado, en cuanto se refiere al lugar que ocupan en la jerarqua normativa, la Ley, como expresin de la voluntad popular, se encuentra en un nivel superior al Decreto Supremo, por lo que ste debe subordinarse a aquella" (Criterio reiterado en la SC 60/2003 de 3 de julio).
Luego, la SC 0060/2006 de 10 de julio, complement el desarrollo, de la siguiente manera:
El principio de supremaca de la Constitucin Poltica del Estado supone la concurrencia del principio de jerarqua normativa, pues la supremaca constitucional, supone gradacin jerrquica del orden jurdico derivado que se escalona en planos descendentes. Los ms altos subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se debe subordinar a la Constitucin Poltica del Estado... (Complementacin reiterada en la SC 0075/2006 de 5 de septiembre de 2006).
Ahora bien, las normas del art. 410 de la CPE, a tiempo de recepcionar el principio de jerarqua normativa, lo proyecta concretizando su mbito de aplicacin, al precisar el orden de prelacin o subordinacin en el que se encuentran cada una de las normas jurdicas; as, la Constitucin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 683
Poltica del Estado es la primera y ms importante, debiendo subordinarse a ella cada una de las dems; luego, se ubican los Tratados Internacionales, inmediatamente por debajo las leyes nacionales, estatutos autonmicos, cartas orgnicas y el resto de la legislacin departamental, municipal e indgena; finalmente, por debajo se encuentran los decretos, reglamentos y dems resoluciones emanadas de los rganos ejecutivos del gobierno central y de las entidades territoriales autnomas.
Aqu, conviene resaltar que la voluntad del constituyente, al consagrar el principio de jerarqua normativa y precisar el orden en el que cada norma debe ser aplicada, es el respeto al sistema democrtico participativo, representativo y comunitario (art. 11 de la CPE), bajo cuya gida, el rgano legislativo es el nico facultado para emitir leyes nacionales, interpretarlas, derogarlas, abrogarlas y modificarlas (arts. 145 y 158.I.3 de la CPE); por lo que las leyes asumen su cualidad de preeminencia por sobre otros instrumentos normativos, de su fuente emisora, el rgano Legislativo, cuya caracterstica esencial es la de representar a la poblacin y la sociedad, as como todos los intereses que en ella proliferan.
En consonancia con el sistema representativo, la existencia de un rgano legislativo, supone la participacin de todos los ciudadanos en la toma de decisiones, ya que el art. 26 de la CPE, dispone que entre los derechos polticos, se proclama el de participacin en el ejercicio del poder poltico, de forma directa o por medio de representantes y estos ltimos se aglomeran en el rgano Legislativo; de este silogismo, emerge el convencimiento que las leyes emitidas por este rgano, tienen la cualidad de corresponder a la voluntad popular, y por ello tienen como sustento el equilibrio social.
De otro lado, los decretos y otros instrumentos emanados del rgano Ejecutivo, carecen de la cualidad esencial de la ley, ya que no germinan en el rgano representativo de la voluntad popular, por ello, no representan la voluntad general ni tienen la legitimidad social que otorgan el necesario debate legislativo; por esa carencia, la Norma instituyente del Estado Plurinacional de 2009, discrimina con precisin los instrumentos emanados del Ejecutivo, postergndolos a su naturaleza jurdica intrnseca; as, los decretos, tiene por objeto reglamentar las leyes, y tal como la SC 0013/2003 de 14 de febrero ha sealado: existe una clara diferencia, no slo formal sino material, entre la Ley y el Decreto Supremo; pues, en cuanto al contenido se refiere, la primera establece el conjunto de normas generales y obligatorias a cuyo cumplimiento uno est compelido por la fuerza, en cambio el segundo establece disposiciones legales especficas que desarrollan, es decir, reglamentan las normas generales previstas por la Ley, sin desconocer, suprimir, ni modificar los derechos y obligaciones establecidos por sta.
Conforme a lo expuesto, un decreto tiene por objeto primario reglamentar las leyes, ms no puede crear, desconocer, suprimir ni modificar los derechos y obligaciones establecidas en ellas.
Aqu, conviene explicar que si bien la Constitucin de 2009, a tiempo de preservar al decreto como el instrumento jurdico emanado del rgano Ejecutivo, ya no explica sus lmites, tal y como lo haca la Constitucin Poltica del Estado de 1967 en el art. 59.1, norma que dispona de forma expresa que el decreto no defina derechos ni poda alterar los definidos por ley, ello no supone una novedosa comprensin del decreto por nuestro sistema constitucional, puesto que no se le ha otorgado facultades excepcionales, como ocurre en otros pases, en los que el decreto de forma extraordinaria asume cualidad de ley en ciertas circunstancias debidamente tasadas.
Conforme a lo expuesto, este Tribunal, extrayendo la voluntad constituyente respecto del art. 172.8 de la CPE, arriba al convencimiento de que la interpretacin literal de dicha norma, es el significado del decreto conforme a nuestra tradicin jurdica, que lo ha comprendido como un TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 684
instrumento del rgano Ejecutivo suscrito por el Presidente con el refrendo de un ministro, generalmente el del ramo a que el decreto se refiere, requisito sin el cual carece de validez; emitido dentro del mbito de las facultades reglamentarias que incumben al rgano Ejecutivo para el cumplimiento de las leyes, y sin que en modo alguno puedan modificar el contenido de stas, son el medio de desarrollar la funcin administrativa que le compete.
III.3. El examen de constitucionalidad
Ahora bien, en el caso presente se denuncia que las normas del artculo nico pargrafo II del DS 0495 de 1 de mayo de 2010, que modifica el art. 10 del DS 28699, contradice el principio de jerarqua normativa, al disponer lo siguiente: La conminatoria es obligatoria en su cumplimiento a partir de su notificacin y nicamente podr ser impugnada en la va judicial, cuya interposicin no implica la suspensin de su ejecucin.
Para analizar la norma en cuestin, es necesaria su contextualizacin; a ese efecto, se tiene que las normas previstas por el art. 10 del DS 28699, establecen una alternativa a favor del trabajador despedido por causales no contempladas en el art. 16 de la Ley General del Trabajo (LGT), cual es la de optar entre el pago de sus beneficios sociales o solicitar su reincorporacin; en caso de preferir la reincorporacin, podrn recurrir ante las autoridades del Ministerio de Trabajo, quienes comprobada la ilegalidad del despido, dispondrn la inmediata reincorporacin del trabajador.
A esas normas, el rgano Ejecutivo adicion las ahora cuestionadas, que determinan los siguientes mandatos; i) La obligatoriedad de la conminatoria de reincorporacin, emitida por la autoridad ejecutiva, a partir de la notificacin de tal resolucin; ii) La imposibilidad de recurrir la conminatoria de reincorporacin por vas administrativas; y, iii) La va judicial como nico medio de impugnacin idneo de la resolucin administrativa.
En ese orden de ideas, analizadas las normas precedentes, se arriba a la conclusin primaria de que generan la obligatoriedad de reincorporar a un trabajador despedido de su fuente de trabajo sin que concurran algunas de las causales previstas por el art. 16 de la LGT; es decir, vctima de una cesanta ilegal; bien, tal como ha sido desarrollado, en aplicacin del principio de jerarqua normativa previsto por las normas del art. 410 de la CPE, un decreto no puede crear nuevos derechos ni discutir la aplicacin de aquellos ya dispuestos por las leyes que reglamenta.
Ahora bien, la Ley General del Trabajo en las normas previstas en su art. 105, disponen lo siguiente:
En ninguna empresa podr interrumpirse el trabajo intempestivamente, ya sea por el patrono, ya sea por los trabajadores, antes de haber agotado todos los medios de conciliacin y arbitraje previstos en el presente ttulo caso contrario el movimiento se considerar ilegal.
De la norma en cuestin, se extrae que la Ley General del Trabajo, instituye un medio de resolucin de conflictos laborales, cual es la conciliacin y arbitraje ante el Inspector de Trabajo, al que debe acudirse antes de interrumpir el trabajo en una fuente laboral; de ello se colige que es una ley, en este caso la Ley General del Trabajo, la norma que instaura un mecanismo administrativo, tanto a favor del patrono como de los trabajadores; desde otra perspectiva, en una interpretacin desde y conforme a los principios de proteccin de los trabajadores y continuidad y estabilidad laboral (art. 48.II de la CPE), as como en aplicacin de la obligacin estatal de proteger la estabilidad laboral, prescrito por el art. 49.II de la misma Ley Fundamental, se tiene que el art. 105 de la LGT, establece como derecho de los trabajadores as como del empleador, el proceso administrativo ante las autoridades laborales ejecutivas, de forma previa a la interrupcin de la relacin laboral. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 685
De la premisa precedente, emerge el convencimiento en este Tribunal, de que las normas cuestionadas en su constitucionalidad, al disponer que la decisin asumida en el proceso administrativo de reincorporacin sea obligatorio, no crea un nuevo derecho, ya que slo reglamentan el preexistente derecho de un procedimiento administrativo, vlido para resolver los conflictos emergentes de la desvinculacin laboral, respetando as el principio de jerarqua normativa, que prohbe al decreto crear nuevos derechos a los ya establecidos en las leyes que esos decretos reglamentan.
En esa perspectiva y adems, la obligacin de cumplimiento de la decisin administrativa de reincorporacin impuesta por la norma cuestionada, debe ser analizada conforme a los principios que manda la Constitucin Poltica del Estado aplicar a tiempo de interpretar las normas laborales; siendo uno de ellos el de continuidad y estabilidad de la relacin laboral; mandatos que obligan a que la comprensin de las normas laborales sea aquella que genera la prolongacin de la relacin laboral; por ello, cuando las normas impugnadas obligan a la reincorporacin del trabajador, dado el caso de que la autoridad administrativa as lo haya dispuesto, estn aplicando el principio de mantener la relacin laboral hasta la revisin de la decisin judicial posterior; lo que ratifica la conclusin inicial de que las normas cuestionadas no lesionan el principio de jerarqua normativa, al consagrar la obligatoriedad de cumplimiento de la conminatoria de reincorporacin, ya que no imponen la obligacin de aplicar una norma reglamentaria por sobre una legal, tal como denuncia el accionante.
Como ha sido explicado, una norma reglamentaria para no corromper su contenido, debe ser compatible con el texto constitucional, as como con los preceptos legales superiores cuya aplicacin regula, vale decir con las leyes, pues uno de los fundamentos del Estado Plurinacional de Derecho, es que los decretos tienen por objeto la reglamentacin de las leyes, por lo que no pueden crear, desconocer, suprimir ni modificar los derechos y obligaciones establecidas por las leyes.
Ahora bien, las normas acusadas de inconstitucionalidad, entre sus mandatos, establecen que la va administrativa que desarrollan ser en nica instancia, lo que el accionante considera inconstitucional por contrariar lo dispuesto por las normas de los arts. 64 y 66 de la LPA, las cuales instituyen como mecanismos de impugnacin del acto administrativo el recurso de revocatoria y el recurso jerrquico.
En ese anlisis, las normas del art. 2 de la LPA, definen que el mbito de aplicacin de esa Ley es la Administracin Pblica, delimitando a sta al establecer que se encuentran conformada por: el Poder,-ahora rgano Ejecutivo-, que comprende la administracin nacional, las departamentales, las entidades descentralizadas o desconcentradas, los sistemas de regulacin, los gobiernos municipales y las universidades pblicas.
De otro lado, el art. 3 de la misma LPA, generaliza la aplicacin de la ley a todos los actos de la administracin pblica, salvo excepcin contenida en ley expresa, y exime de sus normas a los siguientes actos: los de gobierno referidas a las facultades de libre nombramiento y remocin de autoridades, los del Defensor del Pueblo, del Ministerio Pblico; los regmenes agrario, electoral, del sistema de control gubernamental, los procedimientos internos policiales y militares; y finalmente, los actos regulados por normas de derecho privado, an cuando fueren de la administracin pblica.
Pues bien, de la descripcin precedente y resaltando la parte final el prrafo anterior, los actos de la administracin pblica no obstante esa calificacin, cuando estuvieren sujetos y apliquen normas de derecho privado, no se encuentran obligados a seguir las regulaciones de la Ley de Procedimiento Administrativo.
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En el contexto precedente, no es atinado afirmar que los actos de las autoridades administrativas laborales, que resuelven los conflictos emergentes del contrato de trabajo o la relacin laboral, se encuentran sujetos a la Ley de Procedimiento Administrativo, puesto que para resolver esos problemas, las autoridades administrativas laborales aplican las normas laborales, que aunque tienen trascendencia pblica, son normas de carcter privado; por ello, a esos actos no es aplicable la sealada Ley.
La cabal comprensin del contexto normativo anterior, induce a esta jurisdiccin constitucional, a concluir en que las normas cuestionadas en su constitucionalidad, no contradicen los preceptos de la Ley de Procedimiento Administrativo, porque regulan mbitos materiales distintos, encargndose la Ley de Procedimiento Administrativo de la regulacin de la actividad administrativa que aplica normas administrativas; mientras que las disposiciones del DS 0495 y de la Resolucin Ministerial 868/10, promueven la normas de la Ley General del Trabajo, que regulan relaciones entre particulares, por ello no hay relacin de dependencia jerrquica entre ellas, no estando obligado el DS 0495 ni la RS 868/10 a consonar con la Ley de Procedimiento Administrativo.
Para despejar dudas en el accionante, se debe precisar que las normas del art. 50 de la CPE, estatuyen que el Estado resolver los conflictos laborales mediante tribunales y organismos administrativos especializados, lo que obliga a una jurisdiccin laboral especial, pero tambin a especficas instancias administrativas, que respeten los principios del derecho laboral y de las relaciones que emergen en este mbito; por ello, la interpretacin efectuada de las nomas precedentes, corresponde a una perspectiva constitucional del tema sometido a esta jurisdiccin constitucional.
III.4. Por ltimo, corresponde someter a revisin de constitucionalidad las normas cuestionadas, en relacin al debido proceso, ya que es otro de los cargos acusados.
Aunque el accionante no lo especifica, de los argumentos vertidos, se deduce que su acusacin de inconstitucionalidad se basa en la ausencia de una va de impugnacin en va administrativa del acto administrativo conminatorio a la reincorporacin.
Para resolver el tema aludido, corresponde primero sealar que el debido proceso proclamado por las normas del art. 115.II de la CPE, ha tenido un desarrollo progresivo en esta jurisdiccin, as la SC 1491/2010-R de 6 de octubre, ha manifestado:Respecto al debido proceso consagrado como garanta constitucional en el art. 16 de la CPEabrg y art. 115.II de la CPE; este Tribunal en la SC 0981/2010-R de 17 de agosto, refirindose al debido proceso determin que En el mbito normativo, el debido proceso se manifiesta en una triple dimensin, pues por una parte, se encuentra reconocido como un derecho humano por instrumentos internacionales en la materia como el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 8) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14), que conforme al art. 410.II de la Constitucin Poltica del Estado vigente (CPE) forman parte del bloque de constitucionalidad, y tambin se establece como un derecho en el art. 115.II; por otra, al mismo tiempo en el mbito constitucional, se le reconoce como derecho fundamental y como garanta jurisdiccional: configuracin jurdica contemplada ya por el art. 16 de la CPEabrg, que se ha mantenido y precisado en el art. 117.I de la CPE que dispone: 'Ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oda y juzgada previamente en un debido proceso'.
En consonancia con los Tratados Internacionales citados, a travs de la jurisprudencia constitucional se ha establecido que los elementos que componen al debido proceso son el derecho a un proceso pblico; derecho al juez natural; derecho a la igualdad procesal de las partes; derecho a no declarar contra si mismo; garanta de presuncin de inocencia; derecho a la comunicacin previa de la acusacin; derecho a la defensa material y tcnica; concesin al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 687
inculpado del tiempo y los medios para su defensa; derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas; derecho a la congruencia entre acusacin y condena; la garanta del non bis in idem; derecho a la valoracin razonable de la prueba; derecho a la motivacin y congruencia de las decisiones (SSCC 0082/2001-R, 0157/2001-R, 0798/2001-R, 0925/2001-R, 1028/2001-R, 1009/2003-R, 1797/2003-R, 0101/2004-R, 0663/2004-R, 0022/2006-R, entre otras); sin embargo, esta lista en el marco del principio de progresividad no es limitativa, sino ms bien enunciativa, pues a ella se agregan otros elementos que hacen al debido proceso como garanta general y que derivan del desarrollo doctrinal y jurisprudencial de este como medio para asegurar la realizacin del valor justicia, en ese sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Opinin Consultiva OC-16/99 de 1 de octubre de 1999, ha manifestado: 'En opinin de esta Corte, para que exista' debido proceso legal' es preciso que un justiciable pueda hacer valer sus derechos y defender sus intereses en forma efectiva y en condiciones de igualdad procesal con otros justiciables. Al efecto, es til recordar que el proceso es un medio para asegurar, en la mayor medida posible, la solucin justa de una controversia. A ese fin atiende el conjunto de actos de diversas caractersticas generalmente reunidos bajo el concepto de debido proceso legal. El desarrollo histrico del proceso, consecuente con la proteccin del individuo y la realizacin de la justicia, ha trado consigo la incorporacin de nuevos derechos procesales. () Es as como se ha establecido, en forma progresiva, el aparato de las garantas judiciales que recoge el artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, al que pueden y deben agregarse, bajo el mismo concepto, otras garantas aportadas por diversos instrumentos del Derecho Internacional'.
As configurado, es preciso recordar que el derecho y garanta genrica del debido proceso no se restringe en su aplicacin al mbito jurisdiccional solamente, sino que es extensiva a cualquier procedimiento en el que deba determinarse una responsabilidad (SSCC 0042/2004 y 1234/2000- R entre otras).
Resumiendo, podemos decir que el debido proceso ha sufrido una transformacin de un concepto abstracto que persegua la perfeccin de los procedimientos, es decir que daba preeminencia a la justicia formal, a un ideal moderno que destaca su rol como nica garanta fundamental para la proteccin de los derechos humanos. El debido proceso constitucional no se concreta en las afirmaciones positivizadas en normas legales codificadas, sino que se proyecta hacia los derechos, hacia los deberes jurisdiccionales que se han de preservar con la aspiracin de conseguir un orden objetivo ms justo, el debido proceso es el derecho a la justicia lograda de un procedimiento que supere las grietas que otra lo postergaban a una simple cobertura del derecho a la defensa en un proceso.
Por otra parte, el debido proceso tambin es considerado como un principio, que eman del principio de legalidad penal en su vertiente procesal, y que figura como un principio de administracin de justicia en el art. 180 de la CPE.
Concluyendo este punto, se debe remarcar que, como se aprecia de las citas de los arts. 115.II y 117.I efectuadas anteriormente, la Constitucin Poltica del Estado, en el marco de las tendencias actuales del Derecho Constitucional ha plasmado de manera expresa el reconocimiento del debido proceso; derecho-garanta respecto al que existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia en cuanto al contenido e implicaciones referidos por la jurisprudencia glosada, la que por ello guarda estrecha congruencia con la carta fundamental vigente y es plenamente aplicable, a pesar de haber sido desarrollada en el marco de la abrogada, resaltando que su carcter de derecho fundamental lo hace exigible ante cualquier procedimiento, sea pblico o privado.
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Habindose proyectado el derecho al debido proceso desde la anterior Constitucin de 1967, es necesario recurrir al desarrollo que hizo la jurisdiccin constitucional respecto a sta, sobre a temas como el que ahora nos ocupa; a ese efecto; es pertinente traer a referencia, lo resuelto en la SC 0022/2006 de 18 de abril, que ante la denuncia de inconstitucionalidad de una norma que impona una sancin en nica instancia, razon de la siguiente manera:
Al respecto, corresponde sealar que uno de los elementos que compone el debido proceso es el derecho a la segunda instancia consagrado en normas internacionales que conforman el bloque de constitucionalidad, como la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, integrada a la legislacin interna mediante Ley 1430, de 11 de febrero de 1993, que en la norma de su art. 8.2 inc. h) dispone que toda persona tiene Derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior, garanta judicial que al ser parte del debido proceso, se constituye en irrenunciable para las personas, pues, sobre la base de la falibilidad humana, constituye la garanta de que la imposicin de una sancin pueda ser revisada, para enmendar los errores de hecho y de derecho que pudieron haberse cometido, y que en caso de ser imposible su revisin pueden ocasionar dao y afectar los derechos de las personas.
En el caso concreto en anlisis, las normas cuestionadas, establecen un procesamiento administrativo en nica instancia, para sancionar a los funcionarios de la Polica Nacional que infrinjan el rgimen disciplinario y cometan las faltas calificadas como graves, previstas en el inc.D del art. 6 del Reglamento de Faltas Disciplinarias y sus Sanciones de la Polica Nacional, estipulando de forma expresa que los fallos del Tribunal Disciplinario Superior son definitivos e inapelables, lo que vulnera el derecho a una segunda instancia, que es parte de un debido proceso; por tanto, dichas normas cuestionadas vulneran el derecho al debido proceso consagrado por el art. 16 de la CPE, por lo que deben ser declaradas inconstitucionales y expulsadas del Reglamento de Faltas Disciplinarias y sus Sanciones de la Polica Nacional; empero, corresponde aclarar que en el caso del inc. a) del art. 31, slo deben ser expulsadas del ordenamiento jurdico la frase en nica instancia, subsistiendo el resto de dicha norma, que debe ser entendida como la atribucin de la competencia de procesar y sancionar a los miembros de la Polica Nacional, concedida al Tribunal Disciplinario Superior.
La jurisprudencia reseada, sanciona con la inconstitucionalidad a la norma que impide una segunda instancia, porque asegura que ello es lesivo del debido proceso, ya que esta prerrogativa tiene como fundamento material la seguridad de que el ser humano no es perfecto y sus obras tampoco, sino ms bien tiene naturaleza falible, y la contingencia del error humano justifica razonablemente que cada decisin de las autoridades pblicas, deba ser revisada, o se conceda a las personas la posibilidad de su revisin; por ello, al igual que en la SC 0022/2006, cuando el DS 0495 y la RM 868/10, disponen una nica instancia para resolver administrativamente la reincorporacin del trabajador, afectan el derecho al debido proceso en su elemento de acceso a una segunda instancia, de las partes que acceden a este mecanismo de resolucin de conflictos, que pueden ser el trabajador como el empleador, debiendo por ello expulsarlas del ordenamiento jurdico, para que en aplicacin del debido proceso consagrado por el art. 115.II de la CPE, las partes tengan acceso a una segunda instancia administrativa en reclamo de la conminatoria a la reincorporacin, sin perjuicio de la va judicial.
III.5. Para concluir con el anlisis de las acusaciones contenidas en la demanda, respecto a la RM 868/10, se tiene que el indicado instrumento normativo, se acomoda a las previsiones impuestas por las normas del art. 175.I.4 de la CPE, que dispone que es atribucin de los ministros: Dictar normas administrativas en el mbito de su competencia; ello implica que la Ley Fundamental prev una expresa delegacin de la potestad administrativa, de modo tal que cada Ministerio en el mbito de su competencia, puede hacer uso de la potestad reglamentaria concedida al rgano Ejecutivo, con las mismas caractersticas y limitaciones que hacen a la potestad reglamentaria, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 689
por lo que todo lo aseverado anteriormente en el caso del Decreto Supremo impugnado es aplicable a la Resolucin Ministerial cuestionada.
III.6. Finalmente, siendo evidente que una de las consecuencias de la presente Sentencia es materializar el derecho al debido proceso en su elemento del derecho a la segunda instancia; es necesario explorar la situacin provocada; a ese efecto, se verifica que si bien la expulsin del trmino: nicamente de las normas cuestionadas, impide la vulneracin del derecho a la segunda instancia, es tambin cierto que esa sola accin no materializa el derecho a la impugnacin de quienes accedan al procedimiento administrativo de reincorporacin, puesto que no existe normas que lo regulen de forma expresa, como se requiere conforme a lo explicado en el Fundamento Jurdico III.3.1 de esta Sentencia, existiendo en consecuencia un vaco normativo.
Habindose identificado la necesidad de regular el procedimiento de impugnacin administrativa de la conminatoria de reincorporacin emitida por las autoridades del Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social, puesto que su ausencia genera una situacin inconstitucional, es necesario que de forma previsora se acuda a las normas generales que podran ser aplicables, como son las de la Ley de Procedimiento Administrativo, mismas que deben ser aplicadas, mientras el rgano Legislativo emita las especificas.
Lo anterior no implica desconocer la expresa exclusin que hace la Ley de Procedimiento Administrativo, de procesos como el laboral realizado ante autoridades administrativas, sino ms bien aplicar la prevalencia de los derechos constitucionales por sobre limitaciones legales o reglamentarias lesivas de su vivificacin. En consecuencia, es por la materializacin del derecho a la segunda instancia, y su superioridad inmanente en relacin a cualquier otra consideracin de tipo legal, que se dispone la aplicacin de las vas recursivas previstas por los arts. 56 a 68 de la LPA, hasta que el rgano Legislativo dicte las normas especficas que requiere la potestad administrativa de resolver conflictos laborales.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en virtud de la jurisdiccin y competencia que le confieren los arts. 202.1 de la CPE, 12.2, 28.I.2 y 109 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, resuelve:
Declarar INCONSTITUCIONAL la palabra nicamente del pargrafo IV del artculo 10 del DS 28699 de 1 de mayo de 2006, incorporado por el DS 0495 de 1 de mayo de 2010; y de la RM 868/10 de 26 de octubre de 2010.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
No interviene el Presidente, Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey, por no haber conocido el asunto.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0646/2012 Sucre, 23 de julio de 2012
SALA PLENA Mag. Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez Accin de inconstitucionalidad concreta Expediente: 2011-23596-48-RII Departamento: La Paz
En el recurso indirecto de inconstitucionalidad, -hoy la accin de inconstitucionalidad concreta- promovida por Sal Peredo Ledezma, Gerente General a.i. de la Caja Nacional de Salud, a instancia de Judith Marlene Herrera Condorcett, demandando la inconstitucionalidad del art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la Caja Nacional de Salud (CNS), por la supuesta vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia, a la defensa y a la garanta del debido proceso, citando al efecto los arts. 115.II, 116.I y 117.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
La accionante mediante memorial presentado el de 29 de marzo de 2011, cursante de fs. 8 a 15, refiere lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Que dentro del proceso sumario administrativo instaurado por la Caja Nacional de Salud contra su persona, por supuestas contravenciones a disposiciones administrativas, solicita se promueva el recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad contra el art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, aprobado mediante Resolucin Ministerial (RM) 324/04 de 29 de junio de 2004, por considerar que contraviene a los arts. 115.II, 116.I y 117.I de la CPE.
Argumenta que por Resolucin ASOFNAL RS 001/2011 de 6 de enero, se dispuso su destitucin porque supuestamente cometi el delito de hurto de dineros, como establece el art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, acto que fue impugnado a travs del recurso jerrquico, aduciendo que la va para juzgar dicha acusacin debera ser discutida por medio de un estrado diferente al de la autoridad administrativa; es decir, el proceso penal, lo contrario vulnera el principio de la presuncin de inocencia y el derecho a la defensa.
Por otra parte, sostuvo que la norma cuestionada de inconstitucional, sanciona el retiro sin goce de haberes, por malversacin, robo y hurto, dando potestad a quien se encarga de aplicar justicia administrativa, de sancionar por la comisin de delitos, como si la jurisdiccin penal estuviera sometida a la decisin administrativa; por lo que, considera que las sanciones penales slo pueden dictarse dentro de un proceso justo, con respeto a todos los derechos y garantas reconocidos a las partes por la norma, ya que en el presente caso, estaramos frente a un presunto hecho delictivo que las autoridades administrativas endilguen la comisin de delitos, como: malversacin, robo y hurto, que se hallan tipificados y sancionados en los arts. 144, 326 y 331 del Cdigo Penal (CP), con sancin de presidio. Bajo ese entendimiento, la justicia administrativa no podra determinar que el administrado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 691
cometi el delito o no, pues no es su competencia, solamente puede sancionar actos y contravenciones enteramente administrativas y no as delitos; sin embargo, con la sancin administrativa no existe la presuncin de inocencia, pues condena sin previo juicio, al administrado. Tambin, manifiesta que la presuncin de inocencia, determina la exclusin de la presuncin inversa de culpabilidad, criminal de cualquier persona, durante el desarrollo del proceso, por estimarse que no es culpable hasta que as se declare en Sentencia condenatoria, al gozar, entre tanto, de una presuncin iuris tantum, de ausencia de culpabilidad, adems refiere que la presuncin de inocencia, forma parte del bloque de constitucionalidad, encontrndose prevista en los arts. 11.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH) y 14.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP).
I.2. Trmite procesal del incidente y resolucin de la Autoridad administrativa
Por medio de Auto de 31 de marzo de 2011, cursante a fs. 16, el Gerente General de la CNS, Nicols Oscar Aguilar Torrez, rechaz la accin de inconstitucionalidad concreta y dispuso se eleven antecedentes en consulta ante el Tribunal Constitucional Plurinacional.
I.3. Trmite en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Por Auto 0049/2012-CA de 22 de febrero, cursante de fs. 18 a 22, la Comisin de Admisin de este Tribunal revoc la Resolucin de 31 de marzo de 2011, y admiti la accin formulada por Judith Marlene Herrera Condorcett, ordenando que se ponga en conocimiento del personero legal del rgano emisor de la norma impugnada, acto que fue cumplido con la ejecucin de las notificaciones a Juan Carlos Alvarado Reyes, Gerente General de la CNS, el 19 de marzo de 2012, (fs. 42) y Daniel Santalla Torrez, Ministro de Trabajo, Empleo y Previsin Social, el 10 de abril de igual ao (fs. 53).
Asimismo, mediante decreto de 31 de mayo de 2012, se ha solicitado documentacin complementaria, a cuyo efecto se ha dispuesto la suspensin del plazo. A partir de la notificacin con el decreto de 22 de junio de 2012, se reanud el plazo, por lo que la presente Sentencia Constitucional Plurinacional se pronuncia dentro del mismo.
I.4. Alegaciones del personero del rgano que gener la norma impugnada
Por memorial presentado el 3 de abril de 2012, cursante de fs. 89 a 92, Juan Carlos Alvarado Reyes, Gerente General de la CNS, expuso sus alegatos en los siguientes trminos: a) Toda vez que la accionante, puso en tela de juicio la constitucionalidad del art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de la CNS, precepto legal concordante con los el arts. 16 de la Ley General del Trabajo (LGT) y el correlativo de su Reglamento; b) Debe considerarse el contexto normativo del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS aprobado por RM 324/04 de 29 de junio de 2004; es decir, Decreto Supremo de23.11.38 (arts. 1, 4.10 y 11 y 6), Decreto Ley (DL) de 24.05.39 (art. 16.g), DS 224 de 23.08.43 (art. 9.g), Ley de Administracin y Control Gubernamental (LACG) -Ley 1178- (arts. 28 y 29), Decreto Supremos (DDSS) 23318-A de 3 de noviembre de 1992 y 26237 de 29 de Junio de 2001 (art. 1); c) La autoridad sumariante pronunci las Resoluciones Sumariales ASOFNAL RS 001/2011 de 4 de enero y del recurso de revocatoria ASOFNAL RR-001/2011 de 31 de enero y posteriormente la MAE dict la Resolucin Jerrquica 015 de 1 de abril de 2011, ratificando las dos ltimas resoluciones, la primera (sic); d) En el caso concreto, en la destitucin dispuesta por la autoridad sumariante de la CNS, tambin se considera las causales descritas en los arts. 16 inc. g) de la LGT y 9 inc. g) de su Reglamento; es decir, que a pesar de declararse la inconstitucionalidad del art. 81 inciso e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, an persisten las causales de las normas precitadas; por lo que, seala que la presente accin carece de fundamento jurdico constitucional; e) Asimismo, refiri que es un error interponer la actual accin sobre una norma administrativa, que es el reflejo de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 692
LGT, debiendo ser el camino adecuado, interponer accin de inconstitucionalidad concreta contra la Ley General del Trabajo y lo que sta dispone en su art. 16 inc. g) y el art. 9 inc. g) de su Reglamento, ya que el art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, es el reflejo del art. 16 de la LGT, adems que se debera analizar el por qu no se solicit la inconstitucionalidad de los art. 28 y 29 de la LACG; f) La accionante al indicar que debe ser sometida a un debido proceso, omite el hecho de que la misma ya fue sujeta a un proceso administrativo interno en su calidad de funcionaria de la institucin, donde se demostr de forma fehaciente mediante carta adjunta de 24 de septiembre de 2010, que por motivos personales, sta retuvo la suma de Bs17 968.08.- (diecisiete mil novecientos sesenta y ocho con 08/100 bolivianos), dinero que corresponda al pago de servicios de fotocopias de la institucin y que hasta la fecha no fue devuelto; g) Existe incongruencia en la accin planteada, puesto que fue presentada sin cumplir con los requisitos sealados en el art. 77 inc.5) de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), referido a la presentacin de pruebas en las que funda la accin; y, h) Finalmente manifest, que en cumplimiento de los arts. 34 y 35 de la LACG, que establecen: la responsabilidad es penal cuando la accin u omisin del servidor pblico y de los particulares, se encuentra tipificada en el cdigo penal. Cuando los actos y hechos examinados presenten indicios de responsabilidad civil o penal, el servido pblico o auditor los trasladar a conocimiento de la unidad legal pertinente y sta mediante la autoridad legal competente pedir directamente al juez que corresponda, las medidas precautorias y preparatorias de demanda a que hubiere lugar o denunciar los hechos ante el Ministerio Pblico.
Por otra parte, Daniel Santalla Trrez, Ministro de Trabajo, Empleo y Previsin
Social, por memorial enviado por fax, el 27 de abril de 2012, cursante de fs. 148 a 149 y enviando su original va courier, el 2 de mayo del citado ao, formul sus alegatos expresando lo siguiente: 1) El Ministerio de Trabajo, denominado antes as, de acuerdo a lo previsto por el art. 4 del Captulo I, Ttulo II de la Ley de Organizacin del Poder Ejecutivo (LOPE), tena entre sus atribuciones especficas: vigilar la aplicacin y cumplimiento de la legislacin nacional y de los convenios internacionales en materia laboral, cumpliendo dicha atribucin la CNS, present su solicitud de aprobacin de su Reglamento Interno, conforme lo dispone el art. 1 del DS de 23 de noviembre de 1938, en concordancia con el art. 2 del referido Decreto Supremo y existiendo consenso entre el empleador -CNS- de Salud- y sus empleados, fue elaborado el Reglamento Interno; 2) El Ministro de Trabajo se limit a aprobar dicho Reglamento, en estricto cumplimiento del sealado DS de 23 de noviembre de 1938, procediendo a travs de sus funcionarios a revisar de que el citado Reglamento Interno, contenga las caractersticas descritas en los numerales 1 al 19 del art. 4 del mencionado Decreto; 3) Las disposiciones de los arts. 5 y 6 del DS de 23 de noviembre de 1938, determinan que una vez aprobado el reglamento, ste debe ser notificado a los trabajadores con un plazo de diez das anteriores a su entrada en vigencia y adems que las infracciones a los Reglamentos Internos aprobados, se sancionarn en la forma prevista por stos; 4) Respecto al retiro sin goce de beneficios sociales, prev el art. 77 inc. e) del mismo Reglamento, que la sancin prevista se aplicar previo sumario y proceso correspondiente, ajustndose la disposicin legal acusada de inconstitucional, a la normativa laboral vigente y de ninguna manera vulnera el principio de inocencia; y, 5) El Ministro de Trabajo, no tuvo participacin directa en la redaccin del contenido del Reglamento Interno, extremo que puede ser constatado por la documentacin adjunta. Asimismo solicita se declare infundada la accin planteada.
II. CONCLUSIONES
Del atento anlisis y compulsa de los antecedentes, se establecen las siguientes conclusiones:
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II.1. Por RM 324/04 de 29 de junio de 2004, el Ministro de Trabajo resolvi: Aprobar el Reglamento Interno de Trabajo de la Caja Nacional de Salud (fs. 104).
II.2. Reglamento Interno de Personal de la Caja Nacional de Salud, elaborado por el Departamento Nacional de Planificacin y Evaluacin de Gestin, en mes de junio de 2004, en la ciudad de La Paz. Al respecto, el mencionado art. 81, seala el tema del retiro sin goce de beneficios sociales, indicando: De acuerdo con el art. 16 de la Ley General del Trabajo y el correlativo de su Reglamento, el Trabajador (a) ser retirado de su fuente de trabajo, sin derecho a beneficios sociales (solamente Quinquenios consolidados), cuando incurra en las faltas establecidas en el Art.16 de la Ley General del Trabajo y Art. 9 de su Reglamento, como tambin en las descritas en el presente Reglamento. Constituirn motivos para la aplicacin de la sancin prevista en el inciso e) del art. 77 del presente Reglamento: previo sumario y proceso correspondiente; por lo que, entre otros, en su inciso e) refiere: La malversacin, defraudacin, robo, hurto o sustraccin de dineros, valores o bienes pertenecientes a la entidad o a los Trabajadores (as) (fs. 106 a 129).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante cuestiona la constitucionalidad del art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, al ser incompatible con los arts. 115. II, 116.I y 117.I de la CPE; alegando que la norma reclamada permite su juzgamiento por el delito de hurto vulnerando su derecho al debido proceso en sus elementos del derecho a la defensa y la garanta de la presuncin de inocencia pues pese a no existir sentencia penal condenatoria ejecutoriada puede ser destituida sin derecho a beneficios sociales.
Por consiguiente, a los efectos de realizar el control de la constitucionalidad que se plantea, es necesario precisar: i) En lo procesal, la procedencia de la accin de inconstitucionalidad concreta, ii) Diferencindose entre disposicin y norma corresponde determinar del denominado derecho viviente, es decir, de la interpretacin mayoritaria de la norma impugnada sobre la cual recaer el control de constitucionalidad; y, iii) Efectuar la contrastacin de la norma impugnada con la CPE.
III.1. Ubicacin de la accin de inconstitucionalidad concreta entre las acciones, recursos y demandas constitucionales
La posicin normativa privilegiada de la Constitucin Poltica del Estado en relacin al resto de normas deviene de su origen popular, las formalidades en el procedimiento de aprobacin, su origen histrico, pero sobre todo deviene de los derechos que reivindica cuya fuerza irradia y legitima no solo a los artculos de la Norma Suprema sino a todo el ordenamiento jurdico.
Por su parte, la doctrina constitucional al desarrollar el control de constitucionalidad de manera pedaggica tendi a clasificar las acciones constitucionales en: a) Las de control de normatividad, referida a la confrontacin entre dos normas jurdicas siendo una de ellas la Constitucin Poltica del Estado, b) Las de control del ejercicio del poder poltico que supervisa la distribucin de competencias efectuada por el legislador constituyente entre los diferentes rganos constituidos; y, c) Las de control del ejercicio de los derechos humanos y fundamentales en su dimensin subjetiva.
Dicha clasificacin tiene como propsito facilitar el uso de las diversas acciones constitucionales, es decir, es meramente pedaggica, ello porque en general -aunque no nica, ni exclusivamente- el sentido de la Constitucin Poltica del Estado se orienta a la proteccin los derechos. As por ejemplo, una accin abstracta de inconstitucionalidad, si bien no se encuentra clasificada como una accin tutelar puede activarse en proteccin a los derechos en su dimensin objetiva o si se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 694
considera que el recurso directo de nulidad clasificada habitualmente como componente que hace al control del ejercicio del poder poltico resguarda en definitiva la garanta prevista en el art. 122 de la CPE.
En el control de constitucionalidad normativo, la Ley del Tribunal Constitucional respecto a las demandas de accin de inconstitucionalidad en desarrollo del texto constitucional, diferenci en su art. 53: 1) Recurso Directo o Abstracto de inconstitucionalidad; y, 2) Recurso Indirecto o Incidental de Inconstitucionalidad vinculado a un proceso judicial o administrativo, diferenciacin mantenida en la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional que en su art. 101, establece: Las acciones de inconstitucionalidad proceden como: 1. Accin de Inconstitucionalidad de carcter Abstracto. 2. Accin de inconstitucionalidad de carcter Concreto vinculada a un proceso judicial o administrativo y en el Cdigo de Procedimientos Constitucionales que entrarn en vigencia el 6 de agosto de 2012, cuyo art. 73, refiere: Las Acciones de Inconstitucionalidad podrn ser: 1. Accin de Inconstitucionalidad de carcter abstracto contra leyes, estatutos autonmicos, cartas orgnicas, decreto, ordenanzas y todo gnero de resoluciones no judiciales. 2. Accin de Inconstitucionalidad de carcter concreto, que proceder en el marco de un proceso judicial o administrativo cuya decisin dependa de la constitucionalidad de leyes, estatutos autonmicos, cartas orgnicas, decretos, ordenanzas y todo gnero de resoluciones no judiciales.
III.2. La accin de inconstitucionalidad concreta y la supremaca constitucional como garanta ciudadana
Todo anlisis de la accin de inconstitucionalidad concreta debe partir del art. 132 de la CPE, que establece: Toda persona individual o colectiva afectada por una norma jurdica contraria a la Constitucin tendr derecho a presentar la Accin de Inconstitucionalidad, de acuerdo con los procedimientos establecidos por la ley (el resaltado es nuestro) y por otra parte, de que las autoridades cuentan con el deber fundamental contenido en el art. 108.1 de la CPE de: Conocer, cumplir y hacer cumplir la Constitucin y las leyes.
En este marco normativo, al contener la Constitucin Poltica del Estado las reglas mnimas de convivencia, derechos, principios y valores fundamentales informadores de todo el ordenamiento jurdico, las demandas de accin de inconstitucionalidad concreta no slo comprometen el derecho e inters subjetivo sino que trascienden el mismo de tal forma que la depuracin del ordenamiento jurdico de normas inconstitucionales es de inters pblico.
Lo anterior no es extrao, si se considera que la supremaca constitucional histrica y doctrinalmente deviene en una garanta de los ciudadanos frente al poder y fundamentalmente frente al rgano Legislativo -pinsese en las ideas de Kelsen que se centraron respecto al control de leyes por parte del Tribunal Constitucional- cuya atribucin bsica conforme al art. 158.3 de la CPE, es la de: Dictar leyes, interpretarlas, derogarlas, abrogarlas y modificarlas.
Respecto a la accin de inconstitucionalidad concreta el abrogado art. 59 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), sostuvo en su momento: El recurso indirecto o incidental proceder en los procesos judiciales o administrativos cuya decisin dependa de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una ley, decreto o cualquier gnero de resolucin no judicial aplicable a aquellos procesos, con similar entendimiento el art. 109 de la LTCP, seala: La Accin de Inconstitucionalidad Concreta proceder en los procesos judiciales o administrativos cuya decisin dependa de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una ley, estatuto autonmico, carta orgnica, decreto y todo gnero de ordenanzas y resoluciones no judiciales aplicables a aquellos procesos y el art. 79 del Cdigo Procesal Constitucional (CPCo), es mucho ms abierto cuando sostiene que: Tiene legitimacin activa para interponer Accin de Inconstitucionalidad Concreta, la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 695
Jueza, Juez, Tribunal o Autoridad Administrativa que, de oficio o a instancia de una de las partes, entienda que la resolucin del proceso judicial o administrativo, depende de la constitucionalidad de la norma contra la que se promueve la accin.
En este sentido la SC 0067/2003 de 22 de julio, interpretando el art. 59 de la LTC, sostuvo que en el mismo: se encuentran los aspectos que de manera ineludible deben ser considerados para formular el incidente de inconstitucionalidad. El primero se refiere a que debe existir un proceso administrativo o judicial instaurado dentro del que se pueda promover la accin. El segundo aspecto es que la ley, decreto o resolucin de cuya constitucionalidad se duda, tenga que ser aplicada a la decisin final del proceso; pues al tratarse, precisamente, de un recurso que se plantea dentro de un proceso concreto, lo que se busca es que en la resolucin del mismo no se aplique una norma inconstitucional, por lo que, si es planteado contra una norma que no ser aplicada al asunto, deber ser rechazado de plano por el juez o tribunal respectivo entendimiento que se mantiene durante la gestin 2012 en la vigencia de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (AC 0030/2012-CA, entre otros).
III.3. El unvoco concepto de proceso en la accin de inconstitucionalidad concreta y la necesidad de su interpretacin extensiva para adecuarla al nuevo ordenamiento constitucional
Conforme se extrae de manera uniforme en los arts. 59 de la LTC, 109 de la LTCP y 79 del CPCo, la accin de inconstitucionalidad concreta procede contra normas y/o resoluciones de carcter normativo de las cuales dependa un proceso judicial o administrativo.
Respecto al concepto de proceso y su diferencia con procedimiento la SC 0009/2004 de 28 de enero, sostuvo que: ...de manera general, el procedimiento es el conjunto de actos realizados ante la autoridad administrativa, por parte del administrado, tendientes a obtener el dictado de un acto administrativo. En cambio el proceso es el conjunto de actos recprocamente coordinados entre s, conforme a reglas preestablecidas, que tienen por fin decidir una controversia entre partes (litigio), por una autoridad imparcial e independiente (juez) mediante una decisin o sentencia con fuerza legal (cosa juzgada).
Sin embargo, a efectos del presente anlisis debe tenerse en cuenta que el uso por parte del legislador ordinario de los trminos proceso y procedimiento no ha sido, ni es unvoco, as tenemos en el ordenamiento jurdico vigente al Cdigo de Procedimiento Penal o al Cdigo de Procedimiento Civil, entre otros que en definitiva hacen referencia a procesos y porque la tendencia del concepto de proceso contemporneamente tiende a ser ms material que procesal, solo as puede explicarse por ejemplo la figura del procedimiento abreviado o el procedimiento inmediato para casos de flagrancia regulados por el Cdigo de Procedimiento Penal.
En este marco, resulta claro que la diferenciacin de proceso y procedimiento efectuada por el entonces intrprete de control de constitucionalidad en el marco del art. 59 de la LTC, era admisible para la Constitucin Poltica del Estado de 1969, reformada el ao 1994 y el legislador ordinario en ese momento contaba con una mayor libertad configuradora, pero en la actualidad, resulta inadmisible si se considera que la Constitucin Poltica del Estado vigente, manifiesta expresamente la voluntad del legislador constituyente de hacer efectiva y real la normativa constitucional de manera que se transite de un estado legal de derecho a un estado constitucional de derecho, para ello se introdujeron nuevas acciones constitucionales como la accin popular o la accin de cumplimiento y se vigorizaron las acciones constitucionales, entre ellas la accin de inconstitucionalidad concreta. Es decir, considerando el nuevo contexto constitucional cuando se hace referencia a la accin de inconstitucionalidad concreta, corresponde interpretar el trmino proceso en su vertiente ms amplia que abarca y conglomera a procesos y procedimientos judiciales y administrativos, ello en razn a que: 1) Si bien el incidente de inconstitucionalidad proviene de una situacin particular, el inters de sanear el ordenamiento TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 696
jurdico de normas inconstitucionales trasciende el inters particular y alcanza al colectivo -orden pblico constitucional-; y, 2) Un entendimiento reducido del trmino proceso en el marco de la accin de inconstitucionalidad concreta, no resultara acorde con el derecho de acceso a la justicia y el principio pro actione.
Por otra parte, la jurisprudencia constitucional subordin la procedencia de la accin de inconstitucionalidad concreta a que la norma impugnada se aplique necesariamente a la resolucin final del proceso judicial o administrativo, impidiendo as el planteamiento de la accin de inconstitucionalidad concreta en ejecucin de sentencia (AACC 0393/2010-CA y 0450/2010-CA, entre otras) y en general de todas las normas de carcter adjetivo (AC 0266/2010-CA de 26 de mayo, entre otras), provocando su rechazo en la tramitacin de excusas o recusaciones (AACC 0034/2010- CA y 0366/2010-CA), en la tramitacin de medidas cautelares (AACC 0028/2010-CA y 0226/2010- CA), respecto a normas que resolvern incidentes (AC 0025/2010-CA de 23 de marzo), normas que regulan notificaciones (AC 0392/2010-CA de 30 de junio), y normas que regulan el trmino de prueba (AC 0360/2010-CA de 22 de junio, entre otros).
Pero el establecimiento pretoriano de un nuevo requisito restrictivo a la procedencia de la accin de inconstitucionalidad concreta como es que la norma impugnada necesariamente deba aplicarse en la resolucin final del proceso judicial o administrativo, ignora que una norma procesal puede condicionar e incluso determinar la decisin de fondo, la garanta del debido proceso incluye el derecho a ser juzgado con normas constitucionales y que la supremaca constitucional no slo alcanza a normas de carcter sustantivo sino a las de carcter adjetivo, por lo que, corresponde corregir dicho entendimiento en sentido de que la resolucin del proceso judicial o administrativo impugnada referida en la normativa que desarrolla el art. 132 de la CPE, no es necesariamente la que resuelve la decisin final sino tambin la que es utilizada para resolver incidentes o excepciones.
En este sentido, la prohibicin del art. 11 de la LTCP, que ha sido tambin contemplado en el art. 81.I del CPCo, en sentido de que la accin de inconstitucionalidad concreta debe plantearse hasta antes de la ejecutoria de la Sentencia, provoca se entienda el trmino sentencia en su concepcin latu sensu genrica entendida como equivalente a resolucin -pinsese por ejemplo, que cuando una Sentencia Constitucional Plurinacional deniega la tutela sin entrar al fondo de la problemtica, no por ello deja de tener ese nombre, entre otros ejemplos-, lo que no implica que mediante la accin de inconstitucionalidad concreta pueda impugnarse sentencias con calidad de cosa juzgada (art. 46 de la LTCP recogido tambin en el art. 81 del CPCo), aspecto congruente con el AC 0435/2012-CA de 20 de abril, que estableci que: planteado el recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad, y ante el posible rechazo del mismo, no es necesario que el proceso judicial o administrativo, segn sea el caso, tenga que paralizarse toda vez que al no considerarse inconstitucional la norma o normas impugnadas, no tendra sentido la paralizacin del proceso, mxime si en grado de revisin, el Tribunal Constitucional, de revocar el rechazo y admitir el incidente, tendra facultades de anular la Resolucin pronunciada sobre la base de una norma considerada inconstitucional, por lo que, no existe la posibilidad de que el uso indebido del incidente de inconstitucionalidad interrumpa la tramitacin de las causas administrativas o judiciales en perjuicio de la administracin de justicia.
Este entendimiento no es nuevo, el mismo ya se expres con otro razonamiento en el AC 0236/2004- CA de 21 de abril; y respecto a la posibilidad de ingresar a conocer norma de carcter adjetivo ya las SSCC 0003/2007 y 0008/2006, correspondientes a recursos indirectos de inconstitucionalidad resueltos por el Tribunal Constitucional, bajo la vigencia de la Constitucin Poltica del Estado vigente de 1967, procedieron a efectuar el anlisis, por lo que, no resulta admisible que bajo la Constitucin Poltica del Estado vigente mucho ms garantista resulte inviable el estudio.
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Finalmente, aclarar que este entendimiento no es aplicable a la tramitacin de las acciones constitucionales, conforme lo prohbe de forma expresa el art. 43 de la LTCP, concordante con el art. 81.II del CPCo, as el AC 0263/2010-CA de 26 de mayo, entendi que la tramitacin de acciones constitucionales debe ser expedita mxime cuando el diseo constitucional otorg la suficiencia necesaria para que las mismas cumplan su objetivo constitucional, as un juez tutelar a momento de resolver una causa ante una contraposicin de una norma constitucional e infra constitucional en virtud al principio de primaca constitucional del art. 410.II de la CPE y el deber fundamental de conocer, cumplir y hacer cumplir la constitucin -art. 108.1 de la CPE-, aplicar en el caso concreto la Constitucin Poltica del Estado y en definitiva el bloque de constitucionalidad.
III.4. El art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de la Caja Nacional de Salud considerado a partir del llamado derecho viviente
El llamado derecho viviente hace referencia al derecho vivido en los tribunales, es decir, a la interpretacin mayoritaria y uniforme de una disposicin legal y respecto a la cual se efectuar el control de constitucionalidad, as la Corte Constitucional de Colombia en la sentencia C-569/04, sostuvo que dicho anlisis permite: (i) armonizar el carcter abstracto del control constitucional con los significados concretos y efectivos que adquieren las disposiciones jurdicas demandadas en la prctica jurdica y social; y (ii) armonizar el reconocimiento y proteccin de la autonoma de los funcionarios judiciales en la interpretacin de la ley con la funcin que corresponde a esta Corte de guardar la integridad y supremaca de la Constitucin.
En este sentido, el art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, tipifica al hurto como causal de prdida de desahucio e indemnizacin, determinado previo proceso administrativo disciplinario, pero a la vez corresponde el desarrollo del art. 16 inc. g) de la LGT y el art. 9 inc. g) de su Reglamento, cuyo contenido normativo corresponde determinar.
Las causales del art. 16 inc. g) de la LGT, a ms de significar la exencin de pago del desahucio e indemnizacin que impone la ley y su reglamento a ttulo de sancin, implica adems la prdida del derecho a la inamovilidad laboral mediante causales previstas por la ley, que dependen esencialmente de la conducta objetiva del propio trabajador o trabajadora, medida que adems, busca conciliar el derecho al trabajo con otros derechos como la libertad de empresa, ello porque no resultara acorde con el valor justicia que una o un empleador deba seguir atado a una o un trabajador que incurri por ejemplo en delitos dolosos o lo perjudic de sobremanera vulnerando los principios de lealtad y buena fe que tambin rigen a los contratos laborales.
En este marco, todo contrato, convenio y reglamento interno de trabajo cuenta con clusulas expresas y otras implcitas impuestas por la Constitucin Poltica del Estado y la ley a las partes procesales, encontrndose entre las mismas la prohibicin de incurrir en delitos que victimicen a la otra parte contractual.
En materia laboral la comisin de hechos que independientemente constituyan o no delitos de una o un trabajador que victimice y/o perjudique de manera efectiva a la parte empleadora, no slo pone fin a la relacin contractual sino implica la prdida del derecho a la inamovilidad laboral, el desahucio y la indemnizacin del quinquenio vigente.
La jurisprudencia, en este sentido es uniforme al sostener que, si bien la judicatura laboral y por ende las instancias administrativas laborales no cuentan con la competencia de juzgar la comisin de delitos, por lo que, queda claro que cuando se plantea una demanda laboral a tribunales y jueces del trabajo no se ha sometido a su competencia juzgar el delito propiamente dicho, menos la sancin penal (Sala Social y Administrativa, Auto Supremo 068 de 17 de marzo de 2005. Partes: Roberto TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 698
Ichazo Fuentes y otros. c/ Banco Econmico S.A.), pese a ello, la viabilidad de un proceso laboral no puede estar supeditado a un proceso penal as el art. 67 del Cdigo Procesal del Trabajo (CPT), establece: "En los juicios sociales se resolvern las cuestiones propias de la relacin de trabajo y no se admitir la excepcin de litis pendencia; en consecuencia, se aclara que las acciones penales, civiles u otras iniciadas contra el trabajador, no suspenden ni enervan la instancia laboral", contando los jueces, tribunales laborales y por ende las instancias administrativas laborales competentes con plena competencia para determinar el incumplimiento a un contrato laboral.
Este entendimiento es el sostenido uniformemente por la jurisprudencia laboral, as por ejemplo, la Sala Social y Administrativa en el Auto Supremo 025 de 1 de febrero de 2005, Partes: Freddy Llanque Ortiz c/ Fbrica Nacional de Calzado & Curtidura "Zamora" S.A, sostuvo: Respecto a la transgresin acusada de los incisos e) y g) del art. 16 de la Ley General del Trabajo, en el auto de vista, cabe sealar que, por la jurisprudencia sentada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, es evidente que dicho precepto legal no requiere necesariamente de una sentencia penal ejecutoriada para su procedencia. As est demostrado por el informe de auditora de fs. 141-147 y la prueba literal de fs. 97 y 241, que el demandante, en el ejercicio de sus funciones, cometi una serie de irregularidades en perjuicio de la empresa demandada, las que se encuentran tipificadas como delitos por nuestro ordenamiento jurdico penal, dando lugar al despido del trabajador sin goce de sus beneficios sociales; por lo cual, la empresa le inici un proceso penal por apropiacin indebida de bienes. Consiguientemente, al haber incurrido el actor en la sancin establecida por aquel precepto legal, provoca la prdida de beneficios sociales slo al quinquenio vigente, vale decir: por 4 aos, 2 meses y 8 das, sin afectar los anteriores, conforme determina el art. 2 del Decreto Supremo N 11478 de 16 de mayo de 1974.
En el Auto Supremo 091 de 19 de febrero de 2004, correspondiente a Desiderio Cruz Villalta c/ Empresa Minera Unificada del Cerro de Potos, se sostuvo por parte de la entonces Corte Suprema de Justicia -ahora Tribunal Supremo de Justicia- que: No obstante ser evidente que el art. 16 de la Ley General del Trabajo no requiere necesariamente de una sentencia penal ejecutoriada para su procedencia, debe observarse, que en autos, se dio cabal aplicacin al mismo, pues, no otra cosa significa el haber sido declarada la demanda probada en parte, justamente porque se reconoci la falta del actor, que indistintamente a que pueda o no ser hurto (circunstancia que necesariamente requiere de sentencia penal ejecutoriada, en mrito a la presuncin de inocencia que prima en nuestra legislacin), est enmarcada dentro de un incumplimiento de convenio, no reconociendo - la Sentencia de primera Instancia- desahucio, indemnizacin, etc., sino simple y llanamente los dos quinquenios consolidados.
Y, en el Auto Supremo 151 de 17 de mayo de 2005, correspondiente al caso Claudia Bejar Aez c/ KINDER "PASITOS" S.R.L., la Sala Social y Administrativa de la Entonces Corte Suprema de Justicia de la Nacin -ahora Tribunal Supremo de Justicia- sostuvo que: Que el inc. g) del art. 16 de la Ley General del Trabajo, no requiere necesariamente de una 'Sentencia Penal Ejecutoriada' para su procedencia; debe observarse que en autos, no se dio cabal aplicacin al mismo justamente porque no se reconoci la falta de la actora -independiente o no que requiera de una sentencia penal ejecutoriada- la conducta de la trabajadora est enmarcada dentro de dicha causal, situacin que est por dems probada en autos, conforme se tiene de la documental cursante a fs. 7, 41, 42, 59-182, corroborado por las declaraciones testificales tanto de cargo como de descargo ( fs. 192-193 y 196-197) que demuestran que la actora fue suspendida porque la acusaban de hurto de dinero, apropiacin indebida y alteracin de recibos y adems que el empleador no busca una sancin penal sino la suspensin de la relacin laboral.
Ambas resoluciones, omiten el fondo de la controversia, tanto el Juez de instancia como el Tribunal ad quem, argumentan que para que se adece la conducta al inc. g) del art. 16 de la LGT, debe, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 699
necesariamente, haber "sentencia condenatoria ejecutoriada" ya que se goza del principio de inocencia consagrado en la Constitucin Poltica del Estado.
Que, no puede justificarse la invocacin del "Principio del proteccionismo" a favor del trabajador, sin considerar la prueba aportada por el empleador, pues resulta imprescindible que el juzgador tenga en consideracin, siempre, que el objeto del proceso es el reconocimiento de los derechos consignados en la ley sustantiva, pero velando porque en tal propsito no se justifique negligencia e irresponsabilidad en la conducta del trabajador, ni que las partes se sirvan del proceso para perseguir un fin prohibido por la ley conforme establece el art. 60 del Cdigo Procesal del Trabajo.
Asimismo, la jurisprudencia constitucional en la SC 0223/2005-R de 15 de marzo, ante un caso en el que se rescindi un contrato en una institucin pblica, por el que, se denunciaba entre otros la vulneracin del debido proceso, se sostuvo que: el Contrato de Servicio 003/2004, de 15 de enero de 2004, establece en su clusula Tercera que tendr una vigencia del 15 de enero, hasta el 31 de diciembre, ambos de 2004; empero, la clusula Cuarta, determina que el mismo podr quedar sin efecto antes de su vencimiento 'por determinacin del SEPCAM' (sic.) en determinados supuestos, siendo uno de ellos: 'f) robo o hurto por el contratado' (sic.).
Ahora bien, mediante memorando S.G. 016/2004, de 11 de agosto de 2004, el recurrido comunic al recurrente que en aplicacin a la clusula cuarta inc. f) del contrato, y otras faltas graves cometidas por su persona, quedaba resuelto el contrato de 15 de enero de 2004 y le agradecan sus servicios, lo que no implica la vulneracin de ningn derecho del recurrente, sino slo la materializacin de una clusula contractual reconocida en forma expresa por el contrato que regulaba la relacin entre el SEPCAM, dejando abierta la competencia de los tribunales ordinarios para cuestionar los supuestos que dieron lugar a dicha determinacin. Este entendimiento tambin es aplicable a las instancias administrativas sancionatorias competentes cuyas decisiones tengan la cualidad de afectar la continuidad de la relacin laboral o de disponer la reincorporacin de un trabajador a su fuente de trabajo como es el caso del Ministerio de Trabajo Empleo y Provisin Social cuyas decisiones no son ciegas sino que requieren de la valoracin de cada caso concreto aspecto concordante con el entendimiento contenido en las SSCC 0138/2012 y 0177/2012.
Por otra parte, concordante con lo referido en el prrafo anterior, se tiene claro que no resulta admisible que sea el propio empleador el que verifique el incumplimiento del contrato, ello porque "nadie puede actuar de juez y parte" (Sala Social y Administrativa. Auto Supremo 022 de 31 de enero de 2005. Partes: Julieta Morales Marcos c/ H. Alcalda Municipal Cantonal de El Paso), debiendo en este tipo de casos, inicialmente determinarse dicho incumplimiento mediante la autoridad y procedimiento establecido por el reglamento interno, que asegure los presupuestos mnimos del debido proceso y la aplicacin en la va laboral regida por el in dubio pro operario, o por la autoridad administrativa del Ministerio del Trabajo Empleo y Provisin Social si estas autoridades no existieren, cuyas decisiones son de cumplimiento inmediato, pero que pueden cuestionarse ante la judicatura laboral o en la penal conforme el art. 39 del CPP, que dispone: La sentencia condenatoria ejecutoriada, dictada en proceso penal, producir efecto de cosa juzgada en el proceso civil. La sentencia absolutoria y el sobreseimiento ejecutoriados producirn efectos de cosa juzgada en el proceso civil en cuanto a la inexistencia del hecho principal que constituya delito o a la ausencia de participacin de las personas a las que se les atribuy su comisin entendimiento aplicable a materia laboral y que puede provocar que el pago de desahucio e indemnizacin indebido por parte de un empleador ingresen en el tem de dao civil.
III.5. Juicio de constitucionalidad del art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de la CNS
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Mediante la accin de inconstitucionalidad concreta se pide se declare la inconstitucionalidad del art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, que establece que:
De acuerdo con el artculo 16 de la Ley General del Trabajo y el correlativo de su Reglamento, el Trabajador (a) ser retirado de su fuente de trabajo, sin derecho a beneficios sociales (solamente Quinquenios consolidados), cuando incurra en las faltas establecidas en el art. 16 de la Ley General del Trabajo y art. 9 de su Reglamento, como tambin en las descritas en el presente Reglamento. Constituirn motivos para la aplicacin de la sancin prevista en el inciso e) del art. 77 del presente Reglamento: previo sumario y proceso correspondiente y el inciso e), refiere: La malversacin, defraudacin, robo, hurto o sustraccin de dineros, valores o bienes pertenecientes a la entidad o a los Trabajadores (as).
Con relacin a la naturaleza del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, se encuentra aprobada por el entonces Ministerio de Trabajo mediante RM 324/04, alcanzando de manera genrica y abstracta a todas y todos los trabajadores de dicha institucin de salud.
Por otra parte, conforme se desarroll en el Fundamento Jurdico III.3 de esta Sentencia, la accin de inconstitucionalidad concreta bajo la interpretacin del art. 132 de la CPE, que reconoce el derecho a impugnar normas presuntamente inconstitucionales de naturaleza sustantiva o adjetiva que puedan en definitiva mermar los derechos; concordante adems con el derecho al debido proceso, que impele a realizar todo proceso o procedimiento con normas constitucionales, procede contra toda ley, decreto o cualquier gnero de resolucin no judicial de cuya constitucionalidad o inconstitucionalidad dependa la resolucin de un proceso o procedimiento judicial o administrativo, correspondiendo en el presente caso ingresar al fondo de la problemtica en razn a que el art. 18 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, se utiliz por parte de las autoridades administrativas de dicha institucin para resolver la destitucin de la incidentista, sin el correspondiente pago de beneficios sociales.
Respecto a la presunta vulneracin del debido proceso por parte de la norma impugnada, el mismo cuenta entre sus elementos desarrollados por el art. 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (CADH), a la garanta de la presuncin de inocencia y al derecho a la defensa, los cuales son aplicables a procesos administrativos sancionatorios. Asimismo, el debido proceso tiene una faz adjetiva y sustantiva, en el presente caso la solicitud de la promocin de la accin de inconstitucionalidad concreta, hace referencia a que un juez administrativo no cuenta con la competencia para conocer el delito de hurto, lo que est relacionado con la faz sustantiva del debido proceso, pues se afectara con dicha actuacin la garanta de la presuncin de inocencia.
Por la disposicin del art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, resulta claro que cuando un trabajador tiene una sentencia condenatoria penal ejecutoriada por el delito de hurto cometido contra su empleador, pierde los beneficios del desahucio e indemnizacin, adems de la inamovilidad laboral, pero corresponde analizar si la prdida del desahucio, indemnizacin y de la inamovilidad laboral nicamente podra producirse cuando exista una sentencia judicial penal ejecutoriada o si las autoridades naturales de acuerdo a los reglamentos internos de las empresas o en su caso el Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social tienen competencia para determinar el incumplimiento del convenio, contrato o Reglamento Interno de Trabajo independientemente que luego el proceso penal pueda modificar la situacin jurdica.
En este contexto, la primera opcin interpretativa no resultara admisible con el valor justicia, pues un empleador tendra que esperar un periodo irrazonable hasta que concluya el proceso penal cuando cuenta con elementos necesarios como para calificar inicialmente el incumplimiento al contrato, convenio o Reglamento Interno de Trabajo por dao ocasionado a sus bienes jurdicos, adems no TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 701
resulta lgico obligar a un empleador a seguir con una relacin laboral que demostr afectarle de sobremanera en sus intereses, en cambio, la segunda opcin interpretativa, concilia los derechos y valores comprometidos en la medida en la que permite que la constatacin del incumplimiento contractual, se verifique por una instancia independiente e imparcial, regida por los principios laborales que conducen la materia, decisin que adems puede impugnarse por parte del trabajador en la va laboral.
En este sentido, y respecto a la vulneracin por la norma impugnada de la garanta de presuncin de inocencia, la solicitante de la accin de inconstitucionalidad concreta, sostiene que dicha norma permitira se presuma la comisin del delito de hurto sin la tramitacin de un proceso penal, al respecto, el art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la CNS, no hace referencia a la comisin de un delito sino al incumplimiento de la misma disposicin legal, que sanciona conforme a los arts. 16 de la LGT y 9 de su Reglamento, lo cual no vulnera los principios pro operario o la garanta de presuncin de inocencia en el mbito administrativo disciplinario, en la medida de que la determinacin de terminar la relacin laboral de trabajadores incluso interinos (SC 1068/2004-R de 6 de julio) que habran incurrido en irregularidades que perjudicaron de sobremanera al empleador independientemente constituyan o no delitos, se encuentre debidamente motivada en los hechos y fundamentada en el derecho, aspectos que impiden que este Tribunal considere que la norma demandada vulnere el debido proceso sustantivo.
En lo referente al derecho a la defensa, se tiene que la solicitud de promover la accin de inconstitucionalidad concreta no contiene un cargo especfico y concreto respecto al mismo, es decir, no se establece la forma en la que la norma impugnada vulnerara el derecho a la defensa, por lo que no corresponde su anlisis sino emitir un fallo inhibitorio. En efecto la Comisin de Admisin al admitir la accin realiza un anlisis sobre el cumplimiento de requisitos de admisibilidad guiado necesariamente por el principio pro actione, de manera que al momento de conocer el fondo, no existe impedimento para que el Pleno del Tribunal Constitucional Plurinacional pueda observar el incumplimiento de requisitos o condiciones que den mrito a un pronunciamiento de fondo de la problemtica.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en virtud de la jurisdiccin que ejerce, por mandato de los arts. 132 de la Constitucin Poltica del Estado y 109 y ss. de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, en consulta, DECLARA la CONSTITUCIONALIDAD del art. 81 inc. e) del Reglamento Interno de Trabajo de la Caja Nacional de Salud, respecto al cargo de inconstitucionalidad formulado, en el sentido de que no otorga competencia a los rganos administrativos disciplinarios laborales para conocer delitos, sino para determinar el incumplimiento a contratos y convenios laborales, cuya decisin es revisable por instancia judicial activada por el trabajador o el empleador, interpretacin ante la cual la norma no resulta contraria a los valores y normas constitucionales.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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Sentencias Constitucinales Pronunciadas en Otros Recursos
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0590/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA SEGUNDA Mag. Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales Expediente: 00147-2012-01-RTG Departamento: Santa Cruz
El recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales, interpuesto por Lidia Garca Cazn, Patricio Snchez Gmez, Justino Vsquez Molina, Bruno Cruz Chavarra, Hilarin Torrez Aiza, Benito Ramos Barea, Ruven Fuentes Correa, Francisco Mndez Mamani e Hilda Gladys Colque Laura, en representacin de la Asociacin Gremial de Comerciantes Minoristas 24 de junio de San Julin, demandando la inconstitucionalidad formal de toda la Ordenanza Municipal (OM) 202/2011 de 23 de diciembre, mas sus anexos, por lesionar lo establecido por los arts. 272, 283, 302.I.3 y 410.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); y la inconstitucionalidad material de los arts. 1, 2, 3, 9 inc. 1), 13, 21, 22, 23 y 26 de la OM 202/2011, por vulnerar los arts. 108.7, 232, 272, 283, 302.I.20, 323.I, 410.II.3 de la CPE.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 23 de febrero de 2012, cursante de fs. 142 a 154, los recurrentes expresan los siguientes fundamentos de hecho y derecho:
I.1.1. Hechos que motivan el recurso
Sostienen que la Asociacin de Comerciantes Minoristas 24 de junio de San Julin, a la que representan, mediante contrato de usufructo de 9 de octubre de 2011, suscrito con la Alcalda Municipal de San Julin, obtuvieron en usufructo el terreno que se encuentra ubicado en la Unidad Vecinal (UV) 2, manzana 1 de esa localidad, en el que, con fondos propios se construy el Mercado 24 de junio San Julin; la naturaleza del contrato detallado anteriormente les permita ser beneficiados con la exoneracin del pago de patentes, entre tanto se concluya con la construccin del mencionado mercado; sin embargo, su dirigencia con la finalidad de que el Ejecutivo Municipal les otorgue las garantas necesarias que les permitan desarrollar sus actividades comerciales con normalidad, el 11 de febrero de 2011, formalizaron una propuesta de pago de patentes bajo la modalidad de pago nico gremial, propuesta que inicialmente fue aceptada con la nica discrepancia respecto al monto propuesto, requirindose en aquella oportunidad que se aumentara el monto econmico ofertado.
Ante la falta de acuerdo, respecto al monto ofertado, se decidi la realizacin de una consultora, que tendra que efectuarse con la participacin de sus asociados, pero la misma fue llevada a cabo de forma unilateral, es decir, sin ninguna participacin de su parte, teniendo como consecuencia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 706
resultados incoherentes, por lo que observaron los resultados de la misma ante el Ejecutivo Municipal, comprometindose el mismo a corregir el informe de la consultora realizada con las observaciones realizadas, sin embargo, despus de un tiempo prudencial, solicitaron mediante cartas y oficios de 25 y 27 de noviembre de 2011 al Alcalde de San Julin que les hicieran conocer el informe final del consultor, peticiones que no fueron atendidas hasta el 27 de diciembre del mismo ao, fecha en la que fueron notificados con el aviso de entrega del informe del consultor, situacin que vulner el principio de transparencia y coordinacin de la administracin pblica; en la misma fecha, adems conocieron la OM 202/2011, mediante la cual se crearon patentes municipales a las actividades econmicas dentro del Municipio.
La OM 202/2011, vulnera la exigencia constitucional de reserva de Ley Municipal en el ejercicio de competencias exclusivas establecida en el texto de la Constitucin Poltica del Estado, ya que el art. 302.I.20 establece que son competencias exclusivas de los Gobiernos Municipales Autnomos la creacin y administracin de tasas, patentes a la actividad econmica y tales competencias slo pueden ser ejercidas mediante leyes municipales y no mediante ordenanzas municipales, lo que se demuestra en el texto de la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin, en la que se establece que la creacin, modificacin o supresin de Tributos por las autoridades territoriales autnomas, en los mbitos de sus competencias, se realizar mediante leyes emitidas por su rgano legislativo; sostienen adems, que se ha vulnerado el principio de legalidad, honestidad y responsabilidad que rige la administracin pblica, establecida por el art. 232 de la CPE, por lo que dichas leyes municipales deben ser emitidas cumpliendo todos y cada uno de los pasos y procedimientos establecidos para su adopcin, por lo que los Concejos Municipales deben dictar sus leyes sujetndose al procedimiento de sus reglamentos internos, caso contrario la Ley Municipal es contraria al principio constitucional previamente citado, aspecto que no se cumpli en el presente caso, ya que su reglamento interno establece que para analizar y considerar el proyecto de tasas patentes e impuestos municipales debi ser remitido a la Comisin correspondiente -Comisin de Constitucin y Relaciones Interinstitucionales, Economa y Finanzas-, sin embargo el proyecto de Ordenanza presentado por el Ejecutivo Municipal nunca fue remitido a la Comisin mencionada, por lo que no se dio cumplimiento a su propio reglamento interno.
La OM 202/2011, adems de lesionar el principio de reserva legal y de legalidad, es tambin inconstitucional en el fondo, debido a que vulneran el principio de capacidad econmica, igualdad, progresividad, proporcionalidad y transparencia, establecidos en el art. 323.I de la CPE, adems de lo sealado en el art. 108 de la Ley Fundamental, que determina que es un deber de los bolivianos, el tributar en proporcin a sus capacidades econmicas, conforme con la ley; tales principios fueron vulnerados debido a que la citada Ordenanza Municipal fue aprobada sin que exista un estudio tcnico previo, un informe de justificacin, ni un contenido mnimo en ese sentido, lo que dio lugar a que se establecieran montos que no guardan ninguna relacin con su capacidad econmica, la realidad social ni la naturaleza y fundamento de las patentes de funcionamiento.
I.1.2. Autoridades recurridas y petitorio
Por lo anteriormente expuesto, interponen recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales contra el Concejo Municipal de San Julin, que consta con los siguientes miembros: Edgar Rengifo Casazola, Carlos Porfirio Valenzuela Paco, Fanny Ramos Vallejos, Calixta Navia Villca, Quintina Huallpa Mamani de Prez y Yolanda Cuellar de Vargas; solicitando que se dicte Sentencia declarndose por la forma, inconstitucional en su totalidad la OM 202/2011, ms sus anexos; y desde el punto de vista material, solicitan la inaplicabilidad de los arts. 1, 2, 3, 9.1, 13, 21, 22, 23 y 26 de la Ordenanza referida, adems de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 707
los montos de las Patentes Mxima Anual, descrito en los cdigos CIIU 1.14 Contribuyentes Minoristas; 1.14.1 Comercio Minorista; 1.14.2 Artesanos y 1.14.3 Vivanderos, del Anexo I de la citada Ordenanza.
I.2. Admisin y citacin
Mediante AC 0231/2012-CA de 30 de marzo de 2012 (fs. 155 a 159), la Comisin de Admisin del Tribunal Constitucional Plurinacional, admiti el recurso contra tributos y otras cargas pblicas interpuesto por los hoy recurrentes y dispuso citar mediante provisin citatoria a Edgar Rengifo Casazola, Carlos Porfirio Valenzuela Paco, Fanny Ramos Vallejos, Calixta Navia Villca, Quintina Huallpa Mamani de Prez y Yolanda Cuellar de Vargas, Presidente y miembros respectivamente, del Consejo Municipal de San Julin, cuarta seccin de la provincia uflo de Chavez; diligencia que se efectu de manera personal el 1 de junio a Quintina Huallpa Mamani y Fanny Ramos Vallejos y el 6 de junio a los dems miembros.
I.3. Alegaciones de las autoridades pertenecientes al rgano que gener la norma impugnada
Edgar Rengifo Casazola, Carlos Porfirio Valenzuela Paco, Fanny Ramos Vallejos, Calixta Navia Villca, Quintina Huallpa Mamani de Prez y Yolanda Cuellar de Vargas, Presidente y miembros del Consejo Municipal de San Julin, mediante memorial presentado el 15 de junio de 2012, cursante de fs. 430 a 434 vta., solicitaron que el Tribunal Constitucional Plurinacional declare la aplicabilidad de la norma legal impugnada, con costas para los recurrentes, alegando lo siguiente:
a) Los recurrentes nombrados en el exordio afirman ser representantes legales de la Asociacin Gremial de Comerciantes Minoristas 24 de junio, lo que no es evidente, debido a que no presentaron poder notariado para actuar como mandatarios de todos los asociados a la persona jurdica recurrente; -aparte de lo mencionado- se tienen que las asociaciones definen sus asuntos en Asamblea General; y si bien, un nmero importante de gremialistas acordaron la presentacin del recurso, no es menos cierto que en Asamblea, otro grupo tambin numeroso de gremialistas voluntariamente estn pagando sus tributos a la Alcalda, por lo que ante tales hechos, tenemos que los supuestos representantes legales, al no tener un mandato notarial carecen de representatividad y capacidad legal para demandar en nombre de todos los asociados.
b) En cumplimiento de la OM 09/2001 de 27 de marzo, el Alcalde de esa gestin suscribi el 18 de septiembre de igual ao, un contrato de usufructo a favor de la Asociacin Gremial de Comerciantes Minoristas 24 de junio sobre 12.996 m 2 ubicados en la UV 2, manzana 1 en la poblacin de San Julin, terreno de propiedad de la Alcalda; sin embargo, no es cierto que los gremiales, hoy recurrentes estn exentos de pagar patentes, ya que tal liberalidad debe estar expresamente sealada en una norma, tal y como lo dispone el art. 19 del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), y la Alcalda no ha dictado ninguna norma que los libere de esa inexcusable obligacin.
c) Respecto al ofrecimiento de pagar una patente nica por parte de todos los asociados que realizan actividades econmicas, tal ofrecimiento no es procedente, debido a que precisamente infringira los principios de capacidad econmica y proporcionalidad que constituyen, entre otros principios, la base de la poltica fiscal del Estado y los municipios.
d) En cuanto a lo afirmado por la parte recurrente, en cuanto a que la Ordenanza Municipal no sera legal, debido a que no fue redactada como ley, tal extremo es inatendible y no la enerva, ni quita eficacia jurdica y obligatoriedad a la misma, que es de cumplimiento obligatorio en su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 708
jurisdiccin municipal, en mrito a que la propia Constitucin Poltica del Estado, en sus arts. 272 y 283, determinan que la autonoma implica la eleccin directa de sus autoridades, la generacin y administracin de sus recursos econmicos, el ejercicio de facultades legislativas y reglamentarias, por lo que la OM 202/2011 es legal y tiene eficacia jurdica.
e) Sobre la denuncia de que sta Ordenanza impugnada infringe la ley, al no adecuarse a los principios de la poltica fiscal, el art. 160 de la CPE no establece como requisito de validez, ni asigna a la Cmara de Senadores la facultad de homologar las ordenanzas municipales, mismas que segn lo determinado por los arts. 272, 283, 302.I.19 y 20 y 340.I y II de la CPE, establecen como facultad exclusiva de los Gobiernos Autnomos Municipales generar, recaudar y administrar sus propios recursos, tasas y actividades econmicas.
f) Los recurrentes tambin han demandado la derogatoria del anexo I, nombrando tan slo los Cdigos CIIU y desde los puntos 1-14.1 hasta el punto 1.14.3.9, referido a la determinacin de las patentes para el comercio minorista, artesanos y vivanderos, con el incorrecto argumento de los gremiales del Mercado 24 de julio no tendran supuestamente capacidad econmica para tributar en los montos sealados en ese anexo, elemento falso ya que la patente no pasa de la nfima cantidad de Bs 1.5.- bs (un 50/100 bolivianos) diarios, monto bajo por el pago de patentes comparando con el valor en dinero de las mercancas que expenden, debido a ni siquiera alcanza para pagar los salarios mensuales de choferes, personal de limpieza, tcnicos, uso de camiones basureros, adquisicin de contenedores para basura y otros gastos que eroga mensualmente la Alcalda de San Julin.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. A travs del memorial presentado por Lidia Garca Cazn, Patricio Snchez Gmez, Justino Vsquez Molina, Bruno Cruz Chavarra, Hilarin Torrez Aiza, Benito Ramos Barea, Ruven Fuentes Correa, Francisco Mndez Mamani e Hilda Gladys Colque Laura, en representacin de la Asociacin Gremial de Comerciantes Minoristas 24 de junio, se demanda la inconstitucionalidad por la forma de la OM 202/2011 de 23 de diciembre, mas sus anexos, por contravenir el principio de reserva legal municipal establecido en el art. 302.I.20 de la CPE, y el principio de legalidad establecido por el art. 232 de esta Norma Suprema.
II.2. Los artculos demandados de inconstitucionalidad material, de la OM 202/2011, por vulnerar el principio de capacidad econmica, igualdad, progresividad, proporcionalidad y transparencia, establecido por el art. 323.I de la CPE, adems de lo estipulado en el art. 108 del mismo cuerpo legal que determina que es un deber de los bolivianos el tributar en proporcin a sus capacidades econmicas, conforme con la Ley, tienen el siguiente contenido:
Artculo 1. Crear las Patentes Municipales Anuales a las actividades econmicas que se desarrollan dentro de la jurisdiccin territorial del Gobierno Autnomo Municipal de San Julin que regirn a partir de la gestin 2011.
Artculo 2. La Patente Municipal es un tributo cuyo hecho generador es el uso o aprovechamiento de bienes de dominio pblico as como la obtencin de autorizacin o permiso anual o eventual para la realizacin de toda actividad econmica.
En las actividades econmicas permanentes, el hecho generador de la Patente Municipal Anual se perfecciona al 31 de diciembre de cada ao y en las actividades econmicas eventuales o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 709
temporales al momento de la obtencin de la respectiva autorizacin.
Artculo 3. Son sujetos pasivos de la Patente Municipal Anual las personas naturales y jurdicas, pblicas o privadas, con o sin personalidad jurdica, incluidas las empresas unipersonales, que realicen cualquier actividad econmica, permanente, temporal o eventual dentro de la jurisdiccin municipal.
Artculo 4. Por la casa matriz, sucursales o agencias establecidas dentro de la jurisdiccin municipal, el propietario de las mismas, se constituye en sujeto pasivo, debiendo pagar la Patente Municipal Anual por cada uno de los establecimientos donde se realiza la actividad econmica.
()
Artculo 9. Las Patentes Municipales a ser aplicadas por el Gobierno Autnomo Municipal de San Julin se clasifican en:
1) 'De funcionamiento'
()
Artculo 13. La Base del clculo de la Patente de Funcionamiento permanente estar en funcin al tipo de actividad econmica desarrollada, ubicacin y superficie, cuya forma de aplicacin ser determinada utilizando factores y parmetros expresados en tablas especficas que se anexa y forma parte indisoluble de la presente Ordenanza.
()
Artculo 21. El plazo para el pago de la Patente de Funcionamiento Anual por actividades econmicas permanentes vencer a los ciento ochenta (180) das siguientes al perfeccionamiento del hecho generador. Por causas justificadas, el rgano Ejecutivo Municipal de San Julin, mediante resolucin expresa podr ampliar con carcter general el plazo de pago hasta el 31 de diciembre.
En las actividades econmicas temporales y eventuales, la Patente de Funcionamiento ser pagada en el momento de la obtencin de la autorizacin correspondiente.
Artculo 22. La Patente de Funcionamiento Anual ser determinada y recaudada por la Administracin Tributaria Municipal dependiente del rgano Ejecutivo Municipal de San Julin. La misma, debe efectuarse tomando en cuenta del momento de la extensin de la licencia de funcionamiento, adjunta a una declaracin jurada del contribuyente mediante el uso de formularios y liquidacin automtica por el Sistema Integrado de Ingresos Municipales (SIIM Computarizada).
El comprobante de cancelacin (Formulario # 501) Patente de Funcionamiento, ser la nica prueba de cumplimiento de la obligacin tributaria, para fines de exhibir. Asimismo, para que el contribuyente pueda solicitar la respectiva certificacin de cumplimiento de la cancelacin, si as lo requiere.
Artculo 23. Las patentes establecidas en la presente Ordenanza Municipal, podrn ser actualizadas anualmente por el rgano Ejecutivo Municipal de San Julin, de acuerdo a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 710
variacin de la Unidad de Fomento de Vivienda (UFV), publicada por el Banco Central de Bolivia (Art. 2, pargrafo I, Ley # 2434), entre el 1 de enero al 31 de diciembre de cada gestin.
()
Artculo 29. Se abrogan todas las disposiciones municipales contrarias a la presente Ordenanza Municipal de Patentes.
Es dada en la Sala de Sesiones del Concejo Municipal del Gobierno Autnomo Municipal de San Julin a los veinte tres das del mes de diciembre del ao 2011 (sic).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Dentro del presente caso los recurrentes demandan la inconstitucionalidad por la forma de la OM 202/2011 de 23 de diciembre, por contravenir el principio de reserva legal municipal para la implementacin de tasas y patentes establecida por el art. 302.I.20 y el principio de legalidad establecido por el art. 232, ambos de la CPE; y demandan la inconstitucionalidad en el fondo y la inaplicabilidad de los arts. 1, 2, 3, 9 inc. 1), 13, 21, 22, 23 y 26 de la Ordenanza citada, adems de los montos de las Patentes Mxima Anual, descrito en los cdigos CIIU 1.14 Contribuyentes Minoristas; 1.14.1 Comercio Minorista; 1.14.2 Artesanos y 1.14.3 Vivanderos, del Anexo I de la Ordenanza referida.
III.1. Sobre la naturaleza jurdica y los alcances del recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales
El recurso contra tributos, doctrinal y jurisprudencialmente es conceptualizado como un proceso constitucional que tiene por finalidad el someter a juicio de constitucionalidad una disposicin legal, que cree, modifique o en su caso suprima tributos en general, con el objeto de verificar su compatibilidad o incompatibilidad con la Constitucin Poltica Estado.
Si se sostiene que este proceso tiene por objeto o finalidad el someter a juicio de constitucionalidad una norma legal, entonces se debe concluir que el mismo forma parte del control normativo de constitucionalidad con carcter posterior o correctivo, en mrito a que a travs de este proceso se procede a un control objetivo de las normas con carcter tributario, para sanear el ordenamiento jurdico del Estado dentro de esta materia, en la que la jurisdiccin constitucional contrasta las normas legales objeto de impugnacin del presente recurso con los valores supremos, los principios fundamentales, los derechos y garantas constitucionales y normas orgnico estructurales del texto constitucional, retirando del ordenamiento jurdico en caso de que la norma impugnada sea efectivamente contraria o incompatible con la Constitucin Poltica Estado.
Establecido el objeto de este proceso constitucional resulta de vital importancia el definir el alcance del mismo, por lo que dentro de este punto la doctrina sostiene que: () a travs de este proceso no se revisa el contenido material del tributo emitido, la liquidacin efectuada por la Administracin Tributaria, ni los intereses o penalidades impuestas, tampoco la legalidad o irregularidad del proceso de fiscalizacin tributaria; lo que se somete a control o revisin constitucional es la disposicin legal que crea, modifica o suprime un tributo, en los casos en los que sus normas presenten duda razonable sobre su compatibilidad con la Constitucin.
En definitiva, se trata de una va de control normativo de constitucionalidad que tiene por objeto garantizar el cumplimiento del principio de reserva de Ley en el mbito tributario, as como los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 711
dems principios sobre los que se configura el rgimen tributario del Estado, de manera que, a travs de este recurso, el rgano encargado del control de constitucionalidad procede a la verificacin de compatibilidad o incompatibilidad formal o material de la disposicin legal que crea, modifica o suprime el tributo con las normas de la Constitucin y el bloque de constitucionalidad. 1
Dentro de este orden de ideas tenemos que la SC 0030/2010 de 20 de septiembre, citando la SC 0051/2005 de 18 de agosto, estableci que: Al respecto y con un razonamiento acorde al nuevo texto constitucional la SC 0051/2005 de 18 de agosto, en cuanto al alcance del control de constitucionalidad, sostiene: 'el control de constitucionalidad abarca los siguientes mbitos: a) la verificacin de la compatibilidad o incompatibilidad de las disposiciones legales impugnadas con las normas de la Constitucin Poltica del Estado, lo que incluye el sistema de valores supremos, principios fundamentales, as como los derechos fundamentales consagrados en dicha Ley Fundamental; b) la interpretacin de las normas constitucionales as como de la disposicin legal sometida al control desde y conforme a la Constitucin Poltica del Estado; c) el desarrollo de un juicio relacional para determinar si una norma legal es o no conforme con las normas constitucionales; determinando previamente el significado de la norma legal por va de interpretacin; y d) la determinacin de mantener las normas de la disposicin legal sometida al control'
Dentro de ese marco, el recurso contra tributos y otras cargas pblicas, establecido en el art. 68 de la LTC, procede contra toda disposicin legal que cree, modifique o suprima un tributo, impuesto, tasa, patente, derecho o contribucin de cualquier clase o naturaleza que hubiere sido establecida sin observar las disposiciones de la Constitucin Poltica del Estado.
Ello implica que el presente recurso se constituye en una accin de puro derecho que forma parte del control normativo de carcter correctivo o a posteriori, porque tiene por finalidad el control objetivo de la normatividad, es decir, de la disposicin legal creadora, modificadora o supresora del tributo, para sanear el ordenamiento jurdico del Estado, sobre la base de una contrastacin de las normas de la disposicin legal impugnada, con los preceptos de la Ley Fundamental, con la finalidad de que esa normativa no sea aplicada al caso concreto; es decir, que sea declarada inaplicable.
Una vez establecida su naturaleza jurdica y alcances, es claro que este proceso constitucional es autnomo y separado de la accin de inconstitucionalidad, precisamente por las normas objeto de control y por las caractersticas establecidas por la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, que establece una legitimacin activa amplia, en la que cualquier persona jurdica o natural que sea sujeto pasivo del tributo, en cualquiera de sus formas puede impugnar directamente la disposicin legal dirigiendo el recurso contra la autoridad pblica que aplique o pretenda aplicarla. Aparte de lo anteriormente determinado, es claro que la procedencia del presente recurso no est condicionada a la existencia previa de proceso o trmite administrativo alguno, por lo que la persona legitimada puede plantearlo aun antes de que se disponga el pago del tributo; es decir, antes de que aplique la norma legal impugnada.
III.2. Anlisis del caso concreto
III.2.1. Sobre la presunta inconstitucionalidad formal de la OM 202/2011 de 23 de diciembre
La jurisdiccin constitucional tiene por objeto interpretar y materializar los valores y principios constitucionales establecidos dentro del texto constitucional, labor transcendental en la que el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 712
Tribunal Constitucional Plurinacional, se intensifica dentro del campo del control normativo de constitucionalidad, debiendo velar no solamente por sanear el ordenamiento jurdico del Estado, sino tambin prever los efectos de sus resoluciones dentro de la sociedad y dentro de la misma legislacin normativa.
Dentro de este razonamiento, la Constitucin Poltica del Estado en su art. 1 textualmente establece que: Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado y con autonomas. Bolivia se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso integrador del pas; es decir, que determina que las autonomas forman parte de la estructura del Estado, por lo tanto el materializarlas con sus propias competencias es uno de los objetivos centrales del Estado.
La Constitucin Poltica del Estado en su parte Tercera concordante con el art. 13 de la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin Andrs Ibez (LMAD), establece la estructura y organizacin territorial del Estado, en la que se reconocen las Autonomas Departamentales, Regionales, Municipales e Indgena Originaria Campesina, establecindose la distribucin de competencias en el art. 297.I, que textualmente expresa: Las competencias definidas en esta Constitucin son: 1. Privativas, aquellas cuya legislacin, reglamentacin y ejecucin no se transfiere ni delega, y estn reservadas para el nivel central del Estado; 2. Exclusivas, aquellas en las que un nivel de gobierno tiene sobre una determinada materia las facultades legislativa, reglamentaria y ejecutiva, pudiendo transferir y delegar estas dos ltimas; 3 Concurrentes, aquellas en las que la legislacin corresponde al nivel central del Estado y los otros niveles ejercen simultneamente las facultades reglamentaria y ejecutiva; 4 Compartidas, aquellas sujetas a una legislacin bsica de la Asamblea Legislativa Plurinacional cuya legislacin de desarrollo corresponde a las entidades territoriales autnomas, de acuerdo a su caracterstica y naturaleza. La reglamentacin y ejecucin corresponder a las entidades territoriales autnomas y en su pargrafo II, establece que: Toda competencia que no est incluida en esta Constitucin ser atribuida al nivel central del Estado, que podr transferirla o delegarla por Ley.
Las competencias exclusivas de los Gobiernos Municipales Autnomos estn detalladas en el art. 302.I.20 de la CPE, en el que la creacin y administracin de tasas y patentes est reconocida.
Los recurrentes aducen que la tasa o patente, deben ser creadas mediante una ley municipal, es decir, que existe una reserva de ley municipal para este efecto, extremo que no resulta ser falso, sin embargo corresponde tomar en cuenta que para que esta condicin se cumpla, previamente deben estar especificadas estas competencias dentro de las cartas orgnicas municipales, las mismas que estn en proceso de creacin y consultas previas de constitucionalidad ante la misma jurisdiccin constitucional.
Entonces aqu tenemos un problema que es por dems complejo, en el que si bien la Constitucin Poltica Estado reconoce competencias exclusivas para las diferentes entidades autnomas; las condiciones para su materializacin dependen exclusivamente de que los estatutos autonmicos y cartas orgnicas estn previamente vigentes, por lo tanto bajo este criterio la administracin y organizacin de las entidades autnomas quedan en suspenso por un tiempo indefinido hasta que el proceso de aprobacin y test de constitucionalidad de los mismos concluya, extremo que llevara a un vacio y caos jurdico de proporciones difciles de dimensionar.
Se debe tomar en cuenta que la normas de la Constitucin Poltica Estado por su propia naturaleza tienen diversas caractersticas, mas aun cuando la estructura del Estado est en plena formacin y futura implementacin, por lo tanto existen normas de inmediata aplicacin y materializacin, como TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 713
ser aquellas que reconocen determinados derechos fundamentales y garantas constitucionales, mientras que otras normas, generalmente de carcter estructural, son normas de ndole programtico, es decir, que la instauracin de las mismas precisan de diversos procesos de construccin estructural del Estado para poder ser aplicadas y que puedan ser judicialmente exigibles.
Las autonomas se basan esencialmente en que los rganos estatales autnomos puedan autonormarse, para poder aplicar eficientemente las competencias reconocidas en el texto constitucional, el negar tal extremo tendra como efecto el ir contra los valores esenciales de la propia Constitucin Poltica Estado, por lo tanto las entidades legislativas de las entidades autnomas deben tener capacidad para poder administrar sus propios recursos.
En el presente caso, los recurrentes sostienen que por diversos acuerdos a tiempo de construirse el Mercado 24 de junio, no pagaban tasa alguna, razn por la cual impugnan una norma establecida dentro de una Ordenanza Municipal arguyendo que esta no fue creada por una ley municipal, como exige la Ley Marco de Autonomas, por lo que siguiendo ese razonamiento, es claro que no puede recurrirse al anterior sistema reconocido en la Constitucin Poltica Estado abrogada, porque el Senado, a la luz de la Norma Suprema vigente carece de la atribucin de aprobar las tasas y patentes de los Gobiernos Municipales Autnomos; mientras que por otro lado, se negara la competencia exclusiva de los municipios de crear tasas y patentes establecidos en el art. 302.I.20 de la CPE porque sus normas estructurales estn en proceso de formacin; es decir, que el declarar la inconstitucionalidad formal de la OM 202/2011, llevara al extremo de que un grupo de ciudadanos serian injustamente beneficiados con el no pago de patentes ante un vaco jurdico insalvable por un tiempo aun no determinado, incumpliendo con sus deberes constitucionales de pagar tributos conforme a su capacidad econmica, establecido especficamente en el art. 108.7 de la CPE.
Por los argumentos planteados anteriormente, con el objeto de evitar un vaco jurdico insalvable que conllevara a perjuicios para el Estado, es necesario el establecer que los rganos legislativos municipales tienen la competencia de establecer tasas y patentes mediante ordenanzas municipales mientras sus cartas orgnicas estn en proceso de formacin y sean posteriormente sometidas a un test de constitucionalidad por parte de la jurisdiccin constitucional.
II.2.2. Sobre el incumplimiento del Reglamento Interno por parte de la OM 202/2011 y el sistema transicional en la materializacin del nuevo rgimen autonmico
Adems de los argumentos sealados, la parte accionante sostiene que la OM 202/2011, no cumpli con el paso establecido en su Reglamento Interno que determina que para analizar y considerar el proyecto de tasas patentes e impuestos municipales, el mismo debi ser remitido a la Comisin de Constitucin y Relaciones Interinstitucionales, Economa y Finanzas del Concejo Municipal; ahora bien, dentro de los razonamientos anteriormente desarrollados, se ha llegado a la conclusin de que los rganos legislativos municipales tienen la competencia exclusiva de establecer tasas y patentes mediante ordenanzas municipales dentro de su territorio urbano -mientras sus Cartas Orgnicas Municipales estn en proceso de implementacin- razonamiento que se constituye en una medida de transicin necesaria, mediante la interpretacin constitucional que permite a los rganos legislativos municipales el implementar sus competencias autnomas constitucionalmente reconocidas.
Teniendo en cuenta los argumentos sealados, un rgimen de transicin, en el que el anterior marco jurdico legal no puede ser aplicado, por sufrir el efecto de una inconstitucionalidad sobreviniente - ya que el Senado, como anteriormente se advirti, no cuenta con la competencia constitucional de aprobar ordenanzas y patentes; y el nuevo marco jurdico constitucional y legal se encuentra en una fase de implementacin, por lo tanto en los procedimientos para el nacimiento de una norma TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 714
municipal que se origina en el rgano deliberante legislativo del municipio respecto a la creacin de una tasa o patente, sin prestar mayor atencin a su denominacin, sea ordenanza o ley municipal, slo debe observarse los requisitos establecidos por la ley, y no as por un Reglamento Interno, que fue diseado en observacin a un anterior sistema constitucional, ya que el mismo data del 2006 y en su texto, en el art. 54 inc. y), al referirse a las competencias de la Comisin de Constitucin y relaciones interinstitucionales, economa y finanzas, seala textualmente que: debe analizar el proyecto de tasas, patentes e impuestos municipales presentada por el Alcalde (sa) y presentar sus recomendaciones al plenario del Concejo, una vez aprobada la misma, iniciar conjuntamente con el Ejecutivo los trmites para su aprobacin por el Senado Nacional (el resaltado es propio).
Por lo previamente advertido, es claro que la norma del Reglamento Interno del Concejo Municipal de San Julin, dentro del tema del procedimiento para la aprobacin de las tasas, patentes e impuestos, responde al anterior sistema jurdico constitucional, por lo que es inaplicable para la aprobacin de nuevas patentes, como es el caso objeto de la presente Sentencia Constitucional; por lo tanto, el Concejo Municipal de San Julin, al ser el rgano Legislativo de ese municipio, tiene la competencia de crear patentes, siendo tal interpretacin compartida con la disposicin adicional primera de la LMAD, que textualmente establece que: La creacin, modificacin o supresin de tributos por las entidades territoriales autnomas, en el mbito de sus competencias, se realizar mediante leyes emitidas por su rgano legislativo. Estas leyes aplicarn todas las disposiciones tributarias en vigencia sobre sus respectivos dominios tributarios. En ningn caso estas normas podrn establecer procedimientos jurisdiccionales, tipificar ilcitos tributarios ni establecer sanciones.
III.2.3. Sobre la inconstitucionalidad material de los arts. 1, 2, 3, 9.1, 13, 21, 22, 23 y 26 de la OM 202/2011 de 23 de diciembre
Dentro de este punto los recurrentes sostienen que los arts. 1, 2, 3, 9.1, 13, 21, 22, 23 y 26 de la OM 202/2011, vulneran el principio de capacidad econmica, igualdad, progresividad, proporcionalidad y transparencia, establecido por el art. 323.I de la CPE, adems de lo establecido en el art. 108 de la Norma Suprema, que establece que es un deber de los bolivianos tributar en proporcin a las capacidades econmicas, conforme a ley.
Es necesario advertir que dentro del memorial no concurre elemento alguno que compruebe los extremos denunciados por los recurrentes, debido a que no se establecen datos que claramente demuestren que la tasa creada por la OM 202/2011 lesione el principio de capacidad econmica, igualdad y progresividad, limitndose a argumentar sin base alguna que los montos establecidos dentro de la referida Ordenanza impugnada son excesivos y que no se tomaron en cuenta las diversas actividades econmicas de los integrantes de la Asociacin Gremial de Comerciantes Minoristas 24 de junio al establecer una patente nica, sin que exista un estudio pormenorizado que permita analizar especficamente el porqu de tal aseveracin, arguyendo consideraciones generales y ambiguas que no aportan a vislumbrar la problemtica planteada.
Es necesario tomar en cuenta que la parte recurrente cita una numerosa cantidad de artculos de la OM 202/2011, sin que se den a la tarea de definir el porqu estos artculos se consideran inconstitucionales en el fondo y qu principio o norma dogmtico o estructural de la Constitucin Poltica del Estado vulnera; solamente los sealan conjuntamente y luego concluyen sin fundamento alguno que son contrarios a determinados principios y valores constitucionales, dejando de lado una argumentacin adecuada que es un requisito fundamental exigible a todo proceso, accin y recurso que se plantee dentro de la jurisdiccin constitucional, por lo que la consecuencia lgica cuando los fundamentos presentados son poco claros y confusos, son que la jurisdiccin constitucional se encuentra impedida de analizar y menos aun poder pronunciarse sobre los extremos solicitados por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 715
la parte recurrente, hecho que se presenta dentro del presente recurso contra tributos y otras cargas pblicas.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en virtud de la jurisdiccin y competencia que le confieren los arts. 202.4 de la CPE; y 12.5 y 127 y ss. de la LTCP, resuelve, declarar la CONSTITUCIONALIDAD de la OM 202/2011 de 23 de diciembre, y consecuentemente la aplicabilidad de la norma impugnada, con costas a la parte recurrente.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional
No intervienen, el Presidente, Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey y la Magistrada Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez, porque no conocieron el asunto; ni la Magistrada, Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos, por ser de voto disidente.
Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Presidente. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. Dr. Efren Choque Capuma.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC VOTO PARTICULAR DISIDENTE Sucre, 20 de julio de 2012
SALA PLENA Magistrada: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales Expediente: 00147-2012-01-RTG Departamento: Santa Cruz Partes: Lidia Garca Cazn, Patricio Snchez Gmez, Justino Vsquez Molina, Bruno Cruz Chavarra, Hilarin Torrez Aiza, Benito Ramos Barea, Ruven Fuentes Correa, Francisco Mndez Mamani, e Hilda Gladys Colque Laura; en representacin de la Asociacin Gremial de Comerciantes Minoristas 24 de junio de San Julin; demandando la inconstitucionalidad formal de toda la Ordenanza Municipal (OM) 202/2011 de 23 diciembre, mas sus anexos, por lesionar lo establecido por los art. 272, 283, 302.I.3, 410.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); y la inconstitucionalidad material de los arts. 1, 2, 3, 9 inc.1), 13, 21, 22, 23 y 26 de la OM 202/2011, por vulnerar los arts. 108.7, 232, 272, 283, 302.I.20, 323.I y 410.II.3 de la CPE.
La suscrita Magistrada expresa su disidencia con lo resuelto por la SCP 0590/2012 de 20 de julio, por los siguientes fundamentos de orden constitucional.
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I. FUNDAMENTOS JURIDICOS
I. El Recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales
Las normas previstas por el art. 202.4 de la CPE, determinan que es competencia del Tribunal Constitucional Plurinacional, conocer y resolver: Los recursos contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones creados, modificados o suprimidos en contravencin a lo dispuesto en esta Constitucin.
El mandato constitucional descrito, instituye un mecanismo especfico para el control de constitucionalidad de los instrumentos jurdicos que establecen tributos en general, comprendiendo entre ellos a los impuestos, las tasas, las patentes, y otros derechos o contribuciones que participen de la naturaleza impositiva de la atribucin tributaria concedida por la Constitucin al Estado central, as como a los entes autonmicos por la Norma constituyente del Estado Plurinacional.
Este recurso ha sido recepcionado del sistema constitucional que precedi al actual, la Constitucin Poltica Abrogada ya lo contemplaba como atribucin de la jurisdiccin constitucional, por ese hecho es que ha sido desarrollado por la jurisprudencia del extinto Tribunal Constitucional; as, la SC 0070/2003 de 30 de julio, estableci la siguiente doctrina:
este Recurso es un procedimiento jurisdiccional extraordinario mediante el cual una persona legitimada por ley impugna la constitucionalidad de una disposicin legal que crea, modifica o suprime tributos en general, a objeto de que el rgano competente de control de constitucionalidad proceda a la verificacin de la compatibilidad o incompatibilidad de sus normas con las de la Constitucin. En consecuencia, es una va de control normativo de carcter correctivo, es decir, es una accin de control concreto de constitucionalidad, toda vez que a travs de este recurso se impugna la disposicin legal creadora o modificadora del tributo, no as el contenido material del tributo.
Es en ese contexto que la Ley 1836 establece la configuracin procesal de ste; as la norma prevista por el art. 68 define que este recurso procede contra toda disposicin legal que cree, modifique o suprima un tributo, impuesto, tasa, patente, derecho o contribucin de cualquier clase o naturaleza, que hubiere sido establecida sin observar las disposiciones de la Constitucin Poltica del Estadode lo referido precedentemente se infiere que el objeto de control de constitucionalidad por la va del recurso contra tributos y otras cargas pblicas es una disposicin legal creadora, modificadora o supresora de un tributo en cualquiera de sus formas.
Ahora bien, la naturaleza jurdica del recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales; no ha variado en cuanto al objeto y objetivo del recurso, con relacin a lo dispuesto por la Ley 1836; por lo que la comprensin doctrinal del recuso es adecuada a como ha sido repuesto por la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional y el Cdigo Procesal Constitucional Plurinacional (CPCP).
No obstante, existen diferencias en la persona legitimada, as como en los efectos de la sentencia a que da lugar un recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales; las normas de los arts. 128 de la LTCP, determinan que se encuentra legitimada la persona natural o jurdica que se considere afectada por la creacin, modificacin o supresin del tributo, por lo que ya no es necesario para acceder a esta va de control de constitucionalidad, ser sujeto pasivo del tributo como anteriormente se prevena, existiendo un legitimacin ampliada TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 717
con relacin a la configuracin anterior del recurso; se encuentra previsto en las normas del art. 128 de la LTCP que dispone:
El Recurso ser planteado por la persona natural o jurdica que se considere afectada por la creacin, modificacin o supresin del tributo, impuesto, tasa, patente, derecho o contribucin contra la autoridad que los haya creado modificado o suprimido, acompaando la disposicin legal que as lo disponga; o en su caso, solicitando se conmine a la autoridad recurrida para que la presente.
Luego, el art. 130 de la LTCP, dispone que la sentencia constitucional dictaminar la aplicabilidad o inaplicabilidad, de forma general de la norma tributaria impugnada, adicionando que el efecto ser derogatorio o abrogatorio, lo que implica que el instituto de control de constitucionalidad de las normas tributarias, comparte los fines de los recursos de control de constitucionalidad directo y concreto, asimilando an ms su naturaleza jurdica a estos.
La naturaleza jurdica y configuracin procesal del recurso contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribuciones especiales, ha sido reiterada con todas sus progresiones por las normas de los arts. 133 a 138 del CPCP.
Siendo la naturaleza jurdica del recurso el control de constitucionalidad y la verificacin de la compatibilidad o incompatibilidad de las normas tributarias con las de la Constitucin Poltica del Estado, esa labor se cumple mediante un control objetivo de coherencia entre las normas tributarias inferiores con el texto de la Ley Fundamental, sin ingresar a revisar el tributo calculado en cada caso concreto; vale decir que excede el mbito correctivo de este recurso, la aplicacin de las normas tributarias a los casos concretos o la denominada obligacin tributaria; empero, ello no implica que no se puedan analizar las tablas, los valores, porcentajes y otros mecanismos que se utiliza para imponer las contribuciones tributarias, son las normas generales comunes que permiten ejercer la funcin tributaria y tienen naturaleza normativa. Razonamientos que considero debieron incluirse en la SCP 0590/2012 de 20 de julio.
II. De otro lado, dado que el caso presente trata de normas municipales que impone obligaciones tributarias, la SCP0590/2012 de 20 de julio, ha efectuado disquisiciones respecto al ejercicio y vigencia de la cualidad autonmica concedida por la Constitucin a ciertos entes territoriales; as, el Fundamento Jurdico III.2 refiere que la autonoma forma parte de la estructura del Estado, luego esboza comentarios sobre la distribucin de competencias a favor de los entes autonmicos, afirmando que el ejercicio de stas depende de la aprobacin de los Estatutos y Cartas Orgnicas, lo que no es evidente, ya que el art. 11.II de la ley Marco de Autonomas determina lo siguiente: Los municipios que no elaboren y aprueben sus cartas orgnicas ejercern los derechos de autonoma consagrados en la Constitucin Poltica del Estado y la presente Ley, siendo la legislacin que regule los gobiernos locales la norma supletoria con la que se rijan, en lo que no hubieran legislado los propios gobiernos autnomos municipales en ejercicio de sus competencias.; de igual forma, el art. 61.III de la misma Ley, confirma que las cartas orgnicas son potestativas, al determinar: La carta orgnica, que corresponde a la autonoma municipal, es la norma a travs de la cual se perfecciona el ejercicio de su autonoma, y su elaboracin es potestativa. En caso de hacerlo, es el concejo municipal el que sin necesidad de referendo por la autonoma, seguir el procedimiento establecido por ley..
En conclusin, es evidente que la Ley Marco de Autonomas aclara la vigencia del principio autonmico a favor los entes autonmicos, en especial de los municipios, los que gozan de la distribucin de la soberana popular, por mandato expreso de los arts. 1, 270 y 283 de la CPE, por lo que el art. 49.I de la Ley Marco de Autonomas reconoce esa realidad al disponer: Todos los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD NORMATIVO GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 718
municipios del pas gozan de autonoma municipal conferida por la Constitucin Poltica del Estado..
Conforme a lo expuesto, considero que la autonoma municipal puede ser ejercida, debiendo respetare sta an sin la existencia de carta orgnica, y as debe exponerse en la sentencia, reconocindose de forma expresa la vigencia de la autonoma municipal.
III. En lo referido a la inconstitucionalidad formal de las normas cuestionadas, se tiene que los recurrentes argumentan que la OM 202/2011, al no ser ley, incumple el principio de reserva de ley, requisito indispensable para todo norma impositiva de tributos; al respecto, se debe afirmar que la denominacin del instrumento jurdico municipal de cumplimiento general y obligatorio como ordenanza, deviene de la Ley de Municipalidades 2028, que identifica a los instrumentos jurdicos municipales de carcter normativo como ordenanzas; recogiendo la tradicin jurdica municipal; empero, esa nomenclatura no es bice para instituir por medio de estos instrumentos municipales normas tributarias, por ello no es un argumento con relevancia constitucional, ya que la Ley Fundamental al imponer el principio de reserva de ley tributaria, previsto en el art. 323.II constitucional, impone la obligacin del trmite legislativo para la imposicin de un tributo, que en el caso municipal ser ante el concejo municipal, por ser el ente legislativo municipal, ms no existe la obligacin de que se denomine ley, dependiendo de cada municipio denominar a sus instrumentos normativos conforme a su tradicin jurdica o motivaciones sociales que considere pertinentes; por ello, el argumento que sustenta la inconstitucionalidad formal de la OM 202/2011, no es atendible.
IV. Respecto a los argumentos que sustentan la inconstitucionalidad de fondo, se denuncia la vulneracin de los principios de capacidad econmica, igualdad y progresividad, pero el proyecto afirma no haberse argumentado de forma adecuada y que se limit el recurso a la mencin de ellos, siendo por eso que declara que el Tribunal Constitucional Plurinacional estara impedido de analizar si fueron vulnerados o no.
Al respecto, conviene recordar que la jurisdiccin constitucional tiene por objeto proteger la vigencia material de la Constitucin, por lo que exigir demasiados requisitos para ejercer el control de constitucionalidad, inviabiliza su efectivizacin, como en el caso presente; de otro lado, no se debe olvidar que los principios constitucionales son mandatos que impregnan los actos de todas las autoridades, siendo obligacin de este Tribunal revisar su efectivo cumplimiento; por ello, el Cdigo Procesal Constitucional, prximo a entrar en vigencia, consagra entre los principios de esta jurisdiccin, el no formalismo (art. 3), que destierra formalismos innecesarios a favor de un control de constitucionalidad efectivo y eficiente; en ese orden de ideas; la demanda de inconstitucionalidad observa el incumplimiento de los principios de: capacidad econmica, igualdad y progresividad, consagrados por las normas del art. 323.I de la CPE; por ello, considero que el denunciante cumpli su deber argumentativo al sealar los principios que asegura vulnerados; siendo as, que debi ingresarse al anlisis del respeto o no de los principios cuya vulneracin se demanda.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Recursos Directos de Nulidad
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0486/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA PLENA Mag Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga Recurso directo de nulidad Expediente: 2010-22329-45-RDN Departamento: Cochabamba
El recurso directo de nulidad interpuesto por Gustavo Jorge Germn Urenda Tardo contra Cndido Muruchi Vidal y Mara Eugenia Paniagua Gonzales, Director y Sumariante, respectivamente, del Servicio Departamental de Salud (SEDES) de Cochabamba, demandando la nulidad de las Resoluciones Administrativas (RRAA) 03/2010 de 30 de julio; 04/07 de 25 de septiembre; 02/07 de 7 de septiembre, ambas de 2007 y del Auto de inicio de proceso administrativo interno de 10 de julio del citado ao.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido del recurso
Por memorial presentado el 27 de agosto de 2010, cursante de fs. 18 a 25, el recurrente refiere que:
I.1.1. Hechos que motivan el recurso
Desde el 1 de octubre de 1987, presta servicios en la Caja Petrolera de Salud (CPS), ente gestor de la seguridad social a corto plazo, que tiene la calidad de institucin pblica descentralizada de acuerdo a los Decretos Supremos (DDSS) 5083 de 10 de noviembre de 1958 y 21637 de 25 de junio de 1987; teniendo la calidad de mdico empleado sujeto a las disposiciones del Estatuto del Mdico Empleado y de la Carrera Funcionaria aprobada por Resolucin Ministerial (RM) 0476 de 1 marzo de 2003, emitida por el Ministerio de Salud y Deportes.
No obstante de esta situacin, el 12 de julio de 2007, la Sumariante del SEDES de Cochabamba, inici proceso administrativo interno en su contra en base al informe de auditora mdica externa realizada por el Instituto Nacional de Seguros de Salud (INASES), que recomienda la apertura de este proceso de acuerdo al art. 4 del Decreto Supremo (DS) 28562 de 22 de diciembre de 2005, a objeto de establecer responsabilidades y sanciones que correspondan a los componentes del equipo mdico que formaron parte en la ciruga de trasplante de rin practicada a Javier Cartagena Trrez. Recomendacin que no tiene ningn sustento legal por cuanto se aplic incorrectamente el art. 4 del referido Decreto Supremo, vulnerando la normativa que rige la materia y ocasionando que la Sumariante del SEDES de Cochabamba, tramite este proceso sin tener competencia; a pesar de haberse hecho notar que se estaba usurpando funciones, se prosigui con su substanciacin hasta dictar la Resolucin Administrativa (RA) 02/07, en la que se le impone la sancin de destitucin, la cual fue impugnada mediante recurso de revocatoria, fundamentando los motivos legales por los cuales la Autoridad sumariante del SEDES de Cochabamba era incompetente para tramitar el proceso por su condicin de mdico empleado; sin embargo, la recurrida emiti la RA 04/07, ratificando el fallo inicial; razn por la cual formula recurso jerrquico confirmando el argumento TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 724
de que el proceso estaba viciado de nulidad por incompetencia de la Sumariante y del Director del SEDES de Cochabamba, por cuanto se emple incorrectamente la normativa legal de la que emerge la supuesta competencia de dichas autoridades; emitindose la RA 03/2010, confirmando la resolucin del recurso de revocatoria y en consecuencia la Resolucin inicial que dispone su destitucin.
Aclara que en todo momento e instancia del proceso administrativo interno desconoci la calidad de autoridad legal de la Sumariante y del Director del SEDES de Cochabamba, afirmando que la Ley del Ejercicio Profesional Mdico, no dispone que la autoridad legal competente para conocer, substanciar y resolver procesos administrativos internos en los que se vean involucrados mdicos empleados de la seguridad social, sea la Suma riante del SEDES o su Director, mas al contrario, el art. 4 del DS 28562, establece textualmente que es atribucin de la autoridad departamental de salud, en casos de conflictos surgidos de la prctica profesional, respaldar las intervenciones profesionales realizadas en acatamiento a las normas y protocolos vigentes o sancionar su incumplimiento conforme mandan las leyes; advirtase que esta norma en su ltimo prrafo slo faculta al SEDES, en su calidad de autoridad departamental de salud, ejecutar las sanciones por incumplimiento, pero no le faculta conocer y substanciar procesos administrativos incoados contra mdicos empleados de la seguridad social, porque existe diferencia entre substanciar y ejecutar las sanciones que emerjan de un proceso; ya que el primero significa tramitar un juicio hasta dejarlo en condiciones de dictar sentencia; y el segundo se relaciona con el procedimiento sancionador que est inspirado en el procedimiento punitivo, as lo establece el art. 71 de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA), al sealar que las sanciones administrativas que impongan a las personas deben estar inspiradas en el principio de procedimiento punitivo, que establece que no se podr imponer sancin administrativa alguna a las personas sin la previa aplicacin del indicado principio establecido en esta Ley o en las disposiciones sectoriales aplicables (art. 76 de la LPA); por otra parte, la Ley del Ejercicio Profesional Mdico y el DS 28562, no expresan disposiciones que sean contrarias al art. 42 del Estatuto del Mdico Empleado y de la Carrera Funcionaria, cuando establecen que la imposicin de sanciones establecidas en esta norma se aplicar previo sumario, cuyo proceso se tramitar en la institucin donde presta sus servicios el mdico empleado con participacin obligatoria del Colegio Mdico Provincial o Departamental en calidad de Presidente, dos representantes del Consejo Mdico Tcnico y dos representantes del Organismo Gremial Mdico de la institucin.
Finalmente, afirma que el conocimiento y substanciacin del proceso administrativo interno no era competencia de la Sumariante ni del Director del SEDES de Cochabamba, porque su persona no se encuentra dentro de los alcances del art. 67 del Reglamento de la Responsabilidad por la Funcin Pblica (DS 23318-A, de 3 de noviembre de 1992); por lo tanto el proceso al que fue sometido debi substanciarse conforme al art. 42 del Estatuto del Mdico Empleado de la Carrera Administrativa en su condicin de mdico empleado de la CPS, es decir, en el presente caso la Sumariante y el Director del SEDES de Cochabamba ejercieron una funcin que est reconocida a otra autoridad en aplicacin del art. 12 del Reglamento de la Responsabilidad por la Funcin Pblica y art. 42 del Estatuto del Mdico Empleado y de la Carrera Funcionaria, lo que implicara usurpacin de funciones que no compete a los recurridos y en consecuencia se ocasiona la vulneracin de su derecho al juez natural.
I.1.2. Autoridades recurridas y petitorio
Con los antecedentes descritos, interpone recurso directo de nulidad contra Cndido Muruchi Vidal y Mara Eugenia Paniagua Gonzales, Director y Sumariante, respectivamente, del SEDES de Cochabamba, solicitando la nulidad de las RRAA 03/2010, 04/07, 02/07 y del Auto de inicio de proceso administrativo interno de 10 de julio de 2007, por vulnerar el art. 122 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 725
I.2. Admisin y citaciones
Mediante AC 0102/2012 CA de 27 de febrero, cursante de fs. 29 a 34, la Comisin de Admisin del Tribunal Constitucional Plurinacional, admiti el recurso, disponiendo la citacin de los recurridos mediante provisin citatoria, actuacin que fue cumplida el 2 de abril de 2012, segn diligencia de fs. 72; sin embargo, Cndido Muruchi Vidal y Mara Eugenia Paniagua Gonzales, por memoriales que cursan de fs. 82 y 108 a 109 vta., hacen conocer que no ejercen las funciones de Director y Sumariante del SEDES de Cochabamba; en cuyo mrito por decreto constitucional de 9 de mayo de 2012, cursante a fs. 119, se dispone la citacin de Guido Snchez Rojas, Director; Ximena Raquel Asillanes Lazcano y Jonathan Edgardo Arce, Sumariantes actuales del SEDES de Cochabamba, que es efectuada el 21 de mayo del citado ao, conforme se evidencia de la diligencia corriente a fs. 155 de obrados.
I.3. Remisin de antecedentes
Como efecto de la citacin dispuesta a las actuales autoridades del SEDES de Cochabamba, a travs del memorial presentado el 29 de mayo de 2012, que cursa a fs. 162 vta., se remiten antecedentes del proceso administrativo interno seguido contra Gustavo Jorge Germn Urenda Tardo y otros.
I.4. Alegaciones de la autoridad y funcionaria pblica recurridos
Guido Snchez Rojas, Ximena Raquel Asillanez Lazcano y Jonathan Edgardo Arce, Director y Sumariantes, respectivamente, del SEDES de Cochabamba, formulan alegatos mediante memorial de 29 de mayo de 2012, que cursa de fs. 789 a 797, sealando lo siguiente: a) Fueron notificados con el recurso directo de nulidad el 21 el primero, el 22 la segunda y el 18 el tercero, del indicado mes y ao, en su calidad de autoridades recurridas del SEDES de Cochabamba y a objeto de presentar sus alegatos, acreditan su personera acompaando copias legalizadas del memorando GOB-URH/127/2011 de 26 de enero, mediante el cual el Gobernador Autnomo Departamental de Cochabamba designa a Guido Snchez Rojas, Director del SEDES de Cochabamba; as como las RRAA 06/2012 y 05/2012 de 6 de enero, a travs de las cuales el indicado Director nombra a Ximena Raquel Asillanez Lazcano y Jonathan Edgardo Arce como Autoridades sumariantes del SEDES para la gestin 2012; b) De los expedientes sobre procesos administrativos que cursan en archivos de la entidad, se evidencia que el SEDES de Cochabamba, substancio proceso administrativo interno contra Bernardo Rolando Claure Vallejo, Csar Fidel Soria Arce, Gustavo Jorge Germn Urenda Tardo, Jorge Francisco Sandoval Castelln, Jos Carlos Gonzalo Vargas y Tito Grageda Soto, por contravencin al Manual de Transplante Renal aprobado por RM 316 de 29 de mayo de 2006, en la ciruga de trasplante renal realizada a Javier Cartagena Trrez, en base a la Auditora Mdica Externa 009/2007 de 26 de febrero e informe complementario de 26 de junio del mismo ao, efectuada por el INASES; c) Dicho proceso fue tramitado de conformidad a lo previsto por la Ley de Administracin y Control Gubernamental, DS 23318-A, modificado por el DS 26237, la Ley del Ejercicio Profesional Mdico y el DS 28562, concluyendo en primera instancia con la RA 02/07, contra la cual los procesados interpusieron recurso de revocatoria, que es resuelto mediante RA 04/07, de 25 de septiembre, por la misma Sumariante confirmando la Resolucin recurrida, razn por la cual, interponen recurso jerrquico que es resuelto por RA 03/2010, confirmando lo dispuesto por la entonces Autoridad sumariante; d) Sobre la competencia del SEDES para tramitar procesos administrativos en temas de mala prctica mdica, citan la Ley del Ejercicio Profesional Mdico por cuanto su art. 1 seala que: La presente Ley tiene por objeto regular el Ejercicio Profesional Mdico de Bolivia, a su vez el art. 2 determina que: La presente Ley se aplicara en el Sistema Nacional de Salud conformado por los sectores: pblicos, seguridad social, privado sin fines de lucro y privado con fines de lucro legalmente autorizados; de la interpretacin de estas disposiciones, de manera categrica se infiere que la citada Ley, es la norma especfica para TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 726
regular la prctica mdica en su relacin directa con el paciente y por supuesto de aplicacin preferente a cualquier otra norma; por lo que estamos frente a un marco legal que indica de manera precisa que esta Ley debe aplicarse con mayor preferencia a los Estatutos del Colegio Mdico de Bolivia, toda vez que es un ente gremial, que si bien es cierto que regula la carrera sanitaria mdica, pero de ninguna manera se puede decir que regula o controla el ejercicio profesional mdico, puesto que para ello se ha promulgado la citada Ley; e) Dentro este entendido, es relevante citar el Reglamento de la Ley del Ejercicio Profesional Mdico, el DS 28562, que torga y reconoce a los nueve Servicios Departamentales de Salud a nivel nacional, la facultad de iniciar procesos administrativos a los mdicos que sean servidores pblicos en caso de mala prctica mdica en el cumplimiento de sus funciones, es as que el art. 4.9 taxativamente seala: Es atribucin de la Autoridad Departamental de Salud, en casos de conflictos surgidos de la prctica profesional, respaldar las intervenciones profesionales realizadas en acatamiento a las normas y protocolos vigentes o sancionar su incumplimiento conforme mandan las leyes; marco normativo en cuya aplicacin el SEDES de Cochabamba substancio el proceso en el que fue parte procesada el ahora recurrente, a quien se le sancion por el no cumplimiento de protocolos vigentes para realizar un trasplante de rin, concretamente por la inobservancia de un anlisis de arteriografa que no se hizo y que debi haberse realizado, lo que derivo en una mala prctica mdica perdindose un rin sano de la donante (hermana del paciente), hechos que no fueron desvirtuados por el recurrente, quien mediante el presente recurso pretende invalidar el proceso, peor an pretende invalidar al SEDES, institucin que como se ha demostrado es la nica legitimada para el inicio de procesos administrativos internos por indicios de contravencin a normas que rigen la funcin pblica; y, f) Otro argumento entre las innumerables razones porque el presente recurso debe declararse infundado, es la falta de agotamiento de vas; toda vez que el recurrente, debi impugnar pidiendo la nulidad del Auto de Apertura de proceso administrativo en base al art. 35 inc. a) de la LPA que estaba a su alcance, el no haberlo hecho significa que ha consentido en todo momento la competencia de la autoridad sumariante y posteriormente la competencia de la autoridad jerrquica, motivo por el que corresponde declarar infundado el presente recurso por la sencilla razn de que el recurrente no agoto las vas que tena a su alcance para invocar la nulidad, toda vez que el recurso directo de nulidad no ha sido instituido para ser alternativo o paralelo a otros recursos sea en la va judicial o administrativa.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. A fs. 166, cursa nota SEDES DIR. INST. 02/07 de 5 de julio de 2007, emitido por el Director SEDES de Cochabamba, mediante el que se instruye a la Sumariante de esa entidad, iniciar proceso administrativo interno contra Rolando Claure Vallejo, Csar Fidel Soria Arce, Gustavo Jorge Germn Urenda Tardo, Jorge Francisco Sandoval Castelln, Jos Carlos Gonzalo Vargas Rivas y Tito Grageda Soto, mdicos de la Caja Petrolera de Salud, en mrito al informe de auditora externa e informe complementario efectuado por el INASES, dependiente del Ministerio de Salud y Deportes.
II.2. De fs. 191 a 196, cursa informe de auditora mdica externa 009/2007 de 26 de febrero, efectuada por el INASES, a la ciruga de transplante de rin practicada al paciente Javier Cartagena Trrez en el Hospital Setton de Cochabamba el 30 de octubre de 2006, cuyas conclusiones estableci que en la citada ciruga no se cumplieron dos requisitos mayores establecidos en el Manual de Trasplante Renal que deriv en una ciruga fallida de trasplante renal, recomendando en consecuencia que esta auditora se constituya en el documento tcnico administrativo para la apertura del proceso interno administrativo en el SEDES de Cochabamba, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 727
contra el equipo mdico que practic esta ciruga del cual form parte el ahora recurrente.
II.3. A fs. 264, cursa Auto de apertura de proceso administrativo interno pronunciado por Mara Eugenia Paniagua, Sumariante del SEDES de Cochabamba, Resolucin que dispone la organizacin de proceso administrativo interno contra los mdicos de la CPS, Rolando Claure Vallejo, Csar Fidel Soria Arce, Gustavo Jorge Germn Urenda Tardio, Jorge Francisco Sandoval Castelln, Jos Carlos Gonzalo Vargas Rivas y Tito Grajeda Soto miembros del equipo de transplante renal practicado al paciente Javier Cartagena Trrez, por presumirse la existencia de indicios de contravencin al Manual de Transplante Renal aprobado por RM 0316 de 29 de mayo de 2006.
II.4. De fs. 268 a 269 vta., cursa memorial de 16 de julio de 2007, presentado por el ahora recurrente, mediante el que se apersona ante la Autoridad sumariante del SEDES de Cochabamba, asumiendo su defensa y solicitando se regularice el procedimiento, alegando que antes de la auditora externa base del proceso, debi realizarse una auditora interna en sujecin al art. 16 del DS 28562; requerimiento que fue rechazado por Auto de 25 de julio de 2007 (fs. 272 y vta.).
II.5. No existiendo impugnacin contra el citado Auto; la sumariante por Resolucin de 17 de agosto de 2007, dispone la prosecucin del proceso administrativo, sealando audiencia de declaracin informativa para el ahora recurrente para el 20 de agosto de 2007 (fs. 275).
II.6. Por memorial de 22 de agosto de 2007, el ahora recurrente justificando su inconcurrencia a la audiencia sealada para el 20 de agosto del indicado ao, por razones laborales, impetra se seale otra con el mismo objetivo; solicitud que es aceptada por la Sumariante mediante provedo de 23 de agosto de mismo ao, sealando nueva audiencia de declaracin informativa para el 28 de agosto de 2007 (fs. 300 a 301).
II.7. De fs. 312 a 313, cursa acta de declaracin informativa prestada por el recurrente, quien se limit a explicar los hechos acontecidos el da de la ciruga, sin cuestionar en ningn momento la competencia de la Autoridad sumariante; actuado procesal al que concurri asistido por su abogada.
II.8. De fs. 359 a 362, cursa RA 02/07 de 7 de septiembre 2007, pronunciada dentro del proceso administrativo interno, de cuya parte resolutiva se establece que el ahora recurrente fue sancionando con la destitucin de sus funciones como mdico del Hospital Elizabeth Settn dependiente de la CPS.
II.9. Por memorial de 13 de septiembre de 2007, los procesados (entre ellos el ahora recurrente) interponen recurso de revocatoria contra la RA 02/07, entre cuyos fundamentos se advierte que se cuestiona la competencia de la Autoridad sumariante del SEDES de Cochabamba entre otros aspectos de forma y fondo del proceso administrativo. Recurso que es resuelto por la citada Autoridad sumariante mediante RA 04/07 de 25 de septiembre de 2007, ratificando la Resolucin recurrida (fs. 387 a 394 y. 405 a 406).
II.10. Mediante memorial de 2 de octubre de 2007, el recurrente conjuntamente los procesados interponen recurso jerrquico contra la RA 04/07, cuestionando la competencia de las autoridades del SEDES de Cochabamba entre otros fundamentos de forma y fondo del proceso administrativo. Recurso resuelto mediante RA 03/2010 de 30 de julio, por el Director del SEDES de Cochabamba confirmando la Resolucin recurrida, y por consiguiente la RA 02/07 (fs. 410 a 412 vta. y 721 a 725 vta.).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El recurrente, denuncia que el Director y la Autoridad sumariante del SEDES de Cochabamba, actuaron sin competencia al substanciar un proceso administrativo en su contra por supuesta vulneracin al Manual de Transplante Renal aprobado por RM 0316 de 29 de mayo de 2006, aplicando errneamente la Ley del Ejercicio Profesional Mdico y el DS 28562, sin advertir que estas disposiciones no les faculta iniciar procesos administrativos a mdicos empleados de la CPS, quienes por tal condicin deben ser procesados aplicando el Estatuto del Mdico Empleado y de la Carrera Funcionaria.
III.1. Naturaleza jurdica del recurso directo de nulidad
El recurso directo de nulidad previsto en el art. 157 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), ha sido instituido por el legislador para el resguardo de la garanta constitucional prevista en el art. 122 de la CPE, precepto que establece: Son nulos los actos de las personas que usurpen funciones que no les compete, as como los actos de las que ejercen jurisdiccin o potestad que no emane de la ley; proporcionando un mecanismo jurisdiccional reparador contra todo acto o resolucin sea judicial o administrativa pronunciado sin jurisdiccin ni competencia. A este objeto el citado art. 157 de la LTCP, desarrolla los presupuestos jurdicos de este recurso disponiendo expresamente que:
I. Procede el Recurso Directo de Nulidad contra todo acto o resolucin de quien usurpe funciones que no le competen, as como contra los actos de quien ejerza jurisdiccin o potestad que no emane de la ley.
II. Tambin procede contra las resoluciones dictadas o actos realizados por autoridad judicial que est suspendida en sus funciones o hubiere cesado.
Al respecto el extinto Tribunal Constitucional, en relacin a este recurso en la SC 0065/2006 de 25 de julio, expres que: el recurso directo de nulidad, es una accin jurisdiccional de control de legalidad, orientada a determinar si los actos o resoluciones de las autoridades pblicas han sido dictados con jurisdiccin y competencia, cuya finalidad de acuerdo con lo establecido por el art. 31 de la CPE, es declarar expresamente la nulidad de los actos de los que usurpen funciones que no les competen, as como los actos de los que ejerzan jurisdiccin o potestad que no emane de la ley; en ese mismo sentido el art. 79.I de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC) determina que procede el recurso directo de nulidad contra todo acto o resolucin de quien usurpe funciones que no le competen, as como los actos de quien ejerza jurisdiccin o potestad que no emane de la ley.
Sobre el tema, efectuando una interpretacin de carcter sistemtico la SC 0020/2004 de 4 de marzo, seal que: para impugnar mediante el recurso directo de nulidad los actos o resoluciones de autoridades pblicas existen dos supuestos jurdicos: 1) la usurpacin de funciones que no le competen, debiendo entenderse por tal el ejercicio de una funcin sin tener titulo o causa legtima para ello; lo que significa el ejercicio ilegitimo, por parte de un funcionario o autoridad, de una funcin que le est reconocida a otra autoridad o funcionario; o estndole reconocida a l, ya expiro su periodo de funciones o est suspendido del ejercicio de las mismas por algn motivo legal; 2) el ejercicio de una jurisdiccin o potestad no asignada por la Constitucin o la Ley; debiendo entenderse por tal, el que una persona o funcionario asuma una jurisdiccin o ejerza una competencia que no le ha sido asignada por el ordenamiento jurdico, es decir, ejerza una jurisdiccin o competencia inexistente en el ordenamiento jurdico.
Considerando que la configuracin, as como la naturaleza jurdica del instituto jurdico en anlisis, no sufri modificacin alguna en relacin al anterior texto constitucional y la Ley del Tribunal Constitucional; concluimos que el recurso directo de nulidad, se configura como una accin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 729
jurisdiccional de control de legalidad sobre los actos o resoluciones de las autoridades administrativas o judiciales, que invaden o usurpan competencias definidas por la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, con el objeto de declarar expresamente la nulidad de estos actos; es decir, por sus caractersticas este recurso en un medio jurisdiccional reparador.
III.2. El derecho a la salud y su especial proteccin en la Constitucin Poltica del Estado
El art. 35.I de la CPE, establece que: El Estado, en todos sus niveles, proteger el derecho a la salud, promoviendo polticas pblicas orientadas a mejorar la calidad de vida, el bienestar colectivo y el acceso gratuito de la poblacin a los servicios de salud.
A su vez; el art. 36.II de Ley Fundamental, imperativamente previene que: El Estado controlar el ejercicio de los servicios pblicos y privados de salud, y lo regular mediante la ley.
Por su parte, el art. 39.I de la CPE, indica que: El Estado garantizara el servicio de salud pblico y reconoce el servicio de salud privado; regular y vigilara la atencin de calidad a travs de auditoras mdicas sostenibles que evalen el trabajo de su personal, la infraestructura y el equipamiento, de acuerdo con la ley. El pargrafo II, determina que: La ley sancionar las acciones u omisiones negligentes en el ejercicio de la prctica mdica (negrillas aadidas).
Del marco constitucional desglosado, inferimos que en nuestro ordenamiento jurdico, la salud es un derecho fundamental que amerita su resguardo prioritario cuando se encuentra en conexidad con el primigenio derecho a la vida, especialmente en los casos de personas vulnerables de la poblacin, como son los nios, las personas con discapacidad, de tercera edad y los enfermos terminales; de ah que el Estado se constituye en el mayor garante y contralor de este derecho; en cuya virtud los titulares de este derecho pueden exigir a los rganos del Estado que establezcan condiciones ptimas para su ejercicio, por cuanto el derecho a la salud no implica simplemente adoptar medidas o polticas preventivas contra una enfermedad, sino el derecho a la existencia con calidad de vida. En este entendido cuando una entidad pblica o particular tiene a su cargo la prestacin de este servicio se encuentra obligada a ejercer con responsabilidad la prctica mdica, cumpliendo a tal efecto con toda la normativa reglamentaria emitida por la autoridad de salud, pues con su inobservancia se coloca en peligro otros derechos fundamentales, como la vida, la dignidad humana y esencialmente la integridad fsica; por esta razn el Estado esta impelido a adoptar mecanismos que controlen y sancionen la mala praxis mdica.
La preponderancia de la vida y la salud, como derechos humanos esenciales, cuyo resguardo es obligacin del Estado no slo est reflejado en la Constitucin Poltica del Estado; sino en diversos instrumentos internacionales, como los arts. 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH); 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), ratificada por Bolivia mediante Ley 1430 de 11 de febrero de 1993; 1 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP); y, art. 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; Instrumentos al que Bolivia se adhiri mediante DS 18950 de 17 de mayo de 1982.
Respecto al mandato constitucional del Estado para controlar y sancionar el ejercicio de la prctica mdica mediante la ley; el extinto Tribunal Constitucional a travs de la SC 1888/2011- R de 7 de noviembre, precis que: con carcter previo para abordar acerca de la responsabilidad mdica, es necesario referirse a los valores previstos en la Constitucin Poltica del Estado, cuando el art. 8.II seala que: 'El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusin, dignidad, libertad, solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad, armona, transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social y de gnero en la participacin, bienestar comn, responsabilidad, justicia social, distribucin y redistribucin de los productos y bienes sociales, para vivir bien'. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 730
A su vez, el art. 39.II de la CPE, establece: 'La ley sancionara las acciones u omisiones negligentes en el ejercicio de la prctica mdica'.
Por otro lado, el art. 113.I de la Ley Fundamental manifiesta: 'La vulneracin de los derechos concede a las victimas el derecho a la indemnizacin reparacin y resarcimiento de daos y perjuicios en forma oportuna'.
Bajo el resguardo constitucional acerca de la responsabilidad como un valor supremo y las sanciones en caso de vulneracin a derechos consagrados en la propia Constitucin Poltica del Estado, debemos referirnos a la responsabilidad profesional de los mdicos. As Yungano-Lpez Bolado Poggi-Bruno en el libro: Responsabilidad profesional de los mdicos ha precisado que: 'Como bien lo sealara el Dr. Nardelli Presidente del Consejo Federal de Entidades Mdicas Colegiadas en el acto de apertura del Simposio de Mala praxis realizado en Buenos Aires, el 27 y 28 de octubre de 1979, la praxis mdica, en sus distintas modalidades, se fundamenta sobre el conocimiento de las condiciones personales del enfermo y los principios racionales del arte mdico. El primer aspecto surge del tipo de relacin mdico-paciente y lo segundo tiene como punto de partida la Universidad, a lo que se agrega, luego, la labor de los Colegios, Consejos Profesionales, perfeccionamiento de posgrado, etc.
Cuando se violan las normas del adecuado ejercicio profesional, queda configurada la mala- praxis. Bajo dicha premisa, el BlacKs Law Dictionary define la mala praxis como: 'La omisin por parte del mdico, de prestar apropiadamente los servicios a que est obligado en su relacin profesional con su paciente, omisin que da por resultado cierto perjuicio a este'. As, la mala praxis tiene dos partes esenciales: una, que el mdico deje de cumplir con su deber, y otra que, como consecuencia de ello, cause un perjuicio definido al paciente. Resulta difcil involucrar dentro de una frmula general toda forma de conducta inadecuada, pero lo cierto es que el no ceirse a las normas esperadas derivndose de ello un perjuicio hace al mdico legalmente responsable de su conducta y de los daos ocasionados. Y en esto, la relacin directa ejerce poderosa influencia sobre el paciente ya que, cuanto ms estrecha es sta, percibiendo el paciente la preocupacin del mdico por su bienestar, tanto ms improbable ser que se demande por daos y perjuicios a pesar de sentirse insatisfecho con el resultado del tratamiento.
En ese entendido, centrando la atencin en los centros hospitalarios, sean pblicos o privados, estos se encuentran en el deber de cuidar y otorgar el mejor trato mdico especializado y asistencia general, a los menores de edad, sin distincin alguna, brindando la atencin oportuna y cuidadosa en la salud del menor, lo que implica como se tiene sealado precedentemente que debido a la relacin mdico paciente, donde ste ultimo deposita su confianza al mdico que cumplir su rol a cabalidad, se somete a las recomendaciones mdicas, no pudiendo admitirse que debido a un descuido culposo o doloso del galeno, sobrevenga un perjuicio en la salud del paciente, toda vez que de darse esta penosa situacin estara incurrindose en una mala prctica mdica, ya que el mdico deja de cumplir con su deber y como consecuencia de ello, deviene el perjuicio o menoscabo en la salud del paciente'.
Del razonamiento desglosado, podemos inferir que el Estado boliviano al tener fines, principios y valores explcitamente determinados en la Ley suprema del ordenamiento jurdico complementada por el bloque de constitucionalidad que conforman los Tratados y Convenios de carcter internacional en materia de Derechos Humanos, tiene la ineludible obligacin de garantizar y controlar la salud pblica y en su caso sancionar las acciones negligentes de la prctica mdica a travs de sus rganos operativos inmersos en este servicio, dotndoles de instrumentos legales que viabilicen esta funcin.
III.3. Sobre la competencia administrativa disciplinaria de los Servicios Departamentales de Salud, por mala praxis mdica en el mbito de su jurisdiccin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 731
Considerando que la pretensin del recurrente, es la nulidad del proceso administrativo disciplinario al que fue sometido por el SEDES de Cochabamba por contravencin al Manual de Trasplante Renal, alegando falta de competencia de las autoridades ahora recurridas, corresponde analizar y establecer si estas autoridades tenan o no competencia para substanciar el citado proceso administrativo interno; a este objeto en principio conviene dejar establecido que el DS 25233 de 27 de noviembre de 1998, vigente por la Disposicin Transitoria Dcima segunda de la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin, establece el funcionamiento, organizacin y atribuciones de los Servicios Departamentales de Salud cuyo art. 3 inc. a), previene que el SEDES en cada Departamento tienen como misin institucional ejercer como autoridad de salud en el mbito departamental.
Por su parte el art. 2 del Cdigo de Salud (CS) establece que: La salud es un bien de inters pblico, corresponde al Estado velar por la salud del individuo, la familia y la poblacin en su totalidad; el art 3 de este mismo Cdigo previene que: Corresponde al poder ejecutivo a travs del Ministerio de Prevencin Social y Salud Pblica, al que este Cdigo denominara autoridad de salud, la definicin de la poltica nacional de salud, la normacion, planificacin, control y coordinacin de todas las actividades en todo el territorio nacional, e instituciones pblicas y privadas sin excepcin alguna.
El art. 10 del CS, a su vez expresamente seala que: Toda persona natural o jurdica queda sujeta a los mandatos de este Cdigo, sus Reglamentos y de las disposiciones generales o particulares ordinarias o de emergencia que dicte la autoridad de salud.
Prosiguiendo con el desarrollo del marco normativo en el mbito de la salud; la Ley del Ejercicio Profesional Mdico que tiene por objeto regular el ejercicio profesional mdico de Bolivia; en su art. 2 determina que: La presente ley se aplicara en el Sistema Nacional de Salud conformado por los sectores: Pblico; Seguridad Social; Privado sin fines de lucro y Privado con fines de lucro legalmente autorizados.
Complementando esta disposicin el art. 4.9 del DS 28562, precepto Reglamentario de la Ley del Ejercicio Profesional Mdico, previene que: Es atribucin de la Autoridad Departamental de Salud, en casos de conflictos surgidos de la prctica profesional respaldar las intervenciones profesionales realizadas en acatamiento a las normas y protocolos vigentes o sancionar su incumplimiento conforme mandan las leyes (las negrillas son nuestras).
Del marco legal precedente, se infiere que el SEDES de Cochabamba, es una entidad pblica, ahora dependiente del Ministerio de Salud y Deportes, que se constituye en la mxima autoridad de salud en este Departamento, por ende sometida a la Ley de Administracin y Control Gubernamentales y sus Decretos Reglamentarios; en este contexto por previsin del art. 9 del DS 28562, el SEDES de Cochabamba, en su condicin de mxima autoridad de salud tiene atribuciones para sancionar el incumplimiento de normas emergentes de la prctica mdica profesional, alcanzando esta atribucin a todo el Sistema Nacional de Salud conformado por los sectores pblico, seguridad social y los entes privados con fines de lucro o sin fines de lucro debidamente autorizados, de acuerdo a la previsin contenida en el art. 2 de la Ley del Ejercicio Profesional Mdico; es decir, que su mbito de jurisdiccin alcanza a toda actividad donde se despliegue el ejercicio profesional mdico sea en el orden pblico o privado.
Ahora bien, para el ejercicio de esta atribucin y a objeto de establecer la responsabilidad administrativa emergente de la contravencin del ordenamiento jurdico administrativo y de las normas que regulan la conducta del servidor pblico del sector de salud, el SEDES de Cochabamba; dada su condicin de entidad pblica le corresponde aplicar el procedimiento contenido en el DS 23318-A, Reglamento de Responsabilidad por la Funcin Publica de 3 de noviembre de 1992, modificado por el DS 26237 de 29 de junio de 2001; aspecto que permite concluir que el SEDES TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 732
los Servicios Departamentales de Salud en mrito a las disposiciones descritas, tienen competencia para conocer y substanciar procesos disciplinarios por mala praxis mdica en todo el sistema de salud sean estos de carcter pblico o privado; as como los profesionales mdicos inmersos en el sistema de seguridad social.
III.4. Anlisis en el caso concreto
En el caso presente, el recurrente acusa de nulidad por falta de competencia, las Resoluciones Administrativas pronunciadas por el Director y la Autoridad sumariante del SEDES de Cochabamba, como emergencia de un proceso administrativo interno que substanciaron en su contra, por la presunta vulneracin al Manual de Trasplante Renal aprobado por RM 0316, en la ciruga de trasplante renal practicada a Javier Cartagena Trrez, en cuya intervencin quirrgica, el ahora recurrente, fue parte del equipo.
Precisados los actos administrativos cuya nulidad pretende el recurrente; de los antecedentes acumulados en el proceso, se puede constatar que en base a una auditora mdica externa realizada por el INASES, la Autoridad sumariante del SEDES de Cochabamba, por Auto de 10 de julio de 2007, inicia proceso administrativo interno contra los mdicos Rolando Claure Vallejo, Csar Fidel Soria Arze, Gustavo Jorge Germn Urenda Tardo, Jorge Francisco Sandoval Castelln, Jos Carlos Gonzalo Vargas Rivas y Tito Grajeda Soto, por indicios de contravencin al Manual de Trasplante Renal, aplicando a este efecto la Ley del Ejercicio Profesional Mdico, el DS 28562, la Ley de Administracin y Control Gubernamentales y sus Decretos Reglamentarios -DS 23318-A de 3 de noviembre de 1992 modificado por el DS 26237 de 29 de junio de 2001-.
Establecida la normativa legal aplicada al caso por las autoridades ahora recurridas y contrastada con la desglosada en los Fundamentos Jurdicos III.2 y III.3, se tiene que una vez determinada la presunta responsabilidad administrativa del recurrente y otros profesionales mdicos de la CPS (traducida en la vulneracin del Manual de Trasplante Renal practicada a Javier Cartagena Trrez), a travs de una auditoria mdica externa; se inicia proceso administrativo interno a cargo de la Autoridad sumariante que fue designada por la Mxima Autoridad Ejecutiva (MAE) del SEDES de Cochabamba, mediante RA 01/07 de 2 de enero de 2007, en aplicacin del art. 1 del DS 26237, lo que permite inferir que esta autoridad al iniciar proceso interno contra el recurrente actu con la competencia que le confiere los arts. 2 de la Ley del Ejercicio Profesional Mdico; art. 4.9 del DS 28562 y los arts. 12. I inc. a) y 21 incs. a) y c) del DS 23318-A modificado por el DS 26237; preceptos que le permiten conocer y substanciar procesos internos por mala praxis mdica, vale decir, que el proceso administrativo motivo del presente recurso, fue substanciado por las autoridades legalmente competentes como son la sumariante y el Director del SEDES de Cochabamba, sin incurrir en la vulneracin del art. 122 de la CPE, como sostuvo el recurrente; quien en su concepto debi ser sometido a proceso en los alcances del art. 42 del Estatuto del Mdico Empleado y de la Carrera Funcionaria con la participacin obligatoria del Colegio Mdico Departamental y en la institucin donde presta servicios; precepto que no resulta aplicable, en razn a los alcances de carcter general que tiene la Ley del Ejercicio Profesional Mdico y su Decreto Reglamentario 28562 de 22 de diciembre de 2005, lo contrario implicara vulnerar la jerarqua normativa prevista en el art. 410.II de la CPE; mxime si esta normativa regula el derecho a la salud que constituye un derecho fundamental cuya garanta es de exclusiva responsabilidad del Estado.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y el art. 12.13 de la LTCP, declara: INFUNDADO el recurso directo de nulidad interpuesto por Gustavo Jorge Germn Urenda Tardo, demandando la nulidad de las RRAA 03/ 2010 de 30 de julio; 04/07 de 25 de septiembre; 02/07 de 7 de septiembre, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 733
ambas de 2007 y del Auto de inicio de proceso administrativo interno de 10 de julio del citado ao, dictados por el Director y la Autoridad Sumariante del SEDES de Cochabamba.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
No interviene la Magistrada, Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos, por ser de voto disidente.
Fdo. Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey.-Presidente. Dr. Gualberto Cusi Mamani.-Magistrado. Dra. Soraida Rosario Chnez Chire.-Magistrada. Dr. Efren Choque Capuma.-Magistrado. Dra. Mirtha Camacho Quiroga.-Magistrada. Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez.-Magistrada.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
VOTO PARTICULAR DISIDENTE Sucre, 5 de julio de 2012
SALA PLENA Magistrada: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Recurso directo de nulidad Expediente: 2010-22329-45-RDN Departamento: Cochabamba Partes: Gustavo Jorge Germn Urenda Tardo contra Cndido Muruchi Vidal y Mara Eugenia Paniagua Gonzales, Director y Sumariante, respectivamente del Servicio Departamental de Salud (SEDES) de Cochabamba, demandando la nulidad de las Resoluciones Administrativas (RRAA) 03/2010 de 30 de julio; 04/07 de 25 de septiembre; 02/07 de 7 de septiembre, y del Auto de inicio de proceso administrativo interno de 10 de julio del citado ao.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURIDICA
La suscrita Magistrada expresa su disidencia con lo resuelto por la SCP 0486/2012 de 4 de julio, por los siguientes fundamentos de orden constitucional y legal.
El recurrente denuncia que las autoridades recurridas actuaron sin competencia, al sustanciar un proceso administrativo en su contra, aplicando errneamente las normas de la Ley 3131 y del Decreto Supremo (DS) 28562, y que corresponda que sean procesados conforme al Estatuto del Mdico Empleado, as como por las normas que regulan la carrera funcionaria.
II. FUNDAMENTOS JURIDICOS
I. Ahora bien, sta jurisdiccin constitucional, respecto al recurso directo de nulidad, ha sealado que para que proceda la impugnacin mediante el recurso de nulidad de los actos o resoluciones de las autoridades, existen dos supuestos jurdicos: 1) la usurpacin de funciones que no le competen, debiendo entenderse por tal el ejercicio de una funcin sin tener ttulo o causa TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD COMPETENCIAL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 734
legtima para ello; lo que significa el ejercicio ilegtimo, por parte de un funcionario o autoridad, de una funcin que le est reconocida a otra autoridad o funcionario; o estndole reconocida a l, ya expir su periodo de funciones o est suspendido del ejercicio de las mismas por algn motivo legal; 2) el ejercicio de una jurisdiccin o potestad no asignada por la Constitucin o la Ley; debiendo entenderse por tal, el que una persona o funcionario asuma una jurisdiccin o ejerza una competencia que no le ha sido asignada por el ordenamiento jurdico, es decir, ejerza una jurisdiccin o competencia inexistente en el ordenamiento jurdico (SC 0020/2004 de 4 de marzo). Configuracin reiterada en las normas del art. 157 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTC).
Conforme a la comprensin jurisprudencial y legislativa del recurso directo de nulidad, procede cuando una autoridad ejerci una competencia que le corresponda a otra, debiendo como consecuencia de ello anularse los actos emitidos en usurpacin de funciones.
II. En el presente caso, conforme al Fundamentos Jurdicos III.3. de la SCP 0486/2012, ha sido determinado que se debern aplicar las normas del DS 23318-A Reglamento de Responsabilidad por la Funcin Pblica, modificado por el DS 26237, para la sustanciacin del proceso administrativo seguido contra el recurrente y otros; ahora bien, las normas previstas por el art. 21 del DS 23318-A, prevn que los procesos disciplinarios deben ser tramitados por el sumariante, y el sumariante de cada entidad es la autoridad legal competente, conforme al mismo artculo.
Lugo, tenemos que el art. 12 del DS 23318-A modificado por el DS 26237, determina que la autoridad legal competente es la prevista en las normas especficas de la entidad, o el servidor pblico designado por el mximo ejecutivo en la primer semana hbil de cada ao; slo en caso de ciertos funcionarios, esa competencia le ha sido asignada al mximo ejecutivo de la entidad que ejerce tuicin; empero, no es el caso del asunto presente.
En esa perspectiva, aplicando esas normas para el procesamiento del recurrente, por su calidad de funcionario de la Caja Petrolera, la autoridad sumariante y autoridad legal competente, es la prevista por su norma especfica o el funcionario designado en la primera semana del ao por el mximo ejecutivo de la Caja petrolera; cualidades que no tiene la autoridad sumariante del SEDES ni su Director departamental, debiendo por ello ser declarada nulas las resoluciones impugnadas; que fueron emitidas por autoridades, y que no tienen competencia para sustanciar los procesos administrativos llevados contra los funcionarios de la Caja Petrolera de Cochabamba.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
AUTOS CONSTITUCIONALES EMITIDOS POR LAS SALAS: PRIMERA ESPECIALIZADA, SEGUNDA, TERCERA Y SALA PLENA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
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Autos de Enmienda, Complementacin y Ampliacin
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_____________ENMIENDA, COMPLEMENTACIN Y AMPLIACIN GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 739
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
AUTO CONSTITUCIONAL 0007/2012-ECA Sucre, 18 de julio de 2012.
SALA PRIMERA ESPECIALIZADA Mag. Relator: Efren Choque Capuma Expediente: 00283-2012-01-AAC Materia: Accin de amparo constitucional Departamento: Chuquisaca
En la solicitud de explicacin y complementacin presentada por Luis Alejandro Salinas Vilela, dentro de la accin de amparo constitucional planteada, por si y Katya Mirna Diederich Kuscevic, Presidente y Gerente General de GAS TRANSBOLIVIANO S.A. (G.T.B) contra Beatriz Sandoval de Capobianco, Julio Ortiz Linares, Jos Luis Baptista Morales, ngel Irusta Prez, Hugo Roberto Suarz Calbimonte, Tefilo Tarquino Mjica, Esteban Miranda Tern, Jorge Monasterio Franco, Ana Mara Forest Cors y Ramiro Jos Guerrero Pearanda; ex Ministros de la Corte Suprema de Justicia; y Gonzalo Miguel Hurtado Zamorano, Fidel Marcos Tordoya Rivas, Jorge Isaac Von Borries Mndez, Maritza Suntura Juaniquina, Pastor Segundo Mamani Villca, Rmulo Calle Mamani, Rita Susana Nava Durn, Antonio Guido Campero Segovia y Norka Natalia Mercado Guzmn; Magistrados del Tribunal Supremo de Justici
I. Contenido de la Solicitud
Por memorial presentado el 28 de junio de 2012, el accionante solicit la explicacin y complementacin de la SCP 0270/2012 de 4 de junio, exponiendo lo siguiente:
La accin de amparo constitucional, fue presentada debido a que la Sala Plena de la Corte Suprema -hoy Tribunal Supremo de Justicia- a tiempo de emitir el Auto Supremo 102/2011 de 7 de abril, no fundament su decisin con el Decreto Supremo 29527 de 23 de abril de 2008, el cual no crea, ni modifica tributos, pero aclara el alcance de la Ley 843 de 20 de mayo de 1986, respecto al rubro de transporte de hidrocarburos, omitiendo la aplicacin del derecho positivo pertinente, situacin que lesiona el derecho al debido proceso.
En ese sentido, solicita se explique y complemente respecto a la violacin del debido proceso en relacin a la aplicacin del DS 29527 en el Auto supremo impugnado.
I.1. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional Habindose presentado esta solicitud de complementacin y enmienda dentro de plazo y remitida al Magistrado Relator el 17 de julio de 2012, esta Resolucin se pronuncia dentro de plazo.
II. FUNDAMENTOS DE LA RESOLUCIN
II. De la aclaracin, enmienda y complementacin
La aclaracin, enmienda y complementacin, est contemplado en el art. 45 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) que indica: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_____________ENMIENDA, COMPLEMENTACIN Y AMPLIACIN GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 740
Articulo 45. (ACLARACIN, ENMIENDA Y COMPLEMENTACIN). El Tribunal Constitucional Plurinacional, de oficio o a peticin de parte, dentro de las veinticuatro horas siguientes a la notificacin de la resolucin, podr aclarar, enmendar o complementar algn concepto obscuro, corregir un error material o subsanar alguna omisin sin afectar el fondo de la resolucin. La resolucin ser emitida mediante Auto Constitucional en el plazo de veinticuatro horas desde que asuma conocimiento (las negrillas son nuestras).
Consecuentemente ste, se encuentra instituida como un medio por el que la parte accionante o la parte demandada, pueden solicitar al Tribunal Constitucional Plurinacional la explicacin de algn concepto oscuro, corrija errores materiales o subsane alguna omisin de la sentencia, declaracin o auto que hubiere dictado al resolver los asuntos de su competencia, lo que significa, que no son medios para que este Tribunal cambie su decisin en el fondo tal como prescribe la normativa constitucional.
Por consiguiente, al no estar contemplada la solicitud del peticionante dentro de los alcances que prev el art. 45 de la LTCP, no corresponde realizar la explicacin y complementacin solicitada.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Primera Especializada; de conformidad con los arts. 196.I y 45 de la Constitucin Poltica del Estado; y 2, 12.7 y 45 de la LTCP, resuelve: NO HABER LUGAR a la solicitud de explicacin y complementacin presentada por el accionante.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
AUTO CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0008/2012-ECA Sucre, 26 de julio de 2012
SALA TERCERA Mag Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos Accin de amparo constitucional Expediente: 00307-2012-01-AAC Departamento: La Paz
La enmienda, complementacin y aclaracin de oficio, dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Lee Orozco Vega contra Jos Pirola Gutirrez, Mario Hinojosa Rassit, Hctor Illanes Riveros, Alejandro Grandy Cabero ex Vicerrector, Vicerrector, ex asesor jurdico y asesor jurdico de la Universidad Policial Mcal. Antonio Jos de Sucre respectivamente y contra Julio Abdn Condarco Flores, Gonzalo Bruno Portugal Aguirre y Juan Carlos Vaca Castedo Presidente y miembros de la Comisin de Rgimen Disciplinario, todos de la Academia Nacional de Policas (ANAPOL) de la Polica Nacional Boliviana. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL_____________ENMIENDA, COMPLEMENTACIN Y AMPLIACIN GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 741
I. DE LA ENMIENDA
La enmienda estipulada en el art. 45 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), ha sido instituida como un medio que tienen tanto el accionante como el demandado, para pedir que el Tribunal Constitucional Plurinacional corrija errores materiales. Asimismo, en base a las mismas normas este Tribunal tambin tiene esa facultad para corregir de oficio dichos errores para el caso de constatarlos en forma posterior a la emisin de la sentencia, lo que significa, que no es un medio para que se cambie la decisin en el fondo.
En ese sentido, revisado el expediente 00307-2012-01-AAC, este Tribunal detect un error involuntario en la parte resolutiva, al consignar en sta Sala Penal Tercera del Tribunal Departamental de Justicia del Distrito Judicial de La Paz, cuando en realidad corresponde Sala Civil Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz; consiguientemente, este Tribunal de oficio procede a la enmienda del citado error.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia y la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; resuelve: ENMENDAR de oficio la SCP 0275/2012 de 4 de junio correspondiente al expediente 00307-2012-01-AAC, disponiendo que se consigne en la parte resolutiva, lo siguiente: Sala Civil Tercera del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Se hace constar que el presente ECA, es emitido el 26 de julio de 2012, debido a que la Magistrada Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez, se encontraba declarada en Comisin Oficial.
RESOLUCIONES CONSTITUCIONALES EMITIDAS POR LA SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA
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CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR
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Sentencias Constitucionales Pronunciadas en Revisin de Acciones de Defensa
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 749
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0451/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21486-43-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin 02/10 de 29 de enero de 2010, cursante de fs. 210 a 213, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Adriana Cecilia Morales de Serrano en representacin de la Sociedad Accidental Consorcio Tiseco contra Jos Hernn Orellana Escalera, Oficial Mayor Tcnico del Gobierno Autnomo Municipal de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memoriales presentados el 27 de octubre, 10 y 14 de noviembre de 2009, cursantes de fs. 68 a 71 vta., 74 y vta. y 77 y vta. de obrados, la accionante expone los siguientes fundamentos:
I.1.1.Hechos que motivan la accin
Luego de una convocatoria pblica nacional -la tercera- efectuada por el Gobierno Municipal de Cochabamba, destinada a la construccin del Hospital del Nio en su fase II (obra fina), tras el proceso de valoracin y calificacin tcnica, por Resolucin 15/2008-09 de 29 de julio de 2009, el Responsable del Proceso de Contratacin Hernn Orellana Escalera, adjudic la licitacin en favor del Consorcio Tiseco, disponiendo se proceda conforme a las normas del Decreto Supremo (DS) 29190 de 11 de julio de 2007, requiriendo el Director de Contrataciones de Bienes y Servicios de la Alcalda por nota 208/2009, a la empresa adjudicada, la entrega de toda la documentacin detallada e inventariada en el plazo de diez das, a efectos de proceder a la firma del contrato, habiendo entregando dicha documentacin el 19 de agosto de 2009.
Transcurrido ms de un mes desde la adjudicacin y ante el silencio de la referida Alcalda, insistieron en la firma del contrato, respondiendo los funcionarios municipales que estaban revisando la documentacin, posterior a ello el 14 de octubre del mismo ao, luego de dos meses, fueron notificados con la Resolucin Administrativa (RA) 06/2009-10 por la cual el Responsable del Proceso de Contrataciones Hernn Orellana Escalera, anul el proceso de contratacin pblica hasta el vicio ms antiguo, que sera hasta el estado de realizar una nueva calificacin.
Aade que, el fundamento para dicha anulacin, es un informe legal de personal del Concejo Municipal, que establece la concurrencia de un supuesto impedimento legal, para que el Consorcio Tiseco como sociedad comercial participe en procesos de contratacin con el Estado, bice previsto en los arts. 22 inc. d) del DS 29190 y 110 del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), normas que restringen el derecho a participar en licitaciones pblicas, a quienes tengan deudas con el Estado. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 750
Sin embargo, la Resolucin anulatoria tendra dos efectos: 1 Que se deje sin efecto la adjudicacin a favor de la sociedad accidental o de cuentas por participacin TISECO y que se la prive de suscribir el respectivo contrato de obra para llevar adelante las obras del Hospital del Nio. 2 Que en la nueva calificacin que surgir de la ilegal anulacin, no se considere a TISECO en la calificacin, bajo el argumento de que el seor AMABLE SERRANO tiene deudas (supuestas) con el Estado (sic).
Agrega que, conforme el art. 12.11 de la Ley de Municipalidades (LM), el ente facultado para aprobar o rechazar la suscripcin de contratos es el Concejo Municipal y que tanto los antecedentes del rechazo como todo lo obrado, no ha sido valorado por el Pleno del Concejo Municipal, a efectos de pronunciar la resolucin anulatoria, constituyendo un acto ilegal esgrimir una supuesta consideracin del Concejo Municipal, cuando ste ni siquiera tuvo conocimiento en el Pleno la aprobacin o rechazo de la suscripcin del contrato.
Indica que la aplicacin del art. 110 del CTB, constituye un acto ilegal, porque la potestad de adoptar medidas coactivas corresponde slo a la Administracin Tributaria, no pudiendo Jos Hernn Orellana Escalera disponer una medida coactiva; asimismo, al aplicar el art. 22 del DS 29190, se ha arrogado una competencia que no le corresponde, pues conforme los certificados de solvencia que se adjunt al proceso de contratacin no existen obligaciones tributarias pendientes por parte del Consorcio Tiseco con el Estado, confundiendo la Resolucin anulatoria a la asociacin accidental con una persona natural.
Finalmente, seala que los hechos en los que se apoya la Resolucin anulatoria no se encontraban en el proceso de contratacin, sumado a que las deudas que tuviese Gonzalo Amable Serrano son discutidas en proceso contencioso tributario, que no cuenta con sentencia ejecutoriada; en consecuencia no se ha desvirtuado la legalidad o la validez del proceso de contratacin, siendo slo una excusa para inhabilitar al Consorcio Tiseco sin justa causa y as evitar la suscripcin del contrato.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Seala como vulnerados los derechos a la seguridad jurdica, al trabajo, y al debido proceso, del Consorcio que representa citando al efecto los arts. 9 incs. 2) y 5), 14.IV, 47 y 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se restablezcan los derechos y garantas conculcadas de la empresa que representa, disponindose: i) La invalidez de la RA 06/2009-10; ii) La inviabilidad de excluir los certificados de solvencia que demuestran la inexistencia de deudas del Consorcio Tiseco; y, iii) La responsabilidad por actos ilegales y la condenacin en costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 29 de enero de 2010, segn consta del acta cursante de fs. 237 a 238 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La accionante por intermedio de su abogado ratific el tenor ntegro de su demanda y agregando seal lo siguiente: a) Se ha confundido a una persona natural -Gonzalo Amable Serrano- con una sociedad comercial, toda vez que quien se ha presentado al proceso de licitacin ha sido una asociacin accidental y no una persona natural; b) Se ha emitido una Resolucin anulatoria conculcando las facultades del Concejo Municipal, pues dicha instancia no tom conocimiento TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 751
sobre la solicitud que realiz el Ejecutivo Municipal para la suscripcin del contrato; y, c) En relacin a la falta de personera seala que los arts. 365 y 367 del Cdigo de Comercio (Ccom), establecen que las asociaciones accidentales no cuentan con personalidad jurdica y son los asociados quienes determinan quien va ejercer su representacin, solicitando se declare procedente la accin y se conceda la tutela.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Jos Hernn Orellana Escalera por memorial cursante de fs. 132 a 134, presenta informe escrito, el mismo que ledo en su integridad en audiencia pblica sostiene los siguientes extremos: 1) Conforme escritura pblica de 9 de julio de 2009, el Consorcio Tiseco, est conformado por la Constructora Tierra C.T., ECOWAZ Ltda. y la empresa SERRANO, luego de haberse cumplido con los procedimientos que establecen las Normas Bsicas del Sistema de Administracin de Bienes y Servicios, se le adjudic la obra Construccin del Hospital del Nio- Fase II, restando tan slo que el Concejo Municipal en cumplimiento del art. 12.11 de la LM, pronuncie la resolucin de autorizacin para la firma y suscripcin del contrato; 2) La Gerencia Distrital de Grandes Contribuyentes (GRACO) de Cochabamba, del Servicio de Impuestos Nacionales (SIN) por CITE SIN/GGC/DTJCC/UTC/NOT/104/2009 comunic al Alcalde que al contribuyente Gonzalo Amable Serrano, propietario del 55% de acciones del Consorcio Tiseco deba retenrsele un equivalente de UFV3 721 028.- tres millones setecientos veintin mil veintiocho 00/100 unidades de fomento a la vivienda, antecedente con el cual la Unidad Legal del Concejo Municipal emite informe fijando la posicin en sentido de que deba procederse a la anulacin del proceso de contratacin hasta el vicio ms antiguo, ello porque uno de sus miembros se encuentra impedido de participar en procesos de contratacin, por determinacin de los arts. 22 inc. d) del DS 29190 y 110 del CTB, posicin que se adopt a tiempo de emitir la RA 6/2009-10; 3) Adriana Cecilia Morales de Serrano, acompaando el poder notarial 482/2008 de 7 de agosto, pretende asumir la representacin del Consorcio Tiseco, lo cual no es cierto toda vez que el aludido poder slo ha sido otorgado por la empresa ECOWAZ Ltda., afirmando de manera reiterada que la empresa a la que representa seria la empresa lder del Consorcio Tiseco, suponiendo de forma equivocada que al representar a la empresa ECOWAZ Ltda. representa al Consorcio Tiseco lo cual es falso; 4) El liderazgo tcnico- administrativo que refiere Adriana Cecilia Morales de Serrano, es slo un convenio interno establecido entre los socios del Consorcio Tiseco, quienes en la clusula sptima del contrato de constitucin acordaron que su representacin se ejercitara a travs de un poder notariado, otorgando al efecto el poder 212/2009, el cual no faculta a la mandante interponer recursos constitucionales, incumpliendo con el art. 129.I de la CPE; y, 5) La empresa ECOWAZ Ltda. representada por Adriana Cecilia Morales de Serrano al solicitar se restablezcan derechos y garantas, no se refiere a los derechos y garantas del Consorcio Tiseco sino a los de ECOWAZ Ltda., incumpliendo la demanda con los requisitos de forma y contenido que exige el art. 97 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), por lo que solicita RECHAZAR y/o declarar improcedente (sic) la accin.
I.2.3. Informe de los terceros interesados
Juan Wlter Rocha Anna y Waldo Elvio Guillen Vsquez en mrito al testimonio 29/2010 de 25 de enero, se apersonan en representacin de Gonzalo Eberto Lema Vargas, Clemencia Orellana Vela, Gretzel Guisel Vidaurre Baldiviezo, Paulina Ana Pinto Gonzales, Gonzalo Gabriel Terceros Rojas, Roberto Carlos Wlter Requena Urioste, Jos Antonio Molina Zeballos, Mnica Gamarra Giese, Vctor Caldern Cruz y Francisco Javier Guillermo Cremen Torrico, Concejales del Gobierno Autnomo Municipal de Cercado del departamento de Cochabamba y por memorial cursante de fs. 140 a 141, presentaron informe escrito en nombre de sus mandantes, manifestando: i) El 7 de septiembre de 2009, por Cite 1016/09 el Alcalde remiti al Concejo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 752
Municipal, antecedentes del proceso de licitacin pblica nacional 15/2008, proyecto Construccin Hospital del Nio Fase II (obra fina), para su consideracin y aprobacin y que por comunicacin interna (Informe legal) 443/09 de 16 de septiembre de 2009, los asesores del rgano deliberante informaron sobre la existencia de una Resolucin de la Superintendencia Tributaria Regional Cochabamba por la que se autoriza la aplicacin de medidas precautorias en contra de Gonzalo Amable Serrano; ii) Analizando el DS 29190, el Cdigo Tributario Boliviano, as como el Documento Base de Contratacin de Obras en la modalidad de licitacin, existe un impedimento para que el Consorcio Tiseco participe en procesos de licitacin pblica, por lo que el 18 de noviembre de 2009, el Alcalde remite nuevamente al Concejo Municipal, antecedentes del proceso de licitacin, para su consideracin y aprobacin, autorizndose mediante Resolucin Municipal 5296/2009, la suscripcin del contrato con la Asociacin Accidental S y G, en cuyo favor se adjudic la precitada licitacin pblica; y, iii) Las actuaciones administrativas realizadas por el Concejo Municipal en la licitacin pblica nacional 15/2008, no han lesionado derecho alguno, por lo que solicita se emita la resolucin de improcedencia.
Mario Jorge Jerez Calle, en mrito al testimonio 75/2010 de 18 de enero, se apersona en nombre de Wlter Saavedra Aracena, representante y Administrador de la Sociedad Accidental S y G, y en audiencia pblica presenta informe escrito, cuyos aspectos relevantes son: a) El Consorcio Tiseco se ha constituido por escritura pblica 512/2009 de 9 de julio, estableciendo en su clusula tercera el objeto para el que fue creado, en igual forma en su clusula sptima establecen que su representacin estar a cargo de Adriana Cecilia Morales de Serrano; sin embargo la apoderada no ha acreditado su personera, ello porque el poder 482/2008 de 7 de agosto, no es suficiente, sumado al hecho de que la fecha de su otorgacin es anterior a la constitucin del Consorcio Tiseco; b) La accin de amparo constitucional debe interponerse por la persona que se crea afectada o por otra a su nombre con poder suficiente, y en el caso Adriana Cecilia Morales de Serrano como representante de ECOWAZ Ltda., no tiene legitimacin activa; y, c) La RA de Anulacin 6/2009 de 12 de octubre, dictada por Hernn Orellana Escalera esta prevista en el art. 13 inc. g) del DS 20190, que faculta al responsable del proceso de contratacin en licitaciones pblicas, anular el proceso en base a justificacin tcnica y legal, en el presente caso Gonzalo Amable Serrano como propietario de la Empresa Constructora Serrano, socio del Consorcio Tiseco, tendra deudas tributarias con el Estado, por lo que la Resolucin de anulacin no ha restringido ni suprimido derecho alguno, solicitando se deniegue la accin de amparo constitucional.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituido en Tribunal de garantas, por Resolucin 02/10 de 29 de enero de 2010, cursante de fs. 210 a 213, concede la tutela demandada, disponiendo la anulacin de la RA 6/2009 y que la Comisin Primera de Desarrollo Econmico - Financiero, Administrativo y Jurdico emita el dictamen que corresponda y ponga a conocimiento del pleno del Concejo Municipal, en merito a los siguientes fundamentos: a) Respecto de la legitimacin activa observada por la autoridad demandada, el Consorcio Tiseco no est sujeto a formalidades ni requisitos de otras sociedades comerciales, toda vez que no cuenta con personera propia, pudiendo ser representada por cualquiera de sus socios, conforme los arts. 175, 365, 366 y 371 del Ccom., siendo asociaciones que pueden sealar una empresa lder que las represente, y conforme a la Clusula Dcima de su escritura de constitucin el liderazgo tcnico y administrativo de la sociedad est a cargo de la Empresa ECOWAZ Ltda., la cual es representada por Adriana Cecilia Morales de Serrano, quien tiene plena facultad para iniciar la presente accin tutelar; b) La Resolucin de adjudicacin conforme al art. 12.11 de la LM, fue remitido a la Comisin Primera del Concejo Municipal, instancia que solicit el informe tcnico legal, elaborado por los abogados Waldo Elvio Guillen Vasquez y Juan Wlter Rocha Anna TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 753
quienes hallaron un impedimento para que el Consorcio TISECO participe en el proceso de licitacin, recomendando la devolucin al ejecutivo municipal; al respecto conforme el Reglamento Interno del Concejo Municipal en su art. 48 establece que la Comisin de Desarrollo Econmico Financiero Administrativo y Jurdico debi haber elaborado un dictamen y presentarlo al pleno del Concejo Municipal para su aprobacin o rechazo, para posteriormente emitirse la resolucin municipal en el marco del art. 20 de la LM; y, c) En el presente caso el Concejo Municipal no ha tomado conocimiento de la recomendacin ni ha existido el dictamen de la comisin pertinente, toda vez que con el slo informe tcnico legal elaborado por los Asesores de la Comisin Primera, el Responsable del Proceso de Contratacin emiti la RA 6/2009, anulando el proceso de licitacin, siendo dicho informe slo una recomendacin y no un acto administrativo, por tanto no produce efectos jurdicos
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Conforme certificados de registro de comercio expedidos por la Fundacin para el Desarrollo Empresarial FUNDEMPRESA, se tiene la existencia de la Empresa Constructora SERRANO, Constructora TIERRA CT y ECOWAZ Ltda., personas jurdicas que por medio de sus representantes suscribieron el testimonio 512/2009 de 9 de julio, conformando la Sociedad Accidental o de Cuentas en Participacin bajo la denominacin de Consorcio Tiseco, en cuya Clusula Tercera establecen como objeto del Consorcio presentarse, proponer y participar en la Tercera Convocatoria de la Licitacin Pblica Nacional 15/2008 - Construccin Hospital del Nio Fase II (obra fina); asimismo, en su Clusula Sptima establecen que dicha sociedad accidental ser representada por Adriana Cecilia Morales de Serrano, representacin que es formalizada mediante testimonio 212/2009 de 9 de julio (fs. 3, 6, 9 y 34 al 38).
II.2. Por convocatoria pblica nacional el Gobierno Autnomo Municipal de Cochabamba, emite la licitacin pblica 15/2008, cuyo objeto de contratacin es la Construccin del Hospital del Nio Fase II (obra fina), y cumpliendo procedimiento de ley, Jos Hernn Orellana Escalera, Responsable de Procesos de Contratacin del municipio de Cochabamba, en merito a la recomendacin contenida en el Cite U.C.C. 100/09 de 20 de julio de 2009, evacuada por la Comisin de Calificacin, emite la Resolucin de Adjudicacin 15/2008-09 de 29 de julio de 2009, por el que se adjudica la licitacin pblica nacional 15/2008, en favor del Consorcio Tiseco, remitiendo la empresa adjudicada para dicho fin, toda la documentacin sealada en el documento base de Contratacin al Director de Contratacin de Bienes y Servicios del Gobierno Autnomo Municipal de Cochabamba, conforme se tiene del CITE CONTSE 001, recepcionada el 19 de agosto de 2009 (fs. 39, 40 a 44, 45 a 49 y 53 a 55).
II.3. Por nota de 4 de septiembre de 2009, dirigida al Director de Contrataciones de Bienes y Servicios del Gobierno Autnomo Municipal de Cochabamba, la representante del Consorcio Tiseco solicita fecha y hora para la firma del contrato, solicitud respondida por nota 0790/2009 de 8 de septiembre, informando a la solicitante que el proceso de licitacin, se encuentra en fase de revisin de documentos por la Comisin de Calificacin, para su posterior remisin al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 754
Concejo Municipal (fs. 56 y 57).
II.4. El 12 de octubre de 2009, Jos Hernn Orellana Escalera - Responsable de Contratacin del municipio de Cochabamba, emite la RA de Anulacin 06/2009-10, por la cual se Resuelve: ARTICULO UNICO.- ANULARSE el Proceso de Licitacin Pblica Nacional No. 15/2008 Proyecto: CONSTRUCCION HOSPITAL DEL NIO - Tercera Convocatoria con CUCE No. 08.1301-00-112598-3-1, hasta el vicio ms antiguo (HASTA EL VICIO MAS ANTIGUO QUE IMPLICA LA INSTANCIA DE LA CALIFICACION) (sic), Resolucin que fue dictada en mrito al informe U.C.C. 166/09 de 28 de octubre, elaborado por la Comisin de Calificacin y la Comunicacin Interna 443/09 dictada por Waldo Elvio Guillen Vasquez con el visto bueno Juan Wlter Rocha Anna, Director de la Unidad Legal del rgano deliberante, y que al ser impugnada por la representante del Consorcio Tiseco mediante recurso jerrquico, es rechazada por la Oficiala Mayor Tcnica del Municipio de Cochabamba, manifestando que contra la Resolucin de anulacin y conforme al art. 41 del DS 29190, no procede medio de impugnacin alguno (fs. 58 al 61 y 62 al 66).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante, en representacin de la Sociedad Accidental Consorcio Tiseco, alega la vulneracin de la seguridad jurdica como derecho y garanta, restriccin los derechos al trabajo y al debido proceso, por cuanto el Responsable del Proceso de Contratacin desconociendo normas de la Ley de Municipalidades, ha pronunciado la Resolucin anulatoria de la licitacin pblica, cuando la nica instancia para considerar la aprobacin o rechazar la suscripcin de contratos es el Concejo Municipal, desconociendo y confundiendo la solvencia fiscal de obligaciones del Consorcio Tiseco con el Estado, con las obligaciones de una persona natural, para finalmente la autoridad demandada arrogarse competencias de la Administracin Tributaria, evitando as la firma del contrato. En consecuencia, corresponde en revisin, si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Accin de amparo constitucional, naturaleza jurdica y alcances
Esta accin tutelar constituye un proceso constitucional de carcter extraordinario, cuyo objeto es obtener la proteccin jurisdiccional, cuando los derechos y garantas fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, son restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin y supresin por parte de particulares o funcionarios pblicos, siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para su proteccin.
En ese sentido y precisando sus alcances y finalidad el art. 128 de la CPE, establece que: La Accin de Amparo Constitucional, tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman, o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley y siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados".
III.2.Marco normativo aplicable a los procesos de contratacin pblica nacional por licitacin
La Ley 1178 de 20 de julio de 1999, reguladora de los Sistemas de Administracin y de Control Gubernamental, establece lineamientos normativos de carcter general aplicables al caso de autos.
Artculo 1. La presente ley regula los sistemas de Administracin y de Control de los recursos del Estado y su relacin con los sistemas nacionales de Planificacin e Inversin Publica, con el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 755
objeto de:
()
Artculo 10. El Sistema de Administracin de Bienes y Servicios establecer la forma de contratacin, manejo y disposicin de bienes y servicios. Se sujetara a los siguientes preceptos.
()
Artculo 27. Cada entidad del Sector Publico elaborara en el marco de las normas bsicas dictadas por los rganos rectores, los reglamentos especficos para el funcionamiento de los sistemas de administracin y Control Interno regulados por la presente Ley y los Sistemas de Planificacin e Inversin Pblica. Corresponde a la mxima autoridad de la entidad la responsabilidad de su implantacin. Al efecto:
Por otro lado el DS 181 de 28 de junio de 2009, sobre Normas Bsicas del Sistema de Administracin de Bienes y Servicios, que abroga el DS 29190 de 11 de julio de 2007, de forma concreta a tiempo de regular las contrataciones estatales, en su normativa pertinente con relacin al caso en anlisis, refiere:
ARTCULO 6.- (AMBITO DE APLICACIN). Las presentes NB-SABS y los instrumentos elaborados por el rgano Rector, son de uso y aplicacin obligatoria por todas las entidades pblicas sealadas en los Artculos 3 y 4 de la Ley 1178 y toda entidad pblica con personera jurdica de derecho pblico, bajo la responsabilidad de la MAE y de los servidores pblicos responsables de los procesos de contratacin, manejo y disposicin de bienes y servicios.
()
ARTCULO 12.- (CONCEPTO). El Subsistema de Contratacin de Bienes y Servicios es el conjunto interrelacionado de principios, elementos jurdicos, tcnicos y administrativos, que regulan el proceso de contratacin de bienes, obras, servicios generales y servicios de consultora.
()
ARTICULO 28.- (CANCELACION, SUSPENSION Y ANULACION DEL PROCESO DE CONTRATACION).
I. El proceso de contratacin podr ser cancelado, anulado o suspendido hasta antes de la suscripcin del contrato o emisin de la orden de compra, mediante Resolucin expresa, tcnica y legalmente motivada. La entidad convocante no asumir responsabilidad alguna respecto a los proponentes afectados por esta decisin. IV. La anulacin hasta el vicio ms antiguo, en el caso de que desvirten la legalidad y validez del proceso, proceder cuando se determine:
a) Incumplimiento o inobservancia a la normativa de contrataciones vigentes b) Error en el DBC publicado ()
ARTCULO 32.- (MAXIMA AUTORIDAD EJECUTIVA). La MAE de cada entidad pblica es responsable de todos los procesos de contratacin desde su inicio hasta su conclusin y sus principales funciones son:()
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ARTICULO 33.- (RESPONSABLE DEL PROCESO DE CONTRATACION DE LICITACION PBLICA)
I. El responsable del proceso de Contratacin de Licitacin Pblica - RPC, es el servidor pblico designado por Resolucin expresa de la MAE, como Responsable del Proceso de Contratacin en la modalidad de Licitacin Pblica y sus principales funciones son:
a) Cancelar, suspender o anular el proceso de contratacin en base a justificacin tcnica legal()
ARTICULO 43.- (IMPEDIDOS PARA PARTICIPAR EN LOS PROCESOS DE CONTRATACION). Estn impedidos para participar directa o indirectamente, en los procesos de contratacin, las personas naturales o jurdicas comprendidos en los siguientes casos:
a) Que tengan deudas pendientes con el Estado, establecidas mediante notas o pliegos de cargo ejecutoriados y no pagados (las negrillas son nuestras).
III.3. Anlisis del caso concreto
Del estudio y anlisis de la problemtica planteada, se tiene que la accionante Adriana Cecilia Morales de Serrano en representacin de la Sociedad Accidental Consorcio Tiseco, refiere como uno de los fundamentos de la accin tutelar lo siguiente: Conforme dispone el art. 12 inc. 1) de la Ley de Municipalidades, el nico facultado para aprobar o rechazar la suscripcin de contratos, es el Consejo Municipal. En el procedimiento de contratacin, los antecedentes del rechazo no han pasado de ASESORIA LEGAL DEL CONCEJO MUNICIPAL (sic).
Sin embargo, de acuerdo con los hechos que dieron lugar a la presente accin tutelar, se tiene que Waldo Elvio Guillen Vsquez y Juan Walter Rocha Anna, Abogado y Director de la Unidad Legal del Concejo Municipal de Cochabamba, tras conocer informacin que Gonzalo Amable Serrano -socio del Consorcio Tiseco- tendra deudas tributarias con el Estado, emiten la comunicacin interna 443/09 de 16 de septiembre de 2009, recomendando la devolucin del trmite al Ejecutivo Municipal, para que la Direccin de Contratacin de Bienes y Servicios, proceda conforme a las consideraciones del citado informe, toda vez que, de acuerdo a las normas previstas en el Cdigo Tributario Boliviano, Ley 1178 y el DS 29190, habra concurrido un impedimento de continuidad en el proceso de contratacin pblica por parte de la empresa adjudicada. Posterior a ello, Jos Hernn Orellana Escalera, Responsable del Proceso de Contratacin, precisamente en virtud a dicho informe emite la RA de Anulacin 06/2009-10 de 12 de octubre, anulando el proceso de licitacin pblica nacional 15/2008 -Construccin Hospital del Nio Fase II (obra fina).
Procedimiento, que es cuestionado por la accionante, porque vulnera la Ley de Municipalidades; empero, conforme a la normativa especial desarrollada en el Fundamento Jurdico III.2, referente al DS 181, cabe mencionar que si bien a momento de la tercera convocatoria Licitacin Pblica 15/2008 se encontraba vigente el DS 29190; sin embargo, a partir de la Resolucin de adjudicacin de 29 de julio de 2009 y toda la controversia suscitada posteriormente, ya se encontraba vigente el DS 181, norma especial que dicho sea de paso no fue advertida por la autoridad demandada.
Aclarada la entrada en vigencia del DS 181, se advierte que uno de los requisitos para disponer la anulacin de un proceso de contratacin pblica nacional por licitacin, es la de contar con una TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 757
justificacin tcnica y legal, requisito cumplido en el informe-comunicacin interna 443/09 de 16 de septiembre de 2009, emitido por la Direccin de la Unidad Legal del Concejo Municipal de Cochabamba, que a su vez encuentra su fundamento en lo establecido por el art. 22 del DS 29190, abrogada por el DS 181, que mantiene en su art. 43 la misma redaccin, referente a las personas naturales o jurdicas que directa o indirectamente se hallan impedidos de participar en procesos de contratacin por tener deudas con el Estado; siendo as que en la especie la situacin tributaria de Gonzalo Amable Serrano de mantener deudas impositivas con el Estado, en su condicin de propietario de la Empresa Constructora Serrano accionista del Consorcio Tiseco, de forma indirecta constituye un impedimento legal a efectos de que el consorcio del cual forma parte pueda concluir el proceso de contratacin pblica por licitacin.
Dentro de ese contexto legal, este Tribunal Constitucional Plurinacional, concluye que la RA de Anulacin 06/2009-10, emitida por Jos Hernn Orellana Escalera no es contraria a la norma municipal invocada por la accionante, por cuanto fue emitida en el marco de sus especficas funciones, previstas en el art. 33.a del DS 181, que faculta al Responsable del Proceso de Contratacin de toda entidad pblica disponer la anulacin del proceso de contratacin en base a justificacin tcnica legal; es decir, que actu conforme a las Normas Bsicas del Sistema de Administracin de Bienes y Servicios vigentes a la fecha de emisin de la resolucin anulatoria, como resultado de haber advertido la comisin revisora el incumplimiento de normas que regula los procesos de contratacin, la que adems contiene fundamentos tcnicos y encontrndose legalmente motivada.
III.4.Otras consideraciones
En la Resolucin objeto de revisin, el Tribunal de garantas, a tiempo de conceder la tutela demandada, con los fundamentos expuestos en el punto I.2.4. del presente fallo y acoger los argumentos referidos por la accionante, ha confundido la facultad que tiene el Concejo Municipal de aprobar o rechazar convenios, contratos y concesiones de obras, servicios pblicos o explotaciones del Municipio, prevista en el art. 12. inc. 11) de la LM; con la facultad exclusiva que tiene el Responsable del Proceso de Contratacin de Licitacin Pblica, cual es la de disponer la anulacin del proceso de contratacin en base a justificacin tcnica y legal, sumado al hecho de que a la fecha de presentacin de la accin tutelar y la resolucin de amparo constitucional, se encontraba vigente desde el 28 de junio de 2009 el DS 181, norma especial aplicable en los procesos de contratacin pblica nacional por licitacin, que corresponda al caso.
Finalmente llama la atencin a este Tribunal la demora en que incurri el Tribunal de garantas constitucionales, en la tramitacin de la presente accin tutelar, cuya data de presentacin fue el 27 de octubre de 2009, llevndose a cabo su consideracin el 29 de enero de 2010, para finalmente recin dar cumplimiento al art. 129.IV de la CPE, el 15 de marzo del ao citado, olvidando el carcter sumarsimo previsto por el art. 129.III de la CPE, del cual est revestido la presente accin tutelar.
III.5.Necesaria modulacin de los efectos de la Sentencia Constitucional
Debido al tiempo transcurrido -desde la determinacin inicial del Tribunal de garantas hasta la revisin por el Tribunal Constitucional Plurinacional-, y tomando en cuenta la forma de la Resolucin pronunciada inicialmente que concedi la tutela demandada, declarando ha concedido la accin de amparo constitucional; y la presente Resolucin que deniega por los fundamentos expuestos, obliga a modular los efectos de la presente resolucin, en resguardo del principio de seguridad jurdica, ello por la relevancia social que conlleva el fondo de la problemtica TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 758
analizada y porque se pudo haber realizado actos o emitido resoluciones en virtud de la decisin del Tribunal de garantas, que pudieron haber generado efectos jurdicos, los cuales podran verse afectados.
En consecuencia, por lo sealado precedentemente, el Tribunal de garantas al conceder la tutela, no ha compulsado adecuadamente los hechos expuestos, con relacin a la normativa vigente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 02/10 de 29 de enero de 2010, cursante de fs. 210 a 213, pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
2 Por el transcurso del tiempo, se modula los efectos del presente fallo y se deja firme y subsistente todos los actos y resoluciones que hubiesen sido realizados y pronunciadas en cumplimiento de la decisin del Tribunal de garantas constitucionales.
3 Se apercibe al Tribunal de garantas constitucionales, aplicar de forma correcta los plazos y trminos de los cuales est revestida la presente accin tutelar, en futuras acciones de defensa, sea bajo responsabilidad.
4 Se llama severamente la atencin al Tribunal de garantas, por la inobservancia de los antecedentes que originaron la presente accin tutelar, toda vez que se advirti la existencia de deuda a favor del Estado.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0453/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21571-44-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 3/10 de 24 de marzo de 2010, cursante de fs. 428 a 430, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Doris Cinthya Conde Ordoez en representacin de Bolivian Ol Services (BOLSER) Ltda. contra Gabriel Loza Tellera, Presidente a.i. del Banco Central de Bolivia (BCB). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 759
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 10 de marzo de 2010, cursante de fs. 191 a 196 vta. de obrados, la accionante expone lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Refiere que el 6 de junio 2007, la empresa BOLSER Ltda. inici ante la Superintendencia de Empresas un proceso de reestructuracin, con el fin de lograr un acuerdo entre el deudor y los acreedores; emergente de dicha peticin se emiti la Resolucin Administrativa (RA) 0059/2007 de 19 de junio, por la que admite la solicitud de reestructuracin ordenando convocar a sus acreedores para que en el plazo de siete das hbiles se realice el registro de sus crditos y se oficie a las autoridades jurisdiccionales y administrativas, para que suspendan los procesos y se suspenda el pago de intereses, as como registrar la referida resolucin en el registro de comercio.
Por RA 104/2008 de 13 de junio, se registraron todas las acreencias de la entidad a la que representa, en la que se encuentra la deuda con el BCB por el monto de Bs17 347 417,24.- (diecisiete millones trescientos cuarenta y siete mil cuatrocientos diecisiete 24/100 bolivianos), monto que fue aprobado en bolivianos por decisin de la junta de acreedores incluyendo los intereses; por lo que, si el BCB consideraba que dicho monto era errneo, pudo impugnar va recurso de revocatoria y jerrquico e incluso a travs del contencioso administrativo, y al no hacerlo dio su consentimiento tcito al monto de capital e intereses determinado en la referida resolucin.
Agrega que, suscrito el acuerdo transaccional entre el deudor y los acreedores, se procedi a homologar el mismo mediante RA SEMP 262/2008 de 25 de septiembre, y su posterior inscripcin en el Registro de Comercio, procedindose a publicar los mismos en un peridico de circulacin nacional adquiriendo la calidad de cosa juzgada y oponibilidad frente a terceros, conforme establece el art. 17 de la Ley 2495 de 4 de agosto de 2003, que una vez homologado y publicado el acuerdo de transaccin constituye una novacin que tiene efectos de cosa juzgada as como textualmente seala que una vez homologado el acuerdo de transaccin ningn acreedor incluyendo el Estado podr modificar por ningn motivo la cuanta de sus acreencias; sin embargo, el BCB enva notas aclaratorias, elevando los montos y solicitando una serie de requisitos no establecidos en el acuerdo transaccional ni en el Decreto Supremo (DS) 27384 de 20 de febrero de 2004, oponindose a firmar el contrato de novacin, arguyendo que no est claro el alcance de su acreencia, la transaccin debe realizarse en dlares estadounidenses y no as en bolivianos y se deben adicionar montos que no estn insertos en el documento.
Finaliza, expresando que BOLSER Ltda., ha sido afectada y agraviada por el BCB debido al incumplimiento de un acuerdo transaccional, adems de que se adoptaron medidas de hecho al haberse reportado a la central de riesgos de la Autoridad del Sistema Financiero (ASFI) una deuda de cartera en dacin de pago por Bs13 814 532,82.- (trece millones ochocientos catorce mil quinientos treinta y dos 82/100 bolivianos), a pesar de la existencia del citado acuerdo que concluye todas las controversias anteriores a la novacin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Sealan como vulnerados los derechos de la entidad a la que representa a la seguridad jurdica, al debido proceso, al trabajo, a la industria y comercio, consagrado en los arts. 23, 46, 47, 115.II y 178 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
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I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga a la entidad demandada: a) El cumplimiento del acuerdo transaccional, sin modificar ni alterar su contenido; b) Se proceda a la firma inmediata del contrato de novacin con la empresa ahora representada, sin tomar en cuenta los intereses que no estn previstos en el documento transaccional; y, c) Una vez firmado el documento se retire a BOLSER Ltda. de la central de riesgos de ASFI, sea con imposicin de costas y pago de daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 24 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 421 a 427, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Jorge Omar Mostajo Barrios, abogado de la parte accionante -en audiencia-, ratific el tenor ntegro de la demanda y aadi: 1) El BCB a travs de cartas y no de actos administrativos expuso su discrepancia respecto al acuerdo transaccional, exigiendo nuevos requisitos y cambiando la suma de Bs17 000 000.- (diecisiete millones de bolivianos) a $us2 173 000.- (dos millones ciento setenta y tres mil dlares estadounidenses); 2) El 6 de octubre de 2009, la entidad demandada intim a BOLSER Ltda. el pago de una deuda que es superior al establecido en una Resolucin Administrativa y un acuerdo transaccional, desconociendo que es un documento que tiene la calidad de cosa juzgada; y, 3) Se est vulnerando el derecho al trabajo, a la industria y comercio de la entidad que patrocina porque remitieron antecedentes a la central de riesgos de la ASFI, no pudiendo as contratar con ninguna empresa.
A su vez, la hoy accionante, puntualiz que el BCB debe acatar las determinaciones de la junta de acreedores y dejar trabajar a la empresa, pues beneficia de manera directa a cuatrocientas familias y de manera indirecta a mil quinientas. Por lo que piden se conceda la tutela y se cumpla el acuerdo transaccional homologado.
I.2.2. Informe de la entidad demandada
Carlos Zubieta Aguilar, Lus Vsquez Paredes y Marcela Carrasco Villarpando, apoderados del BCB por memorial presentado el 17 de marzo de 2010 cursante de fs. 255 a 260 vta. de obrados manifestaron: i) Mediante escritura pblica 145/2003 de 6 de marzo, el ente emisor otorg al accionante la reprogramacin de sus obligaciones, capitalizacin de intereses, modificacin de tasa de inters, ratificacin de garantas y constitucin de nuevas cauciones a favor del BCB por $us2 161 180,70.- (dos millones ciento sesenta y un mil ciento ochenta 70/100 dlares estadounidenses), estipulndose las condiciones del pago, previniendo en caso de incumplimiento que el deudor quedar constituido en mora sin necesidad de requerimiento o intimacin judicial, independientemente de haberse suscrito o no convenio; ii) A pesar de los significativos beneficios concedidos, el ahora accionante ingres en mora, optando luego al procedimiento de reestructuracin voluntaria previsto por la Ley 2495, luego de ser admitido, concluy con la RA SEMP 262/2008, emitida por la Superintendencia de Empresas que homolog el acuerdo transaccional de reestructuracin voluntaria presentada por el accionante; iii) El BCB no intervino en el proceso de reestructuracin -solamente los acreedores privados- tomando conocimiento recin el 14 de octubre de 2008, mediante nota SEMP/DGE/N 741/2008, cuando remitieron fotocopias simples e incompletas de los testimonios 344/2008 y 499/2008, situacin que fue reclamada a la ex Superintendencia de Empresas; iv) Por nota de 19 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 761
noviembre de 2008, pidieron aclaracin a la entonces Superintendencia de Empresas sobre el pago de los intereses a favor del BCB generados mientras dur el procedimiento de reestructuracin, mereciendo como respuesta que en razn a que no fue registrada dentro del trmite de reestructuracin no est sujeta a las quitas establecidas en el acuerdo transaccional, debiendo ser determinado entre partes; v) El BCB solo pide el pago de los intereses que quedaron en suspenso durante el perodo de reestructuracin, no pretende alterar el acuerdo transaccional, menos imponer condiciones diferentes al pago de la deuda; vi) Pasaron reiteradas notas al hoy accionante pidiendo les proporcione los documentos necesarios para implementar la firma del contrato de novacin, pero sin resultado alguno; vii) De acuerdo al art. 13 de la Ley 2495, los funcionarios pblicos no pueden participar en la junta de acreedores porque no pueden consentir en condonaciones de las acreencias estatales y por ende, estaban imposibilitados de plantear recurso de revocatoria y jerrquico; viii) La accin de amparo constitucional no puede ser utilizada para dirimir derechos sobre la pertinencia o no, del pago de intereses en suspenso; y, ix) Se debi acudir a la junta de acreedores que es la mxima instancia de decisin en cuanto al cumplimiento del acuerdo transaccional.
En audiencia, ratificaron el citado memorial y resaltaron que el BCB no vulner ningn derecho del accionante y que la accin de amparo constitucional no define derechos, ni dirime los temas que se reclama. En base a ello, pidieron se deniegue la presente accin.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
Oscar Guido Cmara Amaya, Director Ejecutivo de la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de Empresas (AEMP) -ex Superintendencia de Empresas-, acreditando su representacin mediante memorial cursante de fs. 264 a 267 vta. a tiempo de apersonarse, hizo una relacin de antecedentes del proceso de reestructuracin voluntaria iniciado por el ahora accionante, aadiendo que su funcin es la de vigilar el cumplimiento de los procedimientos de reestructuracin homologados por su antecesora, pero no cuenta con la facultad de modificar actos administrativos vlidos y eficaces.
I.2.4. Intervencin del Ministerio Pblico
El representante del Ministerio Pblico pese a su legal notificacin de 15 de marzo de 2010, no se hizo presente en audiencia (fs. 200).
I.2.5. Resolucin
La Sala Social y Administrativa Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 3/10 de 24 de marzo de 2010, cursante de fs. 428 a 430, concedi en parte la accin planteada, disponiendo el cumplimiento del acuerdo transaccional suscrito por la junta de acreedores, homologado por la ex Superintendencia de Empresas e instruy la firma del contrato de novacin entre el BCB y la empresa ahora representada, sin modificacin ni adicin en el plazo de tres das, bajo el siguiente argumento: a) No existe otra instancia para exigir el cumplimiento del acuerdo transaccional suscrito por la junta de acreedores; b) Las consultas realizadas por el BCB sobre el pago de los intereses no contemplados en el mencionado documento transaccional fueron absueltos mediante simples notas u oficios; c) El acuerdo transaccional de reestructuracin empresarial, homologado por autoridad competente, tiene la calidad de cosa juzgada desde el 25 de septiembre de 2008, por ende, su cumplimiento es obligatorio incluido para el Estado; d) La negativa del BCB de firmar el contrato de novacin vulnera el derecho a la seguridad jurdica ya que incumple la cosa juzgada y perjudica el desarrollo de la industria y comercio del ahora TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 762
representado, que se ve impedido de pagar sus acreencias incluido al BCB; e) Finalizado la reestructuracin de la empresa, no existe vulneracin al debido proceso porque no hay proceso pendiente; y, f) Sobre el pago de intereses durante el periodo de reestructuracin de la empresa, expres que el Tribunal de garantas se encuentra impedido de dilucidar la contienda, pues su funcin es comprobar la vulneracin de derechos fundamentales sobre cuya titularidad no tenga controversia.
Habiendo presentado la entidad demandada, en audiencia, complementacin y enmienda sobre la ampliacin del plazo para la presentacin de documentos y firma del contrato, se dispuso que una vez que el accionante presente los requisitos, el Banco tiene tres das para la suscripcin del contrato de novacin.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Cursan fotocopias legalizadas de testimonio 13/1975, de 5 de febrero de 2004, sobre escritura de constitucin de la sociedad de responsabilidad BOLSER Ltda., conferido en la Notara de Fe Pblica 30 de La Paz, que en la parte superior de la ltima hoja evidencia su registro e inscripcin en la Fundacin para el Desarrollo Empresarial (FUNDEMPRESA) bajo la matrcula de comercio 6664 (fs. 1 a 3).
II.2. Testimonio de poder especial 1536/2009 de 29 de diciembre, otorgado en la Notara de Fe Pblica 97 de la ciudad de Santa Cruz de la Sierra, extendido por Arturo Ramiro Cabrera Vildoso, representante legal de BOLSER Ltda. a favor de Doris Cinthya Conde Ordoez; y, certificado de registro de mandato en FUNDEMPRESA (fs. 4 a 7).
II.3. Fotosttica legalizada de la RA SEMP 59/2007 de 19 de junio, emitida por la ex superintendencia -hoy Autoridad de Fiscalizacin y Control Social- de empresas que determina entre otros, admitir la solicitud de la ahora empresa representada de acogerse al proceso de reestructuracin voluntaria prevista por la Ley 2495, instruyendo publicar la nmina de acreedores presentada por BOLSER Ltda. para que en el plazo de siete das hbiles procedan a la inscripcin de sus crditos ante el sndico de reestructuracin, suspendindose los procesos en los que sea demandante o demandado; decisin que fue inscrita en FUNDEMPRESA (fs. 41 a 58).
II.4. Fotocopia legalizada de la RA SEMP 48/2008 de 1 de abril, emitida por la ex Superintendencia de Empresas que dispone entre otros, ampliar el plazo extraordinario complementario de siete das hbiles y convocar nuevamente a los acreedores de BOLSER Ltda. para que inscriban sus crditos ante el sndico de reestructuracin (fs. 64 a 75).
II.5. Fotostticas legalizadas de la RA SEMP 104/2008 de 13 de junio, librado por la ex Superintendencia de Empresas que resuelve registrar las acreencias contenidas en el proceso de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 763
reestructuracin de BOLSER Ltda., asignando porcentaje de voto para la participacin de la junta de acreedores, instruyendo el registro de las acreencias pblicas, pasivos laborales y deudas con la administradora de fondos de pensiones, quienes no tienen derecho a participar en la junta de acreedores, constatndose en el anexo II que forma parte de la mencionada resolucin, el prstamo al BCB segn el deudor de Bs17 347 417,24.- (fs. 76 a 86 y 270 a 280).
II.6. Cursa RA SEMP 262/2008 de 25 de septiembre, de la ex Superintendencia de Empresas que resuelve homologar el acuerdo transaccional suscrito por el representante de BOLSER Ltda. y los acreedores que conforman la junta de acreedores de la mencionada empresa y adenda, contenido en los testimonios 344/2008 y 499/2008, decisin que fue inscrita en el registro de comercio el 8 de octubre de 2008 (fs. 87 a 94 y 281 a 288).
II.7. Fotocopia legalizada de testimonio 344/08 de 1 de julio de 2008, conferido en la Notara de Fe Pblica 97 de Santa Cruz de la Sierra, de acuerdo transaccional de reestructuracin voluntaria de empresas suscrito por BOLSER Ltda. y sus acreedores entre ellos: Servicio de transporte Molina Asociados S.R.L., sindicato de transporte pesado Villamontes, Ro-Parts Ferretera Universal Ltda., Trans Montao S.R.L., Empresa de Servicio y transporte equipo pesado San Roque, Telcruz, Monelco S.R.L., Impresiones Asahi, Ind & Com Litoral, Servicio de transporte Roca, Uniservice S.R.L., Sudamericana de ingeniera e inversiones S.R.L. y Empresa de Catering de Servicios Generales que evidencia que estipularon la forma de pago de las deudas, acreencias del Estado -entre ellas al BCB-, conformacin de la junta de acreedores que como rgano soberano representa la voluntad del conjunto de acreedores y fiscaliza el cumplimiento del acuerdo (fs. 95 a 158).
II.8. Certificacin de 12 de enero de 2009, emitida por la ex Superintendencia de Bancos y Entidades Financieras -ahora Autoridad de Supervisin del Sistema Financiero- que seala que al 30 de noviembre de 2008, la empresa hoy representada se encuentra reportado en la Central de Informacin de riesgo crediticio por el BCB (cartera en dacin de pago BBA) con una deuda directa de ejecucin por Bs13 814 532,82.- (fs. 201).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La apoderada de la empresa accionante arguye la vulneracin de los derechos de su mandante a la seguridad jurdica, al debido proceso, al trabajo, a la industria y comercio, por cuanto el BCB se niega a cumplir el acuerdo transaccional que fue homologado por la ex Superintendencia de Empresas, pretendiendo adicionar montos que no estn insertos en el documento.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada y en su caso determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas.
III.1.La accin de amparo constitucional y el principio de subsidiariedad
El art. 129.I in fine de la CPE resalta el principio de subsidiariedad de la accin de amparo constitucional al establecer que podr interponerse siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, situacin que tambin fue desarrollado por la jurisprudencia constitucional, que seala: no podr ser interpuesta esta accin extraordinaria, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos y, en caso de haber utilizado los mismos debern ser agotados dentro de ese proceso o va legal, sea judicial o administrativa, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 764
irreparable. (SC 1698/2011-R de 21 de octubre).
La SC 0863/2011-R de 6 de junio, refirindose a la subsidiariedad mencion las siguientes sub reglas, cuando: 1) Las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as a) Cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin; y b) Cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y, 2) Las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) Cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados; y, b) Cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (las negrillas son nuestras).
III.2. Reestructuracin voluntaria de empresas y tutela administrativa
A efectos de resolver adecuadamente la problemtica planteada por la entidad representada, resulta necesario primeramente referirse a la reestructuracin voluntaria de empresas y la tutela administrativa; en ese sentido, cabe mencionar que ante la inminente quiebra de una empresa inscrita en el registro de comercio que no est sujeta a la ex Superintendencia de Bancos y Entidades Financieras -hoy Autoridad de Supervisin del Sistema Financiero-, la Ley 2495, junto al DS 27384, -modificado por el DS 29535 de 30 de abril de 2008-, establecieron el marco jurdico alternativo al Cdigo de Comercio para que el deudor y sus acreedores, convengan su reestructuracin o liquidacin voluntaria mediante la suscripcin y ejecucin de un acuerdo transaccional; facultndose al deudor solicitar a la Superintendencia -hoy Autoridad de Fiscalizacin y Control Social- de Empresas el inicio del procedimiento para la firma del citado documento acompaando entre otros, el plan de reestructuracin, balance general de la ltima gestin, nmina de los acreedores, acreencias estatales y detalle de los procesos judiciales, arbitrales o administrativos que existieren (art. 5 de la mencionada Ley y arts. 4 y 5 del DS 27384).
De ello se infiere que, admitida la peticin por la Superintendencia, publicada la misma, designado el sndico, registrado los crditos, determinado el porcentaje de participacin de los acreedores, conformada la junta de acreedores y suscrito el acuerdo transaccional con el deudor, sta es homologada por la ex Superintendencia de Empresas para su registro y cumplimiento, con lo que adquiere la calidad de cosa juzgada que impide cualquier pronunciamiento judicial posterior referido a los trminos y condiciones pactados conforme sealan los arts. 8, 10, 12, 17 de la Ley antes indicada.
III.2.1. El acuerdo transaccional homologado y su coercibilidad
Es necesario sealar que si bien la propia normativa y el acuerdo transaccional homologado no mencionan expresamente quin es la autoridad o entidad encargada de velar por su cumplimiento; sin embargo, la problemtica ser resuelta velando por la finalidad de la tutela administrativa, siendo necesario recurrir a la doctrina cuando puntualiza que en el derecho privado la tutela se establece en inters de la persona tutelada; empero, en el derecho TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 765
administrativo se da no en el inters del ente tutelado, sino en funcin de los intereses pblicos, donde la proteccin administrativa es una forma de control ejercido por el ente pblico mayor sobre los entes pblicos autnomos, semiautnomos o descentralizados (interpretacin asumida por Jinesta Ernesto).
III.3. La jurisdiccin constitucional no es un ejecutor de acuerdos transaccionales por reestructuracin voluntaria de empresas, homologados por autoridad competente
La uniforme jurisprudencia constitucional estableci que la accin de amparo constitucional como instrumento tutelar de los derechos y garantas fundamentales de las personas no es un mecanismo que coacciona el cumplimiento de resoluciones administrativas o judiciales.
Al respecto, es oportuno indicar que a travs de la SCP 0162/2012 de 14 de mayo, se ha sentado el precedente sealando que: al Tribunal Constitucional, en el mbito de las competencias asignadas por las normas previstas por el art. 120 de la CPE y la Ley del Tribunal Constitucional, no le est fijada la atribucin de hacer cumplir las resoluciones firmes de otros rganos jurisdiccionales de la jurisdiccin comn, o las que emerjan de un procedimiento administrativo, sino que son estos los que tienen que hacerlas cumplir, as como resolver los incidentes que se presenten en su ejecucin. Consiguientemente, una vez agotada la va administrativa, los recurrentes deben acudir ante el rgano competente para que, en ejecucin de esos fallos, haga cumplir los mismos, no siendo el recurso de amparo constitucional la va idnea para ese fin, habida cuenta que se activa solamente ante la vulneracin clara y efectiva de un derecho fundamental; as, se ha establecido una lnea jurisprudencial en los casos en que se solicit la ejecucin de sentencias pasadas con autoridad de cosa juzgada, en el sentido de que el carcter subsidiario del recurso de amparo constitucional, impide conocer un asunto en el que se impetre la ejecucin de una sentencia, resolucin o fallo, pues esa labor le corresponde al rgano que lo emiti; razonamiento aplicable tambin para la ejecucin de resoluciones administrativas, pues es al propio rgano emisor de la resolucin administrativa al que le corresponde ejecutar sus resoluciones, y slo si el rgano omite cumplir su deber de manera reiterada y ostensible, y se han agotado los medios legales para que tal rgano cumpla con su deber, se abrir la jurisdiccin constitucional, no para ejecutar las resoluciones, sino para reparar una lesin al debido proceso o a otros derechos fundamentales, dado que la eficacia de las resoluciones se constituye en un derecho que emerge de la garantas del debido proceso, y la no ejecucin lesiona tal derecho (las negrillas son agregadas).
Conforme al desarrollo jurisprudencial, se tiene que no es atribucin del Tribunal Constitucional Plurinacional hacer cumplir las resoluciones firmes de otros rganos jurisdiccionales de la jurisdiccin comn, o las que emerjan de un procedimiento administrativo, que en el caso de autos, se solicita el cumplimiento de un acuerdo transaccional homologado, en ese sentido, el art. 41 del DS 71 de 9 de abril de 2009, prev que la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de Empresas fiscaliza, controla y regula las actividades de las empresas en lo relativo a su reestructuracin; y, que el acuerdo de reestructuracin voluntaria de empresas suscrito por la empresa ahora representada con sus acreedores, homologado por RA SEMP 262/2008, tambin atribuye a la Junta de Acreedores la funcin de fiscalizar el cumplimiento del acuerdo; sin embargo, es necesario determinar en base a los fines de la Ley 2495, quin es la autoridad encargada de exigir el cumplimiento de los trminos pactados.
En ese entendido, y bajo el principio de una tutela administrativa efectiva, los alcances de la Ley 2495, su Reglamento y la Ley del Procedimiento Administrativo, se tiene que en esencia esta Ley de Reestructuracin Voluntaria busca prevenir la quiebra inminente de una empresa dndole la oportunidad al deudor de celebrar un acuerdo transaccional con sus acreedores, fijando TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 766
condiciones y procedimientos que son supervisados y controlados por la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de Empresas, entidad que no slo tiene la potestad de darle la calidad de cosa juzgada a los trminos pactados, sino que tambin bajo el principio de la fuerza ejecutiva de las resoluciones administrativas est facultada para exigir su cumplimiento como entidad jerrquica al que se sometieron tanto la entidad ahora representada como los acreedores privados y estatales.
En efecto, la Ley 2495, al establecer el procedimiento administrativo para la reestructuracin de empresas, que concluye con la homologacin del acuerdo transaccional por parte de la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de Empresas, guard armona con los principios generales previstos en la Ley del Procedimiento Administrativo que en su art. 55.III, establece que la administracin pblica ejecutar por s misma sus propios actos administrativos; ahora bien, desde una interpretacin teleolgica de la Ley de Restructuracin Voluntaria, se tiene que el legislador, decidi otorgar un instrumento jurdico alternativo al dispuesto en el Cdigo de Comercio para que deudores y sus acreedores acuerden la reestructuracin o liquidacin voluntaria de empresas, sean estas personas naturales o jurdicas, a travs de la suscripcin y ejecucin de un acuerdo de transaccin, este Tribunal Constitucional Plurinacional concluye que la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de las Empresas, al ser la encargada de controlar y supervisar desde el inicio todo el procedimiento de reestructuracin voluntaria de empresas, tiene tambin potestad para exigir a la entidad demandada, el cumplimiento del acuerdo transaccional suscrito por el representante de BOLSER Ltda. y los acreedores que conforman la Junta de Acreedores de la mencionada empresa y adenda, ya que slo as se podr alcanzar los fines previstos por las tantas veces citada Ley 2495.
III.4. Aplicacin al caso de autos
En el presente caso, la apoderada de la entidad accionante sostiene la vulneracin de los derechos de su mandante a la seguridad jurdica, al debido proceso, al trabajo, a la industria y comercio, en razn a que el BCB se niega a cumplir el acuerdo transaccional que fue homologado por la ex Superintendencia de Empresas, que trata de adicionar sumas que no estn insertas en el documento.
Por la documentacin aparejada al expediente, se evidencia que la entidad accionante y sus acreedores privados y estatales, sujetaron sus actuaciones al procedimiento de reestructuracin voluntaria de empresas previsto en la Ley 2495 y el DS 27384, modificado por los DDSS 27759, 28577 y 29535, por tanto estuvieron bajo la tuicin y control de la ex Superintendencia -hoy Autoridad de Fiscalizacin y Control Social- de Empresas que como entidad jerrquica esta facultada para exigir el cumplimiento de sus propias determinaciones para alcanzar los fines previstos en la Ley de Restructuracin Voluntaria, ms an cuando el acuerdo transaccional del que hoy se pide su cumplimiento tiene la calidad de cosa juzgada conforme establece el art. 17 de la citada Ley.
Dentro de ese contexto jurisprudencial y legal desarrollado en los Fundamentos Jurdicos III.3.y en base a la interpretacin teleolgica de la Ley 2495 al servicio de un fin colectivo y siendo necesaria su materializacin, se establece que corresponde a la Autoridad de Fiscalizacin y Control Social de Empresas exigir a la entidad demandada el cumplimiento del acuerdo transaccional suscrito por el representante de BOLSER Ltda. y los acreedores que conforman la Junta de Acreedores de la mencionada empresa y adenda, debido a que la justicia constitucional como institucin que vela por los derechos y garantas fundamentales de las personas, no es un ente ejecutor de resoluciones administrativas, judiciales y acuerdos transaccionales homologados por autoridad competente, es decir, que la uniforme jurisprudencia constitucional estableci que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 767
no corresponde a este Tribunal Constitucional Plurinacional, hacer cumplir las determinaciones de otros rganos jurisdiccionales o las que emerjan de un procedimiento administrativo, sino que son estos los que tienen que hacerlas cumplir y resolver las solicitudes accesorias que se presenten en su ejecucin.
Consecuentemente, el Tribunal de garantas, al conceder en parte la accin tutelar nicamente sobre el derecho a la seguridad jurdica, no ha actuado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: REVOCAR la Resolucin 3/10 de 24 de marzo de 2010, cursante de fs. 428 a 430, pronunciada por la Sala Social y Administrativa Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin de que no se ingres al anlisis de fondo de los derechos denunciados, por las razones expuestas en el presente fallo.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0454/2012 Sucre, 04 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de cumplimiento Expediente: 2010-21552-44-ACU Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 24 de 15/2009 de 18 de diciembre a fs. 105 y vta., pronunciada dentro de la accin de cumplimiento interpuesta por Eduardo Enrique Rau Gmez contra Manuel ngel Chassagnez Banegas y Mara Antonieta Campero Garca, Presidente y Concejal Secretaria del Concejo Municipal de Puerto Surez.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 16 de diciembre de 2009, cursante de fs. 68 a 72, el accionante expresa los siguientes fundamentos:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
Por memorial de 24 de noviembre de 2009, al amparo del art. 37.III de la Ley de Municipalidades (LM), adjuntando en fotocopias Sentencia absolutoria dentro del proceso penal, que le inici el Alcalde Municipal de Puerto Surez por el delito de peculado y otros, solicit al Concejo Municipal su restitucin al cargo de Concejal, siendo respondida por oficio 254/09 de 8 de diciembre de 2009, manifestndole que su cesacin fue en cumplimiento del art. 26 de la LM y no por la causal prevista en el art. 34 de la misma norma legal.
Lo anterior tiene su origen en el hecho de que, el Gobierno Nacional al crear la Empresa Siderrgica del Mutn por Decreto Supremo (DS) 28353, estableci en sus arts. 6 y 8 que el Concejo Municipal de Puerto Surez, debe designar un representante a efectos de que pueda conformar el Directorio de dicha empresa y ser parte de la Comisin Calificadora del proceso de licitacin pblica internacional.
En virtud de tal mandato, en sesin pblica llevada a cabo el 4 de octubre de 2005, mediante Resolucin 067/2005 aprobada por el Concejo Municipal, se design a su persona como representante titular y como representante alterno a Manuel ngel Chassagnez Banegas - Presidente del Concejo-, ambos por el citado Municipio; transcurridos seis meses de dicha designacin, el Concejo Municipal a denuncia del Alcalde de Puerto Surez, emite la Resolucin 05/2006 de 20 de junio, con base legal en el art. 26 de la LM, que dispone la cesacin de sus funciones como Concejal por renuncia tcita, al haber aceptado la representacin de una empresa pblica, determinacin que no fue asumida respecto del representante alterno, quien debi correr la misma suerte.
Sin embargo, la Resolucin 05/2006, incumple el art. 35 de la LM, toda vez que la denuncia formulada por el Alcalde, debi ser conocida por la Comisin de tica del Concejo Municipal dentro de un proceso interno, para luego de los trmites de ley, recin emitir resolucin conforme manda los arts. 35 y 36 de la citada Ley, sumado al hecho de que la fecha de la resolucin, consigna diez das antes de llevarse a cabo la sesin del Concejo, situacin que sera por dems irregular.
I.1.2. Normas supuestamente incumplidas
Seala el incumplimiento de los arts. 117.I y 119 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), 90 del Cdigo Civil (CC), 20, 35, 36 y 37 de la LM con relacin al art. 104 del Reglamento Interno del Concejo Municipal, finalmente seala el incumplimiento de las SSCC 0890/2004-R de 11 de junio y 0052/2005-R de 20 de enero, con relacin al art. 44 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC)
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente la tutela y se ordene al Concejo Municipal de Puerto Surez, de conformidad con el art. 134.III de la CPE, que cumpla el deber y obligacin omitidos, con relacin a las normas constitucionales y legales, as como la jurisprudencia citada por su persona; en consecuencia, se deje sin efecto la Resolucin Municipal 05/2006 y la inmediata restitucin a su curul de Concejal, sometiendo la denuncia instaurada en su contra a proceso interno de la comisin de tica.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
En audiencia pblica celebrada el 18 de diciembre de 2009, conforme consta del acta cursante de fs. 102 a 104, se produjeron los siguientes actuados: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 769
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado del accionante, ratific los trminos expuestos en la demanda, agregando con el derecho a la rplica, lo siguiente: a) Con relacin a la accin de amparo constitucional interpuesta a raz de la misma accin ilegal cometida por el Concejo Municipal, debe tenerse presente que hasta la fecha no se conoce la resolucin de revisin; sin embargo, los fundamentos de la presente demanda son completamente diferentes, pues seran planteados a la luz de la accin de cumplimiento, prevista por la actual Constitucin Poltica del Estado; y b) El Estado en defensa de los que han sido sometidos a una violacin de derechos, en el art. 34 de la CPE, ha establecido la presente accin de defensa que no tiene la misma connotacin del amparo constitucional, pudiendo esta ltima interponerse cuando una autoridad poltica judicial o administrativa omita o incumpla el ejercicio de una ley, y conforme se habra demostrado en los hechos corresponde declarar procedente la accin de cumplimiento.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Manuel ngel Chassagnez Banegas -Presidente del Concejo Municipal de Puerto Suarez-, por memorial de fs. 90 a 91, presenta informe escrito, el cual ledo en audiencia, expresa los siguientes argumentos: 1) En sesin ordinaria de 4 de octubre de 2005, el Concejo Municipal por votacin design a Eduardo Enrique Rau Gmez, miembro titular del Directorio de la Empresa Siderrgica del Mutn y a su persona como representante alterno -cargo inexistente en el DS 28353-, habiendo ste el 14 de diciembre de 2005, presentado su renuncia a tal designacin; 2) La Empresa Siderrgica del Mutn, es una empresa pblica, y conforme manda el art. 26 de la LM., el cargo de: Concejal Municipal es incompatible con cualquier otro cargo pblico, sea remunerado o no, su aceptacin supone renuncia tcita al cargo de Concejal Municipal, se excepta la docencia (sic), consiguientemente la Resolucin 05/2006 es de mero cumplimiento de la norma municipal; y, 3) Respecto a la fecha de la citada Resolucin, es slo un error de taipeo; asimismo, refiere que la Resolucin impugnada va accin de cumplimiento ya fue sometida a la jurisdiccin constitucional mediante la accin de amparo y la misma autoridad que hoy conoce la presente demanda, declar la no procedencia, estando actualmente en revisin en el Tribunal Constitucional (El subrayado nos corresponde).
I.2.3. Intervencin de los terceros interesados
Erwin Flores Salazar en mrito al testimonio 531/2009 de 18 de diciembre, en representacin de Romualdo Hurtado Rodrguez -Alcalde de Puerto Surez-, en audiencia manifest lo siguiente: a) Mediante Resolucin de 30 de octubre de 2006, ya se ha resuelto el mismo tema que el accionante plantea, declarndolo improcedente, y que el petitorio de la presente accin de defensa es el mismo que se solicit en esa oportunidad; b) La accin de cumplimiento conforme lo prev el art. 134 con relacin al art. 129.II de la CPE, debe cumplir los mismos requisitos del amparo constitucional, es as que en lo referente a la temporalidad el derecho debe ser reclamado dentro de los seis meses de haber ocurrido el dao, actualmente se est debatiendo los fundamentos de una Resolucin pronunciada el ao 2006, de hace ms de tres aos; y, c) El accionante en ningn momento fue suspendido de su cargo de Concejal, sino que tras renunciar tcitamente a su curul, al aceptar otro cargo en una institucin pblica, por Resolucin Municipal ha sido cesado en sus funciones, en tal sentido, no se ha vulnerado ningn derecho, ni se ha omitido realizar ningn proceso interno.
La codemandada Mara Antonieta Campero Garca, Secretaria del Municipio de Puerto Surez-, no asisti a la audiencia ni present informe alguno.
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I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, el Juez de Partido y de Sentencia de Puerto Surez del entonces Distrito Judicial de Santa Cruz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 15/2009 de 18 de diciembre, cursante a fs. 105 y vta., declarando improcedente la accin impetrada, bajo los siguientes fundamentos: i) Ante el mismo Juzgado se tramit dos recursos de amparo constitucional, referentes a la problemtica planteada, como consecuencia de la Resolucin 05/09, fallos remitidos en revisin al Tribunal Constitucional; y ii) Por determinacin del art. 96.2 de la LTC, el recurso de amparo no procede cuando se hubiera interpuesto anteriormente otro con identidad de sujeto, objeto y causa, extremo que ocurre en el presente caso.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley del Tribunal Constitucional. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del atento anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. En sesin ordinaria del Concejo Municipal de Puerto Surez, llevada a cabo el 4 de octubre de 2005, tras la lectura del DS 28353, en cumplimiento de sus arts. 6 y 8, se design a Eduardo Enrique Rau Gmez como miembro titular del Directorio de la Empresa Siderrgica del Mutn y como componente alterno a Manuel ngel Chassagnez Banegas, emitindose para dicho fin la Resolucin 067/2005 de 4 de octubre (fs. 3 a 7).
II.2. Manuel ngel Chassagnez Banegas, por nota de 14 de diciembre de 2005, dirigindose al Pleno del Concejo Municipal, renunci al cargo de miembro alterno por el Concejo Municipal, al Directorio de la Empresa Siderrgica del Mutn (fs. 89).
II.3. El Concejo Municipal, mediante Resolucin 05/2006, resuelve cesar en sus funciones de concejal a Eduardo Enrique Rau Gmez, en aplicacin del art. 26 de la LM (fs. 8 a 10), siendo rectificada por Resolucin Municipal 036/2006 de 29 de octubre, aclarando que la aprobacin fue por mayora absoluta (fs. 85). Posteriormente, en sesin extraordinaria de 30 de junio de 2006, tras concluir que el Concejal Eduardo Enrique Rau Gmez al aceptar la representacin del Concejo Municipal en el Directorio de la Empresa Siderrgica del Mutn -empresa pblica-, ha renunciado tcitamente al cargo de concejal, invitndolo a abandonar la Sala de sesiones; sin embargo, este respondi que no se retirar, por cuanto no hizo renuncia tcita y que su caso sea remitido a la Comisin de tica del Concejo Municipal (fs. 11 a 16).
II.4. El accionante afirma haber presentado al Concejo Municipal el memorial de 24 de noviembre de 2009, solicitando su reincorporacin, solicitud rechazada por el rgano deliberante por oficio 254/2009 de 8 de diciembre, argumentando que la cesacin dispuesta en la Resolucin 05/2006, fue sobre la base del art. 26 de la LM (fs. 1).
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II.5. Por lo sealado en la demanda, el informe de la autoridad demandada y la intervencin del tercero interesado, adems de la revisin del sistema de gestin procesal del Tribunal Constitucional, se evidencia que, Eduardo Enrique Rau Gmez present recurso de amparo constitucional, ingresado en revisin el 17 de noviembre de 2006, con el nmero 2006-14946-30- RAC, con el mismo fundamento e idntico propsito que la presente accin de cumplimiento, -se deje sin efecto la Resolucin 05/2006 de 20 de junio y se lo restituya a su curul de Concejal Municipal de Puerto Surez- adems de dirigir contra las mismas autoridades demandadas, Manuel ngel Chassagnez Banegas y Mara Antonieta Garca.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, alega que el Presidente y la Secretaria del Concejo Municipal de Puerto Surez, pese a tener conocimiento de la Sentencia absolutoria que se emiti a su favor por la justicia ordinaria, pronunciaron la Resolucin 05/2009, a travs de la cual determinaron la cesacin de sus funciones de Concejal por renuncia tcita, en aplicacin del art. 26 de la LM; omitiendo referirse a los arts. 20, 35, 36 y 37 de la LM y 104 del Reglamento Interno del Concejo Municipal, que prev el trmite de denuncias contra concejales, as como el 117.I y 119 de la CPE, con relacin a las las SSCC 0890/2004-R y 52/2005-R, que seran aplicables al caso, -sin mencionar ni citar que derechos o garantas se ha vulnerado o lesionado con el incumplimiento de dichos preceptos constitucionales y legales-. En consecuencia, en revisin corresponde dilucidar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de cumplimiento y su naturaleza jurdica
El art. 134.I de la CPE, ha establecido la accin de cumplimiento ante la inobservancia de disposiciones constitucionales o legales por parte de funcionarios o autoridades pblicas, con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida, estableciendo en su pargrafo II, que ser interpuesta por la persona individual o colectiva afectada, o por otra a su nombre con poder suficiente, ante el juez o tribunal competente; debiendo tramitarse conforme los lineamientos previstos para la accin de amparo constitucional.
As la SC 0258/2011-R de 16 de marzo, desarroll la naturaleza jurdica de la accin de cumplimiento, sealando que: est configurada como un verdadero proceso constitucional, por las siguientes razones: i) Est configurada procesalmente por la Constitucin Poltica del Estado; ii) Su conocimiento y resolucin es de competencia de la justicia constitucional; iii) Tiene como objeto -()- garantizar el cumplimiento de la Constitucin y la ley y, en tal sentido, protege el principio de legalidad y supremaca constitucional y la seguridad jurdica; y, iv) Tutela de manera indirecta derechos fundamentales y garantas constitucionales.
La accin de cumplimiento est integrada por una serie de actos de procedimiento como la demanda, el informe, la audiencia, la resolucin y posterior revisin por el Tribunal Constitucional, que configuran un proceso constitucional autnomo, de carcter extraordinario, tramitacin especial y sumaria, en el que se reclama la materializacin de un deber - constitucional o legal- omitido, existe en tal sentido una pretensin, partes discrepantes, un procedimiento especfico conforme al cual se desarrolla la accin, y un juez o tribunal que resuelve otorgar o denegar la tutela.
Cabe resaltar que esta garanta constitucional jurisdiccional est prevista en nuestra Constitucin como una accin de defensa, entendindola como la potestad que tiene toda persona -individual o colectiva- de activar la justicia constitucional en defensa de la Constitucin Poltica del Estado y de las normas jurdicas, ante el incumplimiento de deberes TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 772
concretos contenidos en ellas. Es una accin sumaria, gil y expedita a favor del ciudadano, cuyo conocimiento compete a la jurisdiccin constitucional, que tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de las normas constitucionales y legales, otorgando seguridad jurdica y materializando el principio de legalidad y supremaca constitucional; de ah que tambin se configure como componente esencial del subsistema garantista, ampliamente mejorado debiendo invocarse ante el incumplimiento de deberes especficos previstos en la Constitucin y en la Ley.
III.2. Identidad de sujeto, objeto y causa, se sustenta en el principio de la cosa juzgada constitucional
El hecho de concurrir en una accin tutelar concreta, evidencindose la identidad de sujeto, objeto y causa, que conforme al art. 96.2 de la LTC, no procede el recurso de amparo constitucional, sealando entre otras causales: cuando se hubiere interpuesto anteriormente un recurso constitucional con identidad de sujeto, objeto y causa. sumado a que dicha accin tutelar haya sido resuelta, representa conforme a la jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional, la configuracin de la cosa juzgada constitucional; al respecto es necesario referirse al art. 121.I de la CPEabrg, que sealaba: I. Contra las sentencias del Tribunal Constitucional, no cabe recurso ulterior alguno, actualmente prevista en el art. 203 de la CPE, con relacin al art. 42 de la LTC, que determina: Las resoluciones del Tribunal Constitucional no admiten recurso alguno.
La jurisprudencia constitucional a travs de la SC 0766/2010-R de 2 de agosto, confirm la lnea jurisprudencial ya trazada con anterioridad, al sealar que: La improcedencia del recurso de amparo -hoy accin de amparo- por identidad de sujeto, objeto y causa, prevista en la citada disposicin legal, se sustenta en el principio de la cosa juzgada constitucional, pues parte del supuesto de que la problemtica planteada por el accionante ya fue examinada, analizada y resuelta en el fondo, mediante una sentencia, sea concediendo la tutela si encuentra que es cierta la denuncia y se ha lesionado el derecho invocado o negndola si no evidencia la vulneracin denunciada; esa decisin causa estado y adquiere la calidad de cosa juzgada y por lo mismo no debe revisarse nuevamente la misma problemtica (las negrillas son nuestras)
Sobre lo expresado, la SC 0123/2010-R de 11 de mayo, ha establecido. Conforme a las normas constitucional y legal referidas, contra las sentencias constitucionales no cabe recurso alguno, instituyendo la cosa juzgada constitucional (). Bajo este mismo criterio el Tribunal Constitucional ha expresado el carcter definitivo, absoluto e incontrovertible de las resoluciones de amparo constitucional, a travs de las SSCC 1240/2001-R, 1387/01-R, 1190/01- R, y particularmente en la SC 1249/2001-R de 23 de noviembre, expres: Que, por otro lado es importante recordar que el Tribunal Constitucional cumple la labor del control de constitucionalidad a travs del conocimiento y resolucin de las acciones, demandas o recursos constitucionales, los que, dada su naturaleza jurdica, tienen una configuracin procesal especial conforme prevn las normas de la Ley 1836, pues se tramitan en la va de puro derecho y en nica instancia, por lo mismo contra las resoluciones adoptadas por el Tribunal no procede ningn recurso ulterior alguno, excepto la aclaracin, enmienda y complementacin que podr ser efectuada por el propio Tribunal Constitucional, de oficio o a instancia de parte. Que, de lo referido se concluye que el sistema procesal constitucional adoptado por la Constitucin y la Ley 1836 para el ejercicio del control de constitucionalidad, en resguardo del principio de la seguridad jurdica, instituye la cosa juzgada constitucional, lo que significa que las sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional tienen carcter definitivo, absoluto e incontrovertible, de manera tal que sobre el tema resuelto no puede volver a plantearse nuevo litigio a travs de recurso alguno, ya que expresamente est excluida esa posibilidad por mandato del art. 121.I TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 773
de la Constitucin y el art. 42 de la Ley 1836. En consecuencia, resulta inadmisible la procedencia del amparo Constitucional como medio de impugnacin y revisin de una Sentencia Constitucional cuando sta, por imperio de la Constitucin, ha adquirido la calidad de cosa juzgada constitucional.
En ese orden de ideas, las decisiones resueltas en revisin en ejercicio del control tutelar, adquieren la calidad de cosa juzgada material, dicho instituto jurdico, ha sido ampliamente desarrollado en la SC 0038/2012 de 26 de marzo, refiriendo en su parte pertinente: La cosa juzgada en materia constitucional asegura que merced a la identidad de objeto, sujetos y causa, la decisin no pueda ser modificada ni alterada de manera ulterior; en ese contexto, para evitar duplicidad de fallos y por ende para prevenir el peligro de alteracin de fallos con calidad de cosa juzgada, en resguardo de una eficaz seguridad y certeza jurdica, existe una prohibicin de activacin ulterior de mecanismos de tutela con identidad de objeto sujeto y causa (las negrillas son agregadas).
En este sentido, si bien en el caso de autos se trata de una accin de cumplimiento, no es menos evidente, que asumiendo el razonamiento establecido en la jurisprudencia constitucional citada precedentemente, que tiene carcter vinculante, se advierte claramente que la jurisdiccin constitucional no puede ser utilizada de forma indiscriminada, peor an, como en el presente caso, cuando ya se ha presentado anteriormente una accin tutelar de otra naturaleza -accin de amparo constitucional- y sta ha concluido con una resolucin firme, convirtindose en cosa juzgada constitucional.
III.3. Anlisis del caso concreto
Del estudio de la problemtica planteada, se evidencia que el accionante a travs de la presente accin de cumplimiento y por lo expresado en el petitorio, solicita al Tribunal Constitucional deje sin efecto la Resolucin 05/2006 y se ordene la restitucin a su curul de concejal del Gobierno Municipal de Puerto Surez, por cuanto las autoridades demandadas, omitieron dar cumplimiento a los arts. 20, 35, 36 y 37 de la LM y 104 del Reglamento Interno del Concejo Municipal y 117.I y 119 de la CPE.
De la revisin del sistema de gestin procesal de este Tribunal, se evidencia que, Eduardo Enrique Rau Gmez present recurso de amparo constitucional, ingresado a este Tribunal en revisin el 17 de noviembre de 2006, con el nmero 2006-14946-30-RAC, con el mismo fundamento e idntico propsito que la presente accin de cumplimiento, -se deje sin efecto la Resolucin 05/2006 y se lo restituya a su curul de Concejal Municipal de Puerto Surez- inclusive mantiene el mismo profesional abogado, adems de dirigir la presente accin tutelar contra las mismas autoridades demandadas, Manuel ngel Chassagnez Banegas y Mara Antonieta Garca en el recurso de amparo constitucional, que mereci pronunciamiento de este Tribunal, a travs de la SC 0659/2010-R de 19 de julio, que en su parte dispositiva resuelve revocar la Resolucin del Juez de garantas y concede la tutela, determinando dejar sin efecto la Resolucin 05/2006, sin disponer la reincorporacin por haber fenecido su mandato como concejal; es decir que ya se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Efectivamente, el accionante dirigi en ambos casos contra las mismas autoridades del gobierno municipal de Puerto Surez, solicitando la nulidad de la Resolucin 05/2006 y la restitucin a su cargo de Concejal Municipal; es decir, que interpuso otra accin, donde se confirma que concurre la triple identidad (partes: demandantes y demandados), objeto (pretensiones del accionante) y causa (hechos o supuestos fcticos en que se fund la demanda), advirtindose que ambas acciones de defensa emergen de la misma problemtica y conservan en su esencia el mismo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 774
fundamento que a juicio del accionante hara viable su consideracin y consiguiente tutela.
En ese entendido, el accionante pretende un nuevo pronunciamiento, no obstante, el Tribunal Constitucional a travs de la SC 0659/2010-R ya emiti un fallo expreso sobre el mismo problema jurdico planteado, siendo inviable volver a considerar el fondo de lo que ya ha sido demandado y resuelto, Resolucin que tiene la calidad de cosa juzgada constitucional, constatndose en el caso concreto coincidencia de objeto, causa y sujetos procesales, siendo de absoluta responsabilidad del accionante que este Tribunal no pueda ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada, conforme se tiene expuesto en el Fundamento Jurdico III.2 del presente fallo.
Por todo lo relacionado, se concluye, que si bien se trata de acciones tutelares de diferente naturaleza como son la accin de cumplimiento y la accin de amparo constitucional; no es menos cierto que ambas demandas convergen de un mismo hecho; no obstante, el fundamento alegado por el accionante en audiencia, que la presente accin de cumplimiento fue presentada debido a la demora en la emisin de la Resolucin venida en revisin de la accin de amparo constitucional, y porque hubiera transcurrido ms de cuatro aos, y so-pretexto de las nuevas acciones de defensa establecidas en la Constitucin Poltica del Estado; empero, dicho argumento no resulta vlido, por cuanto se advierte que lo hizo en virtud a que la Resolucin del Juez de garantas le era desfavorable.
Consiguientemente, el accionante ha actuado de manera contraria al lineamiento sentado por el Tribunal Constitucional, al formular una nueva accin pese a hallarse la primera en trmite, por lo que no resulta conforme a derecho, pues slo tiende a lograr un doble pronunciamiento sobre los mismos hechos alegados por ste, induciendo en error a los Tribunales de garantas; al respecto, es claro el razonamiento del Tribunal Constitucional pues se debe evitar duplicidad de fallos, pues slo cuando el mismo se pronuncia, concluye el proceso constitucional con un fallo definitivo que tiene calidad de cosa juzgada material.
III.4. Otras consideraciones
Es deber de los tribunales y jueces en general, y sobre todo de las autoridades que a su turno conocen las diferentes acciones de defensa, fundamentar y motivar sus decisiones, en virtud a lo establecido por el art. 115.II de la CPE., que expresa: El estado garantiza el derecho al debido proceso, que a su vez ha sido desarrollado ampliamente por la jurisprudencia constitucional, mediante la SC 0871/2010-R, que entre otras ha definido al debido proceso como: Se entiende que el derecho al debido proceso es de aplicacin inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garanta de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurdica y la fundamentacin o motivacin de las resoluciones judiciales (las negrillas son nuestras), constituyendo en consecuencia dicha obligacin, un elemento del derecho al debido proceso, toda vez que, quienes son sometidos a su jurisdiccin, tienen el derecho de conocer cules han sido las razones de la decisin adoptada, o qu motivos han conducido al rgano jurisdiccional a tomar una determinada decisin.
En el caso analizado, se advierte un claro incumplimiento a la norma constitucional citada, as como a la jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional este alto Tribunal, toda vez que el Juez de Partido y de Sentencia de Puerto Surez, constituido en Juez de garantas constitucionales, a tiempo de emitir la Resolucin que hoy es objeto de revisin, en siete esmirriadas lneas fundamenta los argumentos de su decisin, que si bien en el fondo estn a derecho, empero no representa en lo mnimo la majestad de la justicia constitucional. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 775
Consiguientemente se recomienda al Juez aludido tomar nota de las consideraciones expuestas en el presente apartado.
Por lo expresado precedentemente, la situacin planteada no se encuentra dentro las previsiones y alcances de la accin de cumplimiento, por lo que el Juez de garantas, al haber denegado la accin, aunque sin emitir fundamento alguno, actu correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria; en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 15/2009 de 18 de diciembre, cursante a fs. 105 y vta., pronunciada por el Juez de Partido y de Sentencia de Puerto Surez, provincia Germn Busch del Distrito Judicial, -ahora departamento- de Santa Cruz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela impetrada, con la aclaracin de que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0455/2012 Sucre, 04 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag.Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21499-43-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 24 de 6 de febrero de 2010, cursante de fs. 328 vta. a 331 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Pablo Paul Zubieta Arce, en representacin de la Compaa Logstica de Hidrocarburos Sociedad Annima (CLHB S.A.) contra Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo a.i. de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 19 de enero de 2010, cursante de fs. 246 a 250 vta. de obrados, la Empresa accionante expone los siguientes fundamentos:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
La Administracin Tributaria Regional de Santa Cruz sigui un sumario contravencional en contra de la compaa por omisin de pago tipificado en el Cdigo Tributario, emitiendo la Resolucin Sancionatoria 001-2009 de 10 de marzo, por la que se la sancion a pagar la suma de UFV's 2.362.513.- (dos millones trescientos sesenta y dos mil quinientos trece 00/100 Unidades de Fomento a la Vivienda), la Empresa actora impugn esa Resolucin en recurso de alzada, que fue confirmado por la Resolucin ARIT-SCZ/RA 0097/2009 de 3 de julio, por lo que a fin de no consentir actos discrecionales y abusivos de la autoridad de impugnacin -como seala la entidad ahora representada-, interpuso recurso jerrquico el 16 de octubre de 2009, que fue rechazado, para finalmente formular demanda contencioso administrativa impugnando la Resolucin de Alzada; sin embargo, la Autoridad Tributaria dejando de lado el dao econmico considerable ocasionado a la empresa hoy representada, as como ignorando el principio de informalidad que rige en materia administrativa y que est establecido en la SC 0992/2005-R de 19 de agosto, inici la ejecucin coactiva, y orden la retencin de fondos; ante lo cual, el 17 de noviembre de 2009, de igual forma solicit a la Administracin Tributaria un plan de pagos, porque buscaba impugnar la Resolucin Sancionatoria por las caractersticas que consider manifiestas y contrarias a derecho, y concluye afirmando que no le fue posible acogerse al resguardo que le otorga la va administrativa.
2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante seala como transgredidos los derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso y a la defensa, consagrados en los arts. 117.II y 120 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se deje sin efecto la Resolucin Sancionatoria tributaria expedida en su contra, ms la calificacin de daos y perjuicios en los procesos de pago y contrataciones de la empresa ahora representada.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 6 de febrero de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 323 a 328 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante por intermedio de su abogada, ratific el tenor ntegro de la demanda, con la rplica, reiter sus argumentos.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El Director Ejecutivo a.i. de la Autoridad de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, Daniel Vsquez Orellana, en el informe cursante de fs. 255 a 257 vta. expres lo siguiente: a) La Resolucin Jerrquica ARIT-ACZ/RA 0097/2009 contra la cual la CLHB S.A. afirma dirigir su accin de amparo constitucional, en los hechos y segn sus archivos, corresponde a un recurso planteado por Julin Mamani Quispe; es decir, se refiere a un expediente completamente distinto al caso de autos; b) En cuanto al principio de informalismo, cabe aclarar que si bien la autoridad administrativa puede corregir defectos o equivocaciones formales de los administrados en el ejercicio de su derecho de peticin; empero, se halla impedida de remediar o suplir las exigencias esenciales, por lo que la entidad ahora representada no puede pretender que la autoridad demandada corrija peticiones de fondo a ttulo de aplicar el principio de informalidad en materia administrativa; c) La Autoridad de Impugnacin Tributaria se sujet a las normas legales y a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 777
Constitucin Poltica del Estado, sin usurpar funciones de la Corte Suprema -hoy Tribunal Supremo- de Justicia para resolver una demanda contenciosa administrativa, ni suplir ultra petita, argumentos o agravios no expresados, sin que se haya vulnerado los derechos que reclama; d) La accin de amparo constitucional no es sustitutiva de los recursos que la empresa representada no activ por propia iniciativa dentro del plazo y formas previstas en la normativa tributaria vigente; y, e) Todo el argumento presentado est referido al cuestionamiento del acto administrativo emitido por la Gerencia Sectorial de Hidrocarburos del Servicio de Impuestos Nacionales (SIN), y no contra la resolucin del recurso de alzada. Por lo que se solicit se declare improcedente la accin de amparo constitucional.
I.2.3.Intervencin de la tercera interesada
La Gerente Sectorial a.i. de Hidrocarburos del SIN, Dora Montenegro Caballero, por memorial de fs. 319 a 322 vta., y en audiencia por intermedio de su abogado, seal lo siguiente: 1) El evidente incumplimiento del pago de la deuda tributaria de la Entidad actora relativo al impuesto sobre las utilidades de las empresas del periodo de diciembre 2007 con saldo a favor del fisco impago por la suma de Bs 15 839 470.- (quince millones ochocientos treinta y nueve mil cuatrocientos setenta 00/100 bolivianos), conllev la sancin prevista en el art. 165 del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), incursa en la Resolucin Sancionatoria 001-2009, con la suma de UFV's 2.362.513.-, frente a ello, la empresa interpuso recurso de alzada ante la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria Santa Cruz, que fue resuelto por la Resolucin 0097/2009, confirmando la Resolucin Sancionatoria; 2) La presente accin debe declararse improcedente por dos razones: la primera porque la compaa hoy representada no acudi al respectivo recurso jerrquico como prev el art. 144 del CTB, al considerar que la Resolucin del recurso de alzada era daina a sus intereses; y la segunda porque la empresa hoy representada consinti libre y expresamente los actos que ahora considera ilegales, al haber reconocido su deuda impositiva y haber solicitado un plan de pagos a la Administracin Tributaria, una vez que se ejecutori la Resolucin de alzada y ante la ejecucin coactiva que sta inici en su contra, en observancia de los arts. 108 y ss del CTB; y, 3) No es cierto que la CLHB S.A. accionante haya impugnado en sede administrativa la resolucin de alzada, buscando plantear el respectivo recurso jerrquico, aunque no lo denomin de tal forma, sino que la citada compaa conciente de sus actuaciones, interpuso demanda contencioso administrativa indicando que estaba dentro del plazo de noventa das que norma el art. 780 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), y ms an indic que al haber agotado todos los recursos en la va administrativa como lo determina el art. 2 de la Ley 3092 de 7 de julio de 2005 (que introduce el Ttulo V al Cdigo Tributario Boliviano (CTB), referido al procedimiento para el conocimiento y resolucin de los recursos de alzada y jerrquico), en virtud del art. 778 del CPC, interpona la demanda contenciosa administrativa. Solicit se declare la improcedencia de la accin de amparo constitucional.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 24 de 6 de febrero de 2010, cursante de fs. 328 vta. a 331 vta., deneg la tutela solicitada, con costas, con el argumento de que la entidad hoy representada dej precluir su derecho de reclamo al no acudir al recurso jerrquico dentro del proceso administrativo del que deviene la presente accin de amparo constitucional, sin que pueda alegar el principio administrativo de informalidad, porque el hecho de no haber activado el referido recurso jerrquico, no se equipara a un simple error formal, sino que constituye una evidente y certera omisin que da lugar a la denegacin de la presente accin, por negligencia en el ejercicio de su derecho de defensa.
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I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones siguientes:
II.1. Por CITE: SIN/GSH/DTJC/UTJ/AISC 25-0001-2009, Auto Inicial de Sumario Contravencional 001-2009 de 22 de enero de 2009, la Gerencia Sectorial de Hidrocarburos Santa Cruz del SIN, resolvi iniciar Sumario Contravencional contra la CLHB S.A. por omisin de pago, la misma que deba pagar la suma de UFV's 2.362.513, en el plazo de veinte das a partir de la notificacin con el citado Auto (fs. 51 a 52).
II.2. Mediante Resolucin Sancionatoria 001-2009 la Gerencia Sectorial de Hidrocarburos del SIN, resolvi sancionar a la Compaa hoy representada por incurrir en la contravencin tributaria de omisin de pago, imponindole el monto de UFV's 2.362.513, comunicndole que en caso de no estar de acuerdo, en el trmino de quince das desde su legal notificacin poda interponer la demanda contenciosa tributaria, o en el plazo de veinte das oponer el recurso de alzada establecido en el Cdigo Tributario (fs. 274 a 276).
II.3. A travs del memorial de 30 de abril de 2009, la CLHB S.A. interpuso recurso de alzada impugnando la Resolucin Sancionatoria referida (fs. 284 a 291 vta.). Recurso que fue resuelto por el Sub director Tributario Regional de Santa Cruz, mediante Resolucin 0097/2009, que confirm la Resolucin Sancionatoria (fs. 295 a 308).
II.4. Por memorial presentado el 13 de octubre de 2009, la CLHB S.A. interpuso recurso jerrquico contra la Resolucin 0097/2009 (fs. 212 a 216 vta), correspondindole el provedo de 16 de octubre de 2009, por el que el Director Ejecutivo a.i. Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, seal que ese recurso no era admisible porque fue planteado fuera del plazo previsto por ley, debiendo el recurrente estar a lo dispuesto por Auto de 29 de julio de 2009 cursante a fs. 84 del expediente administrativo. (fs. 217).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la vulneracin de los derechos de la CLHB S.A. a las que representa a la seguridad jurdica, al debido proceso y a la defensa, aduciendo, que la Resolucin Sancionatoria emitida en su contra, exigindole el pago de UFV's 2.362.513, fue impugnada en recurso de alzada de 30 de abril de 2009, el cual fue resuelto por Resolucin 0097/2009 que confirm la Resolucin Sancionatoria, acudiendo al recurso jerrquico y a la demanda contenciosa tributaria; sin embargo, la Autoridad Tributaria dejando de lado el dao econmico que le caus, e ignorando el principio de informalidad que rige en materia administrativa, inici la ejecucin coactiva, ordenando la retencin de sus fondos.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada, caso contrario concierne determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas.
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III.1. La accin de amparo constitucional: Naturaleza jurdica y alcance
La accin de amparo constitucional, comprendida en el art. 128 de la CPE, est instituida como una accin de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos fundamentales y garantas constitucionales.
Se constituye entonces en una de las acciones de defensa ms amplia en cuanto al alcance de su mbito de tutela y proteccin de derechos, rigiendo para su interposicin, los principios de inmediatez y subsidiariedad, conforme lo establece el art. 129 de la Ley Fundamental; denotndose de la naturaleza de esta accin su objeto de proteccin y resguardo de derechos en el marco de los valores y principios tico-morales establecidos en la Constitucin Poltica del Estado, contribuyendo desde la justicia constitucional a efectivizar y materializar esos valores y principios para una vida armoniosa, con equidad, igualdad de oportunidades y dignidad, entre otros valores, en los que se sustenta el Estado Plurinacional y que son parte de la sociedad plural.
III.2. Carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional
Con referencia al carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional, la SC 1954/2010-R de 25 de octubre, reiterando la jurisprudencia sentada por el Tribunal Constitucional, seal: En coherencia con el mandato constitucional, este Tribunal a travs de su jurisprudencia desarroll lo que en la doctrina se denomina el carcter subsidiario del amparo constitucional, sealando que: '(...) no podr ser interpuesta esta accin extraordinaria, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos y, en caso de haber utilizado los mismos debern ser agotados dentro de ese proceso o va legal, sea judicial o administrativa, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable' (SSCC 1089/2003-R, 0552/2003-R, 0106/2003-R, 0374/2002-R, 1337/2003-R, entre otras).
En el mismo sentido, la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, estableci las siguientes subreglas de improcedencia del amparo por subsidiariedad: () cuando: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y; b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (las negrillas son nuestras).
III.3. Anlisis del caso concreto
En el caso que se analiza, y del examen exhaustivo de obrados, se tiene que la Administracin Tributaria Regional de Santa Cruz dentro del Sumario Contravencional que sigui contra la CLHB S.A. emiti la Resolucin Sancionatoria 001-2009, exigindole el pago de UFV's 2.362.513 por adeudo tributario; contra dicha Resolucin, la Compaa ahora representada opuso TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 780
recurso de alzada, siendo confirmado por Resolucin 0097/2009, expedida por el Subdirector Tributario Regional de Santa Cruz; contra esta Resolucin de Alzada, interpuso recurso jerrquico ante la autoridad tributaria antes referida, el 13 de octubre de 2009; es decir, fuera del plazo de veinte das improrrogables que prev el art. 144 del CTB, ya que la determinacin que resuelve el recurso de alzada, es de 3 de julio de 2009, en ese sentido razon el provedo de 16 de octubre de 2009, por el que el Director Ejecutivo a.i. de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, seal que ese recurso, no era admisible porque fue planteado fuera del plazo previsto por ley.
Por consiguiente, la CLHB S.A. al no haber activado oportunamente, el recurso jerrquico que tena expedito, como segunda instancia de impugnacin, dej precluir su derecho de reclamo que no puede ser sustituido por la extraordinaria accin de amparo constitucional que procede slo cuando se ha acudido en tiempo hbil, y agotado todos los recursos ordinarios o administrativos.
En consecuencia, la problemtica planteada respecto a los derechos invocados como lesionados, no es susceptible de tutela, por lo que el Tribunal de garantas, al denegar la presente accin tutelar, ha valorado correctamente los datos del proceso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria; en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve APROBAR la Resolucin 24 de 6 de febrero de 2010, cursante de fs. 328 vta. a 331 vta. pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin de que no se ingres al fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0456/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21554-44-AAC Departamento: Tarija
En revisin la Resolucin 04/2010 de 24 de marzo, cursante de fs. 69 a 73, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Alejandro Rivera Hoyos contra Edgar Ortiz Caso y Gunnar Gallo Zuleta, Jueces Tcnicos; y, Leyla Lourdes Baldiviezo y Rebeca Noem Bejarano Flores, Juezas Ciudadanas, todos del Tribunal Segundo de Sentencia; Susana Auad La Fuente y Mara Isabel Moreno Cortez, Juezas del Tribunal Primero de Sentencia, todos del Distrito Judicial -ahora departamento- de Tarija. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 781
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 17 de marzo de 2010, cursante de fs. 25 a 28 vta., y subsanado el 22 del mismo mes y ao, corriente a fs. 35, el accionante expresa los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 6 de marzo de 2008, Dianeth Anglica Flores y otros interpusieron denuncia en su contra, por la comisin de los supuestos delitos de falsedad material, ideolgica y uso de instrumento falsificado, previstos en los arts. 198, 199 y 203 del Cdigo Penal (CP), hechos por los que se le imput formalmente y una vez concluida la etapa preparatoria, el Fiscal decret sobreseimiento, mismo que fue impugnado y consiguientemente revocado en parte por el Fiscal superior jerrquico, quien dispuso se acuse en el trmino establecido por el delito de uso de instrumento falsificado. Cumplido aquello, el Fiscal de Materia realiz la acusacin formal que radic en el Tribunal Segundo de Sentencia, donde se tramit el juicio oral y pblico.
El 10 de marzo de 2010, previa la continuacin de la audiencia de juicio oral present recusacin por causal sobreviniente contra todos los miembros del Tribunal Segundo de Sentencia, retirndose de estrados con conocimiento pleno de que promovida la recusacin, el Tribunal por disposicin del art. 321 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), estara impedido de efectuar cualquier acto jurisdiccional bajo sancin de nulidad.
Sin embargo, por acta de audiencia titulada Parte pertinente del acta de registro de juicio, se tiene que se instal audiencia a horas 9:15 del 10 de marzo de 2010, con la presencia de la parte acusadora y la inasistencia del acusado (hoy accionante) as como de sus defensores; luego de informes previos de la anterior audiencia y de la lectura de la recusacin planteada, procedieron a rechazar la misma mediante Auto de la misma fecha, y asimismo se dispuso la notificacin en el da a las Juezas Tcnicas del Tribunal Primero de Sentencia, para que las mismas resuelvan sobre la legalidad o ilegalidad de la recusacin planteada. En el acta referida se dej constancia que a tiempo de dictarse la Resolucin mencionada, ingresaron a la Sala las abogadas defensoras, quienes manifestaron no conocer el memorial de recusacin presentado, el cual estaba firmado por otra abogada.
Esta secuencia de actos procesales se dieron en audiencia despus de interpuesta la recusacin, vulnerando el debido proceso en su componente de seguridad jurdica, lo que devino en actividad procesal defectuosa y por lo tanto viciada de nulidad. De tal manera, el Auto de 10 de marzo de 2010, sera nulo de pleno derecho en previsin del art. 321 del CPP, y al no estar presente el accionante en la referida audiencia, se incurri en otra nulidad por defectos absolutos, previsto en el art. 169 incs. 2) y 3) del mencionado Cdigo.
El 12 de marzo de 2010 a horas 15:00, las Juezas Tcnicas del Tribunal Primero de Sentencia instalaron la audiencia de consideracin de recusacin, pese a que no tenan competencia para llevar a cabo la misma, en tal acto, el hoy accionante a travs de su abogado reclam para que se conforme el Tribunal Segundo de Sentencia siendo que los Jueces que lo integraban, seran los nicos llamados por ley para resolver la recusacin, y que tal conformacin requera convocatoria a los jueces tcnicos suplentes, peor an es que el Tribunal Primero de Sentencia no estaba conformado por jueces ciudadanos como manda los arts. 52 y 44 del CPP. Frente a ello, el accionante interpuso excepcin de incompetencia, misma que no fue resuelta con el argumento de no tener competencia para tratar otro tema que no fuera la recusacin; esta falta de pronunciamiento a la excepcin de incompetencia vulner su derecho a la defensa y provoc TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 782
denegacin de justicia, emitindose finalmente el Auto de 12 de marzo de 2010, que declar ilegal la recusacin, hacindose notar que la referida Resolucin fue firmada como Tribunal Primero de Sentencia.
En consecuencia el Tribunal Primero de Sentencia, resolviendo declarar ilegal la recusacin sin tener competencia legal, puesto que no fueron convocados para actuar en calidad de Jueces Tcnicos suplentes del Tribunal Segundo, y tampoco se convoc a los jueces ciudadanos. Todos estos actuados, vulneraron el debido proceso en su componente de seguridad jurdica.
I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado
El accionante denunci haberse lesionado su derecho al debido proceso en su componente seguridad jurdica, sin citar norma alguna.
I.1.3. Petitorio
El accionante solicit al Tribunal de garantas, conceder la tutela demandada a su favor, determinando la nulidad del Auto de 10 de marzo de 2010, emitido por los Jueces del Tribunal Segundo de Sentencia, que rechaz la recusacin formulada, as como el Auto de 12 de marzo de 2010, dictado por las Juezas del Tribunal Primero de Sentencia, que resolvi la recusa planteada contra su similar Segundo.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 24 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 64 a 68 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ampliacin de la accin
La accionante se ratific en el contenido de su accin y amplindola manifest: a) En aplicacin estricta del inc. 2) del art. 320 del CPP, el Tribunal Primero de Sentencia debi actuar como Tribunal Segundo y la audiencia debi realizarse en este ltimo Juzgado; b) Susana Auad La Fuente, firm como Jueza Tcnica del Tribunal Primero, cuando debi resolver como suplente legal del Tribunal Segundo; c) No hubo convocatoria a los jueces ciudadanos por lo que se omiti el cumplimiento del art. 62 del CPP; d) En el acta de consideracin de la recusacin, las Juezas recurridas firmaron como miembros del Tribunal Primero de Sentencia, conculcando lo que seala la ley que deben ser convocados para formar el Tribunal Segundo en calidad de suplentes, no debiendo actuar independientemente; e) Las autoridades recurridas actuaron solas, sin conformar el Tribunal Segundo de Sentencia, obrando como Tribunal Primero, conculcando el art. 52 del CPP; f) Existe jurisprudencia respecto de que cuando el Tribunal, no es el llamado por ley, se incurre en ilegalidad, indebido proceso, por cuanto no se cumple el procedimiento establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal; g) El debido proceso comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en todas las instancias procesales, entre ellos el derecho al juez natural, independiente e imparcial, en este caso no habido juez imparcial; y, h) No se respetaron las formas establecidas en el Cdigo de Procedimiento Penal, referente a la forma de resolver la recusacin, porque no conoci ni resolvi el mismo Tribunal ante quien se plante la recusacin.
I.2.2. Informe de autoridades demandadas
Edgar Ortiz Caso y Gunnar Gallo Zuleta, Jueces Tcnicos; y Leyla Lourdes Baldiviezo y Rebeca Noem Bejarano, Jueces Ciudadanos, todos del Tribunal Segundo de Sentencia, mediante informe escrito cursante de fs. 40 a 41 vta. manifestaron: 1) Se ratificaron en todo el contenido de la Resolucin que rechaz la recusacin interpuesta; 2) En la audiencia de 10 de marzo de 2010, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 783
los Jueces tcnicos y ciudadanos del Tribunal Segundo, no hicieron nada ms que leer el contenido del memorial de recusacin para de manera inmediata y pblica pronunciar el Auto de rechazo; 3) La presencia de las partes en esa audiencia se debi a que estaba programada la prosecucin de de la audiencia de juicio, por otro lado, la Resolucin de allanamiento o rechazo a la recusacin tena que pronunciarse con o sin la presencia de las partes por cuanto es un acto propio de los juzgadores, de modo que la ausencia del imputado para nada le causa agravio; 4) Si bien es cierto que, cuando el Tribunal estaba en pleno pronunciamiento del Auto de rechazo, ingresaron a la Sala las abogadas del imputado, este hecho no signific haber instalado audiencia alguna que pueda derivar en nulidad o defecto absoluto ni relativo; 5) Se dispuso convocar a las Juezas del Tribunal Primero de Sentencia, en estricta aplicacin del art. 320 inc. 3) del CPP; 6) Si las Juezas Tcnicas codemandadas, firmaron el Auto de 12 de marzo de 2010 como Tribunal Primero, es porque lgicamente no tienen sello como Juezas del Tribunal Segundo; 7) En el acta de audiencia de resolucin de recusacin de fecha 12 de marzo, las Juezas Tcnicas aclararon con carcter previo a la deliberacin que: el Tribunal Primero de Sentencia ha sido convocado por el tribunal segundo nicamente para la resolucin de la recusacin (sic); 8) El art. 61 y ss. del CPP, establecen que slo es posible realizar el sorteo de jueces ciudadanos en dos oportunidades, las que ya se llevaron a efecto para conformar el Tribunal de la causa, no pudiendo el Tribunal de recusacin realizar otro sorteo. No existiendo acto ilegal alguno, ni omisin indebida que restrinja, suprima o amenace restringir derechos y garantas constitucionales, pidieron se deniegue la accin de amparo.
Susana Auad La Fuente y Mara Isabel Moreno Cortez, Juezas Tcnicas del Tribunal Primero de Sentencia, mediante informe escrito cursante a fs. 43 y vta. manifestaron: i) Fuimos convocadas por el Tribunal Segundo de Sentencia para resolver la recusacin planteada por el ahora accionante contra la totalidad de sus miembros, siguiendo disposiciones orgnicas y lo dispuesto por la Corte Suprema de Justicia mediante circular 17/03; ii) Se seal audiencia nicamente con el objeto establecido en el inc. 1) del art. 320 del CPP; iii) Como Juezas convocadas, revisaron las listas de jueces ciudadanos que hubieran quedado sin designar, para la integracin del Tribunal de conformidad con el art. 62 del CPP, no encontrando ningn nombre, lo cual se confirma del hecho de que el Tribunal Segundo de Sentencia estuvo actuando slo con dos jueces ciudadanos sin que haya quedado ninguno en la lista para poder ser designado; iv) Como Juezas Tcnicas tenan competencia para resolver este tipo de incidentes cuyo nico objeto es el pronunciamiento de aceptacin o no, de la recusacin planteada; v) No resolvieron la excepcin de incompetencia planteada en audiencia por el accionante, por cuanto ello habra significado usurpacin de funciones; y, vi) Ante esta situacin y debido a que el accionante no present prueba de su recusacin, ratificaron el rechazo de la misma mediante Auto de 12 de marzo de 2010.
I.2.3. Intervencin de los terceros interesados
Los acusadores particulares como terceros interesados, en audiencia manifestaron: a) Los accionantes plantearon la recusacin en el Tribunal Segundo de Sentencia y en ningn momento se resolvi la misma por intermedio de la instalacin de audiencia; b) La recusacin se plante al pleno del Tribunal de Sentencia (dos jueces tcnicos y dos ciudadanos), quienes, en cumplimiento de la ley, se pronunciaron rechazndola; c) El Cdigo de Procedimiento Penal seala que planteada la recusacin, debe remitirse la misma al Tribunal ms prximo de la misma jerarqua, para su resolucin, lo que en el presente caso correspondi al Tribunal Primero de Sentencia, el cual procedi a instalar audiencia, donde el accionante deba fundamentarla; sin embargo, el abogado del accionante textualmente manifest que no iba a fundamentar nada respecto a la recusacin; d) El Tribunal Primero de Sentencia no poda pronunciarse sobre aspectos que no estaban en su demanda, como contrariamente indica el accionante, la cual es concreta y clara; y, f) No es evidente que el Tribunal Primero habra conculcado algunos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 784
derechos del debido proceso, puesto que en ningn caso debe convocarse a jueces ciudadanos para tener conocimiento de una recusacin conforme la SC 0054/2005-R concordante con la SC 1141/2006-R, esa es una mala lectura e interpretacin del accionante; por lo que solicitaron que la resolucin se dicte con imperativa interpretacin del Cdigo de Procedimiento Penal, toda vez que, el fundamento del recurrente no es pertinente, correspondiendo resolver la presente accin, rechazndola con costas y multa.
I.2.4. Resolucin
La Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Tarija, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 04/2010 de 24 de marzo, cursante de fs. 69 a 73, deneg la tutela solicitada, con costas al accionante, en base a los siguientes fundamentos: 1) En la audiencia de 10 de marzo de 2010, nicamente se dio lectura al memorial presentado, en atencin al cual, corresponda a los recusados pronunciarse respecto de aceptar o rechazar la misma, por lo que en ausencia del imputado no alter el debido proceso en mrito a que dicha Resolucin era un acto propio de los recusados (juzgadores), donde las partes no hacen uso de la palabra y los jueces deben pronunciarse de manera inmediata conforme lo exige el trmite legal; 2) Se dispuso el rechazo y la consiguiente notificacin con lo resuelto al suplente legal para que se pronuncie sobre la legalidad o ilegalidad del rechazo, no pudiendo haber en este punto nulidad alguna, puesto que al rechazar la recusacin no se hizo otra cosa que dar estricta respuesta a su pretensin, descartndose que haya existido injerencia de los acusadores en ausencia del imputado y sus defensores; 3) Al poner en conocimiento el incidente de rechazo de recusacin ante el Tribunal Primero de Sentencia -similar en jerarqua- para su consideracin, no hicieron otra cosa que dar cumplimiento a lo que manda la ley y la entonces Corte Suprema de Justicia, pues el trmite no concluye con el pronunciamiento expreso de la recusacin presentada por parte del tribunal que est juzgando, sino que el llamado por ley tiene la ltima palabra para pronunciarse al respecto; 4) No es evidente que las Juezas recurridas del Tribunal Primero hayan usurpado funciones, est claro que actuaron asumiendo la suplencia de los Jueces recusados conforme lo establecido por la SC 54/2005, as consta en su firma y en la indicacin expresa con una S bajo su sello; 5) Dicho incidente se encuentra catalogado como de puro de derecho, aspecto que les permite a los Jueces Tcnicos del Tribunal Primero -sin jueces ciudadanos- actuar con competencia para resolver la consideracin de la recusacin planteada, no es de extraar que en esa condicin resuelvan medidas cautelares, incidentes y excepciones que se les presentan y que merecen pronunciamiento inmediato; y, 6) De acuerdo a la jurisprudencia constitucional citada, los jueces llamados a resolver la recusacin slo tienen competencia para dirimir dicho incidente, estando inhabilitados para pronunciarse sobre cualquier otro aspecto que surgiera dentro del juicio, de lo contrario estaran invadiendo atribuciones que no tienen.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 785
II.1. Mediante memorial de 10 de marzo de 2010, Alejandro Rivera Hoyos plante recusacin sobreviniente contra el pleno del Tribunal Segundo de Sentencia integrado por Edgar Ortiz Caso y Gunnar Gallo Zuleta, Jueces Tcnicos; y, Leyla Lourdes Baldiviezo y Rebeca Noem Bejarano Flores, Juezas Ciudadanas (fs. 1 a 2).
II.2. Por acta denominada Parte pertinente del acta de registro de juicio oral de 10 de marzo de 2010, suscrita por Edgar Ortiz Caso y Gunnar Gallo Zuleta, Jueces Tcnicos; y, Leyla Lourdes Baldiviezo y Rebeca Noem Bejarano Flores, Juezas Ciudadanas, se transcribi el Auto de 10 de marzo de 2010, que rechaz la recusacin dejando constancia que al dictarse el Auto referido ingresaron a la Sala las abogadas Carola Aguirre, Gina Castellanos y Mnica Ugarte a quienes el presidente referido les pidi ocupar el lugar de la defensa (fs. 3 a 4).
II.3. Cursa Auto de 10 de marzo de 2010, emitido por los Jueces del Tribunal Segundo de Sentencia, mediante el cual se rechaz la recusacin interpuesta en su contra, disponiendo la notificacin en el da de las Juezas Tcnicas del Tribunal Primero de Sentencia para que resuelvan la recusacin formal (fs. 5 y vta.).
II.4. A travs de la providencia de 11 de marzo de 2010 emitido por las Juezas Tcnicas del Tribunal Primero de Sentencia, se seala audiencia para el 12 de marzo del mismo ao a horas 15:00, a fin de considerar la recusacin planteada por Alejandro Rivera Hoyos (fs. 5 vta.).
II.5. Mediante oficio de 12 marzo de 2010, suscrito por el pleno del Tribunal Segundo de Sentencia, dirigido a las Juezas del Tribunal Primero de Sentencia, hicieron conocer la Resolucin de rechazo de la recusacin, con el objeto de que resuelvan la misma (fs. 7).
II.6. Por Auto de 12 de marzo de 2010, suscrita por Susana Auad La Fuente y Mara Isabel Moreno Cortez, Juezas Tcnicos, se rechaz la recusacin interpuesta por Alejandro Rivera Hoyos y se dispuso continuar en conocimiento de la causa (fs. 6).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante sostiene que las autoridades demandadas lesionaron su derecho al debido proceso en su componente seguridad jurdica, toda vez, que dentro del proceso penal que le siguieron por los delitos de falsedad material, ideolgica y uso de instrumento falsificado, present recusacin sobreviniente, minutos antes de instalarse la audiencia de continuacin del juicio oral de 10 marzo de 2010, contra el pleno del Tribunal Segundo de Sentencia -de la causa-, quienes estando slo facultados para admitir o rechazar la misma, ese da instalaron la audiencia del juicio a horas 9:15 en su ausencia; concluyendo con el Auto de rechazo de la recusacin, disponiendo la notificacin a las Juezas del Tribunal Primero de Sentencia para que la resuelvan, quienes a su vez llevaron a cabo la audiencia de consideracin de la recusacin el 12 de marzo de 2010, donde interpuso excepcin de incompetencia ya que no fueron convocados para suplir a los jueces recusados y por la ausencia de jueces ciudadanos, excepcin que no fue resuelta por parte de las Juezas Tcnicas del Tribunal Primero de Sentencia, con el argumento de que no podan conocer otro tema al margen de la recusacin, pasando a emitir el Auto de rechazo de la recusacin, que no firmaron como suplentes del Tribunal Segundo de Sentencia. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Configuracin constitucional y naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
Dentro del orden constitucional del Estado boliviano, se contempla la accin de amparo constitucional como una accin de defensa que tiene lugar contra actos u omisiones ilegales o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 786
indebidos de los servidores pblicos o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley, as se halla consagrada en el art. 128 de la CPE.
Respecto a la configuracin constitucional de la accin de amparo, la SCP 0002/2012 de 13 de marzo, estableci el siguiente entendimiento: Del contenido del texto constitucional de referencia, puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas, que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos () Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin. En este contexto, el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales.
()
Finalmente cabe sealar, que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la CPE, que esta accin '() se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'.
Referente a la naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional y su activacin, sta no debe considerarse como otra instancia ms del proceso judicial, en ese sentido la SC 2771/2010- R de 10 de diciembre, entendi: ()no puede ser considerada como una instancia ms del proceso para la revisin o consideracin de prueba cuya valoracin compete nica y exclusivamente a los rganos jurisdiccionales y/o administrativos, correspondiendo solamente analizar los actos en los cuales hubiera existido un acto ilegal u omisin indebida que lesione derechos fundamentales del accionante; es decir que, la accin de amparo constitucional, no puede constituirse en una instancia de casacin, ya que slo se activa cuando en el proceso de interpretacin, la autoridad ordinaria no cumpli con los requisitos para ello y/o suprimi o restringi derechos fundamentales o garantas constitucionales (las negrillas son nuestras).
La accin de amparo, no es una instancia ms de un proceso penal para la revisin o anulacin de actuados y resoluciones de los jueces en materia penal, correspondiendo solamente analizar los actos en los cuales hubiera existido un acto ilegal u omisin indebida que lesione derechos fundamentales del accionante. La accin de amparo constitucional, para nada puede constituirse en una instancia de apelacin o casacin.
III.2. Del debido proceso y los elementos que lo componen
Al respecto, es menester referirse que el debido proceso tiene una triple dimensin en el mbito normativo, tal entendimiento fue desarrollado por la SC 1053/2010-R de 23 de agosto, al establecer que: En el mbito normativo, el debido proceso se manifiesta en una triple dimensin, pues por una parte, se encuentra reconocido como un derecho en el art. 115.II de la CPE, as como por instrumentos internacionales en materia de Derechos Humanos como el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 8) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14), que conforme al art. 410.II de la CPE, forman parte del bloque de constitucionalidad; TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 787
por otra, como garanta jurisdiccional, configuracin jurdica contemplada () en el art. 117.I de la CPE que dispone: 'Ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oda y juzgada previamente en un debido proceso'; finalmente, el debido proceso tambin se configura como un principio que emerge del Estado de Derecho y del principio de legalidad en su vertiente procesal, que est expresamente previsto -como principio procesal de la jurisdiccin ordinaria- por el art. 180.I de la CPE; (). Bajo ese razonamiento, el debido proceso como una garanta jurisdiccional fue desarrollado su entendimiento por la SC 0163/2011-R de 21 de febrero, al referirse: () es entendido como el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar, es decir, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar esos derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado as como los Convenios y Tratados Internacionales.
En cuanto se refiere a los elementos esenciales del debido proceso, la SC 0531/2011-R de 25 de abril, estableci el siguiente entendimiento: los elementos esenciales que componen el debido proceso, se indic: () son el derecho a un proceso pblico; derecho al juez natural; derecho a la igualdad procesal de las partes; derecho a no declarar contra si mismo; garanta de presuncin de inocencia; derecho a la comunicacin previa de la acusacin; derecho a la defensa material y tcnica; concesin al inculpado del tiempo y los medios para su defensa; derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas; derecho a la congruencia entre acusacin y condena; el principio del non bis in dem; derecho a la valoracin razonable de la prueba; derecho a la motivacin y congruencia de las decisiones (); sin embargo, esta lista en el marco del principio de progresividad no es limitativa, sino ms bien enunciativa, pues a ella se agregan otros elementos que hacen al debido proceso como garanta general y que derivan del desarrollo doctrinal y jurisprudencial de ste como medio para asegurar la realizacin del valor justicia (.) (la negrilla es nuestra).
Los elementos del debido proceso mencionados en la jurisprudencia precedentemente citada, no son limitativos sino enunciativos, pues a ello se agregan otros que hacen al debido proceso como garanta general que derivan del desarrollo doctrinal y jurisprudencial, e incluso integra como elementos del debido proceso lo contenido en el art. 8.2 del Pacto de San Jos de Costa Rica.
III.3. La seguridad jurdica es un principio y por lo tanto no puede ser tutelada por la accin de amparo constitucional
Conforme al entendimiento de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica constituye uno de los principios que sustenta la potestad de impartir justicia conforme al mandato contenido en el art. 178 de la misma norma fundamental, entendiendo que la interpretacin constitucional debe orientarse a mantener la seguridad jurdica y la vigencia del Estado de Derecho, pues las normas constitucionales componen la base del resto del ordenamiento jurdico.
A partir de lo manifestado, este Tribunal en su SC 1390/2011-R de 30 de septiembre, ha definido la seguridad jurdica: Como principio general informador de la potestad de impartir justicia, otorga una importancia fundamental, como orientacin axiolgica para la comprensin del sistema jurdico nacional, condiciona la actividad discrecional de la administracin y de la jurisdiccin, y constituye adems, el sentido teleolgico para la interpretacin, integracin y aplicacin de las normas jurdicas.
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III.4. Anlisis del caso concreto
De la revisin del acto ilegal denunciado por el accionante mediante esta accin tutelar y los derechos supuestamente vulnerados por las autoridades demandadas, de los cuales se solicita proteccin, cabe referir que no corresponde ingresar al fondo; toda vez que, el accionante pide se tutele el debido proceso en su componente a la seguridad jurdica, el cual no lo integra, lo que para este Tribunal resulta ser incongruente, ya que aplicando las lneas jurisprudenciales referidas precedentemente al caso concreto, se establece que dentro de los elementos que integran el debido proceso e inclusive alcanzando aquellos no enunciados como garanta general y que derivan del desarrollo doctrinal y jurisprudencial; no encontramos a la seguridad jurdica como elemento integrador del debido proceso; aspecto que se circunscribe dentro de la jurisprudencia referida en el Fundamento Jurdico III.2 de esta Resolucin, ms an cuando dentro del nuevo orden constitucional la seguridad jurdica es instituida como un principio constitucional, conforme el razonamiento de la jurisprudencia mencionada en el Fundamento Jurdico III.3 de este fallo constitucional, y que por lo tanto no est incluida en el mbito de proteccin de la accin de amparo constitucional correspondiendo a esta accin tutelar el resguardo de derechos fundamentales y garantas constitucionales dada su naturaleza jurdica, conforme se tiene desarrollado por la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.1 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, por lo que el accionante equivoc su planteamiento, correspondiendo en consecuencia denegar la tutela solicitada.
Por consiguiente, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela solicitada, efectu una correcta compulsa de los antecedentes y emple correctamente las normas aplicables al caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 04/2010 de 24 de marzo, cursante de fs. 69 a 73, pronunciada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Tarija; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrado. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez .-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada . Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0457/2012 Sucre, 04 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21334-43-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 60/10 de 12 de febrero de 2010, cursante de fs. 51 a 56 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Leonor Judith Cuellar Arellano contra Beatriz Alcira Sandoval Bascop, Mara Cristina del Rosario Canedo Justiniano, Jos Luis Baptista Morales, ngel Irusta Prez, Hugo Roberto Surez Calbimonte y Luis Fernando Daz Enrquez; Decana en ejercicio de la Presidencia, Ministros y Director Administrativo Financiero, respectivamente, de la Corte Suprema de Justicia -ahora Tribunal Supremo de Justicia-.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 6 de febrero de 2010 cursante de fs. 20 a 27 vta., la accionante interpone accin de amparo constitucional, expresando en su conjunto los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En su condicin de funcionaria de la Corte Suprema de Justicia -ahora Tribunal Supremo de Justicia- fue objeto de un despido ilegal, el cual se materializ con el memorndum de 31 de agosto de 2009, emitido por la Decana en ejercicio de la Presidencia; actuacin con la que se le vulner sus derechos al trabajo, al ejercicio de la funcin pblica, a la estabilidad laboral, al debido proceso y a la peticin.
Al efecto seala, que desde el 7 de diciembre de 1999, fue designada con el tem 84 como auxiliar de la Sala Penal Segunda de la Corte Suprema de Justicia -ahora Tribunal Supremo de Justicia-, transcurriendo desde su designacin nueve aos y ocho meses, en los que se desempe con absoluta responsabilidad y apego a la ley a dichas funciones y otras que a su tiempo le fueron asignadas, hasta el agradecimiento de servicios del 31 de agosto de 2009, fecha en la que mediante memorndum 62/09, se le comunica que por Resolucin de Sala Plena y a pedido del Ministro, Jos Luis Baptista Morales se determin su alejamiento del cargo.
Por estos hechos solicita que el memorndum de despido sea anulado y dejado sin efecto por ser ilegal, arbitrario y atentatorio a sus derechos fundamentales, en razn de que el memorndum, constituye una va de hecho administrativa; por otro lado el art. 54 de la Ley de Organizacin Judicial de 1993 (LOJ.1993) seala que los funcionarios sern removidos por Sala Plena si TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 790
hubiere causa, cualquier designacin al margen de esta previsin ser nula, que en el caso de la accionante; argumenta que no se cumpli, porque no existi proceso ni aviso previo.
De la misma manera la accionante refiere que el agradecimiento de servicios se realiz con la firma de la decana y cinco ministros; y no as con la decisin de 7 votos conformes, consiguientemente esta situacin infringe el art. 55 de la LOJ.1993. En este sentido denuncia vulnerados sus derechos al trabajo y a la estabilidad en el empleo, citando al efecto la normativa expuesta en su demanda sosteniendo que para llegar a su destitucin era pertinente un proceso administrativo previo y que con este accionar tambin se habra vulnerado el debido proceso.
Finalmente indica que se vulner el derecho a la peticin, establecido en el art. 24 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); por cuanto en varias oportunidades solicit a la Sala Plena, reconsideren su caso, aspecto que no habra merecido la atencin debida.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Denuncia como vulnerados sus derechos al trabajo, a ejercer la funcin pblica, a la estabilidad en el empleo, al debido proceso y a la peticin, citando al efecto los arts. 24, 46.I, 62 y 115.II de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se deje sin efecto ni valor legal alguno el memorndum de 31 de agosto de 2009, disponiendo su restitucin al cargo de Auxiliar de la Sala Penal Segunda y el pago de sus haberes hasta el da de su respectiva reincorporacin ms costas, daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 12 de febrero de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 47 a 50 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La accionante ratific los trminos de su demanda a travs de su apoderado Jos Mara Cortez Vargas, quien acredita esta condicin adjuntando el testimonio 2005/2010 de 12 de febrero.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Jos Luis Baptista Morales Presidente de la Sala Penal Segunda de la Corte Suprema de Justicia - ahora Tribunal Supremo de Justicia- el 12 de febrero de 2010, present ante el Tribunal de garantas el informe correspondiente por escrito, por el que indica:
Desde el inicio de sus funciones not un clima de mucha tensin en el personal de Secretara de Cmara equivalente a una guerra fra y con el nimo de solucionar el conflicto que lleg a un grado insoportable, procedi a un anlisis cuidadoso acerca del comportamiento de todo el personal a fin de no cometer errores que pudieran ocasionar un dao irreparable, efectuando el examen concluy que lamentablemente la penosa situacin descrita estaba originada en el temperamento o carcter de la demandante; quien habra manifestado que sufra de un mal de origen nervioso originado por accidente, circunstancia que dio lugar a una gran dificultad para su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 791
relacin con las personas, por cuya razn solicit a Sala Plena la contratacin de otra persona, para ese cargo, habiendo sido aceptada en la peticin.
Seala finalmente, que quienes ejercen como en su caso, funciones de responsabilidad tienen la obligacin de velar por el buen desenvolvimiento de quienes los cooperan, en relacin al personal administrativo de la Corte Suprema de Justicia, al no existir los mecanismos de admisin por la va de seleccin competitiva, ni forma alguna de evaluacin de desempeo, es por ello que debe comprenderse que si uno de los funcionarios jerrquicos con poder de decisin, tom una determinacin de privar a una persona de su fuente de trabajo, no pudo surgir tal posicin sino de una reflexin seriamente meditada con anterioridad, solicitando finalmente se declare improcedente la presente accin (fs. 42 a 43).
Por su parte, Beatriz Alcira Sandoval Bascop de Capobianco, Mara Cristina del Rosario Canedo Justiniano, ngel Irusta Prez, Hugo Roberto Surez Calbimonte, Tefilo Tarquino Mujica y Luis Fernando Daz Enriquez, Decana en ejercicio de la Presidencia, Ministros y Director Administrativo y Financiero, respectivamente, autoridades y funcionario pblico que fueron demandados; mediante informe de 12 de febrero de 2010, cursante de fs. 44 a 45, expresaron lo siguiente: 1) La Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia tiene la atribucin de designar en los respectivos cargos al personal administrativo de apoyo, tanto para funcionarios de carcter general en beneficio e inters de toda la entidad, como para las de exclusivo servicio con destino a cada una de las Salas especializadas; y como consecuencia de la misma la de disponer retiros; y, 2) Cada una de las salas, cuenta con un secretario de cmara, tres auxiliares y un oficial de diligencias, no contndose con el sistema de carrera con las caractersticas de estabilidad, prevista para las entidades estatales, como seala el Estatuto del Funcionario Pblico, por lo que no existe la modalidad de contratacin por concurso de mritos y examen de competencia, por ello que las contrataciones y los retiros se rigen por un sistema y prctica desde hace mucho tiempo atrs; este sistema consiste en una exposicin debidamente fundamentada que hace el ministro en reunin de Sala Plena y en consideracin de dicha solicitud cuando resulte aceptable y convincente se determina el planteamiento respectivo.
En lo concerniente al caso planteado, por la prctica tradicional mencionada y siendo atendible la peticin correspondiente, los ministros aprobamos la solicitud para el despido de la impetrante, en atencin a esa determinacin de Sala Plena, el memorndum de despido fue firmado por la Decana y por el Director Administrativo y Financiero referidos.
Finalmente con los argumentos expresados solicitan se declare improcedente la demanda planteada.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 60/10 de 12 de febrero de 2010, cursante de fs. 51 a 56 vta., por la que concedi la tutela, y dispuso dejar sin efecto el memorndum 62/09, ordenando el restablecimiento de la accionante a las funciones para las que legalmente fue designada en 1999; por ltimo que la Decana en ejercicio de la Presidencia de la entonces Corte Suprema de Justicia, disponga de inmediato el pago de haberes que correspondan a la accionante a partir de su ilegal cesacin, hasta su efectiva reincorporacin, as como de otros beneficios que le correspondieren en derecho, teniendo como fundamento lo siguiente: a) La accionante ingres a la Corte Suprema de Justicia como funcionaria por tiempo indefinido, con todos los derechos laborales que les reconoce la Constitucin Poltica del Estado y las Leyes en general; b) La reunin de seis TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 792
Ministros de la referida Corte Suprema, de 31 de agosto de 2009, no constituy en derecho una reunin de Sala Plena, pues carece del nmero de votos exigidos, en el marco de los arts. 48, 54, 55 inc. 32) y 57 de la LOJ.1993, por lo que el memorndum 62/09 deviene de un acto ilegal; c) Lo alegado por los demandados respecto del personal de confianza y su libre designacin carece de asidero legal, por cuanto las autoridades demandadas no han acreditado la vigencia de una norma de tal naturaleza; d) El memorndum cuestionado no condice con ninguna de las causales de retiro previstas en el art. 81 del Reglamento de Administracin y Control de Personal del Poder Judicial; y, e) La autoridad codemandada a la que se dirigieron las notas de reconsideracin, no ha dado respuesta de manera oportuna, de esta manera habra vulnerado el art. 24 de la CPE.
I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional
El 20 de marzo de 2012, la presente causa fue sorteada para su correspondiente resolucin; sin embargo, se devolvi a la Comisin de Admisin al haberse excusado la Magistrada, Carmen Silvana Sandoval Landvar del conocimiento de la causa, al estar comprendida dentro de la causal establecida en la norma prevista por el art. 34 inc. 1) de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), aplicable al caso, conforme lo dispone el art. 20.I de la Ley 212 de 23 de diciembre, declarndose legal la excusa formulada por la Magistrada, mediante AC 0003/2012-CA/S-L de 27 de marzo, en cuya consecuencia se procedi a un nuevo sorteo el 25 de abril del referido ao, pronuncindose Sentencia dentro de plazo.
I.4. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. El 25 de diciembre de 1999, la accionante fue designada auxiliar de la Sala Penal Segunda de la Corte Suprema de Justicia -hoy Tribunal Supremo de Justicia- con el tem 84, lo que es ratificado con el nombramiento firmado por el Presidente de dicho Tribunal Oscar Hassenteufel Salazar y el acta de posesin firmada por Carlos Pelez secretario de cmara de la Sala Penal Segunda, esto en fecha 9 del mismo mes y ao (fs.1 a 4).
II.2. Por copia legalizada del acta de reunin extraordinaria de Sala Plena, celebrada el 18 de noviembre de 2009, el Ministro Jos Luis Baptista Morales propuso el retiro de la accionante y que en su lugar se designe a otra persona (fs. 6).
II.3. Mediante memorndum de agradecimiento de servicios se comunica a la accionante, que por Resolucin de Sala Plena de 31 de agosto de 2009, a pedido del ministro Jos Baptista Morales, se determin su alejamiento de la Corte Suprema de Justicia a partir del 1 de septiembre del mismo ao (fs. 7).
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II.4. Mediante oficios de 30 de noviembre, 12 de diciembre de 2009 y el 14 de enero de 2010, la accionante se dirige a la Decana en ejercicio de la Presidencia Ministra Beatriz Alcira Sandoval de Capobianco, solicitando que por intermedio de esta autoridad se reconsidere su caso y se la reincorpore a su fuente laboral como Auxiliar de la Sala Penal Segunda (fs. 10 a 12).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega la vulneracin de sus derechos al trabajo, a ejercer la funcin pblica, a la estabilidad en el empleo, al debido proceso y a la peticin, citando al efecto los arts. 24, 46.I, 62 y 115.II de la CPE, solicitando por lo tanto la tutela de los mismos.
Planteado el problema jurdico corresponde analizar si existi o no la vulneracin de los derechos y garantas constitucionales.
III.1. Delimitacin de proteccin de la accin de amparo constitucional y el recurso directo de nulidad respecto al juez natural en su elemento competencia
La accionante denuncia que la reunin de Sala Plena de 31 de agosto de 2009 en la que se dispuso el agradecimiento de sus servicios, fue llevada a cabo sin el qurum correspondiente, pues no cont con la concurrencia del nmero de Ministros suficiente para conformar Sala Plena, constituyendo este hecho, en concepto de la misma un acto ilegal.
Al respecto la SC 1366/2011-R de 30 de septiembre, seala que: El accionante alega la vulneracin de sus derechos, a una resolucin motivacin, derecho al trabajo, a la seguridad jurdica, y a la garanta al debido proceso estableciendo que pese a prestar servicios de manera continua en el cargo de Relacionador Pblico, y sin existir ninguna causa ni justificativo, le agradecieron sus servicios, cometiendo las autoridades demandadas un acto ilegal en razn a: a) Como fue elegido por 2/3 de votos de la totalidad de los miembros de Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia, la decisin de ser retirado de ese cargo debera corresponder a una determinacin similar; b) Presento memorial de reconsideracin a la mxima instancia de esa Institucin para que dejaran sin efecto el memorando de agradecimiento de servicios, habiendo transcurrido un mes sin obtener respuesta alguna; y, c) La Decana en ejercicio de la Presidencia nicamente tiene autoridad para dar continuidad administrativa y jurisdiccional, en tanto se produzca el retorno de su titular, que al haberle retirado de sus funciones se extralimitaron, asumiendo atribuciones que no le competen, siendo que debi aplicar el art. 122 de la CPE, concordante con el art. 30 de la LOJabrg, que al respecto precisa: son nulos los actos de los que usurpen funciones que no les compete as como los actos de los que ejerzan jurisdiccin y potestad que no emane de la ley. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
()
III.2.Delimitacin de los mbitos de proteccin de la accin de amparo constitucional y del recurso directo de nulidad.
Sobre el particular, este Tribunal Constitucional, en la SC 0099/2010-R de 10 de mayo, ha dejado claramente definidos los campos de proteccin que corresponden tanto a la accin de amparo constitucional como al recurso directo de nulidad, estableciendo en qu casos se debe acudir a una u otra accin o recurso, precisando que para la proteccin contra los actos nulos por infraccin a la reglas de competencia o extralimitacin en sus atribuciones, se debe buscar TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 794
la proteccin por va del recurso directo de nulidad. En ese sentido, la aludida Sentencia estableci lo siguiente: "En mrito a lo sealado, se puede determinar que el antes recurso de amparo constitucional, ahora accin de amparo, es un mecanismo de proteccin eficaz y pertinente para el resguardo del derecho al debido proceso en todos sus elementos incluido el juez natural, pero, solamente en sus elementos imparcialidad e independencia, en ese sentido, debe precisarse que la proteccin del tercer componente del juez natural; el referente a la competencia en cuanto a los supuestos de hecho antes descritos; es decir, usurpacin de funciones que no estn mencionadas por ley, ejercicio de potestad administrativa que no emane de la ley, resoluciones judiciales emitidas en ejercicio de jurisdiccin que no emane de la ley o pronunciadas por autoridad jurisdiccional suspendida en el ejercicio de sus funciones o que hubieren cesado en las mismas; se encuentran resguardados especficamente por el recurso directo de nulidad.
Tomando en cuenta los aspectos puntualizados y especficamente en el campo de los actos administrativos, se colige que la accin de amparo constitucional no es la va idnea para restituir supuestos de hecho descritos en el art. 122 de la CP; dado que existe un mecanismo especfico para su resguardo cual es el recurso directo de nulidad, por tanto, pretender hacer valer presuntas vulneraciones a los supuestos de hecho descritos en estas garantas mediante esta accin de defensa, lo hace manifiestamente improcedente, por cuanto se desvirta y desnaturaliza la actuacin del juez natural. ()
De lo invocado, se concluye que el accionante sostiene que las autoridades demandas al haberle agradecido sus funciones lo hicieron sin tener competencia para ello, siendo en consecuencia, sus actos nulos de pleno derecho y que adems como l fue designado con el respaldo de los 2/3 de votos de la Sala Plena, la decisin de agradecimiento de servici debi contar con ese mismo respaldo.
Al respecto, es necesario hacer referencia al marco normativo del recurso directo de nulidad, que se encuentra configurado en la Constitucin Poltica del Estado, en su art. 122 y el art. 79 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), que establece:
I.- Procede el recurso directo de nulidad contra todo acto o resolucin de quien usurpe funciones que no le competen, as como contra los actos de quien ejerza jurisdiccin o potestad que no emane de la ley.
II.- Tambin procede contra las resoluciones dictadas o actos realizados por autoridad judicial que est suspendida de sus funciones o hubiere cesado.
As tambin, la jurisprudencia emanada por este Tribunal tal cual se mencion en el Fundamento Jurdico III.2, respecto al mbito de proteccin de la accin de amparo constitucional indica que abarca al debido proceso en cuanto al juez natural, pero solamente en sus elementos de imparcialidad e independencia, dejando el tercer componente la competencia en el supuesto de usurpacin de funciones que nos ocupa, dentro del mbito de resguardado del recurso directo de nulidad.
Lo alegado, lleva al convencimiento que corresponda al accionante acudir al recurso directo de nulidad establecido precisamente en resguardo del art. 122 de la CPE; por lo que al haber denunciado usurpacin de funciones por va de la accin de amparo constitucional equivoc el camino, dado que, no pueden analizarse va amparo constitucional, actos y/o resoluciones emitidas sin competencia, porque para el efecto existe un recurso nico y especfico, cual es el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 795
recurso directo de nulidad, constituyndose este medio el idneo para solicitar la tutela de sus derechos, de donde la accin de amparo constitucional no puede ser utilizada como mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, ni como instancia adicional en el proceso que de abrirse la posibilidad resolver mediante este mecanismo los extremos denunciados, se estara desnaturalizando su esencia. Las circunstancias descritas, determinan que se deba denegar la tutela sin ingresar al anlisis de fondo del asunto, por cuanto cuestiones como las planteadas por el accionante corresponde ser examinadas en el mbito del recurso directo de nulidad y no por va de esta accin tutelar....
III.2. Anlisis del caso concreto
En la problemtica planteada, la accionante indica que su despido constituye un acto ilegal por cuanto se debi nicamente a la decisin del ministro Jos Luis Baptista Morales, asumiendo esta determinacin con el argumento de que la misma era una persona conflictiva, ocasionando la emisin del memorndum 62/09, mediante el cual se agradecen su servicios y que esta decisin se asumi en Sala Plena sin el qurum correspondiente, participando solamente seis Ministros, cuando debieron ser siete como manda la ley.
En lo concerniente a esta lesin al juez natural en su elemento competencia, es pertinente citar el entendimiento asumido por la SC 1366/2011-R, sealando que la accin de amparo constitucional resguarda el debido proceso con referencia al juez natural, en sus elementos imparcialidad e independencia, en tanto el elemento competencia, es tutelado por el recurso directo de nulidad; como as se tiene especificado en el punto III.1 de Fundamentos Jurdicos de la presente Sentencia; en este sentido la Sala Plena al no contar con el nmero de Ministros suficiente que le permita emitir decisiones como la reclamada, ha actuado sin competencia, siendo tutelable mediante el recurso directo de nulidad y no as a travs de la accin de amparo.
De lo expuesto, la accionante al haber impugnado mediante la accin de amparo constitucional una probable infraccin al art. 122 de la CPE, y siendo esta pertinente al recurso directo de nulidad, no ha observado puntualmente lo desarrollado ut supra, aspecto que determina la imposibilidad de entrar a la problemtica de fondo como as el de otorgar tutela.
Respecto de la tutela concedida por el Tribunal de garantas y los actos que se hubieren producido como consecuencia de dicha Sentencia, es probable que la accionante se encuentre en funciones; por lo que corresponde indicar que dada la denegatoria establecida por este Tribunal, corresponde dimensionar los alcances del presente fallo, esto en observancia de los principios de certidumbre jurdica y legalidad, establecidos en la SC 0123/2010-R de 11 de mayo, el Tribunal Constitucional Plurinacional no puede desconocer los efectos del merituado fallo, por lo que es menester pronunciarse al respecto. En consecuencia el Tribunal de garantas al haber concedido la tutela solicitada evalu de forma incorrecta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin resuelve: APROBAR la Resolucin 60/10 de 12 de febrero de 2010, cursante de fs. 51 a 56 vta., pronunciada por la Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
De conformidad con el art. 48.4 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), se dimensionan los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 796
efectos del presente fallo, disponiendo que el memorndum 62/09, de agradecimiento de servicios, queda vigente a partir de la notificacin a la accionante con la presente Sentencia Constitucional Plurinacional y debe efectivizarse en consecuencia, si es que la misma estuviere an en funciones en la Corte Suprema de Justicia -hoy Tribunal Supremo de Justicia-.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional.
No interviene la Magistrada Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar, por excusa declarada legal.
Fdo. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0459/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21564-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 11/2010 de 19 de marzo, cursante de fs. 57 a 58, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Lido Joaqun Ortiz Ovando contra Vocales de la Corte Electoral Departamental de Santa Cruz, Santos Rosendo Gmez Hoyos, Oscar Fernando Castedo Cadario, William Padilla Mndez, Jos Antonio Ernesto Zambrana Serrate, Maria Sonia Eliana Roca Serrano, Ida Olender Meja, Victor Hugo Claure Blanco y David Antelo Gil
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 12 de marzo de 2010, cursante de fs. 16 a 21, el accionante manifest:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Como candidato al Gobierno Municipal de Puerto Quijarro, provincia Germn Busch del departamento de Santa Cruz, en cumplimiento al art. 112 del Cdigo Electoral (CE) y la directiva EDM-SC 005/2010 de 8 de enero, present en fecha 11 de febrero de 2010, toda la documentacin en original exigida por las citadas normas.
Sobre ese particular, la Corte Departamental Electoral de Santa Cruz, emiti la Resolucin 023/2010 de 1 de marzo, que es de carcter general para todos los candidatos, donde se enumera solamente siete requisitos que deban presentar los candidatos y que la falta de presentacin de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 797
uno de ellos inhabilitara la postulacin del candidato de acuerdo a lo previsto en el art. 112 del CE.
Sin embargo, mediante Resolucin 025/2010 de 11 de marzo, la Sala Plena de la Corte Departamental Electoral de Santa Cruz, lo excluy e inhabilit de la lista de candidatos, argumentando que su persona habra presentado fotocopia simple de su credencial militar que no sustituye la libreta de servicio militar y una certificacin suscrita por Juan Macas Ponce, Comandante Naval y Jefe de la Divisin I- Personal del AN-2 SCZ, que sera invlida y carecera de fuerza probatoria de acuerdo a los arts. 1287 y 1289 del Cdigo Civil (CC), por no hallarse suscrita en papel membretado, pese a que dicha certificacin se halla firmada y sellada por el Jefe Militar antes nombrado. En sntesis refiere que fue excluido de las listas de candidatos, por no haber cumplido con los deberes militares, como lo determina la Resolucin 025/2010, que confirma la Resolucin 023/2010.
Tambin menciona que los Vocales de la referida Corte Electoral, obviaron mencionar que conjuntamente los documentos exigidos por la Ley Electoral (sic) present adems memorndum 0017/10 de 4 de enero, firmado por Armando Pacheco Gutirrez, Comandante General de la Armada Boliviana, por el cual se acreditaba que el ahora accionante es militar en reserva activa y que pas a formar parte de la Letra A de disponibilidad, por lo que poda tramitar su jubilacin a partir del 31 de diciembre de 2009, al haber cumplido con 35 aos de servicio activo en las Fuerzas Armadas, adems los citados Vocales tambin obviaron considerar que en la fotocopia de su cdula de identidad claramente se establece que es de profesin militar.
Asimismo, indica que los demandados incurrieron en dos actos ilegales, uno relacionado a la prdida misteriosa de documentacin original que present en instalaciones de la Corte Electoral mencionada, y otro respecto a la valoracin inadecuada de los documentos que present y que acreditaban su condicin de militar. Menciona tambin, que esa irregularidad obedecera a que Eliane Hinojosa, buscara con intereses oscuros lograr su exclusin, pues con su inhabilitacin esa persona asumira su lugar.
Finalmente, seala como tercero interesado al representante de la Direccin Departamental del Movimiento al Socialismo MAS-IPSP, por tener inters en la presente accin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima lesionados su derecho a la eleccin para el ejercicio de funciones pblicas, reconocido por los arts. 144.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), 23 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
I.1.3. Petitorio
Solicita se le conceda la tutela, se restablezca sus derechos, mantenimiento su derecho a participar en las elecciones para ejercer una funcin pblica y como efecto de ello se disponga la revocatoria de las Resoluciones 023/2010 de 1 de marzo y 25/2010 de 11 de marzo, ms el pago de daos, perjuicios y costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 54 a 58 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 798
I.2.1. Ampliacin de la accin
El accionante, mediante su abogado ampli la accin de amparo constitucional, sealando: a) El punto 9 de la directiva de la Vicepresidencia de la Corte Nacional Electoral de 13 de febrero de 2010, establece que la verificacin y revisin de los documentos presentados por los candidatos constar en un informe circunstanciado jurdico para el conocimiento de la Sala Plena de la Corte Departamental Electoral y sta en ltima instancia, determinar la inhabilitacin o no del candidato, por lo que se est accionando por la inhabilitacin del ahora accionante, a raz de la falta de presentacin de la libreta de servicio militar, lo que le facultara el no uso de recurso de apelacin para ingresar al Amparo Constitucional (sic), de acuerdo a lo establecido en la SC 651/2.003 (sic) que indica que no es exigible el agotamiento de las vas ordinarias, cuando el resultado de estas resultara irreparable por tarda, abrindose en consecuencia la jurisdiccin constitucional para otorgar la tutela, toda vez que en el presente caso el resultado del recurso de apelacin contra la Resolucin, que inhabilit al accionante, vendra a ser demasiado tarda, porque la eleccin que se realizara el 4 de abril del ao mencionado ya hubieran pasado; b) El punto cinco de la aludida directiva, permite al candidato, en caso de que no presente libreta de servicio militar, presentar certificacin emitida por autoridad competente, que acredite el extravo de la libreta indicada o que la misma se halla en trmite la obtencin de la misma con anterioridad al 18 de enero de 2010, certificado que debe ser admitido por la Corte Departamental Electoral; y, c) Se le est vulnerando al accionante tambin su derecho a ejercer su campaa y a captar militantes que lo elijan como su alcalde, con lo cual se fragment su derecho constitucional establecido en el art. 144.II de la CPE, as como los arts. 23 y 24 de los derechos universalmente consagrados.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Las autoridades demandadas, mediante informe escrito, cursante de fs. 42 a 45, que fue ledo en audiencia manifestaron lo siguiente: 1) El 13 de febrero de 2010, en cumplimiento a directivas emitidas por la Corte Nacional Electoral, la Secretara de la Corte Departamental Electoral de Santa Cruz recepcion la documentacin del ahora accionante como candidato a Alcalde del municipio de Quij arro por el partido poltico del MAS, habindose verificado de la revisin de esta documentacin, que el candidato indicado present fotocopias simples de certificado de registro judicial de antecedentes penales (REJAP), extendido por el entonces Consejo de la Judicatura, certificado de solvencia fiscal, credencial militar y memorndum DPTO.I -PERS. DIV. A 0017/10 de 4 de enero de 2010 y posteriormente el 18 de febrero, los delegados del MAS presentaron a esa misma Secretara certificado de nacimiento or iginal, fotocopias simples de cdula de identidad y de credencial militar del candidato, as como el certificado emitido por Juan Macas Ponce, Jefe de la Divisin I -Personal del AN-2 SCZ, extendida en hoja sin membrete, certificado REJAP que establece que el candidato indicado cuenta con declaratoria de rebelda de 22 de mayo de 2003, dictada por el Juzgado Primero de Sentencia del Distrito Judicial de Cochabamba por el delito de cheque en descubierto (sic), formulario de declaracin jurada y certificado de inscripcin en el padrn electoral; 2) A momento de verificar el cumplimiento de requisitos y evaluar los documentos antes mencionados, se observ al candidato ahora accionante, la presentacin de fotocopia simple de credencial militar que no sustitu ye a la libreta de servicio militar, por lo que deba presentar la credencial original a efectos de su constatacin; 3) La exclusin del candidato ahora accionante que se dispuso mediante Resolucin 023/2010, se enmarca en disposiciones vigentes y directivas emitidas por la Corte Nacional Electoral, donde se constat el incumplimiento de la credencial militar en original, que fue presentada en fotocopia simple junto a un memorndum, que no permitieron a la Corte Departamental Electoral establecer el cumplimiento de la prestacin de los deberes militares por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 799
parte del accionante ni reconsiderar su inhabilitacin, al no haber presentado el original indicado dentro del plazo legal sealado por la directiva EDM-SC 005/2010 de 8 de enero, emitida por la Corte Nacional Electoral bajo las directrices del art. 35 inc. ) del CE; y, 4) De acuerdo al art. 29 inc. m) del sealado Cdigo, es atribucin de la Corte Nacional Electoral conocer y decidir las apelaciones y recursos de nulidad a que dieran lugar las resoluciones dictadas por las Cortes Departamentales Electorales, de ah que la presente accin es improcedente, porque el accionante no ha agotado la va administrativa en la Corte Nacional Electoral, cuando tena a su alcance hacer uso del recurso de apelacin que permite en estos casos el art. 28 del CE, por lo que pide que se rechace in lmine la solicitud de amparo planeada, tal como lo establece la SC 0460/2005- R de 28 de abril.
1.2.4. Resolucin
La Sala Civil Primera de la Corte Superior -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 11/2010 de 19 de marzo, cursante de fs. 57 a 58, concedi la tutela solicitada, disponiendo que queden sin efecto las Resoluciones 023/2010 de 1 de marzo y la 025/2010 de 11 de marzo, dictadas por la Corte Departamental Electoral de Santa Cruz, que disponan la exclusin e inhabilitacin del accionante, bajo los siguientes fundamentos: 1) La Sala Plena de la Corte Departamental Electoral dict la Resolucin 023/2010 que resuelve de forma general las observaciones a todos los candidatos, decidiendo excluir a varios de ellos, entre los que se encontraba el ahora accionante como postulante a Alcalde de Quijarro provincia Germn Busch, argumentando que este ltimo haba presentado fotocopias simples y certificaciones sin membrete que lo acreditan como Militar, ante lo cual el perjudicado interpuso reconsideracin que fue resuelta mediante Resolucin de 11 de marzo del mismo ao, donde se ratifica su exclusin; 2) No existe la subsidiariedad, toda vez que el Tribunal Constitucional ha establecido que es viable la exclusin de la misma, para evitar la consumacin irreparable de un hecho, frente al peligro de su ejecucin y en el presente caso la proximidad de las elecciones no dan tiempo a formular al accionante el recurso de apelacin ante la Corte Nacional Electoral; 3) La observacin realizada por la Corte Departamental Electoral al candidato ahora accionante, por haber presentado fotocopias y certificaciones que no llevan membrete de la Institucin militar, no es suficiente como para proceder a la exclusin de un candidato, porque se entiende qu, quien postula como militar, ahora en reserva, cumpli con los servicios militares, al estar en una institucin que tiene a su cargo el servicio militar obligatorio de todos los bolivianos.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conformo la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro del plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Mediante directiva EDM-SC N 005/2010 de 3 de enero, emitida por el Presidente de la Corte Nacional Electoral, se determin que hasta el 13 de febrero de 2010, los delegados de las organizaciones polticas deban presentar a Secretara del rgano Electoral competente siete documentos personales especficos, entre los que se halla la libreta de servicio militar en original o fotocopia (fs. 36 a 37). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 800
II.2. A travs de directiva 015/DEP MUN 2010 de 10 de febrero, emitida por el Presidente de la Corte Nacional Electoral, se dispone, entre otros, que los candidatos que no presenten los documentos exigidos por la directiva EDM-SC 005/2010, sern excluidos de las listas en aplicacin del art. 112 del Cdigo Electoral, y ser mediante resolucin expresa emitida por el rgano electoral departamental (fs. 41).
II.3. Por directiva 20/DEP MUN 2010 de 13 de febrero, emitida por el Presidente de la Corte Nacional Electoral, se aclara, entre otros, que en caso que los candidatos no presenten libreta del servicio militar, la Corte Electoral podr admitir certificacin de autoridad competente, que acredite que el candidato tiene en trmite de obtencin el certificado especial por extravo de la libreta de servicio militar, siempre y cuando el trmite se haya iniciado con anterioridad al 18 de enero de 2010 (fs. 39 a 40).
II.4. La Sala Plena de la Corte Departamental Electoral de Santa Cruz, mediante Resolucin 023/2010 de 1 de marzo, dispuso la inhabilitacin y exclusin de 588 candidatos, entre los que se hallaba excluido el ahora accionante, por no haber presentado todos los requisitos exigidos en la directiva EDM-SC 005/2010, adems de establecer en su punto Tercero, que las organizaciones polticas pueden sustituir a los ciudadanos excluidos hasta horas 24:00 del 31 de marzo de 2010 (fs. 3 a 5).
II.5. Como efecto de la Resolucin antes indicada, el accionante el 5 de marzo de 2010, solicit ante la misma Corte Electoral la reconsideracin de la Resolucin 023/2010, la cual fue resuelta por los Vocales de esa Corte, mediante Resolucin de Sala Plena 025/2010 de 11 de marzo, ratificando la exclusin indicada, por cuanto la documentacin presentada por el candidato ahora accionante no sustituye a la libreta de servicio militar (fs. 11 a 12).
II.6. De la documentacin presentada dentro de la accin de amparo constitucional, cursa el memorndum DPTO.I-PERS. DIV A 0017/10 de 4 de enero, emitido por Armando Pacheco Gutirrez, Comandante General de la Armada Boliviana, donde se comunica al ahora accionante que el Comando dispuso que pase a la Letra A de disponibilidad hasta el 31 de diciembre de 2010, da desde el cual pasar al servicio pasivo ( fs. 1).
II.7. Cursa en fs. 2 el certificado emitido en hoja sin membrete de 1 de febrero de 2011, emitida por Juan Macas Ponce, Jefe de la Divisin I-Personal del AN-2 SCZ, con sello de la Armada Boliviana, donde se certifica que el ahora accionante es personal militar en situacin de reserva activa, dependiente de esa Armada.
II.8. Cursa de fs. 22 vta. a 24, diligencias de notificacin del Auto de 11 de marzo de 2010, entre las que se halla una con sello de recepcin de DIRC. DPTAL. MAS IPSP (sic), con firma ilegible y manuscrito el nombre de Noem Macas quien no se identifica como representante de la Direccin Departamental del MAS.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante afirma que se le vulner su derecho a la eleccin para el ejercicio de funciones pblicas reconocido por los arts. 144.II de la CPE, 23 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, por cuanto los vocales de la Corte Departamental Electoral de Santa Cruz, mediante Resoluciones expresas lo inhabilitaron y excluyeron de la lista electoral de candidatos a Alcalde para el Gobierno Municipal de Puerto Quijarro, provincia Germn Busch del departamento de Santa Cruz, por no cumplir con uno de los requisitos exigidos para su candidatura, cual es el haber prestado su servicio militar y determinar que la fotocopia simple de su credencial de militar y un certificado sin membrete que present para acreditar esa su condicin, no era suficiente para sustituir a la libreta de servicio militar requerida, pese a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 801
haber demostrado con ms documentacin su condicin de militar de carrera con 35 aos de servicio activo. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es una accin tutelar de carcter extraordinario, cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, establecida en el art. 128 de la CPE, procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 de la Norma Suprema establece que: I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial.
III.2. El carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional
Sobre la aplicacin del principio de subsidiariedad, este Tribunal asume el entendimiento expresado en la SC 1497/2005-R de 22 de noviembre, en cuanto no es contrario al orden constitucional vigente, al sealar lo siguiente:El amparo constitucional ha sido instituido como un procedimiento jurisdiccional de tramitacin especial y sumarsima, que tiene por objeto la restitucin o restablecimiento de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, con excepcin de la libertad fsica o individual, en los casos en los que sean amenazados, suprimidos o restringidos por actos y omisiones ilegales o indebidos; su alcance tutelar es preventivo y correctivo, cuya configuracin procesal especial, es independiente al mbito procesal ordinario. Consecuentemente, su finalidad es la de asegurar a las personas el goce efectivo de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales, protegindoles de toda amenaza, restriccin o supresin ilegal o arbitraria; siempre que no hubiera otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de estos derechos y garantas conforme dispone el art. 19 de la CPE, al sealar que: (...) se conceder el amparo siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados (...), formulacin general que ha sido precisada, por el art. 96.3 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC) al indicar que: El recurso de amparo no proceder contra las resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso, regulacin que permiti complementar la configuracin procesal del recurso de amparo.
De estas previsiones constitucional y normativa, se desprende que el recurso de amparo se constituye en un instrumento subsidiario y supletorio en la proteccin de los derechos fundamentales, subsidiario porque no es posible utilizarlo si es que previamente no se agot la va ordinaria de defensa y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria.
El carcter subsidiario del recurso de amparo, ha sido desarrollado por este Tribunal, as la SC 374/2002-R, de 2 de abril, entre otras, sienta la lnea segn la cual "la subsidiariedad del amparo constitucional debe ser entendida como el agotamiento de todas las instancias dentro del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 802
proceso o va legal, sea administrativa o judicial, donde se acusa la vulneracin, dado que donde se deben reparar los derechos fundamentales lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde han sido conculcados, y cuando esto no ocurre queda abierta la proteccin que brinda el Amparo Constitucional".
En ese mismo sentido, la SC 1337/2003-R, de 15 de septiembre, desarrollando las reglas y sub reglas de aplicacin del principio de subsidiariedad, seal lo siguiente:
'() de ese entendimiento jurisprudencial, se extraen las siguientes reglas y sub reglas de improcedencia de amparo por subsidiariedad cuando: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico: y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin' (las negrillas son nuestras).
III.3. Anlisis del caso concreto
Del estudio de los antecedentes del proceso, se establece que el ahora accionante, con el respaldo del partido poltico del MAS, fue presentado e inscrito por esa tienda poltica, como candidato a alcalde, para la Alcalda de Puerto Quijarro, provincia Germn Busch del departamento de Santa Cruz.
Es as que mediante la presente accin de amparo constitucional, el accionante denuncia que en los trmites previos a esa eleccin, las autoridades ahora demandadas, en su calidad de Vocales de la Corte Departamental Electoral de Santa Cruz, vulneraron sus derechos a la eleccin y al ejercicio de funciones pblicas, al haber emitido las resoluciones de Sala Plena 023/2010 y 025/2010 de 1 y 11 de marzo, respectivamente, por las cuales dispusieron y ratificaron su inhabilitacin y exclusin de la lista electoral de candidatos a alcalde para la Alcalda de Puerto Quijarro, provincia Germn Busch del departamento de Santa Cruz, por no haber presentado su libreta de servicio militar, que era un requisito documental que deban cumplir todos los candidatos, donde en sntesis, a criterio del accionante, los demandados no consideraron que la credencial y un certificado sin membrete que present para acreditar su condicin de militar en reserva con 35 aos de servicio, sustitua a la libreta de servicio militar requerida.
Al respecto la normativa electoral vigente en ese entonces, especficamente el inc. m) del art. 29 del CE, establece como atribucin y competencia de la Corte Nacional Electoral el conocer las apelaciones y recursos de nulidad a que dieran lugar las Resoluciones dictadas por las Cortes Departamentales Electorales.
Es as que esta posibilidad de plantear el recurso de apelacin antes indicado no era desconocida por la parte accionante, pues en la audiencia de accin de amparo constitucional que cursa de fs. 54 a 58, sta literalmente indic En caso de haberse presentado el recurso ordinario de apelacin, ste vendra a ser demasiado tarda, porque las elecciones ya pasaran (sic). Este TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 803
aspecto permite deducir la existencia del pleno conocimiento que tena el ahora accionante sobre el medio de impugnacin idneo que deba utilizar contra la Resolucin 023/2010, que lo exclua de la lista de candidatos, sin embargo el mismo, pese a conocer oportunamente el contenido de dicha Resolucin que le causaba agravio, dej transcurrir el tiempo sin plantear el recurso de apelacin pertinente para reclamar sus derechos contra la exclusin de su candidatura, y ms al contrario plante otro tipo de solicitudes, como es la solicitud de reconsideracin que present el 5 de marzo de 2010, cuando ese tipo de solicitud o recurso no se encuentra reconocido en el Cdigo Electoral vigente en ese entonces ni en sus normas conexas ni reglamentarias.
Sin embargo, el Tribunal de garantas, reconociendo errneamente la validez del argumento de la proximidad de las elecciones, excluy indebidamente de la aplicacin del principio de subsidiariedad el tratamiento del presente caso, e ingres a tratar el fondo de la problemtica planteada, cuando de acuerdo a los antecedentes y la norma antes citada, el accionante poda haber planteado recurso de apelacin contra la primera Resolucin que le causaba agravio, recurso que hubiera sido tramitado y resuelto por la Corte Nacional dentro los treinta y cuatro das siguientes desde la emisin de la Resolucin 023/2010, hasta el 4 de abril del ao mencionado, este ltimo da, en que se tena prevista la realizacin de las elecciones de alcalde para la Alcalda de Puerto Quijarro, provincia Germn Busch del departamento de Santa Cruz.
Por ende el presente caso, de acuerdo al Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia, no se encuentra comprendido dentro de la situacin de excepcin al principio de subsidiariedad, pues antes y a momento de plantear la presente accin tutelar, no exista un inminente perjuicio irremediable e irreparable sobre los derechos constitucionales que denunci como vulnerados el accionante, toda vez que est en su momento poda hacer uso inmediato del recurso de apelacin que posibilita el art. 29 inc. m) del CE entonces vigente, recurso que al no ser utilizado oportunamente, hace que la presente accin de amparo constitucional deba ser denegada, pues este mecanismo de proteccin extraordinaria de los derechos constitucionales no debe ser utilizado, sin que no se hayan agotado previamente los medios y recursos ordinarios de defensa, ni menos an para reparar las omisiones en las que pudo haber incurrido la parte afectada, al dejar de utilizar oportunamente los recursos o medios idneos de impugnacin que se hallaban a su alcance para reponer sus derechos.
En consecuencia, la situacin planteada no se encuentra dentro de las previsiones del art. 128 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas, al conceder la accin de amparo constitucional, no efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales ni dio correcta aplicacin al citado precepto constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 11/2010 de 19 de marzo, cursante de fs. 57 a 58, pronunciada por La Sala Civil Primera de la Corte Superior -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin de que no se ingres al anlisis de fondo por las razones expuestas.
2 Al amparo del art. 48.4 de la Ley del Tribunal Constitucional, debido al tiempo transcurrido desde la interposicin de la accin tutelar hasta la presente revisin, se dimensionan los efectos de esta Sentencia, dejando subsistentes los actos cumplidos como resultado de la concesin de tutela dispuesta por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 804
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez .-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0460/2012 Sucre, 04 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21506-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 011 de 8 de marzo de 2010, cursante de fs. 120 a 122 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Gustavo Adolfo Saucedo Almaraz contra Edgar Molina Aponte, Adhemar Fernndez Ripalda y Samuel Saucedo Iriarte, Vocales de la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 14 de enero de 2010, cursante de fs. 46 a 55 vta., se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El accionante manifiesta que, el 23 octubre del 2009 se dict el Auto de Vista 255 de 25 de octubre de 2009 emitido por Vocales de la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Santa Cruz -ahora demandados- con el antecedente que el 28 de agosto de 2009, se llev a cabo el juicio oral dentro del proceso seguido por el Ministerio Pblico y la Aduana Nacional de Bolivia contra el hoy accionante, por la presunta comisin del delito de contrabando sancionado por el art. 181 inc. d) del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), con Resolucin 145/2009 de 28 de agosto por haber exportado gasolina blanca sin la autorizacin de la Superintendencia de Hidrocarburos; interpuso incidente de retroactividad de la ley ms favorable y excepcin de falta de accin, con fundamento en el art. 56 de la Ley Financial 2009, que reformado el art. 181 del CTB donde configura el delito de contrabando al subir el monto de las UFV's 10000 (diez mil Unidades de Fomento a la Vivienda) a UFV's 200000 (doscientos mil), con estas modificaciones, el delito de contrabando, slo se configurara cuando el dao econmico al Estado sobrepase el tope de lo establecido, el monto en este caso es de $us28620 (veintiocho mil seiscientos veinte dlares estadounidenses) que equivaldra a UFV's 160967, no alcanz al monto establecido por la modificacin.
El Tribunal Segundo de Sentencia Penal previas consultas, determin que equivaldra a Bs.228960 (doscientos veintiocho mil novecientos sesenta bolivianos) es decir a UFV's 199234 (ciento noventa y nueve mil doscientos treinta y cuatro); entendiendo que el hecho no constituira delito sino contravencin de acuerdo a lo establecido en el nuevo marco normativo. Con este TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 805
razonamiento el Tribunal Segundo de Sentencia Penal, dict el Auto 145/2009, declarando probada la excepcin de falta de accin y disponiendo el archivo de obrados.
La Aduana Nacional de Bolivia y el Ministerio Pblico, interponen apelacin incidental contra la resolucin radicando la causa en la Sala Penal Segunda, cuyos miembros -hoy demandados- con total desconocimiento de los principios de persecucin penal como del rgimen tributario y aduanero, y la normativa especial, mediante Auto de Vista 255 declararon procedentes los recursos, revocando el Auto definitivo 145/2009, e improbado el incidente de aplicacin retroactiva de la ley como tambin la excepcin de falta de accin. Los demandados ratifican, que la reforma de la Ley Financial no alcanzara al inc. b) del art. 181 del CTB -referido a sanciones- pargrafos I, III y IV; con este argumento, el delito que se atribuye no esta referido al no pago de tributos, ya que no existe tributo omitido como dice el Tribunal de la Sala Penal Segunda, para la aplicacin retroactiva de la ley mas favorable, concluye que no correspondera dicha aplicacin, revocando la decisin del Tribunal Segundo de Sentencia Penal. Con este razonamiento el art. 181 del CTB, no afectara al delito sino a la sancin; el art. 56 de la Ley Financial modific la sancin y el tipo penal de contrabando, como contrabando-delito y contrabando-contravencin, en relacin al art. 160.4 del CTB, que seala se estar frente al contrabando delito cuando el tributo omitidos sea superior a UFVs200.000 (doscientos mil) y al contrabando-contravencin, cuando el valor fuese igual o inferior a UFV's 200000 (doscientos mil), debe tomarse en cuenta el dolo en el contrabando delito, en el contrabando contravencin, culpa es decir, inobservancia o errnea interpretacin, pretendiendo con el Auto de vista 255, someter a proceso penal, una conducta que no seria constitutivo de delito sino de contravencin, debiendo ser resuelta en la va administrativa.
Seala el art. 4 del Cdigo Penal (CP) Si la ley vigente en el momento de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al dictarse el fallo o de la vigente en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms favorable, por el principio de legalidad que implica la aplicacin de los arts. 116.I y 123 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), y las lneas jurisprudenciales del Tribunal Constitucional, la reforma introducida por la Ley Financial 2009 seria favorable correspondiendo la aplicacin retroactiva de la misma a su favor, los vocales demandados al dictar resolucin hicieron una indebida interpretacin y aplicacin del ordenamiento jurdico aplicable al proceso penal de donde emerge la presente accin constitucional.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos al debido proceso a la seguridad jurdica as como la lesin de los principios de legalidad, intervencin mnima y proporcionalidad, sin citar normativa.
I.1.3. Petitorio
El accionante pide dejar sin efecto el Auto de Vista 255, asimismo se disponga: a) que las autoridades demandadas emitan una nueva resolucin debidamente motivada y fundamentada; en consecuencia, se mantenga vigente la Resolucin 145/2009 pronunciada por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal; b) Dejar sin efecto legal todas las medidas adoptadas como consecuencia de la apertura del ilegal proceso penal; y, c) Asimismo, dejar sin efecto legal todas las actuaciones realizadas con posterioridad al Auto de Vista 255, sea con expresa prohibicin de celebrar otros actos posteriores.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 8 de marzo del 2010, segn consta en el acta cursantes de fs. 101 a 112 y 116 a 122 vta., se produjeron los siguientes actuados: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 806
I.2.1. Ampliacin de la accin
El accionante amplio la demanda por medio de sus abogados: 1) La Sala Penal Segunda calific el hecho como un delito de contrabando, sin embargo esta Sala y el Tribunal Segundo de Sentencia Penal sostienen que el hecho no constituye delito de contrabando sino contravencin por lo que debera tramitarse y resolverse por la va administrativa; 2) Tiene una empresa Alsa Reserco registrada en la Superintendencia de Hidrocarburos con Resolucin Administrativa N 1836 de 2005 (sic) y que; para exportar la gasolina blanca tenia la pliza de exportacin, la autorizacin de sustancias controladas Qu fue lo que falt? la autorizacin de la Superintendencia de Hidrocarburos para que la exportacin fuese legal ya que se hicieron todas las gestiones y se obtuvieron todos los documentos necesarios, como podramos revisar en las pruebas de la Aduana de las documentacin existente, se decide hacer el transporte por un compromiso firmado con un comprador del Brasil (sic); 3) La exportacin genera divisas y est exenta de pago de impuestos, por lo tanto, esta exportacin no paga impuestos, ya que el dao se mide por el tributo omitido, de este modo se define si estamos frente a un delito de contrabando o de contravencin; 4) Se vulner el principio de la legalidad penal, el principio de seguridad jurdica y el principio de proporcionalidad(sic), por haber infringido normas administrativas establecidas en normas reglamentarias.
I.2.2 Informe de las autoridades demandadas
Pese a su legal notificacin no presentaron informe alguno (fs. 56 vta.).
I.2.3. Intervencin de los terceros interesados
Jaime Zambrana Mercado y Wilmer Matias Helguero Nava Morales, en representacin de la Aduana Nacional de Bolivia -Regional de Santa Cruz- mediante informe escrito a fs. 62 a 66 vta. manifiestan; i) El Tribunal de garantas no puede pronunciarse en el fondo con relacin a la peticin, ya que la causa se encuentra en etapa de juicio oral continuo y contradictorio ante el Tribunal Segundo de Sentencia Penal, que dilucidara a travs de un fallo la existencia o no del delito denunciado por la Aduana Nacional de Bolivia por tanto no puede utilizarse de forma directa la va extraordinaria de accin de amparo constitucional toda vez que ste medio no es sustitutivo de recursos ordinarios debiendo agotarse los dichos recursos previstos por ley; ii) La Sala Penal Segunda al dictar Auto de Vista 255 que revoca la infundada Resolucin145/2009 de 28 agosto actu conforme a derecho, ya que el delito atribuido no es el valor del impuesto omitido sino el hecho, de que la exportacin la realiz sin contar con la autorizacin de la Superintendencia de Hidrocarburos, adems el art. 181.I del CTB seala El contrabando no quedar desvirtuado aunque las mercancas no estn gravadas con el pago de tributos aduaneros; iii) El accionante export 90 m 3 de gasolina blanca sin tener la autorizacin de la Superintendencia de Hidrocarburos, hecho que constituye delito de contrabando la Empresa Alsa Reserco de Gustavo Adolfo Saucedo Almaraz no contaba con autorizacin para importar, exportar hidrocarburos o sus derivados, ni otra actividad petrolera que requiera autorizacin expresa (sic). iv) Mediante Decreto Supremo (DS) 27493 del 14 de mayo 2004, el Estado boliviano regul la exportacin de los hidrocarburos lquidos, estableciendo la obligatoriedad para las empresas exportadoras, de obtener autorizacin expresa del Ministerio de Hidrocarburos para su exportacin, y esta al no contar con esa autorizacin incumpli con el precepto del art. 1380 del Reglamento de la Ley General de Aduanas, configurndose el delito de contrabando tipificado en el art. 181.b) del CTB., por lo tanto no seria evidente la vulneracin del derecho al debido proceso ni a la seguridad jurdica y solicitan dicten resolucin declarando improcedente la presente accin de amparo constitucional; y, v) Como tercero interesado se notifico al representante del Ministerio Pblico, Lus Whaner Montao Morales quien conoci la causa (fs. 57).
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I.2.4. Resolucin
La Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, por Resolucin 11 de 8 marzo de 2010, cursante de fs. 120 a 122 vta., declar la improcedencia de la tutela con los siguientes fundamentos: a) Los Vocales recurridos, no presentaron ningn informe para esta audiencia, pero s la Aduana Nacional de Bolivia -Regional Santa Cruz- donde resalta la salida del pas de 90 m 3 de gasolina blanca, sin contar con la autorizacin de exportacin de la Superintendencia de Hidrocarburos; y, b) En virtud del art. 181 del CTB est claramente establecido que la persona comete delito de contrabando, si no tiene las autorizaciones respectivas para la comercializacin del producto emitidas por esta Superintendencia.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Segn acta de celebracin de juicio oral del 28 de agosto del 2009, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico y la Aduana Nacional de Bolivia por el delito de contrabando contra Gustavo Adolfo Saucedo Almaraz, pronunciando la Resolucin 145/2009, que declar probado el incidente de retroactividad de la ley, as como tambin la excepcin de falta de accin interpuesta por el accionante, disponiendo el archivo de obrados, dejando sin efecto las medidas dispuestas en su contra (fs. 8 a 9).
II.2. La Aduana Nacional de Bolivia, mediante memorial presentado el 3 septiembre de 2009, interpuso apelacin incidental ante los Jueces Tcnicos del Tribunal Segundo de Sentencia Penal, contra el fallo 145/2009, mismo que resolvi declarar probado el incidente de retroactividad de la ley y probada la excepcin de falta de accin interpuesta por el accionante (fs. 10 a 13 vta.); por lo que Luis Whaner Montao Morales representante del Ministerio Pblico present apelacin incidental contra la citada Resolucin, el 7 septiembre de 2009, ante las mismas autoridades, a objeto que se disponga la anulacin de la Resolucin 145/2009, emitida por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal (fs. 14 a 16 vta.).
II.3. La Sala Penal Segunda, pronunci el Auto de Vista 255, admitiendo y declarando procedentes los recursos de apelacin incidental deducidos por la Aduana Nacional de Bolivia y el Ministerio Pblico, revocando el fallo 145/2009, declarando improbado el incidente de aplicacin retroactiva de la ley e improbada la excepcin de falta de accin formulados por el hoy accionante, con costas (fs. 17).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que las autoridades demandadas vulneraron sus derechos constitucionales al debido proceso, a la seguridad jurdica, as como la lesin de los principios de legalidad, intervencin mnima y proporcionalidad, al emitir el Auto de Vista 255, toda vez que los Vocales de la Sala recurrida, para dictar el referido Auto de Vista han hecho una indebida interpretacin y aplicacin del ordenamiento jurdico aplicable al proceso penal de donde trae TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 808
causa la presente accin constitucional (sic), que a lo sumo podra ser calificada como contravencin pero no como delito, ya que no guardara proporcionalidad con la reaccin penal que se pretende viabilizar ilegalmente. En ese sentido corresponde analizar si en el presente caso se debe conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La interpretacin de la legalidad ordinaria
Al respecto la SC 1031/2010-R del 23 agosto, estableci el siguiente entendimiento: ...Para que la jurisdiccin constitucional realice la interpretacin de la legalidad ordinaria, ante una supuesta lesin de derechos constitucionales en la interpretacin efectuada por la jurisdiccin ordinaria, es imprescindible que quien la solicite cumpla con los requisitos de: i) Expresar en forma precisa los fundamentos jurdicos en los que sustenta su posicin, fundamentos en los que deber exponer con claridad y precisin los principios o criterios interpretativos que no fueron cumplidos o fueron desconocidos por el Juez o tribunal que realiz la interpretacin y consiguiente aplicacin de la norma interpretada; y, ii) Exponer qu principios fundamentales o valores supremos no fueron tomados en cuenta o fueron desconocidos por el intrprete al momento de desarrollar la labor interpretativa y asumir la decisin impugnada; pues resulta insuficiente la mera relacin de hechos o la sola enumeracin de las normas legales supuestamente infringidas, porque slo en la medida en que el recurrente expresa adecuada y suficientemente sus fundamentos jurdicos la jurisdiccin constitucional podr realizar la labor de contrastacin entre la interpretacin legal realizada por la jurisdiccin ordinaria y los fundamentos que sustentan la interpretacin y las conclusiones a las que arrib, con los fundamentos y pretensiones expuestos por el recurrente, ahora accionante, como lo ha establecido la jurisprudencia constitucional entre otras, en la SC 0718/2005-R de 28 de junio (las negrillas son nuestras).
As tambin, la SC 0423/2010-R de 28 de junio, respecto a la legalidad ordinaria estableci: es facultad de los jueces y tribunales ordinarios, sin que por lo dems la accionante haya fundamentado de manera alguna las razones por las cuales considera que dichos Vocales asumieron esa conducta, cuando a los efectos de revisar esa 'mala interpretacin' tena la obligacin de sealar con precisin los valores supremos o principios fundamentales que en su criterio fueron desconocidos o vulnerados con dicha interpretacin, indicando qu principios o criterios interpretativos no fueron empleados en esa labor, adems de identificar qu derechos o garantas constitucionales fueron vulnerados y por qu motivos considera que fueron lesionados, explicando de qu manera se habra producido la lesin a sus derechos con la interpretacin o aplicacin equivocada de disposiciones legales, limitndose a efectuar una relacin de los hechos, lo cual es insuficiente para que este Tribunal pueda contar con los elementos necesarios que le permitan ingresar a revisar la interpretacin y aplicacin de la legalidad ordinaria, motivo que determina se deba denegar la tutela sin ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada (las negrillas son nuestras).
III.2. Anlisis del caso concreto
En el caso de autos, el accionante manifiesta que las autoridades demandadas lesionaron sus derechos constitucionales al pronunciar el Auto de Vista 255, ya que admiti y declaro procedente el recurso de apelacin incidental, interpuesto por la Aduana Nacional de Bolivia y el Ministerio Pblico, realizando una interpretacin arbitraria de las normas aplicables al caso, toda vez que los Vocales de la Sala Recurrida, para dictar el referido Auto de Vista han hecho una indebida interpretacin y aplicacin del ordenamiento jurdico aplicable al proceso penal de donde trae causa la presente accin constitucional(sic), en razn a que no se habra hecho una aplicacin retroactiva de la ley mas favorable por parte de los demandados, cuando revocaron el fallo 145/2009, el cual declar probados el incidente de retroactividad de la ley y probada la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 809
excepcin de falta de accin interpuesta por el imputado por existir un impedimento legal para proseguirla al no adecuarse en la actualidad la conducta del acusado al tipo penal de contrabando, por lo que se dispuso el archivo de obrados.
De la revisin de los antecedentes de la accin tutelar que nos ocupa y su petitorio se tiene que, el accionante pretende que ste Tribunal Constitucional Plurinacional, revise el anlisis subjetivo que segn el accionante, realizaron de forma incorrecta los Vocales demandados al dictar el Auto de Vista 255, ya que habran realizado una interpretacin indebida y una incorrecta aplicacin del ordenamiento jurdico, aplicable al proceso penal seguido en su contra por que ante una supuesta lesin de derechos constitucionales en la interpretacin efectuada tiene esta que expresar en forma precisa los fundamentos jurdicos en los que sustenta su posicin y principios que no fueron cumplidos o fueron desconocidos por el autoridades demandadas, ya que resulta insuficiente la relacin de hechos o enumeracin de normas legales supuestamente infringidas, reiterndose una vez ms quela accin de amparo constitucional, no puede ser utilizada como un recurso para impugnar resoluciones dictadas en nica y ltima instancia que resultaren contrarias al inters del accionante.
En sentido a partir de la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.1 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional se tiene que al no haber cumplido el accionante con los presupuestos establecidos por sta para que la jurisdiccin constitucional pueda ingresar a dicho anlisis, corresponde denegar la tutela solicitada.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber declarado improcedente la presente accin, aunque con otros fundamento y haciendo uso de terminologa errada, evalu en forma correcta los datos del proceso y los alcances de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en y el art. 20 II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 011 de 8 de marzo de 2010, pronunciada por la Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0461/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21530-44-AAC Departamento: Santa Cruz
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En revisin la Resolucin 29 de 26 de febrero de 2010, cursante de fs. 60 a 62 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Lenidas Chirinos Torrico contra Osvaldo Cspedes Cspedes, Edgar Terrazas Melgar y Ramiro Claros Rojas, Vocales de la Sala Civil Segunda de la Corte Superior -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz. I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 11 de diciembre de 2009, cursante de fs. 45 a 49 vta., el accionante deduce accin de amparo constitucional, expresando en su conjunto los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Mara del Rosario Lazo de la Vega de Domnguez present demanda de divorcio absoluto contra su esposo Casto Domnguez Arteaga el 25 de enero de 1999, causa que fue patrocinada por el accionante, recibiendo parte de sus honorarios profesionales en pagos fraccionados, posteriormente frente al incumplimiento del resto, el 11 de julio de 2002 solicit regulacin de honorarios al Juez de la causa, quien previos los trmites de rigor fij los mismos en la suma de Bs3 000.- (Tres mil bolivianos 00/100).
Apelada esta Resolucin, la Sala Civil Primera de la Corte Superior -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, mediante Auto de Vista 151 de 31 de marzo de 2004, revoc el Auto apelado y dispuso la regulacin de honorarios profesionales incluyendo el 5% de la cuanta de bienes a favor del ahora accionante, mismo que seal que la citada Resolucin alcanz ejecutoria al tenor del art. 1451 del Cdigo Civil (CC) .
Mara del Rosario Lazo de la Vega de Domnguez, el 9 de febrero de 2006, interpuso excepcin de prescripcin al tenor del art. 1497 del CC, con el argumento que esta norma permite oponer la prescripcin en ejecucin de sentencia; fundamentando que el proceso de divorcio que el accionante patrocin concluy el 26 de julio de 1999, habiendo transcurrido ms de dos aos, por ello en aplicacin del art. 1510 inc. 1) de la norma referida se habra operado la prescripcin bienal; excepcin de prescripcin que es resuelta por el Juez de primera instancia declarando improbada la misma. Resolucin que es apelada por la excepcionista, y que es resuelta mediante Auto de Vista 633/2008 de 20 de diciembre, emitido por la Sala Civil Segunda y que motiva la accin tutelar, esta Resolucin no valor el recibo de junio de 2001, por el que se evidencia que la prescripcin fue interrumpida con el pago efectuado por Mara del Rosario Lazo de la Vega de Domnguez.
Por ltimo indica que el tribunal de apelacin no ha efectuado una valoracin de la prueba que cumpla los mandatos establecidos en el Libro V Ttulo I Captulo II del Cdigo Civil (sic).
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la lesin de sus derechos a la seguridad jurdica y al debido proceso, citando al efecto los arts. 23.I, 115.II y 120.I de la CPE y 8.1 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, se disponga la nulidad del Auto de Vista 633/2008 pidiendo se pronuncie una nueva Resolucin efectuando una corecta valoracin de los medios probatorios.
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I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 26 de febrero de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 55 a 60, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante ratific los trminos de su memorial de demanda, a travs de su abogado.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los Vocales demandados pese a su legal notificacin, no asistieron a la audiencia ni presentaron informe.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
El abogado de Mara del Rosario Lazo de la Vega aleg que la labor profesional del accionante concluy el 13 de julio de 1999, por lo tanto transcurri 3 aos y 3 meses que el accionante no solicit ninguna regulacin, hasta que en fecha 14 de julio de 2002, recin solicita tal extremo.
Indic a la vez, que la accin de amparo constitucional no es un recurso revisor de sentencias y no comprende en sus alcances actuaciones judiciales ejecutoriadas resueltas con jurisdiccin y competencia en el marco de sus legtimas atribuciones y que el accionante estara sobradamente pagado en sus honorarios profesionales, cuando confiesa el mismo que recibi $us2 676.43.- (Dos mil seiscientos setenta y seis 43/100 dlares estadounidenses); y, que por otro lado el mencionado profesional actu con negligencia en la prestacin de sus servicios cuando el mismo no asisti a su patrocinada en la redaccin del acuerdo transaccional y que la sentencia fue declarada improbada por mal asesoramiento. En este sentido, seal el abogado de la tercera interesada, la Sala Civil Segunda no vulner ninguna disposicin de carcter legal, consecuentemente, solicita se declare improcedente la accin de amparo constitucional interpuesta por el accionante.
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal Segunda de la Corte Superior -hoy Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 29 de 26 de febrero de 2010 cursante de fs. 60 a 62 vta., por la que concedi la tutela, y dispuso: La nulidad del Auto de Vista de 20 de diciembre de 2008 y; que, las autoridades recurridas dicten una nueva Resolucin aplicando los parmetros mencionados, de acuerdo a los siguientes fundamentos: a) Es cierto que la excepcin de prescripcin puede oponerse en cualquier estado de la causa, tambin es cierto que la hoy tercera interesada en su incidente interpuesto, obvi formular dicha excepcin cuando tena el derecho para oponerla, en consecuencia, su derecho precluy cuando se dict el Auto de 21 de marzo de 2003, y que la no oposicin de la excepcin hasta ese estado de la causa conlleva a la aplicacin del art. 1505 inc. 2) del CC, el cual es claro al establecer la interrupcin por reconocimiento del derecho y reanudacin de su ejercicio, existiendo un consentimiento tcito del pago de honorarios profesionales; b) Las autoridades hoy recurridas al dictar el Auto de Vista de 20 de diciembre de 2008, han vulnerado derechos y garantas constitucionales del accionante como la seguridad jurdica, aplicacin errnea de la ley sustantiva o adjetiva bajo la premisa de haber consentido tcitamente la interrupcin de la prescripcin al no haberla opuesto hasta el Auto de Vista del 21 de marzo de 2003; asimismo, indic que la misma no puede ser alegada y menos retrotraer al ao 1999 como errneamente lo hacen las autoridades recurridas; y, c) A partir del Auto de 21 de marzo de 2003, empieza a correr el perodo para efectos de la prescripcin y no antes, en consecuencia las autoridades recurridas, en evidencia cierta y plena, a travs de las omisiones indebidas, promovieron la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 812
vulneracin a los derechos consagrados en la Carta Magna como ser el derecho al debido proceso y a la seguridad jurdica.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley del Tribunal Constitucional(LTC). Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Cursa la demanda de divorcio y la formulacin de conclusiones, ambos memoriales presentados por Mara del Rosario Lazo de la Vega de Domnguez actuados en los que figura como abogado el accionante (fs. 3 a 5 vta.)
II.2. Solicitud de regulacin de honorarios profesionales impetrada por el accionante ante el Juez Quinto de Partido de Familia de 11 de julio de 2002 (fs. 7 a 8).
II.3. Recibos por distintas sumas de dinero, por los cuales el accionante percibe sus honorarios profesionales de fechas 5 de octubre de 2001, 13 de noviembre de 2001, 20 de noviembre de 2001, 19 de enero de 2002, 4 de enero de 2002, 21 de diciembre de 2001, 8 de diciembre de 2001, 6 de junio de 2001 y 6 de febrero de 2002. Asimismo, cursan tres recibos sin fecha; por lo que se evidencia que el accionante recibi distintas sumas de dinero por concepto de honorarios profesionales (fs. 9 a 22).
II.4. Memorial por el que Mara del Rosario Lazo de la Vega de Domnguez niega las pretensiones de pago al accionante indicando que resulta inverosmil aceptar el hecho que despus de varios aos un abogado se acuerde de cobrar sus honorarios profesionales, que los mismos han sido debida y sobradamente satisfechos, cuando l mismo reconoce que se le pag la suma de $us2 676.43.- (fs. 23 y vta.).
II.5. Cursa Auto de vista 151 por el que la Sala Civil Primera revoca el Auto de 21 de marzo de 2003, disponiendo se regule los honorarios profesionales del accionante incluyndose el 5% sobre la cuanta de los bienes (fs. 29 a 30).
II.6. Mediante memorial presentado el 9 de febrero de 2006, Mara del Rosario Lazo de la Vega de Domnguez, opone excepcin de prescripcin, haciendo alusin al art. 1497 del CC, que menciona que la prescripcin puede oponerse en cualquier estado de la causa aunque sea en ejecucin de sentencia (fs. 32 y vta.).
II.7. Por Auto de 21 de enero de 2008, el Juez Quinto de Partido de Familia, declara improbada la excepcin de prescripcin (fs. 33).
II.8. Auto de Vista de 20 de diciembre de 2008, por el que la Sala Civil Segunda revoca el Auto de 21 de enero de 2008, declarando probada la excepcin de prescripcin y disponiendo en consecuencia no ha lugar al cobro de honorarios profesionales por haberse operado dicha prescripcin (fs. 40 y vta.).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a la seguridad jurdica y al debido proceso, indicando que no se habra operado la prescripcin bienal respecto de sus honorarios profesionales, trmino que habra sido interrumpido por el pago a cuenta que realiz Mara del Rosario Lazo de la Vega de Domnguez y que este extremo habra quedado probado con el recibo de pago de 6 de junio de 2001, que al tenor del art 1503 del CC, habra interrumpido el trmino de la prescripcin, que en consecuencia el Auto de Vista de 20 de diciembre de 2008, por el que se declara probada la excepcin de prescripcin vulnera sus derechos constitucionales.
Planteado el problema jurdico, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada, de lo contrario determinar si existi vulneracin a los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocados.
III.1. La accin de amparo constitucional: Naturaleza jurdica y alcance
La accin de amparo constitucional establecida en el art. 128 de la CPE, se constituye en una accin de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos fundamentales y garantas constitucionales.
Esta accin conforme a lo establecido por la norma constitucional citada, es un medio que tiene por fin el resguardo y proteccin de los derechos cuando stos han sido vulnerados.
III.2. Valoracin probatoria
Corresponde analizar respecto de la problemtica planteada, si a tiempo de conocer las autoridades judiciales del trmite de solicitud de honorarios profesionales no han vulnerado los derechos que se denuncian respecto de la valoracin probatoria, conviene precisar en este sentido lo asumido por la SC 0854/2010-R de 10 de agosto, que en sus partes sobresalientes explica que:
este Tribunal a travs de las diversas acciones tutelares no puede realizar una nueva valoracin de la prueba sobre la problemtica de fondo que motiv la decisin judicial o administrativa impugnada, pues ello seria invadir otras jurisdicciones desnaturalizando la esencia de esta accin tutelar por cuanto la valoracin de la prueba es una facultad privativa de dichas instancias ordinarias; esa es la regla y la lnea jurisprudencial adoptada. No obstante, como toda regla en ciertos casos conlleva una excepcin, de manera muy excepcional el Tribunal Constitucional, puede determinar si se valor o no la prueba, si se omiti alguna valoracin pese a la presentacin oportuna y conforme a ley o la misma resulta arbitraria e irracional; sin embargo, no puede sustituir la valoracin, sino disponer se emita nueva resolucin con una adecuada valoracin probatoria por parte del mismo rgano o instancia ordinaria. () Finalmente, se aclara esta subregla 'tiene su excepcin, cuando en dicha valoracin: a) Exista apartamiento de los marcos legales de razonabilidad y equidad previsible para decidir () o b) Cuando se haya omitido arbitrariamente valorar la prueba y su lgica consecuencia sea la lesin de derechos fundamentales y garantas constitucionales' (SC 0965/2006-R de 2 de octubre). Circunstancias que como se tiene explicado deben fundamentarse, no siendo suficiente una simple relacin o indicar que ha existido agravio....
III.3. Anlisis del caso concreto
En la problemtica planteada, el accionante, indic que la Resolucin de 20 de diciembre de 2008, emitida por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 814
Departamental de Justicia- de Santa Cruz, que declara probada la excepcin de prescripcin, le habra causado lesin en sus derechos denunciados en la presente accin tutelar, en razn de que no se habra considerado lo establecido por el art. 1503.II del CC respecto a la interrupcin de la prescripcin; y que al haberse decretado la procedencia de la excepcin, no se estara dando lugar al cobro de sus honorarios profesionales.
Al respecto, el accionante refiere haber patrocinado, el proceso de divorcio como abogado y que como prueba de ello este adjunta la demanda y la peticin de conclusiones para sentencia de fs. 3 a 5 vta., por su parte la excepcionista a fs. 23 y vta., expresa que al accionante le habra cancelado la suma de $us2 676.43 y que este extremo habra sido confesado por dicho abogado; al efecto, indica que este pago sera injusto, porque la demanda habra sido declarada improbada; como consecuencia se habra suscrito un acuerdo transaccional y que en el mismo no habra participado el accionante, y que por lo tanto, la participacin que cree tener en la comunidad de gananciales no es correcta.
Conocida en grado de apelacin la Resolucin de 21 de enero de 2008, por la que se declara improbada la excepcin de prescripcin planteada por Mara del Rosario Lazo de la Vega, la Sala Civil Segunda, resuelve revocar dicha Resolucin y declarar probada la excepcin de prescripcin; la misma que es objeto de la demanda tutelar.
El accionante manifiesta que con dicha Resolucin se habra vulnerado el debido proceso y la seguridad jurdica, particularmente habra existido una valoracin errnea e ilegal de las pruebas y una inadecuada inobservancia de las disposiciones legales referentes a la interrupcin del plazo de la prescripcin, por lo que es preciso establecer lo siguiente:
De lo desarrollado en los puntos III.2 de Fundamentos Jurdicos de la presente sentencia se tiene, que el Tribunal Constitucional no puede ingresar a valorar la prueba por ser sta una atribucin de los tribunales ordinarios, a no ser cuando en dicha valoracin: a) Exista apartamiento de los marcos legales de razonabilidad y equidad previsible para decidir o, b) Cuando se haya omitido arbitrariamente valorar la prueba y su lgica consecuencia sea la lesin de derechos fundamentales y garantas constitucionales, de acuerdo a la SC 0854/2010-R citada, circunstancias que como se tiene explicado deben fundamentarse, no siendo suficiente una simple relacin o indicar que ha existido agravio, aspecto que no observ con puntualidad el accionante en el desarrollo de su accin tutelar por cuanto a fs. 47 vta., refirindose a las probables irregularidades del Auto de Vista 633/2008 el accionante refiere: el tribunal de apelacin no ha efectuado una valoracin de la prueba que cumpla con los mandatos establecidos en el libro V Ttulo I Captulo II del Cdigo Civil (sic).
A momento de referirse a la vulneracin al debido proceso en cuanto a la valoracin probatoria, cabe indicar que las autoridades jurisdiccionales dentro del marco de sus competencias dictaron los fallos respectivos en cuanto hace a la prescripcin, esto, previo a la apertura del trmino probatorio en el cual el accionante tuvo la oportunidad de presentar cuanta prueba tena en su poder, las cuales fueron valoradas a su tiempo por los jueces que conocieron del caso; es decir, ha tenido la oportunidad de hacer prevalecer sus derechos.
En la especie, el accionante se limit a expresar que la autoridad judicial no valor las pruebas, sin referirse a cules ni citar de que forma este accionar vulner sus derechos; al respecto, se tiene claro que la jurisdiccin constitucional no puede entrar a valorar la prueba menos an cuando no se ha identificado la misma con claridad.
Es preciso tambin sealar que la jurisdiccin constitucional, no es revisora de fallos dictados por los tribunales ordinarios, no es una instancia casacional, por lo que el accionante al pretender va amparo constitucional que este Tribunal revise fallos dictados con plena jurisdiccin y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 815
competencia, ha equivocado la va, no siendo posible ingresar a la problemtica de fondo y en consecuencia tampoco otorgar tutela.
En cuanto a la seguridad jurdica, cabe indicar que la misma no se encuentra dentro de los derechos y garantas constitucionales, sino se constituye en un principio conforme el art. 178.I de la CPE, y siendo que la jurisdiccin constitucional no tutela principios conforme as lo explica la SC 1063/2011-R de 11 de julio, es que bajo este entendimiento no es pertinente otorgar tutela.
En consecuencia, el Tribunal de garantas al haber concedido la tutela solicitada evalu de forma incorrecta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora; en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, en revisin resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 29 de 26 de febrero de 2010, cursante de fs. 60 a 62 vta., pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo por la problemtica planteada.
2 De conformidad con el art. 48.4 de la LTC, por el transcurso del tiempo entre el fallo del tribunal de garantas y la presente Sentencia, corresponde modular los efectos y actos que se hubieren producido como consecuencia de la merituada sentencia, mantenindose firmes y subsistentes los mismos.
Regstrese notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Fdo. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Fdo. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar.-Magistrada. Fdo. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Fdo. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0463/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de cumplimiento Expediente: 2010-21538-44-ACU Distrito: Beni
En revisin la Resolucin 001/2010 de 16 de marzo, cursante de fs. 77 a 78, pronunciada dentro de la accin de cumplimiento, interpuesta por Freddy Arancibia Castedo contra Jorge Alberto Surez Zambrano, Juez Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad y Jos Armando Urioste Viera, Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial de Trinidad.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
El accionante, mediante memorial presentado de 9 de marzo de 2010, cursante de fs. 53 a 57, seal:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Desde el ao 2001, el accionante tramit un proceso interdicto de recobrar la posesin ante el Juzgado Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad contra Marcia Cullar Nottu, Jess Subirana Vaca y Orlando Sossa Ros, el mismo que concluy con la Resolucin 015/2002 de 1 de febrero, dictada a su favor, cuya parte resolutiva ordenaba a los demandados la restitucin del inmueble en litigio; la misma fue confirmada en apelacin mediante Auto de Vista 292/03 de 23 de septiembre de 2003. Para cuyo cumplimiento, el 15 de marzo de 2007, se libr mandamiento de lanzamiento, el que fue ejecutado a horas 10:15 del 18 de abril del mencionado ao. No obstante el acta de ejecucin de mandamiento, el 30 de abril de 2007, el Oficial de Diligencias encargado de ejecutarlo, inform al Juez del proceso que para evitar el dao a la integridad fsica de las personas que estaban ejecutando dicho mandamiento, se consider necesario suspender el mismo, por lo que no se cumpli con la Resolucin que tena por objeto la entrega del inmueble a favor del ahora accionante.
Frente a ello, se emiti un segundo mandamiento el 28 de septiembre de 2007, para cuyo cumplimiento, esta vez se tom la previsin de solicitar el auxilio suficiente de la fuerza pblica mediante oficio 187/07 dirigido al Comandante Departamental de la Polica, donde el Juez de la causa solicit prestar la ayuda necesaria. En el reverso del referido mandamiento cursa acta de 3 de octubre de 2007, en la que el Oficial de Diligencias acredita haber dado cumplimiento al mismo; sin embargo, sucedi que habiendo formalmente concluido el trabajo del Oficial de Diligencias, y no obstante de haberse mantenido la vigilancia policial, sta fue rebasada en horas de la noche por parte de los demandados y otras personas que volvieron a entrar en el inmueble de su propiedad, tal cual consta en los informes del Comando Departamental de la Polica Boliviana, por lo que el accionante en ningn momento retom la posesin del inmueble.
El 12 de junio de 2009, reiter al Juez de la causa, solicitud para que se libre nuevo mandamiento, toda vez que la Resolucin de este proceso no se haba cumplido, esta solicitud le fue negada por Jorge Alberto Surez Zambrana, Juez Segundo de Instruccin en lo Civil, mediante Auto 245/09 de 23 de junio de 2009, argumentando que stos eran hechos nuevos no sometidos a prueba y que deban acudir a la va llamada por ley, contra tal auto apel y mediante Auto de Vista 28/09 de 5 de noviembre de 2009, Jos Armando Urioste Viera, Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, confirm el auto apelado, con el argumento de que la causa ya haba concluido y que se habra desbordado la va civil, negndole el derecho a que se cumpla con el fallo emitido en ese proceso, vulnerando sus derechos.
I.1.2. Normas presuntamente incumplidas
El accionante alega que las autoridades demandadas no cumplieron con las normas contenidas en los arts. 9.2 y 4, 14.III y 115.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); y, 514 y 517 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC).
I.1.3. Petitorio
El accionante solicit se conceda la tutela; en consecuencia, se anule el Auto de Vista 28/09, emitido por Jos Armando Urioste Viera, Juez Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, as TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 817
como el Auto 245/09, emitido por Jorge Alberto Surez Zambrano, Juez Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad, y se ordene a las autoridades demandadas cumplan con las normas constitucionales y legales omitidas y, en el da, se emita por parte del Juez de la causa el correspondiente mandamiento de lanzamiento para que se restituya el inmueble objeto del litigio a su favor.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 16 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 73 a 76 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante a travs de su abogado se ratific inextenso en la accin presentada y en uso de su derecho a rplica, manifest: a) Cuando se emiti la Resolucin a su favor respecto al interdicto de recobrar la posesin, sta dispuso que se le tena que restituir el bien, lo que se hizo efectivo; b) Present esta accin de cumplimiento para que se efectivice lo dispuesto en el fallo referido, restituyndole el bien que sigue en posesin de las personas que supuestamente fueron desalojadas; c) En el acta de desalojo hay un formalismo que se realiz, pero nunca se efectiviz, porque los ocupantes nunca dejaron de gozar el bien; d) No existe la subsidiariedad en la accin de cumplimiento, el art. 134 de la CPE slo refiere que se imprimir el mismo trmite que del amparo constitucional; e) La vulneracin a los derechos fundamentales alegada, es por el simple motivo de lograr el cumplimiento de la Resolucin que ya hizo justicia, y lo que se pretende es la existencia de paz social, lo que hubiera ocurrido de haberse efectivizado el desalojo; f) En su momento, el accionante entreg dinero a Marcia Cullar Nottu para que se compre un terreno en otro lado, manifestando sta que iba salir del inmueble, pero no lo hizo; y, g) Requiere el cumplimiento de la referida Sentencia como establece la jurisprudencia sentada en la SC 944/2001 que adjunt como prueba, la misma que establece que la eficacia jurdica de los fallos judiciales no puede quedar en una simple declaracin formal. Por lo que solicit se conceda la accin de cumplimiento y se ordene la restitucin efectiva e inmediata del bien inmueble en cuestin.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Las autoridades demandadas, mediante informe escrito cursante de fs. 69 a 72, as como en audiencia manifestaron: 1) Respecto al objeto de la accin de cumplimiento y su procedencia, el accionante enumer derechos fundamentales vulnerados de manera directa, cuando se tiene que la accin de cumplimiento solo se activa para proteger la seguridad jurdica por omisin; es decir, para exigir el cumplimiento del deber que surge de la ley que es omitida por la autoridad; 2) Se ejecut la Resolucin dictada por el Juez de la causa, dando cumplimiento exacto a lo determinado en su parte resolutiva, entregando el bien al actor victorioso que por razones ajenas al proceso perdi nuevamente la posesin, lo que viene a ser un nuevo hecho que corresponde ser juzgado, puesto que el proceso se encuentra concluido; 3) La interpretacin de la legalidad ordinaria es labor de la jurisdiccin comn, en cambio, la jurisdiccin constitucional nicamente verifica si en ella se quebrant el principio de legalidad, seguridad jurdica, igualdad, proporcionalidad, jerarqua normativa y debido proceso, por lo que esta accin se halla errneamente planteada; 4) El valor supremo de justicia se vincula con el principio de legalidad al deducir que una norma, resolucin o accin es justa si se adeca a las normas que le son aplicables; en efecto, la Resolucin impugnada se bas en el ordenamiento jurdico que ante un nuevo hecho sobreviniente, ste no puede merecer una resolucin unilateral por lo que deber en todo caso ser juzgado; 5) Cumplieron la ley que fue interpretada conforme a la Constitucin Poltica del Estado y en lo favorable respecto de los derechos fundamentales, principalmente el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 818
de seguridad jurdica; 6) El accionante acta con temeridad cuando alega que solicit la ejecucin continua de un mandamiento, aspecto que no fue as, ya que el ltimo mandamiento de lanzamiento se ejecut el 3 de octubre de 2007 y la nueva solicitud del mandamiento fue de 12 junio de 2009; 7) La tutela de derechos fundamentales tiene una triple cobertura a travs del amparo constitucional, accin popular y accin de cumplimiento, siendo este ltimo un mecanismo diferente a los primeros y que para su procedencia debe haber cita de norma expresa, es decir, sealar el artculo de la Constitucin Poltica del Estado que debi haberse cumplido y aplicado por el Juez demandado; 8) No hay una normativa en el Cdigo de Procedimiento Civil que seale que se pueda librar continuos mandamientos de desapoderamiento, caso contrario, recin se activara la accin de cumplimiento; 9) El accionante poda pedir al juez de la causa reforzar el resguardo policial para que se ejecute ese mandamiento, pero pedir uno nuevo vulnera la seguridad jurdica, el principio de estado de derecho y de igualdad, porque no se sabe si los que entraron al bien fueron otras personas o los terceros interesados; y, 10) En el presente caso, no corresponde aplicar la SC 944/2001 toda vez que, la demanda de interdicto de recobrar la posesin no reconoce derecho propietario de nadie, lo cual no est en discusin sino slo la posesin que tenan los terceros interesados.
1.2.3. Intervencin del tercero interesado
El tercero interesado, Orlando Sossa Ros, en audiencia manifest: i) Que, como ex Presidente de la Junta Vecinal El Carmen, se dedic a defender a la gente pobre de su barrio y entre ellos a Marcia Cullar Nottu (tambin tercera interesada); ii) Al accionante nunca lo vio como miembro de esta Junta; iii) Ese terreno que fue objeto de demanda de interdicto era del Ministerio de Agricultura y Ganadera a cargo de Baldemar Melgar; y, iv) El accionante hizo matufias para desalojar a la tercera interesada.
Los otros dos terceros interesados no estuvieron presentes en audiencia, pese a su legal notificacin cursante a fs. 79 y 80.
I.2.4. Resolucin
Mediante Resolucin 001/2010 de 16 de marzo, cursante de fs. 77 a 78, la Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Beni, constituida en Tribunal de garantas, deneg la presente accin de cumplimiento, sin costas ni multa, en base a los siguientes argumentos: a) La ejecucin del mandamiento de lanzamiento emergente del interdicto de recobrar la posesin, fue librado y ejecutado en el mes de octubre de 2007, segn informe policial y la solicitud del nuevo mandamiento de lanzamiento, previo desarchivo, fue de 12 de junio de 2009. Por consiguiente, dicha solicitud se remite a hechos nuevos posteriores a octubre de 2007, que conforme sealan las autoridades demandadas, merecen su procesamiento y acreditacin correspondiente en resguardo del derecho a la defensa y del debido proceso sealados en el art. 115.II de la CPE; y, b) El accionante no acompa prueba alguna que evidencie hechos de fuerza o violencia que sustenten su nueva solicitud de lanzamiento o que acrediten que el cuidado policial y amenaza, haya permanecido vigente en forma posterior a la restitucin del inmueble por ms de un ao y siete meses, sino ms bien, la prueba acompaada a la que se remite Freddy Arancibia Castedo, es sobre la ejecucin del mandamiento de lanzamiento de octubre de 2007.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 819
diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin de los antecedentes que informan el expediente, se evidencia lo siguiente:
II.1. Mediante Resolucin 015/2002 de 1 de febrero, dictada por Nastia Indira Surez vila, Jueza Segunda de Instruccin en lo Civil de Trinidad, se declar probada la demanda de interdicto de recobrar la posesin interpuesta por Freddy Arancibia Castedo, ordenando a Marcia Cullar Nottu, Jess Subirana Vaca y Orlando Sossa Ros, proceder a la restitucin del lote de terreno a favor del demandante y en el plazo de treinta das de ejecutoriada la misma, bajo apercibimiento de lanzamiento (fs. 4 a 5 vta.), siendo ratificada por Auto de Vista 292/03, dictada por Jorge Duran Menacho, Juez Segundo de Partido en lo Civil de Trinidad (fs.6 a 7).
II.2. Mandamiento de lanzamiento de 15 de marzo de 2007, suscrito por Jorge Alberto Surez Zambrano, Juez Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad, que orden proceder al lanzamiento de Marcia Cullar Nottu, Jess Subirana Vaca y Orlando Sossa Ros o a los actuales ocupantes del inmueble urbano situado en la Calle Tacuaral de la Urbanizacin MACA de Trinidad, con facultad de allanamiento y asistencia de la fuerza pblica en caso necesario, asimismo la intervencin de Notario de Fe Pblica (fs. 12).
II.3. Cursa en obrados, memorial presentado el 26 de mayo de 2007, por Gerardo Arancibia Vargas en representacin de Freddy Arancibia Castedo, solicitando nuevo mandamiento de lanzamiento (fs.15 y vta.); mereciendo el Auto de 29 del indicado mes y ao, pronunciado por Jorge Alberto Surez Zambrano, Juez Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad, por el cual se dio curso a la solicitud efectuada (fs. 16).
II.4. Por mandamiento de lanzamiento de 28 de septiembre de 2007, suscrito por Jorge Alberto Surez Zambrano, Juez Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad, orden proceder al lanzamiento de Marcia Cullar Nottu, Jess Subirana Vaca y Orlando Sossa Rios o a los actuales ocupantes del inmueble urbano sito en la calle Tacuaral de la Urbanizacin MACA de Trinidad, con facultad de allanamiento y asistencia de la fuerza pblica en caso necesario, as como la intervencin de Notario de Fe Pblica (fs. 18).
II.5. Acta de mandamiento de lanzamiento de 3 octubre de 2007, suscrita por Freddy Hinojosa Justiniano, Oficial de Diligencias, acredita que a horas 8:40 se dio inicio al cumplimiento del mandamiento referido, leyndose el contenido del mismo a los demandados en presencia de vecinos, policas, as como de la Notario de Fe Pblica, realizando esta ltima el inventario respectivo de todas las cosas que fueron desalojadas de dicho domicilio, diligencia que dur poco ms de una hora y fue llevada a cabo en forma pacfica (fs. 18 vta.).
II.6. Memorial de 12 de junio de 2009, presentado ante el Juzgado Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad a cargo de Freddy Arancibia Castedo, solicitando nuevo mandamiento de lanzamiento contra Marcia Cullar Nottu y todos los ocupantes dentro del proceso interdicto de recobrar la posesin (fs. 29), mismo que fue rechazado por Jorge Alberto Surez Zambrano, Juez Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad, mediante Auto 245/09, indicando que estaramos frente a otro hecho posterior a la ejecucin del mandamiento de lanzamiento y con nuevos elementos que no fueron sometidos a prueba en este proceso, debiendo el demandante acudir a la va llamado por ley (sic) (fs. 31).
II.7. Por memorial de 26 de junio de 2009, Freddy Arancibia Castedo, apel el Auto 245/09 (fs. 37 a 38), y mediante Auto de Vista 028/2009, emitido por Jos Armando Urioste Viera, Juez TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 820
Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, se confirm totalmente el Auto referido (fs. 46 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que los demandados incumplieron los arts. 9.2 y 4, 14.III y 115.I de la CPE; 514 y 517 del CPC, toda vez que, habiendo ganado el interdicto de recobrar la posesin contra Marcia Cullar Nottu, Jess Subirana Vaca y Orlando Sossa Ros, el Juez de la causa, libr segundo mandamiento de lanzamiento el 28 de septiembre de 2007, el que hubiera cumplido lo dispuesto en la Resolucin sealada restituyndole el bien el 3 de octubre de 2007 con resguardo policial, extremos que se mencionan formalmente en el acta de ejecucin del referido mandamiento (fs. 18) y que no reflejaron la realidad, puesto que en horas de la noche del mismo da, los demandados y vecinos del lugar volvieron a entrar al inmueble rebasando la vigilancia policial despojndole de la posesin recobrada; ante esta situacin, el 12 de junio de 2009, solicit nuevo mandamiento ante el Juez de la causa, quien le neg este pedido mediante Auto 245/09, apelado que fue el mismo, se confirm mediante Auto de Vista 028/09, con el argumento de que la causa habra concluido y desbordado la va civil, con todo ello, le negaron el derecho al cumplimiento efectivo de la Resolucin emitida en este proceso. En consecuencia, corresponde analizar, si en el presente caso, se debe conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. mbito de proteccin de la accin de cumplimiento
La accin de cumplimiento, procede en caso de incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos, con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida.
En ese sentido, para tener ms claro el mbito de proteccin de la accin de cumplimiento, es necesario remitirnos a la lnea jurisprudencial sentada por la SC 0258/2011-R de 16 de marzo, la cual estableci: La accin de cumplimiento, de acuerdo al texto constitucional contenido en el art. 134 de la CPE, procede en caso de incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida. Conforme a dicho texto, la accin de cumplimiento, tiene como objeto garantizar la materializacin de la Constitucin y la ley, protegiendo de esa manera el principio de legalidad y supremaca constitucional, la seguridad jurdica, y a su vez, de manera indirecta, derechos fundamentales y garantas constitucionales. Cuando la Ley Fundamental establece como objeto de esta accin el cumplimiento de la Constitucin y la ley, hace referencia a un deber especfico previsto en dichas normas, pues como seala el art. 134 pargrafo tercero de la Constitucin, el juez que conozca la accin, de encontrar cierta y efectiva la demanda, debe ordenar el cumplimiento del deber omitido. Consiguientemente, conforme al texto constitucional, se concluye que el objeto de tutela de esta accin est vinculado a garantizar el cumplimiento de un deber contenido en: a) Normas constitucionales, las cuales, como se ha visto, tienen un valor normativo inmediato y directo y a cuya observancia estn obligados los servidores pblicos y los particulares (arts. 9.4, 108 numerales 1, 2 y 3 y 410 de la CPE); b) La Ley, entendida no en el sentido formal -como originada en el rgano legislativo- sino material, sin importar la fuente de produccin, abarcando, por tanto, a decretos supremos, resoluciones supremas, la legislacin departamental y municipal, a cuyo cumplimiento tambin se obligan los particulares y los servidores pblicos (arts. 14.V y 108.1 de la CPE). Lo sealado no significa que la accin de cumplimiento, de manera directa o indirecta, no tutele derechos y garantas; sino que su propsito concreto es garantizar el cumplimiento de deberes previstos en la Constitucin y las leyes, sin perjuicio que, la omisin del deber -constitucional o legal- se encuentre indisolublemente ligado al ejercicio -y por ende lesin- de derechos. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 821
La accin de cumplimiento, se interpone en caso de incumplimiento de disposiciones contenidas en la Constitucin o en las leyes por parte de servidores pblicos, as como a los funcionarios de las entidades de control y defensa de la sociedad y del Estado, con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida, es decir, la materializacin de la Constitucin y la ley, protegiendo de esa manera el principio de legalidad y supremaca constitucional, la seguridad jurdica, y a su vez, de manera indirecta, derechos y garantas constitucionales.
III.2. La accin de cumplimiento con respecto a los procesos y a las resoluciones judiciales
En cuanto al incumplimiento de disposiciones contenidas en la Constitucin o en las leyes que rigen el procesamiento ordinario por los jueces del rgano judicial y respecto a las resoluciones judiciales, la ya citada SC 0258/2011-R de 16 de marzo, estableci que: el rgano judicial es el encargado de aplicar las normas para resolver los problemas jurdicos que se le presenten, y en el desarrollo de dicha funcin, evidentemente deber cumplir con los deberes que las normas le imponen. Es el juez quien, previo anlisis del caso, determinar la aplicacin de una u otra norma, pues esa es la actividad propia de su funcin; en ese sentido, no resulta admisible que el juez constitucional, va accin de cumplimiento obligue a la autoridad judicial a aplicar o no determinada norma, pues eso implicara un exceso de la justicia constitucional, () Por otra parte, debe considerarse que dentro de los procesos judiciales, las normas procesales establecen los medios de reclamo o impugnacin para las partes y mediante estos se cumpla con determinado deber jurdico por parte del juzgador; en ese entendido, son esos medios especficos los que deben ser utilizados por los sujetos procesales dentro de los procesos judiciales y, en su caso, una vez agotados dichos medios, acudir a la justicia constitucional a travs del amparo constitucional por omisin para solicitar la tutela por lesin a la garanta del debido proceso. Lo anotado precedentemente, no significa que las autoridades judiciales carezcan de legitimacin pasiva en la accin de cumplimiento, pues dicha conclusin no sera coherente con la configuracin amplia y general prevista en la Constitucin Poltica del Estado, que ha sido desarrollada en el punto anterior, sino que dichas autoridades pueden ser demandadas cuando el incumplimiento del deber constitucional o legal, cierto, claro y expreso, se de fuera de los procesos judiciales (las negrillas son nuestras).
Dentro de los procesos judiciales, las normas procesales establecen los medios de reclamo o impugnacin para las partes y mediante estos se cumpla el determinado deber jurdico por parte del juzgador; en ese entendido, son esos medios especficos los que deben ser utilizados por los sujetos procesales dentro de los procesos judiciales y, en su caso, una vez agotados dichos medios, acudir recin a la justicia constitucional a travs del amparo constitucional por omisin para solicitar la tutela por lesin a la garanta del debido proceso. Aquello no implica que los Jueces, Vocales y Magistrados del rgano Judicial carezcan de legitimacin pasiva en la accin de cumplimiento, sino que pueden ser demandadas cuando el incumplimiento del deber constitucional o legal, cierto, claro y expreso, se de fuera de los procesos judiciales.
III.3. Anlisis del caso concreto
El accionante alega que los demandados incumplieron los arts. 9.2 y 4, 14.III y 115.I de la CPE, 514 y 517 del CPC, toda vez, que habiendo ganado el proceso de interdicto de recobrar la posesin seguido contra Marcia Cullar Nottu, Jess Subirana Vaca y Orlando Sossa Ros, el Juez de la causa, luego del primer mandamiento emitido, libr nuevo mandamiento de lanzamiento el 28 de septiembre de 2007, mismo que hubiera cumplido lo dispuesto en la referida Resolucin restituyndole el bien inmueble el 3 de octubre de 2007, extremos que se mencionan formalmente a fs. 18 vta., que no reflejaron la realidad porque en horas de la noche del mismo da los demandados y vecinos del lugar volvieron a entrar al inmueble rebasando la vigilancia policial despojndole de la posesin recobrada; ante esta situacin, solicit el 12 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 822
junio de 2009, nuevo mandamiento ante el Juez de la causa, que le fue negado mediante Auto 245/09, apelado que fue se confirm el mismo mediante Auto de Vista 028/09 de 5 de noviembre con el argumento que la causa habra concluido y desbordado la va civil, con todo ello se le neg el derecho al cumplimiento efectivo de la Resolucin emitida en este proceso.
Aplicando la jurisprudencia del Fundamento Jurdico III.2 de esta Resolucin, al acto ilegal alegado por el accionante, se establece que, la autoridad jurisdiccional es la encargada de aplicar las normas adjetivas y sustantivas para resolver los problemas jurdicos que se le presenten en la sustanciacin de los procesos, para lo cual deben cumplir con los deberes previstos en dichas normas, previo anlisis del caso, determinar la aplicacin de una u otra disposicin, ya que esa actividad es propia de su funcin. En contrario sensu, no es admisible que la Sala Penal del Tribunal Departamental de Justicia de Beni, constituida en Tribunal de garantas, va accin de cumplimiento obligue al Juez Segundo de Instruccin en lo Civil de Trinidad a aplicar o no determinada disposicin del Cdigo de Procedimiento Civil, pues eso implicara un exceso de la justicia constitucional. Por otro lado, debe considerarse que dentro de los procesos interdictos, la norma procesal civil establecen los medios de reclamo o impugnacin y mediante stos las partes pueden exigir al juez que cumpla determinado deber jurdico; en ese entendido, si el accionante consider que con la negativa u omisin de otorgarle nuevo mandamiento de lanzamiento, se le hubiere causado lesin a sus derechos y garantas, debi utilizar los medios establecidos dentro del proceso de interdicto de recobrar la posesin y, si acaso con tal impugnacin el Juez de la causa no hubiera atendido tal omisin, recin acudir a la justicia constitucional a travs del amparo constitucional por omisin para solicitar la tutela por lesin a la garanta del debido proceso. De modo que, lo anotado precedentemente, no implica que los jueces, Segundo de Instruccin en lo Civil y Tercero de Partido en lo Civil y Comercial, ambos de Trinidad, carezcan de legitimacin pasiva en la accin de cumplimiento, sino que dichas autoridades pueden ser demandadas cuando el incumplimiento del deber constitucional o legal, cierto, claro y expreso, se hubiera dado fuera de demanda de interdicto de recobrar la posesin. Por consiguiente, el accionante se equivoc al presentar la accin de cumplimiento dentro de la fenecida demanda de interdicto de recobrar la posesin, accin que slo se la interpone fuera todo proceso judicial cuando una autoridad jurisdiccional omite cumplir la Constitucin y las leyes que rigen el caso concreto.
Ms aun, que la accin de cumplimiento interpuesta por el accionante se bas en los arts. 9.2 y 4, 14.III y 115.I de la CPE, 514 y 517 del CPC alegando que el Juez de la causa omiti cumplir con su deber de expedir nuevo mandamiento de lanzamiento, pero que de la revisin de dichas disposiciones se puede evidenciar que stas son genricas porque no mencionan que el Juez de la causa tiene el deber de expedir mandamiento, peor an de manera continua o discontinua, por lo que aplicando la parte in fine de la jurisprudencia referida, el deber omitido, por el Juez de la causa, debe estar establecido de manera clara, concreta y expresa, en los artculos o disposiciones referidas y no as de manera genrica; por tanto, esta accin de cumplimiento no acredit esa caracterstica que debe tener el deber omitido, de modo que, ms all de otros aspectos, corresponde a este Tribunal, denegar la tutela solicitada.
En consecuencia, la situacin planteada por el accionante respecto a las disposiciones constitucionales y legales invocadas como incumplidas, no es susceptible de proteccin a travs de la accin de cumplimiento; por cuanto, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes del caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora, en virtud de la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia; en revisin, resuelve: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 823
APROBAR la Resolucin 001/2010 de 16 de marzo, cursante de fs. 77 a 78, dictada por la Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Beni; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada en base a los argumentos expuestos en esta Resolucin.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrado. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrada.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0464/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21483-43-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 20 de 12 de febrero de 2010, cursante de fs. 177 a 179, dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Miriam Cabezas Portales contra Hernn Cortez Castillo, Adolfo Gandarilla Surez y Juana Molina Paz de Paz, Vocales de la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 29 de diciembre de 2009, cursante de fs. 146 a 149, la accionante expresa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 16 de junio de 2008, se adjudic en subasta pblica el inmueble ubicado en la urbanizacin El Remanso, calle 2 este 22, zona norte, Unidad Vecinal (UV) 76, manzano 3, lote 22, con una extensin superficial de 300 m 2 , por la suma de $us30 620.- (treinta mil seiscientos veinte dlares estadounidenses); sin embargo, el 18 de junio de 2008, Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta, en la va incidental interpuso incidente de nulidad de subasta pidiendo se declare la nulidad de la misma.
El Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial pronunci el Auto de 23 de junio de 2008, mediante el cual dispuso la adjudicacin judicial del inmueble a favor de la accionante y por Auto complementario de la misma fecha, se corrigieron los datos del inmueble subastado; sin embargo, el 7 de julio del mismo ao, Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta, plante recurso de apelacin contra el Auto de adjudicacin antes citado, fundamentando que an no se haba TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 824
resuelto el incidente de nulidad presentado; y a pesar, de que el referido Juez haba sido notificado con la orden de remisin del expediente al Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, continu tramitando el proceso.
Aadi que, la Sala Civil Primera en su condicin de Tribunal ad quem, al momento de resolver el recurso de apelacin, dict el Auto de Vista 428 de 31 de agosto de 2009, mediante el cual anul el Auto de adjudicacin de 23 junio de 2008, con el fundamento de que el Juez del proceso coactivo, sin dar cumplimiento a las normas procesales, admiti el incidente, lo corri en traslado pero no lo resolvi y se adelant a aprobar la subasta y remate mediante Auto de 23 de junio de 2008 y en aplicacin del art. 252 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), determin anular obrados para restituir la observancia del debido proceso; asimismo, orden que el Juez del concurso resuelva el incidente de nulidad del proceso coactivo.
Asimismo, manifiesta que, la Resolucin dictada por las autoridades demandadas es arbitraria e ilegal, porque: a) Los incidentes no suspenden la tramitacin del proceso, adems el expediente coactivo civil (sic), se encuentra en ejecucin de sentencia; y, b) El incidente de nulidad, al que hace referencia la Sala Civil -ahora demandada- ya se encuentra resuelto y ejecutoriado en virtud del Auto de Vista 106 de 9 de abril de 2009, pronunciado por la Sala Civil Segunda.
Finalmente seala, que conforme a las disposiciones legales vigentes, tanto el Juez que conoca el proceso ejecutivo, como el Juez que conoce la tramitacin del fraguado concurso necesario de acreedores, se encuentran impedidos de disponer la suspensin del proceso en estado de ejecucin, mxime si la Resolucin se encuentra en calidad de cosa juzgada material; y el incidente de nulidad planteado, ya fue resuelto como consta en el Auto de 19 de diciembre de 2008, dictado por el Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, y el cual fue ejecutoriado en virtud del Auto de Vista 106, pronunciado por la Sala Civil Segunda.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
La accionante considera vulnerados sus derechos fundamentales a la propiedad privada, a la seguridad jurdica y la garanta al debido proceso, citando al efecto los arts. 9.2, 14.III, 23.I, 56.I, 115.II, 117.I, 178.I, 180.I y 410 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Con los antecedentes expuestos, la accionante plantea la presente accin solicitando se ordene al Tribunal ad quem pronuncie una nueva resolucin resolviendo el recurso de apelacin conforme a derecho.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 12 de febrero de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 174 a 177, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la accionante, en audiencia, hizo un resumen de los antecedentes que originaron la interposicin de la accin de amparo constitucional y seal: 1) La accionante se adjudic un bien inmueble en remate pblico que deriv del proceso coactivo seguido por el Banco Mercantil Santa Cruz S.A., contra Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta; quien interpuso un incidente de nulidad, pero an as, el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial, dispuso la ejecucin coactiva (sic) del fallo porque el acto, aunque irregular, logr el fin al que estaba destinado, salvo que se hubiera provocado indefensin; 2) El Juez de la causa pronunci el Auto de aprobacin de remate; posteriormente, la parte coactivada present un recurso de apelacin; y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 825
plante un proceso de concurso necesario de acreedores, razn por la cual el referido proceso se remiti al Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial; y ambas Resoluciones fueron apeladas, pero la que motiva esta accin fue dictada por la Sala Civil Primera que dispuso la nulidad de oficio del Auto de 23 de junio de 2008, por el cual se aprob la adjudicacin, debiendo en el concurso resolver el incidente de nulidad de obrados; 3) La parte ejecutada plante un incidente de nulidad del remate, del inmueble que se adjudic la accionante; y, 4) Los Vocales ahora demandados anularon obrados sealando que previamente se deba resolver el recurso de apelacin contra el Auto del 19 de diciembre de 2008 y el incidente de nulidad de obrados, ambos planteados por la parte ejecutada y que hasta la fecha de interposicin de la accin no fueron resueltos. En consecuencia, en el presente caso la nulidad no procede porque no vulnera ningn derecho de la ejecutante, no suspende la ejecucin del proceso y no puede dar lugar a la nulidad de obrados pues no causa indefensin.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Las autoridades demandadas, pese a haber estado presentes en la audiencia, no presentaron ningn informe escrito y tampoco intervinieron en la misma.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
El abogado de Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta, como tercero interesado seal lo siguiente: i) Los actuados se originan en el proceso ejecutivo seguido por el Banco Mercantil Santa Cruz S.A., contra Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta; ii) En la etapa de ejecucin del fallo el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial, decret el Auto de audiencia para el remate del inmueble del ejecutado, la primera subasta se declar desierta, en la segunda subasta no se dio cumplimiento con lo dispuesto por el art. 42 de Ley de Abreviacin del Procesal Civil de Asistencia Familiar (LAPCAF), que seala: se realizar menos el 25% del valor de la subasta (sic); puesto que, se ejecut el remate sobre la misma base de la primera subasta; iii) El inmueble subastado fue el que se encontraba en la UV 76, manzana 3, lote 2; sin embargo, la ubicacin correcta del inmueble del coactivado es en la UV 76, manzana 3, lote 7, error insubsanable y de fondo; iv) Conforme a los arts. 149 y 155 del CPC, toda cuestin accesoria al proceso debe tramitarse en la va incidental, por lo que se tramit la nulidad de la adjudicacin del remate (sic); y, v) El Juez abri trmino probatorio de seis das, pero no lleg a dictar fallo sobre el incidente, advertido de su error, el 23 de junio de 2008, dict un Auto nico posterior al remate y en uno de los considerandos corrigi el nmero de lote; no obstante, por ese error se present un recurso de apelacin, que fue resuelto por la Sala Civil Primera donde anularon obrados para que la indicada autoridad siga reencauzando el proceso.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 20 de 12 de febrero 2010, cursante de fs. 177 a 179, resolvi declarar procedente la accin de amparo constitucional, y concedi la tutela, declarando la nulidad del Auto de Vista 428/2009, disponiendo adems que los Vocales demandados pronuncien una nueva resolucin, con los siguientes fundamentos: a) La causa deviene del proceso ejecutivo, seguido por el Banco Mercantil Santa Cruz S.A., contra Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta y Vianca Mara Pallone Castro; b) Se evidencia que el incidente de nulidad interpuesto por el tercero interesado Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta, que ha sido extraado por las autoridades demandadas, ya haba sido resuelto, por el Juez de la causa el 19 de diciembre de 2008, rechazando el incidente de nulidad de la audiencia de subasta y el remate de 16 de junio de 2008, fallo que fue confirmado por la Sala Civil Segunda mediante Auto de Vista de 9 de abril de 2009; c) Los Vocales de la Sala Civil Primera al dictar el Auto de Vista de 31 de agosto de 2009, efectuaron un anlisis incorrecto del art. 15 de la Ley de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 826
Organizacin Judicial (LOJ.1993); toda vez que, sustentaron su Resolucin en base a un criterio errado, sobre la inexistencia de una Resolucin, que en realidad ya exista; y, d) Si las autoridades demandadas anularon obrados en el entendido de que con carcter previo deba resolverse el incidente de nulidad de subasta antes de dictarse el Auto de adjudicacin, por un lado el art. 150 del CPC, establece que los incidentes no suspendern la tramitacin de la causa principal y la accionante ha cancelado el monto del remate, razn por la cual el Juez del proceso no tiene otra alternativa que dictar el Auto de adjudicacin, situacin concordante con el art. 517 del CPC, en el entendido de que las sentencias pasadas en calidad de cosa juzgada se ejecutan de manera inexcusable y no pueden ser sujetas a suspensin; bajo ese criterio y ante la existencia de la Resolucin material del incidente extraado por las autoridades demandadas, les corresponda que dicten el Auto de Vista resolviendo el recurso de apelacin del Auto de adjudicacin y no como errneamente actuaron.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis del expediente y de la prueba aportada, se concluye lo siguiente:
II.1. Por memorial de 9 de junio de 2008, Antonio Roca Cuellar interpuso un proceso ejecutivo contra Mauricio Francisco Mndez Roca, por el pago de la suma adeudada de $us7000.- (siete mil dlares estadounidenses), ms los intereses legales, solicitando mandamiento de embargo de sus bienes (fs. 6 vta.).
II.2. Cursa memorial de apersonamiento del representante del Banco Mercantil Santa Cruz S.A., ante el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial, dentro del proceso coactivo seguido por esa entidad financiera contra Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta y Vianca Mara Pallone Castro (fs. 10 vta.).
II.3. El 18 de junio de 2008, Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta, interpuso incidente de nulidad de la subasta de 16 del referido mes y ao, de su inmueble ubicado en la urbanizacin El Remanso, calle 2 este 22 (porque en realidad es el 8445), UV 76, manzana 3, lote 2 (lo correcto es lote 7), por la existencia de anomalas en los datos de la publicacin del remate (fs. 51 a 52 vta.).
II.4. El 23 de junio de 2008, el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial, emiti el Auto de Vista de adjudicacin del remate, a favor de la accionante, y en la misma fecha en consideracin nica dict un Auto corrigiendo el nmero del lote (fs. 58 vta. a 60).
II.5. El 7 de agosto de 2008, el coactivado apel el Auto de adjudicacin con el argumento de que an no se haba resuelto el incidente de nulidad (fs. 69 a 72 vta.).
II.6. El Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial pronunci el Auto 1042/2008 de 19 de diciembre, mediante el cual rechaz el incidente de nulidad de la audiencia de subasta y remate de 16 de junio de 2008 (fs. 114 a 115).
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II.7. Posteriormente, el 15 de enero del 2009, Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta, apel el Auto 1042/2008, con el argumento de que al resolver el incidente de nulidad de subasta, el Juez usurp las funciones de la Sala Civil de turno, puesto que, se trataba de una apelacin contra la irregular subasta y no de un incidente de nulidad de la misma (fs. 121 a 122).
II.8. La Sala Civil Segunda pronunci el Auto de 9 de abril de 2009, confirmando el fallo apelado (19 de diciembre de 2008) bajo el siguiente argumento el recurso de apelacin no se refiere en ningn caso al auto que es objeto de la apelacin sino pide nulidad del acta de la subasta y como se tiene dicho, para anular las subastas existe un plazo y posteriormente no es factible la nulidad, por otra parte la nulidad debe estar expresamente determinada como lo estipula el art. 255-I del Cdigo de Procedimiento Civil(sic)(fs. 130 y vta.).
II.9. Los Vocales de la Sala Civil Primera, pronunciaron el Auto de 31 de agosto de 2009, anulando la Resolucin de 23 de junio de 2008, dictada por el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial, sealando que el Juez del concurso previamente deba resolver el incidente de nulidad del proceso coactivo y del concurso de acreedores (fs. 140 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega la vulneracin de sus derechos a la seguridad jurdica, a la propiedad privada y de la garanta al debido proceso, considerando que el Auto de Vista de 31 de agosto de 2009, pronunciado por los Vocales demandados, establece la anulacin del Auto de 23 de junio de 2008, y determina que previamente se debe resolver el incidente de nulidad de obrados, lesionando su derecho a la propiedad privada, el cual fue adquirido por medio de un remate pblico. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional establecida en el art. 128 de la CPE, como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Norma Fundamental y las leyes.
Segn expresa, Jos Antonio Rivera Santivez, en su libro Jurisdiccin Constitucional - Procesos Constitucionales en Bolivia- el constituyente y legislador boliviano establece que es una accin constitucional, de configuracin procesal autnoma e independiente, diferente de los dems recursos procesales ordinarios; es un medio de tutela inmediata, eficaz e idnea para los derechos y garantas constitucionales, frente a las amenazas o restricciones ilegales o indebidas de autoridades pblicas o personas particulares; por ello tiene una tramitacin especial y sumarsima (RIVERA SANTIVEZ, Jos Antonio. Jurisdiccin Constitucional -Procesos Constitucionales en Bolivia-. Tercera Edicin. Cochabamba: Editorial Kipus, pg. 381).
En ese sentido, la accin de amparo constitucional, tiene por finalidad nica resguardar los derechos fundamentales de quien acude buscando tutela, lo que determina su alcance con relacin a la proteccin de derechos y garantas constitucionales, y no as, de principios; empero, por la misma naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional como accin extraordinaria de defensa, no puede omitirse considerar el resguardo y la materializacin de los principios ordenadores de la administracin de justicia.
III.2. Sobre la subsidiariedad de la accin de amparo constitucional
La SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, ratificada por la SC 1698/2001-R de 21 de octubre, establece que: "el carcter subsidiario del recurso de amparo, ha sido desarrollado por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 828
abundante jurisprudencia de este Tribunal, as tenemos las SSCC 1089/2003-R, 0552/2003-R, 0106/2003-R, 0374/2002-R, entre otras, que sealan que no podr ser interpuesta esta accin extraordinaria, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos y, en caso de haber utilizado los mismos debern ser agotados dentro de ese proceso o va legal, sea judicial o administrativa, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable.
Que, de ese entendimiento jurisprudencial, se extraen las siguientes reglas y subreglas de improcedencia de amparo por subsidiariedad cundo: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin".
III.3. Anlisis del caso concreto
De la lectura y anlisis de la demanda, se concluye que dentro del proceso ejecutivo civil seguido ante el Juzgado Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial por el Banco Mercantil Santa Cruz S.A. contra Mauricio Francisco Mndez Roca Peralta se encuentra en estado de haberse adjudicado el bien inmueble objeto de subasta y remate a favor de la hoy accionante.
Sin embargo; ante la existencia de otros procesos coactivos - civiles en trmite contra Mauricio Mndez Roca, el Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial dispuso la acumulacin al proceso concursal, entre ellos el proceso tramitado ante el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial; y al considerarse dicha decisin ilegal o arbitraria, la parte accionante debi interponer el correspondiente recurso de apelacin, hasta agotar los medios que la ley le franquea antes de acudir al amparo constitucional.
En este sentido, por lo determinado en el art. 129.I. de la CPE, se establece que la accin de amparo constitucional no es la va indicada para resolver el planteamiento expuesto por la accionante; asimismo, se encuentra prevista la imposibilidad de ingresar al anlisis de fondo por el carcter subsidiario de la presente accin, de acuerdo a la sub regla 2) inc. b) de subsidiariedad que fue desarrollada en el Fundamento Jurdico III.2 de este fallo.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela solicitada, no ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes ni realizado un correcto anlisis de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 829
1 REVOCAR la Resolucin 20 de 12 de febrero de 2010, cursante de fs. 177 a 179, pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
2 Dimensionar los efectos de la presente Sentencia, en virtud a la facultad prevista por el art. 48.4 de la LTC, disponiendo mantener vlidos y subsistentes los actos realizados y las resoluciones pronunciadas a consecuencia de haberse concedido de la tutela dictaminada inicialmente por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0465/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21666-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 41/2010 de 8 de abril, cursante a fs. 375 y vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Ral Montero Saucedo e Iris Mndez de Montero contra Grover Eduardo Nez Klinsky, Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -ahora departamento- de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 5 de enero de 2010, cursante de fs. 313 a 316, los accionantes expresan los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A raz de un proceso ordinario de prescripcin quinquenal incoado por Iris Mndez de Montero contra Edelmira Vargas Mencas, tramitada por el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial, que dispuso mandamiento de desapoderamiento a travs del auto de fs. 532 (expediente ordinario), otorgndoles noventa das de plazo para que entreguen las llaves del bien inmueble que se quiere desapoderar.
La autoridad demandada emiti el mandamiento de desapoderamiento sin observar la existencia de varios memoriales de incidentes de nulidad, oposicin al mismo y restitucin de la partida original de Derechos Reales (DD.RR.), planteados por Ral Montero Saucedo e Iris Mndez de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 830
Montero -ahora accionantes- en la causa civil, ocasionando lesin al PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DEL DEBIDO PROCESO, EN CUANTO EL DERECHO SAGRADO DE LA DEFENSA EN JUICIO, AL DEBIDO PROCESO E IGUALDAD JURDICA, DERECHO A SER OIDO EN JUICIO, DERECHO DE IGUALDAD PROCESAL Y DERECHO A LA LEGALIDAD (sic), porque el bien inmueble que se quiere desapoderar constituye una vivienda conyugal de su matrimonio y es compartida con toda su familia, adems les causara daos materiales irreparables.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Los accionantes alegan vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la seguridad jurdica, a la defensa, a la igualdad jurdica; al principio a ser odo en juicio y al derecho a la legalidad, citando al efecto los arts. 15.II, 19, 21.7, 62, 63.5 inc. II, 119.I y II, 128 y 129 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicitan se declare procedente la accin de amparo constitucional, disponiendo; a) La suspensin del mandamiento de desapoderamiento hasta que se resuelvan todos los recursos pendientes planteados y la apelacin en el efecto devolutivo; b) Se aplique la accin vinculante de las sentencias constitucionales que se mencion en la tutela; y, c) La calificacin de daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Instalada y celebrada la audiencia pblica el 8 de abril de 2010, conforme consta el acta cursante de fs. 370 a 375 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
Los accionantes ratificaron en su integridad el contenido de la demanda.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La autoridad demandada, Grover Eduardo Nez Klinsky, Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial, present informe escrito cursante de fs. 334 a 336, manifestando: 1) En condicin de Juez tramit un proceso ordinario de usucapin incoada por Iris Mndez de Montero contra Edelmira Vargas Mencas, causa que mereci reconvencin por la demandada por mejor derecho propietario, entrega de bien inmueble y nulidad de escritura con cancelacin en DD.RR., siendo vencedora del proceso ordinario la reconvencionista por la dictacin de Auto Supremo a su favor; 2) En ejecucin de sentencia la parte victoriosa solicit mediante memorial mandamientos de desapoderamiento en varias oportunidades; 3) Las Resoluciones que emiti en el proceso han sido objeto de oposicin y apelacin por la coaccionante; 4) no ha librado ningn Mandamiento de Desapoderamiento simplemente se la conmino para la entrega del bien inmueble mediante decreto de fs. 278, lo que dio lugar al incidente de nulidad presentado de fs. 284 a 290, que fue resuelto mediante Auto de fs. 314 y vta., dejndose sin efecto los provedos de fs. 277 y 278, inclusive se corrigi el procedimiento (sic); y, 5) Finalmente refiere haber actuado con rectitud, transparencia y sindresis, solicitando se declare IMPROCEDENTE EL PRESENTE RECURSO EXTRAORDINARIO DE AMPARO CONSTITUCIONAL, por no haberse vulnerado ningn derecho.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 831
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia tutelar, Edgar Terrazas Melgar y Osvaldo Cspedes Cspedes, Vocales de la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental- de Santa Cruz, constituido en Tribunal de garantas, pronunciaron la Resolucin 41/2010 de 8 de abril, cursante a fs. 375 y vta., que deniega la accin de amparo constitucional, con los siguientes fundamentos: i) En el proceso de usucapin existieron anomalas en cuanto al derecho propietario del bien inmueble; ii) Se contrasta el Auto de 18 de agosto de 2010, evidencindose que es una conminatoria a la parte demandada a desocupar y entregar el inmueble del litigio en un plazo de noventa das; y, iii) El referido mandamiento de desapoderamiento, cual piden sea suspendido su ejecucin no cursa en el expediente, tampoco ningn incidente de oposicin en contra del Auto de 18 de agosto de 2009, por lo que no puede ingresar a considerar aspectos que recin dieron a conocer en audiencia.
I.3. Consideraciones de sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas, hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC). Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. Emergente de un proceso de prescripcin quinquenal presentado por Iris Mndez de Montero contra Edelmira Vargas Mencas, esta ltima reconviene por mejor derecho propietario, entrega de bien inmueble y nulidad de escritura pblica con cancelacin de partida (fs. 313 a 316), culminando dicho proceso en favor de la reconvencionista, continuando el proceso los herederos de Edelmira Vargas Mencas, que solicitan al Juez de la causa -ahora autoridad demandada- en varias oportunidades mandamiento de desapoderamiento (fs. 14, 15, 60 y vta.).
II.2. Reiteracin de solicitud de desapoderamiento a travs de memorial de 9 de abril de 2009 (fs. 70 y vta.), resuelto mediante Auto de 22 de abril de 2009 (fs. 71), siendo apelado este acto procesal por Iris Mndez de Montero (fs. 74 y 75).
II.3. Ral Montero Saucedo, por memorial de 7 de julio de 2009 (fs. 104 a 108 vta.), se aperson al Juzgado en el que se ventila la causa ordinaria, oponindose al desapoderamiento, planteando incidente de nulidad y restitucin inmediata de la partida original del derecho propietario, mereciendo como respuesta al decreto de 15 de julio de 2009, que fue negada con el argumento que el art. 517 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), dispone La ejecucin de autos y sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada no podr suspenderse por ningn recurso ordinario, ni extraordinario, ni el de compulsa, ni el de recusacin ni por ninguna solicitud que tendiere a dilatar o impedir el procedimiento de ejecucin., adems que no sera parte del proceso (fs. 109).
II.4. Por Auto de 18 de agosto de 2009 (fs. 132 y vta.), cursa conminatoria emitida por la autoridad demandada en contra de Iris Mndez de Montero y los ocupantes del inmueble en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 832
litigio con el objeto que desocupen en el plazo improrrogable de noventa das y se entreguen las llaves del inmueble en litigio, bajo prevenciones de librar mandamiento de desapoderamiento, disposicin que es apelada por los ahora accionantes (fs. 145 a 152)
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La parte accionante refiere que se lesionaron sus derechos, al debido proceso, a la seguridad jurdica, a la defensa, a la igualdad jurdica; al principio a ser odo en juicio y al derecho a la legalidad con la dictacin del mandamiento de desapoderamiento en su contra, emitida por la autoridad demandada que no valor adecuadamente los antecedentes del expediente de prescripcin quinquenal por existir recursos pendientes y una apelacin en efecto devolutivo que resolver. Es menester analizar en revisin, si tales aseveraciones son ciertas y sin dan lugar o no a conceder la tutela invocada.
III.1.Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La Constitucin Poltica del Estado en su art. 128, ordena los parmetros de casos y formas, contra: actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
Esta tutela consigna un medio de defensa, instituido como demanda especial y sumarsima con alcance y objetivo de restablecer o restituir el goce efectivo de las personas en sus derechos fundamentales y garantas constitucionales, tambin es preventivo y correctivo, protegiendo de amenazas, restricciones o supresiones ilegales, arbitrio, decisin, accin u omisin de servidoras y servidores pblicos o personas particulares.
III.2.El amparo constitucional y deber del (os) accionante (s) de aportar prueba sobre el acto vulnerado
Los requisitos de admisibilidad de manera horizontal estn establecidos en el art. 129.IV de la CPE, estableciendo que: La resolucin final se pronunciar en audiencia pblica inmediatamente recibida la informacin de la autoridad o persona demandada y, a falta de sta lo har, sobre la base de prueba que ofrezca la persona accionante. La autoridad judicial examinar la competencia de la servidora pblica o del servidor pblico o de la persona demandada y, en caso de encontrar cierta y efectiva la demanda, conceder el amparo solicitado, as tambin en esta misma lgica el art. 97 de la LTC, establece en todos sus incisos la forma y contenido de la demanda de amparo constitucional, advirtiendo a la parte accionante que tiene la obligacin de cumplir necesariamente para su admisibilidad con el objeto que el justiciero constitucional adopte y dirima el contenido fctico coherente, acto lesivo, relacin jurdica y peticin a la restitucin de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales, siendo lo contrario el rechazo de la accin o la denegatoria si se dio la admisin, por ir en colisin de lo ordenado en el art. 97 la LTC y la amplia jurisprudencia constitucional.
El accionante debe considerar que es imprescindible y necesario presentar prueba idnea conjuntamente con la demanda tutelar en cumplimiento de los requisitos de forma y contenido exigidos en el art. 97 de la LTC, especficamente el pargrafo V de esta misma norma, refiere: Acompaar las pruebas en que se fundan la pretensin, siendo documentacin idnea, fehaciente y que los accionantes en la presente tutela han omitido.
La SC 0382/2010-R de 22 de junio, refiere que la parte accionante debe contribuir con la presentacin de prueba idnea adjuntando en la demanda de accin de amparo constitucional, por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 833
lo que se ha establecido que: la exigencia de aportar prueba y demostrar que con el acto considerado ilegal se produjo la lesin del derecho
Requisitos formales que establece la Ley del Tribunal Constitucional, al existir una denuncia de vulneracin de derechos fundamentales y garantas constitucionales, la parte accionante tiene la obligacin como carga de la prueba documental demostrar la lesin ...por lo que es preciso que el recurrente o agraviado, por una parte, aporte los elementos de prueba suficientes en los que se acredite y demuestre la existencia del acto y/u omisin denunciado de ilegal, y por otra, ese agraviado tambin debe acreditar que en el supuesto acto y/u omisin es responsable la autoridad o persona recurrida por haber tenido intervencin y decisin (SC 1651/2003-R de 17 de noviembre y entre otras con esta rectitud tambin las SSCC 0354/2002-R, 1110/2003-R y 0140/2004-R)
III.3.Anlisis del caso concreto
De la revisin de la demanda de amparo constitucional y la compulsa de los antecedentes la parte accionante solicita mediante su demanda tutelar se ordene la suspensin del mandamiento de desapoderamiento hasta que se resuelvan todos los recursos pendientes y la apelacin en el efecto devolutivo, porque dicho mandamiento en su contra lesiona derechos como el debido proceso, a la seguridad jurdica, a la defensa, a la igualdad jurdica; al principio a ser odo en juicio y al derecho a la legalidad, correspondiendo previamente a considerar la problemtica expuesta y verificar fehacientemente si existen causales de incumplimiento de requisitos de admisin que imposibiliten su consideracin.
La presentacin de prueba en la demanda de accin de amparo constitucional, incumpliendo con este requisito esencial de contenido y forma con el objeto que esta jurisdiccin pueda impartir justicia constitucional a travs del anlisis de la problemtica planteada, en este sentido, se establece que si bien la parte expuso con relativa precisin y claridad una relacin fctica insuficiente de relacin de causalidad omiti presentar prueba prolija consistente en el mandamiento de desapoderamiento aludido para ser compulsada con la problemtica de fondo, ms an cuando la carga de la prueba en materia constitucional, le pertenece a la parte accionante, quien debe presentar toda la documentacin. Incumplimiento de contenido y forma que debi ser observado en la etapa de admisin de la presente accin por el Tribunal de garantas a fin de evitar que existan causas que imposibiliten el desarrollo posterior del recurso y se despliegue una actividad procesal que concluya denegando la tutela, con las consecuencias que dicha situacin conlleva para stos y la jurisdiccin constitucional.
Por lo que imposibilita a este Tribunal, analizar y valorar el aludido reclamo con objetividad y razonabilidad, por lo que corresponde denegar la tutela en aplicacin a la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.2., de esta Resolucin y al no haber ingresado al fondo de la problemtica si existi lesin de derechos fundamentales o garantas constitucionales, por ende la parte accionante recay en incumplimiento de requisito formal contenido en el art. 97.V de la LTC, al no haber acompaado la prueba en que funda su pretensin.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal de garantas al denegar la tutela impetrada, evalu correctamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, a travs de su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 41/2010 de 8 de abril, cursante a fs. 375 y vta., pronunciada por los Vocales de la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito -ahora Tribunal Departamental TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 834
de Justicia- de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, sin haber ingresado al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrada. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar.-Magistrado. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0466/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21658-44-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 105/10 de 13 de abril de 2010, cursante de fs. 94 a 101, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Ana Mara Ortuzte Alba contra Hugo Toms Loayza Nava, Alcalde a.i. del Gobierno Municipal Autnomo de Sucre.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 6 de abril de 2010, cursante de fs. 37 a 43 vta., la accionante expresa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 9 de septiembre de 2009, la accionante dio a luz a su hija y el 11 de noviembre del mismo ao, fue contratada a plazo fijo, por el Gobierno Municipal de Sucre, hasta el 31 de diciembre de ese ao, para prestar los servicios de odontloga; sin embargo, el 2 de noviembre del citado ao, afili a su hija en la Caja Nacional de Salud (CNS), como beneficiaria del subsidio de lactancia, luego con autorizacin del Gobierno Municipal, recogi el subsidio correspondiente al mes de noviembre.
Posteriormente, al amparo del Decreto Supremo (DS) 0012 de 19 de febrero de 2009, la accionante conociendo la fecha de conclusin de su contrato, el 28 de diciembre de 2009, hizo conocer a la Directora Municipal de Salud su situacin de inamovilidad laboral, porque su hija todava no haba cumplido un ao de edad y estaba gozando del subsidio de lactancia, pero al no haber recibido respuesta, el 24 de febrero de 2010, solicit al Alcalde la renovacin de su contrato, pero tampoco obtuvo respuesta, lo que motiv que el Concejal, Dennis Cuno Cayara solicite una peticin de informe oral a Hugo Toms Loayza Nava, Alcalde a.i. del referido Gobierno Municipal; por lo que en sesin ordinaria del Concejo Municipal, el 22 de marzo de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 835
2010, el Director y el Jefe Jurdico, sealaron que la modalidad de contrato a plazo fijo no goza de inamovilidad, ya que mediante la SC 0109/2006-R de 31 enero, el Tribunal Constitucional modul la lnea jurisprudencial, estableciendo que la misma no es procedente en el caso de contrato a plazo fijo y que la solicitud de lactancia se encontraba en trmite.
Por ltimo, el 5 de abril de 2010, volvi a dirigirse al Alcalde Municipal a.i. reclamando su recontratacin y el pago del beneficio de lactancia, sin haber obtenido respuesta alguna hasta la fecha de interposicin de la presente accin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante seala que fueron lesionados sus derechos y los de su hija menor a la vida, a la salud, al trabajo, a la seguridad social y a la inamovilidad funcionaria, citando al efecto los arts. 13, 15.I. 45.V, 48.VI y 60 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita que, se conceda la tutela, disponiendo; a) La restitucin a su fuente de trabajo como odontloga; b) La cancelacin de sus haberes devengados; y, c) El pago de los subsidios devengados.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 13 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 90 a 93, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la accionante se ratific in extenso en los trminos expuestos en el memorial de interposicin de esta accin, y amplindola seal que, el Alcalde viol no solamente la Constitucin Poltica del Estado y los Tratados Internacionales, como el Pacto de San Jos de Costa Rica, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, sino tambin la Ley de Municipalidades a partir del art. 8.8 y ss.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El apoderado y abogado de la autoridad demandada present informe escrito mediante memorial de 13 de abril de 2010, cursante de fs. 86 a 89, manifestando ser evidente que la accionante dio a luz a su hija el 9 de septiembre de 2009, y meses despus el 11 de noviembre de la misma gestin, es contratada por el Gobierno Municipal de Sucre, con un contrato a plazo fijo, con una duracin de dos meses, noviembre y diciembre, afilindose por iniciativa propia a la CNS el 2 de noviembre de 2009; sin embargo, como se puede constatar, ella inicia sus labores recin el 11 de noviembre de 2009, por lo que la afiliacin es de reingreso, entonces y de conformidad a la Ley del Seguro Social, no ha demostrado la accionante su filiacin a anteriores fuentes laborales, quienes suponemos deberan ser los que corran con el proceso, ya que ella estaba embarazada antes de asumir funciones en el Gobierno Municipal de Sucre.
De igual manera, dijo que la norma aplicable en la relacin contractual en la vigencia de los contratos se constrie a lo establecido en el Estatuto del Funcionario Pblico, que en su art. 71 establece: Los servidores pblicos que actualmente desempeen funciones en cargos correspondientes a la carrera administrativa y cuya situacin no se encuentre comprendida en el artculo precedente, sern considerados funcionarios provisorios que no gozarn de los derechos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 836
a los que hace referencia el numeral II del Articulo 7 de la presente ley; haciendo un anlisis del citado artculo tenemos en un primer momento, que se hace mencin al art. 70 del Estatuto del Funcionario Pblico (EFP), en el que precisa los componentes para que un funcionario sea considerado de carrera, aspectos que no concurren en el presente caso; puesto que, la accionante ha sido contratada por nica vez y por el lapso de dos meses, otro aspecto es que el art. 71 remite al art. 6, ambos del EFP, que de manera clara dispone que: No estn sometidas al presente estatuto ni a la Ley General del Trabajo, aquellas personas que, con carcter eventual o para la prestacin de servicios especficos o especializados, se vinculen contractualmente con una entidad pblica, estando sus derechos y obligaciones regulados por el respectivo contrato y ordenamiento legal aplicable y cuyos procedimientos, requisitos, condiciones y formas de contratacin se regulan por las Normas Bsicas del Sistema de Administracin de Bienes y Servicios.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, pronunci la Resolucin 105/10 de 13 de abril de 2010, cursante de fs. 94 a 101, mediante la cual concedi en parte, en relacin a los derechos fundamentales especificados; y en consecuencia, dispuso: 1) La recontratacin inmediata de la accionante como odontloga; 2) El pago de salarios que no se le hubieren cancelado por la ilegal negativa de recontratacin oportuna; y, 3) La entrega inmediata del subsidio de lactancia correspondiente a la menor beneficiada. En base a los siguientes fundamentos: i) Mal se puede sustentar una decisin de no reconocimiento de inamovilidad y negar la recontratacin de la accionante, alegando que la nia haba nacido antes de establecerse la relacin laboral; y por tanto, no la alcanzan las normas del Estatuto del Funcionario Pblico para inamovilidad ni la Ley General del Trabajo, pues las normas constitucionales abordadas, no sujetan el ejercicio de los derechos que reconocen ni a la naturaleza del contrato (sic), ni al tipo de funcionario, ni a las normas que regulan la inamovilidad laboral en la funcin pblica ni en la Ley General del Trabajo, ni que, el hijo menor de un ao haya nacido antes o despus de iniciarse la relacin laboral, sino que proclaman, protegen y materializan tales derechos, fundamentalmente vinculados a la calidad de mujer en etapa de embarazo hasta el post parto y la existencia de un nio menor a un ao; y, ii) La jurisprudencia constitucional, ya ha dejado establecido que, cuando no se respeta la inamovilidad funcionaria de las mujeres gestantes o madres de nios menores de un ao, no slo se violan los derechos fundamentales de stas al trabajo y a tener ingresos, sino tambin los derechos a la salud y seguridad social de ella y del hijo.
I.3. Consideraciones de la Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II.CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Mediante contrato de trabajo 56A/09 de 11 de noviembre de 2009, se evidencia la relacin laboral entre Ana Mara Ortuzte Alba y el Gobierno Municipal de Sucre, con un periodo de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 837
vigencia desde el 11 de noviembre hasta el 31 de diciembre de 2009 (fs. 1).
II.2. Mediante el formulario AVC-04 nmero 0096777, se evidencia que la accionante y su hija se encuentran afiliadas a la CNS, y aun cuando el mismo data de 2 de noviembre de 2011, seala que la fecha de ingreso al trabajo es el 11 de noviembre de 2009 (fs. 32).
II.3. Por boleta 005791 de 15 de enero de 2008, se verifica la autorizacin, para la entrega del subsidio familiar, emitido por Wilfredo Cervantes, Encargado de Recursos Humanos (RR.HH.) y Recaudaciones del Gobierno Municipal de Sucre (fs. 9).
II.4. A travs del acta de peticin de informe oral 037/10, de la sesin ordinaria del Concejo Municipal de 22 de marzo de 2010, se evidencia que en el punto dos se niega la solicitud de la ahora accionante, manifestando que en ese caso concreto, Ana Mara Ortuzte Alba tiene un contrato eventual por dos meses, en ese sentido se han respetado los derechos de la trabajadora, y que en ningn momento han vulnerado los mismos, simplemente se ha cumplido con lo que la ley establece (fs. 19 a 26).
II.5. Por certificado de nacimiento y formulario de nacido vivo emitido por Edwin Subirana, Director del Hospital Gineco Obsttrico, se advierte el nacimiento de Rebeca Luciana Vargas Ortuzte, el 9 de septiembre de 2009 (fs. 51 y 70).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos y los de su hija, a la vida, a la salud, al trabajo, a la seguridad social y a la inamovilidad funcionaria; toda vez que, el 9 de septiembre de 2009, dio a luz a su hija y el 11 de noviembre del mismo ao, fue contratada a plazo fijo, por el Gobierno Municipal de Sucre, hasta el 31 de diciembre de 2009; sin embargo, el 28 de diciembre de ese ao, hizo conocer que se encontraba beneficiada con la inamovilidad funcionaria porque su hija todava no haba cumplido un ao, con ese antecedente el 24 de febrero de 2010, solicit al Alcalde la renovacin de su contrato, no habiendo recibido respuesta alguna, hasta el 22 de marzo de ese ao, que el Director y el Jefe Jurdico, en sesin ordinaria del Concejo Municipal, sealaron que la modalidad de contrato a plazo fijo no goza de inamovilidad, por lo que rechazaron su solicitud. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional y su carcter subsidiario
La SC 1795/2011-R de 7 de noviembre, con referencia a la naturaleza jurdica y al carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional, estableci La accin de amparo constitucional instituida por el art. 128 de la CPE, se instituye como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin y la Ley.
Con relacin a la proteccin inmediata en atencin a los derechos vulnerados, la SC 0143/2010- R de 17 mayo, ha establecido la norma prevista por el art. 94 de la LTC y la jurisprudencia constitucional, establecen la subsidiariedad del amparo constitucional, cuya naturaleza subsidiaria est reconocida por la actual accin de amparo constitucional, conforme lo prev el art. 129 de la CPE, al disponer que la accin de tutela se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, configurndose su carcter subsidiario.
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Sin embargo, la subsidiariedad de esta accin tutelar no puede ser invocada y menos an aplicada en el presente caso, que reviste un carcter excepcional en razn de los derechos invocados y la naturaleza de la cuestin planteada de inmediata y urgente proteccin en el caso de la mujer gestante o hasta el ao de nacido el hijo, no siendo exigible agotar esos medios de defensa, pues esta exigencia implicara un perjuicio que podra ser irreparable, por cuanto el derecho a protegerse no es solamente al trabajo, sino otros primarios de la recurrente, ahora accionante, y del ser en gestacin de urgente e inmediata tutela como son la vida, la salud y la seguridad social, que con la medida adoptada por la autoridad recurrida, ahora denominada autoridad demandada, ponen en riesgo y que no pueden depender de otros recursos o vas administrativas' (las negrillas son nuestras).
III.2. Respecto a la inamovilidad funcionaria establecida por el DS 0012 de 19 de febrero de 2009
La SC 1532/2011-R de 11 de octubre, con referencia a la inamovilidad funcionaria estableci. La Constitucin Poltica del Estado, en su art. 48.VI estipula la inamovilidad laboral de las mujeres embarazadas y de sus progenitores, hasta que el hijo (a) cumpla un ao de edad. En ese entendido, el art. 2 del DS 0012, con el mismo criterio se refiere a la inamovilidad laboral, agregando que tanto la madre como el progenitor no pueden ser despedidos, ni afectarse su nivel salarial, ni su ubicacin en el puesto de trabajo.
El art. 5.I del mencionado Decreto Supremo, (Vigencia del beneficio de inamovilidad laboral), instituye que: 'No gozarn de dicho beneficio la madre y/o padre progenitores que incurran en causales de conclusin de la relacin laboral atribuible a sus personas' sealando en su pargrafo II, no ser aplicable en contratos de trabajo que por su naturaleza sean temporales, eventuales o en contratos de obra; salvo las relaciones laborales en las que bajo stas u otras modalidades se intente eludir el alcance de esa norma. En este ltimo caso corresponder el beneficio.
III.3. Derecho a la seguridad social
La aludida SC 1532/2011-R, con referencia a la seguridad social estableci lo siguiente: Respecto al rgimen de asignaciones familiares en contingencia de maternidad, la SC 0030/2002 de 2 de abril, precis lo que sigue: el sistema de Seguridad Social, es reformado estructuralmente por Ley 924 de 15 de abril de 1987, que regula la administracin de los regmenes del Sistema de Seguridad Social y establece en su art. 4 que el Poder Ejecutivo reglamentar y regular su ejecucin. As se pronunci el DS 21637 de 25 de junio de 1987, que en su art. 25, reconoce las prestaciones del Rgimen de Asignaciones Familiares que (sern pagadas, a su cargo y costo, directamente por los empleadores de los sectores pblico y privado), que -entre otras- son: a) El Subsidio PRENATAL, consistente en la entrega a la madre gestante asegurada o beneficiaria, de un pago mensual en dinero o especie, equivalente a un salario mnimo nacional durante los cinco ltimos meses; b) El Subsidio de NATALIDAD, por nacimiento de cada hijo un pago mnimo nacional; y, c) el Subsidio de LACTANCIA, consistente en la entrega a la madre de productos lcteos u otros equivalentes a un salario mnimo nacional por cada hijo, durante sus primeros doce meses de vida'.
Agregando la SC 0841/2006-R de 29 de agosto que: 'el Captulo III del Cdigo de Seguridad Social, referido a las cotizaciones, en su art. 215 y ss. sobre la obligacin del empleador a cotizar a un ente gestor de salud, a efecto de que los trabajadores y sus beneficiarios por ley tengan cubiertas las contingencias de enfermedad, maternidad, riesgos profesionales, invalidez, vejez y muerte, as como de las asignaciones familiares, prescribe lo siguiente: Todo empleador sujeto al campo de aplicacin est obligado a presentar mensualmente a las Administraciones TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 839
Regionales de la Caja doble ejemplar de sus planillas de cotizaciones a los regmenes contenidos en el presente Cdigo, juntamente con la planilla de pagos directos de Asignaciones Familiares y de Subsidios de incapacidad temporal con su respectivo resumen. Estas planillas debern ser entregadas en un plazo mximo de 30 das de vencida la mensualidad correspondiente'.
III.4. Acerca de los contratos a plazo fijo y la proteccin a la mujer embarazada
Al respecto, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, a travs de la SC 0771/2010-R de 2 de agosto, dej establecido que: respecto a los contratos a plazo fijo y la proteccin a la mujer embarazada y con hijo menor a un ao, ha establecido en la SC 0109/2006-R de 31 de enero - que modul la SC 0587/2005-R de 31 de mayo- el siguiente entendimiento: en cuanto corresponde a los casos de contratos a plazo fijo, en los que tanto el empleador como la trabajadora -sea del sector pblico o del privado, conocen desde el primer momento de la relacin, la fecha cierta y concreta de conclusin de la relacin laboral, por lo que ms all de sta no sera dable el nacimiento o vigencia de derechos u obligaciones emergentes de una relacin laboral que ya no existe, no siendo posible obligar a un empleador a continuar con el contrato del personal que ya cumpli el plazo establecido y acordado de antemano, a menos que se presenten las circunstancias que se indicarn ms adelante para lo que debe tomarse en consideracin:
Primero, que el art. 12 de la Ley General del Trabajo (LGT), establece que el contrato de trabajo puede pactarse por tiempo indefinido, cierto tiempo o realizacin de obra o servicio.
Segundo, los contratos a plazo fijo no implican necesariamente que una vez vencido el trmino pactado, el trabajador deba indefectiblemente cesar en sus funciones, por cuanto podra suceder alguna de las situaciones que las siguientes disposiciones prevn: a) el art. 21 de la LGT, prev que en los contratos a plazo fijo se produce reconduccin cuando el trabajador contina sirviendo vencido el trmino del convenio; b) la RM 283/62 de 13 de junio de 1962, seala que el contrato de trabajo podr ser limitado en su duracin si as lo impone la naturaleza c) si bien la RM 193/72 de 15 de mayo de 1972, estableca que los contratos de trabajo pactados sucesivamente por un lapso menor al trmino de prueba o por plazos fijos que sean renovados peridicamente, adquirirn la calidad de contratos a plazo indefinido a partir de la segunda contratacin y siempre que se trate de realizacin de labores propias del giro de la empresa, no es menos cierto que el art. 2 del DL 16187 de 16 de febrero de 1979, establece que no est permitido ms de dos contratos sucesivos a plazo fijo, como tampoco estn permitidos contratos a plazo fijo en tareas propias y permanentes de la empresa, en caso de evidenciarse la infraccin de estas disposiciones por parte del empleador, se dispondr que el contrato se convierta en uno por tiempo indefinido. Cabe advertir que prevalece lo dispuesto por el DL 16187 -que prohbe mas de dos contrataciones a plazo fijo- al tratarse de una norma de superior jerarqua que la RM 193/72, que determinaba que desde la segunda contratacin los contratos a plazo fijo adquieren la calidad de indefinidos; empero, subsiste la ltima parte de dicha Resolucin Ministerial, referida a que en todo caso debe tratarse de la realizacin de labores propias del giro de la empresa.
Consiguientemente, tratndose de contratos a plazo fijo, tambin podemos hablar de estabilidad laboral, si al vencimiento del trmino correspondiente persisten las actividades para las que el trabajador fue contratado o ste fue contratado en ms de dos oportunidades sucesivas, siempre que se trate de la realizacin de labores propias al giro de la empresa, por lo que el cumplimiento del trmino pactado no constituye ipso facto la culminacin de la relacin laboral.
Entonces, aplicando las normas legales relativas a los contratos a plazo fijo al trabajo de las mujeres trabajadoras embarazadas, deben tenerse en cuenta las siguientes sub reglas:
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1) Si la mujer fue contratada a plazo fijo, fenecido el trmino pactado entre partes, se extingue la relacin laboral, con la obligacin del empleador de cancelar, si corresponde, los beneficios que la ley acuerda para tales casos, sin que pueda exigirse al empleador mantener a la trabajadora en el cargo aunque haya resultado embarazada en el lapso de la prestacin de servicios;
2) Si el contrato a plazo fijo se renov una sola vez, es decir que existiran dos contrataciones a plazo fijo sucesivas, tampoco corresponde la aplicacin de lo dispuesto por la Ley 975, por cuanto no se ha operado la conversin del contrato en uno por tiempo indefinido, debiendo actuarse conforme se seal en el inciso anterior;
3) Si el contrato a plazo fijo fue renovado en ms de dos ocasiones, conforme a las disposiciones anotadas precedentemente, se produce la conversin del contrato en uno por tiempo indeterminado, de manera que es de ineludible aplicacin lo dispuesto por la Ley 975, o sea que se debe respetar la inamovilidad de la trabajadora hasta que su hijo o hija cumpla el primer ao de edad, adems de ser acreedora de las prestaciones y subsidios que la ley establece por la maternidad.
III.5. Anlisis del caso concreto
La accionante, a travs de su memorial de accin de amparo constitucional, aleg que el 9 de septiembre de 2009, dio a luz a su hija; posteriormente, el 11 de noviembre del mismo ao, fue contratada a plazo fijo, por el Gobierno Municipal de Sucre, hasta el 31 de diciembre de 2009.
Sin embargo, del AVC-04, se evidencia que la accionante el 2 de noviembre de 2009, afili a su hija en la Caja Nacional de Salud, como beneficiaria del subsidio de lactancia, y el 28 de diciembre del citado ao, hizo conocer que estaba beneficiada con la inamovilidad funcionaria porque su hija todava no haba cumplido un ao de edad, con ese antecedente el 24 de febrero de 2010, solicit al Alcalde a.i. del Gobierno Municipal de Sucre, la renovacin de su contrato, no habiendo recibido respuesta; empero, el 22 de marzo de 2010, el Director y el Jefe Jurdico, en sesin ordinaria del Concejo Municipal, dieron respuesta, sealando que la modalidad del contrato a plazo fijo no goza de inamovilidad, rechazando su solicitud.
Por lo referido se tiene que la hija de la accionante tenia 2 meses de edad al momento de ser contratada a plazo fijo, por el Gobierno Municipal de Sucre, por tiempo definido, hasta el 31 de diciembre de diciembre, de tal manera es preciso establecer los supuestos en los cuales es aplicable el precepto contenido en la Ley 975 de 3 de marzo de 1988 y el art. 48.VI de la CPE, reglamentado por el DS 0012, los cuales fueron ampliamente desarrollados en la jurisprudencia glosada precedentemente, especialmente la SC 0109/2006-R de 31 de enero, que modul la SC 0587/2005-R de 31 de mayo, por lo que en aplicacin a las subreglas citadas, en el presente caso, corresponde aplicar la primera, en cuanto a contratos a plazo fijo y mujeres embarazadas; toda vez que, la accionante tal cual ella misma afirma en su memorial de accin de amparo constitucional, fue contratada una sola vez, no habindose demostrado la existencia de otros contratos que podran beneficiar a la accionante. En cuanto al derecho a la seguridad social invocado, este deriva de la relacin laboral que podra existir entre la empresa o institucin y el trabajador, respecto al seguro de la Caja, est regulado por el contrato y por el tiempo de duracin de ste, y, en lo concerniente a las asignaciones familiares, relacionadas con el pago de los subsidios prenatal, natalidad y lactancia el DS 0012, en su art. 5.I, referente a la Vigencia del beneficio de inamovilidad laboral), instituye que: No gozarn de dicho beneficio la madre y/o padre progenitores que incurran en causales de conclusin de la relacin laboral atribuible a sus personas sealando en su pargrafo II, que no es aplicable en casos de contratos de trabajo que por su naturaleza sean temporales, eventuales o en contratos de obra; salvo las relaciones TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 841
laborales en las que bajo stas u otras modalidades se intente eludir el alcance de esa norma. En este ltimo caso corresponder el beneficio, de lo referido y en aplicacin al presente caso, se entiende que al existir un contrato slo por dos meses, ste es de carcter temporal y no existe evidencia de la posibilidad de querer eludir alguna responsabilidad, por lo que en atencin a las Sentencias Constitucionales, referidas anteriormente y a la normativa legal precedentemente citada, no corresponde conceder la tutela.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela solicitada no ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales, ni aplic correctamente las normas
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 105/10 de 13 de abril de 2010, cursante de fs. 94 a 101, pronunciada por la Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
2 En resguardo de derechos primarios y fundamentales como son la vida, la salud y la seguridad social del nuevo ser y de la accionante, se salvan los efectos de la concesin efectuada por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0468/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21493-43-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 04/10 de 26 de febrero de 2010, cursante de fs. 255 a 257 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Ricarda Vinaya contra Edgar Quinteros Nez del Prado, ex Gerente; Dirzey Rosario Vargas Amurrio, Gerente; Lus Enrique Murillo Guzmn, ex Administrador; Marlene Evelyn Montao Alcaraz, Administradora; y, Richard Rodrguez Soto, Supervisor de Procesos Contravencionales y Remates, todos de la Aduana Regional de Cochabamba. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 842
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 20 de enero de 2010, que consta de fs. 65 a 71 vta. y escritos de subsanacin (fs. 74 y 76), la accionante expresa los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Alrededor de las 11:30 horas del 6 de agosto de 2009, en circunstancias que el Control Operativo Aduanero (COA) realizaba una inspeccin rutinaria de mercanca y vehculos en la tranca de Suticollo del departamento de Cochabamba, interceptaron un camin marca volvo tipo F-12, con placa de circulacin 1163 DBK de la Empresa Transportadora 16 de noviembre, procedente de La Paz, conducido por Federico Velasco Quispe.
Al ser revisada la mercanca que transportaba el referido vehculo, se constat la existencia de setenta y dos monitores de computadora, entre otros accesorios, ocasin en la que slo se present una fotocopia de la DUI C-9008, legalizada el 24 de julio de 2009, habindoles generado duda tal documento, los miembros del COA trasladaron el camin y la mercanca al recinto aduanero para su investigacin.
Remitidos los antecedentes a la Supervisora de Procesamiento de Contrabando Contravencional y Remates (SPCCR), se notific a las partes para que presenten sus descargos en el plazo de tres das, habiendo presentado ella cuatro DUIS originales y una copia legalizada; David Nina Mamani exhibi la DUI C 120 de 24/01/09 en original, factura 951 de 31/07/09 y Testimonio de poder 188/09.
Los documentos de descargo fueron remitidos al Grupo de Trabajo de Anlisis Tcnico, habiendo emitido Ramiro Santa Cruz, Tcnico Aduanero I, el informe AN-CBBCI-V0967/09 de 26 de agosto de 2009, recomendando de forma irresponsable declarar probado el contrabando contravencional de la mercanca de referencia en el Acta de Intervencin 195/09, adjuntando fotografas de la misma a modo de muestrario, a cuya consecuencia, se emiti la Resolucin sancionatoria ANGRCGR-CBBCI-10/09 de 8 de septiembre de 2009, que en su parte resolutiva declar probado el contrabando disponiendo se proceda al remate de la mercanca remitiendo antecedentes a la Gerencia Regional de la Aduana de Cochabamba, as como a la Almacenera Boliviana (ALBO) para su cumplimiento.
Con la referida Resolucin, se le notific el 9 de septiembre de 2009 a las 15:00 horas, en Secretara, constando en dicha diligencia la firma del funcionario pblico de forma irregular y vulneratoria, dado que no consignaron al testigo de actuacin y no expresaron que la notificacin sea en tablero como lo realiza la Aduana, implicando que esta tiene el tablero a disposicin y manejo del encargado y no se lo encuentra permanentemente. La diligencia referida se la ingres luego de vencido el plazo para la notificacin, incumpliendo lo dispuesto por el art. 90 y 84 del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), en relacin al art. 133 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), ocasionando un perjuicio a su economa al no haberle hecho conocer de la aludida actuacin, razn por la cual no pudo acceder al recurso Jerrquico.
De la relacin de las normas citadas del Cdigo Tributario Boliviano, la accionante concluye que la notificacin en Secretara al tratarse de un acto que requiere ser de forma personal, existe la obligatoriedad de la presentacin del interesado a averiguar sobre las actuaciones que se hubieren notificado; sin embargo, ante la inconcurrencia de ste debe notificarse en Secretara pero en presencia de testigo de actuacin que de fe del cumplimiento de la diligencia en la fecha y forma TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 843
referidas en la misma. En su caso, se le notific en Secretara pero sin presencia de testigo de actuacin y como no tuvo acceso al tablero de notificaciones no pudo asumir conocimiento del hecho, habindose corrido la diligencia posteriormente con fecha retroactiva con el fin de que el plazo se encuentre vencido y no pueda recurrir a ninguna instancia para hacer valer sus derechos.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante alega la vulneracin de sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso, a la defensa, a la propiedad y al trabajo, citando al efecto los arts. 46.II, 56.I, 115.II, 119 y 123 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); 3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; 18 y 33 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; 24 y 25 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos.
I.1.3. Petitorio
Solicita se otorgue la tutela, disponiendo: a) La nulidad de la notificacin con la Resolucin sancionatoria ANGRCGR-CBBCI-10/09 y posteriores actuados inclusive el remate de su mercadera, la que no se entreg todava al adjudicatario; y, b) Se determine la inmediata suspensin del trmite inherente al remate, as como de la adjudicacin y entrega de la mercanca; y, c) Como medida precautoria pide se notifique al Gerente de la Aduana Regional de Cochabamba, para que suspenda la ejecucin del remate.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 26 de febrero de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 252 a 254 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
En audiencia, a travs de su abogado, la accionante ratific los argumentos del memorial de demanda.
Con el derecho a la rplica, el abogado de la actora manifest: 1) El art. 90 del CTB tiene estricta relacin con el art. 84 del mismo cuerpo normativo, sealando este ltimo que en la notificacin debe existir un testigo de actuacin; y, 2) A su defendida se le notific con un contrato de trabajo y se le exige agotar todos los recursos, pero no toman en cuenta que en el caso presente no existe ningn proceso.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
En audiencia, el abogado de Marlene Evelyn Montao Alcaraz, Administradora de la Aduana Regional de Cochabamba, sostuvo: i) Una vez realizado el Acta de intervencin contravencional, esta fue notificada personalmente a la accionante; luego, mediante informe de 26/agos/06 realizado por Richard Rodrguez Soto y remitido, segn procedimiento, a Luis Enrique Murillo Guzmn, entonces Administrador de la Aduana, se sugiri declarar la mercadera de contrabando y los tributos omitidos, recomendando se dicte la resolucin que corresponda; ii) Expedida la Resolucin sancionatoria, la misma en su parte resolutiva determin declarar probado el contrabando con la que se procedi a la notificacin de David Nina Mamani y de Ricarda Vinaya, sta ltima solicit nueva notificacin manifestando que en lugar de entregrsele una copia de la Resolucin sancionatoria se le habra entregado un contrato de trabajo correspondiente al tcnico de la Aduana Sr. Henry, siendo curioso que la agraviada, en poder de la Resolucin sancionatoria, al da siguiente pidi explicacin al Tcnico, quien le dijo que ya era tarde, por lo que mal puede argumentar desconocimiento de la determinacin asumida; y, iii) Cuando la accionante present el memorial de devolucin de ceduln ya venci su plazo para TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 844
impugnar, no siendo cierto que se le habra notificado con dicha actuacin con fecha anterior para perjudicarla.
En audiencia, el abogado de Richard Rodrguez Soto, Supervisor de Procesos Contravencionales y Remates, aleg: a) El Manual de Procesamiento, seala que las notificaciones sancionatorias sern notificadas de acuerdo a lo establecido en el art. 90 del CTB; de acuerdo a ello, la diligencia cuestionada por la accionante se realiz en estricto apego a dicho artculo y a los arts. 34 y 37 de la Ley General de Aduanas (LGA), por lo que no existe vulneracin a los derechos y garantas aludidos por la actora; y, b) La accionante seala tener conocimiento amplio de la Resolucin sancionatoria que declara su mercadera de contrabando; en consecuencia, tuvo los recursos administrativos para hacer valer sus derechos si corresponda conseguir la nulidad o anulabilidad de las actuaciones.
Dirzey Rosario Vargas Amurrio, Gerente de la Aduana Regional de Cochabamba, a travs de su abogado, inform: 1) El art. 90 del CTB, dispone que en razn a la cuanta, con referencia a las unidades de fomento a la vivienda, -en el caso no supera las 2000-, se trata de un contrabando contravencional; 2) El amparo que pide la accionante, expresa que se vio impedida de accionar su recurso jerrquico porque fue vencida en el trmino por notificacin mal practicada; empero, antes del recurso jerrquico se interpone un recurso de alzada, impugnacin que la accionante no realiz; y, 3) Ricarda Vinaya interpuso una denuncia contra Richard Rodrguez Soto, con los mismos antecedentes de la accin de amparo constitucional, pero por Auto conclusivo de 8 de enero de 2010, se rechaz la denuncia interpuesta.
Edgar Quinteros Nuez del Prado, ex Gerente de la Aduana regional aludida, manifest: Como ex funcionario de la Aduana desde el 2 de diciembre de 2009, no tiene conocimiento del caso, habindose enterado recin el da anterior.
Lus Enrique Murillo Guzmn, ex Administrador, indic que su participacin se adecu a los preceptos legales vigentes y dej de ser funcionario de la Aduana desde el 24 de noviembre de 2009.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, la Jueza de Sentencia y Liquidadora de Quillacollo del entonces Distrito Judicial de Cochabamba, constituida en Jueza de garantas, pronunci la Resolucin 04/10 de 26 de febrero de 2010, cursante de fs. 255 a 257 vta., por la que concedi la tutela solicitada con relacin a Edgar Quinteros Nuez del Prado, Luis Enrique Murillo Guzmn y Richard Rodrguez Soto; y, la deneg con respecto a Dirzey Rosario Vargas Amurrio y Marlene Evelyn Montao Alcaraz, disponiendo: i) La nulidad de la notificacin con la Resolucin sancionatoria 10/09 y posteriores actuados, inclusive el remate de la mercadera, debiendo suspenderse el trmite de adjudicacin y entrega de la mercanca decomisada; y, ii) Se proceda a una nueva notificacin con la resolucin respectiva, conforme a derecho y respeto a las garantas establecidas en la Norma Fundamental.
Decisin asumida de acuerdo a los siguientes argumentos: a) La notificacin practicada el 9 de septiembre de 2009, en Secretara no condice con los lineamientos sealados por la norma establecida en el art. 84 del CTB, que impone la notificacin personal cuando cursen actos que impongan sanciones como ocurre en el caso concreto, violando el derecho de la accionante a la seguridad jurdica contemplado en el art. 123 de la CPE; b) Los emplazamientos, citaciones y notificaciones para tener la validez legal deben verificarse de tal manera que aseguren su conocimiento y recepcin por parte del destinatario, a fin de dar aplicabilidad dispuesta por la Constitucin Poltica del Estado y que sea conocida realmente por el destinatario porque lo contrario provoca indefensin en la tramitacin y resolucin de toda clase de procesos; y, c) Las TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 845
dos codemandadas, Dirzey Rosario Vargas Amurrio y Marlene Evelyn Montao Alcaraz, en la poca que inici y concluy el trmite no eran funcionarias de la Aduana Regional de Cochabamba; en consecuencia, carecen de legitimacin pasiva, habiendo sido los ex funcionarios Edgar Quinteros Nuez del Prado y Lus Enrique Murillo Guzmn los que estuvieron y firmaron los provedos y rdenes en relacin al caso planteado por la actora.
I.3. Consideraciones de sala
Por mandato de la normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de la acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley del Tribunal Constitucional de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. A travs de la Resolucin Sancionatoria AN-GRCGR-CBBCI-10/09 de 8 de septiembre de 2009, emitida por Lus Enrique Murillo Guzmn, Administrador a.i. de la Aduana Interior Gerencia Regional de Cochabamba, se resolvi: 1) Declarar probada la comisin de contravencin aduanera por contrabando con relacin a la accionante, entre otras personas, disponiendo el comiso de la mercanca descrita en el acta de intervencin contravencional AN/COARCBA C-0195/09 de 12 de agosto igual ao y su respectivo remate y distribucin conforme al art. 301 del Reglamento de la Ley General de Aduanas (RLGA), modificado por el art. 62 del Reglamento del CTB; 2) Determinar los tributos para la mercanca objeto de comiso y detallada en el Acta de Intervencin Contravencional citado, en la suma de UFV's2 608.- (dos mil seiscientos ocho unidades de fomento a la vivienda), de acuerdo al informe tcnico AN-CBBCI- V 0967/09 de 26 de agosto de 2009; y, 3) Se notifique con esta determinacin a Ricarda Vinaya de Colque y otros, debiendo pasar a conocimiento de la Unidad de Remates de la Gerencia Regional de la Aduana Cochabamba, al Gestor del Recinto de la Aduana Interior de dicho departamento y a ALBO S.A., para su cumplimiento (fs. 53 a 57).
II.2. El 9 de septiembre de 2009, se procedi a la notificacin en Secretara de la Gerencia Regional de la Aduana Cochabamba, con la Resolucin Sancionatoria AN-GR-CBBCI N 10/09 de 8 del citado mes y ao a la actual agraviada, en aplicacin del art. 90 del CTB, en la que cursa la firma de Richard Rodrguez Soto, Supervisor de Procesamiento Contravencional y Remates a.i. (fs. 57 vta.).
II.3. A travs de escrito presentado el 19 de octubre del citado ao ante el Gerente Regional de la Aduana Cochabamba, la accionante devolvi un ceduln con la supuesta Resolucin inherente a su caso que le habra proporcionado el seor Rodrguez el 24 de septiembre de 2009, la que result ser un contrato de trabajo entre la Aduana de Cochabamba y un Tcnico Aduanero, razn por la cual solicit nueva notificacin con la Resolucin respectiva (fs. 61 a 62); sin embargo, mediante provedo AN-CBBCI 0358/09 de 23 de octubre, Luis Enrique Murillo Guzmn, Administrador a.i. de la Aduana Interior Regional Cochabamba, le aclar que el proceso contravencional del acta de intervencin AN/COARCBA C-0195/09, culmin con la emisin de la Resolucin determinativa AN-GRCGR-CBBCI-10/09, que le fue notificada en Secretara el 9 de septiembre de 2009, en estricto apego al art. 90 del CTB (fs. 63). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 846
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega que los servidores pblicos demandados dependientes de la Aduana Regional Interior Cochabamba, lesionaron sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso, a la defensa, a la propiedad y al trabajo, dado que le notificaron con la Resolucin sancionatoria AN-GRCGR-CBBCI-10/09, en Secretara de la Gerencia de dicho ente, sin cumplir las formalidades establecidas en los arts. 84 y 90 del CTB, hecho que le imposibilit tener conocimiento de su emisin y activar los mecanismos recursivos que prev el procedimiento por contravenciones tributarias, por cuanto el plazo establecido feneci y la mercanca comisada de su propiedad ya se encontraba rematada y a punto de adjudicarse a momento de enterarse de dicha determinacin. En consecuencia, corresponde analizar, en revisin, si tales aseveraciones son ciertas, y si dan lugar o no a conceder la tutela invocada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo
La accin de amparo constitucional constituye una garanta jurisdiccional extraordinaria, que posibilita el efectivo ejercicio de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin Poltica del Estado, Tratados y Convenios Internacionales y las leyes; as, el art. 128 de la CPE, seala: tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
De acuerdo a su configuracin constitucional, se puede concluir que la accin de amparo constitucional es una garanta constitucional, consagrada ...en la Constitucin con la finalidad de otorgar proteccin a las personas en el ejercicio pleno de sus derechos fundamentales y sus garantas constitucionales normativas, contra los excesos, abusos o arbitrariedades de funcionarios pblicos, autoridades o personas particulares, expresados a travs de resoluciones, actos u omisiones ilegales o indebidas. La proteccin no es pasiva sino activa, por cuanto el Amparo Constitucional permite restablecer o restituir el derecho fundamental o garantas constitucional normativa en aquellos casos en los que estn restringidos o suprimidos o, en su caso, evitar la consumacin de la amenaza inminente de restriccin o supresin de los mismos (Rivera Santivaez, Jos Antonio, Jurisdiccin Constitucional, Procesos Constitucionales en Bolivia, Editorial Kipus, 2011, p. 380).
III.2. Normativa con relacin a la notificacin de actos administrativos Tributarios: Resolucin determinativa y resolucin determinativa por contrabando
En el mbito de la administracin tributaria, la emisin de una resolucin determinativa por la cual esta o el sujeto pasivo declara la existencia y cuanta de una deuda tributaria o su inexistencia, constituye un acto administrativo el cual es concebido como toda declaracin, disposicin o decisin de la Administracin Pblica, de alcance general o particular, emitida en ejecucin de la potestad administrativa, normada o discrecional, cumpliendo con los requisitos y formalidades establecidos por Ley, que produce efectos jurdicos sobre el administrado. Es obligatorio, exigible, ejecutable y se presume legtimo (art. 27 de la LPA). La potestad tributaria, para la consecucin de los fines pblicos perseguidos, en uso de sus facultades especficas establecidas en el art. 66 del CTB, emite actos administrativos destinados al cobro de obligaciones tributarias vinculadas a tributos, presumindose estos legtimos (art. 65 del CTB), los mismos que se sujetarn a los principios del Derecho Administrativo y se sustanciarn y resolvern con arreglo a las normas contenidas en el art. 74.1 del CTB (1471/2010-R de 4 de octubre).
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Dentro de ese contexto, con relacin a la notificacin personal de determinados actos administrativos emanados por la administracin tributaria, el art. 84.I del CTB, establece que se practicar a travs de este medio, en el caso de la emisin de: Vistas de Cargo y Resoluciones Determinativas que superen la cuanta establecida por la reglamentacin a que se refiere el Artculo 89 de este Cdigo; as como los actos que impongan sanciones, decreten apertura de trmino de prueba y la derivacin de la accin administrativa a los subsidiarios sern notificados personalmente al sujeto pasivo, tercero responsable, o a su representante legal, disponiendo el art. 90 del mismo cuerpo normativo, en cuanto a las actuaciones que pueden notificarse en Secretara del ente administrativo emisor, lo siguiente:
Los actos administrativos que no requieran notificacin personal sern notificados en Secretara de la Administracin Tributaria, para cuyo fin deber asistir ante la instancia administrativa que sustancia el trmite, todos los mircoles de cada semana, para notificarse con todas las actuaciones que se hubieran producido. La diligencia de notificacin se har constar en el expediente correspondiente. La inconcurrencia del interesado no impedir que se practique la diligencia de notificacin.
En el caso de Contrabando, el Acta de Intervencin y la Resolucin Determinativa sern notificadas bajo este medio. (las negrillas nos pertenecen).
Del anlisis de la normativa expuesta, se concluye que, si bien el art. 84 del cuerpo legal en estudio, reconoce que las resoluciones determinativas -siempre y cuando superen la cuanta establecida en reglamentacin especial- as como los actos que impongan sanciones deben notificarse personalmente al sujeto pasivo (tercero responsable o su representante legal), de manera especfica y clara, el art. 90 del CTB dispone que tratndose de casos de contrabando, el acta de intervencin y la resolucin determinativa sern notificadas en Secretara de la Administracin Tributaria, para lo cual impone la obligacin del sujeto pasivo de asistir todos los das mircoles de cada semana para averiguar el estado de su asunto para que, en caso de estar disconforme con la decisin, plantear los recursos o vas de impugnacin reconocidos en materia administrativa tributaria.
III.3. Anlisis del caso concreto
La accionante, como propietaria de parte de la mercanca que transportaba el camin perteneciente a la Empresa 16 de noviembre, procedente de La Paz hacia Cochabamba, aduce que una vez producido un control operativo aduanero en la tranca de Suticollo, y siguiendo el trmite respectivo para el anlisis documental y material de la mercadera interceptada, la Administracin de la Aduana Interior de Cochabamba emiti la Resolucin Sancionatoria AN- GRCGR-CBBCI-10/09, suscrita por Lus Murillo Guzmn, Administrador a.i., codemandado, por lo que a pesar de haber presentado todos sus descargos dentro del plazo establecido por ley que acreditaban el ingreso legal de su mercanca, declar probada la comisin de la contravencin aduanera y, en consecuencia, el comiso de los productos para su respectivo remate y distribucin, determinacin que no se le notific personalmente conforme dispone el art. 84 del CTB y menos an, ante su inconcurrencia a dependencias de la Aduana, se le notific en Secretara con la intervencin de un testigo de actuacin que de fe del asentamiento de dicha diligencia, hechos que -a decir suyo- lesionaron sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso, a la defensa, a la propiedad y al trabajo, dado que al haber fenecido el plazo para la interposicin del recurso jerrquico dicha Resolucin se encuentra en etapa de ejecucin; y en consecuencia, su mercanca pronta a ser adjudicada.
Al respecto, se evidencia que la Resolucin Sancionatoria AN-GRCGR-CBBCI-10/09, es emergente de un proceso de intervencin por contrabando, como consecuencia se emiti el Acta TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 848
de intervencin Contravencional AN/COARCBA C-0195/09. La aludida Resolucin determinativa declar probada la comisin de contravencin aduanera por contrabando de la mercanca introducida por la actual accionante, de donde se extrae que la notificacin con el aludido acto administrativo, de conformidad al art. 90 del CTB deba notificarse en Secretara de la Administracin Tributaria emisora, extremo que se constata en antecedentes por cuanto, tal como se describe en Conclusiones II.2 de este Fallo, emitida la misma el 8 de septiembre de 2009, al da siguiente, se procedi a notificar a la accionante en Secretara de la Gerencia Regional de la Aduana Cochabamba, diligencia en la que consta la firma de Richard Rodrguez Soto, Supervisor de Procesamiento Contravencional y Remates a.i., codemandado, intervencin que da fe de la comunicacin procesal, habiendo cumplido con su finalidad cual era la de poner a su conocimiento la decisin asumida por la administracin aduanera dentro del proceso contravencional seguido contra la accionante.
Por lo relacionado, la notificacin cuestionada por Ricarda Vinaya cumpli con la normativa prevista en el Cdigo Tributario Boliviano, enmarcndose la actuacin de los codemandados a dicho mbito legal.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido en parte la tutela solicitada, no evalu adecuadamente los datos del proceso y las normas aplicables a el.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, a travs de su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: REVOCAR en parte la Resolucin 04/10 de 26 de febrero de 2010, cursante de fs. 255 a 257 vta., pronunciada por la Jueza de Sentencia y Liquidadora de Quillacollo del Distrito Judicial - ahora departamento- de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0469/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21524-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 013 de 17 de marzo de 2010, cursante de fs. 48 vta. a 50, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Raquel Roque Escalera contra Jos Miguel Notario Arechavaleta Representante Legal de la Empresa NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 849
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 11 de febrero de 2010, cursante de fs. 18 a 25, la accionante manifest:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Habindose adjudicado la empresa NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. la prestacin del servicio de Catering a favor de la empresa Minera de San Cristbal, la accionante el 10 de febrero de 2009, fue contratada indefinidamente por dicha empresa como Nutricionista a cumplir sus funciones en la empresa minera antes citada, con un salario que al primero de mayo de 2009 ascendi a Bs. 4 771.- (cuatro mil setecientos setenta y un bolivianos).
Al respecto, seala que el 11 de noviembre de 2009, mediante memorndum expreso, fue despedida de forma intempestiva e ilegal por la empresa citada, alegando una supuesta reestructuracin administrativa (sic) que no hubo, ofrecindole en el mismo memorndum, entre otros, la cancelacin de su desahucio, que se cancela en casos de despido injustificado.
En consecuencia, seala que denunci ese despido injustificado ante la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos, que de acuerdo a los arts. 7 y 8 de la Resolucin Ministerial (RM) 551/06 de 6 de diciembre, se realiz la respectiva audiencia entre partes, en la cual los representantes de la Empresa denunciada no pudieron justificar el despido de su persona, ofrecindole en esa misma audiencia su reincorporacin con el mismo cargo y salario, pero en otro Proyecto correspondiente a la Minera Manquiri S.A. en la ciudad de Potos, en lugar distinto al que inicialmente trabajaba. Es as que rechaz ese ofrecimiento contrario a la ley, motivo por el cual, la Jefatura Departamental del Trabajo antes citada, emiti la Resolucin Administrativa (RA) 009/2009 de 30 de noviembre, por la cual se dispone su reincorporacin en el mismo puesto que ocupaba antes de ser despedida, o sea en el Proyecto de la Empresa Minera San Cristbal, ms el pago de salarios devengados y restitucin de sus derechos laborales, aspecto acorde al art. 10 del Decreto Supremo (DS) 28699 de 1 de mayo de 2009.
Sin embargo, la empresa NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. no cumpli con la RA 009/2009, impidindole incluso el ingreso a su fuente laboral los das 3 y 4 de diciembre de 2009, pese a que dicha Resolucin se ejecutori posteriormente, sin que dicha empresa la haya impugnado mediante los recursos de revocatoria y jerrquico de acuerdo a la Ley 2341 y RM 551/06, llegando por ende a su fin ese proceso administrativo, de cuyo resultado, la RA 009/2009, tiene fuerza ejecutiva de acuerdo al art. 17 de la RM 551/06, art. 55 de la Ley 2341 de 23 de abril de 2002 y art. 65 del Reglamento de la Ley antes citada, adems que los actos administrativos del Estado son legales y legtimos, por tanto se les debe obediencia.
Asimismo, menciona que si bien la normativa laboral vigente le faculta a iniciar una demanda de reincorporacin ante el Juez del Trabajo y Seguridad Social, en caso de negativa de la empresa a cumplir la RA 009/2009, esta facultad es voluntaria y potestativa de ser ejercida, pues en todo caso al haber concluido la va administrativa definitivamente, se puede plantear la presente accin de amparo constitucional, no siendo necesario agotar la va judicial, tal como lo reconocen las SSCC 0335/05-R y 0684/05-R.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante estima vulnerados sus derechos al trabajo, a una fuente laboral estable, a la seguridad jurdica y a la dignidad, citando al efecto los arts. 22, 47, 48, 49, 109, 110, 113, 115 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 850
I.1.3. Petitorio
Solicita se le conceda la tutela, disponiendo el cumplimiento de la RA 009/2009, y consiguientemente, se proceda a la inmediata reincorporacin a su fuente laboral como Nutricionista en NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L.- PROYECTO SAN CRISTOBAL, con la imposicin de costas, daos y perjuicios, adems de la cancelacin de sus sueldos devengados desde la fecha del acto ilegal de su despido y total restitucin de sus derechos laborales.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 16 de marzo de 2010 que fue continuada el 17 del mismo mes y ao, segn consta en actas cursantes de fs. 37 a 48 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La accionante, mediante su abogado, a tiempo de ratificar la accin de amparo constitucional, ampli la misma sealando lo siguiente: a) La empresa demandada la despidi de su fuente laboral, mediante memorndum RR.HH. 094/2009 de 11 de noviembre, donde le ofrecieron adems de su desahucio, el aguinaldo de navidad y otros derechos laborales, lo cual prueba que el despido fue injustificado, situacin que nunca pudo explicar la empresa; b) Si bien en audiencia la abogada del demandado seal que opusieron recurso de revocatoria contra la RA 009/2009, mostrando memorial del anterior mencionado con cargo de recepcin de 11 de diciembre de 2009, de acuerdo al art. 65 de la Ley 2341, la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos tena 20 das administrativos para resolver ese recurso, caso contrario de acuerdo a Ley se tiene por denegado ese recurso, operndose el silencio administrativo negativo, frente a lo cual la empresa NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. poda oponer su respectivo recurso jerrquico, el mismo que no utiliz la empresa indicada en los meses de enero y febrero de 2009 ni en el tiempo de haberse planteado la presente accin de amparo constitucional; y, c) Asimismo en el referido memorial de recurso de revocatoria la empresa demandada, ni siquiera ha sealado el domicilio de la misma, por lo que se ha tenido como ese domicilio la secretara de la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos, donde deban acudir los representantes de esa empresa para estar pendiente de toda notificacin o resolucin, de ah que corresponda que opongan su recurso jerrquico como consecuencia del silencio administrativo al no haberse resuelto su recurso de revocatoria, por ende el proceso administrativo ha concluido y se halla ejecutoriada la RA 009/2009.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El demandado no present informe escrito, sin embargo, mediante su abogada en audiencia manifest lo si guiente: 1) El 11 de noviembre de 2009, concluy la relacin laboral que NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. sostena con la ahora accionante y despus de ello la misma present denuncia de reincorporacin ante la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos, donde en la primera audiencia realizada en esa instancia, ofreciendo la empresa voluntariamente que vuelva a cumplir sus mismas funciones, en el mismo cargo y con el mismo sueldo en otro proyecto de la mencionada sociedad, sin embargo, la accionante refiri que no le interesaba ningn otro proyecto que no sea el de la Minera San Cristbal, por ser esa Empresa Minera de mayor prestigio y que daba renombre a su currculum vitae; 2) Tal como seala la clusula tercera del contrato suscrito por la ahora accionante y la empresa demandada, la primera asumi el compromiso de cumplir con otros trabajos que disponga el empleador, incluso transfirindola a otro lugar de trabajo, dentro y/o fuera de esta ciudad y/o pas, siempre que no se desmejore su situacin y condiciones de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 851
trabajo; 3) Siendo el lugar de residencia habitual de la accionante en Santa Cruz, el cambio de proyecto que se le ofreci por la empresa no desmejoraba las condiciones laborales de la misma, pues la empresa igual corra con los gastos de transporte, hospedaje y alimentacin de sta en Potos, donde ya se hallaba aclimatada al desempear su cargo en ambiente fro, por lo que no tena problema alguno de trabajar en el otro proyecto donde se le quera asignar; 4) La ahora accionante no cumpla los requisitos para cumplir con el cargo por el cual fue contratada, pues no era Nutricionista de profesin y no poda firmar mens (sic), en consecuencia, eso constitua ejercicio ilegal de la profesin; y, 5) Asimismo, el 11 de diciembre de 2009, NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. interpuso recurso de revocatoria en contra de la RA 00/2009 emitida por la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos, que de forma anmala instruy la reincorporacin de la ahora accionante a sus mismas funciones en el Proyecto Minero San Cristbal, tal como se demuestra del memorial de este recurso que se present en audiencia, al haberse notificado con dicha Resolucin Administrativa a la empresa el 2 de diciembre de 2009. De ah que este recurso no se resolvi ni hasta el tiempo de llevarse adelante la presente audiencia, por lo que no se agot la va administrativa, en consecuencia, la accin de amparo constitucional debe ser declarada improcedente por subsidiariedad.
I.2.3. Resolucin
La Sala Social Administrativa de la Corte Superior -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Auto de Vista 013 de 17 de marzo de 2010, cursante de fs. 48 vta. a 50, concedi la tutela solicitada, bajo los siguientes fundamentos: i) La empresa demandada ha vulnerado el derecho al trabajo y a la seguridad jurdica de la accionante, al haberla despedido intempestivamente y sin justificacin alguna, adems de incumplir la RA 009/09; y, ii) Se han transgredido y vulnerado los derechos fundamentales establecidos en la Constitucin Poltica del Estado y las ltimas disposiciones dictadas por el actual Gobierno.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones: II.1. El 10 de febrero de 2009, la ahora accionante fue contratada indefinidamente por la empresa NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. como Nutricionista a cumplir sus funciones en la empresa minera antes citada (fs. 11 a 12).
II.2. Mediante memorndum RR.HH.-094/2009, NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. prescindi de los servicios de la accionante, por motivo de reestructuracin administrativa, indicndole que recoja su pago de finiquito consistente en desahucio, indemnizacin y duodcimas de aguinaldo y vacacin (fs. 13).
II.3. Esta desvinculacin laboral fue denunciada por la accionante ante la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos, donde se realiz la respectiva audiencia entre partes, en la cual los representantes de la empresa denunciada, ofrecieron reincorporar a la denunciante con el mismo cargo y salario en otro Proyecto dependiente de esa empresa, oferta que fue rechazada por la ahora accionante, de cuya consecuencia, la Jefatura Departamental del Trabajo antes citada, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 852
emiti la RA 009/2009, por la cual se dispone su reincorporacin en el mismo puesto que ocupaba antes de ser despedida en el Proyecto San Cristbal, con el goce de todos sus derechos (fs. 14 a 15).
II.4. Posteriormente y con nota de 4 de diciembre de 2009, la accionante hizo conocer al Jefe Regional de Trabajo de Uyuni que pese a haberse presentado a su fuente laboral los das 2, 3 y 4 de diciembre, la empresa NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. no la reincorpor, ante lo cual la referida Jefatura Regional emiti conminatoria de cumplimiento de la RA antes mencionada, para que esa empresa restituya en su fuente laboral a la ahora accionante en el trmino de veinte y cuatro horas, bajo alternativa de inicio de de proceso por infraccin a la Ley social sujeta a multa de Bs. 1 000 a 10 000.- (mil a diez mil bolivianos) (fs. 16 y 17).
II.5. El 11 de diciembre de 2009, NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L. interpuso recurso de revocatoria contra la RA 009/2009, emitida por la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos (fs. 33 a 36). Al respecto se aclara que no consta en obrados resultado alguno de dicho recurso.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante afirma que se le vulner sus derechos al trabajo, a una fuente laboral estable, a la seguridad jurdica y a la dignidad, por cuanto al haber sido despedida de forma injustificada y pese a haberse ordenado por la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos, mediante RA 009/2009, la reincorporacin de la misma a su fuente laboral en la empresa NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L., el demandado no dio cumplimiento a esa Resolucin, por lo que pide que se disponga el cumplimiento de la RA 009/2009 y se proceda a la inmediata reincorporacin mediante la presente accin tutelar. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es una accin tutelar de carcter extraordinario, cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, establecida en el art. 128 de la CPE, procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 de la misma CPE, establece que: I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial.
III.2. La accin de amparo constitucional no es un medio para pedir el cumplimiento de resoluciones judiciales ni administrativas
La SC 0381/2011-R de 7 de abril, con relacin a la activacin de la accin de amparo constitucional para hacer cumplir una Resolucin emitida por autoridad pblica, seal:
Como se tiene explicado precedentemente, la accin de amparo constitucional, tiene finalidad protectora de derechos y garantas fundamentales; sin embargo, la misma no puede ni debe ser TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 853
desnaturalizada en su esencia de ser una accin de defensa de derechos fundamentales, extraordinaria y de rango constitucional, motivo por el cual en casos en que a travs de esta accin tutelar, se peda el cumplimiento de resoluciones judiciales o administrativas, como si fuese un medio coercitivo o compulsivo destinado a ese fin; ste Tribunal a travs de la SC 1526/2010-R de 11 de octubre, seal que: el amparo constitucional como accin de defensa de derechos fundamentales es una garanta constitucional, y no un mecanismo coactivo de cumplimiento de resoluciones o decisiones de autoridades pblicas.
De manera referencial, cabe sealar que la jurisprudencia de gestiones anteriores tambin tuvo este entendimiento, al sealar que: al Tribunal Constitucional en el marco de las atribuciones conferidas por el art. 120 de la CPE y la Ley del Tribunal Constitucional, no le est asignada en ninguna de ellas, la atribucin de ejecutar determinaciones o fallos tomados por otros rganos o tribunales, toda vez que deben ser estas mismas instancias las que con facultad y competencia propias asignadas por Ley, las que deban ejecutar y hacer cumplir sus resoluciones; al respecto, el Tribunal Constitucional ha modulado a travs de la SC 1911/2004- R de 14 de diciembre, lo siguiente: 'el carcter subsidiario del recurso de amparo constitucional, impide conocer un asunto en el que se impetre la ejecucin de una sentencia, resolucin o fallo, pues esa labor le corresponde al rgano que lo emiti (), y slo si el rgano omite cumplir su deber de manera reiterada y ostensible, y se han agotado los medios legales para que tal rgano cumpla con su deber, se abrir la jurisdiccin constitucional, no para ejecutar las resoluciones, sino para reparar una lesin al debido proceso o a otros derechos fundamentales, dado que la eficacia de las resoluciones se constituye en un derecho que emerge de las garantas del debido proceso, y la no ejecucin lesiona tal derecho (SC 0802/2005-R de 20 de julio) (las negrillas son nuestras).
III.3. Sobre el caso concreto
De los antecedentes del caso, se evidencia que Raquel Roque Escalera fue despedida de forma injustificada por la empresa NEWREST BOLIVIA SOPORTE S.R.L., donde cumpla las funciones de Nutricionista del Proyecto de la Minera San Cristbal, dependiente de la empresa indicada, de cuyo efecto, la ahora accionante denunci este despido intempestivo ante la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos, instancia administrativa en la que inici un proceso laboral de reincorporacin a su fuente laboral, la cual mediante RA 009/2009, orden al representante de esa empresa, ahora demandado, la reincorporacin a la misma fuente laboral que tena sta antes de ser despedida, orden que el demandado no cumpli, motivo por el cual plante la presente accin tutelar, solicitando se disponga el cumplimiento de la RA 009/2009, y se proceda a su inmediata reincorporacin.
Lo descrito, permite deducir que la ahora accionante ha activado la presente accin de amparo constitucional, con la finalidad de hacer cumplir la RA 009/2009, emitida por la Jefatura Departamental del Trabajo de Potos, utilizndola como un medio coercitivo para lograr su reincorporacin laboral que fue dispuesta por dicha Resolucin, con lo cual ha desnaturalizado la esencia esta accin tutelar, que slo puede ser planteada como un medio constitucional extraordinario de defensa de los derechos fundamentales que reconoce la Constitucin Poltica del Estado y no as para obligar el cumplimiento de resoluciones o decisiones de autoridades pblicas, tal como se ha establecido en los fundamentos III.1. y III.2. de la presente Resolucin. En consecuencia, la situacin planteada no se encuentra dentro de las previsiones del art. 128 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas, al conceder la accin de amparo constitucional, efectu una incorrecta compulsa de los antecedentes procesales y no dio correcta aplicacin al citado precepto constitucional.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 854
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: 1 REVOCAR la Resolucin 013 de 17 de marzo de 2010, cursante de fs. 48 vta. a 50, pronunciada por la Sala Social Administrativa de la Corte Superior -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada.
2 Al amparo del art. 48.4 de la LTC, debido al tiempo transcurrido desde la interposicin de la accin tutelar hasta la presente revisin, se dimensionan los efectos de esta sentencia, dejando subsistentes los actos cumplidos como resultado de la concesin de la tutela por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada . Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. do. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0472/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21572-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 014 de 19 de marzo de 2010, cursante de fs. 831 vta. a 833 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Bertina Menacho Vidaurre contra Alberto Zeballos Aguilera, Juez Sexto de Instruccin en lo Penal; y Ral Roca Arteaga Fiscal de Materia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 17 de febrero de 2010, cursante de fs. 794 a 804, el accionante manifest que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 25 de agosto de 2008, el Banco BISA Sociedad Annima (S.A.), formul querella contra Gary Henry Soraide Morales, Dorys Barros Rea, Oscar Romero Vargas, Lder Surez Durn, Selva Saucedo Saucedo y Mario Pea Garca, por la presunta comisin de los delitos de falsedad TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 855
material, ideolgica y uso de instrumento falsificado, por lo que el Fiscal, Ral Roca Arteaga, inform del inicio de la investigacin al Juez Quinto de Instruccin en lo Penal el 25 del mismo mes y ao, para posteriormente transcurridos diez meses de inactividad, el 23 de junio de 2009, ampla la denuncia contra la accionante, siendo as que el Banco Bisa S.A. como denunciante haba ampliado el 16 de diciembre de 2008, la misma que fue aceptada por el Fiscal al da siguiente, omitiendo informar de la misma al Juez cautelar y a la accionante; empero, enterada que estaba siendo investigada se present voluntariamente dicho Fiscal, quien la aprehendi e imput el 24 de junio de 2009, y recusada que fue la jueza Quinta de Instruccin en lo Penal en la audiencia de medidas cautelares de 8 de julio del mismo ao, el Juez Sexto de Instruccin en lo Penal dispuso su detencin preventiva, no obstante haber demostrado tener familia, trabajo y domicilio conocidos.
Refiere que en ejercicio de su derecho a la defensa y ante la actuacin parcializada del referido Fiscal, lo recus el 29 de junio de 2008, (lo correcto es 2009) quien no obstante de haber sido notificado con la Resolucin del Fiscal de Distrito el 14 de julio de 2009; es decir, estando recusado el 8 de julio de ese ao, actu ilegalmente en la audiencia de medidas cautelares donde se dispuso su detencin preventiva. Ante estas irregularidades el 30 de septiembre de 2009, plante incidente de nulidad de obrados por actividad procesal defectuosa, reiterando su consideracin en varias ocasiones hasta que por Resolucin 03/10 de 5 de enero de 2010, el Juez demandado rechaz sin hacer una fundamentacin legal de hecho ni de derecho para sustentar el mismo, y actuando contrariamente se limit a hacer meras referencias, empero, implcitamente reconoce que el Fiscal no inform sobre el avance de la investigacin desde el 26 de agosto de 2008 hasta el 23 de junio de 2009, adems, que dicha Resolucin de rechazo fue dictada despus de un mes de haber sido elevado el cuadernillo de investigaciones por el Fiscal.
Por otra parte, el Juez Sexto de Instruccin en lo Penal fue obstaculizando maliciosamente su derecho al acceso a la justicia, toda vez que en ocho oportunidades desde el 28 de agosto de de 2009, solicit la cesacin de su detencin preventiva y a pesar de haber sealado en las diversas peticiones da y hora de audiencia, stas no se han llevado a cabo porque el Banco BISA S.A., maliciosa y reiterativamente ha formulado recusaciones contra los jueces que tenan conocimiento de la causa, actuando con deslealtad procesal ya que nunca ha logrado probar las recusaciones presentadas que han sido rechazadas por falta de fundamentos, obstaculizando su libertad bajo la imposicin de medidas sustitutivas y lo que es peor an, el Ministerio Pblico a la fecha present acusacin slo en su contra y no as contra los otros imputados. Asimismo; el Juez cautelar ha vulnerado su derecho de acceso a la justicia, pues del rechazo del incidente no puede apelar, recurso que no est previsto para este caso de acuerdo a lo prescrito por el art. 403 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), adems de validar los actos ilegales del Fiscal que excedi el plazo establecido para la etapa preparatoria, los que constituyen defectos absolutos, a lo que se agrega que la Resolucin impugnada carece de la debida fundamentacin y fue dictada fuera del plazo legal establecido.
Finalmente seala que, la entidad bancaria, maliciosamente ha formulado recusaciones contra los jueces que han conocido las ocho solicitudes de cesacin de su detencin preventiva que ha presentado, con el propsito de que su persona contine privada de su libertad, vulnerando adems de sus derechos fundamentales, el principio de celeridad procesal.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante considera se vulneraron sus derechos al debido proceso, a la defensa, y los principios de justicia pronta y oportuna, de legalidad y de tutela judicial efectiva, citando al efecto los arts. 109.I y II, 115.I y II, 119.I y II., y 122 de la Constitucin Poltica del Estado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 856
(CPE); 8.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica; y 7, 8 y 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente la accin de amparo constitucional, declarando la nulidad de los actos y consecuentemente la extincin de la accin penal.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 825 a 833 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la accionante ratific in extenso los trminos de la accin presentada, y los ampli manifestando: a) Los incidentes de nulidad por actividad procesal defectuosa no son apelables, porque no se encuentran comprendidos en el art. 403 del CPP, como lo sealan las SSCC citadas en el memorial de demanda, por lo cual no es evidente, como asevera la entidad bancaria, que no agot los medios o recursos legales, es decir, que ha cumplido con la subsidiariedad; b) En este caso, se ha actuado casi un ao sin el control jurisdiccional, y los casos que se lleven por el Fiscal sin ese control dentro de la investigacin en la etapa preparatoria o preliminar son nulos; por ello, ha reclamado esa ilegalidad mediante el incidente de nulidad que plante el cual fue rechazado, no obstante de existir defectos absolutos, mediante un Auto carente de fundamentacin; c) El Fiscal del caso fue recusado y, sin embargo, particip en la audiencia de 8 de julio de 2009, de medidas cautelares ya que fue notificado con la Resolucin del Fiscal de Distrito cinco das despus de dicho actuado procesal, es decir, el 13 del mismo mes y ao, lo que implica que el representante del Ministerio Pblico estaba suspendido por la recusacin que no estaba resuelta ni notificada con la Resolucin del superior; d) La entidad bancaria, a su cliente, le estaba obstaculizando el acceso a la justicia, toda vez que al solicitar la cesacin de su detencin preventiva en forma reiterada formul recusaciones a los jueces que han asumido conocimiento del caso, con el propsito de que no obtenga su libertad, actuando en forma maliciosa, lo que est plenamente acreditado al haber sido rechazadas sus recusaciones, siendo ello reprochable desde el punto de vista tico, teniendo presente que su patrocinada desde hace nueve meses, no puede lograr se realice una audiencia cautelar, no obstante de estar detenida preventivamente, en razn que se present una imputacin formal fuera de los trminos procesales y donde el Fiscal no ha cumplido con los plazos legales, a quien le es atribuible el retraso de la investigacin, como lo establece la SC 0101/2004-R; y, e) Ante la existencia de las irregularidades y nulidades descritas, que no pueden ser legalizadas, solicita al Tribunal de garantas verificar que los plazos estn ampliamente vencidos, solicitando la libertad de su cliente, toda vez que como seal, la audiencia de medidas cautelares se realiz con la presencia, de forma ilegal del Fiscal que estaba recusado.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El demandado Juez Sexto de Instruccin en lo Penal, Alberto Zeballos Aguilera, en su informe escrito de fs. 817 a 818 vta. de obrados, seal: 1) Recusada la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal, asumi conocimiento de los actuados procesales sealando audiencia de medidas cautelares que se realiz el 8 de julio de 2009, donde previa solicitud de la parte querellante y el Ministerio Pblico que imput a la ahora accionante por los delitos de estafa y otros; y de acuerdo a lo expuesto por las partes, dispuso su detencin preventiva como medida cautelar de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 857
carcter personal, por existir suficientes elementos de conviccin de que sea con probabilidad autora y partcipe de los delitos imputados y existir peligro de obstaculizacin, siendo posteriormente recusado; 2) Con relacin al incidente de nulidad, la ltima notificacin con el mismo es de 22 de diciembre de 2009, a una de las partes querellantes; consiguientemente, el 24 de ese mes y ao, por la vacacin judicial, se remiti la causa al Juzgado Primero de Instruccin cautelar por encontrarse de turno, que la radic por decreto de 28 de igual mes y ao, a la vez que solicit informe sobre la ltima notificacin a las partes, no habiendo resuelto el Juez de turno dicho incidente para subsanar el proceso; 3) El 5 de enero de 2010, se radic en el Juzgado a su cargo el proceso y en la misma fecha rechaz el incidente de nulidad de imputacin y defectos absolutos interpuesto por la imputada mediante Resolucin 03/10, de manera fundamentada y dando cumplimiento a los plazos establecidos por el art. 123 y 124 con relacin al art. 135, todos del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), el cual no fue apelado por las partes en los trminos que establece la ley, asimismo se conmin al Fiscal para que presente su requerimiento conclusivo en cumplimiento del art. 134 del citado procedimiento; 4) Su autoridad no se allan a la recusacin, decisin que fue declarada legal por la Sala Penal, asumiendo nuevamente conocimiento del proceso; empero, al ser recusado en forma reiterada, en aplicacin del art. 320 del CPP, remiti los actuados procesales al Juez Sptimo de Instruccin en lo Penal, quien asumi el conocimiento de la causa; sin embargo, de acuerdo a la revisin del Sistema IANUS, se evidenci que formulada la acusacin contra la accionante, actualmente el proceso penal est en trmite ante el Tribunal Quinto de Sentencia; y, 5) Su actuacin se encuentra enmarcada dentro de la ley, solicitando por ello, se declare improcedente el recurso de amparo constitucional.
I.2.3. Intervencin de los terceros interesados
El apoderado legal del tercero interesado, Banco BISA S.A., en el informe escrito cursante de fs. 820 y vta., manifest: i) La entidad bancaria que representa no puede ser demandada de amparo constitucional, toda vez que es vctima de los delitos acusados contra la accionante y que a la fecha se encuentra para juicio oral con acusacin formal; ii) El recurso de amparo constitucional, no es subsidiario de los recursos ordinarios que la accionante pudo haber planteado ante el Juez cautelar que es el controlador de los derechos y garantas de las personas en el desarrollo del proceso, tanto en la etapa preliminar como en la preparatoria, por lo que afirma que en ningn momento se violent los derechos y garantas de la imputada; iii) El 25 de agosto de 2009, el Banco BISA S.A., sent denuncia por el delito de falsedad material e ideolgica y otros contra Gary Henry Soraide Morales y otros, toda vez que se encuentra con un documento transaccional definitivo supuestamente efectuado entre Remberto Vaca Gaythe y Gary Henry Soraide Morales y otros, que fue adjuntado dentro del proceso civil de interdicto de recobrar la posesin; iv) El 16 de diciembre de 2009, solicit la ampliacin de la denuncia, ante la existencia de indicios que demuestran la participacin de Bertina Menacho Vidaurre, por lo cual el 17 de diciembre del mismo ao, el Fiscal de Materia inform al Juez cautelar sobre la ampliacin disponiendo el inicio de investigacin en su contra, dentro de la que luego de abstenerse a declarar, esta autoridad en uso de sus facultades conferidas por ley y ante la existencia de vctimas mltiples que agrava la situacin legal de la denunciada, procedi a aprehenderla, imputarla y pasarla a disposicin del Juez cautelar; v) Con relacin a la recusacin del Fiscal Ral Roca Arteaga, se tiene que las recusaciones a los fiscales son diferentes a las formuladas contra los jueces, ya que en el caso de que los representantes del Ministerio Pblico fueren recusados, sus actuaciones deben continuar mientras no hayan sido notificados con la Resolucin final del Fiscal de Distrito que resuelve la recusacin, en la que puede disponer se aparte o en su defecto contine conociendo el caso, por tanto el ex Fiscal referido, estaba facultado para estar presente en la audiencia cautelar de la accionante; y, vi) En cuanto al incidente de nulidad que interpuso contra la imputacin formal, es necesario recordarle que no existe recurso alguno contra la Resolucin de imputacin, menos an en los trminos en que fue TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 858
planteado. Por lo expuesto, y siendo que en el proceso no se ha vulnerado ningn derecho ni garantas y en caso de haber sido as, la mencionada anteriormente debi en su momento acudir ante el Juez cautelar para subsanar los supuestos errores que seala, por cuanto el amparo constitucional es un recurso extraordinario y no subsidiario de los ordinarios que pudo plantear, solicitando por lo expuesto, se deniegue la tutela solicitada. Los otros terceros interesados; Ximena Flores Paniagua y Oscar Flores Velarde no se hicieron presentes a la audiencia ni presentaron informe o memorial alguno.
I.2.4. Resolucin
La Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 014 de 19 de marzo de 2010, cursante de fs. 831 vta. a 833 vta. de obrados que declar improcedente la accin de amparo constitucional, con el fundamento que el presente caso ha sido remitido y es de conocimiento del Tribunal Quinto de Sentencia, quien ejerce el control jurisdiccional, y que no han sido demandados en la presente accin de amparo constitucional, por lo que la falta de legitimacin pasiva imposibilita al Tribunal de garantas ingrese a conocer el fondo del asunto.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. El Banco BISA S.A., el 14 de julio de 2008, formaliz denuncia contra Gary Henry Soraide Morales y otros por la presunta comisin de los delitos de falsedad material, ideolgica, y otros, que fue ampliada contra Bertina Menacho Viruez, ahora accionante siendo su apellido materno Vidaurre, de quien al desconocer su domicilio se orden su citacin mediante edictos; empero el 16 de junio de 2009, se present voluntariamente por memorial de la misma fecha ante el Ministerio Pblico (fs. 219 a 220 y 237).
II.2. El Fiscal Ral Roca Artega, present ante la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal, imputacin formal contra la accionante por los delitos de asociacin delictuosa, falsedad material e ideolgica, uso de instrumento falsificado y estafa agravada, mediante requerimiento de 23 de junio de 2009 (fs. 303 a 311).
II.3. La imputada ahora accionante recus al Fiscal de Materia, Ral Roca Arteaga, por memorial de 29 de junio de 2009, que fue declarada ilegal por el Fiscal de Distrito a travs de la Resolucin de 8 de julio de 2009, que fue notificado al Fiscal recusado el 14 de ese mes y ao (fs. 312 a 314; 320).
II.4 La ahora accionante recus a la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal Cautelar, asumiendo el conocimiento de la causa el Juez Sexto de Instruccin en lo Penal, quien seal audiencia de medidas cautelares, la que en efecto se realiz el 8 de julio de 2009, a cuya conclusin la autoridad jurisdiccional dispuso su detencin preventiva como medida cautelar de carcter TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 859
personal, que fue confirmada en apelacin mediante Resolucin de 21 de julio de ese ao (fs. 512 a 521 y 553 vta.).
II.5. Por memorial presentado el 30 de septiembre de 2009, la imputada interpuso incidente de nulidad de imputacin por vencimiento del plazo mximo de duracin de la investigacin preliminar y defectos absolutos e insubsanables, solicitando libertad inmediata, que mereci la Resolucin de 5 de enero de 2010, emitida por el Juez Sexto de Instruccin en lo Penal, que rechaz el incidente (fs. 746 a 749).
II.6. El 18 de enero de 2010, el Fiscal de Materia, Oscar Flores Velarde, present acusacin contra la imputada -ahora accionante-, por los delitos imputados encontrndose el proceso en el Tribunal Quinto de Sentencia (fs. 786 a 790).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la defensa, y los principios de justicia pronta y oportuna, de legalidad y de tutela judicial efectiva, toda vez que dentro de la ampliacin de denuncia formulada en su contra, por la presunta comisin de los delitos de asociacin delictuosa, falsedad material e ideolgica y otros: a) Fue imputada por el Fiscal a quien por su actuacin irregular y no cumplir con los plazos procesales lo recus y no obstante de ello particip en la audiencia de medidas cautelares de 8 de julio de 2009, donde se dispuso su detencin preventiva, sin tener presente que dicho Fiscal fue notificado con la Resolucin del Fiscal de Distrito el 14 de julio de 2009, es decir cuando estaba recusado; b) El Juez demandado, rechaz el incidente de nulidad de imputacin y defectos absolutos, que interpuso, validando la actuacin ilegal del Ministerio Pblico; y, c) La entidad querellante obstaculiz se resuelva su pedido de cesacin a su detencin preventiva, al haber recusado por siete oportunidades a los jueces que conocan la causa, solicitando se ordene su inmediata libertad. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es una accin tutelar de carcter extraordinario, cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, establecida en el art. 128 de la CPE, y procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 de la misma CPE, establece que: I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados. II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial. (Las negrillas son nuestras).
III.2. Los incidentes de nulidad son susceptibles del recurso de apelacin incidental
Las resoluciones que resuelven incidentes, entre ellos, el de nulidad por actividad procesal defectuosa, pueden ser impugnadas mediante el recurso de apelacin, habiendo establecido as la jurisprudencia constitucional, cuyo entendimiento desarrollado en la SC 0636/2010-R de 19 de julio, que es asumida por no ser contraria al orden constitucional vigente, estableci: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 860
El derecho a recurrir se halla establecido en el art. 394 del CPP, adicionando las dos limitaciones que lo caracteriza, una objetiva y otra subjetiva. Por la primera, no todas las resoluciones son recurribles, sino aquellas 'en los casos expresamente establecidos'. Por la segunda el 'El derecho a recurrir corresponder a quien le sea expresamente permitido por Ley, incluida la vctima aunque no se hubiera constituido en querellante'. No obstante lo anotado, en relacin a la primera cabe precisar que el art. 8 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, ms conocida como 'Pacto de San Jos de Costa Rica' lo incluye como un derecho fundamental, que ahora es recogido por la Constitucin Poltica del Estado vigente en su art. 180.II que seala: 'Se garantiza el principio de impugnacin en los procesos judiciales', de donde se deduce que la limitacin objetiva a su vez no es absoluta.
De otro lado el Captulo IV del Ttulo I del Libro Primero de la Segunda Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, tiene como nomen juris 'Excepciones e incidentes', cuyo procedimiento se rige por el art. 314 y ss. del CPP, precisando: 'Las excepciones y las peticiones o planteamientos de las partes', por ello dentro un sentido amplio de interpretacin de las normas analizadas, encontramos en el art. 403 inc. 2) del mismo cuerpo legal, el derecho a impugnar resoluciones que resuelvan incidentes al incluirse su trmite dentro de las excepciones e incidentes, dado que sujetarnos a la enunciacin que hace dicho precepto, correspondera a una interpretacin restrictiva en desmedro de una norma internacional y de la propia Constitucin. Este razonamiento implica un cambio de la lnea asumida al respecto por las SSCC 0731/2005-R, 0265/2006-R, 0537/2006-R y 0721/2007-R, entre otras).
Sin embargo, como todos los derechos, el de recurrir est sujeto a las normas generales que lo rigen, entre ellos la oportunidad o el plazo, el contenido o expresin de agravios y la forma en que deban formularse. En cuanto a la apelacin incidental se la debe presentar y tramitar en sujecin a las previsiones de los arts. 404 a 406 del CPP, deducindose la imposibilidad de plantearla directamente dentro del juicio oral, cuyo objeto la averiguacin de los hechos, no permite su sustanciacin durante la celebracin del mismo, correspondiendo en su caso hacer reserva de apelacin restringida, conforme tiene anotada la jurisprudencia constitucional, entre otras la SC 0522/2005-R, que al respecto precisa: 'Consecuentemente, la correccin de la actividad procesal defectuosa dentro de los procesos penales puede hacrsela por la va incidental ante el juez cautelar en la etapa preparatoria o ante el Juez o Tribunal de Sentencia en el juicio oral, y, en su caso, a travs del recurso de apelacin restringida"'.
III.3. Con relacin al caso concreto
La accionante sostiene en su memorial de accin de amparo constitucional, que dentro del proceso penal seguido en su contra por la presunta comisin de los delitos de asociacin delictuosa, falsedad material e ideolgica, uso de instrumento falsificado y estafa agravada, se incurri en irregularidades y en actividad procesal defectuosa por parte del Fiscal demandado - quien afirma- no cumpli con los plazos procesales en la etapa preparatoria, adems de haber participado en la audiencia de medidas cautelares en la que se dispuso su detencin preventiva, no obstante de haber sido recusado por su persona. Por otra parte, tambin alega que el Juez codemandado, rechaz el incidente de nulidad interpuesto por ella, a travs de una Resolucin carente de la debida fundamentacin y dictada fuera de trmino, y finalmente demanda se disponga su inmediata libertad.
Por lo precedentemente sealado, en el caso concreto, respecto al rechazo del incidente de nulidad interpuesto, es aplicable la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.2. del presente fallo, al proceder la apelacin incidental contra las resoluciones que resuelven los incidentes deducidos, como en el caso presente en el que la accionante suscit incidente de nulidad de la imputacin formal y actividad procesal defectuosa que fue rechazado por el Juez TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 861
demandado, Juez Sexto de Instruccin en lo Penal quien en la parte in fine de su Resolucin advirti a las partes que la misma poda ser apelada; decisin contra la que debi interponer recurso de apelacin incidental, instancia en la cual poda ser modificada la Resolucin apelada; aspecto que no tom en cuenta la imputada, para interponer esta accin constitucional, pues la tutela que brinda el amparo constitucional est referida a los casos en que han sido agotados los medios que la ley otorga para tal objeto, puesto que dicho recurso tiene como caracterstica la subsidiariedad y no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, hecho que desnaturalizara su esencia, siendo de aplicacin por ello, el art. 96.3 de la LTC, que establece que el amparo constitucional, ahora accin de amparo constitucional, no proceder: contra las resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas aun cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso, lo que determina se deniegue la tutela solicitada.
Con relacin a su peticin en audiencia de que se ordene su inmediata libertad por la obstaculizacin en la efectivizacin y resolucin de su peticin de la cesacin a su detencin preventiva por las continuas recusaciones formuladas por la entidad querellante, no merece ningn pronunciamiento por parte de este Tribunal, al no haber ingresado al anlisis de fondo de la problemtica planteada, adems de no ser la va idnea para tal pretensin.
No obstante lo anotado, es necesario aclarar que en la presente accin de amparo constitucional, se sealan como terceros interesados a la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal que conoci inicialmente la causa y al Fiscal de Materia que present la imputacin formal contra la accionante, quienes posteriormente fueron recusados, lo que no es permisible toda vez que dichas autoridades actuaron en la causa en ejercicio y cumplimiento de sus funciones y deberes establecidos por ley, y de ninguna manera en su calidad de terceros interesados condicin que la adquieren los que tiene un inters directo en el proceso y que por ello pueden ser afectados en sus derechos por la Resolucin que se emita en la accin tutelar, aspecto que debe ser observado por todo Tribunal de garantas a tiempo de admitir la accin constitucional.
En consecuencia, la situacin planteada no se encuentra dentro de las previsiones del art. 128 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas, aunque con otros fundamentos al declarar improcedente la accin de amparo constitucional, en lugar de denegarla efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y dio correcta aplicacin al citado precepto constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, con los fundamentos precedentes, resuelve: APROBAR la Resolucin 014 de 19 de marzo de 2010, cursante de fs. 831 vta. a 833 vta., pronunciada por la Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada . Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0473/2012 Sucre, 4 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21533-44-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 10/2010 de 22 de marzo, cursante de fs. 122 a 124, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Secundino Sanga Silvestre contra Roner Rivero Antelo, Alcalde; Zenobia Flores Barra, Presidenta del Consejo; Esperanza Ins Monrroy Apaza; Fortunato Mamani Ramos y Casilda Condori Onofre, Concejales del municipio de Teoponte de la provincia Larecaja del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memoriales presentados el 16 de marzo de 2010, cursante de fs. 25 a 28 y vta.; y de subsanacin de 17 de marzo del mismo ao, cursante a fs. 32, el accionante manifest:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
La Corte Departamental Electoral de La Paz, el 7 de enero de 2005, le otorg credencial de Concejal Titular de la Octava Seccin Municipal de la provincia de Larecaja y el Concejo Municipal de Teoponte por Resolucin Municipal 002/2005 de 4 de febrero, lo nombr Alcalde de dicho Municipio; sin embargo, por Resolucin Municipal 46/2010 de 5 de marzo. aprobada por unanimidad en el Concejo Municipal se nombr Alcalde interino al Concejal Fortunato Mamani Ramos y a peticin de los representantes del cantn Mayaya, quienes expresaron que el accionante deba ser destituido por no haber cumplido con la ejecucin de varias proyectos en el POA 2009 (sic), motivo por el cual, mediante la Resolucin Municipal HCMT 49/2010 de 9 de marzo, fue suspendido del cargo de Alcalde para nombrar como Alcalde titular en su reemplazo a Roner Rivero Antelo.
Asimismo, mencion que: Ante ese hecho irregular e ilegal de los accionados, mi persona en fecha 11 de marzo de 2010, en aplicacin del Art. 22 de la Ley de Municipalidades interpuse la RECONSIDERACIN de la Resolucin Municipal N 49/2010, habiendo notar los pormenores para que los concejales enderezaran sus actos conforme a las disposiciones en vigencia mismo que no tiene respuesta alguna pese haberse llevado a cabo la sesin ordinaria tal como se acredita por la Convocatoria HCMT 08/2010 de fecha 10 de marzo ( sic).
Adems, manifest que la Ley de Municipalidades (LM) en sus Artculos 34 prrafo I y 36 prrafo II (sic), sealan que la suspensin temporal procede por existir contra el Alcalde auto de procesamiento ejecutoriado (ahora acusacin fiscal) (sic) y que dicha suspensin procede a la sola comprobacin de los hechos que la originen. Por su parte, la suspensin definitiva de un alcalde se encuentra prevista en los arts. 34.II y 36 num. 6) de la LM, cuando existe una sentencia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 863
ejecutoriada con pena privativa de libertad y se tenga pliego de cargo ejecutoriado o sentencia judicial ejecutoriada por responsabilidad civil contra el Estado.
Respecto a la denuncia que hicieron los dirigentes del Cantn Mayaya, de acuerdo a los arts. 35, 36 y 37 de la LM, as como en conformidad al Reglamento Interno del Municipio, debi ser remitida a la comisin de tica para que se disponga la apertura de un proceso administrativo interno debiendo contar con la mayora absoluta de votos de los concejales.
Refirindose a la censura, cita el art. 51 de la LM, sealando que: Este procedimiento no podr ser planteado en el quinto ao de gestin municipal de lo que infiere que tampoco se cumpli con las particularidades que exige el voto de censura.
Asimismo, expresa que interpuso el recurso de reconsideracin de manera inmediata contra la Resolucin Municipal HCMT 49/2010, agotando de esta manera las instancias que establece la ley, cumpliendo por ende a cabalidad los principios de inmediatez y subsidiariedad.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denuncia la vulneracin de sus derechos: al trabajo, al ejercicio de un cargo pblico, a la seguridad jurdica y a la defensa, sin citar precepto constitucional alguno.
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente la tutela disponiendo: a) Su restitucin como Alcalde Municipal de la Octava Seccin Municipal de Teoponte, de la provincia Larecaja; y, b) Se deje sin efecto la Resolucin Municipal HCTM 49/2010 de 9 de marzo y se determine la responsabilidad civil contra las autoridades demandadas, condenndoles al pago de daos y perjuicios, conforme a procedimiento.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 22 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 116 a 121 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante por medio de su abogado ratific in extenso los trminos de la accin presentada, y los ampli manifestando: 1) El Concejo Municipal de la Octava Seccin de la provincia Larecaja lo nombr Alcalde Municipal por el periodo 2005-2009, conforme a las disposiciones municipales, y de manera excepcional se prorrog el mandato para todos los alcaldes, aguardando la posesin de las autoridades electas hasta el 4 de abril, ejerciendo funciones el ahora accionante desde el 2 de febrero de 2005 a 10 de marzo de 2010, en cumplimiento de los arts. 43 y 44 de la LM; 2) El 9 de marzo de manera extraordinaria tom conocimiento de la Resolucin Municipal HCMT 49/2010, que lo suspenda de su condicin de Alcalde Municipal a solicitud de los comunarios del cantn Mayaya, Resolucin Municipal que fue aprobada en una sesin extraordinaria del Concejo Municipal de Teoponte, por ello formul el recurso de reconsideracin que ha sido respondido por la Resolucin Municipal 57/2010 de 12 de marzo, que en su parte pertinente dispuso mantener la suspensin del cargo, nombrando como interino a Roner Rivero Antelo; 3) La denuncia realizada por los dirigentes del cantn Mayaya, debe ser procesada ante la Comisin de tica, conforme el art. 37 de la LM, y en caso de existir responsabilidad deba remitirse los antecedentes al Ministerio Pblico; y, 4) Con esta actuacin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 864
ilegal, se vulneraron sus derechos a un trabajo digno, a la estabilidad, a una justa remuneracin y al ejercicio de un cargo pblico, previstos en los arts. 46 y 144 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El abogado de la parte demandada inform que la Resolucin Municipal HCMT 49/2010 es concreta y la parte accionante present reconsideracin, que fue resuelta mediante Resolucin Municipal HCMT 57/2010, que en ningn momento le fue notificada al accionante; es decir, que est pendiente dicha diligencia ya que debe efectuarse con la respectiva nota y en forma personal, por lo que no puede afirmarse de que esa Resolucin existe y menos se otorgue la tutela que solicita, ya que no cumple con los requisitos de subsidiariedad, adems de no haber demostrado el accionante el dao inminente y de hallarse pendiente la respuesta a la reconsideracin presentada.
Por su parte la codemandada, en su calidad de Presidenta del Concejo Municipal de Teoponte, seal que la emisin de la Resolucin Municipal HCMT 49/2010 fue solicitada por los actores sociales, haba bloqueos, estaba cerrada la Alcalda, y era un periodo convulsionado socialmente. Asimismo, el accionante no sigui el conducto regular para la obtencin de una fotocopia legalizada de la Resolucin Municipal HCMT 57/2010, por lo que protest se considere la misma.
Roner Rivero Antelo, Concejal Municipal, fundament los motivos que llevaron al Concejo a emitir la Resolucin Municipal HCMT 49/2010, expresando principalmente que debe hacerse una auditoria en un plazo no mayor a treinta das y que el accionante reasumira sus funciones de Alcalde en el plazo mencionado, entre tanto, se hara cargo un interino y respecto a su salario sera igualmente percibido; adems de reiterar que la Resolucin Municipal HCMT 57/2010, no se hizo pblica por el Concejo Municipal porque se encuentran en feriado y recin se la hara conocer mediante nota.
I.2.3. Resolucin
El Juez de Partido Mixto y de Sentencia Penal de Sorata de la provincia Larecaja del departamento de La Paz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin de 22 de marzo de 2010, cursante de fs. 122 a 124, por la que concedi en parte el recurso de amparo constitucional, dejando sin efecto la Resolucin Municipal HCMT 49/2010, restituyendo al accionante como Alcalde Municipal de la Octava Seccin de la provincia Larecaja de Teoponte, argumentando que a exigencia de los representantes del Cantn Mayaya, por supuestos malos manejos econmicos, los accionados al haber determinado la suspensin definitiva del Alcalde han incurrido en un acto ilegal que suprime sus derechos al trabajo, al ejercicio de un cargo pblico, a la seguridad jurdica y al derecho a la defensa, por lo que las determinaciones contenidas en la Resolucin Ministerial HCMT 49/2010 no tienen validez alguna ni asidero legal y no causan efectos legales, ya que no se encuentran establecidas en el procedimiento regulado por los arts. 34.II y 36.I de la LM.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 865
diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones siguientes:
II.1. Conforme al art. 182.2 del Cdigo Electoral, se otorg la credencial de Concejal Titular a Secundino Sanga Silvestre, quien a travs de la Resolucin 002/2005 de 4 de febrero, fue elegido Alcalde Municipal de Teoponte por el periodo de 2005-2009, tal como se establece del acta de posesin (fs. 4 a 7).
II.2. El 9 de marzo de 2010, el Concejo Municipal emiti la Resolucin Municipal HCMT 49/2010, por la que se determin la suspensin inmediata y definitiva de Secundino Sanga Silvestre como Alcalde de Teoponte, argumentando no haber cumplido la ejecucin de varios proyectos en el cantn Mayaya; a la vez, se nombr a Roner Rivero Antelo como Alcalde Titular (fs. 8).
II.3. El 11 de marzo de 2011, el accionante solicit la reconsideracin de la Resolucin Municipal HCMT 49/2010 por ser ilegal, bajo la siguiente fundamentacin: (la Ley de Municipalidades de manera clara norma la suspensin temporal como definitiva de un Alcalde y/o concejal en sus artculos 34 prrafos I y 36 prrafo II, y establece la SUSPENSIN TEMPORAL de un Concejal y/o Alcalde por existir en su contra AUTO DE PROCESAMIENTO EJECUTORIADO, adems dicha SUSPENSIN PROCEDE EN FORMA AUTOMATICA a la sola comprobacin de los hechos que la origine) (sic). Asimismo, seala que la suspensin definitiva de un ALCALDE est prevista en el Art.34 prrafo II y Art. 36 num. 6) de la Ley N 2028 y PROCEDE cuando exista una SENTENCIA EJECUTORIADA APENA PRIVATIVA DE LIBERTAD DEL ALCALDE, CUANDO TENGA PLIEGO DE CARGO EJECUTORIADO O SENTENCIAJUDICIAL EJECUTORIADA POR RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRA EL ESTADO ( sic) (fs. 14 a 16).
II.4. El Concejo Municipal, el 12 de marzo emiti la Resolucin Municipal HCMT 57/2010, por la que se abrog la Resolucin Municipal HCMT 49/2010, sobre la suspensin definitiva del Alcalde Secundino Sanga Silvestre, nombrando como Alcalde a.i. a Roner Rivero Antelo, la que no le fue notificada al accionante, quien present la fotocopia legalizada de dicha Resolucin, con sello de 18 de marzo de 2010, el mismo da en el que se desarroll la audiencia pblica de amparo constitucional (fs. 62 a 65).
II.5. El accionante a travs de su abogado, pidi dejar sin efecto ambas resoluciones, es decir las Resoluciones Municipales HCMT 49/2010 y HCMT 57/2010, la ltima que present en audiencia.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia que los demandados han vulnerado sus derechos al trabajo, al ejercicio de un cargo pblico, a la seguridad jurdica y a la defensa, toda vez que el Concejo Municipal de Teoponte emiti la Resolucin Municipal HCTM 49/2010, suspendindolo en forma definitiva, como Alcalde de dicho Municipio, sin que existan las causales establecidas al efecto en la Ley de Municipalidades ni haber sido sometido previamente a proceso administrativo interno ante la peticin de los representantes del cantn Mayaya por supuesto incumplimiento de proyectos del Plan Operativo Anual. La Resolucin Municipal HCTM 49/2010 es abrogada por la Resolucin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 866
Municipal HCTM 57/2010. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es una accin tutelar de carcter extraordinario, cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, establecida en el art. 128 de la CPE, y procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
La SC 0769/2011-R de 20 de mayo, al respecto estableci que: La accin de amparo constitucional consagrada por el art. 128 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), se instituye por la Ley Fundamental como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin Poltica del Estado y la ley.
De conformidad a la disposicin constitucional citada y en aplicacin y vigencia de la Constitucin Poltica del Estado, la accin de amparo constitucional es una accin de defensa de todos los derechos fundamentales y garantas previstas en la Ley Fundamental y en los Pactos y Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos ratificados por nuestro Estado Plurinacional (art. 410 de la CPE), salvo los derechos a la libertad y a la vida -cuando ste se encuentre vinculado a la libertad-, que est bajo la proteccin de una accin especfica como es la accin de libertad.
En este sentido, la accin de amparo constitucional tiene carcter extraordinario, una tramitacin especial y sumaria; la inmediatez en la proteccin y no reconoce ningn fuero, privilegio ni inmunidad con relacin a las autoridades o personas demandadas.
Consiguientemente, esta accin de defensa tiene por finalidad nica el resguardo de los derechos fundamentales de quien acude buscando tutela, lo que determina su alcance en relacin a la proteccin de derechos y garantas constitucionales y no as de principios; empero, por la misma naturaleza jurdica del amparo constitucional como accin extraordinaria de defensa, no puede omitirse considerar el resguardo y materializacin de los principios ordenadores de la administracin de justicia en cada caso concreto, por ende, es viable la proteccin de principios constitucionales -va amparo constitucional- cuando de ella emerjan lesiones a derechos fundamentales o garantas constitucionales. (En ese mismo sentido las SSCC 0107/2010-R, 0485/2010-R y 0584/2010-R, entre otras).
III.2. La seguridad jurdica es un principio y por lo tanto no puede ser tutelado por la accin de amparo constitucional
Al no ser contraria al orden constitucional vigente, se asume la lnea jurisprudencial contenida en la SC 0511/2011-R de 25 de abril, que respecto a la seguridad jurdica como principio expres que cuando se alegue la vulneracin de la misma como derecho, no es posible conceder la tutela, dado que est instituida en la Constitucin Poltica del Estado, como principio rector de los actos de la jurisdiccin judicial o administrativa, al sealar:
La SC 0788/2010-R de 2 de agosto estableci que: 'Sobre la seguridad jurdica, invocada en su momento por la accionante, como 'derecho fundamental', cabe sealar que, si bien la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 867
Constitucin Poltica del Estado abrogada, en el catlogo de derechos fundamentales contenidos en su art. 7 inc. a), estableca que toda persona tiene el derecho: 'A la vida, la salud y la seguridad', a partir de lo cual, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional estableci la consagracin del 'derecho a la seguridad jurdica' como derecho fundamental, y en su mrito, ante la constatacin de su vulneracin, en repetidas ocasiones otorg la tutela del amparo. No obstante, al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). Esta caracterstica actual, es coincidente con lo establecido por otra Constitucin y Tribunal Constitucional, tal el caso de Espaa que en su Constitucin en el art. 9.3, establece a la seguridad jurdica como principio, y en su jurisprudencia, a travs de la STC 3/2002 de 14 de enero, ha sealado que: del 'la seguridad jurdica es un principio general del ordenamiento jurdico y un mandato dirigido a los poderes pblicos que no configura, sin embargo, derecho fundamental alguno a favor de los ciudadanos que pueda interesarse en el proceso constitucional de amparo.
En consecuencia, y volviendo a la realidad jurdica nacional actual, se debe tener claramente establecido que 'la seguridad jurdica' al ser un principio, no puede ser tutelado por el recurso o accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales -no principios-, reconocidos por la Constitucin, las normas internacionales de derechos humanos reconocidos y/o ratificados por el pas (que conforman el bloque de constitucionalidad) y las leyes; sin embargo, por su reconocimiento constitucional, no puede ser inobservado por las autoridades jurisdiccionales y/o administrativas, a momento de conocer y resolver un caso concreto sometido a su competencia, por tanto es de inexcusable cumplimiento.
III.3. Respecto al derecho al trabajo
Conforme lo establecido en la SC 0377/2011-R de 7 de abril, que seala respecto al derecho al trabajo : La Constitucin Poltica del Estado (art. 46), lo reconoce como un derecho fundamental para todas las personas sin discriminacin para que accedan a un trabajo digno con una remuneracin o salario justo, por su parte la jurisprudencia constitucional lo precis como: 'Derecho de naturaleza social y econmica que significa la potestad o derecho que tiene toda persona segn su capacidad y aptitudes, a buscar un trabajo, postularse o acceder al mismo, y mantenerlo, claro est de conformidad a las circunstancias y exigencias del mismo, y segn el orden normativo que lo regula, de tal manera que en base a este derecho quien desarrolla la actividad fsica o mental tambin tiene derecho a una remuneracin o salario justo y equitativo con el fin de procurarse su propia manutencin como la de su familia, para subsistir en condiciones mnimas de dignidad humana' (SC 0883/2010-R de 10 de agosto).
Por el carcter electivo y representativo de los Alcaldes y Concejales, la Ley de Municipalidades prev un rgimen especial para su retribucin o remuneracin, no inserto en la Ley General del Trabajo, ni el Estatuto del Funcionario Pblico. Respecto de la remuneracin a Concejales Municipales, el art. 58.II de la mencionada Ley, prev: 'La remuneracin de los concejales constituye una retribucin al trabajo permanente e integral realizado por ellos a nivel de las sesiones del Concejo, comisiones y audiencias pblicas'.
III.4. Derecho al ejercicio de la funcin pblica
De acuerdo a lo sealado en la SC 0377/11-R de 7 de abril, asumimos que El art. 144.II de la Ley Fundamental, establece que la ciudadana se ejercer por todos los ciudadanos que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 868
hubieren cumplido los dieciocho aos, independientemente de su nivel de instruccin, ocupacin o renta. Precepto constitucional, que taxativamente establece que la ciudadana est compuesta por dos elementos, el primero, consistente en el derecho de concurrir como elector o como elegible a la formacin y el segundo relativo al ejercicio de funciones en los rganos del poder pblico, sin otro requisito que la idoneidad, salvo las excepciones establecidas por ley.
En ese contexto, el segundo elemento deviene del primero; es decir, que por efecto del derecho a ser elegido o designado previo cumplimiento de los requisitos que acrediten la idoneidad y los procedimientos democrticos, conlleva el derecho a ejercer materialmente el cargo en la funcin pblica para el que fue electo que satisfaga sus necesidades econmicas y laborales. La interrupcin o impedimento de funciones al servidor pblico electo, implica afectar el normal desarrollo de su derecho a ejercer la funcin pblica y al trabajo (SC 0980/2010-R de 17 de agosto).
III.5. Derecho a la defensa
La SC 1053/2010-R de 23 de agosto, en lo que concierne al derecho a la defensa seal: En el orden constitucional, no obstante que el derecho a la defensa es un instituto integrante de las garantas del debido proceso, ha sido consagrado en forma autnoma, precisando de manera expresa en el art. 16.II de la CPE abrg que: 'El derecho a la defensa en juicio es inviolable' y en el art. 115.II de la CPE norma, que: 'El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones'. Preceptos que resaltan esta garanta fundamental, que debe ser interpretada siempre conforme al principio de favorabilidad, antes que restrictivamente.
Sobre el particular, en la SC 1842/2003-R de 12 de diciembre, refirindose al derecho a la defensa, identific dos connotaciones: 'La primera es el derecho que tienen las personas, cuando se encuentran sometidas a un proceso con formalidades especficas, a tener una persona idnea que pueda patrocinarle y defenderle oportunamente, mientras que la segunda es el derecho que precautela a las personas para que en los procesos que se les inicia, tengan conocimiento y acceso de los actuados e impugnen los mismos con igualdad de condiciones conforme a procedimiento preestablecido y por ello mismo es inviolable por las personas o autoridad que impidan o restrinjan su ejercicio'.
III.6.Normativa que rige la suspensin temporal y definitiva de Alcalde y Concejales Municipales
En este apartado, concierne referir lo establecido respecto a la Ley de Municipalidades en la SC 1218/2011-R de 13 de septiembre que seal: A efectos de analizar la problemtica planteada, es necesario desarrollar la normativa municipal respecto del caso denunciado, as, el art. 34.I de la LM, dispone: 'La suspensin temporal del concejal procede por existir en su contra auto de procesamiento ejecutoriado en estrados judiciales, con el objeto de que pueda asumir su defensa o en los casos establecidos en la Ley N 1178 de 20 de julio de 1990 y sus Reglamentos, cuando corresponda.
El art. 34.I de la LM, dispone que: 'La suspensin temporal del concejal procede por existir en su contra auto de procesamiento ejecutoriado en estrados judiciales, con el objeto de que pueda asumir su defensa o en los casos establecidos en la Ley N 1178 de 20 de julio de 1990 y sus Reglamentos, cuando corresponda'. Respecto a la suspensin definitiva, el citado art. 34.II de la LM, establece que: 'La suspensin definitiva del concejal procede por haber sido condenado con sentencia ejecutoriada a pena privativa de libertad, tener pliego de cargo ejecutoriado o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 869
sentencia judicial ejecutoriada por responsabilidad civil contra el Estado, o en los casos contemplados en la Ley 1178 de 20 de julio de 1990 y sus Reglamentos, cuando corresponda'. En el mismo sentido, el art. 36.I 5 y 6 de la LM, establecen que se aplicar la suspensin temporal del ejercicio del mandato cuando exista auto de procesamiento ejecutoriado y la suspensin definitiva en caso de existir sentencia condenatoria ejecutoriada a pena privativa de libertad, pliego de cargo ejecutoriado o sentencia judicial por responsabilidad civil contra el estado.
Con relacin al auto de procesamiento ejecutoriado, este Tribunal a travs de la SC 265/2003-R de 28 de febrero, precis que aqul, en el nuevo sistema procesal penal, se equipara a la acusacin formal, al sealar que: '... en el actual sistema procesal penal, en la etapa preparatoria, se inicia el juicio penal en el momento en que se notifica al encausado con la imputacin formal (que equivaldra al viejo auto inicial de la instruccin), etapa que puede concluir con la acusacin (que equivaldra al viejo auto de procesamiento) que realiza el fiscal ante el Juez o Tribunal de Sentencia, cuando la investigacin proporciona fundamento para el juicio propiamente dicho o etapa del juicio oral y pblico, como establecen los arts. 301.1, 302, 323.1, 329 y 340 CPP'.
El art. 37.III de la LM, establece que: El Concejal perder el mandado siendo destituido y suspendido definitivamente, cuando exista sentencia corporal ejecutoriada, pliego de cargo ejecutoriado en su contra o sentencia judicial por responsabilidades en el ejercicio de la funcin pblica. Proceder su restitucin en el cargo de Concejal en caso de sentencia absolutoria o declaratoria de inocencia.
Por su parte el art. 48.I de la LM, seala: El Alcalde Municipal ser suspendido temporalmente del ejercicio de sus funciones y las de Concejal, por existir en su contra auto de procesamiento ejecutoriado. La suspensin persistir durante toda la substanciacin del proceso para asumir su defensa.
Normas que actualmente han sido derogadas por la Ley 031 de 19 de julio de 2010, Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin 'Andrs Ibaez', cuyo art. 144 referido a la suspensin temporal de autoridades seala que: 'Gobernadoras, Gobernadores, Alcaldesas y Alcaldes, Mxima Autoridad Ejecutiva Regional, Asamblestas Departamentales y Regionales, Concejalas y Concejales de las entidades territoriales autnomas, podrn ser suspendidas y suspendidos de manera temporal en el ejercicio de su cargo cuando se dicte en su contra Acusacin Formal'.
Asimismo, el art. 145 de la misma Ley, instituye el procedimiento para la referida suspensin, estableciendo que:
1. Habiendo acusacin formal, el fiscal comunicar la suspensin al rgano deliberativo de la entidad territorial autnoma respectiva, el cual dispondr, de manera sumaria y sin mayor trmite, la suspensin temporal de la autoridad acusada designando, al mismo tiempo y en la misma resolucin, a quien la reemplazar temporalmente durante su enjuiciamiento.
2. Cuando se trate de la Mxima Autoridad Ejecutiva, la autoridad interina ser designada de entre las y los Asamblestas y/o Concejalas y Concejales.
3. Si se tratara de asamblestas departamentales y regionales, concejalas y concejales, la Asamblea Departamental, la Asamblea Regional o el Concejo Municipal respectivo designar a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 870
la suplente o el suplente respectivo que reemplazar temporalmente al titular durante su enjuiciamiento.
III.7. Con relacin al caso concreto
Los hechos que motivaron la interposicin de esta accin de amparo constitucional, se originaron en la emisin por parte del Concejo Municipal de Teoponte de la Resolucin Municipal HCMT 49/2010 de 9 de marzo, en la que aprobaron la suspensin definitiva de funciones de Secundino Sanga Silvestre, como Alcalde de dicho Municipio, a pedido de los comunarios del cantn Mayaya, debido al incumplimiento de la ejecucin de proyectos de dicho cantn, sin que se hayan cumplido con las disposiciones legales vigentes para resolver la suspensin, como se establece en el Fundamento Jurdico III.6 de la presente sentencia.
Ante la aprobacin de su suspensin y el nombramiento de Roner Rivero Antelo como Alcalde Titular, el ahora accionante el 11 de marzo de 2010, solicit ante el Concejo Municipal la reconsideracin de la Resolucin Ministerial HCMT 49/2010 por ser ilegal, habindose emitido el 12 de marzo de dicho ao, la Resolucin Ministerial HCMT 57/2010, con la que el accionante se dio por notificado solicitando fotocopia legalizada, antes de que sean notificados los demandados con la presente accin tutelar, para luego presentarla el da del verificativo de la audiencia de accin de amparo, demostrando de esta manera que agot la va administrativa y que efectivamente se conculcaron sus derechos y garantas constitucionales.
Al respecto, considerando que el accionante present su accin de amparo constitucional el 16 de marzo de 2010, la Resolucin Ministerial HCMT 57/2010 fue conocida por ste el 18 de marzo de 2010, tal como se acredita en el sello de legalizacin de las fotocopias cursantes de fs. 62 a 64. En consecuencia, si bien la Resolucin Municipal HCMT 57/2010 dej sin efecto la Resolucin Municipal HCMT 49/1010, es tambin evidente que la primera Resolucin mencionada, modific la suspensin definitiva que dispona la segunda Resolucin citada, convirtiendo la suspensin definitiva en temporal; lo que permite deducir que el Concejo Municipal, persisti en la lesin de los derechos invocados por el accionante, en razn de que se vulner el procedimiento establecido en la Ley de Municipalidades para la suspensin definitiva o para la suspensin temporal, ms an si la solicitud de una auditoria, no se encuentra establecida como causal de suspensin, puesto que esas causales se encuentran establecidas en los arts. 34, 35 y 36 de la LM.
Por lo que, se establece que la suspensin del Alcalde, ahora accionante, sea esta definitiva o temporal necesariamente deba adecuarse a lo sealado por dichas disposiciones legales. Ahora bien, si se trata de encaminar una denuncia realizada por una comunidad, tambin la Ley de Municipalidades seala el camino a seguir, por lo que ante la denuncia realizada por los comunarios del cantn Mayaya, debi haberse aplicado el procesamiento interno de la denuncia, conforme el art. 35 de esta Ley.
De acuerdo a los Fundamentos Jurdicos III.3 y III.4 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, con relacin al presente caso, tambin se puede establecer la ilegalidad del acto de suspensin dispuesto por los miembros del Concejo Municipal de Teoponte, con lo que se infiere que efectivamente al accionante se le vulneraron los derechos al trabajo y al ejercicio de un cargo pblico, en el entendido de que el derecho al trabajo es un derecho fundamental que permite acceder a una fuente de subsistencia digna sin discriminacin, con una remuneracin justa con el fin de procurarse toda persona para s y su familia una manutencin digna, ya que al haber sido elegido Alcalde, el ahora accionante, en cumplimiento de los requisitos exigidos por ley, ste TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 871
tena todo el derecho de ejercer el cargo pblico al que accedi de esa forma, cargo que adems se constitua en su fuente laboral.
Asimismo, se vulner su derecho a la defensa, toda vez que al haber sido suspendido el accionante sin haber sido sometido a proceso legal alguno, menos hubo la posibilidad de que l mismo pueda hacer uso de este derecho.
En consecuencia, el Juez de garantas, al haber concedido la tutela solicitada, efectu una correcta compulsa de los antecedentes.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 10/2010 de 22 de marzo, cursante de fs. 122 a 124, pronunciada por el Juez de Partido Mixto y de Sentencia Penal de Sorata de la provincia Larecaja del departamento de La Paz, y, en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada en los mismos trminos establecidos por el Juez de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez .-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0477/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21673-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 18 de marzo de 2010, cursante de fs. 86 a 88 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Julio Toms Molina Cspedes en representacin de Vctor Rodrigo Titichoca Ayala contra Jos Csar Cartagena Miranda ex Fiscal de Distrito -ahora departamental- e Hilda Beatriz Snchez Vargas, Fiscal de Materia ambos del departamento de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 4 de febrero de 2010, cursante de fs. 27 a 31 vta., el accionante expone los siguientes fundamentos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 872
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Como estudiante llegado de Puerto Surez con su esposa e hija, accedi a celebrar un contrato de anticrtico con David Martn Tapia Salvatierra, respecto a una casa independiente, ubicada en la zona de Villa Busch s/n de la ciudad de Cochabamba, por el monto de $us25 000.- (veinticinco mil dlares estadounidenses), el supuesto propietario le explic que deba dinero a Mirian Leny Ayala Baldelomar y el capital que l entregara servira para cumplir con esa obligacin y luego, l ocupara el inmueble.
Aade que, con engaos le hizo firmar un compromiso de contrato de anticrtico, el 12 de marzo de 2008, en el que se obligaba a entregarle $us2000.- (dos mil dlares estadounidenses) en calidad de garanta, y que, en el plazo de diez das le entregara el inmueble; sin embargo, David Martn Tapia Salvatierra desapareci dejando totalmente cerrado el inmueble, comenzando para el accionante un verdadero va crucis, enterndose adems que el inmueble estaba en litigio y que haca tiempo haba sido rematado, luego de encontrarlo al estafador firm un documento en el que se comprometa a devolverle el dinero en veintin das, ante su incumplimiento, inici querella en su contra.
La Fiscal de Materia -ahora demandada-, pronunci Resolucin de imputacin contra David Martn Tapia Salvatierra, sobre la base de elementos de conviccin existentes en el cuadernillo de investigaciones; sin embargo, la misma Fiscal despus lo sobresey considerando los mismos elementos, sin que entre ambas Resoluciones exista actividad investigativa alguna. Actuacin que fue ratificada por el Fiscal de Distrito -codemandado-, sin efectuar observaciones al trabajo de su inferior jerrquica, ni pronunciarse sobre esa incongruencia, desconociendo las obligaciones que le confiere la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, sealando que al haber suscrito el accionante el compromiso de devolucin de los $us2000.- con el imputado, implcitamente lo liber de culpa y acept cobrar el dinero por la va civil; de ese modo, el Fiscal de Distrito soslay su ineludible obligacin de proseguir y lograr el castigo del imputado sin que el acuerdo entre las partes haga desaparecer el delito de estafa que el imputado cometi en su contra.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Seala como vulnerados los derechos de su representado al debido proceso, a la justicia pronta y transparente a la seguridad jurdica y al principio de legalidad, consagrados en los arts. 115.II y 116 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, disponiendo se deje sin efecto las Resoluciones de sobreseimiento as como la de ratificacin dictadas por las autoridades demandadas, debiendo la Fiscal de Materia codemandada dictar nueva resolucin fundamentada y en su caso acusar a David Martn Tapia Salvatierra, por los delitos de estafa y estelionato, para que sea juzgado en juicio oral, con responsabilidad civil y calificacin de daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 18 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante a fs. 85 y vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante ratific el tenor ntegro de la demanda, con el derecho a la rplica indic que el informe de la fiscal Hilda Beatriz Snchez Vargas no refera los motivos que hicieron variar su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 873
inicial opinin, porque sobresey al imputado con las mismas pruebas por las que lo haba imputado.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El ex Fiscal de Distrito, Jos Csar Cartagena Miranda, en el informe escrito cursante de fs. 90 a 91 sostuvo lo que sigue: a) Como autoridad fiscal jerrquica superior, actu conforme a derecho; b) Ante la eventualidad de una imputacin formal, procesalmente es posible que pueda disponerse el sobreseimiento, siempre y cuando se den las circunstancias para ello, sin que la imputacin formal suponga que el fiscal est obligado a acusar al imputado, como entiende erradamente el accionante; c) Remitido el cuaderno de investigacin al Fiscal de Distrito como producto de un sobreseimiento, bajo ningn motivo el mismo podr ordenar la continuacin, ampliacin o complementacin de las investigaciones, sino que debe pronunciarse sobre la ratificatoria o revocatoria de ese sobreseimiento, correspondiendo preguntarse cul es la ilegalidad de haber pronunciado una Resolucin ratificatoria de sobreseimiento debidamente fundamentada, ms an si esta Resolucin se produjo en estricto apego al art. 324 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP); y, d) Los fundamentos de su Resolucin fueron claros, precisos y sustancialmente adecuados para el caso, demostrando discernimiento de los antecedentes del proceso, para llegar a las conclusiones expuestas donde cada proceso merece un anlisis independiente, por el hecho de no ser idntico a los dems.
La Fiscal de Materia, Hilda Beatriz Snchez Vargas, en el informe escrito que corre de fs. 83 a 84 vta., manifest lo siguiente: 1) Los elementos de conviccin suficientes para determinar que David Martn Tapia Salvatierra probablemente fue autor del ilcito imputado, no pudieron constituirse en prueba que permita sostener con certeza que el accionante haya sido inducido en error o engaado por el imputado, teniendo como nico indicio el contrato de anticrtico que por s solo no respalda el ardid que manifiesta el accionante porque est limitado por el deber de cuidado de la persona que interviene en un acto de disposicin patrimonial, lo que permite afirmar que el accionante saba que el inmueble contaba con dos gravmenes hipotecarios, y que el monto de anticrtico a entregar sera para pagar sos hasta donde alcanzara, adems tena conocimiento que el propietario entregara un poder de parte de la acreedora para que con ese poder, el anticresista pueda cobrar los dineros, y que al incumplimiento de aquello se someteran a los tribunales ordinarios; 2) Otro documento tomado en cuenta es el de 16 de abril de 2008, donde plenamente de acuerdo el accionante firma un documento de devolucin por $us2000.- con el imputado, el que tiene fuerza de ley, lo que considerado en primera instancia (imputacin) no llev al convencimiento de efectuar una acusacin responsable, porque se lleg a la conclusin de que entre las partes existi un vnculo contractual establecido por ellas, cuyas emergencias jurdicas relativas a su cumplimiento cabal y efectivo constituyen incidencias inherentes a obligaciones de carcter civil que no pueden ser penalizadas precisamente por estar fundamentadas y originadas en un acto jurdico contractual libremente consentido que excluye el condicionante objetivo del delito de estafa; 3) El accionante no especifica qu elemento del debido proceso fue inobservado, y si bien es cierto que el Ministerio Pblico tiene como finalidad promover la accin de la justicia, defender la legalidad, los intereses del Estado y de la sociedad, no es menos evidente que no puede actuar como una instancia de presin para el cobro de deudas incumplidas; que aunque los fiscales son los directores de la investigacin, las partes cumplen un rol importante, no habiendo el accionante colaborado activamente en una acusacin responsable; y, 4) Segn la SC 1597/2002-R de 20 de diciembre, la accin de amparo constitucional no constituye una va para revisar la valoracin de las pruebas que en la etapa preparatoria de la investigacin corresponde a la autoridad fiscal y va impugnacin, al superior jerrquico de la Fiscala, que en el caso concreto est contenida en el sobreseimiento que su autoridad decret, el que fue ratificado por el entonces Fiscal de Distrito. Por lo que solicit se declare improcedente la accin de amparo constitucional. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 874
Con el derecho a la dplica dijo que: i) La prueba acompaada por el accionante, emerge de rechazos de proceso cuando ingresan a la unidad de anlisis de la Fiscala de Distrito; y, ii) Existe doctrina de la Corte Suprema de Justicia que prohbe al Ministerio Pblico seguir procesos cuando existen contratos.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
David Martn Tapia Salvatierra, no asisti a la audiencia pese a su legal citacin (fs. 61).
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin de 18 de marzo de 2010, cursante de fs. 86 a 88 vta., concedi la tutela, dejando sin efecto las Resoluciones fiscales impugnadas, por lo que dispuso que la Fiscal de Materia dicte nueva resolucin debidamente fundamentada, con los siguientes argumentos: a) Los Fiscales deben fundamentar sus resoluciones de imputacin, sobreseimiento y rechazo, conforme establece la jurisprudencia en la SC 1428/2005-R de 8 de noviembre y el Auto Supremo 144 de 22 de abril de 2006, lo que no ocurri en las Resoluciones de las autoridades demandadas; b) El sistema de valoracin de la prueba en Bolivia, es el de la sana crtica racional que debe ser aplicado no slo por los jueces y tribunales, sino tambin por los fiscales a tiempo de emitir sus resoluciones, valorando los elementos de conviccin, y pruebas de cargo y descargo, sujetndose a los principios de la recta razn, como son la lgica que contienen los principios de no contradiccin, de tercero excluido, de razn suficiente y de identidad; la Fiscal demandada razon vulnerando los principios de no contradiccin y de tercero excluido, porque afirm que no existan delitos de estafa y estelionato; empero, resulta contradictorio que haya sobresedo al imputado con el fundamento de que los elementos de prueba eran insuficientes para fundamentar la acusacin, cuando la doctrina legal aplicable del Auto Supremo 144, no hace alusin a la causal de insuficiencia de elementos de prueba para fundamentar acusacin, que tenga relacin con un conflicto originado en la voluntad de las partes de naturaleza civil; la lesin del principio de tercero excluido seala que cuando dos juicios se contradicen, no pueden ser ambos falsos, siendo uno de ellos necesariamente verdadero; c) La Fiscal de Materia hizo una simple relacin de los distintos elementos de conviccin existentes, sin valorarlos integralmente conforme a la lnea jurisprudencial contenida en la SC 1428/2005-R, lo que importa vulneracin al principio lgico de razn suficiente que indica que una proposicin es verdadera si ha sido demostrada con suficientes fundamentos de razonabilidad, lo que implica que los elementos de conviccin o las pruebas sobre las que se basan las conclusiones inmersas en las resoluciones fiscales, slo deben dar fundamento a esas conclusiones y no a otras, ms an cuando sta present imputacin formal contra David Martn Tapia Salvatierra por el nico delito de estafa, pero en la Resolucin de sobreseimiento, emite juicio de valor tambin sobre el delito de estelionato que nunca fue imputado; y, d) El ex Fiscal de Distrito incurri en nuevas y notorias contradicciones e incongruencias en su Resolucin de 30 de septiembre de 2009, sin realizar tampoco una valoracin integral de los elementos de conviccin que estaban bajo su consideracin. Por eso las autoridades demandadas deben efectuar un anlisis integral de los elementos probatorios de cargo y descargo para la fundamentacin de sus resoluciones conforme a los arts. 173 del CPP, y 45.7 y 61 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (LOMP).
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 875
liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Por memorial de 11 de agosto de 2008, el representado del accionante formul querella contra David Martn Tapia Salvatierra por el delito de estafa y estelionato (fs. 3 y 4 y vta.).
II.2. A travs de la declaracin informativa de 17 de noviembre de 2008, el imputado David Martn Tapia Salvatierra afirm que el contrato que suscribi con el querellante -ahora accionante- en una inmobiliaria, se indic que los $us2000.- que figuraban eran para hacer los arreglos del departamento que se dara en anticrtico, en ese momento tomaron conocimiento, el querellante y su madre que la casa tena dos prstamos de dinero, y que con el dinero del anticrtico se iba a devolver una de las deudas, y que el imputado y su esposa, iban a devolver la primera hipoteca (fs. 9 y vta.).
II.3. La Fiscal de Materia, Hilda Beatriz Snchez Vargas, imput formalmente a David Martn Tapia Salvatierra por el delito de estafa, el 28 de noviembre de 2008, sealando que existan suficientes elementos de conviccin para sostener que el imputado era con probabilidad autor del hecho ilcito, como el hecho de que ste aprovechando la necesidad que tena el querellante de adquirir un inmueble para vivienda obtuvo un beneficio econmico de $us2000.- mediante engaos, sin entregar el inmueble en anticrtico en el tiempo pactado y tampoco el dinero pese a existir un documento de compromiso de devolucin del mismo (fs. 10 a 11 vta.).
II.4. Por Resolucin de 26 de mayo de 2009 la misma Fiscal decret sobreseimiento a favor del imputado por los delitos de estafa y estelionato, con los siguientes argumentos: a) No existen elementos objetivos para una acusacin formal, por cuanto no se advierte engao en la conducta del imputado, quien suscribi un compromiso de contrato de anticrtico el 12 de marzo de 2008, con el querellante -hoy accionante- lo que denota que ste tena pleno conocimiento de que el inmueble a tomarse en anticrtico tena dos gravmenes hipotecarios, que el monto de anticrtico a entregar sera para pagar las hipotecas, y que el imputado entregara un poder de la ex acreedora, para que con ese poder, el anticresista pueda hacer la cobranza efectiva de esos dineros, a ms de que al incumplimiento de aquello se someteran a los tribunales ordinarios, por lo que el accionante tena la va legal expedita para hacer cumplir los contratos civiles realizados con el imputado, que los testigos de cargo no establecen de qu manera el querellante fue inducido en error, slo manifiestan que el imputado habra incumplido el pago de los $us2000.-, b) Tratndose de un vnculo contractual, su cumplimiento jurdico del pago del sealado monto es de orden civil y no puede ser penalizado, por haberse fundado y originado en un acto jurdico contractual libremente consentido que excluye el condicionante objetivo del delito de estafa y estelionato (fs. 14 y 15 vta.).
II.5. El ex Fiscal de Distrito, Jos Csar Cartagena Miranda, mediante la Resolucin 276/09 de 30 de septiembre de 2009, ratific la Resolucin de sobreseimiento emitida por la Fiscal de Materia, disponiendo la conclusin del proceso, con estos argumentos: i) Si bien el querellante tuvo conocimiento sobre el estado litigioso del inmueble, deba interponer de manera inmediata la denuncia correspondiente en mrito a que su bien jurdico de la propiedad haba sido lesionado; sin embargo, al suscribir un documento posterior aceptando la devolucin del dinero, implcitamente aceptaba estar reparado en su dao y canalizado el cobro del dinero a travs de un documento de orden civil; ii) No puede activarse el mecanismo estatal penal con cuestiones que an no han agotado las instancias suficientes que el mismo derecho les proporciona para la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 876
solucin de la controversia; y, iii) El querellante no ha enervado los fundamentos del sobreseimiento con argumentos firmes que demuestren que la conducta del imputado rene todos los supuestos fcticos y jurdicos exigidos por el tipo penal dentro de un anlisis terico del delito, que no fue preciso y contundente al definir cul fue la conducta dolosa del imputado, tampoco puntualiz cul la forma de engao; de lo que se infiere un simple incumplimiento de contrato, que no corresponde al resarcimiento en la va penal. Sobre los delitos sobreseidos, expres: los antecedentes del proceso, demostraban que no slo haban indicios de la comisin del delito de estafa, sino tambin de la comisin del delito de estelionato, por lo que la direccin funcional de la investigacin, ha sido incipiente en obtener las certificaciones correspondientes para establecer la verdad de los hechos con relacin al inmueble en cuestin. Empero, en esta instancia -en la Fiscala de Distrito- no podra disponerse la complementacin de las investigaciones para ese efecto, sino simplemente la actividad del suscrito debe enmarcarse a lo estrictamente dispuesto por el art. 324 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) (referido a la resolucin de la impugnacin del sobreseimiento) (fs. 16 a 17 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, alega la vulneracin de los derechos al debido proceso, a la justicia pronta y transparente y a la seguridad jurdica, por cuanto -considera- que las autoridades demandadas desconocieron las obligaciones que les impone la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, ya que la Fiscal de Materia demandada, sobresey al imputado David Martn Tapia Salvatierra, con los mismos elementos de conviccin con los que pronunci anteriormente Resolucin de imputacin y sin ninguna actividad investigativa, actuacin irregular que fue ratificada ilegalmente por el Fiscal de Distrito codemandado.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar y en su caso determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas.
III.1. El debido proceso
La jurisprudencia que se transcribe a continuacin, sobre el debido proceso, se encuentra expresada en la SC 1521/2011-R de 11 de octubre:
Concebido por la Constitucin Poltica del Estado como una garanta jurisdiccional, principio constitucional y derecho fundamental, a travs de la doctrina constitucional emanada de este Tribunal, es un instrumento de defensa de derechos fundamentales y garantas constitucionales durante la tramitacin del proceso judicial o administrativo, en el que debern sujetar sus actos al procedimiento previsto en la norma. Tambin se precis que el debido proceso tiene por objeto la materializacin de los valores jurdicos de justicia e igualdad, en el entendido que slo a travs de ellos se lograr la eficacia mxima de los derechos fundamentales contenidos en la Ley Fundamental.
De ese razonamiento se extrae que el debido proceso debe ser entendido en sus dos facetas, adjetiva y sustantiva, que a efectos de resolver la problemtica planteada, corresponde referirnos a la primera, que abarca cuatro elementos; el Juez natural, que a su vez tiene tres componentes, competencia, imparcialidad e independencia; la fase del juicio previo, que parte del entendido que nadie puede ser sancionado sino en la forma establecida por la ley, para ello se deber observar el respeto del derecho a la defensa -tcnica y material-, principio de contradiccin, publicidad, presuncin de inocencia y otros; la tercera fase es la relativa a la decisin que contiene elementos especficos como la motivacin, la congruencia y la sentencia justa; finalmente est el derecho a la doble instancia. A continuacin se proseguir con el desarrollo de dos de los elementos de la tercera fase del debido proceso adjetivo.
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III.1.1.Congruencia de las resoluciones
Se refiere a que toda resolucin sea judicial, administrativa o de otro mbito, deber contener correspondencia o armona entre lo peticionado y lo resuelto; es decir, ser concordante entre la parte considerativa y dispositiva. Principio que se encuentra ntimamente relacionado con la obligatoriedad de fundamentacin y motivacin de las resoluciones.
La SC 0639/2011-R de 3 de mayo, recogiendo los pronunciamientos que al respecto esta jurisdiccin emiti, reiter: El principio de congruencia adquiere manifiesta relevancia en dos mbitos, por una parte respecto al proceso como unidad, pues al delimitar el campo de accin de las partes y del rgano jurisdiccional, condiciona su desenvolvimiento; por otra, respecto a la estructura de la Resolucin, a fin de que absuelva todos los puntos puestos a consideracin del juzgador ().
El principio de congruencia es tambin parte del derecho al debido proceso; por lo que a travs de la SC 1009/2003-R de 18 de julio, se seal que: 'el juzgador tambin deber observar estrictamente el principio de congruencia, el mismo que no slo requiere ser respetado en el transcurso del proceso entre una y otra resolucin, sino que tambin es de observancia en el texto de una sola resolucin, pues como establece el ordenamiento jurdico, toda resolucin tiene una estructura bsica que marca la estructura formal que tiene que respetarse. As, en toda resolucin, deben en principio identificarse las partes, una suma de las pretensiones as como tambin el objeto de la resolucin, posterior a ello, tendr que exponerse una parte relativa de lo demandado, otra relativa a los hechos comprobados por el juzgador, otra que exponga el razonamiento del juzgador ms las normas legales que sustenten dicho razonamiento y finalmente la parte resolutiva que deber -resulta por dems obvio- responder a las partes precedentes, lo que significa, que la decisin debe guardar completa correspondencia con todo lo expuesto a lo largo del texto de la resolucin; si no se estructura de tal forma una resolucin, sta carecer de consecuencia, puesto que luego de analizar, relatar y analizar determinados hechos se llegara a resultados distintos, que daran lugar no slo a la lesin del derecho a la seguridad jurdica que como hemos referido exige en el mbito de la jurisdiccin judicial en general la aplicacin objetiva de las leyes, sino tambin se tendra como lesionado el principio referido y por ende el derecho al debido proceso, pues toda resolucin es una construccin jurdica en la que el juzgador debe exponer todo no slo guardando la estructura formal sino que el fondo contenido en dicha estructura sea armnico, de modo que realmente su decisin resulte una unidad emergente del estudio que haga de la causa'
III.1.2.Motivacin de las resoluciones
Otro de los componentes esenciales de la decisin del rgano jurisdiccional que se materializa en una sentencia justa, es la motivacin que conlleva el deber de exponer las razones o motivos en que se sustenta y que responde a la correcta ponderacin de los hechos y la aplicacin de las normas legales aplicables, cuya finalidad es brindar certidumbre a los administrados que la decisin dictada es conforme a derecho.
Al respecto, la SC 1054/2011-R de 1 de julio, indic: 'La SC 2023/2010-R de 9 de noviembre, entre otras establece: 'La garanta del debido proceso, comprende entre uno de sus elementos la exigencia de la motivacin de las resoluciones, lo que significa, que toda autoridad que conozca de un reclamo, solicitud o dicte una resolucin resolviendo una situacin jurdica, debe ineludiblemente exponer los motivos que sustentan su decisin, para lo cual, tambin es necesario que exponga los hechos establecidos, si la problemtica lo exige, de manera que el justiciable al momento de conocer la decisin del juzgador lea y comprenda la misma, pues la estructura de una resolucin tanto en el fondo como en la forma, dejar pleno convencimiento TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 878
a las partes de que se ha actuado no slo de acuerdo a las normas sustantivas y procesales aplicables al caso, sino que tambin la decisin est regida por los principios y valores supremos rectores que rigen al juzgador, eliminndose cualquier inters y parcialidad, dando al administrado el pleno convencimiento de que no haba otra forma de resolver los hechos juzgados sino de la forma en que se decidi. Al contrario, cuando aquella motivacin no existe y se emite nicamente la conclusin a la que se ha arribado, son razonables las dudas del justiciable en sentido de que los hechos no fueron juzgados conforme a los principios y valores supremos, vale decir, no se le convence que ha actuado con apego a la justicia, por lo mismo se le abren los canales que la Ley Fundamental le otorga para que en bsqueda de la justicia, acuda a este Tribunal como contralor de la misma, a fin de que dentro del proceso se observen sus derechos y garantas fundamentales, y as pueda obtener una resolucin que ordene la restitucin de dichos derechos y garantas, as se ha entendido en varios fallos de este Tribunal, entre ellos, la SC 0752/2002-R de 25 de junio. Asimismo, cabe sealar que la motivacin no implicar la exposicin ampulosa de consideraciones y citas legales, sino que exige una estructura de forma y de fondo, pudiendo ser concisa, pero clara y satisfacer todos los puntos demandados, debindose expresar las convicciones determinativas que justifiquen razonablemente su decisin en cuyo caso las normas del debido proceso se tendrn por fielmente cumplidas; al contrario, cuando la resolucin an siendo extensa no traduce las razones o motivos por los cuales se toma una decisin, dichas normas se tendrn por vulneradas. As la SC 1365/2005-R de 31 de octubre, entre otras'
Con relacin a la fundamentacin de las resoluciones, la SC 1684/2010-R de 25 de octubre, reiter: La exigencia de fundamentacin y motivacin de las resoluciones, implica que todas las autoridades que conozcan de un reclamo, solicitud o dicten una resolucin, dictaminando una situacin jurdica, deben exponer los motivos que sustentan su decisin. En este contexto, corresponde recordar la jurisprudencia establecida en cuanto a la motivacin de las resoluciones emitidas en general y por los tribunales de alzada en particular; la SC 0577/2004-R de 15 de abril, seala: 'este Tribunal en la SC 0752/2002-R, recogiendo lo sealado en la SC 1369/2001-R 'que el derecho al debido proceso, en el mbito de presupuestos exige que toda resolucin sea debidamente fundamentada. Es decir, que cada autoridad que dicte una resolucin debe imprescindiblemente exponer los hechos, realizar la fundamentacin legal y citar las normas que sustenta la parte dispositiva de la misma. Que, consecuentemente cuando un juez omite la motivacin de una resolucin, no slo suprime una parte estructural de la misma, sino tambin en los hechos toma una decisin de hecho no de derecho que vulnera de manera flagrante el citado derecho que permite a las partes conocer cules son las razones para que se declare en tal o cual sentido; o lo que es lo mismo cul es la ratio decidendi que llev al juez a tomar la decisin'.
Esta exigencia de fundamentar las decisiones, se torna an ms relevante cuando el juez o tribunal debe resolver en apelacin la impugnacin de las resoluciones pronunciadas por las autoridades de primera instancia; (), es imprescindible que dichas resoluciones sean suficientemente motivadas y expongan con claridad las razones y fundamentos legales que las sustentan y que permitan concluir, que la determinacin sobre la existencia o inexistencia del agravio sufrido fue el resultado de una correcta y objetiva valoracin de las pruebas, del mismo modo que se exige al apelante cumplir con la obligacin de fundamentar los agravios; por cuanto, en la medida en que las resoluciones contengan, los fundamentos de hecho y de derecho, el demandado tendr la certeza de que la decisin adoptada es justa; por lo que no le est permito a un juez o tribunal, reemplazar la fundamentacin por la relacin de antecedentes, la mencin de los requerimientos de las partes o hacer alusin de que el juez de instancia obr conforme a derecho; con mayor razn, si se tiene en cuenta que el contar con una resolucin debidamente fundamentada y motivada es un derecho fundamental de la persona y forma parte del debido proceso'. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 879
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Cabe aclarar, no obstante, que no se puede exigir como fundamentacin una argumentacin retrica intrascendente, sino ms bien la adecuacin de los hechos a la norma jurdica, como consta y se expone en las resoluciones de las autoridades demandadas, por lo que la motivacin no implica la exposicin ampulosa de consideraciones y citas legales, sino ms bien, exige una estructura de forma y de fondo que permita a las partes conocer cules son las razones que llevaron al juzgador a tomar la decisin (Las negrillas son nuestras).
III.2. Anlisis del caso concreto
En el caso de autos, de la compulsa de los antecedentes se establece que mediante la presente accin tutelar el accionante impugna las Resoluciones de 26 de mayo de 2009 y 276/09 de 30 de septiembre de 2009, emitidas por la Fiscal de Materia y el ex Fiscal de Distrito de Cochabamba - ahora demandados- por las cuales se determin y ratific el sobreseimiento del querellado, David Martn Tapia Salvatierra acusado de la comisin del delito de estafa, aduciendo el accionante que tales Resoluciones carecen de la debida fundamentacin y congruencia.
Identificada la problemtica, se debe sealar por una parte, que no obstante que la denuncia contra David Martn Tapia Salvatierra fue nicamente por el delito de estafa, y que la imputacin de la Fiscal de Materia codemandada -el 28 de noviembre de 2008- fue tambin por el mismo delito; sin embargo, concluida la investigacin fiscal -el 26 de mayo de 2009- de manera incongruente y ausente de debida fundamentacin, la Fiscal de Materia sobresey a David Martn Tapia Salvatierra, por los delitos de estafa y estelionato, sin guardar correspondencia entre lo peticionado y lo resuelto, vale decir, entre la parte considerativa y dispositiva de su Resolucin de 26 de mayo de 2008, puesto que sus argumentos considerativos slo se refieren a los elementos del tipo penal de estafa y no del tipo penal de estelionato, lo que lesiona el derecho al debido proceso del accionante, porque no revela pleno convencimiento en aquel, de que no haba otra forma de resolver los hechos sometidos al accionar de dicha Fiscal en la investigacin; situacin que tambin fue advertida por el propio ex Fiscal de Distrito codemandado, quien expres en su Resolucin ratificatoria 276/09, que la direccin funcional de la investigacin fue incipiente para establecer la verdad de los hechos con relacin al inmueble en cuestin, porque no slo haban indicios de la comisin del delito de estafa, sino tambin de la comisin del delito de estelionato, como se tiene anotado en la Conclusin II.5 de este fallo.
Por otra parte, y por consecuencia, el ex Fiscal de Distrito tambin actu con falta de congruencia y de adecuada fundamentacin, al ratificar la Resolucin de sobreseimiento de la Fiscal de Materia, ya que -como se tiene dicho- l mismo observ que existan defectos del debido proceso en la investigacin fiscal y por ende en el sobreseimiento, y pese a ello, opt por ratificar aquel, sin tener en cuenta que su determinacin no cumple con una estructura armnica que derive de un estudio integral y completo de la causa que se puso a su consideracin con la impugnacin del requerimiento fiscal de sobreseimiento, ms an si fue el propio ex Fiscal de Distrito, quin se percat claramente de las deficiencias que adoleca el sobreseimiento; lo cual, induce a denegar la tutela solicitada disponiendo que la Fiscal de Materia emita nueva Resolucin respecto a la conducta de David Martn Tapia Salvatierra, valorndola en su conjunto conforme a los principios y valores supremos que rigen su funcin fiscal, las reglas de la sana crtica y su prudente arbitrio sujeto al rigor de la investigacin del caso y a lo fundamentado en esta Sentencia Constitucional Plurinacional.
De lo anteriormente referido, se desprende que ambos Fiscales demandados no emitieron sus Resoluciones de sobreseimiento y ratificatoria del mismo a favor del imputado con la debida y congruente motivacin y fundamentacin, lo que conlleva la concesin de la tutela solicitada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 880
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al conceder la accin tutelar, ha realizado una adecuada compulsa de los datos del proceso y ha valorado correctamente la normativa aplicable al caso POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 18 de marzo de 2010, cursante de fs. 86 a 88 vta., emitida por la Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba y en consecuencia, CONCEDER la tutela impetrada, con los mismos fundamentos dispuestos por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0479/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente : 2010-21567-44-AAC Departamento: Oruro
En revisin la Resolucin 003/2010 de 17 de marzo, cursante de fs. 47 a 53, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Fremioth Ayaviri Ramos en representacin de Aurelio Klinsky Pacheco contra Ernesto Zaconeta Quintana, Gerente de la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante a travs del memorial presentado el 8 de marzo de 2010, cursante de fs. 27 a 29 vta., expresa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 16 de diciembre de 2007, el accionante y su representado se encontraban por inmediaciones del camino a la localidad de Toledo -departamento de Oruro- verificando el estado de la movilidad marca Toyota, tipo Ipsum, modelo 1998, de 4 ruedas, chasis SMX107087976, traccin 4X2, de 5 puertas, color plateado, combustible a gasolina, motor 3S3035118, con cdigo 050532828, con placa de control 1483 ZBS, pliza 50532820, que era de propiedad de su representado; por cuanto, habran acordado que una vez comprobado el estado, lo comprara.
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Ese mismo da, mientras verificaban el estado del automvil, Fremioth Ayaviri Ramos -hoy accionante- recibi una llamada telefnica, indicndole que el motorizado de su sobrino haba sido detenido por los efectivos del Control Operativo Aduanero (COA), por el lugar donde se encontraban, percatndose en ese momento que una patrulla se acercaba. Se aperson y pregunt si su sobrino Prudencio Quispe, se encontraba arrestado y los efectivos de manera agresiva respondieron que no aqu no hay nadie con ese nombre y si no quieres pecar tu ms mejor retrate de este lugar encende tu auto y sin mirar atrs ndate o te vamos a detener como cmplice (sic); en tal sentido, se retir, pero al llegar al reten los efectivos policiales arribaron alborotados y gritaron para que lo detengan, el accionante pregunt cual era la causa para su detencin y ellos aseveraron que l buscaba ayudar a los detenidos a escapar; fue en ese momento que le pidieron las llaves de la movilidad antes referida, y procedieron a decomisarla llevndola a la Almacenera Boliviana (ALBO) S.A. y l fue conducido a dependencias de la ex Polica Tcnica Judicial (PTJ), quedndose en calidad de detenido. Al da siguiente su caso fue puesto ante el Juez cautelar, quien dispuso su libertad, por no existir imputacin en su contra; empero, no se pronunci en cuanto al comiso de su movilidad, en tal razn el 18 de diciembre, present un memorial al Fiscal asignado a la Aduana Nacional de Bolivia, a quien solicit la devolucin del vehculo que se haba decomisado, quien dispuso se notifique con la Resolucin a la Aduana Regional Oruro; sin embargo, no dieron cumplimiento a lo dispuesto, ante tal negativa, el 19 de febrero, recurri ante el Juez de la causa, solicitando de igual manera la entrega del vehculo de su representado; es as, que tambin la referida autoridad dispuso la devolucin de la sealada movilidad, y an cuando la determinacin del Juez fue de conocimiento del Gerente Regional de la Aduana, ste no la cumpli, apersonndose ante el Juez de la causa con el fin de que se deje sin efecto el provedo de 20 de febrero de 2008; sin embargo, su peticin fue rechazada, ordenndose nuevamente que cumpla la mencionada providencia, lo cual no sucedi.
Posteriormente, el 6 de octubre del citado ao, se present un memorial al Gerente Regional de la Aduana Nacional, solicitando la devolucin del motorizado, pero hasta la fecha de interposicin de la presente accin, no mereci pronunciamiento alguno por la autoridad demandada.
Finalmente, se presentaron varios memoriales ante el Juez que conoca la causa, quien dio curso a todos, pero en ningn momento fueron cumplidos por la Aduana Nacional de Bolivia.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante considera lesionados los derechos de su representado a la propiedad y al debido proceso, citando al efecto los arts. 56 y 115 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita que se conceda la tutela y se disponga: a) La inmediata liberacin y entrega del vehculo, marca Toyota, tipo Ipsum, modelo 1998, chasis SMX107087976, traccin 4x2, de 5 puertas, color plateado, combustible a gasolina, motor 3S3035118, con cdigo 050532828, y sea sin cobro del almacenaje ya que no tuvo culpa de este; y, b) Sea con costas, mas daos y perjuicios a su favor por parte del demandado.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 17 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 43 a 46 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la parte accionante, en audiencia ratific los trminos de la accin tutelar presentada y amplindola seal que: 1) Ante la negativa de la Aduana Nacional de Bolivia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 882
Regional Oruro, se present otro memorial a la autoridad jurisdiccional, emitindose el Auto Interlocutorio de 23 de enero de 2009, el cual establece que en el informe presentado por el Fiscal y los efectivos del COA, slo mencionan al accionante como aprendido, y de la revisin efectuada al cuaderno investigativo no existe imputacin contra ste y menos una medida cautelar de carcter real contra el vehculo; en tal sentido, dispuso que se efectu la entrega del mismo; y, 2) Hasta antes de la interposicin de la accin tutelar, se agotaron todos los mecanismos, al ser perjudicados el accionante y su representado injustamente ya que la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro no les imput ni present otra accin contra ellos; continuando su vehculo decomisado.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La abogada del Gerente de la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro, inform en audiencia, lo siguiente: i) El 16 de diciembre de 2007, funcionarios policiales del COA, interceptaron un camin con contrabando, conducido por Simn Coronado Mndez y tres personas de sexo femenino, y tanto la mercadera como el camin eran ilegales, por lo que el chofer y sus acompaantes fueron detenidos y trasladados a la Aduana Interior de Oruro; ii) Al accionante se lo detuvo el 17 del referido mes y ao, cerca a Pisiga - Oruro, porque conduca con bastante velocidad, y con premeditacin realiz maniobras peligrosas para detener el camin u ocasionar un accidente y liberar a los detenidos, tal como se evidencia del informe presentado por el Jefe de Operativos del COA, el mismo que a su vez, seala que el conductor del vehculo continu realizando acciones y maniobras con el objeto de obstaculizar el trabajo de los funcionarios del COA, en tal sentido, se procedi a detenerlo y se lo condujo a dependencias de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC); y posteriormente; el caso fue puesto a conocimiento del Juez Segundo de Instruccin en lo Penal, quien dispuso su libertad por no existir prueba alguna en su contra; iii) Posteriormente, solicit al Fiscal de Materia la devolucin de su vehculo; sin embargo, el Gerente Regional de la Aduana Nacional de Bolivia no le entreg el motorizado, por lo cual recurri ante el Juez de la causa, quien tambin orden que se devuelva, de igual forma no se dio curso; iv) Es necesario aclarar que si no se procedi a la devolucin del vehculo fue porque el accionante no aclar las contradicciones referentes a la placa 1483 ZBS, ya que en el acta de intervencin se consign como 1486 ZBS, de ello, se infiere que no se tiene relacin con el importador del vehculo, ni present el Registro nico de Automotores (RUA), para poder efectuar la devolucin; v) Posteriormente, el 8 de octubre de 2009, se notific con el sobreseimiento y se dispuso tambin el archivo de la causa, debiendo remitirse los documentos a la Aduana Nacional de Bolivia; vi) El 14 de octubre de 2009, mediante CITE GROGRULO 1138/2009, se remitieron los antecedentes para iniciar el trmite por contravencin, y se notific al accionante; vii) El 5 de noviembre del mismo ao, se aperson ante el Administrador de la Aduana Nacional Regional Oruro solicitando la compulsa y devolucin de su vehculo, mismo que no se hizo efectivo, en sentido de que en base al informe 523/2009, se establece que el vehculo con placa de control 1483 ZBS, figura como instrumento para la comisin de contrabando; y, viii) Cualquier actividad de carcter ilcito es sancionada con el 50% del valor de la mercadera, en sustitucin del decomiso del medio de transporte, corresponde establecer que el presente caso que sigue la Aduana Nacional de Bolivia no se encuentra concluido, y an esta vigente ya que el ultimo actuado es de 10 de marzo 2010.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Oruro, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 003/2010 de 17 de marzo, cursante de fs. 47 a 53, mediante la cual concedi la tutela; y en consecuencia, dispuso que: a) El Gerente de la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro, proceda a la entrega del vehculo motorizado reclamado, con placa de control 1483 ZBS, en el plazo de cuarenta y ocho TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 883
horas, a partir de su notificacin con la Resolucin, bajo alternativa de observancia del art. 102 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC); y, b) No se dio curso a la calificacin de daos y perjuicios solicitada por el accionante; a causa de la falta de fundamentacin y por no haberse demostrado suficientemente los perjuicios que se hubiesen ocasionado; bajo los siguientes fundamentos: 1) Con relacin al derecho propietario, el accionante acompaa la Resolucin de inscripcin del vehculo motorizado con las mismas caractersticas en la Polica Nacional, y en las secciones de legalizacin y recaudaciones, que son referentes a la placa 1483 ZBS, y que coinciden con el vehculo reclamado, por ello se ha justificado el derecho propietario; 2) Con relacin al trmite administrativo que se encuentra en vigencia, concerniente al sobreseimiento no implica negar la devolucin del motorizado; y, 3) La autoridad demandada al no haber dado cumplimiento a la Resolucin del Fiscal y a la conminatoria del Juez de la causa, en cuanto a la devolucin del vehculo reclamado, vulner el derecho propietario del representado del accionante.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis del expediente y de la prueba aportada, se concluye lo siguiente:
II.1. El 19 de febrero de 2008, Fremioth Ayaviri Ramos, solicit al Juez Segundo de Instruccin en lo Penal que disponga la notificacin al Gerente de la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro con el objeto de que en el plazo de veinticuatro horas, cumpla con la Resolucin Fiscal de 20 de diciembre de 2007, entregndole el vehculo motorizado con placa de control 1483 ZBS, clase vagoneta, marca Toyota, tipo Ipsum, modelo 1998, chasis SMX107087976, motor 3S3035118; por lo que mediante providencia de 20 de febrero de ese ao, la autoridad jurisdiccional dispuso, que en sujecin del art. 54 inc. 1) del CPP, se notifique de forma personal al Gerente de la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro, para que se proceda a la devolucin (fs. 4 a 5).
II.2. El 27 de febrero de 2008, Manuel Sangeza Guzmn, Gerente de la Aduana, respondi a la providencia de 20 del referido mes y ao, sealando: i) Si se procedi a la aprehensin del accionante fue porque interfiri en las funciones que desempean los agentes del COA, conforme al art 161 del Cdigo Penal (CP). En tal sentido pidi que se le tome la declaracin ampliatoria informativa, igual que a los funcionarios del COA, que intervinieron en el caso; ii) Asimismo, solicit que se ordene la anotacin preventiva del vehculo con placa de control 1483 ZBS, con el fin de que de esa manera se repare el dao civil; iii) Se disponga medidas cautelares contra el ahora accionante, por la existencia de elementos suficientes de participacin; y, iv) Finalmente, pidi que se deje sin efecto cualquier conminatoria del vehculo. Ante estas solicitudes, el Juez de la causa mediante providencia de 29 del citado mes y ao, dispuso; que se est a los datos del proceso; y en consecuencia, a la providencia de 20 de ese mes y ao (fs. 6 a 8).
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II.3. Por el RUA del motorizado cursante a fs. 10, se evidencia que el vehculo de 4 ruedas, marca Toyota, tipo Ipsum, modelo 1998, chasis SMX107087976, traccin 4x2, de 5 puertas, color plateado, combustible a gasolina, motor 3S3035118, con cdigo 050532820, con placa 1483 ZBS, pliza 50532820, es de propiedad de la Carklins Importaciones y Representaciones.
II.4. El 17 de octubre de 2008, el accionante solicit al Juez Primero de Instruccin en lo Penal la conminatoria de devolucin del vehculo incautado, alegando que ya se haba dispuesto la entrega, misma que no fue cumplida por la ahora autoridad demandada, en tal virtud pidi que nuevamente se disponga que el vehculo le sea restituido; en ese sentido, el Juez de la causa se pronunci mediante provedo de 18 del mismo mes y ao, indicando que la autoridad demandada se pronuncie sobre lo referido en el memorial y emita un informe a partir de su legal notificacin (fs. 12 a 13 vta.).
II.5. El accionante mediante memorial de 31 de octubre de 2008, reiter su solicitud de conminatoria, con el fin de que en el da la representacin legal de la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro eleve un informe concerniente al referido vehculo bajo alternativa de iniciarse una accin penal por el delito de desobediencia a resoluciones judiciales; decretando el Juez cautelar el 4 de noviembre de 2008, orden que se notifique por segunda vez al representante de la Aduana, a objeto de que se pronuncie sobre el contenido del memorial y emita un informe en el plazo de un da a partir de su legal notificacin, bajo alternativa de ley en caso de incumplimiento (fs. 14 a 15).
II.6. Mediante Auto Interlocutorio de 23 de enero de 2009, el Juez Primero de Instruccin en lo Penal dispuso que, conforme al art. 189 del CPP, los objetos que no estn sometidos a incautacin, decomiso o embargo, sean devueltos por el Fiscal a la persona de cuyo poder se obtuvieron tan pronto como se pueda prescindir de ello, por lo que se orden la notificacin al Gerente de la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro, con el objeto de que efectu la devolucin del vehculo (fs. 3).
II.7. Por memoriales de 5 y 18 de noviembre de 2008 y 2 de marzo de 2009, el accionante solicit al Gerente antes referido la devolucin del vehculo, el cual se encontraba decomisado; sin que haya merecido pronunciamiento alguno (fs. 16 a 18 vta.).
II.8. El 15 de diciembre de 2009, el accionante solicit la devolucin del vehculo a la autoridad demandada, para tal efecto adjunt la fotocopia de la impresin del Registro nico de la Administracin Tributaria (RUAT) (fs. 19 a 20).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de los derechos de su representado a la propiedad y al debido proceso; toda vez que, pese a que el Fiscal asignado al caso y el Juez de la causa ordenaron la devolucin del vehculo incautado; la autoridad demandada no procedi a devolverle; no obstante de ello, de igual forma el accionante solicit a la autoridad demandada que efectu la devolucin, pero ste no procedi a efectuar la entrega del vehculo. Por lo expuesto, corresponde analizar si en el caso concreto se debe otorgar o no la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional y su naturaleza jurdica
La accin de amparo constitucional establecida en el art. 128 de la CPE, como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Norma Fundamental y las leyes.
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Segn expresa, Jos Antonio Rivera Santivez, en su libro Jurisdiccin Constitucional - Procesos Constitucionales en Bolivia- el constituyente y legislador boliviano establece que es una accin constitucional, de configuracin procesal autnoma e independiente, diferente de los dems recursos procesales ordinarios; es un medio de tutela inmediata, eficaz e idnea para los derechos y garantas constitucionales, frente a las amenazas o restricciones ilegales o indebidas de autoridades pblicas o personas particulares; por ello tiene una tramitacin especial y sumarsima (RIVERA SANTIVEZ, Jos Antonio. Jurisdiccin Constitucional -Procesos Constitucionales en Bolivia-. Tercera Edicin. Cochabamba: Editorial Kipus, pg. 381).
En ese sentido, la accin de amparo constitucional, tiene por finalidad nica resguardar los derechos fundamentales de quien acude buscando tutela, lo que determina su alcance con relacin a la proteccin de derechos y garantas constitucionales, y no as, de principios; empero, por la misma naturaleza jurdica del amparo constitucional como accin extraordinaria de defensa, no puede omitirse considerar el resguardo y la materializacin de los principios ordenadores de la administracin de justicia.
III.2. El amparo no es la va para pedir el cumplimiento de resoluciones
Definida la naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional, constitucionalmente estructurada sobre la base de los principios de subsidiaridad e inmediatez, se establece que esta accin tutelar no es la va para hacer cumplir las sentencias o fallos judiciales ni las resoluciones administrativas firmes; al tener potestad para ello las propias autoridades judiciales o administrativas que emitieron el fallo o resolucin; es decir, son las propias autoridades u rganos que emiten la sentencia o resolucin administrativa las que tienen competencia para hacer cumplir coactivamente esas decisiones.
Es as, que la jurisprudencia constitucional estableci en la SC 1911/2004-R de 14 de diciembre, lo siguiente: '() al Tribunal Constitucional, en el mbito de las competencias asignadas por las normas previstas por el art. 120 de la CPE y la Ley del Tribunal Constitucional, no le est fijada la atribucin de hacer cumplir las resoluciones firmes de otros rganos jurisdiccionales de la jurisdiccin comn, o las que emerjan de un procedimiento administrativo, sino que son stos los que tienen que hacerlas cumplir, as como resolver los incidentes que se presenten en su ejecucin. Consiguientemente, una vez agotada la va administrativa, los recurrentes deben acudir ante el rgano competente para que, en ejecucin de esos fallos, haga cumplir los mismos, no siendo el recurso de amparo constitucional la va idnea para ese fin, habida cuenta que se activa solamente ante la vulneracin clara y efectiva de un derecho fundamental; as, se ha establecido una lnea jurisprudencial en los casos en que se solicit la ejecucin de sentencias pasadas con autoridad de cosa juzgada, en el sentido de que el carcter subsidiario del recurso de amparo constitucional, impide conocer un asunto en el que se impetre la ejecucin de una sentencia, resolucin o fallo, pues esa labor le corresponde al rgano que lo emiti' (SSCC 0354/2003-R y 0889/2004-R).
De lo expresado se colige que, una vez que el agraviado tenga una resolucin, ya sea administrativa o judicial, favorable a sus intereses y esa decisin no sea obedecida por la persona o autoridad requerida, es el rgano judicial o administrativo, que se pronunci sobre la pretensin del requirente, el obligado a hacerla ejecutar dentro de los alcances de sus competencias y para ello es necesario que el agraviado recurra nuevamente a ella para que utilice los mecanismos persuasivos o coercitivos para el cumplimiento de la decisiones; en tal sentido, debe sealarse que el ordenamiento jurdico boliviano, reconoce mecanismos idneos y eficaces para lograr la efectividad de decisiones judiciales, los cuales deben ser activados por el afectado en sede jurisdiccional. En virtud a lo expuesto, en virtud a un coherente rol funcional entre la justicia constitucional y la ordinaria, no puede suplir las atribuciones de este ltimo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 886
para hacer cumplir sus decisiones, por tanto, toda peticin de tutela cuya causa verse en el 'incumplimiento de decisiones jurisdiccionales', incurre en la causal desarrollada por el inciso b) del primer supuesto de la SC 1337/2003-R, razn por la cual, la tutela debe ser denegada en aplicacin del principio de subsidiaridad (SC 2809/2010-R de 10 de diciembre).
III.3. El necesario dimensionamiento de los efectos de las sentencias constitucionales
Conforme a lo establecido en el art. 48.4 de la LTC, las sentencias constitucionales pueden ser moduladas en sus efectos a fin de evitar distorsiones procesales, considerndose la interpretacin previsora.
En ese sentido, la SC 0646/2011-R de 3 de mayo, refirindose a la SC 0082/2000 de 14 de noviembre, estableci respecto a este aspecto que: segn la doctrina constitucional existen diversas formas de interpretacin como la 'previsora' la que al ser realizada requiere que, el contralor de constitucionalidad como mximo intrprete de la Constitucin, adopte previsiones sobre los efectos y consecuencias de las decisiones asumidas a partir de la interpretacin.
De lo referido anteriormente, se colige que es un deber de este Tribunal Constitucional Plurinacional prevenir las consecuencias que podran generarse a partir de sus decisiones, por lo que para evitar un desequilibro en el orden jurdico, ocasionando una inseguridad jurdica es pertinente pronunciar una sentencia modulando los efectos de la misma, cuando as corresponda y el caso lo amerite.
III.4. Anlisis del caso concreto
De conformidad con las lneas jurisprudenciales glosadas precedentemente, las cuales son aplicables al presente caso, se evidencia que el accionante por su representado, alega la vulneracin de los derechos a la propiedad y al debido proceso; por cuanto, fue detenido bajo el argumento de encontrarse implicado en un caso de contrabando; pero al haber sido sometido su caso ante el Juez cautelar, ste dispuso su libertad por no existir imputacin formal en su contra; sin embargo, el 19 de febrero de 2008, solicit al Juez Primero de Instruccin en lo Penal, la entrega del vehculo motorizado incautado; quien mediante providencia de 20 del mismo mes y ao, dispuso que en sujecin al art. 54 inc. 1) del CPP, se notifique de forma personal al Gerente de la Aduana Nacional de Bolivia Regional Oruro, con la solicitud de devolucin; empero, a pesar de que la autoridad demandada tom cocimiento de su pedido y de la determinacin del Juez de la causa, no efectu la devolucin. Posteriormente, el 17 de octubre de ese ao, el accionante solicit al Juez cautelar emita una conminatoria a objeto de que se le devuelva el sealado vehculo; sin embargo, el Gerente antes referido tampoco procedi a devolverle su motorizado; en tal virtud, pidi nuevamente que se disponga la devolucin del vehculo; en ese sentido, el Juez de Instruccin se pronunci mediante provedo de 18 de octubre de 2008, determinando que la autoridad demandada se pronuncie sobre la devolucin y emita un informe a partir de su legal notificacin, dndose cumplimiento a lo dispuesto por la autoridad jurisdiccional.
Evidentemente, el accionante seal que la autoridad demandada no dio cumplimiento a lo dispuesto por el Juez de la causa, en cuanto a la devolucin de la movilidad, en tal sentido es menester referir que esta accin tutelar no es el mecanismo idneo para exigir el cumplimiento de las resoluciones dictadas dentro de los procesos ordinarios, en tal sentido, corresponde aplicar la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.2; por cuanto, no es viable la activacin de una accin constitucional, para hacer cumplir disposiciones judiciales, debiendo la autoridad ya sea judicial o administrativa que emiti la resolucin utilizar los mecanismos persuasivos o coercitivos establecidos en el ordenamiento jurdico para tal efecto. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 887
En cuanto al Fundamento Jurdico III.3, este Tribunal se encuentra facultado para poder dimensionar los efectos de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, conforme a lo establecido en el art 48.4 de la LTC, en ese sentido se determina dejar subsistentes los actos efectuados como resultado de la concesin de la tutela por el Tribunal de garantas.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela solicitada, no ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes ni realiz un correcto anlisis de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 003/2010 de 17 de marzo, cursante de fs. 47 a 53, pronunciada por la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Oruro; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
2 Dimensionar los efectos de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, en virtud de la facultad prevista por el art. 48.4 de la LTC, disponiendo mantener vlidos y subsistentes los actos realizados a consecuencia de haberse concedido la tutela dictaminada inicialmente por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0480/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21642-44-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 02/2010 de 28 de enero, cursante de fs. 86 a 88, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Felipa Espinoza Muoz contra Walter Eusebio Ortega Mollo, Presidente; Adela Mamani Ortega, Vicepresidente; Salvador Ortega Oruo y Lucha Paty Rivas; miembros todos del Concejo Municipal de Waldo Ballivian Tumarapi de la provincia Pacajes del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 24 de noviembre de 2009, cursante de fs. 30 a 34 vta., la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 888
accionante expresa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En las elecciones municipales llevadas a cabo en diciembre de 2004, fue electa Concejala suplente del Municipio de Waldo Ballivian Tumarapi, conforme acredita su credencial otorgada por la Corte Departamental Electoral -ahora Tribunal Electoral Departamental- de La Paz y al ser designado su titular como Alcalde Municipal pas a ser titular.
En la gestin 2009 cuando ocupaba el cargo de Concejal Secretaria por memorando 001/2009 de 30 de mayo, emitido por Walter Ortega Mollo, Presidente y Adela Mamani Ortega, Vicepresidenta, ambos del Concejo Municipal aludido, intempestivamente procedieron a su suspensin hasta nueva orden, en aplicacin del art. 33 de la Ley de Municipalidades (LM).
Los referidos servidores pblicos, adems de Salvador Ortega Oruo y Lucha Paty Rivas, Concejales del Municipio referido, emitieron una carta dirigida al Oficial Mayor Administrativo, en el que reiteran la suspensin de funciones de la hoy accionante, por no presentar informes de trabajo a las comisiones, los que considera actos contradictorios a la Ley de Municipalidades, dado que la omisin de entrega de informes no conlleva la suspensin de cargo de servidora pblica electa.
La negativa de su ingreso a sesionar en el Concejo Municipal y consecuentemente la retencin de su sueldo, es una arbitrariedad a razn que no fue considerada en sesin pblica y menos se dict una Resolucin en su contra por el referido ente colegiado.
I.1.2. Derechos y garanta supuestamente vulnerados
La accionante manifiesta que las autoridades demandadas lesionaron su derecho al trabajo, a recibir una remuneracin justa, a la defensa y al debido proceso, a ejercer la concejala y la garanta a ejercer la funcin pblica, citando al efecto los arts. 24, 46, 115, 233 y 282 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH); y, 23 incs. b) y c) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga: a) La restitucin inmediata a su cargo titular de Concejala Secretaria; b) El pago de su remuneracin desde el 1 de junio 2009; c) El pago de costas, daos, perjuicios y honorarios profesionales; y, d) La remisin de antecedentes al Ministerio Pblico para establecer la responsabilidad penal de los demandados.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Instalada y celebrada la audiencia pblica el 28 de enero de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 82 a 85, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La accionante ratific in extenso los trminos de su demanda.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los codemandados no exhibieron informe, ni se presentaron en audiencia, pese a su legal citacin.
I.2.3. Informe del tercero interesado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 889
Jovito Oruo Ortega, Alcalde Municipal de Waldo Ballivian Tumarapi, pese a su legal citacin no se present a la audiencia.
I.2.4. Resolucin
Culminada la audiencia, el Juez de Partido y de Sentencia Penal de Viacha de la provincia Ingavi del Distrito Judicial -ahora departamento- de La Paz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 02/2010 de 28 de enero, cursante de fs. 86 a 88, concediendo la tutela, disponiendo la inmediata restitucin de la accionante al cargo de Concejala Municipal de Waldo Ballivian Tumarapi, dejando sin efecto la suspensin de funciones dispuesta mediante memorando 010/2009, emitida por el Presidente y Vicepresidenta del referido Concejo Municipal y adems de la cancelacin de los sueldos que le correspondiere a partir de su ilegal suspensin, con los siguientes fundamentos: 1) En las elecciones municipales llevadas en la gestin 2004, la ahora accionante fue electa Concejala suplente, siendo su titular elegido posteriormente como Alcalde del referido Municipio; 2) Mediante memorando 001/2009 de 30 de mayo, suscrito por Walter Ortega Mollo, Presidente y Adela Mamani Ortega, Vicepresidenta del Concejo Municipal, la accionante fue suspendida como Concejala Secretaria; 3) Misma que envi varias misivas de reclamo a los ahora demandados por la injusta suspensin, sin recibir respuesta favorable; no obstante de cumplir con los informes requeridos por el Presidente del Concejo Municipal; y, 4) No se evidencia un proceso administrativo interno contra la Concejala y en el memorando de suspensin se advierten actos irregulares sin fundamento legal, contraviniendo disposiciones legales establecidas en los arts. 35, 36 y 37 de la LM.
I.3. Consideraciones de sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas, hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley del Tribunal Constitucional. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. La Corte Departamental Electoral -ahora Tribunal Electoral Departamental- de La Paz, expidi credencial a Felipa Espinoza Muoz, como Concejala Suplente del Gobierno Municipal de Waldo Ballivian Tumarapi; (fs. 1), habiendo sido posesionada ante autoridad judicial en enero del citado ao (fs. 2).
II.2. Por memorando cite 001//2009, evacuado por Walter Ortega Mollo, Presidente y Adela Mamani Ortega, Vice Presidenta del referido Concejo Municipal, dispusieron: la suspensin temporal segn el art. 33, Numeral 2 de la Ley de Municipalidades (sic), en contra de la accionante y que no asistir a las sesiones del Concejo Municipal hasta nueva orden, por no cumplir con sus funciones y ser observada por autoridades originarias y polticas (fs. 5).
II.3. Por misiva de 3 de septiembre de 2009, emitida por Walter Eusebio Ortega Mollo, Adela Mamani Ortega, Salvador Ortega Oruo y Lucha Paty Rivas -ahora codemandados- hacen conocer al Oficial Mayor Administrativo que: la suspensin temporal de la H. Concejala Felipa Espinoza Muoz, que su persona no present los informes de los trabajos realizados en el Municipio (sic), solicitndole la no cancelacin de sus dietas (fs. 4). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 890
II.4. Mediante carta de 2 de septiembre de 2009, suscrita por la accionante y dirigida al Concejo Municipal, cuestion el basamento jurdico del memorando y la duracin de su suspensin (fs. 6); por otra nota de 10 del citado mes y ao, dirigida a Sal valos Cortez, Viceministro de Autonomas, solicit que dicha autoridad medie en su reincorporacin (fs. 7), a cuya consecuencia, la Directora General de Autonomas y Acreditacin Competencial, dependiente del aludido Viceministerio, dirigindose al Presidente del Concejo Municipal demandado, exhort la reincorporacin de la Concejala dado que los problemas internos que la originaron ya fueron superados y el memorando 001/2009 de 30 de mayo no tiene sustento legal (fs. 8).
II.5. Por memorial de recurso de reconsideracin dirigido al Presidente del Concejo Municipal, la accionante cuestion su suspensin (fs. 9 y vta.) y a travs de otro escrito dirigido al Concejo Municipal, advirti que el memorando 001/2009, contempla irregularidades legales (fs. 10 a 12).
II.6. La certificacin emitida por el Alcalde Municipal de 3 de noviembre de 2009, expresa que: A la fecha no se adjunta proceso administrativo en contra la concejal Felipa Espinoza Muoz, Resolucin Municipal o justificativo que determine la suspensin (sic) (fs. 13).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega la vulneracin de sus derechos al trabajo, a recibir una remuneracin justa, a la defensa y el debido proceso, a ejercer la concejala y la garanta a ejercer la funcin pblica, por cuanto pronunciado el memorando 001/2009 y nota de 3 de septiembre de 2009, los ahora demandados dispusieron y ratificaron, respectivamente, su suspensin como Concejala Secretaria del Gobierno Municipal antes referido, con el argumento de omisin de presentacin de informes a las comisiones, causal no reconocida para la aplicacin de dicha sancin que adems se efectiviz sin existir un proceso administrativo en su contra, impidindole participar en las sesiones del Concejo Municipal sin goce de haberes. Es menester analizar en revisin, si tales aseveraciones son ciertas y sin dan lugar o no a conceder la tutela invocada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional prevista por el art. 128 y ss. de la CPE, esta instituida como una accin tutelar, medio de defensa y de trmite especial y sumarsimo, que tiene por objeto restablecer y restituir el goce efectivo de derechos fundamentales y garantas constitucionales de las personas con carcter preventivo y correctivo, protegindolos de amenazas, restricciones o supresiones ilegales, arbitrarias, decisin, accin u omisin provenientes no slo de servidoras y servidores pblicos sino tambin de personas particulares o colectivas que contravengan el orden constitucional.
Siguiendo este mismo razonamiento la accin de defensa en estudio constituye una garanta jurisdiccional mediante la cual la parte accionante hace posible la restitucin de sus derechos y garantas constitucionales, as lo determin la SC 1390/2011-R, de 30 de septiembre, al expresar: Esta herramienta jurdica que responde a las ms urgentes necesidades legales del ciudadano, denominada accin de amparo constitucional, es un recurso extraordinario y no subsidiario establecido para proteger y en su caso restablecer los derechos consagrados en la Constitucin Poltica del Estado cuando stos son amenazados, restringidos o suprimidos; y procede contra los actos ilegales y omisiones indebidas de los funcionarios pblicos o particulares que atenten contra los derechos y libertades pblicas establecidas por la Constitucin y las leyes y que se encuentra establecido en los arts. 128 y 129 de la CPE.
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En mrito a lo sealado, se establece que en un Estado Constitucional de Derecho, esta justicia tiene tres finalidades bsicas, a saber: a) Hace respetar y prevalecer la Constitucin y todas las normas y preceptos considerados supremos en relacin a todo el sistema normativo infra- constitucional restante, que debe someterse a stas; b) Evita el `abuso de poder, para que el Estado, a travs de sus rganos y en el marco de la divisin y coordinacin de los mismos, cumpla con sus fines esenciales; y, c) Es la garante y celadora del respeto pleno y eficaz de los derechos fundamentales atribuidos a todas las personas (las negrillas nos corresponden). La SCP 0002/2012 de 13 de marzo, ha sealado en esta misma lnea jurisprudencial, que: el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos fundamentales a raz de actos y omisiones ilegales o indebidos con un rgimen jurdico procesal propio.
III.2.El debido proceso y su tutela en la accin de amparo constitucional
El debido proceso reconocido en los arts. 115.II y 117.I de la CPE tiene aplicacin en el mbito administrativo y judicial, es de esencia constitucional y posee una triple naturaleza jurdica, dado que est reconocido como un derecho fundamental, garanta constitucional y principio.
El Tribunal Constitucional, ha vertido un razonamiento uniforme, sealando:por una parte, se encuentra reconocido como un derecho humano por instrumentos internacionales en la materia como el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 8) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14), que conforme al art. 410.II de la CPE forman parte del bloque de constitucionalidad, y tambin se establece como un derecho en el art. 115 paragrafo II de la misma norma; al mismo tiempo, a nivel constitucional, se le reconoce como derecho fundamental y como garanta jurisdiccional, configuracin jurdica contemplada ya por el art. 16 de la CPEabrg, que se ha mantenido y precisado en el art. 117.I de la CPE que dispone: Ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oda y juzgada previamente en un debido proceso' () es preciso que un justiciable pueda hacer valer sus derechos y defender sus intereses en forma efectiva y en condiciones de igualdad procesal con otros justiciables. Al efecto, es til recordar que el proceso es un medio para asegurar, en la mayor medida posible, la solucin justa de una controversia () As configurado, es preciso recordar que el derecho y garanta genrica del debido proceso no se restringe en su aplicacin al mbito jurisdiccional solamente, sino que es extensiva a cualquier procedimiento en el que deba determinarse una responsabilidad... (SSCC 1234/2000-R y 0042/2004- R, entre otras). (SC 1804/2011-Rde 7 de noviembre).
III.3.Derecho a la defensa
Constituye una potestad inviolable que posee toda persona que intervenga en un proceso judicial o administrativo, permitiendo definir sus intereses legtimos ante actos que vayan en desmedro de sus derechos fundamentales a ser odo en todo momento, impugnar decisiones, presentar prueba y otras, antes que se emita un fallo o determinacin, as lo establece el art. 115.II y 119.II de la CPE.
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La SC 0480/2011-R de 18 de abril, reiterando el razonamiento asumido por la uniforme jurisprudencia constitucional, seal: De las citas y razonamiento desarrollado, se concluye que el derecho a la defensa, as sea en el mbito administrativo, debe ser respetado y cumplido por toda persona y autoridades donde se haya generado algn tipo de proceso sea este an en el orden administrativo sancionador; toda vez que al aperturarse un sumario, donde existe la seria posibilidad de infligir una sancin de orden administrativa por la contravencin a normas administrativas, implica que debe escucharse a la persona sometida a un proceso, con el nico fin que pueda defenderse presentando los descargos que considere necesarios y oportunos a su pretensin de defensa, lo contrario implicara ingresar a un rgimen totalitario donde se desconoce el debido proceso en su elemento a la defensa del encausado.
III.4.Derecho a ejercer cargos pblicos
La SC 0324/2011-R de 1 de abril, ha conceptualizado respecto al derecho de ejercer la funcin pblica que otorga a toda persona que no sea incompatible a su funcin, lo siguiente: se encuentra ntimamente ligado al derecho a la ciudadana, consagrado en el art. 144 de la CPE, derecho que tiene doble dimensin, por cuanto por un lado consiste en el derecho de concurrir como elector o como elegible y por otro, es el derecho al ejercicio de funciones en los rganos de la administracin pblica, salvo las excepciones establecidas por ley. Al respecto, la SC 0657/2007-R de 31 de julio, estableci lo siguiente:`derecho del recurrente a ejercer el cargo para el que fue electo consagrado en el art. 40.2 de la CPE, que dispone que la ciudadana consiste 'En el derecho a ejercer funciones pblicas, sin otro requisito que la idoneidad, salvo las excepciones establecidas por Ley', mandato que consagra la prerrogativa que tiene todo ciudadano, de poder ser elegido o designado para el ejercicio de funciones pblicas, previo cumplimiento de los requisitos y condiciones que califiquen su idoneidad, o de los procedimientos democrticos electivos para el caso de servidores pblicos electos; y que tambin implica, una vez que se ejerce el cargo, el derecho a ejercer materialmente ese cargo, no slo como derecho constitucional, sino como una realidad fctica que satisfaga las necesidades econmicas y laborales del ciudadano electo.
III.5.Procedimiento administrativo disciplinario contra concejales y concejalas municipales
En la Ley de Municipalidades y su Reglamento se ha establecido un procedimiento interno a concejales de municipios, en resguardo de los derechos fundamentales y garantas constitucionales.
La SC 2730/2010-R de 6 de diciembre, en el Fundamento Jurdico III.5. (Procedimiento para el procesamiento interno de Concejales), realiza un exhaustivo anlisis procedimental de la Ley de Municipalidades y su reglamento para el procesamiento interno de Concejales, estableciendo lo siguiente: El Tribunal Constitucional a travs de la SC 0754/2005-R de 5 de julio, estableci que: (...) corresponde recordar que por previsin expresa del art. 174 de la LM, cuando se conozcan casos que involucren a servidores pblicos municipales, el procesamiento se llevar a efecto conforme a las disposiciones contempladas en el Reglamento de la Responsabilidad por la Funcin Pblica. Si la responsabilidad recae en el Alcalde Municipal o en los Concejales, como consecuencia de informes de auditora, dictamen emitido por el Contralor General de la Repblica o denuncia de parte, el proceso se sustanciar de acuerdo con lo establecido en los arts. 35 y 36 de la presente Ley.
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Tambin es preciso sealar, que el art. 35 de la LM, en concordancia con el art. 32 de la misma Ley, establece que el Concejo Municipal, una vez conocido el hecho, de oficio o a denuncia de parte, contra un Concejal, el Alcalde o un Agente Municipal, dispondr la apertura de un proceso administrativo interno a ser sustanciado por la Comisin de tica, la cual dentro de las siguientes cuarenta y ocho horas de recibidos los antecedentes, citar en forma personal con la denuncia y el Auto de apertura del proceso a la autoridad involucrada para que asuma defensa y presente su prueba de descargo dentro del perodo probatorio de diez das, a cuya conclusin elevar un informe final ante el Concejo, el que pronunciar Resolucin declarando procedente o improcedente la denuncia, debiendo contar con el voto afirmativo de la mayora absoluta de los concejales, as como con los hechos, pruebas indiciales, los responsables directos o indirectos, las acciones legales por seguir y la sancin aplicable conforme establece la norma del art. 36 de la LM, preceptos jurdicos concordantes con los arts. 48 y 49 del mismo ordenamiento jurdico. Asimismo, el art. 34 al establecer las causales de suspensin temporal y definitiva del Concejal, seala que la primera procede por existir en su contra Auto de procesamiento ejecutoriado en estrados judiciales; que la suspensin definitiva procede cuando el Concejal ha sido condenado por Sentencia ejecutoriada a pena privativa de libertad, tener pliego de cargo ejecutoriado o Sentencia judicial ejecutoriada por responsabilidad civil contra el Estado, o en los casos contemplados en la Ley de Administracin y Control Gubernamentales y sus reglamentos cuando corresponda.
Refirindose a la competencia de la Comisin de tica, la citada SC 0754/2005, seal que: (...) la Comisin de tica del Concejo Municipal, acta como sumariante en los procesos administrativos internos, en el marco establecido por el art. 35 de la LM; consecuentemente, su competencia est limitada a tramitar en la va sumaria el proceso administrativo interno, dictando el Auto de apertura de proceso, citando al Concejal denunciado, abriendo el trmino de prueba, a cuya conclusin debe presentar el informe final al Concejo Municipal, a objeto de que el mismo declare la procedencia o improcedencia de la denuncia, con el voto afirmativo de la mayora absoluta de los concejales, determinar la acciones legales a seguir y en su caso, la sancin aplicable en funcin de lo dispuesto por el art. 36 de la referida Ley; consiguientemente, la citada Comisin no tiene facultad legal para aplicar sanciones en forma directa a las personas sometidas a proceso interno (este entendimiento ha reiterado y asumido esta lnea jurisprudencial en las SSCC 0707/2006-R y 2730/2010-R, entre otras)
III.6.Anlisis del caso concreto
En la presente accin de amparo, seal la accionante que con la emisin del memorando 001/2009 de 30 de mayo, fue suspendida arbitrariamente por los miembros del Concejo Municipal hoy demandados, en virtud del art. 33.2 de la LM, por la supuesta omisin de tareas encomendadas por las Comisiones del Concejo Municipal y otras delegadas de forma especfica, no dejndole participar en las sesiones del Concejo Municipal, hasta nueva orden.
Los codemandados Walter Eusebio Ortega Mollo, Adela Mamani Ortega, Salvador Ortega Oruo y Lucha Paty Rivas, mediante misiva de 3 de septiembre de 2009 dirigida al Oficial Mayor Administrativo, reiteran la suspensin de la Concejala y adoptan la no cancelacin de sus dietas, siendo reclamadas por la accionante con escritos impetrando la restitucin a su cargo de Concejala Secretaria del Gobierno Municipal demandado, sin tener respuesta alguna.
De los antecedentes cursantes y revisin del expediente no se evidencia actos administrativos en la va disciplinaria contra Felipa Espinoza Muoz -hoy accionante-, tal cual desglosa y exige la jurisprudencia constitucional desarrollada en el Fundamento Jurdico III.5, haciendo referencia a la Ley de Municipalidades y su Reglamento, dado que los demandados obviaron lo previsto en el art. 174 de la LM, referente al procesamiento interno de concejales o concejalas, al tener certeza TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 894
del incumplimiento de sus funciones tenan la obligacin de haber iniciado a la Concejala aludida una denuncia de parte que disponga Auto de Apertura de proceso administrativo interno por la Comisin de tica del mismo Municipio, debiendo concluir con un informe final ante el Concejo Municipal y este rgano colegiado pronunciar Resolucin determinando procedente o improcedente la denuncia y determinar su sancin que amerite.
Los demandados del rgano colegiado del Concejo Municipal al emitir el memorando 001/2009, han vulnerado el derecho a la defensa, al debido proceso en su triple dimensin, contraviniendo el ordenamiento establecido en los arts. 115.II y 119.II de la CPE, puesto que al no darle oportunidad a la ahora accionante a presentar descargos, pruebas, ser escuchada previamente, impugnar decisin y otros elementos necesarios, los aludidos han restringido su ejercicio a su funcin de servidora pblica municipal con este acto ilegal.
Por lo expuesto precedentemente, se concluye que el Juez de garantas, al haber concedido la tutela, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y ha dado correcta aplicacin de la Constitucin Poltica del Estado, Ley del Tribunal Constitucional y jurisprudencia constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, a travs de su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto por el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 02/2010 de 28 de enero, cursante de fs. 86 a 88, pronunciada por el Juez de Partido y de Sentencia de Viacha de la provincia Ingavi del Distrito Judicial -ahora departamento- de La Paz; y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0481/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21672-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 14/2010 de 7 de abril, cursante de fs. 470 a 471 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Diego Armando Montao Gutirrez en representacin de la empresa Juegos y Centros de Entretenimiento Bahiti S.A. contra Leidy Karina Escobar Vargas, Sandra Rosario Ruiz Wayar de Zarate, Wilson Jos Encinas Vidal, Miriam Rossi Challapa Escobar y Leonardo Mendoza Rodrguez, Gerente Distrital, Supervisora de Verificacin Interna y Fiscalizadores respectivamente del Servicio de Impuestos Nacionales (SIN), Regional Santa Cruz.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memoriales presentados el 12, 17, 19 de febrero y 6 de abril de 2010, cursante de fs. 58 a 64 vta., 90 a 92 vta., 94 y vta. y 186 a 187, se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El accionante manifiesta que, el 11 de febrero de 2010, personal del SIN procedi a la clausura de seis salas de juego de la empresa que representa, en las ciudades de Santa Cruz de la Sierra, La Paz y Cochabamba, la razn de esta medida fue la no emisin de facturas, nota fiscal o documento equivalente de acuerdo con el art. 170 del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), correspondiendo la sancin de clausura del establecimiento prevista por el art. 161 del citado Cdigo.
Seala que, conforme el Decreto Supremo (DS) 24446 de 20 de diciembre de 1996, LOTEX S.A. en calidad de concesionaria del Estado boliviano, deba abonar mensualmente $us25 000.- (veinticinco mil dlares estadounidenses), mismo que se incrementara hasta $us100 000.- (cien mil dlares estadounidenses), de manera independiente a que el concesionario realice o no su actividad econmica, debiendo pagar en su defecto el 15% sobre el monto correspondiente al ingreso bruto, conforme se estableci en el contrato de concesin de 2 de septiembre de 2002, el cual viene cumpliendo a cabalidad a favor del Estado boliviano representado por la Lotera Nacional de Beneficencia y Salubridad (LONABOL), cancelando un monto promedio mensual de $us240 000.- (doscientos cuarenta mil dlares estadounidenses), dinero destinado a beneficencia pblica.
Hace referencia que, la base imponible sobre la cual se aplica la alcuota del 15% a ser pagada por su empresa a favor de la LONABOL, se determina en base al total de los ingresos percibidos por la empresa concesionaria, menos los premios pagados a los usuarios o jugadores de los juegos de lotera concesionados, aspecto respaldado por la propuesta econmica presentada por la empresa dentro del proceso licitatorio y por el informe EX/EP06/A07-L1 emitido por la entonces Contralora General de la Repblica, referido al control interno emergente de la auditora especial practicada al contrato de concesin para operar juegos de lotera, de los cuales se infiere la imposibilidad de determinar en forma fehaciente y exacta el monto ingresado o apostado por cada usuario o jugador, en razn a que un jugador podra ingresar o apostar un monto determinado de manera continua y sucesiva, haciendo notar que adems desarrollan actividades secundarias de servicios gastronmicos, venta de alimentos y bebidas, as como algn auspicio de eventos sociales, en los cuales si ostentan la calidad de sujeto pasivo del impuesto al valor agregado (IVA), impuesto a las transacciones (IT) y otros determinados por ley, emitiendo las notas fiscales correspondientes, cumpliendo obligaciones impositivas en los periodos fiscales pertinentes; sin embargo, el SIN pretende convertirlos errneamente en sujetos pasivos del IVA e IT, obligndoles a emitir facturas por los ingresos de juegos de lotera, habiendo procedido a clausurar sus locales sin considerar su situacin jurdica impositiva.
Alega que, pretendieron dar validez a las actuaciones ilegales realizadas mediante el art. 54 del Presupuesto General del Estado - Gestin 2010, ya que ste prev que los juegos de lotera en cualquiera de sus modalidades -previa autorizacin legal-, son prestaciones de servicios para fines de aplicacin del IVA e IT, establecidas en la Ley 843, constituyendo su base imponible, el precio de venta de fichas, monedas, billetes u otro medio utilizado para la ejecucin de esa actividad; por ende, definiendo la actividad del juego como un servicio y creando un tributo, sin que el Presupuesto General del Estado tenga competencia para hacerlo. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 896
Refiere que se dedican a la actividad de juegos de lotera y azar reconocidos por el art. 299 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), actividad lcita que permite el sustento de varias familias, contribuyendo al bien colectivo al generar empleos lcitos, constituyndoles un grave perjuicio la determinacin realizada por el SIN, vindose imposibilitados de trabajar y obtener ingresos, generando tambin un dao al Estado ya que se le priva de recibir recursos econmicos por los das que importa el cierre, habindose prohibido por las autoridades recurridas mediante el DS 29480 de 19 de marzo de 2008, temporalmente y de manera excepcional la exportacin de los productos que elaboran.
Finalmente indica que ese operativo fue diseado a nivel nacional especialmente contra Bahiti S.A., aunque otros establecimientos tambin fueron clausurados en forma posterior, sealando que en ningn caso se dio lugar a la convertibilidad de la sancin de clausura por la de multa, establecida por el art. 170.II del CTB, existiendo irregularidades manifiestas en las actas respectivas, contraviniendo la normativa prevista al respecto, denunciando que los testigos de actuacin fueron funcionarios del SIN, refiriendo que en cumplimiento del art. 160 de la citada norma, realizaron la comprobacin de la transaccin de la compraventa de un servicio o de un producto, hecho totalmente errado, puesto que los juegos de lotera, numricos y pasivos no constituyen la compraventa de un bien.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la lesin de los derechos de la empresa que representa al trabajo, a la libertad econmica, a dedicarse al comercio y a la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 13, 22, 23, 46 y 47 de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Requiere se conceda la tutela solicitada y se disponga la inmediata restitucin de sus derechos, libertades y garantas, as como la suspensin de toda restriccin de los mismos.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 7 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 458 a 470 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante por la empresa que representa, ratific el contenido del memorial de accin de amparo constitucional y amplindola seal: a) La empresa Bahiti S.A. inici su relacin contractual a travs de un contrato suscrito con el Gobierno Nacional mediante una licitacin internacional pblica, misma que fue adquirida y adjudicada a la empresa Juegos de Lotera LOTEX S.A., siendo protocolizada el 2 de julio de 2003, suscribiendo de manera posterior otro contrato el ao 2008, donde se insertaron los protocolos correspondientes ante la Notara de Gobierno; sin embargo, el 1 de diciembre de 2009 LOTEX S.A. transfiri la concesin de juegos y loteras a la empresa Juegos y Centros de Entretenimiento Bahiti S.A.; b) Sus autoridades tienen la posibilidad de disponer la medida cautelar y la suspensin de las clausuras realizadas por el SIN a la sala de juegos de la ciudad de Santa Cruz de la Sierra y por consiguiente la reapertura de las mismas, empero, stos continuaron actuando de forma ilegal y haciendo caso omiso a esa orden judicial, pretendiendo clausurarlos nuevamente en cuatro oportunidades, as lo hicieron con las diferentes salas de juego del resto del pas; c) El art. 6 del CTB, seala que slo mediante una ley se puede crear, modificar y suprimir tributos, definir el hecho generador de la obligacin tributaria, fijar la base imponible y alcuota o el lmite mximo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 897
y mnimo de la misma y designar al sujeto pasivo, en ese sentido se tiene la SC 87/2005, por lo cual la Asamblea Legislativa Plurinacional deber establecer el tributo; d) El DS 430 de 10 de febrero, seala que sera una reglamentacin al Presupuesto General del Estado - Gestin 2010, por lo que no sera una ley; e) El art. 158.11) seala que el Presupuesto General del Estado tiene origen en la Asamblea Legislativa Plurinacional, pero si sta no se pronuncia en el plazo de sesenta das pasa al Poder Ejecutivo para su aprobacin, siendo que en la anterior CPEabrog, se le daba facultad que tenga rango de ley, en la vigente, este aspecto constituye una disposicin de orden material; por tanto, al no ser una ley formal no cumple los requisitos y las formalidades sealadas por los arts. 162 al 164 de la CPE, es decir, que en vez de estar en una instancia de origen pasa por una cmara revisora, se la sanciona, se la promulga y se la pblica para que tenga vigencia plena, lo cual se tiene ratificado por la peticin de informe que realiz Roger Pinto Molina, Senador del Estado, ante la Secretara General de la Cmara de Diputados, mismo que fue respondido por el informe 002/2010, sosteniendo que el Presupuesto General del Estado - Gestin 2010 no tuvo un tratamiento a nivel de la Asamblea Legislativa Plurinacional, indicando que ese elemento presentado a la Cmara de Diputados, no fue considerado y por lo tanto no tuvo razn ni motivo para ser remitido al Senado, en esas circunstancias es que el Presidente del Estado, Juan Evo Morales Ayma, lo aprob, sin las caractersticas formales de una ley, por tanto el DS 430 que en su art. 23 establece el pago del IVA y del IT, no constituir una ley; f) Por la Gaceta Oficial de Bolivia se demuestra que no hubo publicacin de ningn Presupuesto mediante ley, por lo que no se cumpli lo establecido por el art. 164 de la CPE, concordante con el art. 3 del CTB; y, g) Solicitan se declare ilegal la clausura de Bahiti S.A. y se ordene la abstencin de cualquier accin, mientras no se cumpla el procedimiento legislativo de las normas especficas en concordancia con el procedimiento legislativo de los arts. 162, 163 y 164 de la CPE.
Haciendo uso de su derecho a la rplica, mencionaron: 1) La clusula dcima quinta del contrato suscrito entre LONABOL y la empresa Juegos de Lotera LOTEX S.A., establece que con relacin a la parte impositiva correr por cuenta de sta ltima el pago de todos los impuestos vigentes en el pas a la fecha de la presentacin de la propuesta, por lo que la ley que pretenda aplicar el IVA y el IT sobre las mquinas no tiene carcter retroactivo de acuerdo al art. 123 de la CPE; 2) La empresa LOTEX S.A. ahora llamada Bahiti S.A., dio a travs del IVA y el IT al Estado un total de $us250 000.-; 3) De una carta dirigida al Vicepresidente del Estado enviada por el representante legal de Bahiti S.A., se tiene que aportaron $us33 387 142.- (treinta y tres millones trescientos ochenta y siete mil ciento cuarenta y dos dlares estadounidenses), comparado con HOART Bolivia, que slo aport $us3 750 000.- (tres millones setecientos cincuenta mil dlares estadounidenses); 4) Respecto a que presentaron un contencioso es falso, ya que LOTEX S.A. transfiri su concesin a Bahiti S.A., por lo que no tiene ninguna relacin con la empresa que present esta accin de amparo constitucional; y, 5) No se estn yendo contra elCdigo Tributario Boliviano, ni la Ley 843, como tampoco desconocen la aprobacin administrativa del Presupuesto General del Estado - Gestin 2010
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los demandados por el informe escrito cursante de fs. 195 a 204 vta., as como en audiencia, mediante sus abogados manifestaron: i) Respecto a la violacin del derecho al trabajo, cabe mencionar que de acuerdo al art. 5 de la Ley del rgano Judicial (LOJ), las normas especiales tienen preferencia sobre la aplicacin de las normas generales, por lo que la Administracin Tributaria aplica las normas especiales, tales como la Ley 843, Cdigo Tributario Boliviano y la Ley del Presupuesto General del Estado, que le otorgan la facultad de controlar y verificar el cumplimiento de las obligaciones tributarias en cuanto a la emisin de facturas; ii) Sobre la vulneracin a la libertad econmica, amparndose en el art. 22 y 56 de la CPE, se hace notar que de la revisin de esos artculos se tiene que se est frente a los derechos civiles y polticos, en la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 898
seccin cuarta del captulo quinto de los derechos sociales y econmicos; sin embargo, con su accionar mediante el procedimiento de control tributario no se afect ni la dignidad ni la libertad; iii) La seguridad jurdica supuestamente lesionada y amparada segn el accionante en el art. 23 de la CPE, se encuentra directamente relacionada a los derechos civiles de las personas, en el sentido de que nadie podr ser aprehendido o privado de su libertad, dejando constancia que no aprehendieron ni detuvieron a ningn funcionario, no siendo sta su competencia; iv) La empresa Bahiti S.A. se encuentra alcanzada por el IVA del rgimen complementario, el IT de agentes de retencin, impuestos sobre utilidades de las empresas y el impuesto sobre las utilidades de las empresas beneficiarias del exterior; v) La clusula dcimo quinta del contrato de concesin entre LONABOL y LOTEX S.A., establece que el contribuyente correr con el pago de todos los impuestos vigentes en nuestro pas, por lo que tambin adquiri ese compromiso Bahiti S.A., emergente del contrato de concesin suscrito el 2 de julio de 2003; vi) La empresa Bahiti S.A. estaba pagando el IVA y el IT, pero de la noche a la maana no se sabe cual fue la razn, dej de pagarlos, por lo que se procedi con los operativos de clausura en base al art. 4 del DS 24446; vii) Al no haber pagado los impuestos estableci una conducta que configura un ilcito tributario; viii) En un caso similar se emiti un fallo en la va administrativa por la Autoridad de Impugnacin Tributaria, habindose procedido a un operativo de clausura en La Paz, comprobndose que en la venta de servicios de crdito para el uso de mquinas de juegos por un monto determinado de bolivianos no se emiti factura fiscal o documento equivalente, constituyendo contravencin tributaria tipificada en el art. 160 del CTB, habindose dispuesto como sancin su clausura, por lo que lo acontecido en el presente caso se encuentra avalado por la Resolucin del recurso jerrquico 384; ix) La accin del contribuyente de poner a disposicin de sus clientes sus instalaciones y sus maquinarias para poder ejecutar los juegos y destreza constituye una prestacin alcanzada por el IVA, aspecto que no podra ser discutido por un tribunal de amparo; x) Si el Tribunal de amparo llegara a la conclusin de que el contribuyente no estara alcanzado por el IVA ejercera un control de legalidad que puede ser practicado nicamente en la va jurisdiccional; xi) La empresa Bahiti S.A. cuenta con todas las facultades de iniciar en la va administrativa demanda contenciosa o tributaria arguyendo que no es sujeto pasivo de determinado impuesto; xii) LOTEX S.A. present una demanda contencioso tributaria, solicitando se resuelva que LOTEX S.A. no sera sujeto pasivo del IVA y por ende tampoco del IT; xiii) Respecto a que la Ley Financial estuviese vulnerando derechos y garantas de Bahiti S.A., existen recursos previstos por la Ley del Tribunal Constitucional, tal como el recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad que podra presentar el accionante para que sea ste recurso el que declare su inconstitucionalidad; xiv) El contribuyente debe emitir factura a momento que realiza la compra de billetes, cuando se inserte el billete y tambin por la compra de los cartones del bingo; xv) Existe un peligro inminente contra la Administracin Tributaria, por ende contra el Estado boliviano, al pretender mediante este recurso limitar las acciones de las que devienen su administracin para proceder a operativos de clausura, ya que lo nico que buscan es que el contribuyente emita notas fiscales para que el Estado pueda recaudar las sumas que en derecho le corresponde; xvi) La actividad que realiza el accionante est gravada por el art. 4 inc. b) de la Ley 843; y, xvii) El Presupuesto General del Estado - Gestin 2010 y su Decreto Reglamentario no crean ningn tributo, slo aclaran que esa actividad estara gravada, prohibiendo a las casa de juego utilizar monederos y billeteras dentro de sus equipos y mquinas, lo que no cumpli el contribuyente.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil y Comercial de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 14/2010 de 7 de abril, cursante de fs. 470 a 471, declar improcedente la accin de amparo constitucional, manteniendo firmes las acciones que se hubieren dictado para el cierre y clausura eventual, sin costas ni responsabilidades, en base a los siguientes fundamentos: a) Se cumpli TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 899
con el principio de inmediatez, ya que la presente accin fue interpuesta dentro de los seis meses; b) La parte accionante tena libremente la opcin de interponer los recursos administrativos o judiciales, ya sea de alzada o jerrquico o el contencioso correspondiente, no constando que se hubiera interpuesto alguno de ellos; c) Los arts. 1 y 4 de la Ley 843, establecen la creacin del IVA aplicado a toda persona que se dedica al comercio y el art. 14 de la citada Ley, refiere quienes se encuentran libres de dicho impuesto, no estando dentro de stos Bahit S.A., sin existir otras causales de exencin, de modo que todos los que se dedican a la actividad comercial tienen la obligacin de pagar impuestos a favor del Estado; y, d) El art. 129 de la CPE, establece que no procede la accin de amparo constitucional cuando no se hayan agotado los recursos para la proteccin inmediata de derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Cursa en obrados acta de verificacin y clausura de 11 de febrero de 2010, suscrito por Leonardo Mendoza Rodrguez, funcionario del SIN, por lo que a horas 16:00 se procedi a la clausura del establecimiento de Juegos y Centros de Entretenimiento Bahiti S.A., ubicado en la av. Caoto esquina calle Monseor Salvatierra s/n, zona Casco Viejo de la ciudad de Santa Cruz de la Sierra, al no haber emitido factura por el monto de Bs10.- (diez bolivianos), haciendo constar que el contribuyente no contaba con talonario de facturas dentro de ese establecimiento, determinndose dicha sancin desde esa fecha hasta el 14 del citado mes y ao (fs. 192).
II.2. A partir del acta de verificacin y clausura realizada por Sandra Rosario Ruiz Wayar de Zarate, a horas 17:30 del 11 de febrero de 2010, hacindose presente en Bahiti S.A., ubicado en la av. Cristbal Mendoza de la ciudad de Santa Cruz de la Sierra, determinando su clausura desde esa fecha hasta el 14 del citado mes y ao, sealando que el contribuyente no portaba talonario de facturas por la actividad de juegos (fs. 193).
II.3. Testimonio 300 de 2 de julio de 2003 de protocolizacin de documentos relativos a contrato de concesin, comercializacin y mercadeo de juegos de lotera suscrito entre LONABOL y la empresa LOTEX S.A., ante Notara de Gobierno (fs. 205 a 216 vta.).
II.4. El 9 de julio de 2003, ante Notara de Gobierno, mediante Testimonio 398 se protocoliz el documento de adenda modificatoria de trminos y condiciones de contrato de concesin para la implementacin, organizacin, administracin y explotacin de diversos juegos de lotera, suscrito entre LOTEX S.A. y LONABOL (fs. 217 a 224 vta.).
II.5. Escritura pblica 377/2009 de 1 de diciembre, sobre transferencia de concesin de juegos de lotera y bingos, numricos, de carteo en todo el territorio del Estado Plurinacional de Bolivia, compraventa de actividad comercial y aceptacin de derechos y obligaciones, celebrado por LOTEX S.A. a favor de Juegos y Centros de Entretenimiento Bahiti S.A. (fs. 225 a 234 vta.).
II.6. Mediante memorial presentado 18 de octubre de 2007, ante el Juez de Partido Administrativo, Coactivo Fiscal y Tributario del departamento de La Paz, por Jos Mara TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 900
Pearanda Aramayo en representacin de LOTEX S.A. contra Grandes Contribuyentes (GRACO) La Paz del SIN, impugnando la aplicacin y cobro del IVA que el SIN ilegalmente les conmin a pagar (fs. 400 a 420).
II.7. La Sala Social y Administrativa Tercera de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de La Paz, por Auto de 24 de diciembre de 2008, revoc el Auto 04/2008 de 26 de abril, y regularizando procedimiento, repuso obrados hasta fs. 51 inclusive, ordenando que la Jueza a quo, observando los arts. 174 y 228 de la Ley 1340, analice la admisibilidad de la demanda (fs. 435 a 436).
II.8. Dentro del proceso administrativo seguido por LOTEX S.A. contra GRACO La Paz, por Auto Supremo 12 de 11 de enero de 2010, pronunciado por la Sala Social y Administrativa Segunda de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia, declar improcedente el recurso de casacin en la forma y en el fondo, con costas (fs. 437 a 439).
II.9. Se tiene en obrados, matrcula de comercio 00152187 de 9 de julio de 2009, emitida por el Registro de Comercio a Juegos y Centros de Entretenimiento Bahiti S.A. (fs. 445 446).
II.10. Resolucin de recurso jerrquico STG-RJ/0384/2006 de 8 de diciembre, ante la impugnacin de la Resolucin STR/LPZ/RA 0308/2006 de 21 de septiembre, emitida por la Superintendencia Tributaria Regional La Paz, dentro del recurso de alzada interpuesto por Leila Sandy Ossio Asbn representada por Marcelo Gerardo Asbn Malky contra la Gerencia Distrital de La Paz del SIN, que resuelve confirmar la citada Resolucin impugnada (fs. 422 a 431).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante por la empresa que representa, alega la vulneracin de los derechos al trabajo, a la libertad econmica, a dedicarse al comercio y a la seguridad jurdica, toda vez que los demandados clausuraron seis salas de juego en las ciudades de Santa Cruz de la Sierra, La Paz y Cochabamba el mismo da, montando un operativo, por la no emisin de facturas, nota fiscal o documento equivalente, sin considerar su situacin jurdica impositiva, habiendo realizado la comprobacin de la transaccin de la compra y venta de un servicio o de un producto, sin tomar en cuenta que los juegos de lotera, numricos y pasivos no constituyen compraventa de un bien, pretendiendo convertirlos en sujetos pasivos del IVA e IT, obligndoles a emitir facturas por los ingresos de los citados juegos, sin que se les de lugar a la convertibilidad de la sancin de clausura por la de multa establecida por el art. 170.II del CTB, existiendo irregularidades manifiestas en las actas de verificacin y clausura, denunciando que los testigos de actuacin fueron funcionarios del SIN, haciendo mencin que quisieron dar por vlidas todas esas actuaciones ilegales mediante el Presupuesto General del Estado - Gestin 2010, ya que ste prev que los juegos de lotera en cualquiera de sus modalidades -previa autorizacin legal- son prestaciones de servicios para fines de aplicacin del IVA e IT, establecidos en la Ley 843, constituyendo la base imponible de stos, el precio de venta de fichas, monedas, billetes u otro medio utilizado para la ejecucin de esa actividad, definiendo por ende la actividad del juego como un servicio y creando un tributo, sin que dicho Presupuesto lo pueda hacer. En consecuencia, corresponde en revisin verificar si tales extremos son evidentes a finde conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. El principio de subsidiariedad que rige a la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional prevista por el art. 128 de la CPE, est instituida por la Ley Fundamental como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos o de personas individuales o colectivas, que restrinjan, supriman o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 901
amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Norma Fundamental y las leyes.
Sin embargo, se debe tomar en cuenta que existen situaciones en las cuales no es posible ingresar al fondo de la accin de amparo constitucional, a objeto de guardar un equilibrio y complemento entre las jurisdicciones establecidas en el ordenamiento jurdico.
El Tribunal Constitucional a travs de la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, la cual no se aparta del contexto constitucional vigente, estableci las siguientes reglas y subreglas de improcedencia de la accin de amparo constitucional por subsidiariedad, entre las cuales se tiene: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico (las negrillas son nuestras).
Al respecto, el Tribunal Constitucional a travs de la SC 0150/2010-R de 17 de mayo, ratificando la jurisprudencia ya existente e interpretando la norma constitucional vigente precedentemente citada, seal que: el amparo constitucional se constituye en un instrumento subsidiario y supletorio de proteccin; subsidiario porque no puede ser utilizado si previamente no se agotaron la vas ordinarias de defensa, y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria. En consecuencia, para que los fundamentos de una demanda de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte recurrente debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos sea en la va jurisdiccional o administrativa, pues donde se deben reparar los derechos y garantas lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir al amparo constitucional, el que no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, pues ello desnaturalizara su esencia (las negrillas son nuestras).
III.2. Anlisis del caso concreto
El accionante por la empresa que representa alega la vulneracin de derechos constitucionales por parte de los demandados, quienes a nivel nacional montaron un operativo en sus instalaciones de las ciudades de Santa Cruz de la Sierra, La Paz y Cochabamba el 11 de febrero de 2010, disponiendo la clausura de las mismas al no haber emitido factura, nota fiscal o documento equivalente, sin considerar su condicin impositiva, haciendo constar que en las actas levantadas se cometieron ciertas irregularidades pretendiendo dar por vlidas las actuaciones realizadas mediante el Presupuesto General del Estado - Gestin 2010, el cual establece que los juegos de lotera, cualquiera sea su modalidad -previa autorizacin legal- son prestaciones de servicios para fines de aplicacin del IVA e IT, establecidos en la Ley 843, constituyendo la base imponible de stos el precio de venta de fichas, monedas, billetes u otro medio utilizado para la ejecucin de esa actividad, por lo tanto definiendo la actividad del juego como un servicio; vale decir, creando un tributo, sin que pueda hacerlo.
Ahora bien, del estudio de la demanda y los antecedentes acompaados a sta, se tiene que la presente accin de amparo constitucional fue presentada el 12 de febrero de 2010, extremo que se hace evidente a fs. 64 vta., y el acto denunciado por el accionante fue realizado por los demandados el 11 del citado mes y ao, tal cual consta en las actas de verificacin y clausura TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 902
cursantes de fs. 192 a 193, lo que demuestra que esta accin tutelar fue interpuesta al da siguiente de cometido el supuesto acto ilegal, sin que previamente se haya acudido a la va correspondiente en procura de la reparacin de sus derechos constitucionales, tal como lo establece el art. 168 del CTB, denotndose que no utiliz los medios y/o mecanismos de defensa para su tutela, por cuanto la reparacin de los mismos le corresponda a la instancia donde fueron vulnerados; es decir que, debi acudir a la misma autoridad que caus la presunta lesin y, posteriormente a sus superiores, los cuales conforme a lo dispuesto por el Ttulo III, Captulo IV del Cdigo Tributario Boliviano, son competentes el Superintendente Regional y el Superintendente General respectivamente, de la Superintendencia -ahora Autoridad de Impugnacin- Tributaria; y, siempre y cuando los mismos no hubiesen sido reparados, recin se abrira la posibilidad de acudir a la jurisdiccin constitucional, no pudiendo ser utilizada sta como un mecanismo alternativo o sustitutivo, tal como se tiene establecido por la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.1 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, por lo que corresponde en consecuencia denegar la tutela solicitada, con la aclaracin de no haberse ingresado al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
Finalmente, respecto a la medida cautelar dispuesta mediante Auto de 12 de febrero de 2010, cabe sealar que la misma queda sin efecto dado a que ste Tribunal Constitucional Plurinacional, de acuerdo a los argumentos precedentemente mencionados, ha denegado la tutela solicitada.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber declarado improcedente la accin de amparo constitucional, aunque haciendo uso de otra terminologa, ha valorado adecuadamente los antecedentes del caso y la jurisprudencia aplicable al mismo
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 14/2010 de 7 de abril, cursante de fs. 470 a 471, pronunciada por la Sala Civil y Comercial de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0482/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21659-44-AAC Departamento: Potos
En revisin la Resolucin 02/2010 de 13 de abril, cursante de fs. 77 a 81 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Ral Laca Lpez en representacin de Jess Marcelo Ortiz Delgado contra Vidal Rollano Vallejo y Freddy Gilberto Romay Gonzales, Vocales de la Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial - ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Potos.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 22 de marzo de 2010, cursante de fs. 16 a 20 de obrados, el accionante expone los siguientes extremos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Por providencia de 22 de julio de 2009, Guillermo Flores Montao, Fiscal de Materia, en calidad de Director de las Investigaciones, dispuso que se ponga a conocimiento de su mandante la querella presentada por Hctor Vintor Fernndez Huanca, por la supuesta comisin del delito de estafa, previsto y sancionado por el art. 335 del Cdigo Penal (CP).
Uno de los principales argumentos de la querella, radica en el hecho que, debido a la confianza que Hctor Vintor Fernndez Huanca habra depositado en Jess Marcelo Ortiz Delgado, el 6 de febrero de 2004, a tiempo de realizar la compra de un lote de terreno, al no contar con su cdula de identidad, consinti en que la documentacin del inmueble adquirido sea puesta a nombre de su abogado -hoy representado del accionante-, quien le habra manifestado: NO TE PREOCUPES HERMANITO SI AHORA TU NO TIENES TU CEDULA DE IDENTIDAD QUE LA MINUTA SE FACCIONE A MI NOMBRE Y CUANDO SALGA TU TRAMITE DE INMEDIATO SE CAMBIARA A TU NOMBRE NO TIENES PORQUE DESCONFIAR DE MI CONOCES MI CASA DONDE YO VIVO ADEMAS DE QUE A MI NOMBRE VA A ESTAR MAS SEGURO (sic).
Con dichos antecedentes mediante Resolucin de 21 de diciembre de 2009, se imput formalmente a su mandante, por la comisin del delito de estafa, lo que motiv que en pleno ejercicio del derecho a la defensa, al amparo del art. 308 inc.4) del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), opusiera excepcin de extincin de la accin penal por prescripcin, argumentando que desde el 6 de febrero de 2004, hasta la interposicin de la querella, el delito que se le pretende atribuir habra prescrito, dando lugar a que el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 904
por Resolucin de 16 de enero de 2010, disponga la extincin de la accin penal por prescripcin, Resolucin que luego de su notificacin, es recurrida por Hctor Vintor Fernndez Huanca mediante recurso de apelacin incidental, que radic en la Sala Penal Segunda de la Corte Superior, sta declar procedente el recurso de apelacin revocando el Auto apelado, disponiendo que el Juez inferior contine con el conocimiento de la causa hasta la finalizacin de la etapa preparatoria.
El delito de estafa que se atribuye a su mandante, tiene efecto instantneo y no efecto continuado, y que los fundamentos del Auto de Vista al revocar la decisin del Juez inferior, viola los derechos al debido proceso, juez natural imparcial y la seguridad jurdica de su mandante, al considerar de manera ilegal que el 6 de febrero de 2004, no hubo sonsacamiento de dineros o ventajas econmicas en beneficio propio o de un tercero, que por el contrario habra primado la autonoma de la voluntad, siendo la actuacin del Tribunal de apelacin parcializada, al concluir que, recin el 2 de agosto de 2008 -momento en que Jess Marcelo Ortiz Delgado vendi el inmueble-, se habra configurado el delito.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Seala como vulnerados los derechos al debido proceso, juez natural imparcial, y a la seguridad jurdica, citando al efecto el art. 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la accin de amparo constitucional, asignando la tutela judicial efectiva de reparacin del dao causado a los derechos y garantas constitucionales de su mandante, y se disponga firme y vigente el Auto de 16 de enero de 2010, pronunciado por el Juez Tercero de Instruccin en lo Penal del Distrito Judicial de Potos, con costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 13 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 73 a 76 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El apoderado del accionante, ratific la demanda, y agregando seal lo siguiente: a) El delito de estafa previsto por el art. 335 del CP, representa un tipo penal de carcter instantneo, y que el Auto de Vista 09/2010 de 16 de marzo, se aparta de todo marco legal, al establecer que en el caso concreto el delito se consum el momento en que su mandante realiz la venta del inmueble a un tercero, constituyendo un fallo ultra petita, debido a que ni el mismo apelante en su recurso manifest que el delito se habra configurado en dicho momento; y, b) La citada Resolucin, al precisar que la fecha desde la cual debe computarse el inicio de la prescripcin de la accin penal sea el momento en que su mandante realiz la transferencia del inmueble, viola el debido proceso y tiene un criterio errneo, toda vez que en virtud a la prueba ofrecida y el art. 30 del CPP, dicho computo debi ser desde el 6 de febrero de 2004.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Vidal Rollano Vallejo y Freddy Gilberto Romay Gonzales, Vocales de la Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito de Potos, presentan informe escrito, cursante a fs. 54 y vta., en el que manifiestan: 1) Dentro del proceso penal seguido por Hctor Vintor Fernndez Huanca por el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 905
supuesto delito de estafa, han emitido el Auto de Vista 09/2010; y 2) Con los fundamentos contenidos en la citada Resolucin, declararon procedente el recurso de apelacin incidental, revocando el Auto del Juez a quo, disponiendo la continuidad de la causa hasta la finalizacin de la etapa preparatoria, ratificndose en el Auto de Vista.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil, Comercial y Familiar de la Corte Superior del Distrito Judicial de Potos, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 2/2010 de 13 de abril, cursante de fs. 77 al 81 vta., complementada por Auto de 14 de abril de 2010, cursante a fs. 82 vta., deneg la tutela solicitada; con los siguientes fundamentos: i) Si bien el lote de terreno fue registrado a nombre de Jess Marcelo Ortiz Delgado, toda la documentacin estaba en poder de Hctor Vintor Fernndez Huanca, quin se encontraba en posesin del terreno y que la consumacin del delito opera el momento en que el imputado -Jess Marcelo Ortiz Delgado-, realiz la venta del inmueble, obteniendo beneficio econmico, naciendo as la causalidad de todos los elementos esenciales para la consumacin del tipo penal; ii) Cuando se realiz la compra del inmueble el ao 2004, ha primado la autonoma de la voluntad y el libre consentimiento, diferente de la suscripcin de venta realizado el 2 de agosto de 2008, por Jess Marcelo Ortiz Delgado, violando lo acordado; iii) A la fecha en que el Ministerio Publico present la imputacin formal -21 de diciembre de 2009-, slo transcurri un ao y cuatro meses, y bajo el entendimiento establecido en la SC 1036/2002-R de 29 de agosto, no pasaron los cinco aos que la ley prev; consiguientemente, no ha operado la prescripcin de la accin penal; y iv) No es cierto que se haya vulnerado derecho alguno del accionante, toda vez que las autoridades recurridas al haber hecho una apreciacin legal de la prescripcin como medio de extincin de la accin penal, al concluir que el delito atribuido al imputado se ha producido el 2 de agosto de 2008, han enmarcado su actuacin a disposiciones legales aplicables al caso.
En va de complementacin el Tribunal de garantas emiti el Auto de 14 de abril de 2010, que dispuso como medida cautelar la suspensin del trmite del proceso penal, en tanto en revisin, el Tribunal Constitucional Plurinacional emita la Sentencia Constitucional Plurinacional.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. De la relacin de los hechos sealados en el memorial de la querella, se advierte que debido a la confianza depositada por Hctor Vintor Fernndez Huanca en Jess Marcelo Ortiz Delgado, el 6 de febrero de 2004, realiz la compra de un lote de terreno, consintiendo que la documentacin de dicha adquisicin sea puesta a nombre del hoy accionante, debido a que Hctor Vintor Fernndez Huanca no contaba con cedula de identidad; sin embargo, fue quien realiz el pago de la compra al anterior propietario -Oscar Berazain Muoz-, as como de haber entregado otro monto de dinero para el levantamiento de los planos, la aprobacin e inscripcin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 906
en Derechos Reales (DD.RR.) todo a nombre de Jess Marcelo Ortiz Delgado.
Sin embargo, Hctor Vintor Fernndez Huanca, tras la compra del inmueble, tomo posesin del mismo, procediendo a realizar construcciones, y que a momento de presentarse interesados en comprar su propiedad, fue a buscar al amigo de su confianza, quin le respondi con evasivas, indicando que no firmara ningn poder si antes no cancelaba cuentas pendientes, situacin que se agrav cuando ste, se enter que el inmueble que fuera de su propiedad, fue vendido el 2 de agosto de 2008, hecho que lo motiv a interponer la querella penal (fs. 1 a 5).
II.2. Emergente de la querella presentada por Hctor Vintor Fernndez Huanca, el Ministerio Publico emiti la Resolucin de imputacin formal el 21 de diciembre de 2009, contra Jess Marcelo Ortiz Delgado por la comisin del delito de estafa (fs. 7 y vta.). Radicada la causa en el Juzgado Tercero de Instruccin en lo Penal, el 29 de diciembre del mismo ao (fs. 8).
II.3. Si bien no existe documentacin en el expediente referente a la solicitud de prescripcin de la accin penal, la Sentencia que resolvi dicho incidente ni el recurso de apelacin incidental interpuesto contra la misma; no es menos evidente que la Sala Penal Segunda de la Corte Superior, con los fundamentos expuestos en el Auto de Vista 09/2010 de 16 de marzo, a tiempo de pronunciarse sobre el recurso de apelacin incidental deducido por Hctor Vintor Fernndez Huanca, declar procedente el recurso y deliberando en el fondo revoc la Sentencia de 16 de enero de 2010, disponiendo que el Juez a quo contine con el conocimiento de la causa hasta la finalizacin de la etapa preparatoria, con costas (fs. 27 a 28).
II.4. El accionante mediante memorial de 14 de abril de 2010, solicita la complementacin de la Resolucin del Tribunal de garantas, pidiendo se deje en suspenso el trmite del proceso penal, en tanto en revisin el Tribunal Constitucional Plurinacional, emita la Sentencia Constitucional (fs. 82 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El apoderado del accionante, alega la vulneracin del derecho al debido proceso, al juez natural imparcial y finalmente a la seguridad jurdica, por cuanto el Auto de Vista 09/2010 de 16 de marzo, pronunciado por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior, habra realizado una errnea interpretacin del cmputo de inicio para la prescripcin del delito de estafa aplicable al caso concreto, contrario a lo dispuesto por los arts. 30 y 31 del CPP.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar y en su caso determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas, con los hechos expuestos.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, conforme establecen los arts. 128 y 129.I de la CPE, tendr lugar: contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman, o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley y siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados"; disposiciones que expresamente establecen que las supuestas lesiones a los derechos fundamentales y garantas constitucionales deben ser reparadas en la jurisdiccin ordinaria, y slo en defecto de sta, de ser evidente la lesin al derecho invocado e irreparable el dao emergente de la accin u omisin o de la amenaza de restriccin de los derechos, se otorgue TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 907
la jurisdiccin constitucional
III.2. La autonoma de la voluntad
La libertad es un derecho esencial y natural de todo ser humano, ms an si es considerado sujeto de derecho, as observamos relaciones jurdicas de diversa naturaleza, que son expresin de voluntad de los sujetos y se constituyen ejercicio pleno de la libertad dentro de las que destaca el contrato, como relacin jurdica eminentemente patrimonial, que expresa el acuerdo de voluntades que crea, regula, modifica y extingue relaciones jurdicas, permitiendo el libre intercambio de bienes y servicios entre los individuos de toda sociedad civil.
Al respecto, este Tribunal en su SC 0141/2004 de 17 de diciembre, ha sentado el siguiente entendimiento: La autonoma de la voluntad es un elemento de la libertad en general; constituye la libertad jurdica y, en suma, el poder de la persona para crear, mediante un acto de voluntad, una situacin, cuando este acto tiene un fin lcito. En otros trminos, en el sistema civilista, la autonoma de la voluntad es el poder de 'querer' jurdicamente, y por lo mismo, el derecho a que ese querer sea protegido socialmente. Dentro de ello, todo querer puede traducirse en un convenio, si hay coincidencia de voluntades; acuerdo que, de no contrariar el orden pblico, la moral y las buenas costumbres, surte efectos idnticos a la ley, en cuanto esta es productora de obligaciones .
En consecuencia y resumiendo podemos afirmar de manera concreta que la autonoma de la voluntad, es la potestad que tiene toda persona para regular sus derechos y obligaciones, mediante el ejercicio de su libre albedro, representada en convenios y contratos, que constituyen ley entre quienes intervienen en su formacin, siempre que lo convenido o lo contratado no sea contrario a la ley, la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres.
III.3. Sobre el instituto jurdico de la prescripcin en el mbito penal
El ius puniendi de un Estado, no puede ser un derecho absoluto, mucho menos en un Estado de Derecho; en consecuencia ese derecho de castigar admite limites siendo uno de ellos el transcurso del tiempo, pues si el estado que ejercita ese derecho de castigar, deja transcurrir un determinado tiempo sin iniciar y/o concluir un proceso penal, se entiende que las causas o los mviles que dieron inicio al proceso, han perdido relevancia social.
Nuestra legislacin penal en el art. 29 del CPP, ha establecido plazos para la prescripcin de la accin penal, los que se encuentran vinculados al grado de reproche que la sociedad en su conjunto le asigna a las conductas tipificadas como delitos, siendo as que su computo depende de la naturaleza del delito en particular, en virtud a los efectos que conllevan los tipos penales, si son de efecto instantneo o si su consumacin es permanente y se mantiene en el tiempo. Esos plazos previstos por la norma penal citada, empiezan a correr, desde la media noche del da en que se cometi el delito o en que ces su consumacin (art. 30 del CPP).
En cuanto al fundamento comprendido precedentemente, sobre la prescripcin de la accin penal, la SC 023/2007-R dr 16 de enero que ha establecido: De acuerdo a la doctrina, la prescripcin se traduce en los efectos que produce el transcurso del tiempo sobre el ejercicio de una determinada facultad. Esta definicin, aplicada al mbito penal, significa la expresa renuncia por parte del Estado del derecho a juzgar debido al tiempo transcurrido. Conforme a ello, es el propio Estado el que, a travs de la norma penal (procesal o sustantiva, segn las legislaciones), establece los lmites de tiempo en que puede ejercer la persecucin penal. La actividad represiva del Estado no puede ser ejercitada de manera indefinida, ya que al hacerlo se quebrantara el equilibrio que debe TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 908
existir entre la funcin de defensa de la sociedad y la proteccin de derecho y garantas individuales. () Si bien los anteriores fundamentos son vlidos, actualmente la prescripcin debe fundamentarse desde la Constitucin, en la medida en que este instituto este ntimamente vinculado con los principios, valores, derechos y garantas constitucionales, fundamentalmente la garanta del debido proceso, la prohibicin de indefensin y el derecho a la seguridad jurdica.
III.4. Anlisis y aplicacin al caso de autos
Este Tribunal, con base en los antecedentes arrimados, lo informado por las autoridades demandadas, advierte necesaria la identificacin de dos momentos histricos en la cronologa de los hechos descritos, sobre cuya base se interpuso la presente accin tutelar, los cuales se analizan a continuacin, con relacin a la norma citada y la jurisprudencia glosada en el presente fallo:
a) El primer momento histrico, radica en el hecho de que Hctor Vintor Fernndez Huanca, tras realizar gestiones para la compra del lote de terreno, signado con el nmero 10, ubicado en el manzano 2, ex - Fundo Las Lecheras, debido a que no contaba con cdula de identidad, consinti de forma voluntaria que dicha compra se la realice a nombre de su abogado Jess Marcelo Ortiz Delgado, ello por la confianza que le tena depositada, dado que este ltimo le hubo asesorado legalmente en varios temas personales, y que una vez concluidos los trmites para la obtencin de su cdula de identidad, as como su certificado de nacimiento, se firmara la documentacin a nombre de Hctor Vintor Fernndez Huanca.
En ese sentido, el 6 de febrero de 2004, se lleg a suscribir la minuta de compra venta entre Jess Marcelo Ortiz Delgado y Oscar Berazain Muoz, posterior a ello, el 3 de marzo del mismo ao, dicha compra se registr en DD.RR. bajo la matrcula 5011010002310, Asiento A-1, a nombre de Jess Marcelo Ortiz Delgado; sin embargo, el pago por la compra del inmueble, fue realizada por Hctor Vintor Fernndez Huanca a su propietario Oscar Berazain Muoz, bajo diferentes modalidades, toda vez que, entre estos dos ltimos habra existido relaciones laborales.
Estos antecedentes, llevan a la siguiente conclusin: La compra del inmueble realizada por Hctor Vintor Fernndez Huanca a nombre de la persona de su confianza -Jess Marcelo Ortiz Delgado-, fue realizada bajo el manto de la plena autonoma de la voluntad y el libre consentimiento, primando la aceptacin en pleno ejercicio de la libre contratacin, al permitir que la compra se la realice a nombre de una tercera persona, transferencia que al estar protegida por nuestro ordenamiento jurdico, no es contraria al orden pblico, a la moral, ni a las buenas costumbres.
En tal virtud en este primer momento histrico, el accionante no tuvo la intencin de obtener beneficio econmico indebido, toda vez que la compra realizada a su nombre, no fue mediante engaos o artificios, que hubiesen provocado error en Hctor Vintor Fernndez Huanca, a efectos de que ste realice un acto de disposicin patrimonial en perjuicio propio; es decir, hasta aqu no opera el delito de estafa.
b) El segundo momento histrico, radica en el hecho de que el 2 de agosto de 2008, Jess Marcelo Ortiz Delgado, transfiri el inmueble citado a sabiendas de que si bien la documentacin figuraba a su nombre; empero su persona no era el verdadero propietario, obteniendo un beneficio econmico, afectando el patrimonio de Hctor Vintor Fernndez Huanca, al no contar con su consentimiento.
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Es en este segundo hecho, se contextualiza la comisin del delito de estafa, por cuanto, Jess Marcelo Ortiz Delgado, al realizar el acto de disposicin, obtuvo un beneficio econmico en favor propio en desmedro de otro, atacando la propiedad ajena. Al respecto el Cdigo Penal en su art. 335, es claro al definir al delito de estafa, de la siguiente manera: El que con la intencin de obtener para s o un tercero un beneficio econmico indebido, mediante engaos o artificios provoque o fortalezca error en otro que motive la realizacin de un acto de disposicin patrimonial en perjuicio del sujeto en error o de un tercero, ser sancionado con reclusin de uno a cinco aos y con multa de sesenta a doscientos das. El concepto de estafa se estructura, pues, con un ataque a la propiedad, consistente en una disposicin de carcter patrimonial perjudicial, viciada en su motivacin por el error que provoca el ardid o el engao del sujeto activo. Es as que nuestro ordenamiento jurdico ha establecido que el bien jurdico protegido por este tipo penal es el patrimonio o la propiedad, al encontrarse previsto y sancionado dentro de los delitos contra la propiedad, y su consumacin se produce en el momento en que el sujeto activo obtiene un beneficio o ventaja econmica, ya sea en favor propio o en favor de un tercero; en consecuencia, este tipo penal conlleva un efecto instantneo, que se materializa cuando se produce la ventaja econmica.
De donde se tiene que, las autoridades demandadas a tiempo de emitir el Auto de Vista 09/2010, no se apartaron del marco de razonabilidad y equidad, pues interpretaron la normativa aplicable al caso conforme a los principios de legalidad y seguridad jurdica, pues, al concluir que el delito de estafa es instantneo y que en el caso concreto, la fecha de su comisin, radica en la venta del inmueble sin el consentimiento del verdadero propietario, -2 de agosto de 2008-, y la imputacin formal presentada por el Ministerio Pblico de 21 de diciembre de 2009, consiguientemente, y conforme a lo previsto por el art. 29 inc. 2) con relacin al art 335 del CP, no ha operado la prescripcin de la accin penal, advirtindose que han actuado en apego al ordenamiento jurdico vigente.
Asimismo, conforme lo expresado en el Fundamento Jurdico III.3, han dado estricto cumplimiento a lo previsto por los arts. 29 y 30 del CPP, con relacin al derecho al debido proceso previsto en el art. 115.II de la CPE, que ha sido definido por este Tribunal, mediante las SSCC 2798/2010-R y 0871/2010-R, entre otras como: el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar, tomando en cuenta los alcances y efectos del art. 335 del CP, sujetando su labor interpretativa a las reglas admitidas por el derecho, que exige que tal labor se la realice partiendo de una interpretacin al tenor de la norma (interpretacin gramatical), con base en el contexto (interpretacin sistemtica), con base en su finalidad (interpretacin teleolgica) y los estudios preparatorios de la ley y la historia de formacin de la ley (interpretacin histrica). (Cfr. Cincuenta aos de jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemn, pg. 2); (SC 1390/2011-R de 30 de septiembre, entre muchas otras).
Dentro de ese contexto, se tiene que no se ha conculcado en ningn momento el derecho al debido proceso, juez natural y la seguridad jurdica del accionante, pues en el caso en anlisis, se tiene que se ha realizado una adecuada relacin entre la concepcin del tipo de delito que constituye la estafa, y el inicio del cmputo de la prescripcin del mismo, efectuando una labor interpretativa que deriv en un legal y apropiado establecimiento sobre la fecha de cmputo de la prescripcin, del mismo, efectuando una labor interpretativa que deriv en un legal y apropiado establecimiento sobre la fecha del cmputo de la prescripcin, aspecto central sobre el que versa la Resolucin impugnada.
Finalmente, respecto al derecho a la seguridad jurdica, alegado como vulnerado por el accionante, de acuerdo al nuevo texto constitucional promulgado el 7 de febrero de 2009, el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 910
mismo se constituye en un principio, por lo que no corresponde su tutela mediante la accin de amparo constitucional.
Consecuentemente, el Tribunal de garantas, al denegar la tutela solicitada, ha actuado correctamente, realizando una adecuada compulsa de los antecedentes.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 APROBAR, la Resolucin 02/2010 de 13 de abril, cursante de fs. 77 a 81 vta., pronunciada por la Sala Civil, Comercial y Familiar de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Potos, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
2 Dejar sin efecto la medida cautelar dispuesta mediante Auto de 14 de abril de 2010, cursante a fs. 82 vta., disponiendo la prosecucin del proceso penal conforme a ley.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0483/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21725-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin 009/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 23 a 24 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Sebastiana Solz Vda. de Verduguez contra Heiddi Zapata Montao, Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal y Liquidador del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memoriales presentados el 3 de abril de 2010, cursante de fs. 5 a 8, la accionante manifest que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 911
Como efecto de una querella iniciada por Eustaquia Mariscal Vda. de Maita en su contra, fue condenada de manera injusta al pago de costas, daos y perjuicios, que fueron establecidos en Bs23 000.- (veintitrs mil bolivianos), monto que no pudo cubrir por su condicin de persona pobre y con recursos solamente de supervivencia; sin embargo, para hacer efectivo dicho pago se procedi el 11 de agosto de 2005 al embargo de sus bienes consistentes en un motocultor, motor CXF-22274133, marca SHANDONG Juli Co. a diesel, y dos vacas lecheras, citndola en su condicin de depositaria de los mismos para que exhiba los bienes embargados ante cuya inminencia de este acto, solicit la exclusin de los bienes por ser los mismos inembargables, siendo rechazada por Auto de 10 de marzo de 2010, con el argumento que por el transcurso del tiempo se hubiere convalidado, adems que en su solicitud debi ofrecer otros bienes, sin tomar en cuenta su condicin de anciana de ochenta aos y que en virtud al art. 179 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), que seala cules son los bienes inembargables, sustentado en el hecho de que son necesarios para la subsistencia de la persona.
Refiere que el fundamento del citado Auto radica en que, por el transcurso del tiempo se hubiera convalidado el acto -es decir el embargo de sus bienes- adems este principio no es aplicable a su caso ya que los defectos absolutos no son susceptibles de convalidacin como lo establece el art. 169. inc. 3) del Cdigo de Procedimiento Penal vigente (CPP), que es aplicable en autos por la permisin del art. 123 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), pues significa que si una norma es transgredida el paso del tiempo no la legaliza, sino que la norma vulnerada debe ser reparada y no dar por bien hecho lo que va contra esa norma.
Con referencia a que debi acreditar que los bienes son indispensables para su subsistencia, aclara que el motocultor, es una especie de tractor pequeo que tiene mltiples usos, sin cuya ayuda una persona de su edad -protegida por la Ley 1886 de 14 de agosto de 1998-, podra perecer porque sus fuerzas se han menguado. De la misma manera respecto a las vacas, son la nica posesin que tiene, por lo que es imposible ofrecer otros bienes a efecto de embargo, quedando claro que son inembargables de acuerdo -reitera- al art. 179 inc. 3) del CPC, y ante la orden de remate de sus bienes inembargables al existir peligro de un dao irreparable, se hace procedente la accin de amparo constitucional por la inmediatez en la restitucin de sus derechos fundamentales.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
La accionante considera se vulneraron; su garanta al debido proceso y derecho a la seguridad jurdica, sin citar ningn precepto constitucional.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se deje sin efecto el Auto de 10 de marzo de 2010, declarando inembargable sus bienes, con costas y dems condenaciones de ley.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 21 a 22 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La accionante -a travs de su abogado- ratific in extenso los trminos de la accin presentada, y en ejercicio de su derecho a la rplica seal que es evidente que el embargo de los bienes se efectu el 2005, pero en esa poca no exista el peligro que su cliente perdiera esos bienes, sino hasta hace poco, cuando la Jueza demandada ha dado rdenes para realizar el remate de los mismos, motivo por el qu se ha acudido a la presente accin, ya que estn a casi cuatro meses en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 912
los cuales no se ha resuelto el reclamo que efectuaron ante el Juez ad quem y no sabe cundo va a ser resuelto y si ello ocurre los bienes ya no van a estar en poder de la hoy accionante, lo que constituye el riesgo de un dao irreparable, circunstancia por la cual, a travs de esta accin de amparo constitucional, que solicita sea concedida, no para resolver el fondo del proceso, sino que en tanto no se resuelvan los recursos ordinarios, se deje sin efecto el Auto que concede el embargo y el remate de los bienes.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La demandada Heiddi Zapata Montao, Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal y Liquidador, dio lectura a su informe escrito cursante a fs. 20 y vta., en audiencia y manifest: a) En el presente caso se han emitido dos resoluciones de 19 de enero y 19 de marzo, ambas de 2010, des estimativas a la parte recurrente, con el fundamento de no haberse acreditado la inembargabilidad de los semovientes reclamados, las que fueron en su momento objeto de apelacin, habiendo radicado la primera ante el Juez de Partido Liquidador, mantenindose esttico el segundo recurso con la providencia de concesin y al haber provisto recientemente los recaudos de ley, est pendiente de resolucin; en consecuencia, la presente ha sido interpuesta sin agotar los recursos ordinarios correspondientes, que deben cumplirse inexcusablemente para recin activar las acciones de defensa, por lo que la presente accin debe ser denegada; b) La presente accin de amparo constitucional deriva de un proceso penal seguido por Eustaquia Mariscal de Malta contra Sebastiana Solz Vda. de Verduguez y otros, que concluy con un fallo condenatorio por el delito de despojo, en el qu se efectu la tasacin de costas y regularizacin de honorarios que asciende a la suma de Bs3 000.- (tres mil bolivianos), conminndose a su pago por Auto de 16 de junio de 2005, y que ante su incumplimiento se emiti orden de embargo en contra de los bienes de los condenados, que fue ejecutado el 11 de agosto del mismo ao, procediendo al embargo de una motocultora y dos vacas lecheras, designndose a la propietaria como depositaria de los bienes; c) Al presente la accionante pretende burlar el pago de esta suma, alegando inembargabilidad de los bienes de acuerdo al art. 179 inc. 3) del CPC, olvidando que desde la adopcin de la medida de embargo, transcurrieron ms de cuatro aos y ocho meses, sin que hubiere reclamado ni acreditado la procedencia de su pretensin, operndose as la convalidacin del acto y preclusin de su derecho, al haberse consolidado el mismo por no haber activado los mecanismos legales en tiempo hbil y oportuno; en cuyo mrito no cabe alegar ahora la procedencia de la presente accin; y, d) La calidad de inembargalidad de los bienes, no se limita a la simple enunciacin del art. 179 inc. 3) del CPC, sino que al tenor del art. 375 del mismo Cdigo, corresponda a la accionante probar que los bienes embargados constituyen bienes indispensables para su subsistencia, al ser persona de escasos recursos y de la tercera edad, pues sostener este extremo con la simple afirmacin de que el Oficial de diligencias no procedi al embargo de otros bienes por no existir estos, resulta ser una conclusin subjetiva sin sustento en elementos probatorios alguno, solicitando por lo expuesto, se deniegue la accin de amparo constitucional.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
La tercera interesada, Eustaquia Mariscal Rocha Vda. de Maita, por memorial de fs. 16 a 19 de obrados, manifest: 1) De la documentacin adjuntada a la presente accin de amparo constitucional se evidencia la existencia de un recurso de apelacin planteado contra el Auto ahora recurrido y que se encuentra pendiente de resolucin, en consecuencia, no ha agotado las vas legales ordinarias, por lo que mal puede presentar esta accin; 2) El embargo del motocultor y los semovientes se efectu el 2005 al no haber cancelado las costas procesales fijadas en Bs3 295.- (tres mil doscientos noventa y cinco bolivianos), que present su memorial de exclusin de sus bienes en marzo de 2010, con el argumento de la inembargabilidad de bienes, sin tener presente que el reclamo debi haberlo interpuesto dentro de los seis meses del embargo realizado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 913
y no ahora; 3) Existe una excepcin a la regla de la subsidiaridad cuando los actos, resoluciones u omisiones ilegales que lesionan el derecho fundamental cause dao o perjuicio irreparable, como pretende argir la ahora accionante. Por otra parte, manifiesta que existe una orden de remate, la que no es ilegal, porque se lo har despus de ms de cinco aos desde el embargo ejecutado, pues el remate no deja en estado de necesidad a la accionante porque tiene otros muebles e inmuebles, adems de que tena cinco aos para pagar las costas procesales; y, 4) Esta accin de amparo constitucional es caduca porque no fue interpuesta dentro de los seis meses que se ha fijado para su interposicin. Por otra parte, el embargo data de hace cinco aos por concepto de costas procesales por lo que el objeto es confundir al Tribunal de garantas a fin de no conculcar el principio de inmediatez y no caer en la caducidad del recurso, ya que an no se ha ejecutado ningn mandamiento de embargo, agregando que la accionante solicit la inembargabilidad de los bienes, peticin improcedente ya que los Tribunales de garantas no pueden ingresar al fondo de lo que resuelven los jueces ordinarios de acuerdo a la SC 0560/2002-R de 29 de abril, solicitando por lo expuesto se declare improcedente el recurso de amparo constitucional, con condenacin de costas procesales.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 009/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 23 a 24 vta. de obrados que deneg la accin de amparo constitucional, con los siguientes fundamentos: i) La Resolucin de calificacin de la responsabilidad civil de 24 de noviembre de 2005, a la fecha est ejecutoriada y el 11 de agosto del mismo ao se procedi al embargo de los bienes de propiedad de la ahora accionante, designndola como depositaria; ii) La accionante en marzo de 2010, solicit la nulidad del embargo (sic), que fue rechazado por el Juez, por Auto de 10 de marzo del mismo ao, habiendo sido apelado el mismo por la accionante, recurso que fue admitido el 8 de abril, por lo que al estar pendiente de resolucin un recurso y no haberse agotado los medios ordinarios de defensa es de inexcusable aplicacin el art. 96.3 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), dado que la accin de amparo constitucional no puede ser utilizado como sustitutivo, ni alternativo de los mismos, debiendo ser la autoridad la que en su oportunidad se pronuncie y resuelva sobre los extremos ahora denunciados; y, iii) Los hechos denunciados como ilegales, se encuentran en las reglas y subreglas que sealan la improcedencia de la accin de amparo constitucional, no siendo posible conocer el fondo de la accin por la excepcionalidad a la subsidiariedad.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. El proceso penal seguido por Eustaquia Mariscal de Maita contra la ahora accionante Sebastiana Solz Vda. de Verduguez y otros, por el delito de despojo, concluy con un fallo condenatorio por el delito de despojo, en el que se efectu la tasacin de costas y regularizacin de honorarios que asciende a la suma de Bs3 000.-, conminndose a su pago por Auto de 16 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 914
junio de 2005, y que ante su incumplimiento se emiti orden de embargo contra los bienes de los condenados, entre ellos la accionante, que fue ejecutado el 11 de agosto del mismo ao, consistentes en una motocultora y dos vacas lecheras, designndole como depositaria de los bienes (fs. 15 vta.).
II.2. En marzo de 2010, la accionante solicit la exclusin de los bienes por inembargabilidad, en virtud del art. 179 inc.3) del CPC, que fue rechazada por la Jueza Quinta de Instruccin en lo Penal Cautelar y Liquidador, por Auto de 10 de marzo de 2010 (fs. 2).
II.3. Contra el rechazo precedente, la accionante interpuso recurso de apelacin que fue admitido el 8 de abril del mismo ao, que se encuentra pendiente de resolucin (fs. 5 a 8).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos al debido proceso y a la seguridad jurdica, por cuanto emergente del fenecido proceso penal seguido en su contra y otros por el delito de despojo, se estableci su responsabilidad civil cuyo pago no pudo hacer efectivo, lo que motiv el embargo de sus bienes consistentes en un motocultor y dos vacas lecheras, de los cuales se le design como depositaria el 2005. Es as, que ante el inminente remate de los mismos, solicit a la Jueza demandada, la exclusin de dichos bienes por ser stos inembargables, sustentado su pedido en el hecho de que son necesarios para la subsistencia de la persona y que tiene ochenta aos de edad, mereciendo el Auto de rechazo de 10 de marzo de 2010. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es una accin tutelar de carcter extraordinario, cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, establecida en el art. 128 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), y procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 de la misma CPE, establece que: I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial (las negrillas nos pertenecen).
III.2. Improcedencia de la accin de amparo constitucional frente a la activacin en forma simultnea de las vas constitucional y ordinaria
La SC 0506/2011-R de 25 de abril, remitindose a otras, respecto a la improcedencia de la ahora accin de amparo constitucional, cuando sta es activada encontrndose pendiente de resolucin otro recurso ordinario, cuyo entendimiento se asume por no ser contrario al orden constitucional vigente, seal:
Siguiendo ese razonamiento, a travs de la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, refirindose a la subsidiariedad, se establecieron las siguientes sub reglas, al sealar que el amparo ser - TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 915
'improcedente'-, cuando: '1) Las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) Cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) Cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) Las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) Cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) Cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin' (las negrillas nos pertenecen).
En ese sentido, se pronunciaron las SSCC 0360/2010-R; 0886/2010-R, 1105/2010, entre otras.
III.3. Anlisis del caso concreto
En la presente accin tutelar, la ahora accionante denuncia se vulneraron sus derechos al debido proceso y a la seguridad jurdica, respecto a la cual es menester referirse, con carcter prioritario sealando que cuando se alegue la vulneracin de la misma como derecho, no es posible conceder la tutela, dado que est instituida en la Constitucin Poltica del Estado, como principio rector de los actos de la jurisdiccin judicial o administrativa; sin embargo, por su reconocimiento constitucional, no puede ser inobservado por las autoridades jurisdiccionales y/o administrativas, a momento de conocer y resolver un caso concreto sometido a su competencia, por tanto es de inexcusable cumplimiento.
En el caso de autos, de los antecedentes procesales se constata que dentro del fenecido proceso penal que se sigui contra la accionante y otros por el delito de despojo, se determin su responsabilidad civil que fue calificada en Bs3 000.-, monto que aduce no pudo cubrir, motivando que en julio de 2005, se proceda al embargo de sus bienes -que en su caso- consisten en un motocultor y dos vacas lecheras, de los cuales se la design depositaria.
Ahora bien, despus de transcurridos cinco aos, al haberle requerido la exhibicin de los bienes y ante un inminente remate de los mismos, argumentando que son necesarios para la subsistencia de su persona y que tiene ochenta aos de edad, solicitando en marzo de 2010 a la Jueza ahora demandada, la exclusin de los mismos por ser inembargables de acuerdo a lo establecido por el art. 179 inc. 3) del CPC, que fue rechazada por Resolucin de 10 de marzo del mismo ao, contra la cual interpuso recurso de apelacin en el efecto devolutivo, que se encuentra pendiente de resolucin y no obstante de ello, present esta accin tutelar activando simultneamente tanto la va ordinaria como la constitucional, sin considerar que la tutela que brinda esta jurisdiccin est referida a los casos en que se han agotado los medios que la ley ordinaria prev para tal objeto, y que como accin de defensa instituida por el art. 128 de la CPE, tiene como caracterstica inherente a su naturaleza jurdica, la subsidiariedad, por la cul no puede ser utilizada como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, porque ello desnaturalizara su esencia, como en el caso en anlisis en el que paralelamente ha acudido tanto a la jurisdiccin ordinaria -que es la idnea- como a la constitucional, a la que puede acudir una vez agotada la ordinaria y en caso de persistir la vulneracin de sus derechos fundamentales, siendo por ello de aplicacin en el caso concreto, el art. 96.3 de la LTC, que establece que el amparo constitucional -ahora accin de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 916
amparo constitucional- no proceder: contra las resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso, lo que determina se deniegue la tutela solicitada, con la aclaracin que no se ingres al fondo de la problemtica planteada, conforme al entendimiento jurisprudencial citado en el Fundamento Jurdico III.2 del presente fallo.
En consecuencia, la situacin planteada no se encuentra dentro de las previsiones del art. 128 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas al denegar la accin de amparo constitucional, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y dio correcta aplicacin al citado precepto constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 009/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 23 a 24 vta. pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada. Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada . Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0487/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21621-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin 008/2010 de 26 de marzo, cursante de fs. 75 a 77, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Johnny Ren Ibez Barriga contra Julio Vargas Len, Gerente General y Kurt Ludwing Hugo Guardia Von Borries, Gerente Regional de Cochabamba, ambos de la Administradora de Fondos de Pensiones (AFP) Futuro de Bolivia S.A.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 11 de febrero de 2010, cursante de fs. 18 a 24, el accionante, alega lo siguiente:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
Manifiesta que, desde 1979, prest sus servicios en el Lloyd Areo Boliviano (LAB) S.A., en el cargo de Auxiliar de Vuelo, pero el 1 de noviembre de 2005, sufri un accidente estando al borde de perder su pierna, por este motivo inici los trmites correspondientes para obtener su calificacin de invalidez, con el fin de determinar su grado de incapacidad, en ese sentido se emiti el dictamen 4574/2008 de 15 de enero, por el cual el Tribunal Mdico de Calificacin, estableci su incapacidad en 64% sealando que su invalidez empezaba a correr desde enero de 2007.
Con el resultado del dictamen, el 18 de diciembre de 2009, se aperson mediante una carta, ante el Gerente Regional la AFP Futuro de Bolivia S.A., exigiendo el pago de su pensin por invalidez, dicho reclamo mereci la respuesta de 24 del citado mes y ao, en la cual le indicaron que, primero se procedi con el cobro administrativo y luego por la va judicial, al empleador del accionante, por incumplimiento del pago de los aportes para el Seguro Social Obligatorio y una vez concluido el proceso recin se le cancelara su pensin por invalidez; siendo este el argumento que la AFP Futuro de Bolivia S.A., us para negarse a pagar la pensin de invalidez en favor del hoy accionante, porque ellos se encontraran en pleno proceso de cobro al empleador LAB S.A. dando a entender que, si nunca logran cobrar, no se le pagara su pensin por invalidez.
Finalmente indica que, el art. 21 de la Ley de Pensiones (LP), establece que, el empleador acta como agente de retencin de sus afiliados y por tal motivo se encuentra obligado a depositar las cotizaciones a las AFP's y el plazo para el pago no puede superar los treinta das, de no hacerlo en este trmino el empleador se constituye en mora y deber pagar los intereses y dems recargos establecidos por ley, y el art. 23 de la LP, seala que la AFP tiene la obligacin de iniciar el proceso ejecutivo social contra el empleador moroso.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante considera lesionados sus derechos a la dignidad, a la vida, a la salud y a la seguridad social, citando al efecto los arts. 9.1, 14.II, 15.I, 18, 21.1, 22, 35.1, 36, 37, 45, 70 y 158 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); 4 y 25 del Pacto de San Jos de Costa Rica; y, 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP).
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente la tutela de los derechos vulnerados, ordenando: a) Fijar el monto de la pensin de invalidez; y, b) Se proceda al pago, tanto de las pensiones devengadas como las futuras; y sea con costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 26 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante a fs. 74 y vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante, por intermedio de su abogado, en audiencia ratific ntegramente la accin planteada. Con el derecho a replica seal que: Es de conocimiento pblico que el LAB S.A. tiene muchos procesos y la AFP Futuro de Bolivia S.A., est esperando los resultados, pero por estos motivos no se puede dejar impago al accionante, quien tiene que sobrevivir; y, los derechos a la vida y a la salud estn protegidos por la Constitucin Poltica del Estado.
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I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los demandados, mediante informe escrito cursante de fs. 42 a 49, sealaron lo siguiente: 1) El accionante plante la accin contra dos personas, pero Julio Vargas Len Gerente General de la AFP Futuro de Bolivia S.A., no ha intervenido en la problemtica planteada y al haberse demandado a dicha persona se ha incurrido en un error; y por lo tanto, existe falta de legitimacin pasiva; 2) El dictamen pronunciado por el Tribunal Mdico de Calificacin que establece una incapacidad del 64% del accionante y que empieza a correr desde enero de 2007, fue emitido el 15 de enero de 2008, por lo que se entiende que desde el pronunciamiento de ese dictamen hasta la fecha de interposicin de la presente accin, han transcurrido mas de dos aos, sin que el accionante hubiera hecho uso de algn medio de impugnacin ante la supuesta negativa del pago de su pensin de invalidez, ya que el plazo para interponer la accin de amparo constitucional es slo de seis meses; 3) El objetivo de la Superintendencia de Pensiones, Valores y Seguros (SPVS), es de velar por el pago de las prestaciones, la captacin, solvencia, seguridad y otras actividades relacionadas con los fondos de pensiones y si existi una carta emitida por el Gerente Regional de la AFP Futuro de Bolivia S.A., en la cual se realiz una interpretacin errada de la norma, el accionante deba recurrir ante la autoridad de pensiones, como requisito previo para agotar la va administrativa; 4) La falta de fundamentacin fctica y la inexistente explicacin de la causal de cmo se lesionaron los derechos del accionante, hacen improcedente esta accin, porque no se expone con precisin y claridad los hechos que le sirven de fundamento, ya que el elemento fctico aludido y su calificacin jurdica, constituyen la causa de pedir, que debe ser clara, precisa y delimitada; 5) Otro aspecto para declarar la improcedencia de la presente accin, es que el accionante deba precisar los derechos o garantas que considera lesionados y esta causa de pedir contiene dos elementos, que son el fctico y el normativo, de aqu que el cumplimiento de estos elementos no se reduce a enumerar artculos, sino que se debe explicar cmo esos hechos lesionan el derecho invocado; 6) En ningn momento la AFP Futuro de Bolivia S.A., seal que al accionante, no le corresponda la prestacin de invalidez, ni se le neg el derecho que le asiste para que goce del Seguro de Riesgo Comn, simplemente mediante nota de 24 de diciembre de 2010, se le inform de las acciones que realiz la institucin en el presente caso; adems la Resolucin de su trmite de invalidez esta sujeta y condicionada a que su empleador pague el recargo generado a su favor; 7) El art. 31 inc. e) de la LP, seala que las AFP's representan a los afiliados ante las entidades aseguradoras, con relacin a las prestaciones de invalidez, muerte y riesgo profesional, por lo que se puede constatar que la presente accin, est interpuesta equivocadamente contra la AFP, ya que representa los intereses del accionante; 8) En ningn momento la AFP neg el pago de la pensin por invalidez, como seal el accionante, sino que simplemente verific que el afiliado no lleg a cumplir con los requisitos exigidos por ley, debido al incumplimiento de su empleador, entonces se procedi al cobro del recargo contra el empleador LAB S.A., porque para el pago de este seguro se debe cumplir con los requisitos exigidos; por lo tanto, esta accin debi ser interpuesta contra el empleador, quien era el responsable de cumplir con lo dispuesto en la ley; 9) La AFP Futuro de Bolivia S.A., verific el cumplimiento de los requisitos establecidos en el art. 8 de la LP, el Decreto Supremo (DS) 24469 de 17 de enero de 2009, debiendo cumplirse los arts. 21 al 34 de dicho cuerpo legal y ante el incumplimiento de estas normas, se gener el recargo, el cual debe cobrar la AFP mediante un proceso ejecutivo social, conforme al art. 23 de la LP, por lo que se requiri al LAB S.A. que proceda al pago del recargo para poder cancelar las prestaciones por invalidez a favor del accionante; y, 10) Finalmente solicitaron se deniegue la tutela y sea con costas puesto que la AFP Futuro de Bolivia S.A., no ha cometido ningn acto u omisin indebida contra los derechos a la vida y a la salud del accionante, por lo que el memorial de accin de amparo constitucional no menciona ni refiere cual ha sido el acto u omisin que vulnera esos derechos constitucionales. Con el derecho a duplica los demandados manifestaron que: la AFP no ha vulnerado ningn derecho, pero los empleados deben cumplir con todos los requisitos establecidos para poder TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 919
acceder a una prestacin y en el caso concreto el empleador no ha cancelado los aportes para que se pueda pagar al empleado.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, mediante la Resolucin 008/2010 de 26 de marzo, cursante de fs. 75 a 77, concedi la tutela solicitada; disponiendo que la AFP Futuro de Bolivia S.A., proceda al pago de la pensin de invalidez y sea en el tiempo inmediato posible, con el siguiente argumento: El hecho de que la empresa empleadora no haya dado debido cumplimiento del pago de los aportes al seguro social no es motivo para que la AFP rehya al pago de las prestaciones que le corresponden al accionante, ya que habiendo realizado sus aportes de manera mensual a su fondo individual, sin que sea su responsabilidad que el empleador recayera en mora, la AFP Futuro de Bolivia S.A. debe cumplir con la cancelacin de la pensin de invalidez, ya que el Estado caracterizado por ser social de derecho tiene la obligacin constitucional de proteger el capital humano.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo. II. CONCLUSIONES
Del anlisis del expediente y de la prueba aportada, se concluye lo siguiente:
II.1. Por formulario de fecha de invalidez correspondiente al dictamen 4574/2008 de 15 de enero, se establece que el accionante tiene el 64% de prdida de la capacidad laboral de origen comn por enfermedad, sealando que la fecha de invalidez es a partir de enero de 2007 (fs. 10 a 12 vta.).
II.2. El 11 de noviembre de 2008, mediante carta dirigida al Gerente General de la AFP Futuro de Bolivia S.A., el accionante solicit el pago de las prestaciones que le corresponden (fs. 5).
II.3. Consta carta de 2 de septiembre de 2008, remitida al accionante por el Gerente Regional de Cochabamba de la AFP Futuro de Bolivia S.A., en la cual se le comunic que iniciaron por la va legal, al LAB S.A. el cobro del recargo correspondiente para el pago de su pensin por invalidez (fs. 6).
II.4. Mediante nota de 18 de diciembre de 2009, dirigida al Gerente Regional de la AFP Futuro de Bolivia S.A., el accionante nuevamente solicit el pago de su pensin por invalidez a consecuencia del dictamen 4574/2008 (fs. 15).
II.5. El 24 de diciembre de 2009, el Gerente Regional de la AFP Futuro de Bolivia S.A., remiti una nota al accionante, mediante la cual le informaron que procedieron al cobro del recargo a su empleador debido al incumplimiento de ste al pago de los aportes al Seguro Social Obligatorio, primero por la va administrativa luego por la va legal y que una vez concluya dicho proceso, se procedera a pagar la pensin de invalidez (fs. 13). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 920
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a la dignidad, a la vida, a la salud y a la seguridad social; por cuanto, el 1 de noviembre de 2005, sufri un accidente el cual lo dej con una incapacidad del 64%, segn el dictamen 4574/2008, emitido por el Tribunal Mdico de Calificacin, declarndose el inicio de dicha invalidez a partir de enero de 2007, por tal motivo el 18 de diciembre de 2009, pidi el pago de su pensin por invalidez ante la AFP Futuro de Bolivia S.A., ya que l cumpli con el pago de sus aportes al Seguro Social Obligatorio, a tal solicitud le indicaron que se inici un proceso ejecutivo social a su empleador, porque ste no haba realizado los aportes para dicho seguro y una vez concluido dicho proceso, recin se procedera al pago de la pensin por invalidez a su favor. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a los fines de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Derechos a la vida, a la salud y a la seguridad social
El derecho a la vida, ha sido definido por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, es as que en la SC 0687/2000-R de 14 de julio, seal que: Es el derecho de toda persona al ser y a la existencia, siendo su caracterstica esencial la base para el ejercicio de los dems derechos. Es decir, la vida misma es el presupuesto indispensable para que haya titularidad de derechos y obligaciones. Es un derecho inalienable de la persona que obliga al Estado en dos sentidos: su respeto y su proteccin. La autoridad estatal est constitucionalmente impedida de hacer cosa alguna que destruya o debilite el contenido esencial de esos derechos y debiendo crear las condiciones indispensables para que tengan cabal observancia y pleno cumplimiento. Que de igual manera se reconocen tambin los derechos a la salud y a la seguridad social contenidos en los arts.7-a) y k) y 185 de la Constitucin. Actualmente contenido este derecho en el art. 15 de la CPE.
Del mismo modo, en la SC 0026/2003-R de 8 de enero, se ha establecido al derecho a la salud como: aquel derecho por virtud del cual la persona humana y los grupos sociales - especialmente la familia- como titulares del mismo, pueden exigir de los rganos del Estado, en cuanto sujetos pasivos, que establezcan las condiciones adecuadas para que aquellos puedan alcanzar un estado ptimo de bienestar fsico, mental y social y garanticen el mantenimiento de esas condiciones. El derecho a la salud no significa solamente el derecho a estar en contra de la enfermedad sino el derecho a una existencia con calidad de vida. En la Norma Fundamental vigente este derecho est consagrado en el art. 18.I.
Conforme a lo anotado, tanto el derecho a la vida como el derecho a la salud, obligan al Estado a inhibirse de realizar actos que vulneren esos derechos y a crear los mecanismos y las condiciones necesarias para que sean respetados y protegidos.
Por otra parte, la SC 1527/2003-R de 27 de octubre, respecto al derecho a la salud y a la seguridad social, ha precisado que: 'El derecho a la salud es aquel derecho por virtud del cual la persona humana y los grupos sociales -especialmente la familia- como titulares del mismo, pueden exigir de los rganos del Estado, en cuanto sujetos pasivos, que establezcan las condiciones adecuadas para que aquellos puedan alcanzar un estado ptimo de bienestar fsico, mental y social y garanticen el mantenimiento de esas condiciones. El derecho a la salud no significa solamente el derecho a estar en contra de la enfermedad sino el derecho a una existencia con calidad de vida.
En nuestro ordenamiento jurdico, el derecho a la salud es un derecho fundamental, que debe ser resguardado con mayor razn cuando se encuentra en conexidad con el primigenio derecho a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 921
vida o a la dignidad humana, especialmente en el caso de personas vulnerables de la poblacin, como son los nios, las personas con discapacidad, de la tercera edad y los enfermos terminales.
El derecho a la seguridad social, como derecho constitucional, adquiere su esencia de fundamental cuando atae a las personas cuya debilidad es manifiesta, es decir, que requieren de la misma para seguir con vida, tal el caso de los pacientes con enfermedades crnicas o incurables. De esta manera cuando una entidad pblica o particular, tiene a su cargo la prestacin de la seguridad social en salud a persona en estas situaciones, su incumplimiento acarrea un grave perjuicio. Es como consecuencia de esa proteccin especial que dichas personas requieren, que el derecho a la seguridad social adquiere su esencial condicin de derecho fundamental, pues con su inobservancia, se colocan en peligro otros derechos fundamentales, como la vida, la dignidad humana, la integridad fsica'.
La preponderancia de la vida y de la salud, como derechos humanos esenciales, est presente y sealada como de obligada tutela para el Estado, no slo en la Constitucin Poltica del Estado, sino tambin en diversos instrumentos internacionales, as el art. 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos ratificada por Bolivia mediante Ley 1430 de 11 de febrero de 1993, 1 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del hombre, 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales a estos dos instrumentos internacionales Bolivia se adhiri mediante DS 18950 de 17 de mayo de 1982.
III.2. Incumplimiento o mora en transferencia de aporte por el empleador a las AFP'S, no puede afectar derechos de los trabajadores
En un caso similar al presente, el Tribunal Constitucional, emiti la SC 0980/2005-R de 19 de agosto, en la cual determin: "...si el empleador, no cumple con la obligacin de cancelar los aportes, o no efecta oportunamente las transferencias de los mismos a las AFP's, pese a que fueron deducidos de los salarios del trabajador, haciendo las retenciones de las cotizaciones de seguridad social, las consecuencias jurdicas de su incumplimiento no pueden afectar el derecho fundamental del trabajador o los beneficiarios a la seguridad social; dado que el beneficio de la pensin, de ninguna forma puede estar sometido a la diligencia del empleador sino a los aportes efectivamente descontados, los que de buena fe realiz el trabajador en el convencimiento de que se efectuara el pago ante la eventualidad de una enfermedad, etc.; por lo mismo, la AFP BBVA S.A., ahora recurrida, no puede eximirse de su responsabilidad en el pago de la pensin de invalidez por riesgo comn a la que tiene derecho el representado de la actora, por el hecho de que el empleador no cumpli con el deber de hacer oportunamente, de los descuentos salariales; las transferencias, omisin, que como se tiene sealado, no fue atribuible ni imputable al representado de la actora; entender lo contrario, sera superponer los derechos, -generalmente de contenido patrimonial- de las Administradoras de Fondos de Pensiones, en desmedro, de los derechos fundamentales de los trabajadores, como es la efectivizacin de pago de sus pensiones cuando cumplieron con los requisitos exigidos por Ley; situacin inadmisible, dado que importara desconocer los derechos del asegurado y por ende, la normativa citada, que constituye el marco jurdico en que se desenvuelve la Seguridad Social de nuestro pas, que es de orden pblico, de cumplimiento obligatorio, cuya observancia y aplicacin preferente debe garantizar el Tribunal Constitucional en proteccin de los derechos fundamentales y de la primaca de la Constitucin, cumpliendo de esta manera con las previsiones contenidas en los arts. 1. I y II de la LTC as como lo consagrado por los arts. 119. I y 228 de la CPE.
(...)
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Consiguientemente, la AFP Previsin BBVA S.A., ahora recurrida, al no haber efectivizado la pensin de invalidez por riesgo comn, a la que tiene derecho el representado de la actora, no obstante su reconocimiento mediante RA SPVS-IP 219 de 10 de mayo de 2004, alegando incumplimiento del pago de primas por parte del empleador, ocasion con esta omisin, que tampoco se hagan las deducciones para los regmenes de salud del recurrente, cual era su obligacin conforme a lo previsto por los arts. 31.l) y 66 de la LP; lo que, ciertamente, dio lugar a que Edwin Cspedes Vlez, se encuentre en una situacin de total desproteccin desde el 1 de octubre de 2002, fecha de invalidez declarada, sin que cuente con los medios necesarios para lograr la continuidad de subsistencia; lo que vulner sus derechos constitucionales a la seguridad social, a la salud y a la vida; sin que el hecho de que a partir del 10 de noviembre de 2004, estuviera recibiendo atencin mdica provisional, en la Caja Nacional de Seguridad Social, exima de responsabilidad a la AFP Previsin BBVA S.A., recurrida, por cuanto como emergencia de haber concluido su trmite de invalidez por riesgo comn, tena un derecho adquirido y definitivo tanto a la pensin de invalidez por riesgo comn, como a las prestaciones en el rgimen de salud, en el ente gestor que corresponda".
III.3. Anlisis del caso concreto
De la jurisprudencia precedentemente glosada, se puede advertir que los derechos del trabajador son irrenunciables y de la misma forma, no puede consentirse que bajo el argumento de que el empleador no ha hecho el pago de los aportes que le fueron descontados al trabajador, ahora accionante la AFP Futuro de Bolivia S.A., pretenda evitar el pago de la pensin por invalidez que ha sido solicitada.
En su caso, si bien es comprensible que para la realizacin del pago de dichos beneficios garantizados por la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, en favor de los trabajadores, debe existir un sistema efectivo de sostenimiento entre los aportantes y los beneficiarios; es decir, que debe existir un sistema que contemple el auto sostenimiento a largo plazo del pago de dinero o pensiones emergentes, como consecuencia de previsiones propias en favor de los aportantes; la ley, faculta a las entidades aseguradoras de fondos de pensiones a efectivizar aquellas deudas o aportes impagados por parte de los empleadores a travs de procesos judiciales como lo es el proceso ejecutivo social, en caso de que el empleador no haga efectivas dichas aportaciones legalmente descontadas a sus dependientes, ya que stos en su buena fe, supuestamente estn cumpliendo con su obligacin de aportar al Seguro Social Obligatorio, pero cuando ocurre algn siniestro, los trabajadores al cumplir los requisitos exigidos por la Ley de Pensiones, son informados que su empleador ha incumplido con su obligacin de aportar a su cuenta de la AFP que le corresponde.
En el presente caso, el accionante realiz los pagos al Seguro Social Obligatorio, porque el empleador al actuar como agente de retencin, hizo las deducciones de los salarios del trabajador para el pago del referido seguro, y si el empleador no ha realizado dichos aportes a la AFP Futuro de Bolivia S.A., su negligencia no puede afectarle al accionante, puesto que no es aceptable que se la deje en desproteccin al accionante desde enero de 2007, sin que cuente con los medios de subsistencia necesarios, por el hecho de que el empleador incumpli con el depsito de los aportes descontados de su salario, vulnerando de esta manera sus derechos constitucionales a la vida, a la salud y a la dignidad.
De todo lo expuesto, se concluye que el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela, ha evaluado adecuadamente los antecedentes procesales del caso y aplicado correctamente las normas que regulan esta accin tutelar.
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POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 008/2010 de 26 de marzo, cursante de fs. 75 a 77, pronunciada por la Sala Penal Segunda de Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba; y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada. Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0488/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21603-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 28 del 8 de febrero de 2010, cursante de fs. 19 vta. a 21, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Beatriz Severiche Vargas contra Rolando Durn Morales, Gerente propietario de CELUMOVIL.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
La accionante, por memorial presentado el 29 de enero de 2010, cursante de fs. 11 a 13 vta., manifest que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
a) Fue contratada el 9 de febrero del 2009, de forma verbal por Rolando Durn Morales, para trabajar como secretaria en la empresa telefnica CELUMOVIL, cumpliendo un horario de trabajo de lunes a sbado de horas 8:30 a 19:30, trabajando diariamente once horas continuas, sin recibir un pago adicional por las horas extras, ni contar con un seguro de salud; empero, la necesidad que tena para su manutencin le hizo aceptar y cumplir con las condiciones y horas estipuladas en su contrato verbal; b) En junio de 2009, qued embarazada, cumpliendo a enero de 2010 con ocho meses de gestacin; sin embargo, el demandado en su condicin de Gerente propietario de la citada empresa, el 13 de enero de 2010 le comunic de forma verbal que estaba despedida, desde ese momento por su delicado estado de salud, retiro que se dio sin que reciba ningn preaviso ni se respete la inamovilidad por su estado de gravidez, ni el pago de asignacin familiar del bono prenatal desde el quinto mes de embarazo correspondiente; c) Seal, adems, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 924
que el motivo de su despido fue por encontrarse en estado de gestacin y pronta a dar luz, situacin que era de conocimiento de su empleador, por las ecografas que se le present el 29 de diciembre del 2009, cuyo diagnstico estableci que contaba con treinta y dos semanas de embarazo; d) El 26 de enero del 2010, seala que present un nuevo informe ecogrfico estableciendo un embarazo de treinta y cinco semanas el cual fue realizado en el Centro de Salud Mdicos Cristianos Solidarios; y, e) La contratacin y el despido fue de forma verbal, en consecuencia no tiene documentacin que la respalde; sin embargo, pide que se la ampare al art. 48. II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), que seala: Las normas laborales se interpretarn y aplicarn bajo los principios de proteccin de las trabajadoras y de los trabajadores como principal fuerza productiva de la sociedad; de primaca de la relacin laboral; de continuidad y estabilidad laboral; de no discriminacin y de inversin de la prueba a favor de la trabajadora y del trabajador.
I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
La accionante, denuncia la vulneracin a sus derechos a inamovilidad de la mujer embarazada, derechos a la maternidad, a la vida, a la salud, a la seguridad social y al trabajo, citando al efecto los arts. 45.V, 46.I. 1 y 2 y 48.VI de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y en consecuencia se disponga: 1) Su restitucin y reincorporacin inmediata al cargo de Secretaria que ocupaba antes, con el mismo salario de Bs800.- (ochocientos bolivianos); 2) El pago de salarios devengados desde el 13 de enero de 2010; 3) Se proceda a la afiliacin de la accionante al seguro de salud; y, 4) Se le otorgue el horario de trabajo de cuarenta horas semanales para mujeres o si tuviera que realizar horas extras sean de conformidad a lo establecido en la normativa legal vigente, ms la otorgacin de las asignaciones familiares subsidios prenatal, lactancia y natalidad que por ley le corresponden, baja mdica prenatal, posnatal y hora de lactancia.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 8 de febrero de 2010, segn consta en acta cursante de fs. 18 a 21 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La accionante a travs de su abogada, ratific el tenor ntegro del memorial de accin de amparo constitucional, y haciendo uso de la rplica ampli lo siguiente: i) El estado de ocho meses de embarazo fue conocido oportunamente por el demandado, pues para realizar el respectivo examen de ecografa, la accionante fue acompaada por la esposa del empleador, quien asumi conocimiento de manera oficial de su estado; ii) En su relacin laboral hubo vulneraciones a sus derechos, como el horario de trabajo, que era de horas 8:30 a 19:30, por ende trabajaba once horas continuas, en el caso de mujeres la ley establece cuarenta horas de trabajo de lunes a sbado; iii) No contaba con el seguro de salud que corresponde a todo trabajador; ms an, en el estado de gravidez en el que ella se encuentra; iv) No recibi las asignaciones de lactancia y prenatal, cuando se reconoce por ley que a partir del quinto mes de embarazo la trabajadora tiene derecho a percibir las asignaciones familiares y su bono de natalidad; y, v) Pide la reincorporacin inmediata a su fuente laboral con el mismo salario, respetando el derecho al trabajo como corresponde por su estado de gravidez, aclarando que a partir del sptimo mes le corresponde su baja mdica de la cual no ha hecho uso.
I.2.2. Informe de la persona demandada TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 925
El ahora demandado no present informe escrito; sin embargo, explic en audiencia que no tiene una empresa, y que solamente es una tienda alquilada y sencilla, en la cual se presta servicios tcnicos de reparacin de celulares, donde trabajan la ahora accionante, una empleada y un empleado -este ltimo- se encarga de la realizacin de todos los trabajos tcnicos y la hoy accionante solo se encargaba de cobrar. Es as que existan conflictos entre la accionante y el tcnico mencionado, este ltimo que incluso me indic que si ella segua trabajando l se retirara del trabajo, por lo cual tom la decisin de retirar a la ahora accionante, pues adems la misma atenda mal a la gente, haba varias irregularidades, no cumpla con el horario de trabajo como manifiesta, y en el estado en el que se encontraba le dije que ya no poda trabajar por lo problemas internos existentes.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 28 de 8 de febrero de 2010, cursante de fs. 19 vta. a 21 de obrados, concedi la tutela solicitada por la ahora accionante, disponiendo la inmediata reincorporacin al trabajo que vena desempeando antes de su despido, debiendo la misma recibir todos los beneficios que corresponden a su condicin de trabajadora y gestante, bajo los siguientes fundamentos: a) Resulta evidente la vulneracin del derecho a la seguridad social y la especial proteccin que otorga la Constitucin Poltica del Estado a la familia, en especial a la mujer embarazada que no puede ser despedida de su trabajo; y, b) Existe una proteccin especial a las mujeres embarazadas hasta que el recin nacido tenga por lo menos un ao de edad, y ante esta situacin de reconocimiento del demandado, que despidi a la accionante en conocimiento de su estado de embarazo, resulta evidente la vulneracin al derecho constitucional reclamado.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. En el memorial de accin de amparo constitucional, la accionante manifiesta que desde el 9 de febrero de 2009, de forma verbal fue contratada para trabajar como secretaria en la empresa de celulares CELUMOVIL de propiedad del ahora demandado, trabajando aproximadamente por once meses, cumpliendo el horario de trabajo de lunes a sbado de horas 8:30 a 19:30, donde seala adems que fue despedida verbalmente por el demandado el 13 de enero de 2010, cuando se hallaba embarazada (fs. 11 a 13 vta.).
II.2. Cursa en obrados una fotografa tomada donde aparece la accionante en una cena junto a su empleador y su esposa. (fs. 9).
II.3. Asimismo, en el peridico El Comercio publicado el 28 de mayo de 2009, cursa la fotografa de la ahora accionante donde se hallan datos personales de la misma sealando como su trabajo Secretaria de la Empresa Telefnica Celu Mvil, Centro Comercial Grigot (sic) (fs. 3).
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II.4. De acuerdo a informe ecogrfico de 29 de diciembre de 2009, se evidencia que a esa fecha la ahora accionante contaba con treinta y dos semanas de gestacin (fs. 6).
II.5. Por el informe ecogrfico del 26 de enero de 2010, realizado en el Centro de Salud Mdicos Cristianos Solidarios, se establece que la accionante se hallaba en estado de gestacin de treinta y cinco semanas (fs. 7 a 8).
II.6. A fs. 5 de obrados cursa tarjetas personales de presentacin del ahora demandado, donde figura como Gerente propietario de CELUMOVIL.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante, alega la vulneracin de sus derechos a inamovilidad de la mujer embarazada, derechos a la maternidad, a la vida, a la salud, a la seguridad social y al trabajo, en razn a que el demandado la despidi de forma verbal de su empresa telefnica CELUMOVIL, donde trabajaba como secretaria, desvinculacin que tiene su origen por su condicin de mujer embarazada donde no se respet su estado de gestacin ni se le cancelaron los subsidios que le reconoce la ley. En consecuencia, corresponde analizar, en revisin, si corresponde conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza Jurdica de la accin de amparo constitucional
El art. 128 de la CPE, ha previsto la accin de amparo constitucional, contra todos los actos u omisiones ilegales o indebidos cometidos por servidores pblicos o personas particulares o colectivas, que restrinjan, supriman o amenacen restringir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, constituyendo una garanta jurisdiccional extraordinaria mediante la cual el accionante hace posible la restitucin de sus derechos y garantas fundamentales restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin, obteniendo la tutela y la reposicin en el ejercicio de los mismos.
A su vez, el art. 129.I de la CPE, enfatiza que esta accin tutelar puede presentarse por la persona: que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata.
III.2. De la proteccin a la mujer trabajadora en estado de gestacin
Sobre el despido intempestivo de una trabajadora, sin considerar su estado de gestacin al momento de su retiro, corresponde referir la jurisprudencia emitida por el entonces Tribunal Constitucional, con relacin a la proteccin especial de la que gozan las mujeres en este estado. En ese sentido la SC 1282/2011-R de 26 de septiembre, sealo:
a) De la abstraccin del principio de subsidiariedad e inmediatez
En forma previa, cabe establecer que si bien la accin de amparo constitucional, se encuentra revestida por los principios de subsidiariedad e inmediatez cuyo cumplimiento es indispensable para su consideracin, este Tribunal ha determinado que se puede abstraer su observancia, dada la naturaleza de los derechos invocados y la naturaleza de la cuestin planteada, ante la proteccin de la mujer gestante o hasta el ao de nacido el hijo, precisando que en estos casos, no es exigible agotar los medios de defensa, por cuanto en dichas problemticas no solamente se halla involucrado el derecho al trabajo, sino otros derechos primarios de la impetrante y del ser en gestacin o ya nacido, que es la vida, la salud y la seguridad social, cuya tutela no puede supeditarse a otros recursos o vas administrativas.
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De igual manera, este Tribunal en algunos casos, prescindi del principio de inmediatez, dadas las particulares del asunto, y que si bien la accin hubiere sido planteada fuera del plazo de los seis meses, se tena constancia de que la accionante haba impugnado su situacin, la que no habra sido considerada. En ese sentido, la SC 0530/2010-R de 12 de julio, precis: 'en varios casos se ha excusado inclusive la observancia de los principios de subsidiariedad e inmediatez que informan el amparo constitucional, a los efectos del ejercicio pleno de este derecho que asiste a la mujer trabajadora en estado de embarazo, no slo para la proteccin de sta, sino tambin y fundamentalmente del nuevo ser'.
b) La inamovilidad laboral de mujeres en estado de embarazo
La Ley Fundamental, en su art. 45.V, instituye el derecho de las mujeres a una: 'maternidad segura, con una visin y prctica intercultural; gozarn de especial asistencia y proteccin del Estado durante el embarazo, parto y en los periodos prenatal y posnatal'. Regulando el art. 48.VI de la CPE, taxativamente que: 'Las mujeres no podrn ser discriminadas o despedidas por su estado civil, situacin de embarazo, edad, rasgos fsicos o nmero de hijas o hijos. Se garantiza la inamovilidad laboral de las mujeres en estado de embarazo, y de los progenitores, hasta que la hija o el hijo cumpla un ao de edad'.
Ntese que, el indicado precepto constitucional, es extensible a los progenitores, a efectos de precautelar el derecho a la vida, a la salud y a la seguridad social, no slo de la madre, sino tambin del recin nacido, desde el momento de su concepcin, como sujeto de derechos en todo lo que pudiera favorecerle; siendo extensible incluso, hasta el ao de nacido.
En el contexto normativo, la Ley 975 prev: 'Toda mujer en periodo de gestacin hasta un ao de nacimiento del hijo, gozar de inamovilidad en su puesto de trabajo en instituciones pblicas o privadas. Por su parte, el DS 0012 de 19 de febrero de 2009, dispone en sus arts. 1 y 2, la inamovilidad de la madre y el padre progenitores que presten funciones en el sector pblico o privado hasta que su hijo o hija cumpla un ao de edad, no pudiendo ser despedidos, afectarse su nivel salarial ni su ubicacin en su puesto de trabajo'.
III.3. Sobre los derechos a la vida, a la salud, al trabajo, a la maternidad y la inamovilidad funcionaria de la mujer embarazada
Con relacin a los derechos laborales que asisten a la mujer embarazada, la SC 1795/2011-R de 7 de noviembre, indic lo siguiente: III.2. Sobre el derecho al trabajo y la inamovilidad funcionaria de la mujer embarazada. Los derechos reconocidos a favor de la mujer embarazada, del neonato y del recin nacido, son de innegable importancia, por cuanto son sectores de la poblacin particularmente vulnerables, debido a la concurrencia de variables histricas y culturales de sometimiento, disgregacin y exclusin. En ese sentido, el art. 45.V de la CPE, instituye que las mujeres tienen derecho a la maternidad segura, gozando de especial asistencia y proteccin....
III.3.1. El derecho a la vida
Sobre el derecho a la vida que es el primero de los derechos fundamentales de los que goza toda persona desde su concepcin hasta su muerte, la SC 1294/2004-R de 12 de agosto, seal lo siguiente: Es el derecho de toda persona al ser y a la existencia, siendo su caracterstica esencial la base para el ejercicio de los dems derechos. Es decir, la vida misma es el presupuesto indispensable para que haya titularidad de derechos y obligaciones. Es un derecho inalienable de la persona que obliga al Estado en dos sentidos: su respeto y su proteccin. La autoridad estatal est constitucionalmente impedida de hacer cosa alguna que destruya o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 928
debilite el contenido esencial de esos derechos, debiendo crear las condiciones indispensables para que tengan cabal observancia y pleno cumplimiento.
III.3.2. El derecho a la salud
Con relacin a la salud el Tribunal Constitucional mediante la SC 0026/2003-R de 8 de enero, estableci que: 'es el derecho en virtud del cual la persona humana y los grupos sociales - especialmente la familia- como titulares del mismo, pueden exigir de los rganos del Estado, en cuanto sujetos pasivos, que establezcan las condiciones adecuadas para que aquellos puedan alcanzar un estado ptimo de bienestar fsico, mental y social y garanticen el mantenimiento de esas condiciones. El derecho a la salud no significa solamente el derecho a estar en contra de la enfermedad sino el derecho a una existencia con calidad de vida'. Entendimiento que en el actual orden constitucional encuentra mayor eficacia puesto que la salud es un valor y fin del Estado Plurinacional, un valor en cuanto el bienestar comn respetando o resguardando la salud, conlleva al vivir bien, como previene el art. 8.II de la CPE; pero tambin es un fin del Estado, tal cual lo establece el art. 9 num. 5) de la CPE, al sealar que son fines y funciones esenciales del Estado, adems de los que establece la Constitucin y la Ley 'Garantizar el acceso de las personas a la educacin, a la salud y al trabajo'.
III.3.3. El derecho al trabajo
Es un derecho fundamental consagrado en el art. 46.I de la CPE, concordante con el art. 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH) que seala que: Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin social.
Con relacin al trabajo que desarrolla la mujer embarazada, la Constitucin Poltica del Estado en su art. 48.VI le reconoce el derecho a la inamovilidad en su puesto de trabajo en instituciones pblicas o privadas por el perodo de gestacin y hasta un ao del nacimiento del hijo(a), en consecuencia la mujer por su estado de gestacin, goza an ms de los derechos a la vida, a la salud, al trabajo, a la maternidad y la inamovilidad funcionaria.
III.4. Anlisis del caso concreto
Conforme al contexto legal y jurisprudencial ampliamente desarrollado en el Fundamento Jurdico III.2, si bien la accin de amparo constitucional tiene carcter subsidiario, en el caso especfico de las mujeres embarazadas se prescinde de dicho principio, dado el imperativo categrico de la Ley Fundamental que impone protegerla ante toda circunstancia por los derechos que involucra su estado de gravidez. No tratndose nicamente del derecho al trabajo, sino de los derechos a la vida tanto de la madre y del hijo o hija, as como a la salud y a la seguridad social.
De acuerdo a la documentacin cursante en el expediente, se tiene lo siguiente: La accionante fue contratada de forma verbal por la empresa CELUMOVIL el 9 de febrero de 2009, trabajando de forma continua por aproximadamente once meses.
Asimismo, se halla probado por los estudios ecogrficos que cursan en obrados, que la accionante a tiempo de cumplir sus funciones de secretaria dependiente del ahora demandado, se hallaba en estado de gestacin, evidencindose tambin que la misma fue despedida de forma verbal el 13 de enero de 2010, intempestivamente sin ningn preaviso, pese a su estado de gestacin.
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En consecuencia, la accionante merece la especial proteccin que se mencion en los Fundamentos Jurdicos III.2 y III.3 de la presente Sentencia Constitucional, como son los derechos a la inamovilidad laboral en su fuente de trabajo y por ende su reincorporacin, contar con el respectivo seguro de salud, asignaciones familiares de lactancia y de natalidad, el pago de salarios devengados as como a los dems derechos laborales que la Constitucin Poltica del Estado y las leyes le otorgan.
Por lo expuesto, se constata que el demandado efectivamente ha vulnerado los derechos de la accionante a la inamovilidad funcionaria de la mujer embarazada, a la maternidad, a la vida, a la salud, a la seguridad social y al trabajo.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y ha dado correcta aplicacin al art. 128 de la CPE.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 28 de 8 de febrero de 2010 cursante de fs. 19 vta. a 21, pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-MAGISTRADA. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0490/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21706-44-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 5/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 118 a 124, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Rita Antiapa de Huanca en representacin de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de agosto contra Gustavo Adolfo Morales, Roberto de la Cruz Flores, Marco Antonio Cueto Poma, Marcelo Vsquez Villamor, Efran Severo Argani Argani, Sarah Laura Arnez Cuentas, Luis Enrique Ricaldi Zambrana, Mara Luz Araquini de Ucharico, Martn Apaza Condori y Wilson Soria Paz, todos Concejales del Gobierno Autnomo Municipal de El Alto del departamento La Paz.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 26 de marzo de 2010, cursante de fs. 3 a 13, y el de subsanacin (cuya fecha no se consigna), corriente de fs. 100 a 103, la accionante expresa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Con la intencin de regularizar el asentamiento de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto, la accionante estuvo tramitando ante el Concejo Municipal de El Alto una ordenanza municipal que les faculte permanecer en la Av. Sucre de la zona Alto Lima, Tercera Seccin de la ciudad de El Alto, sector donde vienen realizando su actividad hace ms de diez aos; sin embargo, su trmite qued truncado, debido a que no se les otorg la misma municipal; ms al contrario se emiti la Ordenanza Municipal (OM) 117/2006 de 27 de junio, que dispuso por el convenio gremial de 15 de agosto de 2005, suscrito entre el Gobierno Municipal de El Alto y la Federacin de Trabajadores, toda solicitud, memorial, nota de las Asociaciones de Comerciantes Minoristas de la ciudad de El Alto, debe llevar el visto bueno de su ente matriz, Federacin de Trabajadores Gremiales Artesanos, Comerciantes Minoristas y Vivanderos de la ciudad de El Alto (sic).
Por lo que solicitaron, la abrogatoria de la referida Ordenanza Municipal, que fue producto de un contubernio entre el Concejo Municipal y la Federacin de Trabajadores Gremiales, Artesanos, Comerciantes Minoristas y Vivanderos de la ciudad de El Alto, a la cabeza de Braulio Rocha Tapia, por otro lado, extraamente el Concejo Municipal, aprob la ampliacin de puestos de venta a favor de la Asociacin de Comerciantes 17 de Diciembre en la Av. Sucre, mediante la OM 192/2006 de 31 de octubre; vale decir, encima de los puestos de venta de la Asociacin 17 de Agosto, aprobacin que se la obtuvo en violacin del art. 4 de la OM 106/2004 de 24 de junio, la cual estableci que una vez que sean aprobadas las solicitudes de asentamiento, mediante resolucin tcnico administrativa, la misma ser remitida con sus antecedentes al Concejo Municipal para su aprobacin, este y otros requisitos no fueron cumplidas por la citada OM 192/2006, por lo que en aplicacin del art. 22 de la Ley de Municipalidades (LM), solicitaron la reconsideracin de la misma.
Siendo rechazada a travs de la Resolucin Municipal 133/2007 de 18 de octubre, bajo el argumento de que la Asociacin 17 de Diciembre, cumpli con todos los requisitos, cuando este extremo no es cierto ya que fue probada la omisin de varios requisitos, por esta razn la referida Ordenanza Municipal, dio lugar a la sobre posicin e invasin de sus puestos de venta.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante denuncia como lesionados los derechos de la Asociacin que representa a la seguridad jurdica, al trabajo, a la alimentacin y a la educacin, citando al efecto los arts. 13, 14, 46, 47, 51, 54 y 410 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente la accin de amparo constitucional, disponiendo; a) La abrogatoria de las Ordenanzas Municipales (OOMM)192/2006 y 117/2006; y, b) Se ordene la aprobacin de una ordenanza municipal que apruebe el asentamiento en la Av. Sucre a favor de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto de la ciudad de El Alto, desde la calle Uno hasta la Av. Arequipa de la zona Alto Lima Tercera Seccin de la ciudad de El Alto.
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I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 16 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 116 a 117 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la parte accionante se ratific in extenso en los trminos expuestos en el memorial de interposicin de esta accin, y amplindola seal: 1) La parte accionante renuncia a la accin de amparo constitucional contra las personas que no han sido notificadas; sin embargo, estos tienen sus suplentes y es obligacin de ellos estar presentes; y, 2) A efectos de proseguir con su petitorio, el 12 de abril de 2010, solicitaron se les notifique con la OM 192/2006, no habiendo obtenido ninguna respuesta, solicitud que estuvo amparada en el art. 24 de la CPE, solicitando la atencin prioritaria en el asentamiento.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El apoderado y abogado de las autoridades demandadas manifest lo siguiente: i) Con carcter previo se deben compulsar los antecedentes de conformidad al art. 97 de la Ley Tribunal Constitucional (LTC), de lo contrario, debera rechazarse in limine; ii) De los hechos fcticos se extrae que las Resoluciones Municipales 117/2006, 192/2006 y 133/2007, les habran suprimido sus derechos constitucionales cuando estas Ordenanzas en ninguna parte mencionan a la Asociacin 17 de Agosto; por lo tanto, cmo pueden restringir o amenazar los derechos invocados; y, iii) La Ordenanza 133/2007, a la que hace mencin la accionante se refiere a otros hechos y no as a la reconsideracin; por lo tanto, la accin est mal planteada y si fuera cierto, la OM 133/2007 ha sido dictada en el, habiendo transcurrido tres aos, desde su promulgacin por lo que no se encuentra dentro del plazo de seis meses.
I.2.3. Resolucin
El Juez Segundo de Partido y de Sentencia Penal de El Alto del Distrito Judicial-ahora departamento de La Paz, pronunci la Resolucin 5/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 118 a 124, mediante la cual concedi la accin de amparo constitucional; y en consecuencia, dispuso: a) Se otorgue la atencin correspondiente a la peticin de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto, dando una respuesta formal y pronta que respete sus derechos; y, b) Los daos y perjuicios se calificarn una vez que el Tribunal Constitucional Plurinacional, compulse los antecedentes. En base a los siguientes fundamentos: 1) La reconsideracin fue respondida mediante la OM 133/2007; sin embargo, se estableci que esta en su parte resolutiva, rechaz la solicitud de reconsideracin interpuesta a la OM 162/2006; la misma no cumpli con la solicitud requerida por la accionante en el sentido de que el pedido de reconsideracin fue contra la OM 192/2006, no habiendo satisfecho su petitorio; asimismo, la autoridad requerida por una solicitud debe dar una respuesta oportuna que satisfaga las pretensiones del peticionante (SC 1267/2002-R de 21 de octubre de 2002); habiendo rechazado la solicitud de reconsideracin de otra ordenanza distinta a la solicitada, atentando de esta manera el derecho a la peticin; en consecuencia, tambin se ha vulnerado implcitamente el derecho al trabajo; 2) A efectos de hacer valer sus derechos la accionante present un memorial el 12 de abril de 2010, a la Presidencia del Concejo Municipal de El Alto, en sentido de no haber sido notificada con la OM 192/2006, no existiendo pronunciamiento, ni explicacin de la solicitud, vulnerndose una vez ms el derecho a la peticin; 3) Respecto al cumplimiento del art. 129.I de la CPE; es decir, que se haya agotado la va ordinaria, cabe recordar que la jurisprudencia ha establecido una orientacin en sentido de que la reconsideracin prevista en el art. 22 de la LM, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 932
no es propiamente un recurso, siendo necesario que se resuelva el pedido de reconsideracin antes de presentar la accin, no obstante haberse planteado la misma; sin embargo, sta no fue respondida en forma precisa; 4) El plazo de seis meses no corre si se ha presentado una peticin y esta no ha sido respondida conforme nos orienta la SC 0474/2004 de 1 de marzo, por lo que no es evidente la falta de inmediatez en la interposicin de la accin; y, 5) Respecto a que existira otra accin de amparo constitucional, no se ha probado ese extremo.
I.3. Consideraciones de la Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Mediante la credencial original, emitida por la Federacin de Trabajadores por Cuenta Propia, Gremiales, Comerciantes Minoristas, Artesanos, Vivanderos y Profesionales Independientes de la ciudad de El Alto, Rita Antiapa de Huanca, acredita su condicin de Secretaria General de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto por el perodo 2010 - 2011 (fs. 16).
II.2. Por fotocopia legalizada de compromiso, se verifica que Fanor Nava, Alcalde Municipal de El Alto, Ricardo Clavijo, Asesor de CODE, y Javier Tarqui, Asesor de Vicepresidencia (sic), ofrecen interponer sus buenos oficios para tratar de resolver los asuntos concernientes a la referida Asociacin (fs. 17).
II.3. A travs de las certificaciones originales, emitidas por la junta vecinal Villa Alto Lima, Tercera Seccin, la Federacin de Trabajadores por Cuenta Propia, y la Federacin de Trabajadores Gremiales, Artesanos, Comerciantes Minoristas y Vivanderos, todos de la ciudad de El Alto y los memorndumes otorgados por la Polica Boliviana, se advierten las autorizaciones para el asentamiento de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto en la Av. Sucre desde la calle Uno hasta la calle Arequipa (fs. 19, 20 y 23 a 40).
II.4. Por fotocopias simples, se advierte la filiacin de varias personas a la mencionada Asociacin (fs. 48 a 89).
II.5. Por fotocopia simple de 8 de junio de 2006, se evidencia que se solicit el pronunciamiento y la extensin de una ordenanza, que apruebe el asentamiento de la Asociacin sealada (fs. 125)
II.6. Mediante la circular DHAM/008/2006 de 20 de septiembre, el Gobierno Municipal de El Alto puso en conocimiento de todas sus unidades, el convenio gremial de 15 de agosto de 2005, vigente mediante las OOMM 117/06 y 130/06 que dispone: toda solicitud, memorial, nota de las asociaciones de comerciantes minoristas de la ciudad de El Alto debe llevar el visto bueno de su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 933
ente matriz, Federacin de trabajadores gremiales, artesanos, comerciantes minoristas y vivanderos de la ciudad de El Alto (sic) (fs. 126).
II.7. Por la OM 117/2006, se aprob el convenio suscrito en la ciudad de El Alto el 15 de agosto de 2005, entre el Gobierno Municipal de El Alto y la Federacin de Trabajadores Gremiales, Artesanos, Comerciantes Minoristas y Vivanderos (fs. 127 a 128).
II.8. Mediante memorial de 31 de octubre de 2005, Rita Antiapa de Huanca y Ramona Callisaya, Secretaria General y Secretaria de Relaciones, respectivamente, de la citada Asociacin, solicitaron al Alcalde Municipal de El Alto, la emisin de una ordenanza municipal para asentamiento (fs. 131).
II.9. Consta la OM 133/2007 de 18 de octubre, referida a la clausura de establecimientos clandestinos de expendio de bebidas alcohlicas y juegos electrnicos (fs. 132 a 133).
II.10. Cursa la OM 192/2006 de 31 de octubre, por la que a travs de su artculo II, deroga el art. 1 de la OM 106/91 de 23 de octubre de 1991, en lo referente a la cantidad de puestos (fs. 134 a 135).
II.11. Consta impresin de la consulta de expediente de la pgina de este Tribunal, en la cual se advierte la existencia del expediente signado con el cdigo 2007-16267-33-RAC, en la que figura Rita Antiapa de Huanca, como recurrente, hoy accionante y como recurridos los ahora demandados (fs. 136 a 137).
II.12. Se evidencia por la OM 106/91, que se dispuso en el art. 1, el asentamiento provisional de la Asociacin de Comerciantes Minoristas 17 de Diciembre, los das lunes, mircoles y sbados en la Av. Sucre y Av. 11 de la zona Alto Lima Tercera Seccin en rea triangular de la ciudad de El Alto (fs. 143).
II.13. Por memorial presentado el 12 de abril de 2010, Rita Antiapa de Huanca solicit al Presidente del Concejo Municipal de El Alto la notificacin con la OM 192/2006 (fs. 144).
II.14. Por fotocopia simple de la Resolucin Municipal 133/2007 de 2 de mayo, se evidencia que el 6 de diciembre de 2006, Rita Antiapa de Huanca, en su condicin de Secretaria General de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto, solicit la reconsideracin de la OM 192/2006, que dispone en su art. 1, el rechazo a la solicitud de reconsideracin interpuesta a la Ordenanza Municipal 162/2006 de 31 de octubre, por parte de Rita Antiapa de Huanca (fs. 145 a 146).
II.15. Cursa la notificacin 051/10 de 23 de abril de 2010, efectuada por el Concejo Municipal a Rita Antiapa de Huanca con la OM 192/2006 (fs. 164).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia como lesionados los derechos de la Asociacin que representa a la seguridad jurdica, al trabajo, a la alimentacin y a la educacin; toda vez que, los miembros de la Asociacin 17 de Agosto desde hace varios aos atrs han estado tramitando una ordenanza ante el Concejo Municipal de El Alto, con el fin de lograr una autorizacin que les permita el asentamiento en la Av. Sucre, sin obtener respuesta, pero posteriormente, el Concejo Municipal, aprob la ampliacin de puestos de venta a favor de la Asociacin de Comerciantes Minoristas 17 de Diciembre, en la misma avenida, mediante la OM 192/2006; vale decir, encima de los puestos de venta de la Asociacin 17 de Agosto, por lo que en aplicacin del art. 22 de la LM, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 934
solicitaron la reconsideracin, la misma que fue rechazada mediante la Resolucin Municipal 133/2007, bajo el argumento de que la Asociacin 17 de Diciembre, cumpli con todos los requisitos. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1.De las ordenanzas y resoluciones municipales
Es preciso realizar algunas puntualizaciones en base a los arts. 20 y 21 de la LM, en lo referente a ordenanzas municipales y resoluciones municipales, toda vez que, no se puede utilizar de manera indistinta ambas normas municipales, habida cuenta que existen diferencias entre ambas, las ordenanzas municipales, acto normativo a travs de los cuales se expresa el Concejo Municipal para el gobierno de su respectiva seccin o de su territorio en temas que revisten inters general y permanente para la poblacin y cuya aplicacin y cumplimiento es de carcter obligatorio desde su publicacin. Se aprueban por mayora absoluta de los miembros presentes del Concejo Municipal, excepto en aquellas que en ciertas materias o por mandato de la Constitucin Poltica del Estado y otras leyes requieren de un nmero mayor de votos para su aprobacin. Son promulgadas por el alcalde o alcaldesa municipal en un plazo no mayor a diez das calendario siguientes a su recepcin, en caso de no ser observada por esta autoridad. Si el alcalde o alcaldesa municipal no la hubiera promulgado en el plazo antes sealado, se produce el silencio administrativo positivo, que da lugar a que el concejo municipal promulgue dicha ordenanza municipal. En caso de ser observada una ordenanza municipal por el alcalde o alcaldesa, el concejo municipal ratificar la misma o podr modificarla incorporando la observacin efectuada, debiendo aprobar la decisin por dos tercios de votos del total de las concejalas o concejales.
La reconsideracin de una ordenanza municipal o resolucin, se produce por dos tercios de la votacin del concejo municipal. Toda ordenanza municipal o resolucin se encuentra vigente mientras no sea derogada o abrogada, no existiendo la figura de declaratoria de desuso de dicha norma.
El contenido de las ordenanzas es de irrestricto acceso al pblico, deben ser dadas a conocer mediante su publicacin obligatoria en un medio de comunicacin y mediante una gaceta municipal que deber publicarse peridicamente. Cuando no exista ningn medio de comunicacin la publicacin se efectuar en lugares pblicos.
Toda ordenanza se encuentra vigente mientras no fuera derogada o abrogada mediante otra ordenanza emitida por el concejo del municipio correspondiente. No existe declaratoria de desuso de ordenanzas municipales.
Las resoluciones municipales, son notas de gestin administrativa emitida por el concejo municipal. Las resoluciones a diferencia de las ordenanzas, son normas de gestin administrativa del concejo municipal y de cumplimiento obligatorio, su vigencia se produce a partir de su publicacin y no necesita la promulgacin del alcalde.
III.2.La identidad de sujeto, objeto y causa en las acciones tutelares
El art. 96.2 de la LTC, establece como una de las causales de improcedencia de la accin de amparo constitucional, cuando se hubiere interpuesto anteriormente un recurso constitucional con identidad de sujeto, objeto y causa. Al respecto la SC 1251/2010-R de 13 de septiembre, estableci: Con relacin a la mencionada causal de inactivacin reglada o de improcedencia, a momento de establecer los alcances de la misma, este mismo Tribunal Constitucional precis que: `debe existir necesariamente la concurrencia de las tres identidades indicadas; es decir: a) de sujetos: que sean las mismas personas que presentan el recurso y lo dirigen contra la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 935
misma autoridad o personas particulares contra las que recurrieron antes; b) de causa: que el motivo (acto o resolucin), que da origen al amparo, sea el mismo en ambos casos; y c) de objeto: que el propsito del recurso, sea el mismo tanto en el primer como en el segundo amparo. As la SC 0115/2003-R de 28 enero (las negrillas nos corresponden).
La SC 0259/2006-R de 22 de marzo, aadi que tambin es aplicable esta causal:"en los casos en que exista identidad parcial de sujetos, esto es que el sujeto activo o pasivo sean diferentes, pero que el motivo y el propsito del recurso sea el mismo respecto a una problemtica anteriormente planteada y sobre la cual la justicia constitucional ya emiti pronunciamiento en el fondo".
Resulta preciso citar lo establecido por la SC 0252/2004-R de 20 de febrero, que: "Conforme al entendimiento jurisprudencial contenido en la SC 1347/2003-R de 16 de septiembre, toda accin tutelar de derechos y garantas debe concluir con la Resolucin del Tribunal Constitucional que conoce en revisin los fallos pronunciados por el J uez o Tribunal de amparo o hbeas corpus, conforme prescriben los arts. 93 y 102.V de la LTC. A partir de esa Sentencia dictada en revisin, y slo en caso de que la misma hubiera declarado la improcedencia del recurso por cuestiones formales que no significan el anlisis del fondo del asunto, la parte recurrente podr intentar un nuevo recurso cumpliendo con todos los requisitos extraados, para lograr un pronunciamiento sobre el fondo de su peticin; lo contrario, es decir la interposicin de un nuevo recurso sobre los mismos hechos, en forma simultnea o estando el primero en trmite sin contar con un pronunciamiento definitivo, no es conforme a derecho sino que constituye un acto temerario que pretende lograr una duplicidad de fallos sobre un mismo hecho, induciendo a error a los Tribunales de garantas" (las negrillas nos pertenecen).
III.3.La necesaria modulacin de los efectos de las sentencias constitucionales
Conforme a lo establecido en el art. 48.4 de la LTC, las sentencias constitucionales pueden ser moduladas en sus efectos a fin de evitar distorsiones procesales, considerndose la interpretacin previsora.
En ese sentido, la SC 0646/2011-R de 3 de mayo, refiri que la SC 0082/2000-Rde 14 de noviembre, estableci que: segn la doctrina constitucional existen diversas formas de interpretacin como la 'previsora' la que al ser realizada requiere que, el contralor de constitucionalidad como mximo intrprete de la Constitucin, adopte previsiones sobre los efectos y consecuencias de las decisiones asumidas a partir de la interpretacin.
De lo referido anteriormente, se colige que es un deber de este Tribunal prevenir las consecuencias que podran generarse a partir de sus decisiones, por lo que para evitar un desequilibro en el orden jurdico, ocasionando una inseguridad jurdica es pertinente pronunciar una sentencia modulando los efectos de la misma, cuando as corresponda y el caso lo amerite.
III.4.Anlisis del caso concreto
La accionante, a travs de su memorial de accin de amparo constitucional, en representacin de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto, aleg, que desde hace varios aos atrs, se encuentra tramitando una ordenanza municipal ante el Concejo Municipal de El Alto, para que les autoricen el asentamiento de sus puestos en la Av. Sucre, sin haber obtenido respuesta a su solicitud; posteriormente, el mismo Concejo Municipal mediante la OM 192/2009, aprob la ampliacin de puestos de venta a favor de la Asociacin de Comerciantes 17 de Diciembre en la misma avenida; vale decir, encima de los puestos de venta de la Asociacin a la que representa, por lo que en aplicacin del art. 22 de la LM, solicit la reconsideracin de la referida Ordenanza, la misma que fue rechazada a travs de la Resolucin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 936
Municipal 133/2007, bajo el argumento de que la Asociacin 17 de Diciembre, cumpli con todos los requisitos.
Antes de ingresar al anlisis de la problemtica de fondo es menester verificar la existencia de una posible identidad de sujetos, objeto y causa, en aplicacin del art. 96.2 de la LTC, en ese entendido debemos centrar nuestra atencin en la impresin de la consulta de expediente, de la pgina web de este Tribunal adjunta a fs. 136, en la presente accin.
Verificado el expediente signado con el nmero 2007-16267-33-RAC, en el sistema de gestin procesal del Tribunal Constitucional Plurinacional, se advierte la existencia de otra accin de amparo constitucional, presentada por Rita Antiapa de Huanca, en representacin de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto, contra Gustavo Adolfo Morales, Roberto de la Cruz Flores, Marco Antonio Cueto Poma, Marcelo Vsquez Villamor, Efran Severo Argani Argani, Sarah Laura Arnez Cuentas, Luis Enrique Ricaldi Zambrana, Mara Luz Araquini de Ucharico, Martn Apaza Condori y Wilson Soria Paz, todos Concejales del Gobierno Municipal de El Alto, accin que fue conocida por el Juez Tercero de Partido y de Sentencia de El Alto del Distrito Judicial de La Paz, constituido en Juez de garantas, quin emiti la Resolucin 265/2007 de 20 de junio, de lo manifestado se establece la existencia de identidad de sujetos ya que en la presente accin se identifican a los mismos actores; es decir, tanto a la accionante Rita Antiapa de Huanca, como a los demandados Concejales del Gobierno Municipal de El Alto.
En cuanto al objeto, se advierte que el propsito de ambas acciones tutelares, es el de conseguir la abrogatoria de la OM 192/2006, y que el Concejo Municipal de El Alto, apruebe una ordenanza municipal de asentamiento en la Av. Sucre a favor de la Asociacin de Comerciantes Minoristas en Artculos Varios 17 de Agosto.
Por lo anterior, se establece la existencia de identidad de objeto, por ltimo en lo referente a la causa, la Resolucin que da origen a ambas acciones de amparo constitucional es precisamente la OM 192/2006, que reconsidera la OM 106/91, derogando el artculo primero, modificando la cantidad de puestos de la citada Asociacin en la Av. Sucre; por lo manifestado se establece la existencia de identidad de causa, de lo que se concluye que en ambas acciones, identidad de sujeto, objeto y causa, aspecto que el Juez de garantas no tom la en cuenta pese a que el mismo, fue anunciado por los demandados en audiencia y que debi ser considerado indefectiblemente.
En consecuencia, se tiene que la accionante ya plante otro amparo constitucional, y al verificar que el mismo ya fue dilucidado en el fondo por la emisin de la Resolucin 265/2007 de 20 de junio del Juez de garantas y en revisin mediante la SC 1028/2010-R de 23 de agosto, corresponde denegar la tutela solicitada, no pudiendo ingresar al anlisis de fondo de la presente causa.
Por los fundamentos expuestos, el Juez de garantas, al haber concedido la tutela solicitada no ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales, ni aplic correctamente las normas.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 5/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 118 a 124, pronunciada por el Juez Segundo de Partido y de Sentencia Penal de El Alto del Distrito Judicial- ahora departamento de La Paz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 937
2 Dimensionar los efectos de la presente Sentencia, en virtud a la facultad prevista por el art. 48.4 de la LTC, disponiendo mantener vlidos y subsistentes los actos realizados y las resoluciones pronunciadas a consecuencia de haberse concedido de la tutela dictaminada inicialmente por el Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi..-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0491/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expedientes: 2010-21685-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 05 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 45 a 47, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Alejandro Gutirrez Guaman contra Juan Jos Arispe Gutirrez, Filbert Cordero Arispe y Alberto Durn Soto.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memoriales presentados el 12 y 24 de marzo de 2010, cursantes de fs. 20 a 24 y 39 a 40, se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El accionante manifiesta que, es propietario de la concesin minera Rancho Chico, ubicado en el municipio de La Guardia del departamento de Santa Cruz, concesin que es el sustento de su familia asi como el de unas cincuenta familias, que trabajan en la extraccin de ridos de la mencionada concesin.
Refiere que el 20 de enero de 2010, sin ninguna razn, orden ni explicacin los demandados y otras aproximadamente doscientas personas ms, armados con palos, machetes, y armas de fuego, de manera violenta entraron en su concesin, amenazando a su familia y trabajadores, rompiendo e inutilizando maquinaria y material de trabajo; asimismo apropindose de ripio, arena y otros; mencionando que estaran actuando en representacin de la Alcalda", quin sera la responsable de la administracin de la mencionada concesin.
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El accionante present notas constantes al municipio de La Guardia, reclamando por los actos sufridos, sin embargo las mismas no fueron respondidas, as que desde la fecha arriba mencionada no pudo entrar a su concesin, manifestando que le provocaron daos econmicos considerables.
Por ltimo, indica que los demandados irrumpieron en su propiedad sin ninguna autorizacin legal, y tampoco demostraron tener algn derecho real sobre la misma, ni posesin alguna y hasta ahora de manera violenta se mantienen en su concesin.
I.1.2. Derechos y garanta supuestamente vulnerados
El accionante, denuncia como vulnerados, el derecho al trabajo, a dedicarse a la industria o a cualquier actividad licita, a la propiedad y la garanta de la seguridad jurdica citando al efecto los arts. 13, 14, 46.II, 47.I y 56.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3.Petitorio
Solicita: a) Se dicte resolucin concediendo la misma, disponiendo que los demandados restituyan su derecho propietario que fue restringido de manera ilegal; y, b) Se expida el correspondiente mandamiento de desapoderamiento para que abandonen la concesin.
I.2.Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 15 de abril de 2010, segn consta en el acta corriente de fs. 43 a 45, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante a travs de su abogado Erick Burgos Coimbra, ratific in extenso el contenido de la accin de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de las personas demandadas
Juan Jos Arispe Gutirrez, Filbert Cordero Arispe y Alberto Duran Soto, pese a su legal citacin (fs. 206 vta.), no se hicieron presentes en la audiencia pblica de accin de amparo constitucional, ni presentaron informe escrito alguno.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituido en Tribunal de garantas, por Resolucin 05 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 45 a 47, concedi la accin de amparo constitucional, ordenando a los demandados y dems personas que se encuentren ocupando la concesin minera Rancho Chico, la desocupacin inmediata de la concesin ya mencionada, de propiedad de Alejandro Gutirrez Guaman sin costas, daos ni perjuicios, con los siguientes fundamentos: 1) El accionante, mantiene en vigencia y cumple la funcin econmico social en su concesin minera, y al haber ingresado los demandados, de manera violenta, arbitraria e ilegal a dicha concesin, violaron el derecho a la seguridad jurdica, al trabajo y a la propiedad; 2) Que el art. 128 de la CPE, determina la procedencia del recurso de accin de amparo constitucional contra actos ilegales u omisiones indebidas de autoridades o funcionarios, o de persona individual o colectiva, que amenacen supriman o restrinjan derechos o garantas reconocidos por la Ley Fundamental; 3) El Tribunal Constitucional ha sealado claramente que procede la concesin de tutela en caso de que hubiese sido avasallado por cualquier tercero cuando el derecho propietario se encuentre demostrado y no haya sido cuestionado y se evidencie que los recurridos no estaban en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 939
posesin del bien inmueble sino con las acciones violentas de hecho ocuparon la propiedad privada de los recurrentes (SC 0944/2002-R); y, 4) En caso de negativa de desocupacin de la concesin minera, se librar mandamiento de desapoderamiento.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Alejandro Gutirrez Guaman, mediante certificado alodial 5747349 de 9 de marzo de 2010, bajo matrcula computarizada 7.01.4.01.0009021, sin gravmenes ni restricciones existentes de la concesin minera Rancho Chico, ubicada en el cantn la Guardia, provincia Andrs Ibez, km 22 carretera a Cochabamba (fs. 2 y vta.).
II.2. Cursa en obrados, formularios de pagos de patentes mineras a nombre del accionante, de 20 de diciembre de 2006, 11 de enero de 2008, 14 de enero de 2009 y 4 de enero de 2010, depositados en el Banco Mercantil a favor del Servicio Nacional De Geologa y Tcnico de Minas (SERGEOTECMIN) (fs. 4 a 7).
II.3. Teresa Jenny Flores de Bez, Notaria de Fe Pblica 70, expidi, testimonio original 1665/2004 de 1 de diciembre, de: Escritura pblica sobre transferencia de una concesin minera, que realizan los seores Nstor Gutirrez Oliver, Emiliano Roncales Huampo como representantes legales de la Cooperativa de Ripieros Rancho Chico Ltda., segn poder notarial Nro. 029/04 a favor de los seores Alejandro Gutirrez de Guaman y Simona Camacho de Gutirrez por la suma de diez mil 00/100 bolivianos (sic) (fs. 8 a 10).
II.4. Testimonio 335/2007, Santa Cruz de la Sierra de 10 de mayo de 2007, Teresa Jenny Flores de Bez, Notaria de Fe Pblica 70, de: Escritura pblica sobre transferencia de una concesin minera que realiza los seores Nstor Gutirrez Oliver y Emiliano Roncales Huampo en representacin legal de la Cooperativa Rancho Chico Ltda., en virtud al poder notarial 029/2004 a favor de los seores Alejandro Gutirrez Guaman y Simona Camacho de Gutirrez por la suma de diez mil 00/100 bolivianos (Bs.-10.000.-) impuestos pagados.- Bs 300.- segn Form. 430 N 00087798 (sic) (fs. 11 a 12 vta.).
II.5. Cursa en obrados plano catastral original firmado por Luis Leyton Duchen, Director Tcnico de Minas, del SERGEOTECMIN, con nmero de inscripcin 19613, padrn nacional 70100366 (fs. 13).
II.6. EL 26 de febrero de 2010, Jorge Morales Encinas, Presidente del Concejo Municipal de La Guardia, emite oficio 070/2010 a favor del accionante, en el que indica que no se ha emitido ninguna autorizacin para la extraccin de ridos, ya que la misma no es de su competencia, que el Concejo Municipal no ha otorgado personalidad jurdica a ninguna asociacin o institucin (fs. 14).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, sostiene que los demandados vulneraron, la garanta de la seguridad jurdica, y los derechos al trabajo, a dedicarse a la industria o a cualquier actividad licita y a la propiedad, toda vez que con los actos violentos hubiesen realizado medidas de hecho, avasallando su concesin de manera violenta, donde trabaja para el sustento de su familia y brindando trabajo a otras personas ms, mismos que generan ingresos para la manutencin de sus familiares, destruyendo toda su maquinaria y sus herramientas, etc., ocasionndole un grave perjuicio econmico, poniendo adems en peligro la vida de los integrantes de su familia y la suya propia. Por consiguiente, corresponde en revisin dilucidar si tales extremos son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Sobre los derechos invocados como lesionados por el accionante
Derecho al trabajo y a dedicarse a la industria o a cualquier actividad licita la SC 1681/2011-R de 21 de octubre, seala que: Uno de los derechos sociales protegidos en los arts. 46.II y 47.I de la CPE, es el ejercicio al derecho del trabajo en todas sus formas, as como el derecho a dedicarse al comercio, la industria o a cualquier actividad econmica lcita, en condiciones que no perjudiquen al bien colectivo; derecho que tambin se encuentra protegido por los convenios y tratados internacionales; as, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en su art. 23.1 seala: 'Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo'.
El art. 47 de la CPE, dispone que toda persona tiene derecho a dedicarse al comercio, la industria o cualquier actividad econmica lcita, en condiciones que no perjudiquen al bien colectivo
Derecho a la propiedad privada, la citada SC 1681/2011-R refiere que: La Constitucin Poltica del Estado, garantiza a toda persona el derecho a la propiedad privada individual o colectiva, siempre que sta cumpla una funcin social. Al respecto, la SC 0448/2010-R de 28 de junio ha sealado: 'Toda persona tiene derecho a la propiedad privada individual o colectiva, siempre que sta cumpla una funcin social'. La propiedad privada est garantizada, siempre que el uso que se haga de ella no sea perjudicial al inters colectivo (art. 56.II de la CPE); mientras que la expropiacin se impone por causa de necesidad o utilidad pblica, calificada conforme a ley y previa indemnizacin justa (art. 57 de la CPE). En cuanto al principio de la seguridad jurdica
SC 0787/2011-R de 30 de mayo seal: 'la seguridad jurdica' al ser un principio, no puede ser tutelado por el recurso o accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales -no principios-, reconocidos por la Constitucin, las normas internacionales de derechos humanos reconocidos y/o ratificados por el pas (que conforman el bloque de constitucionalidad) y las leyes; sin embargo, por su reconocimiento constitucional, no puede ser inobservado por las autoridades jurisdiccionales y/o administrativas, a momento de conocer y resolver un caso concreto sometido a su competencia, por tanto es de inexcusable cumplimiento.
III.2. En cuanto al alcance y requisitos de la tutela ante medidas de hecho
Procede la tutela de la accin de amparo constitucional, prescindindose del principio de subsidiariedad, cuando se tiene la certeza de la existencia de una indudable lesin al o los derechos invocados y un dao irreparable e irremediable provocado por vas o medidas de hecho.
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Esta accin, en cuanto al alcance y los requisitos para la tutela ante medidas de hecho, son de carcter extraordinario, es decir, otorga proteccin inmediata contra actos ilegales y omisiones indebidas de autoridades o particulares que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos y garantas fundamentales de la persona reconocidos por la Norma Suprema y las leyes, siempre que no exista otro recurso o va legal para demandar el respeto de esos derechos, entendindose por ello el carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional; pero, se estableci que de manera excepcional procede la tutela directa e inmediatamente, an prescindindose de la referida naturaleza no subsidiaria de esta accin, cuando se evidencia que exista una lesin evidente al derecho invocado o se haya ocasionado un dao irreparable, al tratarse de medidas de hecho cometidas ya sea por autoridades pblicas o por personas particulares.
Es en ese sentido que el Tribunal Constitucional en su amplia jurisprudencia en cuanto a los alcances de las medidas de hecho, y a travs de la SC 0275/2011-R de 29 de marzo, mencionando a la SC 0832/2005-R de 25 de julio, entre otras, seal que son: 'los actos ilegales arbitrarios que desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa, con abuso del poder que detentan frente al agraviado, actos que resultan ilegtimos por no tener respaldo legal alguno y que por el dao ocasionado y la gravedad de los mismos, merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos fundamentales'; y en cuanto a los fundamentos de la prescindencia de la subsidiariedad agreg que: 'La idea que inspira la proteccin no es otra que el control al abuso del poder y el de velar por la observancia de la prohibicin de hacerse justicia por mano propia, control que se extiende tanto a las autoridades pblicas como a los particulares que lo ejercen de manera arbitraria por diferentes razones y en determinadas circunstancias'.
En ese sentido la SC 0148/2010-R de 17 de mayo, ha establecido que existen requisitos para considerar la situacin como medida de hecho y hacer abstraccin de las exigencias procesales, como ser: '1) Debe existir una debida fundamentacin y acreditacin objetiva de que efectivamente se est frente a una medida de hecho o justicia a mano propia, donde el agraviado o accionante se encuentre ante una situacin de desproteccin o desventaja frente al demandado, o agresor, sea autoridad, funcionario o particular o grupo de personas, por la desproporcionalidad de los medios o accin; la presentacin de la accin de amparo constitucional debe ser de manera oportuna e inmediata, haciendo abstraccin de la subsidiariedad. De lo contrario no justificara la premura ni gravedad y deber agotar las instancias jurisdiccionales o administrativas pertinentes segn sea el caso, y agotadas las mismas, acudir a la jurisdiccin constitucional.
2) Necesariamente se debe estar ante un inminente dao irreversible o irreparable, ya sea agravando la lesin ya consumada, o que ello provoque la amenaza de restriccin o supresin a otros derechos fundamentales. Situaciones que deben ser fundamentadas y acreditadas.
3) El o los derechos cuya tutela se pide, deben estar acreditados en su titularidad; es decir, no se puede invocar derechos controvertidos o que estn en disputa, atendiendo claro est, a la naturaleza de los mismos.
4) En los casos en que a travs de medios objetivos se ponga en evidencia que existi consentimiento de los actos denunciados y acusados como medidas de hecho, no corresponde ingresar al anlisis de la problemtica, por cuanto esta accin de defensa no puede estar a merced del cambio o volatilidad de los intereses del accionante. Sin embargo, cuando el agraviado o accionante seale que existen actos de aparente aceptacin, pero que son producto de la presin o violencia que vici su voluntad, sta situacin debe ser fundamentada y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 942
acreditada de manera objetiva, en ese caso, ser considerada una prueba de la presin o medida de hecho, inclusive'.
De la misma forma la SC 1681/2011-R de 21 de octubre, mencionando a la SC 0208/2010-R de 24 de mayo, alude: el Tribunal Constitucional ha establecido en su jurisprudencia excepciones a los principios de subsidiariedad y de inmediatez del amparo constitucional, entre ellos se encuentra la tutela contra acciones o medidas de hecho cometidas por autoridades pblicas o por particulares, entendidas stas como los actos ilegales y arbitrarios que desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa, con abuso del poder que detentan frente al agraviado, actos que resultan ilegtimos por no tener respaldo legal alguno y que por el dao ocasionado y la gravedad de los mismos, merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos fundamentales. () Por otra parte, para la procedencia del amparo constitucional cuando es demandada por propietarios de inmuebles que sufran una lesin a su derecho a la propiedad por un despojo o avasallamiento de su posesin por actos o medidas de hecho protagonizados por terceros, sean stos particulares o autoridades pblicas, la jurisprudencia constitucional a travs de las SSCC 0944/2002-R, 0152/2001-R, 0489/2001-R, 1372/2001-R, 0217/2003-R, 1672/2005-R 0723/2005- R, 0049/2007-R y 0342/2007-R entre otras, ha establecido que deben concurrir dos supuestos: 1) El derecho a la propiedad debidamente demostrado y no cuestionado; y, 2) La evidencia, tampoco controvertida, de que los demandados no estaban en posesin del bien inmueble sino que con acciones violentas (de hecho) ocuparon la propiedad privada de los accionantes, esto es, que el accionante debe acreditar plenamente su derecho de propiedad sobre el inmueble, cuya titularidad no est cuestionada ni se encuentre en litigio; y que las personas a quienes se acusa de haber lesionado el derecho a la propiedad privada no tengan constituido legalmente el derecho posesorio, sino que a travs de actos de hecho tomen posesin de la propiedad, despojando a sus verdaderos dueos.
III.3. Anlisis del caso concreto
El accionante, considera que los demandados, vulneraron la garanta de la seguridad jurdica, y los derechos al trabajo, a dedicarse a la industria o a cualquier actividad lcita y a la propiedad, toda vez que, a partir del 20 de enero de 2010, con medidas de hecho, avasallaron su concesin de manera violenta, sin ninguna razn, orden ni explicacin junto a otras doscientas personas ms, armados con palos, machetes, armas de fuego, amenazando a su familia y trabajadores, rompiendo e inutilizando maquinaria y material de trabajo, asimismo apropindose de ripio, arena y otros; mencionando que supuestamente estaran actuando con el argumento que la Acalda sera la responsable de la administracin de la mencionada concesin.
De la atenta revisin de la demanda de la accin de amparo constitucional que nos ocupa, se tiene que el accionante denuncia que se lesion los derechos arriba mencionados y a partir de la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.1 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, se afirma que la seguridad jurdica al ser un principio, no puede ser tutelado por esta accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales -no principios-, reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado, las normas internacionales de Derechos Humanos reconocidos y/o ratificados por el pas.
El accionante acredit debidamente su derecho propietario con la documentacin que adjunta a la presente accin, por lo que al no existir derechos controvertidos ni disputa al respecto; es decir que los derechos que pide su tutela estn claramente acreditados, asimismo se evidencia que hubo medidas de hecho; pues los demandados al haber ingresado de manera violenta arbitraria e ilegal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 943
a la concesin del accionante violando as, su derecho a la propiedad privada, a dedicarse a la industria o a cualquier actividad licita y al trabajo, mismos que, en ningn momento fueron consentidos o aceptados sino mas bien fueron realizados con uso de la fuerza y en contra de la voluntad del accionante, con esa actitud se constrien sus derechos fundamentales sealados, y se adecuan a las exigencias establecidas en la jurisprudencia citada en la presente Sentencia Constitucional Plurinacional.
De todo lo expuesto, se concluye que el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela solicitada, evalu de manera correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo, en razn a que se evidencia la vulneracin de derechos de rango constitucional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 05 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 45 a 47, dictada por La Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial- ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituido en Tribunal de garantas; y, en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada, respecto a los derechos al trabajo, a dedicarse a la industria o a cualquier actividad licita y a la propiedad, no as a la seguridad jurdica, al ser considerado un principio.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Fdo. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Fdo. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Fdo. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Fdo. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0492/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21716-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 44/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 388 a 389, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Ivan Oscar Michel Duran en representacin de la Cooperativa de Transportes Hroes del Chaco Ltda. contra Paris Edmundo Farah Paz, Oficial Mayor de Planificacin y Jorge Luis Auza Tezanos Pinto, Director de Trfico y Transporte, ambos del Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz de la Sierra.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
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Mediante memorial presentado el 17 de marzo de 2010, cursante de fs. 68 a 75 vta., el accionante expresa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A travs de la Resolucin Municipal 298/95 de 20 de octubre de 1993, el Concejo Municipal de Santa Cruz, dispuso mantener la ruta del cuarto anillo de circunvalacin, en forma exclusiva para la Cooperativa Hroes del Chaco Ltda.; posteriormente, mediante la Ordenanza Municipal (OM) 102/99 de 20 de diciembre de 1999, se estableci nuevamente la ruta 2-2 de la lnea y el nmero mximo de 130 unidades, luego la Superintendencia de Transportes, a travs de la Resolucin Administrativa (RA) 0093/2002 de 18 de noviembre, otorg la autorizacin a la referida Cooperativa, para que preste servicios de transporte pblico de pasajeros, en la ruta del cuarto anillo interno y externo e inter barrios de esa zona, como titular de las lneas 79 y 80.
Con estos antecedentes, el accionante solicit al Gobierno Municipal de Santa Cruz, se otorgue un certificado de ruta a la Cooperativa, emitindose la certificacin 022/2009 de 15 de diciembre; sin embargo de lo expuesto, fueron notificados el 27 de enero de 2010, con la Resolucin DTT 001/2010 de 25 de enero, que deja sin efecto la certificacin de ruta 022/2009, accin resultante de un recurso de revocatoria interpuesto por Dardo Lus Arteaga Saavedra en representacin de las lneas 72 y 73, en tal razn el accionante interpuso recurso jerrquico, indicando que no fueron notificados con el recurso de revocatoria, dejndolos en estado de indefensin, violndose el debido proceso y las garantas a la igualdad procesal, a la defensa judicial o administrativa ya que la referida Resolucin carece de fundamentacin, a lo que Paris Edmundo Farah Paz, en su condicin de Oficial Mayor de Planificacin del Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz, confirm la Resolucin impugnada mediante la RA OMPLA 001/2010 de 23 de febrero.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denunci como lesionados los derechos de la Cooperativa que representa al debido proceso y a la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 16, 115, 116, 117, 118, 119, 120, 122, y 123 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita, que se admita y conceda la tutela, disponiendo; a) La nulidad de obrados hasta el vicio ms antiguo, vale decir hasta el hecho de ser notificados con el recurso de revocatoria; y, b) Se determine la existencia de responsabilidad civil y penal de los demandados.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 16 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 381 a 388, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de los accionantes se ratific in extenso en los trminos expuestos en el memorial de interposicin de esta accin, y ampli con los siguientes fundamentos: 1) Se dict una Resolucin de revocatoria sin haberse efectuado las notificaciones con el sealado recurso, ante dicha actuacin interpusieron el recurso jerrquico, el mismo que fue rechazado con el argumento, de no ha lugar y que no se debi notificar, que no haba porque (sic), violando con esta actitud el art. 60 de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA), que dice: Si con la impugnacin de una resolucin se afectasen derechos subjetivos o intereses legtimos de terceras personas individuales y colectivas, la autoridad administrativa, deber hacerles conocer la correspondiente impugnacin, mediante notificacin personal o mediante edicto a efectos de que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 945
los afectados se apersonen y presenten alegatos en el plazo de 10 das, lo que no ocurri; 2) Es probable que los demandados manifiesten que no se agotaron todas las instancias ya que despus del recurso jerrquico existe la instancia del contencioso administrativo; al respecto, el Tribunal Constitucional ha establecido que la instancia administrativa concluye con la resolucin del recurso jerrquico, mientras que el contenciosa administrativa es en la va judicial, por lo que no es necesario agotar la misma; y, 3) Se ha violado el debido proceso, el derecho a la defensa, ocasionando indefensin; puesto que, una persona no puede estar a un acto o a una autoridad que no le hace conocer las impugnaciones que le perjudican y las resoluciones que se dictan sin su conocimiento.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El apoderado y abogado de las autoridades demandadas manifest que: i) Es necesario mencionar que uno de los requisitos fundamentales para ingresar a considerar la presente accin de amparo constitucional, es que el accionante tenga la suficiente personera para apersonarse, de fs. 16 a 17, cursa la protocolizacin del acta de asamblea de socios de la Cooperativa Hroes del Chaco Ltda., acta que textualmente dice: que el 20 de marzo de 2009, a hrs. 19:00 se realiza la Asamblea de socios de la Cooperativa 'Hroes del Chaco', () y que Mario Urea, pide la palabra y sugiere que no se realicen las elecciones y que contine el mismo Directorio por los trabajos que an no han concluido (), Anibal Romn, dijo estar de acuerdo, por lo que, con todas esas sugerencias se puso en consideracin las elecciones, aprobndose por mayora la postergacin por un ao; es decir, que el 20 de marzo de 2009, la asamblea general confiri al Directorio el plazo de un ao ms para que continen en sus funciones; sin embargo, el Estatuto de la Cooperativa a fs. 9, dispone en su art. 39, que pueden ser reelegidos por una sola vez consecutiva, por lo que su mandato finaliz el 20 de marzo de 2010; es decir, a la fecha de interposicin de esta accin, la Cooperativa de Transporte Hroes del Chaco Ltda. no se ha apersonado legalmente, ya que no cuenta con la personera suficiente para promover un amparo constitucional; por cuanto, su representante no ha sido elegido conforme a sus estatutos, en este sentido y sin entrar a considerar el fondo de la accin debe ser declarada improcedente; y, ii) El trmite administrativo que se sigui por la Alcalda cont con la participacin de los miembros de la Cooperativa; puesto que, participaron en varias reuniones; es decir, que fueron parte del proceso y se les notific cuando se emiti la Resolucin de la impugnacin, para que hagan uso de los recursos correspondientes, es as, que presentaron el recurso jerrquico, el cual fue desestimado porque no adjuntaron el poder notarial de representacin, lo que motiv que no se ingrese al fondo, ya que tampoco fueron expuestas las observaciones de fondo; es decir los recorridos, por lo tanto no se incumpli con el procedimiento.
I.2.3. Informe del tercero interesado
El abogado del tercero interesado se allan, a la intervencin que efectu el abogado de las autoridades demandadas, refiriendo adems que como terceros interesados aparecen muy escuetamente en la accin de amparo constitucional, en la cual lastimosamente no se mencionan los antecedentes, ya que, el procedimiento administrativo dur ms de tres meses, donde los accionantes pretendieron hacer un alargue de su ruta. La Ley del Sistema de Regulacin Sectorial en su art. 11, establece: Todo servicio de transporte, tendr una ruta preestablecida y una autorizacin dada previamente por la alcalda, a travs del Concejo Municipal, estas son formalidades legales que se deben cumplir y en su momento la Cooperativa Hroes del Chaco Ltda., las cumpli pero solicit un alargue de ruta mediante una certificacin, la que ocasion que existiera no slo un tercero interesado, ya que el alargue de ruta vulner los derechos de otras lneas, por lo que se tuvo que presentar el recurso de revocatoria.
I.2.4. Resolucin
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La Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial, ahora -Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, pronunci la Resolucin 44/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 388 a 389, mediante la cual concedi la tutela; y en consecuencia, dispuso que se anule la Resolucin DTT 001/2010 de 25 de enero, emitida por la Direccin de Trfico y Transporte, debiendo antes de resolver la misma, dar cumplimiento al art. 60 de LPA, sin costas ni multas. En base a los siguientes fundamentos: a) Los socios a travs de una asamblea prorrogaron la vigencia de la Directiva por cierto tiempo; por tanto, los accionantes tienen personera para accionar; b) El art. 69 inc. a) de la LPA, establece: La va administrativa queda agotada cuando se trate de resoluciones que resuelvan los recursos jerrquicos, en este caso la va administrativa se encuentra agotada con el Auto de 23 de febrero de 2010; c) El 25 de enero de ese ao, Dardo Lus Arteaga Saavedra y Vctor Castro Flores, Presidente y Vicepresidente, respectivamente, de las lneas 72 y 73, presentaron recurso de revocatoria contra la Resolucin dictada mediante oficio 013/2010 de 19 de enero, sobre modificaciones de la ruta mediante certificacin, ante la Direccin de Trfico y Transporte de la Alcalda Municipal. El mismo da sin haber notificado al accionante, se resolvi el recurso de revocatoria a travs de la Resolucin DTT 001/2010; d) En el caso de autos la Direccin de Trfico y Transporte de la Alcalda Municipal, antes de resolver el recurso de revocatoria debi haber notificado a los afectados y terceros interesados para que stos se apersonen y presenten sus alegatos en los plazos que indica la ley; y, e) En obrados no consta notificacin alguna con el recurso de revocatoria, que se haya practicado a los afectados y terceros interesados; consecuentemente, al resolver el recurso sin previa notificacin se han violado los arts. 115.II y 117 de la CPE; y, 60 de la LPA.
I.3. Consideraciones de la Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Mediante la Resolucin Municipal 298/95 de 20 de octubre de 1995, se dispuso mantener el servicio que presta la Cooperativa Hroes del Chaco Ltda., en la ruta del cuarto anillo de circunvalacin en forma exclusiva (fs. 18 a 19).
II.2. Por fotocopia simple de la OM 102/99 de 20 de diciembre de 1999, se evidencia la autorizacin de circulacin de la ruta 2-2 a la Cooperativa de Transportes Hroes del Chaco Ltda., saliendo de la av. 3 Pasos al Frente y cuarto anillo, continuando por el mismo, llegando al aeropuerto El Trompillo, radial 12, quinto anillo radial 12 , cuarto anillo hasta llegar a la av. 3 Pasos al Frente y cuarto anillo donde ser su parada final en la Unidad Vecinal 80, manzana 26, frente al rea verde (fs. 22 a 23).
II.3. A travs de la RA 0093/2002 de 18 de noviembre, se advierte la autorizacin a favor de la Cooperativa de Transporte Hroes del Chaco Ltda., titular de las lneas de micros 79 y 80, para que preste servicios de transporte pblico de pasajeros en la ruta del cuarto anillo interno y externo y ruta inter barrios de esa zona (fs. 24 a 40).
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II.4. Por la certificacin 022/2009 de 15 de diciembre, emitida por la Oficiala Mayor de Planificacin del Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz, a travs de la Direccin de Trfico y Transporte, se acredita la legalidad de la prestacin de servicio de transporte pblico a la lnea 80 afiliada a la Cooperativa de Transporte Hroes del Chaco Ltda. (fs. 41).
II.5. Por informe tcnico 13/2010 de 18 de enero, elaborado por los supervisores y el profesional del departamento de Transporte Pblico de la Alcalda de Santa Cruz, se advierte que se sugiri mantener la ruta autorizada a la lnea de micros 80 con la modificacin en algunos sectores (fs. 163 a 168).
II.6. Mediante las notas DTT.OF 012/2010 y DTT.OF 013/2010 de 19 de enero, Jorge Lus Tezanos Pinto, Director de Trfico y Transportes del Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz de la Sierra, hizo conocer la modificacin de la ruta de la lnea 80, a Oscar Michel y Jorge guila Cspedes, Presidente de la Cooperativa Hroes del Chaco Ltda., y Director Departamental del Organismo Operativo de Trnsito, respectivamente (fs. 170 a 171). II.7. A travs de la nota de 25 de enero de 2010, dirigida al Director de Trfico y Transporte, Dardo Lus Arteaga Saavedra y Vctor Castro Flores, Presidente y Vicepresidente, respectivamente, de las lneas 72 y 73, formularon recurso de revocatoria contra la Resolucin dictada segn oficio 13/2010, sobre modificacin de ruta, mediante certificacin (fs. 178 a 182).
II.8. Mediante la Resolucin DTT 001/2010 de 25 de enero, la Direccin de Trfico y Transporte del Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz de la Sierra, resolvi el recurso de revocatoria determinando revocar la certificacin de la ruta 022/2009 y su modificacin segn oficio DTT 012/2010 de 19 de enero (fs. 183 a 184).
II.9. Por memorial de 1 de febrero de 2010, Ivn Oscar Michel Durn en representacin de la Cooperativa de Transportes Hroes del Chaco Ltda., present recurso jerrquico ante el Director de Trfico y Transporte del Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz de la Sierra, contra la Resolucin del recurso de revocatoria, manifestando que se les dej en absoluta indefensin, violentando el debido proceso, las garantas a la igualdad procesal y de la defensa judicial administrativa, al no haber sido notificados con el recurso de revocatoria planteado por Dardo Luis Arteaga Saavedra en representacin de la lnea 72 y 73 (fs. 263 a 264).
II.10. A travs de la RA OMPLA 001/2010 de 23 de febrero, Paris Edmundo Farah Paz, Oficial Mayor de Planificacin del Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz de la Sierra, confirm la Resolucin 010/2010 de 25 de enero, toda vez que, el interesado no argument legalmente ni demostr la indefensin o en su caso el dao para modificar los actos administrativos, adems que Ivn Oscar Michel Duran, no tiene acreditada su condicin de representante legal de la Cooperativa de Transportes Hroes del Chaco (fs. 267 a 269).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denunci como lesionados los derechos de la Cooperativa de Transportes a la que representa al debido proceso y a la seguridad jurdica; toda vez que, se solicit al Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz de la Sierra, la otorgacin de un certificado de ruta, emitindose la certificacin 022/2009 de 15 de diciembre; posteriormente, el 27 de enero de 2010, fueron notificados con la Resolucin DTT 001/2010, dejando sin efecto la certificacin de ruta 022/2009, accin resultante de un recurso de revocatoria interpuesto por Dardo Luis Arteaga Saavedra en representacin de las lneas 72 y 73, a lo que el accionante, interpuso recurso jerrquico, indicando que no fueron notificados con el recurso de revocatoria, dejndolos en estado de indefensin, a lo que, el Oficial Mayor de Planificacin, confirm la Resolucin de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 948
revocatoria mediante la RA OMPLA 001/2010. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La SC 1794/2011-R de 7 de noviembre, con relacin a la naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional desarroll la siguiente lnea jurisprudencial: Las garantas individuales reconocidas en la Constitucin recientemente abrogada, que rigi a nuestro pas, se reputaron en trminos generales, como medios sustantivos constitucionales para asegurar los derechos del hombre. Es evidente que dentro de esa concepcin, las garantas consignadas constitucionalmente fueron establecidas para tutelar los derechos o la esfera jurdica en general del individuo frente a los actos del poder pblico.
Esta herramienta jurdica que responde a las ms urgentes necesidades legales del ciudadano, denominada ahora accin de amparo constitucional, por su naturaleza jurdica est orientada a la defensa de derechos fundamentales restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin y supresin por parte de particulares o funcionarios pblicos y siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para su proteccin inmediata; es decir, que esta accin se activa cuando no existen otros medios o vas idneas para otorgar la tutela solicitada. En el art. 128 de la CPE, se encuentra consagrado como una accin tutelar cuando seala: La Accin de Amparo Constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
III.2.Del procedimiento administrativo
III.2.1..La Ley de Procedimiento Administrativo norma los procedimientos a seguir en todo proceso de carcter administrativo, es as que:
El art. 2.II de la LPA, establece que: Los Gobiernos Municipales aplicarn las disposiciones contenidas en la presente Ley, en el marco de lo establecido en la Ley de Municipalidades (las negrillas nos pertenecen)
.ARTCULO 33 (Notificacin).
I. La Administracin pblica notificar a los interesados todas las resoluciones y actos administrativos que afecten a sus derechos subjetivos o intereses legtimos.
II. Las notificaciones se realizarn en le plazo, forma, domicilio y condiciones sealadas en los numerales III, IV, V y VI del presente artculo, salvo lo expresamente establecido en la reglamentacin especial de los sistemas de organizacin administrativa aplicable a los rganos de la Administracin Pblica comprendidos en el Artculo 2 de la presente Ley.
III. La notificacin deber ser realizada en el plazo mximo de cinco (5) das a partir de la fecha en la que el acto haya sido dictado y deber contener el texto ntegro del mismo. La notificacin ser practicada en el lugar que stos hayan sealado expresamente como domicilio a este efecto, el mismo que deber estar dentro de la jurisdiccin municipal de la sede de funciones de la entidad pblica. Caso contrario, la misma ser practicada en la Secretara General de la entidad pblica.
IV. Si el interesado no estuviera presente en su domicilio en el momento de entregarse la notificacin, podr hacerse cargo de ella cualquier persona que se encontrare en l, debiendo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 949
hacer constar su identidad y su relacin con el interesado. Si rechazase la notificacin, de har constar ello en el expediente, especificndose las circunstancias del intento de notificacin y se tendr por efectuado el trmite siguindose el procedimiento en todo caso.
V. Las notificaciones se practicarn por cualquier medio que permita tener constancia:
a) De la recepcin por el interesado;
b) De la fecha de notificacin;c) De la identidad del notificado o de quien lo represente; y,
d) Del contenido del acto notificado
VI. Cuando los interesados en procedimiento sean desconocidos, se ignore el domicilio de ellos o, intentada la notificacin, sta no hubiera podido ser practicada, la notificacin se har mediante edicto publicado por una vez en un rgano de prensa de amplia circulacin nacional o en un medio de difusin local de la sede del rgano administrativo.
VII. Las notificaciones por correo, fax o cualquier medio electrnico de comunicacin, podrn constituirse en modalidad vlida previa reglamentacin expresa. () ARTCULO 35 (Nulidad del Acto).
I. Son nulos de pleno derecho los actos administrativos en los casos siguientes:
a) Los que hubiesen sido dictados por autoridad administrativa sin competencia por razn de la materia o del territorio; b) Los que carezcan de objeto o el mismo sea ilcito o imposible; c) Los que hubiesen sido dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido; d) Los que sean contrarios a la Constitucin poltica del Estado; y, e) Cualquier otro establecido expresamente por ley.
II. Las nulidades podrn invocarse nicamente mediante la interposicin de los recursos administrativos previstos en la presente Ley.
ARTCULO 36 (Anulabilidad del Acto).
I. Sern anulables los actos administrativos que incurran en cualquier infraccin del ordenamiento jurdico distinta de las previstas en el artculo anterior.
II. No obstante lo dispuesto en el numeral anterior, el defecto de forma slo determinar la anulabilidad cuando el acto carezca de los requisitos formales indispensables para alcanzar su fin o d lugar a la indefensin de los interesados.
III. La realizacin de actuaciones administrativas fuera del tiempo establecido para ellas slo dar lugar a la anulabilidad del acto cuando as lo imponga la naturaleza del trmino o plazo.
IV. Las anulabilidades podrn invocarse nicamente mediante la interposicin de los recursos administrativos previstos en la presente Ley (las negrillas nos corresponden).
III.2.2..De los recursos administrativos establecidos en la Ley de Municipalidades
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El art. 137.I de la Ley de Municipalidades (LM), dispone que: Las Resoluciones emitidas por una autoridad ejecutiva del Gobierno Municipal podrn ser impugnadas mediante los recursos establecidos en la presente Ley, cuando dichas Resoluciones afecten, lesionen o pudieran causar agravio a derechos o intereses legtimos de los ciudadanos.
A su vez el art. 140 de la citada Ley, refiere que: El recurso de revocatoria deber ser interpuesto, por el interesado, ante la misma autoridad que emiti la resolucin administrativa, dentro del plazo de cinco das hbiles, siguientes a su notificacin. La autoridad administrativa correspondiente, tendr un plazo de diez das hbiles para revocar o confirmar la resolucin impugnada. Si vencido dicho plazo, no se dictase resolucin, sta se la tendr por denegada, pudiendo el interesado interponer el recurso jerrquico.
Adems, el art. 141 de la LM, establece: El recurso jerrquico se interpondr ante la autoridad administrativa que resolvi el recurso de revocatoria, dentro del plazo de los (5) cinco das hbiles siguientes a su notificacin. El recurso deber elevarse, en el plazo de tres (3) das hbiles de haber sido interpuesto ante la autoridad jerrquica superior, la misma que tendr un plazo de quince (15) das hbiles para su resolucin confirmatoria o revocatoria. Si vencido dicho plazo no se dictara resolucin, sta se la tendr por denegada, pudiendo el interesado acudir a la va judicial (las negrillas fueron aadidas).
III.3.Incidente de nulidad en materia administrativa
El incidente es una cuestin que difiere del asunto principal de un juicio, pero que guarda relacin con l, es un litigio accesorio al procedimiento judicial principal, que el juez o tribunal deben resolver a travs de una sentencia interlocutoria o de un acto; su caracterstica principal es que se lo tramita de manera paralela al proceso principal.
En ese orden, la SCP 0249/2012 de 29 de mayo, en concordancia conla SC 0788/2010-R de 2 de agosto, refiri lo siguiente: 'conforme se tiene sealado en los fundamentos expuestos en el punto precedente, es posible y hasta una obligacin procesal de quien considere que dentro de un proceso judicial, as est ejecutoriado, se han lesionado las normas de orden pblico, y por tanto, sus derechos fundamentales previstos como garantas judiciales, como es el debido proceso y el derecho a la defensa, interponga el incidente de nulidad, demostrando en el mismo su indefensin y por ende lesin de derechos fundamentales, y una vez agotada la va incidental y en su caso la apelacin, de persistir la supuesta ilegalidad, puede acudir a la jurisdiccin constitucional a travs de la accin de amparo constitucional'.
De lo mencionado se puede colegir que el incidente de nulidad es una figura jurdica de aplicacin al mbito jurisdiccional, instancia ante la cual, previo a acudir a la va constitucional deber demandarse la lesin de derechos fundamentales y/o garanta constitucionales y una vez agotada la misma, es decir, apelada ante la instancia superior, recin queda expedita la presente accin tutelar.
En materia administrativa no resulta razonable exigir el cumplimiento de este requisito, porque la tramitacin de una nulidad en la va incidental, dara lugar a la emisin de una segunda resolucin administrativa definitiva, cuando de las caractersticas de los actos administrativos, mencionadas anteriormente, se observa que los actos administrativos definitivos se encuentran revestidos de varias caractersticas, entre ellas, la irrevocabilidad de los mismos en sede administrativa dado su carcter legitimidad del acto, lo que no debe confundirse con su revocatoria en uso de los mecanismos de impugnacin administrativa, porque en el primer caso, nos encontramos frente a una tramitacin incidental; es decir, un procedimiento paralelo que podra dar lugar a la duplicidad de resoluciones contradictorias con igual jerarqua y validez, dado que ambas definiran situaciones jurdicas concretas, y como actos administrativos, en el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 951
marco jurdico antes referido, se presumiran legales, legtimas, lo que no es posible, en virtud a que la estabilidad del mismo constituye una de sus esencias principales.
En consecuencia cuando se aleguen errores procedimentales cometidos por la administracin pblica, stos debern ser impugnados mediante la interposicin de los recursos administrativos contemplados expresamente en la ley; esto es, dentro del proceso principal, aspecto que impide tanto al administrado como a la instancia administrativa, tramitar un incidente de nulidad por cuerda separada o accesoria, al margen de los procedimientos de impugnacin previstos (revocatorio o alzada y jerrquico), porque como se seal, el mismo rgano emisor de la resolucin cuestionada, por imperio legal, no est legitimado para anular su propio acto administrativo, un razonamiento contrario, infringira el principio de seguridad jurdica en detrimento del administrado. Criterio que constituye un cambio de la lnea jurisprudencial establecida en las SSCC 0190/2011-R y 1770/2011-R, en las que se deneg la tutela bajo el fundamento que la parte accionante previo a interponer la accin de amparo constitucional debi acudir ante la propia instancia administrativa a efectos de que se pronuncie y resuelva sobre las supuestas irregularidades en la notificacin con la resolucin administrativa definitiva, planteando el incidente de nulidad de notificacin; lo que no condice con el desarrollo doctrinal y jurisprudencial desarrollado prrafos arriba, criterio coincidente con lo expuesto en la SC 2243/2010-R de 19 de noviembre, que seal: Respecto al incidente de nulidad de obrados, cuya presentacin es obligatoria en procesos penales y civiles, en casos en los que se demanden notificaciones defectuosas o falta de las mismas, a efectos del cumplimiento de la subsidiariedad; en el presente caso, emergente de un proceso de fiscalizacin iniciado por el SIN, no es aplicable, al no existir normativa alguna que lo regule, dando la posibilidad a los impetrantes de acudir a ese medio de defensa.
Por otra parte, es imprescindible tambin referirse a otro punto alegado por el demandado en su informe, en sentido que ninguna autoridad administrativa o jurisdiccional estara facultada para modificar o anular sentencias o resoluciones administrativas pasadas en autoridad de cosa juzgada, ejecutoriadas o que causen estado; por lo que, el pedido de la accionante carecera de justificativo -debiendo tenerse en cuenta sobre ese aspecto, que la jurisprudencia de este Tribunal determin que cuando una resolucin o acto sea ilegal o arbitrario, afectando el contenido normal de un derecho fundamental, no se puede sustentar su ilegalidad bajo una supuesta cosa juzgada-. Motivo por el que, el demandado no puede impetrar la denegatoria del presente recurso, bajo una supuesta imposibilidad de verificar la legalidad o ilegalidad de las notificaciones producidas en el proceso de fiscalizacin, correspondiendo por lo referido, ingresar al examen de la problemtica planteada, a efectos de verificar si los extremos denunciados por la accionante resultan ser evidentes o si caso contrario, el SIN actu correctamente en las notificaciones producidas en el proceso referido (las negrillas son nuestras).
III.4. Sobre el derecho al debido proceso
Como reiteradamente seal la jurisprudencia constitucional, el debido proceso es consagrado en una triple dimensin por la Constitucin Poltica del Estado: 1) En los arts. 115. II y 117.I, como una garanta; 2) En el art. 137, como un derecho fundamental; y, 3) En el art. 180, como un principio procesal.
Al respecto, la SC 0513/2011-R de 25 de abril, ha entendido al debido proceso: 'Como instituto jurdico y mecanismo de proteccin de derechos fundamentales y garantas constitucionales dentro de un proceso administrativo o judicial, garantiza un proceso justo exento de posibles TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 952
abusos originados en actuaciones u omisiones procesales o en decisiones que diriman determinada situacin jurdica o administrativa; se constituye en un instrumento de sujecin a las normas prescritas en el ordenamiento jurdico y en el medio de proteccin de otros derechos fundamentales contenidos como elementos del debido proceso'.
La concepcin que se ha asumido del debido proceso refiere que es: "el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que entre otros aspectos, se garantice al justiciable el conocimiento o notificacin oportuna de la sindicacin para que pueda estructurar eficazmente su defensa, el derecho a ser escuchado, presentar pruebas, impugnar, el derecho a la doble instancia; en suma, se le de la posibilidad de defenderse adecuadamente de cualquier tipo de acto emanado del Estado, donde se encuentren en riesgo sus derechos o corresponda definir su situacin jurdica; garanta aplicable en el mbito judicial en general, como tambin en el administrativo" (las negrillas nos corresponden) (SC 0196/2010-R de 24 de mayo, entre otras).
III.5. Sobre la seguridad jurdica
La SC 1336/2011-R de 26 de septiembre, indica que: en cuanto a la violacin de la seguridad jurdica denunciada por el accionante, ste Tribunal ha establecido que no constituye un derecho, sino un principio regulador de la administracin de justicia; as en la SC 0096/2010 de 4 de mayo: 'Sobre la seguridad jurdica, invocada en su momento por la accionante, como derecho fundamental, cabe sealar que, si bien la Constitucin Poltica del Estado abrogada, en el catlogo de derechos fundamentales contenidos en su art. 7 inc. a), estableca que toda persona tiene el derecho: A la vida, la salud y la seguridad, a partir de lo cual, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional estableci la consagracin del derecho a la seguridad jurdica como derecho fundamental, y en su mrito, ante la constatacin de su vulneracin, en repetidas ocasiones otorg la tutela del amparo. No obstante, al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). Esta caracterstica actual, es coincidente con lo establecido por otra Constitucin y Tribunal Constitucional, tal el caso de Espaa que en su Constitucin en el art. 9.3, establece a la seguridad jurdica como principio, y en su jurisprudencia, a travs de la STC 3/2002 de 14 de enero, ha sealado que: la seguridad jurdica es un principio general del ordenamiento jurdico y un mandato dirigido a los poderes pblicos que no configura, sin embargo, derecho fundamental alguno a favor de los ciudadanos que pueda interesarse en el proceso constitucional de amparo' (las negrillas son nuestras).
III.6. Anlisis del caso concreto
El accionante, a travs de su memorial de accin de amparo constitucional, en representacin de la Cooperativa de Transporte Hroes del Chaco Ltda., manifest que se solicit al Gobierno Municipal Autnomo de Santa Cruz de la Sierra, se les otorgue un certificado de ruta, emitindose la certificacin 022/2009 de 15 de diciembre; posteriormente, el 27 de enero de 2010, fueron notificados con la Resolucin DTT 001/2010 de 25 de enero, dejando sin efecto la mencionada certificacin, accin resultante de un recurso de revocatoria interpuesto por Dardo Lus Arteaga Saavedra, en representacin de las lneas 72 y 73; a lo que el accionante, interpuso recurso jerrquico, el cual confirm la Resolucin del recurso de revocatoria mediante la RA OMPLA 001/2010.
De lo anteriormente referido se establece que el accionante inicialmente obtuvo una certificacin de ruta emitida por el Gobierno Municipal de Santa Cruz, la misma que fue revocada, por la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 953
Resolucin DTT 001/2010, resultado de un recurso de revocatoria interpuesto por los representantes de las lneas 72 y 73, proceso administrativo en el que el accionante no particip debido a que no fue notificado con el memorial del recurso de revocatoria; es decir, no fue parte ni sujeto activo de este primer acto administrativo, pese a que el memorial del referido recurso afectaba sus intereses, habiendo sido notificado nicamente con la Resolucin del recurso de revocatoria en el que revocan la certificacin 022/2009 y el Of. 012/2010, con los que autorizaron y comunicaron la ruta aprobada.
De acuerdo al procedimiento administrativo desplegado en el Fundamento Jurdico III.1, corresponda a la Unidad de Trfico y Vialidad que conoci el recurso de revocatoria, planteado por los representantes de la lnea 72 y 73, notificar con el mismo, a los afectados (representante legal de la Cooperativa de Transportes Hroes del Chaco Ltda.) a objeto de que ellos puedan asumir defensa, habiendo vulnerado con este acto, su derecho a la defensa ocasionndoles indefensin, a lo que, en aplicacin a lo dispuesto en los arts. 35.II y 36.IV de la LPA, desarrollado precedentemente, la instancia para invocar la nulidad o anulabilidad de una acto administrativo es mediante los recursos establecidos en la Ley de Procedimiento Administrativo; es decir, los recursos de revocatoria y jerrquico, en el presente caso, es de la forma en que procedieron los representantes de la referida Cooperativa de Transportes, por lo que, plantearon recurso jerrquico; toda vez que, no conocieron del recurso de revocatoria; es decir, no fueron parte activa del primer acto administrativo; porque, fueron directamente notificados con la Resolucin del recurso de revocatoria, por lo que, al no tener otra opcin tuvieron que presentar el recurso jerrquico, con el propsito de que el superior en jerarqua advierta del error y lo subsane, accin interpuesta en aplicacin a lo dispuesto en la lnea jurisprudencial desarrollada en el Fundamento Jurdico III.3, por equivocacin y mala interpretacin de trminos el inmediato superior no resolvi con relacin a la solicitud planteada de nulidad del acto por indefensin, ms al contrario, establecieron que s fueron notificados con la Resolucin del recurso de revocatoria, confundiendo los momentos y los trminos, ya que debieron ser notificados con la interposicin del recurso de revocatoria y no as, directamente con la Resolucin que resolvi ese recurso, motivo por el que por esa confusin ratificaron en su resolucin jerrquica la decisin asumida en el revocatorio; en consecuencia, se vulner el derecho al debido proceso, en sus componentes del derecho a la defensa, a la fundamentacin y motivacin, tal cual se estableci en la jurisprudencia citada precedentemente en el Fundamento Jurdico III.2.
En cuanto a la falta de legitimacin activa alegada por los demandados, en la fundamentacin realizada en su memorial de accin de amparo constitucional se establece que en una asamblea prorrogaron la vigencia de la Directiva por un ao; por tanto, el accionante en tanto no se disponga lo contrario o realicen una nueva eleccin, mientras dure su mandato cuenta con la debida personera para representar a la Cooperativa de Transportes Hroes del Chaco Ltda.; por lo tanto cuenta con la legitimacin activa para la interposicin de la presente accin.
En cuanto a la vulneracin del derecho a la seguridad jurdica por la jurisprudencia sealada en el Fundamento Jurdico III.5, se establece que en la Constitucin Poltica del Estado vigente, ya no se encuentra contemplada como un derecho sino slo como un principio por lo que no se puede solicitar la tutela del mismo.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela solicitada, aunque con otros fundamentos, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales, aplicando correctamente las normas constitucionales.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 954
APROBAR la Resolucin 44/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 388 a 389, pronunciada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y en consecuencia, CONDEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional. Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0493/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21569-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 31 de 4 de febrero de 2010, cursante de fs. 67 vta. a 69 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Guadalupe Flores Algaraaz contra Osvaldo Cspedes Cspedes, Edgar Terrazas Melgar, Vocales de la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y, Edgar Pea Venegas, Juez Dcimo Primero de Partido en lo Civil y Comercial del mismo departamento.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 8 de diciembre de 2009, cursante de fs. 13 a 15 vta. y escrito de subsanacin de 15 del citado mes y ao (fs. 22), la accionante expresa los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 14 de abril de 1998, a travs del poder 273/98, otorg facultades a favor de su hijo Lus Fernando Gutierrez Flores para que obtenga un prstamo de dinero con la garanta hipotecaria de su inmueble, desconociendo hasta el 4 de octubre de 2007 si el citado poder fue utilizado, fecha en la que la Oficial de Diligencias del Juzgado Dcimo Primero en lo Civil y Comercial, le notific con un mandamiento de desapoderamiento de su inmueble, dentro de un proceso ejecutivo seguido por Melfy Vargas de Franco contra su hijo.
Con ese antecedente se aperson ante el referido Juzgado planteando incidente de nulidad, observando dos actuaciones irregulares: 1) Ella, como garante hipotecaria, debi haber sido demandada para ser vencida en un juicio y tener efecto en su contra la Resolucin pronunciada; y, 2) Las notificaciones irregulares realizadas mediante cdula con la intervencin de personas TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 955
desconocidas, sin documento de identidad y en un domicilio procesal que no seal.
Su incidente fue rechazado por el Juez codemandado mediante Auto de 19 de abril de 2008, argumentando que las sentencias constitucionales que invoc como resoluciones vinculantes, fueron dictadas el 2002 y 2003 y que solo tenan aplicacin para lo venidero no teniendo efecto retroactivo (sic); con relacin a las notificaciones, expresaron ser irrelevantes dado que al no ser demandada no tena legitimidad activa para intervenir en el juicio, as como tampoco la legitimacin pasiva para hacerle conocer las actuaciones dictadas. Recurrida en apelacin la aludida determinacin, fue resuelta por la Sala Civil Segunda, instancia que confirm el fallo apelado, con el fundamento que en el poder notariado otorgado por ella, le reconoca facultades al mandatario para transferir o hipotecar el inmueble objeto de la litis, razn por la cual no tena la calidad de deudora, fiadora ni garante, criterio equivocado al creer que por ese acto perdi su derecho de propiedad sobre el referido bien.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante alega la vulneracin de sus derechos a la defensa, a la propiedad y al debido proceso, citando al efecto los arts. 7 inc. j), 16.II y 22 de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrg); 56, 117.I, 119.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; y, 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
I.1.3. Petitorio
Solicita la anulacin y se deje sin efecto el Auto Interlocutorio de 16 de abril de 2008 y el Auto de Vista de 31 de agosto de 2009, sea con costas.
Como medida precautoria, pidi se ordene que las autoridades demandadas se abstengan de continuar con la ejecucin de la Sentencia, a efectos de evitar la consumacin de la amenaza de restriccin de sus derechos hasta la revisin de la accin de amparo.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 4 de febrero de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 64 a 67 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ampliacin de la accin
La accionante, mediante su abogado en audiencia expres haber cometido un error en el memorial de demanda tutelar al citar entre los derechos presuntamente vulnerados al art. 7 inc. j) siendo lo correcto el inc. l).
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los demandados, no presentaron informe ni se presentaron en la audiencia de garantas, a pesar de su legal citacin (fs. 24 y vta.).
I.2.3. Informe de la tercera interesada
Melfy Vargas de Franco, por intermedio de sus abogados, en audiencia aleg: i) La accionante otorg un poder, que ella misma reconoce, en el cual cedi facultades para hipotecar y transferir su inmueble, quien como poderconferente en ningn momento se constituy en deudora, garante ni en fiadora; en consecuencia, no deba habrsele dado intervencin en el proceso ejecutivo; ii) Sobre la aseveracin de la actora con relacin a que recin tom TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 956
conocimiento de la accin ejecutiva el 4 de octubre de 2007, es falsa dado que en el expediente consta una diligencia de 14 de julio de 2003, con la providencia del Juez de la causa por la que le corri en traslado el avalo catastral para su observacin, recibida por la propia agraviada y firmando ella en su mrito; por el acta de 13 de agosto de 2003, tambin se le notific con el avalo, dejando una copia en el domicilio sealado, objeto de la litis, diligencia en la que consta la firma de un testigo; de igual modo se le notific el 26 de enero de 2004, con el Auto de sealamiento de remate y el 18 de octubre de 2007 con la orden de desocupacin en el domicilio de la accionante, firmada por testigos; y, iii) La actora debi haber agotado todos los recursos y otros medios que prev la ley; empero guard silencio hasta el ltimo momento en la que se le notific con el desapoderamiento.
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 31 de 4 de febrero de 2010, cursante de fs. 67 vta. a 69 vta., por la que deneg la tutela solicitada, sin costas y multas; ni responsabilidad civil y penal, de conformidad al siguiente argumento: La violacin al derecho a la defensa y al debido proceso, no pueden permanecer o estar invariables en el tiempo, habiendo previsto el Tribunal Mximo y la misma ley dos situaciones: primero, la prescripcin de los derechos y segunda, la caducidad, y es precisamente esta ltima la que se debe aplicar a los hechos denunciados, dado que la actora tuvo conocimiento del proceso ejecutivo que se le inici a su hijo Lus Fernando Gutirrez Flores y dej que el mismo llegue hasta su etapa final para plantear incidentes, razn por la cual existen actos consentidos por su parte, tal como establece el art. 96.2 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC).
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de la normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de la acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presenta causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Mediante escritura pblica de poder 273/98 de 14 de abril de 1998, la accionante otorg a favor de su hijo Lus Fernando Gutirrez Flores, la facultad para que en su nombre, acciones y derechos proceda a dar en hipoteca o transferir el inmueble urbano de su propiedad, con una superficie de 359 m, sito en la UV 63 Mza. 73-A lote 11 de la ciudad de Santa Cruz, inscrito en la Direccin de Derechos Reales bajo la partida computarizada 010228122, folio 119734, ante cualquier institucin bancaria, cooperativas, y/o personas particulares, entre otras hasta que concluya la cancelacin del indicado prstamo (sic) (fs. 20 y vta.), a cuya consecuencia, mediante documento privado de prstamo de dinero de 16 del citado mes y ao, el mandatario adquiri una deuda de $us10 000.- (diez mil dlares estadounidenses) de Melfy Vargas de Franco, garantizando con el bien inmueble de su madre de conformidad al poder detallado (fs. 18 y vta.).
II.2. Por incidente de nulidad de obrados formulado por accionante en el proceso TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 957
ejecutivo tramitado contra su hijo, que culmin con la Resolucin de 27 de marzo de 2000, por la que se declar probada la pretensin de la ejecutante Melfy Vargas de Franco (fs. 4 a 5 vta.), arguy haber desconocido el mismo en su calidad de garante hipotecaria, mismo que se rechaz a travs de Auto de 19 de abril de 2008, por el Juez Dcimo Primero de Partido en lo Civil y Comercial, Resolucin en la que consta que el 13 de agosto de 2003 -previo al sealamiento de audiencia de subasta del inmueble en cuestin- se notific a la accionante, en su calidad de propietaria, as como con las actuaciones inherentes a la primera audiencia de subasta de 20 de enero de 2004, y al Auto de adjudicacin (fs. 7 a 9).
II.3. La determinacin descrita, fue apelada por la incidentista, habiendo sido resuelta por Auto de Vista 208/2009 de 31 de agosto, pronunciada por los Vocales codemandados, confirmando el Auto impugnado bajo el fundamento de que al haber otorgado facultades a su hijo mediante el poder 273/98 para transferir o hipotecar su inmueble, con la finalidad de obtener un crdito de cualquier institucin bancaria o cooperativa y/o personas particulares, no tiene la calidad de deudora, fiadora ni garante, razn por la cual no fue incluida en el proceso ejecutivo (fs. 10 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante, alega que sus derechos a la defensa, a la propiedad y al debido proceso fueron lesionados por las autoridades demandadas, por cuanto rechazaron su incidente de nulidad planteado en el proceso ejecutivo sustanciado nicamente contra su hijo Lus Fernando Gutirrez Flores y no as contra ella, en su calidad de garante hipotecaria del inmueble otorgado en caucin, emergente de la falta de pago de un prstamo de dinero que su hijo adquiri en base al poder notariado 273/98, habiendo asumido conocimiento del proceso recin el 4 de octubre de 2007, cuando la Oficial de Diligencias del Juzgado Dcimo Primero en lo Civil y Comercial, le notific con un mandamiento de desapoderamiento sobre el predio de su propiedad. En consecuencia, corresponde verificar, en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos de los derechos fundamentales o garantas constitucionales de la accionante, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional.
Esta accin de defensa, es considerada como un instituto fundamental, cuya funcin principal es el resguardo o proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales a travs de un mecanismo de defensa rpido, expedito y eficaz por cuanto otorga al individuo una proteccin inmediata.
Esta herramienta jurdica que responde a las ms urgentes necesidades legales del ciudadano, no es subsidiaria de otros medios de impugnacin ordinarios y est contemplada para proteger derechos y garantas consagrados en la Norma Fundamental, los Convenios, Tratados Internacionales y las leyes, cuando stos son amenazados, restringidos o suprimidos; y procede contra los actos ilegales y omisiones indebidas de los servidores pblicos o particulares, conforme establecen los arts. 128 y 129 de la CPE, concordante con el art. 94 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC). (SCP-0078/2012 de 16 de abril de 2012)
III.2.Sobre el derecho a la defensa como elemento del debido proceso
El debido proceso, reconocido en la Norma Suprema como derecho, garanta y principio, est configurado como derecho en el art. 115.II de la CPE, habiendo sido desarrollado como tal por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 958
el Tribunal Constitucional, en el siguiente entendido: "De acuerdo a la doctrina, en la evolucin del debido proceso se identifican, entre otras, garantas especficas tales como: El derecho al juez natural, el derecho a un juicio previo, el derecho a la defensa, el derecho a ser emplazado y gozar de un tiempo razonable para preparar la defensa, el derecho al juez imparcial, derecho a la prueba, derecho a la igualdad, derecho a ser asistido de un traductor o intrprete, derecho a un proceso pblico, el derecho de doble instancia y derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas. La jurisprudencia constitucional ha acogido ese criterio, as la SC 0917/2003-R de 2 de julio de 2003 ha sealado que: '(...) de otro lado con relacin al debido proceso, consagrado como garanta constitucional por el art. 16 de la Constitucin, y como derecho humano en los arts. 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica y 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, este Tribunal Constitucional ha entendido, en su uniforme jurisprudencia, como 'el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar (...) comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos ()'. La trascendencia del debido proceso se encuentra en ntima vinculacin con la realizacin del valor justicia en el procedimiento, as lo ha entendido este Tribunal cuando en la SC 999/2003-R de 16 de julio sealo que: 'La importancia del debido proceso est ligada a la bsqueda del orden justo. No es solamente poner en movimiento mecnico las reglas de procedimiento sino buscar un proceso justo, para lo cual hay que respetar los principios procesales de publicidad, inmediatez, libre apreciacin de la prueba; los derechos fundamentales como el derecho a la defensa, a la igualdad, etc., derechos que por su carcter fundamental no pueden ser ignorados ni obviados bajo ningn justificativo o excusa por autoridad alguna, pues dichos mandatos constitucionales son la base de las normas adjetivas procesales en nuestro ordenamiento jurdico, por ello los tribunales y jueces que administran justicia, entre sus obligaciones, tienen el deber de cuidar que los juicios se lleven sin vicios de nulidad, como tambin el de tomar medidas que aseguren la igualdad efectiva de las partes'' (SC 1776/2010 de 25 de octubre).
Ahora bien, en cuanto al alcance del derecho a la defensa, como uno de los elementos que hacen al debido proceso, inmerso en el art. 115.II de la CPE, la jurisprudencia constitucional lo concibe: "como potestad inviolable del individuo a ser escuchado en juicio presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo, haciendo uso efectivo de los recursos que la ley le franquea. Asimismo, implica la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal en las mismas condiciones con quien lo procesa, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos (SC 1542/2003-R de 30 de octubre); sin embargo, debe considerarse que el derecho a la defensa no podr tenerse como infringido cuando la parte interesada, a pesar de tener conocimiento de la causa que se sustanciaba supuestamente en su perjuicio, no activa en su momento los medios o recursos impugnativos para cuestionar el accionar de las autoridades jurisdiccionales o administrativas, demostrando una actitud pasiva; extremo que no puede ser solapado por la jurisdiccin constitucional; en ese entendido, la SC 2148/2010-R de 19 de noviembre, estableci: "Tomando en cuenta que el derecho a la defensa est tambin sujeto a la voluntad de las partes en litigio, se ha podido establecer que la ex autoridad, teniendo conocimiento de los hechos que se le imputan, pues as lo demuestra por el memorial de fs. 370 y vta., presentado ante el Fiscal General de la Repblica, el imputado por su propia voluntad ha propiciado su indefensin al no activar los mecanismos de defensa que la ley prev, pues no es admisible se alegue la falta de citacin del representado del accionante y manifestar el desconocimiento de los hechos que se le imputan, pretendiendo ser liberado as de la contencin, y burlar el mecanismo procesal estatal, de tal manera que sobre el particular no se evidencia vulneracin de derecho a la defensa del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 959
representado de la accionante, dado que el representado sin mandato de la accionante, al tener conocimiento de los hechos, poda en su momento objetar aquellos actos que a su parecer vulneraban sus derechos.
III.3. Anlisis de la problemtica planteada
Conforme argumenta la accionante, el 4 de octubre de 2007, tom conocimiento de que se sustanci un proceso ejecutivo seguido por Melfy Vargas de Franco contra su hijo, ante el Juez Dcimo Primero de Partido en lo Civil y Comercial, por falta de pago de una deuda adquirida con la garanta hipotecaria de su inmueble, en base al poder notariado 273/98, por la que otorgu un Poder Especial a favor de mi hijo, LUIS FERNANDO GUTIERREZ FLORES para que obtenga un prstamo de dinero con la garanta hipotecaria de un inmueble de mi propiedad (sic), dado que en la fecha referida se le notific con el mandamiento de desapoderamiento de su vivienda, momento hasta el cual nunca se le notific con diligencia alguna inherente al citado proceso a pesar de su condicin de garante hipotecaria, a cuya consecuencia, plante incidente de nulidad de obrados ante el Juez de la causa, quien rechaz su pretensin mediante Auto 296 de 19 de abril de 2008, determinacin que confirm la Sala Civil Segunda en grado de apelacin, a travs de Auto de Vista 208/2009, con el argumento que al haber otorgado facultades a su hijo por intermedio del poder aludido, no tena calidad de deudora, fiadora ni garante.
En ese contexto se tiene que, empero de aducir la accionante que las notificaciones efectuadas por el Juez de la causa a su persona antes del remate de su inmueble se realizaron en forma irregular, con la intervencin de personas desconocidas, sin documento de identidad y en un domicilio procesal incorrecto, omiti presentar en la demanda tutelar la actuaciones referentes a dichas diligencias, siendo que la carga de la prueba le corresponde a ella, impidiendo que este Tribunal forme conviccin sobre sus aseveraciones; sin embargo, por las afirmaciones formuladas por el Juez a quo demandado en el Auto 296, y el Tribunal de garantas, a travs de la Resolucin 31 de 4 de febrero de 2010, plasmadas en Antecedentes I.2.4 y Conclusiones II.2 de este fallo, respectivamente -se reitera: no desvirtuadas por la agraviada-, se concluye que la accionante tuvo pleno conocimiento del proceso ejecutivo sustanciado contra su hijo y las consecuencias surgidas, tales como la posible afectacin de su bien inmueble, desde antes del remate y adjudicacin del mismo (13 de agosto de 2003), no pudiendo alegar a estas alturas indefensin dado que la misma no poda tener una actitud pasiva y luego cuando los efectos del proceso ejecutivo cuestionado resultaron inminentes con la emisin del mandamiento de desapoderamiento, recin solicitar la reposicin de sus derechos.
Por lo expuesto y conforme a los argumentos expuestos en el Fundamento Jurdico III.2 de esta Resolucin, al estar el derecho a la defensa supeditado a la voluntad de su titular, en el caso concreto se evidencia que la accionante no lo ejercit en su oportunidad; es decir, antes de la adjudicacin de su inmueble, demostrando una actitud pasiva que no puede ser suplida por este Tribunal, razn por la cual no se evidencia lesin al derecho al debido proceso de la accionante, en su elemento de la defensa, y por ende a su derecho de propiedad, cuya proteccin pretende.
En consecuencia el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela solicitada, evalu adecuadamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria; en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 31 de 4 de febrero de 2010, cursante de fs. 67 vta. a 69 vta., TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 960
pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y, en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0494/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21622-44-AAC Departamento: Pando
En revisin la Resolucin de 30 de marzo de 2010, cursante de fs. 90 a 91 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Lus Fernando Castelln Da Costa contra Dayan Soria Lima, Alcalde del Gobierno Autnomo Municipal de Cobija.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 26 de marzo de 2010, cursante de fs. 42 a 45, el accionante expresa los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Mediante Resolucin Administrativa (RA) 22/09 de 3 de noviembre de 2009, el Alcalde Municipal de Cobija, resolvi el contrato de obra denominado CONTRATO REFACCION Y AMPLIACION CENTRO DE SALUD MAPAJO-COBIJA, ante esa ilegal determinacin interpuso recurso de revocatoria que no mereci respuesta alguna y por el vencimiento del plazo, en aplicacin del art. 65 de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA), formul recurso jerrquico mereciendo la Resolucin de 22 de enero de 2010, mediante la cual el Alcalde Municipal de Cobija, sin tener competencia rechaz el mismo, en una flagrante violacin al art. 66.III de la norma referida, que establece la obligacin o deber de remitir en el plazo de tres das el recurso y sus antecedentes a la autoridad competente.
Aade que, una vez notificado con la referida Resolucin de rechazo, nuevamente interpuso recurso de revocatoria, y ante la falta de respuesta y vencimiento del plazo dedujo el recurso jerrquico, que hasta la fecha no mereci respuesta por parte de la autoridad ejecutiva municipal, quien rehusa dar cumplimiento a lo previsto por el art. 66.III de la LPA.
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Finalmente, hace nfasis en la incompetencia en que ha incurrido la autoridad demandada, al rechazar el primer recurso jerrquico, sealando que dicha actuacin cae dentro de la previsin del art. 122 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Seala la vulneracin de sus derechos a la peticin, a la defensa y al debido proceso consagrados en los arts. 24, 115.II, 119.II y 120.I de la CPE; 8.1, 8.2 inc. f) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y XXIV de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y en consecuencia: a) Se anulen las RA 22/09, y de 22 de enero de 2010; y, b) En su defecto, ordene la remisin del recurso jerrquico y sus antecedentes a la autoridad llamada por ley.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
En audiencia pblica celebrada el 30 de marzo de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 87 a 89 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante a travs de su abogado, ratific y reiter en su integridad el memorial de accin de amparo constitucional y aadiendo seal: 1) Que el 27 de mayo de 2009, se dio la autorizacin para el inicio del trabajo de la Empresa Constructora CASTEDAC; empero el 5 de junio de ese mismo ao, se orden la paralizacin con el argumento de falta de planos, suspendindose por espacio de treinta das; 2) Es decir, que la obra fue iniciada, sin entregar los planos; ordenndose a la Empresa realizar el clculo estructural; 3) La empresa cuestion al municipio de Cobija, porque no cumpli con ciertas normas bsicas; 4) A pesar de no ser responsabilidad de la referida Empresa, realiz el clculo estructural, aprobado el 29 de septiembre de 2009, y el 1 de octubre del citado ao, sale la intencin de resolucin de contrato, por demora en la Empresa Constructora citada, notificndolos recin el 17 de ese mismo mes y ao; 5) A partir de dicha notificacin, corresponda a la CASTEDAC la aplicacin de la clusula vigsima primera punto cuatro, que de conformidad al art. 519 del Cdigo Civil (CC), es ley entre las partes; 6) Con la RA 22/2009, de resolucin de contrato no se los notific; sin embargo, al enterarse, formularon recurso de revocatoria, del que no obtuvieron respuesta y ante el silencio administrativo, interpusieron recurso jerrquico el 21 de enero de 2010, el mismo que fue negado por extemporneo, en virtud a los arts. 140 y 141 de la Ley de Municipalidades (LM); y 7) Finalmente indic que el Alcalde Municipal no tiene facultades para rechazar el recurso jerrquico, sino que debi remitir el mismo al Concejo Municipal en el plazo de tres das, conforme al art. 66.III de la LPA.
Con el derecho a la rplica, indic que el recurso que presentaron fue al amparo de la Ley de Procedimiento Administrativo y no as la Ley de Municipalidades.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La apoderada de la autoridad demandada, a travs de su abogado, en audiencia manifest lo que sigue: i) Por observaciones tcnicas la Empresa Constructora no ha cumplido el contrato de trabajo, por lo que se inici la resolucin de contrato, inicialmente slo con la intencin para luego de transcurridos quince das disponer la resolucin del mismo; ii) El accionante plante los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 962
recursos de revocatoria y jerrquico amparndose en la Ley 2028, habindoles negado su peticin, ejecutndose la boleta de garanta; iii) Plantean la incompetencia del Alcalde Municipal de Cobija por rechazar el recurso jerrquico, en base al art. 122 de la CPE, por lo que debieron interponer el recurso directo de nulidad y no as la accin de amparo constitucional; y, iv) No se vulner el derecho de peticin, porque el recurso jerrquico fue planteado fuera de plazo y fue respondido.
Con el derecho a la dplica, manifest que al no haber presentado pruebas debidamente legalizadas, se declare la improcedencia del recurso de amparo constitucional.
I.2.3. Intervencin del Ministerio Pblico
El Fiscal de Distrito, en representacin del Ministerio Pblico, sostuvo que en el presente caso es aplicable la Ley de Municipalidades, y no as la Ley de Procedimiento Administrativo; el contrato es ley entre partes y de conformidad a la clusula vigsima primera, la solucin est entre las partes intervinientes; el accionante ha recurrido a una va errada, porque corresponda la accin de cumplimiento, por lo que dictamina para que se deniegue el recurso de accin de amparo constitucional.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal, Administrativa, Fiscal y Tributaria de la Corte Superior del Distrito Judicial - ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Pando, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin de 30 de marzo de 2010, cursante de fs. 90 a 91 vta., concediendo parcialmente la tutela solicitada, en consecuencia, anul la Resolucin de 22 de enero de 2010, debiendo dictar otra que remita el recurso jerrquico a la mxima autoridad del Gobierno Municipal, el Concejo, con los siguientes argumentos: a) Se debe aplicar el procedimiento administrativo de la Ley de Municipalidades, donde se establece que el recurso jerrquico se interpondr ante la autoridad administrativa que resolvi el recurso de revocatoria dentro del plazo de cinco das hbiles siguientes a su notificacin; b) En el presente caso, la revocatoria no fue resuelta, por tanto no hubo diligencia de notificacin para contar los cinco das, porque no es posible tomar en cuenta desde la denegacin tcita, actuar en contrario es atentar al derecho al debido proceso en su elemento defensa; c) El Alcalde no debi dictar la resolucin de rechazo, no por la cuestin de competencia, sino porque al no existir una fecha cierta para contar el plazo, corresponda conceder el recurso; y, d) La falta de Resolucin de un recurso de revocatoria aunque se aplique el silencio administrativo, implica una violacin al derecho a la peticin, peor aun denegar el recurso ulterior como el jerrquico.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del atento anlisis y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establecen las siguientes conclusiones:
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II.1. De fs. 14 a 39, cursa la minuta de contrato de obras AMPLIACION Y EQUIPAMIENTO CENTRO DE SALUD MAPAJO de 6 de octubre de 2008.
II.2. Ante la determinacin asumida por el Gobierno Municipal de Cobija de resolver el contrato mediante RA 22/2009, el accionante, el 24 de diciembre de 2009, formul recurso de revocatoria ante la autoridad municipal, al amparo de los arts. 140 de la LM y 64 y 65 de la LPA, para que se deje sin efecto la Resolucin Administrativa impugnada (fs. 2 a 4). Vencido el plazo previsto en el art. 65 de la LPA, sin que haya sido resuelto el recurso, el 21 de enero de 2010, dedujo recurso jerrquico (fs. 5 a 7).
II.3. Sin embargo, el Alcalde Municipal mediante Resolucin de 22 de enero de 2010, rechaz el recurso jerrquico interpuesto por el accionante, con el argumento de haber precluido el plazo conforme a los trminos y plazos previstos por ley (fs. 8). Notificado con dicha Resolucin, el 18 de febrero de 2010, ste plante nuevamente recurso de revocatoria, impugnando el rechazo, toda vez que, la autoridad municipal no tiene competencia para rechazar un recurso jerrquico y que dicha impugnacin tiene su base legal en la Ley de Procedimiento Administrativo, que en cumplimiento de lo previsto por el art. 66.III de la LPA, remita el recurso y sus antecedentes al Concejo Municipal. (fs. 9 a 10).
II.4. No habiendo sido notificado con la Resolucin del recurso de revocatoria, en virtud del art. 65 de la LPA, interpuso recurso jerrquico, pidiendo que la autoridad remita en el plazo de tres das el recurso y sus antecedentes al Concejo Municipal, a objeto de que resuelva ambos revocando la RA 22/09 (fs. 11 a 12).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que la autoridad municipal demandada vulner sus derechos, a la defensa, al debido proceso y a la peticin, por cuanto sin tener competencia emiti la Resolucin de 22 de enero de 2010, rechazando el recurso jerrquico y sin que exista una ley que le confiera atribuciones para ello, por lo que su actuacin cae dentro de la previsin del art. 122 de la CPE. En consecuencia, en revisin corresponde verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela impetrada.
III.1. Delimitacin de los alcances de proteccin de la accin de amparo y el recurso directo de nulidad
La accin de amparo constitucional, comprendida en el art. 128 de la CPE, est instituida por mandato constitucional, como una garanta de los derechos fundamentales cuando son restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin y supresin por parte de particulares o funcionarios pblicos y siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para su proteccin; es decir, que esta accin se activa cuando no existen otros medios o vas idneas para otorgar la tutela solicitada.
En tanto que el recurso directo de nulidad, previsto en el art. 122 de la CPE, dispone: Son nulos los actos de las personas que usurpen funciones que no les competen, as como los actos de las que ejercen jurisdiccin o potestad que no emane de la ley, siendo otro mecanismo de defensa de derechos fundamentales, su conocimiento y resolucin al igual que la accin tutelar de defensa, corresponde al Tribunal Constitucional Plurinacional conforme al mandato del art. 202.12 de la CPE, concordante con los arts. 79 y ss. de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), ahora art. 157 y ss. de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), norma que en su pargrafo primero, establece expresamente su procedencia y forma de tramitacin sealando que: Procede el Recurso Directo de Nulidad contra todo acto o resolucin de quien usurpe funciones TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 964
que no le competen, as como contra los actos de quien ejerza jurisdiccin o potestad que no emane de la ley. Por otra parte, en su pargrafo II, seala: Tambin procede contra las resoluciones dictadas o actos realizados por autoridad judicial que est suspendida de sus funciones o hubiere cesado.
III.2. El recurso directo de nulidad, medio idneo para impugnar la falta de competencia de autoridades y funcionarios pblicos
Precisado el alcance tanto de la accin de amparo constitucional como del recurso directo de nulidad, corresponde referirse a este ltimo como medio idneo para impugnar la falta de competencia de autoridades y funcionarios pblicos.
En ese sentido, cuando se denuncia la emisin de resoluciones por autoridades judiciales o administrativas sin competencia el Tribunal Constitucional Plurinacional a travs de la SC 0099/2010-R de 10 de mayo, razon sealando que: el constituyente fue sabio al determinar un mecanismo inmediato e idneo para proteger efectivamente actos que puedan ser nulos, pudiendo incluso suspenderse los efectos de los mismos para evitar 'nulidades consecuentes' que en un Estado Social y Democrtico de Derecho seran completamente adversas y contrarias al inters pblico; por esta razn y por la importancia del resguardo a la competencia, se establece un mecanismo reforzado y especfico para protegerla frente a los supuestos de hecho antes descritos. En mrito a todos los aspectos sealados y especficamente en el campo de los actos administrativos municipales, se colige que el accionante constitucional no es la va idnea para restituir supuestos de hecho descritos en los art. 31 de la CPEabrg y 122 de la CPE, toda vez que existe un mecanismo especfico para su resguardo cual es el recurso directo de nulidad, por tanto, pretender hacer valer presuntas vulneraciones a los supuestos de hecho descritos en estas garantas mediante el antes recurso de amparo constitucional, ahora accin de amparo, lo hace manifiestamente improcedente, por cuanto se desvirta y desnaturaliza la actuacin del juez natural (las negrillas son nuestras).
Dentro de ese marco, es evidente que la accin de amparo constitucional no es la va idnea para restituir la garanta prevista en el art. 122 de la CPE, dado que va control normativo existe un recurso especfico e idneo para ello, que conforme a su naturaleza y alcance revisa todas las actuaciones realizadas sin competencia, sin distincin del hecho generador de las mismas.
III.3. Anlisis del caso concreto
De la atenta lectura del memorial de demanda de la presente accin tutelar, se evidencia que, si bien el accionante denuncia varias irregularidades en el cumplimiento de contrato de obra de Ampliacin y Equipamiento del Centro de Salud Mapajo de la ciudad de Cobija, que deriv en la resolucin de contrato por parte de la autoridad demandada y a consecuencia de ello, en un proceso administrativo; empero, toda la fundamentacin de la demanda, se refiere a que el Alcalde Municipal de Cobija, actu sin competencia al dictar la Resolucin de 22 de enero de 2010, a travs de la cual rechaz el recurso jerrquico interpuesto por el accionante, es mas en forma reiterada seala la falta de competencia de la autoridad demandada, e incluso utiliz el termino nfasis para referirse a la incompetencia en que habra incurrido el Alcalde Municipal y que su actuacin cae dentro de lo establecido en el art. 122 de la CPE, que prescribe: Son nulos los actos de las personas que usurpen funciones que no les competen, as como los actos de las que ejerzan jurisdiccin o potestad que no emane de la ley; concluyendo que pronunci la Resolucin de rechazo del recurso jerrquico dentro de un proceso administrativo regido por la Ley de Procedimiento Administrativo, en el que no tena competencia para rechazar el recurso.
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Precisada la problemtica planteada, se advierte que el accionante pretende que mediante esta accin tutelar de defensa, se revise y determine la competencia de la autoridad demandada, dentro del proceso administrativo que inici como consecuencia de la resolucin del contrato de obra, confirmndose esa pretensin con el petitorio contenido en la demanda, en el que solicita la nulidad de las resoluciones asumidas por dicha autoridad, invocando para ello, entre otros derechos, el debido proceso, a la defensa y a la peticin, reiterando siempre en el contenido de su demanda, que el Alcalde Municipal de Cobija actu sin competencia.
En aplicacin de los razonamientos precedentes, la pretensin del accionante resulta ser manifiestamente improcedente, por cuanto el principal argumento alegado, radica en una presunta actuacin sin competencia de la autoridad demandada, debido a que no existe una ley que le confiera atribuciones para rechazar el recurso jerrquico interpuesto de su parte, demanda que no puede ser conocida y menos resuelta a travs de la accin de amparo constitucional al no ser el medio idneo para dilucidar esa situacin, pues conforme se ha expresado ampliamente el recurso directo de nulidad se constituye en el medio no slo idneo, sino tambin eficaz para el resguardo de la competencia como garanta prevista por la Ley Fundamental.
Por los fundamentos expuestos se concluye que el Tribunal de garantas al haber concedido parcialmente la accin de amparo constitucional, no evalu correctamente los datos del proceso ni las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto por el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin de 30 de marzo de 2010, cursante de fs. 90 a 91 vta. dictada por la Sala Penal, Administrativa, Fiscal y Tributaria de la Corte Superior del Distrito Judicial - ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Pando; y, en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada en base a los fundamentos expuestos precedentemente.
2 Se mantienen firmes y subsistentes los efectos de los actos que pudieron realizarse en virtud de la concesin parcial de la tutela concedida por el Tribunal de garantas, en cumplimiento del art. 48.4 de la LTC.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0497/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Hugo Zenn Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21615-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 30/2010 de 24 de marzo, cursante de fs. 103 vta. a 104 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Cristian Oliver Valdivia Balcazar y Jos Sergio Galdo Balcazar representados por Jorge Ramiro Calvi Ortuo, Chano Dayke Isnado Balderrama representado por Sara Roberta Camino Rivera, Esteban Tarqu Laura y Zenn Torrejn Soto contra Javier Timoteo Condori Rojas, Administrador Aduana Interior Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Los accionantes, por memorial presentado el 12 de marzo de 2010, cursante de fs. 20 a 22 vta., manifestaron:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
a) El 11 de enero de 2010, el Control Operativo Aduanero (COA), realiz operativos, a la altura de la tranca de San Carlos, carretera Cochabamba - Santa Cruz, donde intervinieron el vehculo motorizado modelo camin volvo con placa 1602-DAK (sic), en el cual transportaban sus mercaderas, junto con la documentacin que amparaba su internacin por territorio nacional; empero, los funcionarios del COA a pesar de que slo observaron 2 tems, dispusieron la remisin total de sus mercaderas al recinto aduanero ALBO S.A. (sic), al igual que el camin intervenido, donde se les devolvi slo la mercadera de origen nacional y no as la mercadera de fabricacin extranjera y tampoco el motorizado que se retuvo en el recinto a objeto de ser sometida a un sumario contravencional; b) Despus de diez y seis das de la intervencin, recin fueron notificados con el acta de intervencin de sus mercaderas, incumplindose el plazo de cuarenta y ocho horas previsto por la normativa tributaria, pero pese a dicho incumplimiento, acreditaron la legal importacin de sus mercaderas, presentando como pruebas Dui' s (plizas de importacin); c) Asimismo, sealan que se pag la multa de $us1 800.- (mil ochocientos dlares estadunidenses), para liberar el vehculo motorizado, monto que les pareci excesivo, adems que slo se les comunic de forma verbal dicha erogacin por parte de la Tcnico asignado (sic), indicndoles adems en forma verbal que la mercadera indocumentada sera rematada inmediatamente, por lo que exigieron la emisin de una resolucin sancionatoria expresa, recibiendo como respuesta que, conforme al nuevo Manual de Gestiones por contrabando contravencional la resolucin administrativa se emite despus de realizado el remate de la mercadera; d) No conocan cules eran las observaciones que se sealaran en el informe tcnico (sic) respecto a sus mercaderas, por lo que solicitaron sea verificado nuevamente, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 967
advirtiendo que se incumpli el plazo establecido para producir el informe tcnico, el cual era de cuarenta y ocho horas conforme al Punto VI de la Resolucin de Directorio (RD) 01-011-09 de junio de 2009, por lo que dicha solicitud no fue atendida de manera especfica; y, e) Hasta la fecha en que interpusieron la presente accin de amparo constitucional no fueron notificados con la conclusin del sumario contravencional, sealando que es un acto que se debe realizar de manera previa a un remate, y que adems el proceso se prolong ms de los diez das establecidos para su duracin, hasta dos meses.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Los accionantes argumentan la vulneracin de sus derechos a la peticin, al trabajo, a la legtima defensa, por ende al debido proceso, y al comercio, amparndose en los arts. 46 y 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
En consecuencia, solicitan la admisin del recurso y se disponga que de forma inmediata la Administracin Aduanera evacue la resolucin administrativa correspondiente al sumario contravencional respecto a sus mercaderas y al vehculo motorizado que las transportaba, disponindose respecto al motorizado la restitucin de la multa pagada y su liberacin inmediata sin pago de almacenaje.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 24 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 100 a 103 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La parte accionante, en forma verbal ratific el contenido ntegro de la accin; asimismo, ampli la fundamentacin y su petitorio, indicando lo siguiente: 1) Conforme se evidencia en el acta de comiso cursante a fs. 6 de obrados, fueron remitidos a recinto aduanero ALBO S.A. sus mercaderas, cuando nicamente observaron 2 tems, correspondiente a la mercadera de Chano Dayke Iznado Balderrama, consistente en 8 cajas de perforadoras; y, otra mercadera de 56 rollos de tejido el seor apoderado Calvio Flores (sic), el resto de la mercadera era diversa y no estaba consignada en el acta de comiso pero de igual manera se abri sumario contravencional por las mismas; 2) En audiencia presentaron al Tribunal de garantas fotocopia simple de la resolucin sancionatoria que se hubiese emitido dentro del sumario contravencional, la cual no la presentaron en calidad de prueba porque no fueron notificados con sta; 3) El viernes (sic) concluy el acto del remate de sus mercaderas va internet, por lo cual infieren que hasta la fecha de la audiencia de accin de amparo constitucional hubiesen sido rematadas sin respetar qu, conforme a la normativa tributaria, tienen el trmino de veinte das para recurrir en alzada a partir de la notificacin con la resolucin sancionatoria, con efecto suspensivo, por lo que argumentan que se los sancion sin haber sido escuchados, sin acceso a la informacin ni al informe (sic); por todo lo sealado solicitan que se ordene dejar sin efecto ese remate (sic), as como el resguardo de sus derechos de acudir al recurso de alzada con efecto suspensivo.
I.2.2. Informe del funcionario demandado
El demandado present informe escrito, cursante de fs. 28 a 30 vta. de obrados, y en audiencia, manifest: i) En el acta de comiso se describen 2 tipos de mercaderas: 86 rollos y 8 cajas conteniendo perforadoras, en razn a stas mercaderas se hace el inventario, no siendo evidente TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 968
como sealan los accionantes que slo se observaron 2 tems; ii) Para evitar el comiso del motorizado conforme prev el art. 181.III del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), se debe cubrir el pago del 50% de la mercadera indocumentada, en el caso especfico, conforme al informe tcnico de la Aduana, slo 1 tem se encontraba parado (sic), por lo cual corresponda que el resto de los tems sean cubiertos por el motorizado en un 50%; iii) La Resolucin Administrativa evacuada por la Aduana contra los ahora representados se encuentra en el legajo que se realiz a efectos de esta audiencia, la cual se encuentra pendiente de su notificacin a los interesados, para que en el plazo correspondiente puedan presentar sus recursos; iv) El plazo de cuarenta y ocho horas para que la Aduana emita informe tcnico a que hacen referencia los ahora accionantes slo se aplica a procesos que son conocidos por el Fiscal y un Juez Cautelar; en cambio, en la va administrativa no corre dicho plazo; v) Respecto al art. y 195 del CTB, conforme al art. 90 del mismo cuerpo normativo, la Administracin Aduanera hoy mircoles (sic), puede realizar las notificaciones en el tablero a los interesados, para que tengan veinte das a objeto de hacer uso del recurso de alzada; vi) En audiencia se consider un aspecto de ltimo momento respecto al remate y adjudicacin de las mercaderas decomisadas, extremo que el Tribunal de garantas no puede considerar porque no fue puesto en discusin de amparo, citando al efecto la modulacin contenida en la SC 0678/2005-R de 20 de junio; y, vii) La violacin de plazos procesales ya no tiene asidero al presente, pues el proceso concluy; y, pese a que an no es de conocimiento de los accionantes la Resolucin Administrativa (RA) 066/2010 de 18 de marzo, dispone sobre el comiso y remate de esa mercadera (sic) conforme al detalle que consigna la misma.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, mediante Resolucin 30/2010 de 24 de marzo, cursante de fs. 103 vta. a 104 vta., deneg la tutela demandada, sin costas ni multas, en base a los siguientes fundamentos: a) En la audiencia se seal dos aspectos: uno dentro de la accin de amparo constitucional respecto a la violacin de plazos procesales; y, otro en relacin al remate y adjudicacin de la mercadera decomisada; b) La RA 066/2010, presentada en audiencia por la parte demandada dispone la devolucin de las mercaderas aforadas en el tem 2, consistentes en tela de color blanco para sabanas de hilo 1,14 metros de ancho por 55 metros (sic), porque cuenta con documentacin que ampara su legal importacin, tambin dispone el comiso y remate de la mercadera de los tems 1,3,4,6,7,8,9,10 hasta llegar al nmero 68 porque no tienen correspondencia con la mercadera inventariada; c) Por la mercadera que supuestamente hubiese sido rematada sin antes haberse notificado a los representados de los accionantes con la Resolucin sancionatoria que disponga su remate, los interesados todava pueden hacer uso del recurso de alzada y luego el recurso jerrquico, ambas con efectos suspensivos; d) Pese a los actos ilegales denunciados en la audiencia, la SC 0678/2005-R de 22 de junio estableci que nicamente se pueden considerar en audiencia los aspectos que han sido demandados en la accin de amparo constitucional; y, e) La parte accionante no demand lo relativo al remate y adjudicacin de la mercadera decomisada y recin lo hizo en audiencia, por lo que dicho Tribunal no ingres a considerar stos aspectos por tratarse de nuevos elementos.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
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II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante el acta de comiso evacuada en la tranca de San Carlos del departamento de Santa Cruz de la Sierra el 11 de enero de 2010, se evidencia que Ricardo Ramos Mendoza agente del COA, procedi al comiso preventivo de la mercadera que no contaba con documentacin legal que acredite su legal internacin al pas, de igual manera fue remitido a recinto aduanero ALBO S.A. el vehculo que las transportaba (fs. 53 y vta.).
II.2. Mediante Auto de 27 de enero de 2011, evacuado en relacin al acta de intervencin contravencional AN-COARSCZ-C-007/2010, la Aduana Nacional de Bolivia instaur proceso administrativo por contravencin de contrabando, ordenando la notificacin a los presuntos autores, responsables o personas sindicadas con la referida actuacin y el presente decreto (sic), para que en el plazo de tres das hbiles administrativos, de su legal notificacin, presenten pruebas de descargos (fs. 7).
II.3. A travs de la Resolucin Sancionatoria de contrabando AN-GRSCZ-AI-SPCCR 060/10 de 12 de marzo se evidencia que el decomiso de la mercadera efectuada el 11 de enero de 2010, fue por la presunta comisin de contrabando previsto por el art. 160.4 y ltimo prrafo del art. 181 de CTB (fs. 41 a 42).
II.4. A travs del acta de intervencin contravencional evacuado el 27 de enero de 2010, se verifica que en el puesto de control San Carlos, el 11 de enero de 2010, el COA evidenci la existencia de 56 rollos de tela y 8 cajas, conteniendo perforadoras Espiramateic de industria extranjera, de las cuales no se acredit documentacin legal, por lo que se dispuso el comiso preventivo de la mercanca y su traslado a la Almacenera Boliviana ALBO S.A., para su aforo fsico, valoracin e investigacin, correspondiendo a los interesados el plazo de tres das para que presenten sus descargos (fs. 50 a 52).
II.5. Los accionantes se apersonaron ante el Administrador de Aduana Interior Santa Cruz, y presentaron sus descargos dentro del proceso contravencional instaurado, solicitando la entrega de sus mercaderas, peticin efectuada por Zenn Torrejn Soto mediante memorial presentado el 1 de febrero de 2010, Cristian Oliver Valdivia Balcazar y Jos Fanor Galdo Araoz Con representados por Jorge Ramiro Calvi Ortuo, Chano Dayke Isnado Balderrama representado por Sara Roberta Camino Rivera y Esteban Tarqui Laura, mediante memoriales de 27 de enero de 2010, conforme a los siguientes datos:
II.5.I. Zenn Torrejn Soto solicit la entrega de 29 cajas de candados, 4 cajas fluxmetros, 2 cajas de tenazas para cortar alambre y 80 discos diamantados contenidos en 2 cajas (fs. 32 y vta.).
II.5.II. Jorge Ramiro Calvi Ortuo por sus representados, solicit se le entregue 2 rollos para revestimiento de pisos y 2 rollos tipo cuerina acolchada (fs. 33 y vta.).
II.5.III. Esteban Tarqui Laura, solicit entrega de 49 tela polister (sic) (fs. 79 y vta.).
II.5.IV. Sara Roberta Camino Rivera por su representado, solicit la entrega de 8 cajas de perforadoras Marca Espiramatic (fs. 61 y vta.).
II.6. Jorge Ramiro Calvi Ortuo, Sara Roberta Camino Rivera, por sus representados Esteban Tarqui Laura, Zenn Torrejn Soto y, Sal Velasco Lpez mediante memorial de 26 de febrero de 2010, dentro del trmite aduanero con acta de intervencin COARSCZ 07/20101 (sic), TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 970
solicitaron la revisin del informe tcnico (sic), a cuya peticin el ahora demandado indic que se proceder de acuerdo a RD 01-011-09 (Manual para el procesamiento por contrabando contravencional y remates) (sic), Punto VI. Aspectos Tcnicos (fs. 90 a 91 y 95).
II.7. Mediante fotocopia simple de la Resolucin sancionatoria de contrabando AN-GRSCZ-AI- SPCCR 060/10 de 12 de marzo de 2010, en relacin al acta de intervencin AN-COARSCZ-C- 007/10, la Aduana Interior Santa Cruz resolvi imponer multa de Bs12 751,88.- (doce mil setecientos cincuenta y un 88/100 bolivianos), equivalente al cincuenta por ciento (50%) del valor de la mercadera en sustitucin de comiso del medio de transporte (fs. 41 a 42).
II.8. A travs de la nota AN-SCZZI-CA 0261/2010 de 12 de marzo, se verifica que Javier Timoteo Condori Rojas remiti a la Aduana Nacional de Bolivia la Resolucin sancionatoria en contrabando AN-GRSCZ-AI-SPCCR 060/10 evacuada en relacin al acta de intervencin AN- COARSCZ-C-007/10, para su cumplimiento y fines que corresponda, la cual dispone la devolucin de las mercancas aforadas en el tem 2 TELA DE COLOR BLANCO PARA SABANAS DE HILO CON 1,14 MTS. DE ANCHO X 55 MTS (sic); y, el comiso y remate de la mercanca de los tems 1,3,4,6,7 hasta llegar al nmero 68 porque no tienen correspondencia con las mercancas inventariadas, Resolucin de la cual cursa fotocopia legalizada en obrados (fs. 40 y 97 a 99).
II.9. Los accionantes presentaron sus descargos conforme prev el art. 98 del CTB, el cual regula que practicada la notificacin con el acta de intervencin por contrabando, el interesado presentar sus descargos en un plazo perentorio e improrrogable de tres das hbiles administrativos (fs. 32 y vta., 61 y vta. y 79 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes aducen que se han vulnerado sus derechos a la legtima defensa, por ende al debido proceso, a la peticin, al trabajo y al comercio, toda vez que operativos del COA despus de efectuar el control de sus mercaderas que eran transportadas de Cochabamba a Santa Cruz, a la altura de la tranca San Carlos, no obstante que contaban con la documentacin legal de sus mercaderas, observaron 2 tems a las mismas, por lo que fueron sometidos a un proceso administrativo por contrabando contravencional por la totalidad de sus mercaderas, incluido el motorizado que las transportaba, sin haber sido notificados previamente con el acta de intervencin dentro de las cuarenta y ocho horas de evacuada, ni atenderse tampoco en el proceso sus peticiones, prolongando ese proceso por dos meses cuando legalmente slo poda durar diez das, donde adems no se les notific con la Resolucin sancionatoria hasta el momento de interponer la accin de amparo constitucional. En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La regulacin en materia tributaria en relacin al caso
La RD 01-011-09 de 9 de junio, cre la Supervisora de Procesamiento por Contrabando Contravencional con el objeto de tramitar el procesamiento en sede administrativa de ese tipo de contrabando, desde el acta de intervencin, inventariacin, valoracin, informe tcnico, resolucin y otros para el remate de mercancas decomisadas, el art. 181.III del CTB, seala como sancin aplicable en materia tributaria: El Comiso de los medios o unidades de transporte o cualquier otro instrumento que hubiera servido para el contrabando, excepto de aquellos sobre los cuales el Estado tenga participaciones, esta normativa tambin regula el valor de los tributos omitidos de la mercanca, cuyo monto fue modificado por el art. 56, Cap. XII del Proyecto de Presupuesto General de la Nacin 2009, el cual prev que cuando el valor de los tributos omitidos de la mercanca objeto de contrabando, sea igual o menor a UFV200 000.- (doscientos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 971
mil unidades de fomento a la vivienda) la conducta ser considerada contravencin, evidencindose a travs de la Resolucin Sancionatoria de Contrabando AN-GRSCZ-AI-SPCCR 060/10 que el decomiso de la mercadera efectuada el 11 de enero de 2010 fue por la presunta comisin de contrabando previsto por el art. 160.4 y ltimo prrafo del art. 181 de CTB (fs. 92, 28 a 30, 41 a 42).
El art. 98 del CTB, prev mediante su ltimo prrafo que: Practicada la notificacin con el Acta de Intervencin por Contrabando, el interesado presentar sus descargos en un plazo perentorio e improrrogable de tres (3) das hbiles administrativos, regulacin que conforme se evidencia de fs. 32 a 32 vta., 61 a 61 vta. y 79 a 79 vta. de obrados fue cumplida por parte de los ahora accionantes en el proceso administrativo, habiendo presentado sus pruebas dentro del plazo sealado; el art. 99.I del mismo cuerpo normativo regula que: Vencido el plazo de descargo previsto en el primer prrafo del artculo anterior, se dictar y notificar la Resolucin Determinativa dentro el plazo de sesenta (60) das y para Contrabando dentro el plazo de diez (10) das hbiles administrativos, aun cuando el sujeto pasivo o tercero responsable hubiera prestado su conformidad y pagado la deuda tributaria, plazo que podr ser prorrogado por otro similar de manera excepcional, previa autorizacin de la mxima autoridad normativa de la Administracin Tributaria, sealando expresamente para el caso en que la administracin tributaria no hubiese dictado resolucin determinativa o sancionatoria, dentro del plazo previsto, no se aplica intereses sobre el tributo determinado desde el da en que debi dictarse, hasta la notificacin con dicha resolucin, conforme a los arts. 131 y 143 del CTB, la resolucin sancionatoria puede ser recurrida mediante recurso de alzada.
III.2. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional y su carcter subsidiario
De conformidad con el art. 128 de la CPE, el amparo constitucional es una accin extraordinaria que tiene por objeto la proteccin inmediata de los derechos fundamentales de las personas, instituida por la Ley Fundamental como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin Poltica del Estado y la ley; siempre que no exista otro medio o recurso legal para su proteccin. De ah que esta accin tutelar se encuentra regida por los principios de subsidiariedad e inmediatez, donde corresponde a los accionantes agotar todos los recursos que la ley les otorga para el reclamo de sus derechos que consideren vulnerados, y de persistir en su lesin, solicitar la tutela constitucional, cuidando que esta sea realizada dentro el plazo legal de seis meses a partir de la supuesta vulneracin o de la notificacin con la resolucin judicial o administrativa que se considere lesiva a dichos derechos y garantas.
En este sentido, la SC 0360/2010-R de 22 de junio, ha determinado que: En consecuencia, para que los fundamentos de una demanda de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte accionante debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos sea en la va jurisdiccional o administrativa, pues donde se deben reparar los derechos y garantas lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir al amparo constitucional, el que no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, pues ello desnaturalizara su esencia.
Al respecto, dentro el marco del ordenamiento constitucional vigente la SC 0406/2011-R de 14 de abril, seal: "igualmente, el art. 129.I de la Constitucin Poltica del Estado vigente (CPE), refirindose a la accin de amparo constitucional como hoy se denomina, seala que esta TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 972
accin se interpondr'siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'.
Al respecto la SC 0150/2010 de 17 de mayo, ha sealado: 'De los preceptos anteriormente analizados se concluye que el amparo constitucional se constituye en un instrumento subsidiario y supletorio de proteccin; subsidiario porque no puede ser utilizado si previamente no se agotaron la vas ordinarias de defensa, y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria. En consecuencia, para que los fundamentos de una demanda de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte recurrente debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos sea en la va jurisdiccional o administrativa, pues donde se deben reparar los derechos y garantas lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir al amparo constitucional, el que no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, pues ello desnaturalizara su esencia'".
III.3. Subreglas de la subsidiariedad en la accin de amparo constitucional
Conforme al orden constitucional vigente la SC 0777/2010-R de 2 de agosto, rememor las subreglas que permiten establecer la denegatoria de la accin de amparo constitucional, al sealar lo siguiente: En merito al carcter subsidiario del amparo constitucional, la SC 1337/2003-R, estableci subreglas para determinar su improcedencia por subsidiariedad cuando: '1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la oportunidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se planteo u recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utilizo un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as; a) cuando se planteo el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en caso de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utilizo un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agoto, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasione perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, aun existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin'.
Con relacin a la subregla mencionada en el inc. 1) de la jurisprudencia citada en el prrafo anterior, la SC 0635/2003-R, permite establecer con mayor precisin una de las condiciones que hacen al principio de subsidiariedad de la accin de amparo constitucional, al indicar: ... necesariamente el recurrente debe, utilizar cuanto recurso le franquee la ley, sea ante la autoridad o persona que lesion su derecho o ante la instancia superior a la misma en caso que se trate de autoridad y, en el caso de particulares, acudir ante la autoridad que conforme a la naturaleza del acto ilegal u omisin indebida le pueda otorgar proteccin inmediata.
III.4. La accin de amparo constitucional no es un mecanismo para procurar la celeridad del procedimiento administrativo y su relacin al caso analizado
La SC 1059/2006-R de 23 de octubre, hace referencia a la amplia jurisprudencia constitucional, en la tramitacin de similares recursos de amparo constitucional, en una correcta interpretacin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 973
del art. 19 de la Constitucin Poltica del Estado abrogada respecto a las normas que regulan la ahora accin de amparo constitucional, que es recogida por el Tribunal Constitucional Plurinacional, ha establecido que no es objeto del recurso de amparo constitucional procurar la celeridad en los procedimientos judiciales o administrativos; as en la SC 1620/2003-R de 11 de noviembre, al dilucidar un asunto en el que se peda la intervencin del amparo constitucional para agilizar un proceso judicial, se manifest lo siguiente: El amparo constitucional es una va procesal instrumental previsto por el Constituyente como mecanismo de tutela efectiva, idnea y oportuna de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, frente a los actos u omisiones ilegales o indebidas que los supriman o restrinjan; de manera que slo se activa cuando se presente una situacin evidente de lesin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, una vez agotadas las vas legales ordinarias previstas para su proteccin. En consecuencia, cabe sealar que esta accin tutelar no es la va para imprimir el impulso procesal a los procesos judiciales, ni para corregir supuestos actos de los servidores judiciales que infrinjan el rgimen disciplinario, pretender hacer uso para ello resulta un exceso que atenta contra el principio de la celeridad procesal prevista por la Ley 1836 ya que genera, innecesariamente, una sobrecarga procesal ante el Tribunal Constitucional poniendo en riesgo el sistema del control de constitucionalidad.; luego, en otro caso parecido, resuelto por la SC 1138/2005-R de 19 de septiembre, se expres: en ese razonamiento, el presente recurso debe ser declarado improcedente tambin en cuanto al derecho a ser procesado sin dilaciones, porque el plantear la lesin a ese derecho estando en trmite el proceso, implica utilizar el recurso de amparo constitucional como un mecanismo de impulso procesal, lo que no condice con la naturaleza jurdica del amparo.
Conforme a la SC1059/2006-R:El razonamiento expuesto, aunque ha sido emitido para resolver casos referidos a demora judicial, es aplicable tambin para los casos en que se denuncia un retardo en los procedimientos administrativos; porque el amparo constitucional no es un medio de impulso a los procedimientos administrativos, debiendo la parte solicitar la emisin de la resolucin respectiva a las autoridades encargadas de dictarla; luego, en caso de haberse vulnerado sus derechos fundamentales, por retardo en la resolucin de sus peticiones, y los funcionarios incumplido su deber, puede recurrir a las vas administrativas pertinentes para denunciar tales ilegalidades; y slo en caso de no ser atendido, se activa la accin de amparo constitucional.
Desarrollados los supuestos de denegatoria de la accin de amparo constitucional por subsidiariedad, corresponde dilucidar si en el caso concreto, es conveniente o no su aplicacin, a efectos del anlisis de la problemtica planteada.
III.5. Anlisis del caso concreto
Por los datos del proceso administrativo contravencional y el contenido de la accin se evidencia que el 11 de enero de 2010, agentes del COA a la altura de la tranca de San Carlos carretera Santa Cruz - Cochabamba, despus de verificar si exista o no internacin legal de la mercadera que era transportada por el lugar, dispusieron su remisin, as como del motorizado a recinto aduanero ALBO S.A., porque la mercadera no estaba acreditada legalmente, existiendo indicios de contrabando y posible responsabilidad del conductor, por lo cual, fueron procesados por la contravencin de contrabando, conforme al acta de intervencin AN-COARSCZ-C-007/2010, emitiendo la Administracin Aduana Interior Santa Cruz el Auto de 27 de enero de 2010, para que en el plazo de tres das hbiles administrativos, computables a partir de su legal notificacin, los afectados formulen por escrito sus descargos y ofrezcan pruebas en su favor, en cuya previsin, los ahora accionantes se apersonaron ante la Administracin Aduana Interior Santa Cruz, ratificndose en la documentacin de sus mercaderas y presentando mayores pruebas, a travs de los memoriales de 27 de enero y 1 de febrero de 2010, posteriormente en el desarrollo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 974
del citado proceso continuaron efectuando peticiones que no seran atendidas de manera puntual, habindose liberado el motorizado en virtud al pago de una multa establecida de manera verbal y no por disposicin expresa dentro del proceso contravencional instaurado; es as que hasta el momento de interponer la presente accin de amparo constitucional no se les notific con Resolucin Sancionatoria del proceso a efecto de que hagan uso de los recursos que la Ley les franquea, no se evidencia en obrados que los ahora accionantes hayan reclamado o solicitado a la Aduana la emisin de dicha Resolucin y su notificacin.
De acuerdo a los antecedentes descritos, se establece que los ahora accionantes, en el proceso administrativo por contrabando contravencional, presentaron pruebas dentro el plazo de tres das, en aplicacin al art. 98 del CTB, tal cual se evidencia de fs. 32 a 32 vta., 61 a 61 vta. y 79 a 79 vta., infirindose de la conclusin del numeral II.3 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional y de la exposicin de las partes en la audiencia de accin de amparo constitucional, que si la resolucin sancionatoria que pudiera ser dictada dentro del proceso administrativo resultara lesiva a los intereses de los ahora accionantes, dado que la misma admite ser recurrida conforme disponen los arts. 131 y 143 del CTB, mediante recurso de alzada; en consecuencia, es en esas vas recursivas en las que el afectado, por vulneracin de sus derechos en un procedimiento administrativo tributario o aduanero, puede reclamar las posibles afectaciones que sus derechos hubieren sufrido, y nicamente en caso de no haber sido atendidos, se abre la posibilidad de recurrir mediante la accin tutelar; empero, los ahora accionantes sin agotar los medios y recursos en la va administrativa, plantearon directamente la presente accin de amparo constitucional, situacin que permite establecer que no se agot las instancias en las vas administrativas del presente caso, conforme se establece en los Fundamentos Jurdicos III.1 y III.2 de la presente Sentencia, afectando en consecuencia la naturaleza subsidiaria de esta accin tutelar.
De manera que, de los argumentos expuestos por los accionantes, y principalmente de la peticin en la accin de amparo constitucional como se aprecia de la demanda de fs. 20 a 21 vta., por la cual sealan que hasta la fecha de interponer la presente accin no se les notific ninguna resolucin que concluya el sumario incoado contra ellos, solicitando en consecuencia al Tribunal de garantas que disponga la emisin de la Resolucin sancionatoria dentro del proceso administrativo, petitorio que permite deducir que la pretensin de los accionantes es que se imprima celeridad al procedimiento administrativo instaurado; lo cual, como ya fue expuesto, en el Fundamento Jurdico III.4 de la presente Sentencia no corresponde ser atendida, porque la finalidad de la accin amparo constitucional no es de procurar la celeridad en los procedimientos administrativos o judiciales, sino proteger los derechos de las personas que hubieren sido vulnerados. Lo expuesto, determina que la presente accin tutelar deba ser denegada, aclarando que este Tribunal Constitucional Plurinacional, por los aspectos mencionados, no ingres a analizar el fondo de la problemtica planteada.
En consecuencia, la problemtica planteada no se encuentra dentro de las previsiones del art. 128 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas, al denegar la tutela solicitada, ha efectuado una correcta compulsa de los antecedentes.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 30/2010 de 24 de marzo, cursante de fs. 103 vta. a 104 vta. de obrados, dictada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 975
Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada . Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0498/2012 Sucre, 6 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21713-44-AAC Departamento: Santa Cruz.
En revisin la Resolucin 16/2010 de 12 de abril, cursante de fs. 147 a 148, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jhovana Balderrama Soto contra Rosendo Crespo Apaza, Presidente de la Asociacin de Comerciantes Minoristas y Ramas Anexas 10 de abril del Mercado Mutualista.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 23 de marzo de 2010, cursante de fs. 53 a 57, de obrados, la accionante manifest que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Se dedic al comercio desde hace aproximadamente dos aos y medio, en el Mercado Mutualista de la ciudad de Santa Cruz, en el cual tiene en calidad de alquiler una caseta designada con el nmero veintiocho, la misma que es de propiedad de la Asociacin 10 de abril, en dicha caseta se realizaba la venta de juguetes y otros objetos de entretenimiento, y desde su llegada no tuvo problema alguno, logrando salir adelante y obteniendo financiamiento del banco a fin de hacer crecer su negocio.
El 11 de enero de 2010, se enter que de manera ilegal la Asociacin 10 de abril habra alquilado a otra persona su caseta de venta que desconociendo el contrato de alquiler vigente suscrito con su persona que estableca una duracin hasta el 16 de enero de 2010, es as que esa asociacin empez a ejercer acciones de hecho para intimidarla, con el fin de que ella deje su nica fuente laboral.
Las acciones de hecho cometidas contra la accionante consisten en que dicha asociacin le cort la energa elctrica a su caseta, y le puso candados en la puerta de la misma con la finalidad de impedir su normal ingreso y el desempeo de sus actividades laborales diarias, estas acciones de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 976
hecho manifiestas se encuentran verificadas mediante, actas notariales, recibos de multas impuestas por la Asociacin 10 de abril; boletas de pago de distintas entidades financieras, y el comunicado que se procedera al corte de luz de no realizar el desalojo de la caseta.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante considera vulnerados sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso, a la defensa, al trabajo, al comercio, a la electricidad, a la asociacin y a la dignidad humana en el marco de lo establecido por los arts. 9, 13, 14.IV, 20, 46, 47, 115, 117, 119.II y 120, de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), y 8 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
I.1.3. Petitorio
La accionante solicita se conceda la accin de amparo constitucional, ordenando que: a) Los demandados se abstengan de amenazar su derecho al trabajo; b) No la priven del derecho a la energa elctrica; y, c) Se determine la existencia de responsabilidad civil y penal en contra de los recurridos.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 12 de abril 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 139 a 147 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado de la accionante se ratific plenamente en el tenor de su demanda.
I.2.2. Informe de la persona demandada
Rosendo Crespo Apaza, Presidente de la Asociacin 10 de abril, a travs de su abogado, en audiencia seal lo siguiente: 1) La accin de amparo constitucional se encuentra mal dirigida porque debi demandarse a toda la Asociacin 10 de abril, y no simplemente a Rosendo Crespo Apaza como Presidente de la misma; 2) El contrato de prstamo en su clusula 4 establece un plazo de diez meses computables a partir de 16 de junio de 2009 y no como manifiesta la accionante despus de un ao; y, 3) Constantemente se llam a Jhovana Balderrama Soto para dirimir la controversia de la caseta, por lo cual no se pudo conculcar su derecho al debido proceso.
I.2.3. Informe del tercero interesado
A pesar de su legal notificacin Ana Mara Encinas Landvar en representacin de la Alcalda Municipal de Santa Cruz, como tercero interesado no presento informe o memorial alguno, adems de no estar presente en la audiencia de amparo constitucional.
I.2.4. Resolucin
La Sala Civil Primera de la Corte Superior de Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 16/2010 de 12 de abril, cursante de fs. 147 a 148, concediendo la tutela bajo los siguientes fundamentos: i) La accionante fue privada de la posesin de la caseta de venta al prohibirle el ingreso y al haberle cortado el servicio de energa elctrica; y, ii) Las medidas de hecho fueron realizadas antes que concluya la vigencia del contrato, lo que constituye una violacin al derecho al trabajo y al debido proceso.
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I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro del plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Cursa Personera de la Asociacin 10 de abril, donde se establece que Rosendo Crespo Apaza es su Presidente (fs. 103 a 120 vta., 121).
II.2. Por acta de verificacin de Notario de Fe Pblica de 26 de febrero de 2010, se constat la existencia de un tercer candado que no es de propiedad de la inquilina Jhovana Balderrama Soto, mismo que habra sido colocado en la puerta de la caseta de venta de la accionante impidiendo el normal desarrollo de sus actividades laborales (fs.43).
II.3. Por comunicado de 12 enero de 2010, Rosendo Crespo Apaza, Presidente de la Asociacin 10 de abril hizo conocer a la accionante del corte de energa elctrica de la caseta veintiocho por no haber desocupado la misma (fs.46).
II.4. Cursa recibos por concepto de aportes realizados por Jhovana Balderrama Soto en favor de la Asociacin 10 de abril de los meses de agosto, septiembre, octubre, noviembre y diciembre, de la gestin 2010 (fs. 26 y 31).
II.5. Por nota de 8 de marzo de 2010, Rosendo Crespo Apaza como Presidente de la Asociacin 10 de abril, solicit la desocupacin y entrega de la caseta nmero veintiocho a Jhovana Balderrama Soto (fs. 47).
II.6. En el contrato de prstamo de la referida caseta se menciona que el titular del derecho propietario es la Asociacin 10 de abril y Jhovana Balderrama Soto es la arrendataria, donde se establece que la duracin del contrato es de doce meses, computables desde el 16 de enero de 2009, hasta el 16 de enero de 2010 (fs. 122).
A su vez establece el monto del alquiler mensual de Bs400.- (cuatrocientos bolivianos), y la suma de Bs4 800.- (cuatro mil ochocientos bolivianos), que corresponderan a doce meses de adelanto.
II.7. Por acta de verificacin de Notario de Fe Pblica de 12 de abril de 2010, se constata que se colocaron dos candados y una caja metlica sobre la puerta a fin de impedir la apertura del nico ingreso a la caseta de veintiocho (fs. 138).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante considera vulnerados sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso, a la defensa, al trabajo, al comercio, a la electricidad y a la dignidad humana, toda vez que la Asociacin 10 de abril procedi a realizar acciones de hecho en su contra, tales como el corte de luz y el haber colocado candados a la nica puerta de ingreso de la caseta veintiocho del Mercado Mutualista de la ciudad de Santa Cruz, con el nico fin de obligar a la accionante a desocupar la misma. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 978
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es de carcter extraordinario y se halla destinada a la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, como lo establece el art. 128 de la CPE, procediendo dicha accin: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 de la misma CPE establece que:
I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computables a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial.
III.2. Medidas de hecho, alcances y requisitos para su consideracin
La SC 0148/2010-R de 17 de mayo que se desarrolla en lneas posteriores establece los requisitos que deben concurrir para considerar una situacin denunciada como medida de hecho y hacer abstraccin de las exigencias procesales sealando: No obstante, se deja presente que existen requisitos para considerar la situacin como medida de hecho y hacer abstraccin de las exigencias procesales, como ser:
1) Debe existir una debida fundamentacin y acreditacin objetiva de que efectivamente se est frente a una medida de hecho o justicia a mano propia, donde el agraviado o accionante se encuentre ante una situacin de desproteccin o desventaja frente al demandado, o agresor, sea autoridad, funcionario o particular o grupo de personas, por la desproporcionalidad de los medios o accin; la presentacin de la accin de amparo constitucional debe ser de manera oportuna e inmediata, haciendo abstraccin de la subsidiariedad. De lo contrario no justificara la premura ni gravedad y deber agotar las instancias jurisdiccionales o administrativas pertinentes segn sea el caso, y agotadas las mismas, acudir a la jurisdiccin constitucional.
2) Necesariamente se debe estar ante un inminente dao irreversible o irreparable, ya sea agravando la lesin ya consumada, o que ello provoque la amenaza de restriccin o supresin a otros derechos fundamentales. Situaciones que deben ser fundamentadas y acreditadas.
3) El o los derechos cuya tutela se pide, deben estar acreditados en su titularidad; es decir, no se puede invocar derechos controvertidos o que estn en disputa, atendiendo claro est, a la naturaleza de los mismos.
4) En los casos en que a travs de medios objetivos se ponga en evidencia que existi consentimiento de los actos denunciados y acusados como medidas de hecho, no corresponde ingresar al anlisis de la problemtica, por cuanto esta accin de defensa no puede estar a merced del cambio o volatilidad de los intereses del accionante. Sin embargo, cuando el agraviado o accionante seale que existen actos de aparente aceptacin, pero que son producto de la presin o violencia que vici su voluntad, sta situacin debe ser fundamentada y acreditada de manera objetiva, en ese caso, ser considerada una prueba de la presin o medida de hecho, inclusive (las negrillas son nuestras). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 979
III.3. Procedencia de la accin de amparo constitucional ante el corte de energa elctrica por medidas de hecho
La Norma Suprema en su art. 20, ha incorporado como derechos fundamentales el acceso universal y ecunime a los servicios bsicos de agua potable, alcantarillado, electricidad, gas domiciliario, postal y telecomunicaciones siendo el Estado responsable para su provisin equitativa a travs de entidades pblicas, cooperativas, empresas mixtas, con el fin de responder a los criterios de universalidad, responsabilidad, accesibilidad, continuidad, calidad, eficiencia, eficacia, tarifas equitativas y cobertura necesaria, con participacin y control social.
En este sentido, el Tribunal Constitucional a travs de la SC 1898/2010-R de 25 de octubre, estableci que: El derecho de acceso al agua, alcantarillado y electricidad es uno de los derechos humanos inherentes a toda persona por el solo hecho de existir, reconocido por el art. 20. I y III de la CPE; por tanto, de rango constitucional, al estar previsto en el catlogo de derechos fundamentales; y que establece que toda persona tiene acceso universal y equitativo a los servicios bsicos de agua potable, alcantarillado, electricidad, gas domiciliario, postal y telecomunicaciones, por lo que el corte arbitrario de los servicios constituye una violacin a esos derechos fundamentales.
Asimismo, antes de la promulgacin de la Constitucin Poltica del Estado este Tribunal ha establecido en cuanto a los cortes de energa elctrica o suministro de agua potable como medida de presin ejercida por el propietario sobre su inquilino, a los efectos del cobro de alquileres o el desalojo de este ltimo, as en la SC 0517/2003-R de 22 de abril, se seal: La energa elctrica y el suministro de agua potable, al ser servicios esenciales, slo pueden ser suspendidos por los proveedores en los casos previstos por Ley, conforme expresa el art. 24.c) de La Ley de servicios de agua potable y alcantarillado sanitario, modificada por la Ley 2066, y el art. 59 LEc; en consecuencia, los propietarios de inmuebles u otras terceras personas no pueden cortar o amenazar cortar dichos servicios, menos utilizarlos como mecanismo de presin para obtener la ejecucin de algn acto, as lo ha establecido este Tribunal en su uniforme jurisprudencia sentada en las Sentencias Constitucionales 797/2000-R, 607/2001-R, 980/2001-R y 170/2002- R (las negrillas son nuestras).
Bajo ese mismo fundamento jurdico, el Tribunal Constitucional a travs de la SC 0071/2010-R de 3 de mayo, seal que: El derecho al acceso a los servicios bsicos de agua potable y electricidad est reconocido y consagrado como derecho fundamental por el art. 20.I de la CPE, dentro de los principios de universalidad y equidad; es decir que los servicios bsicos como responsabilidad del Estado en todos los niveles de gobierno de manera directa o mediante contratos con empresas privadas como prev el pargrafo I I de la citada norma constitucional, no deben ser restringidos en el acceso por motivos o causas ms all de las previstas por las normas o procedimientos para tal efecto (las negrillas son nuestras).
III.4. El debido proceso en las medidas de hecho
La SC 0355/2010-R de 22 de junio en el desarrollo del caso concreto advirti la vulneracin al debido proceso en medidas de hecho, manifestando lo siguiente: En el caso presente, la referida tutela, se hace viable como proteccin inmediata, no obstante la existencia de medios legales al alcance de las partes para solucionar el conflicto, al evidenciarse que entre las partes en conflicto, no existe igualdad, pues el demandado, aprovechando su situacin de ventaja como propietario del inmueble, ha cometido actos de abuso de poder al proceder al cierre arbitrario de los ambientes de la empresa, impidiendo el ejercicio de la actividad econmica del accionante, vulnerando as su derecho al trabajo, colocndolo en un estado de indefensin y desigualdad, considerndose adems, que no est permitido a ningn propietario de inmueble, en su condicin de locador o arrendador, ignorar las vas legales para lograr la desocupacin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 980
del inmueble, siendo claro sobre el particular el art. 1282.I del Cdigo Civil (CC), cuyo texto pertinente establece que: 'Nadie puede hacerse justicia por s mismo'" (las negrillas son nuestras).
III.5. Anlisis del caso concreto
La accionante, afirm que la Asociacin 10 de abril, actu en forma abusiva y arbitraria, vulnerando sus derechos constitucionales al haberle cortado la energa elctrica y al haber colocado candados a la puerta de acceso a la caseta referida, impidindole el normal desarrollo de su actividad laboral que le asegura a ella y a su familia la existencia en condiciones adecuadas, hechos que no han sido desvirtuados por el Presidente de la Asociacin demandada que simplemente aleg que el plazo del contrato de prstamo de la caseta sealada habra fenecido y que constantemente realiz llamados a la ahora accionante para dirimir la controversia de la caseta, no desvirtuando los extremos denunciados por Jhovana Balderrama Soto.
Es as, que conforme a la lnea jurisprudencial citada en los Fundamentos Jurdicos III.2. y III.3. de la presente Resolucin, la actuacin del Presidente de la Asociacin 10 de abril configura una medida de hecho, por cuanto en su condicin de Presidente, sin que exista ningn motivo o causa, mediante carta, determin el corte de un servicio bsico como es la energa elctrica de la sealada caseta, afectando la fuente laboral de la ahora accionante, situacin que merece tutela constitucional efectiva, por constituir una medida arbitraria, que afecta gravemente los derechos constitucionales de la ahora accionante.
En ese sentido, se posibilita dispensar del requisito de subsidiariedad en el presente caso para conocer el fondo del mismo, toda vez que se hallan configurados los requisitos para considerar la situacin denunciada como medida de hecho, porque existe: desproteccin y desventaja al haberle impuesto a la accionante el corte de energa elctrica a su caseta de venta, y si bien la Asociacin 10 de abril es propietaria de sta no es menos evidente que para exigir el cumplimiento del contrato tiene las vas legales expeditas y no realizar justicia por mano propia, privando a la arrendataria de un servicio bsico fundamental como es el de la electricidad con la cual desarrolla su actividad laboral, a lo que se le agrega el haber colocado candados en la puerta para evitar su ingreso, actos arbitrarios debidamente acreditados; todas las medidas de hecho realizadas por la Asociacin 10 de abril fueron consumadas como lo demuestra el acta de verificacin del inmueble de 12 de abril de 2010, suscrito por Notario de Fe Pblica, suprimiendo a la accionante de sus derechos constitucionales y conforme al anlisis del exordio no existi consentimiento por parte de la accionante para la comisin de los actos arbitrarios, cumpliendo con los cuatro requisitos exigidos por la jurisprudencia constitucional para la activacin de la tutela excepcional de la accin de amparo constitucional, frente a medidas de hecho, por lo que corresponde conceder la tutela solicitada; en cuanto a los derechos constitucionales del debido proceso y a la defensa, porque la Asociacin 10 de abril no tena potestad para actuar como juez y parte y hacer justicia por mano propia, por lo que se advierte la vulneracin a los derechos constitucionales de la accionante, bajo el marco descrito en el Fundamento Jurdico III.4 de la presente Sentencia Constitucional.
En cuanto a los derechos al trabajo y al comercio se debe manifestar lo sealado en la Constitucin Poltica del Estado en sus arts. 46.II, y 47.I, en sentido que, el derecho al trabajo en todas sus formas, as como el derecho al comercio o a cualquier actividad econmica lcita, estn protegidos en todas sus formas por el Estado; asimismo este derecho se encuentra protegido por los Convenios y Tratados Internacionales; as, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en su art. 23.1, seala: Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo. En ese marco desarrollado, establecer que la accionante, se encontr en situacin de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 981
desproteccin y desventaja ante la mencionada asociacin, por haberle sta, cortado la energa elctrica a su caseta de venta y puesto candados en la puerta por lo qu no le permitieron tener acceso a su derecho al trabajo y al comercio, por lo que, se le concede la tutela en el marco de estos derechos constitucionales.
Finalmente, respecto al derecho a la dignidad humana como vulnerado, cabe referir que el mismo no fue acreditado de manera directa, por lo que no corresponde realizar anlisis alguno.
Resuelta la problemtica planteada, es preciso aclarar que en la presente accin, se alega que la persona demandada vulner el derecho a la seguridad jurdica, sin enunciar el precepto constitucional que -segn su criterio- lo consagra, por lo cual es menester sealar que en el orden constitucional vigente, se reconoce en el art. 178 de la CPE, a la seguridad jurdica como un principio y no como derecho, puesto que el mismo sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo, de manera que no puede ser tutelado por la accin de amparo constitucional, que tiene como finalidad, la proteccin de los derechos y garantas fundamentales de las personas, cuando han sido amenazados, suprimidos o restringidos en su ejercicio.
Por todo lo expuesto, se establece que el Tribunal de garantas que conoci y resolvi la presente causa, al haber concedido la tutela solicitada, compuls y evalu correctamente los antecedentes del caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 16/2010 de 12 de abril, cursante de fs. 147 a 148, dictada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz y consecuentemente, CONCEDER la tutela impetrada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez .-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada . Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrado. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrada.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0500/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21623-44-AAC Departamento: Pando
En revisin la Resolucin 03/2010 de 29 de marzo, cursante de fs. 117 a 119, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por ngel Alfonso Bravo Pareja contra Fride Novoa Rodrguez, Concejal del municipio de San Pedro del departamento de Pando.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 24 de marzo de 2010, cursante de fs. 21 a 22 vta., se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que Motivan la Accin
El accionante manifiesta que, en las elecciones municipales del ao 2004 fue elegido Concejal del municipio de San Pedro, provincia Manuripi del departamento de Pando.
El 6 de noviembre de 2009, luego de la renuncia de Hctor Bravo Pareja al cargo de Alcalde del Municipio referido; el ente deliberante, conforme a la Ley de Municipalidades, convoc a sesin extraordinaria a todos los Concejales para tratar la renuncia referida. Es as que en dicha sesin lo eligieron como nuevo Alcalde por el periodo 2010, y posteriormente fue ratificado en el mismo cargo el 8 de febrero de 2010.
Seguidamente el accionante refiere, que cuando efectuaba trmites ante el Ministerio de Autonomas para la validacin de sus firmas y descongelamiento de cuentas, le comunicaron que exista dualidad de funciones debido a que Fride Novoa Rodrguez, fue elegido Alcalde del mismo Municipio. Tal situacin, hizo que se mantengan congeladas las cuentas, causando perjuicios en los servicios de salud y educacin.
Sealo que, el demandado se encontraba fungiendo de facto, el cargo de Alcalde del municipio de San Pedro, producto de que hubiese sido elegido por los Concejales suplentes basndose en un falso documento de renuncia que hubiera firmado, quien neg categricamente que nunca present renuncia escrita ni verbal, por lo que dicho documento seria falso, hecho que denunci ante el Ministerio Pblico. De esa manera, lograron alejarle de las funciones legtimas de Alcalde.
Concluyendo manifest que, con lo acontecido le vulneraron sus derechos constitucionales al debido proceso y al trabajo estable en la funcin pblica; en cuanto al primero, porque en la eleccin de Fride Nova Rodrguez al cargo de Alcalde, no respetaron el procedimiento establecido en la Ley de Municipalidades; y respecto al derecho al trabajo, porque alejaron al accionante de sus legtimas funciones sin proceso alguno y sin que exista causal para tal propsito. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 983
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante denuncia como vulnerados sus derechos al debido proceso y al trabajo estable en la funcin pblica, citando al efecto los arts. 46.I.2,II y 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante solicita: a) Se conceda la tutela; b) Se declare la ilegalidad del ejercicio de funciones de Alcalde del municipio de San Pedro del demandado Fride Nova Rodrguez; c) Se le restituya en sus funciones como Alcalde del referido Municipio; y, d) El pago de costas procesales y reparacin de daos y perjuicios al Municipio.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 29 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 114 a 116 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante a travs de su abogado ratific in extenso el contenido de la accin de amparo constitucional, adems amplindola pidi se le permita modificar el punto VI.2 de su accin de amparo constitucional, en el sentido que se declare la nulidad e ilegalidad de la Resolucin que hubiera designado al supuesto Alcalde de San Pedro, Fride Novoa Rodrguez
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El demandado a travs de su abogado defensor, manifest: i) Que present en esa audiencia certificacin de la Corte Departamental Electoral -ahora Tribunal Departamental Electoral- de Pando, donde se constat que los Concejales en ejercicio del municipio de San Pedro son: Fride Novoa Rodrguez, Gerardo Dury Farfan, Ruddy Maniguri Ruiz, Rolando Portugal Achiapa y Pedro Gauri Cartagena; ii) El accionante fue observado por una serie de irregularidades, como su libreta de servicio militar, ante esa situacin y la renuncia de Hctor Bravo Pareja, el Concejo Municipal design como Alcalde a Fride Novoa Rodrguez; iii) Elegido como Alcalde Municipal el demandado, se aperson ante el Ministerio de Autonomas para habilitar las cuentas, sorpresivamente se enter que haba otro Alcalde recayendo en el nombre del accionante que hubiera sido nombrado por los Concejales que no estaban en ejercicio de su funciones, de quienes se present sus renuncias y la solicitud de licencia indefinida del accionante de 27 de agosto de 2002, que desde esa fecha no se lo habilit en su funcin; iv) Tambin present en calidad de prueba, la planilla de pagos a los Concejales en ejercicio hasta antes del congelamiento de cuentas del Municipio, en donde no se consigna el nombre del accionante, y as tambin, present credenciales originales para su consideracin; y, v) Con todo ello, pidi declarar improcedente la presente accin.
En uso del derecho a la dplica, el demandado y su abogado manifestaron: a) Que el accionante pidi licencia indefinida y as tambin los otros Concejales titulares, mismos que no solicitaron su reincorporacin en calidad de Concejales; y, b) Ante ello como suplentes asumieron la titularidad.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Pando, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 03/2010 de 29 de marzo, deneg la tutela solicitada, con costas y multa al accionante, con los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 984
siguientes fundamentos: 1) Al existir renuncia al cargo de Alcalde Municipal de San Pedro firmado por el accionante, y alegando que dicho documento seria falso y le hubieran falsificado su firma por lo cual sigue un proceso penal contra el demandado, frente a este hecho el tribunal de garantas, no pudo tutelar lo alegado en la presente accin, por existir otra va para su proteccin inmediata; y, 2) El accionante y el demandado, presentaron como prueba certificacin de la Corte Departamental Electoral de Pando donde se describe la lista de personas electas como Concejales Municipales para las gestiones 2004-2009 del municipio de San Pedro, entre estas dos certificaciones existi contradiccin y advirtieron que no eran fidedigna, porque no coincidan en las nminas de personas electas. Ante este hecho el Tribunal de garantas no pudo pronunciarse sobre esta accin porque no cumpli lo estableci en el art. 97.V de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC).
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante certificacin de la Corte Departamental Electoral de Pando, suscrito por Kalil Arab Landivar de 23 de noviembre de 2009, en la que se certifica la nmina de Concejales Municipales por el periodo 2004-2009 del municipio de San Pedro, como titulares a: Hctor Bravo Pareja, Fride Novoa Rodrguez, Efran Ramrez Aparicio, Gabino Achipa Yuma y ngel Alfonso Bravo Pareja, y como suplentes a: Elena Nalema Nez, Amparo Caya Yanamo, Liliana Cortez Dumay, Rolando Portugal y Sheila Ruth Rojas Surez (fs. 2).
II.2. Por certificacin de la Corte Departamental Electoral de Pando, suscrito por Kalil Arab Landivar de 20 de agosto de 2009, certific que Fride Novoa Rodrguez, Pedro Huari Cartagena, Rudi Maniguari Ruiz, Rolando Portugal Achipa y Gerardo Duri Farfn, fueron elegidos como Concejales Municipales por el periodo 2004-2009 del municipio de San Pedro (fs. 74).
II.3. Credencial de la Corte Departamental Electoral de Pando, en copia legalizada a travs del cual, Fride Novoa Rodrguez acredit ser Concejal Municipal (titular) de la Provincia Manuripi del departamento de Pando (fs. 101).
II.4. Resolucin Municipal 024/2009-2010 de 6 de noviembre de 2009, suscrito por Gabino Achipa Yona y Efran Ramrez Aparicio, Presidente y Secretario del Concejo Municipal de San Pedro, respectivamente, a partir del cual se corrobora que eligieron a ngel Alfonso Bravo Pareja como nuevo Alcalde de ese municipio(fs. 5 a 6).
II.5. La Resolucin Municipal 026/2009-2010 de 19 de noviembre de 2009, suscrito por Rolando Portugal Achipa y Ruddy Maniguari Ruiz, Presidente y Secretario del Concejo Municipal de San Pedro respectivamente, acredit la designacin de Fride Novoa Rodrguez como Alcalde del aludido municipio (fs. 110 a 111).
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II.6. Oficio de fecha no legible dirigida a Rolando Portugal Achipa, Presidente del Concejo Municipal de San Pedro, suscrito por ngel Alfonzo Bravo Pareja, mediante el cual presenta renuncia irrevocable al cargo de Alcalde Municipal (fs. 15).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante sostiene que el demandado lesion sus derechos al debido proceso y al trabajo estable en la funcin pblica, toda vez que siendo elegido como nuevo Alcalde Municipal de San Pedro mediante Resolucin 024/2009-2010 de 6 de noviembre de 2009, emitidas por los Concejales titulares, fue destituido por los Concejales suplentes quienes nombraron a Fride Novoa Rodrguez como Alcalde del referido Municipio quebrantando el procedimiento establecido en la Ley de Municipalidades, quin ejerci esta funcin de manera ilegal. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Configuracin constitucional y naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
Dentro del nuevo orden constitucional del Estado boliviano, se contempla la accin de amparo constitucional como una accin de defensa, que tiene lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Norma suprema y la ley consagrada en el art. 128 de la CPE y que la misma se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata.
Respecto a la configuracin constitucional de esta accin, la SCP 0002/2012 de 13 de marzo, estableci el siguiente entendimiento: Del contenido del texto constitucional de referencia, puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas, que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos de proteccin especializada que el mismo orden constitucional brinda a los bolivianos, como la accin de libertad, de proteccin de privacidad, popular, de cumplimiento, etc. Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin. () Finalmente cabe sealar, que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la CPE, que esta accin '"() se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'" (la negrilla nos corresponde).
Referente a la naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional y su activacin, no debe considerarse como otra instancia ms del proceso judicial, al respecto la SC 2771/2010-R de 10 de diciembre, entendi: Esta accin tutelar constituida en una garanta jurisdiccional extraordinaria que hace posible la materializacin de los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, cuando stos son restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin y supresin por parte de particulares o funcionarios pblicos y siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para su proteccin; es decir que, este recurso se activa cuando no existen otros medios o vas idneas para otorgar la tutela solicitada. La Constitucin Poltica del Estado vigente, en el art. 128 mantiene los mismos alcances y finalidad consagrados en la Constitucin Poltica del Estado abrogada, acorde con la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 986
jurisprudencia sentada por este Tribunal, precisando que tiene como nica finalidad el resguardo de los derechos fundamentales y garantas constitucionales de todos los ciudadanos, que hubieran sido restringidos o amenazados restringir por medio del poder Estatal o por los particulares (la negrilla es nuestra).
III.2. Efectos procesales sobre la admisin y consideracin en el fondo de una accin amparo constitucional que no cumple requisitos de admisibilidad
Es menester referirse a los requisitos de forma y contenido que se debe cumplir para presentar accin de amparo, y en base ello establecer las consecuencias ante su incumplimiento, al respecto el AC 0289/2011-RCA de 28 de octubre, estableci el siguiente entendimiento: Ahora bien, los requisitos de admisin insertos en el art. 97 de la LTC, responden a una clasificacin especfica, estableciendo los de contenido y forma que debe contener la accin; por su parte, la doctrina y la jurisprudencia constitucional, han configurado los requisitos de contenido y de forma, los cuales deben ser necesariamente observados por las y los accionantes a momento de interponer la accin de amparo constitucional, por cuanto del cumplimiento de los mismos depende que tanto el juez o tribunal de garantas como este Tribunal, en revisin, puedan compulsar sobre la base de criterios objetivos, la legitimacin de las partes, as como la veracidad de los hechos reclamados y los derechos vulnerados, para en definitiva otorgar o negar el amparo solicitado. En ese sentido se identificaron como requisitos de contenido los pargrafos III, IV y VI del art. 97 de la LTC, debiendo rechazarse directamente la accin de amparo constitucional ante la ausencia de los mismos; as tambin, se identific los requisitos de forma insertos en el art. 97.I , I I y V de la referida Ley, en este caso el juez o tribunal de garantas ante la ausencia de stos, deber disponer que los mismos sean subsanados en el plazo de cuarenta y ocho horas, de conformidad y en la forma establecida por el art. 98 de la citada Ley, y si pese a ello, el accionante no subsana las observaciones realizadas, corresponde el rechazo de la accin (las negrillas nos corresponden).
Si el accionante no cumple los requisitos de admisin contemplados en el art. 97 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), y pese a ello se la admite corresponder declarar su improcedencia, al respecto al SC 1777/2011-R de 7 de noviembre, refiere: Este Tribunal a momento de pronunciarse respecto los requisitos de admisibilidad, ya dej claramente definido que: la omisin de los requisitos precisados en el art. 97 de la LTC "da lugar al rechazo del recurso, pudiendo subsanarse los defectos de forma en el plazo de 48 horas, sin recurso ulterior, como prev el art. 98 LTC, caso contrario se mantendr el rechazo, y si pese a esa omisin se admite el recurso, ese defecto dar lugar a su improcedencia (SC 0038/2004-R de 15 de enero). As mismo, en cuanto a los efectos del incumplimiento de dichos requisitos, precis dos subreglas: a) cuando se omite en etapa de admisin del recurso el cumplimiento de alguno de los requisitos y no se subsanan los mismos dentro del plazo de ley, se da lugar al rechazo; y, b) si el recurso fue admitido pese a no cumplirse con los requisitos exigidos por ley, se da lugar a la improcedencia del amparo, sin ingresarse al anlisis de fondo del asunto () (la negrilla nos corresponde).
III.3. De la legitimacin pasiva de rganos colegiados
En cuanto a la legitimacin pasiva de rganos colegiados, la SC 2389/2010-R de 19 de noviembre, estableci el siguiente entendimiento: Precisando este entendimiento, la referida Sentencia Constitucional determin que para que sea viable el recurso de amparo, cuando es planteado contra decisiones pronunciadas por tribunales u rganos colegiados, pblicos o particulares, sea como emergencia de procesos, o de cualesquier tipo de decisiones o actos, es de inexcusable cumplimiento que esta accin tutelar est dirigida contra todos los miembros que asumieron dichas decisiones; sin que el sealamiento del sujeto pasivo de la tutela resulte TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 987
de la libre eleccin del actor, el que necesariamente debe estar determinado por los hechos que le sirven de causa a su accin, debiendo preguntarse, en cada caso, quienes son los que asumieron efectivamente la decisin lesiva a sus derechos (la negrilla es nuestra).
III.4. Anlisis del caso concreto
El accionante sostiene que el demandado lesion sus derechos al debido proceso y al trabajo estable en la funcin pblica, toda vez que siendo elegido como nuevo Alcalde Municipal de San Pedro mediante Resolucin 024/2009-2010 de 6 de noviembre de 2009, emitidas por los Concejales titulares, fue destituido por los Concejales suplentes quienes nombraron a Fride Novoa Rodrguez como Alcalde del referido Municipio quebrantando el procedimiento establecido en la Ley de Municipalidades.
Aplicando la jurisprudencia III.2 del Fundamento Jurdico de esta Sentencia Constitucional Plurinacional al acto ilegal denunciado, la accin de amparo constitucional presentado por el accionante no cumpli con los requisitos de forma al no acompaar prueba fehaciente que funde su pretensin, pues el accionante y el demandado presentan certificaciones de la Corte Departamental Electoral de Pando, en los cuales no coinciden la nminas de Concejales electos para el periodo 2004-2009, que adems son contradictorios y no son fidedignos, situacin que requiere que la autoridad competente declare la veracidad de las mismas, frente a ello este Tribunal no puede decidir si el accionante o el demandado fueron elegidos por los Concejales legalmente en ejercicio, por lo que el accionante incumpli el requisito de forma del art. 97.V de la LTC. Y por otra parte, el accionante no acredit su personera, porque los documentos que adjunt a la presente accin de amparo constitucional no demuestran esa su condicin, por lo que debi presentar su credencial original o una copia legalizada extendido por la Corte Departamental de Pando; sin embargo, de la atenta revisin de los antecedentes del caso que nos ocupa, dicho documento no existe, con lo que incumpli el requisito de forma. Ante ese incumplimiento, el Tribunal de garantas debi disponer que los mismos sean subsanados en el plazo de cuarenta y ocho horas, de conformidad al art. 98 de la LTC; empero, pese a ello, se llevo a cabo la audiencia, oportunidad donde corresponda declarar su improcedencia, sin ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada, corresponde que este Tribunal Constitucional Plurinacional deniegue la tutela solicitada.
As tambin, el accionante al dirigir su accin de amparo constitucional contra Fride Novoa Rodrguez, incurri en error puesto que corresponda dirigirla contra todos los Concejales suplentes que emitieron la Resolucin Municipal 026/2009-2010 de 19 de noviembre de 2009,que nombr al demandado como Alcalde Municipal de San Pedro, misma que origin la supuesta vulneracin de sus derechos por lo que aplicando la lnea jurisprudencial citada en el Fundamento Jurdico III.3 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, el demandado carece de legitimacin pasiva, correspondiendo en consecuencia denegar la presente accin tutelar.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela solicitada, aunque con otros fundamentos actu correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 03/2010 de 29 de marzo, cursante de fs. 117 a 119, dictada por la Sala Penal y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Pando; y, en consecuencia DENEGAR la Tutela solicitada, con la aclaracin de no haberse ingresado al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 988
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0501/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21710-44-AAC Departamento: Oruro
En revisin la Resolucin de 01/2010 de 19 de abril de, cursante de fs. 69 a 71, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Ernesto Guillermo Flores Snchez contra Willy Hugo Gmez Quiroz, Presidente; Jorge Barrientos Zapata, Vicepresidente en ejercicio de la Presidencia; Paulina Loredo Churata, Primera Secretaria, en ejercicio de la Vicepresidencia y Fernando Sandalio Viola, Segundo Secretario, en ejercicio de la Primera Secretara, todos del Comit Electoral 2010 de la Cooperativa de Telfonos de Oruro (COTEOR) Ltda.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 15 de abril de 2010, que consta de fs. 31 a 37 vta., el accionante expresa los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Publicada el 31 de marzo de 2010, la convocatoria para las elecciones de renovacin de los Directorios de los Consejos de Administracin y Vigilancia de COTEOR Ltda. -gestin 2010 a 2012-, present su postulacin como candidato al Consejo de Administracin, cumpliendo con todos los requisitos exigidos para el efecto; empero, el 5 de abril del citado ao, el Comit Electoral mediante nota COMT. ELEC. 072/2010 de la misma fecha, le hizo conocer que fue depurado por no cumplir con el art. 1 inc. 11) de la aludida convocatoria el cual dispone No tener Grado de parentesco hasta el 4to. Grado de consanguinidad y 2do de afinidad con la planta ejecutiva y trabajadores de COTEOR LTDA (sic), al ser su padre Rolando Hernn Flores Guzmn, Vicepresidente del Consejo de Administracin, a cuya consecuencia, le anunciaron que contaba hasta el 7 del citado mes y ao para presentar pruebas de descargo o lo que considerara necesario.
El da sealado a las 11:45 horas, plante recurso de queja contra la ilegal nota de depuracin fundado en el hecho que para su presentacin a las referidas elecciones, exhibi una certificacin de la Divisin de Recursos Humanos de la referida institucin por la que acredit el cumplimiento del artculo citado, haciendo constar que no tiene relacin laboral ni de dependencia con COTEOR Ltda. en los ltimos tres aos, conforme exige el art. 1.3 inc. a) del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 989
Reglamento Electoral, documento que no fue valorado ni interpretado en su verdadero alcance por los miembros del Comit Electoral, dado que si bien su padre forma parte del Consejo de Administracin, no es funcionario de la planta ejecutiva ni trabajador de la nombrada Cooperativa.
El 11 de abril de 2010, conforme a la sealada convocatoria, se public en el medio de prensa La Patria la lista definitiva de candidatos habilitados en cuyo contenido no figuraba su nombre; es decir, su depuracin original se mantuvo inclume, desconociendo hasta el 14 del mismo mes y ao el tenor de la resolucin que habra merecido su recurso de queja, dado que en Secretara del Comit Electoral simple y llanamente se le hizo conocer que no exista ningn pronunciamiento sobre su caso.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a la seguridad jurdica, a ser elegido a los principios de legalidad, de buena fe y debido proceso, citando al efecto nicamente el art. 7 inc. a) de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrg.).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, disponiendo: 1) Se declare la nulidad de la nota COMT. ELEC. 072/2010 de 5 de abril de y la Resolucin que rechaz el recurso de queja y le inhabilit definitivamente; 2) Que el Comit Electoral 2010, dicte nueva Resolucin en estricto apego y respeto de los derechos y garantas constitucionales; y, 3) La condenacin al pago de daos y perjuicios a los demandados.
Como medida precautoria impetra se ordene la suspensin del acto eleccionario sealado para el 18 de abril de 2010, para la renovacin de los Consejos de Administracin y Vigilancia de COTEOR Ltda.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de abril de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 64 a 68 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados: I.2.1. Ratificacin y Ampliacin de la accin
El abogado del accionante ratific ntegramente el contenido de la demanda tutelar, y con el derecho a la rplica, sostuvo que el art. 74 del Estatuto Orgnico de dicha Cooperativa, seala de manera especfica que el Gerente General de la misma es el ejecutivo; entonces, el equipo de la planta ejecutiva est compuesto por el Gerente General, Gerente Econmico Financiero, Gerente Tcnico y Asesora Legal, siendo todos los dems miembros asalariados de la Cooperativa, inferiores a este, en tal sentido el Consejo de Administracin es un rgano netamente de gobierno, encargado de realizar polticas y quien ejecuta esas polticas es la planta ejecutiva.
I.2.2. Informe de las personas demandadas
Mediante informe escrito que consta de fs. 56 a 57, Jorge Barrientos Zapata, Paulina Loredo Churata y Fernando Sandalio Viola, alegaron: a) El actor fue depurado por el Comit Electoral por tener parentesco en primer grado de consaguinidad con Rolando Hernn Flores Guzmn, actual Vicepresidente del Consejo de Administracin de COTEOR Ltda., de acuerdo al art. 1 inc. 11) de la convocatoria a elecciones, relacionado con el art. 51 del referido Estatuto Orgnico, lo que demuestra irrefutablemente que su depuracin fue legal, si bien es evidente que no es trabajador de planta de la Cooperativa; sin embargo, en su condicin de Vicepresidente de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 990
la misma forma parte de la planta ejecutiva, dado que el art. 93 de la Ley General de Sociedades Cooperativas, dispone que el Consejo de Administracin es el rgano directivo y ejecutivo; b) El certificado de aportacin correspondiente a la accin 001715 perteneciente a Yolanda Snchez Moya e hijo, fue expedida el 22 de abril de 1996, sin especificar el nombre del hijo, por cuanto no corresponde a la Cooperativa, mucho menos al Comit Electoral hacer averiguaciones sobre este extremo; empero conforme a la solicitud de 12 de marzo de 2010, realizada por la titular de la accin aludida por quien solicit la inclusin del nombre del hijo por Ernesto Guillermo Flores Snchez al certificado de aportacin, la misma se dio el 13 del citado mes y ao, habindose emitido el certificado de aportacin el 15 del mismo mes y gestin; y, c) El Comit Electoral por mandato expreso de la Asamblea General extraordinaria de 10 y 12 de marzo de 2010 convoc a elecciones generales conforme al art. 57 del Estatuto Orgnico de la referida Cooperativa; en consecuencia, concluyen que el accionante no cumpli con el art. 1 inc. 1) de la Convocatoria a Elecciones Generales, la cual expresa: Ser socio hbil de COTEOR Ltda. con ms de un ao de ejercicio (sic), habiendo transcurrido slo unos das desde la convocatoria hasta la fecha de emisin del certificado de aportacin del actor, hecho que lo inhabilita para participar en las elecciones.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial - ahora departamento- de Oruro, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 01/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 69 a 71, por la que declar improcedente la tutela solicitada, imponiendo el pago de costas, multa y perjuicios ocasionados a calcularse en ejecucin de sentencia, de acuerdo a los siguientes fundamentos: 1) El accionante, de acuerdo a confesin espontnea, conforme seala el art. 404.II del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), resulta ser hijo del Vicepresidente del actual Consejo de Administracin, Rolando Hernn Flores Guzmn; en consecuencia, est impedido de postular al cargo de Consejero de Administracin, en aplicacin del art. II inc. 3) de la convocatoria a elecciones, relacionado con el art. 51 inc. c) del Estatuto Orgnico de COTEOR Ltda.; 2) El mismo Estatuto Orgnico de dicha la Cooperativa establece que tanto el Consejo de Administracin y los dems cargos dependientes de la misma constituyen una sola familia y en franca violacin a esa unidad, el accionante demand amparo constitucional; 3) El cooperativismo es la tendencia o doctrina favorable a la cooperacin en el orden econmico y social, de espritu igualitario, que tiene sus manifestaciones en el acercamiento de las personas o de grupos de ellas para ejercer una ayuda recproca en el cumplimiento y obtencin de diferentes finalidades; es decir, no existe divisin de clases o jerarquas como entiende el actor. La cooperacin emerge de una planta ejecutiva, ejercida por el Gerente General y los dems rganos dependientes constituyen un organismo; en consecuencia distorsionar la existencia misma de la cooperativa con argumentos al margen de la ley importa un desconocimiento absoluto de lo que se entiende por cooperativismo; y, 4) De acuerdo a las certificaciones presentadas por los demandados, la antigedad del accionante no alcanza al requisito establecido en la convocatoria y estatutos de COTEOR Ltda., circunscribindose el Comit Electoral a la aplicacin de los Estatutos y convocatoria; consiguientemente, quien postula a un cargo deber cumplir con los requisitos y no cuestionar las mismas dado que sus normas son de obligatorio cumplimiento, razn por la cual -como Juez de garantas- se considera incompetente para disponer algn cambio en la estructura de la referida Cooperativa o que sta por intermedio de Comit Electoral cambie sus determinaciones o resoluciones.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de la normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 991
liquidacin de la acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presenta causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente, se establecen las siguientes conclusiones:
II.1. La certificacin de 25 de marzo de 2010, emitida por el Jefe de la Divisin de Recursos Humanos de COTEOR Ltda., asevera que Yolanda Betzabe Snchez Moya y el accionante, son socios de la Cooperativa aludida, poseyendo el certificado de aportacin 11358, con ms de 1 ao de antigedad, documento en el que se consign, el 13 del citado mes y ao, el nombre del postulante al Consejo de Administracin. Por otro lado, afirma que no tiene relacin laboral ni de dependencia con la Cooperativa, en los ltimos tres aos (fs. 17).
II.2. De acuerdo a nota COMT. ELEC. 072/2010 de 5 de abril, los miembros del Comit Electoral, le informaron al accionante que fue depurado de la lista de postulantes, debido a su relacin de parentesco en primer grado de consanguinidad, con Rolando Hernn Flores Guzmn, entonces Vicepresidente del Consejo de Administracin, de acuerdo al art. I.11 de la convocatoria a elecciones, a cuya consecuencia le informaron que tena hasta el 7 de del citado mes y ao a horas 16:00, para ofrecer sus pruebas de descargo o lo que considere necesario (fs. 20).
II.3. El 7 de abril de 2010 a las 11:45 el accionante plante recurso de queja ante el Comit Electoral de la Cooperativa, argumentando que su padre Rolando Hernn Flores Guzmn no es personal ejecutivo ni trabajador de COTEOR Ltda., dado que conforme al art. 74 el Gerente General es el ejecutivo superior, encontrndose en su staff el gerente tcnico y asesora legal; en cambio el Consejo de Administracin es un rgano de gobierno de la cooperativa; en consecuencia, los consejeros no son dependientes ni trabajadores mucho menos planta ejecutiva (fs. 21 a 23), impugnacin que conforme al acta de verificacin notarial de 15 de abril de 2010, no fue resuelta por el Comit Electoral (fs. 24).
II.4. De acuerdo a publicacin en prensa escrita -cuya fecha y origen no constan en el expediente- se evidencia que el accionante no fue habilitado para participar en las elecciones 2010 de la Cooperativa, habindose postulado al Consejo de Administracin (fs. 25 a 27).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a la seguridad jurdica, a ser elegido, a los principios de legalidad, de buena fe y del debido proceso, dado que los miembros del Comit Electoral 2010 de COTEOR Ltda, ahora demandados, observaron su postulacin al Consejo de Administracin, al tener relacin de parentesco en primer grado de consanguinidad con Rolando Hernn Flores Guzmn, entonces Vicepresidente del Consejo de Administracin, determinacin que se mantuvo a pesar que present su recurso de queja -el mismo que no fue respondido- en el que argument que para su postulacin present una certificacin de la Divisin de Recursos Humanos de dicha institucin, por la que acredit el cumplimiento del art. I.11 de la convocatoria a elecciones. En consecuencia, corresponde analizar, en revisin, si tales aseveraciones son ciertas, y si dan lugar o no a conceder la tutela invocada.
III.1.Naturaleza jurdica de la accin de amparo
La accin de amparo constitucional constituye una garanta jurisdiccional extraordinaria, que posibilita el efectivo ejercicio de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 992
Poltica del Estado, Tratados y Convenios Internacionales y las leyes y tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley (art. 128 de la CPE).
De acuerdo a su configuracin constitucional, se puede concluir que la accin de amparo constitucional es una garanta constitucional, consagrada ...en la Constitucin con la finalidad de otorgar proteccin a las personas en el ejercicio pleno de sus derechos fundamentales y sus garantas constitucionales normativas, contra los excesos, abusos o arbitrariedades de funcionarios pblicos, autoridades o personas particulares, expresados a travs de resoluciones, actos u omisiones ilegales o indebidas. La proteccin no es pasiva sino activa, por cuanto el Amparo Constitucional permite restablecer o restituir el derecho fundamental o garantas constitucional normativa en aquellos casos en los que estn restringidos o suprimidos o, en su caso, evitar la consumacin de la amenaza inminente de restriccin o supresin de los mismos (Rivera Santivaez, Jos Antonio, Jurisdiccin Constitucional, Procesos Constitucionales en Bolivia, Editorial Kipus, 2011, p. 380).
III.2. mbito normativo en relacin al funcionamiento de una sociedad cooperativa
Conforme establece la Norma Suprema, el nuevo modelo econmico vigente en Bolivia es plural, orientado a mejorar la calidad de vida y el vivir bien de todas las bolivianas y bolivianos, constituyendo parte de aqul las formas de organizacin econmica comunitaria, estatal privada y social cooperativa (art. 306.I y II).
Especficamente en cuanto a las cooperativas que brindan servicio pblico, el art. 335 de la CPE, dispone que: sern organizaciones de inters colectivo, sin fines de lucro y sometidas a control gubernamental y sern administradas democrticamente. La eleccin de sus autoridades de administracin y vigilancia ser realizada de acuerdo a sus propias normas estatutarias y supervisada por el rgano Electoral Plurinacional. Su organizacin y funcionamiento sern regulados por la ley
Con la finalidad de regular adecuadamente el funcionamiento y organizacin de las sociedades cooperativas, se dict la Ley General de Sociedades Cooperativas (LGSC), el 13 de septiembre de 1958 -an vigente-, mediante la cual se hizo una clasificacin sobre la clase de cooperativas reconocidas, figurando las industriales, mineras, de servicios, de crdito, de consumo y de educacin (art. 20), encontrndose COTEOR Ltda. entre las de prestacin de servicios por su actuacin dentro del mbito de las telecomunicaciones.
En cuanto a su estructura, la referida Ley dispone: La direccin, administracin y vigilancia de las sociedades cooperativas, estarn a cargo de: a) La Asamblea General; b) El Consejo de Administracin; c) El Gerente; d) El Consejo de Vigilancia; y, e) Las Comisiones que establezcan los Estatutos o las Asambleas Generales (art. 88), definiendo que: El Consejo de Administracin es el rgano directivo y ejecutivo de los planes y normas generales acordados por la Asamblea General y tendr la administracin de la sociedad, en los trminos fijados por la ley reglamentaria (art. 93).
De acuerdo al Estatuto Orgnico de COTEOR Ltda., El Consejo de Administracin es el nivel superior de administracin que tiene a su cargo la administracin permanente de la Cooperativa. Tiene facultades para representar a COTEOR LTDA., en los trminos definidos por el presente Estatuto (art. 49), infirindose del detalle de sus atribuciones determinadas en el art. 58 del referido cuerpo normativo, que evidentemente es el rgano ejecutivo y representativo de la referida Cooperativa, con amplias facultades programativas, de ejecucin y decisorias, bajo la observacin de la Asamblea General y el control fiscalizador del Comit de Vigilancia.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 993
III.3. Anlisis del caso concreto
El accionante aduce que a pesar de haber presentado todos los requisitos exigidos en la convocatoria a elecciones generales para la renovacin de los Directorios tanto del Consejo de Administracin como de Vigilancia de COTEOR Ltda., los miembros del Comit Electoral 2010 la referida Cooperativa, mediante nota COMT. ELEC. 072/2010 le informaron que fue depurado de la contienda electoral por el supuesto incumplimiento del art. I.11 de la citada convocatoria, razn por la cual le otorgaron el plazo de cuarenta y ocho horas para presentar los descargos que considere pertinentes.
Habiendo tomado el actor conocimiento de su depuracin, el 7 de abril de 2010 a las 11:45 horas, -dentro del plazo sealado en la nota antes detallada- plante recurso de queja contra la decisin asumida por el Comit Electoral, sobre el cual las autoridades demandadas no emitieron resolucin alguna a pesar de la exigencia establecida en el art. VII de la convocatoria, que determina: Concluida la fase de atencin de Recursos de Queja y Denuncia el Comit Electoral en sesin emitir resoluciones expresas; estableciendo el prrafo tercero de la misma norma, lo siguiente Concluida la fase de Resoluciones el Comit Electoral publicar la lista oficial y definitiva de candidatos habilitados en el diario local de LA PATRIA los das sbado 10 y domingo 11 de abril de 2010 entendindose de tal disposicin que la resolucin de los recursos de queja y denuncia deban hacerse efectivas antes de la publicacin de la lista de candidatos, que deba efectuarse en las fechas sealadas; sin embargo, por Acta de verificacin notarial de 15 de abril de 2010, y otra de prensa presentada y detallada en Conclusiones II.4. de este fallo, se evidencia que al no haber recibido el accionante respuesta del Comit Electoral sobre su recurso de queja, agot la va impugnativa establecida por el proceso eleccionario lo que permite ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
En ese entendido, revisado el art. I.11 del Estatuto Orgnico de la Cooperativa, en el que se dispone que los candidatos a los Consejos de Administracin y Vigilancia no deben tener grado de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad con la planta ejecutiva y trabadores de la referida institucin, se tiene el accionante arguye haber demostrado el cumplimiento de la referida exigencia con la certificacin de 25 de marzo de 2010, expedida por la Divisin de Recursos Humanos, que asevera que NO tiene relacin laboralNo es dependiente de COTEOR LTDA (En los ltimos 3 aos) (sic), por el que presuntamente demuestra que no tiene relacin de parentesco con ningn ejecutivo ni dependiente de la Cooperativa, agregando que si bien su padre es miembro del Directorio saliente del Comit de Administracin, al no constituir un rgano ejecutivo sino de gobierno, no se encontrara dentro de las incompatibilidades aducidas por el Comit Electoral.
Al respecto, conforme al desarrollo normativo expuesto en el Fundamento Jurdico III.2 de esta Resolucin, el Consejo de Administracin es una instancia planificadora, ejecutiva y decisoria, por consiguiente, evidentemente el accionante no cumpli con el requisito exigido en la referida convocatoria, razn por la cual se lo depur de las listas de candidatos, a cuya consecuencia no existe vulneracin alguna de los derechos del agraviado.
Por lo expuesto, al evidenciarse que los miembros del Comit Electoral 2010 de la aludida Cooperativa, adecuaron su accionar a la Ley General de Sociedades Cooperativas, al Estatuto Orgnico de la referida institucin y a la convocatoria a elecciones al determinar la depuracin del accionante a las elecciones de los Consejeros de Administracin y Vigilancia al tener relacin de parentesco con un ejecutivo de la Cooperativa, no existe vulneracin alguna del derecho al agraviado a ser elegido.
En relacin a la seguridad jurdica, legalidad, buena fe y debido proceso, cuya proteccin invoca el accionante, tambin corresponde denegar la tutela, dado que el accionante al interponer la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 994
presente accin configur su peticin en principios los cuales no pueden ser tutelados directamente por la va accin de amparo constitucional por cuanto la finalidad de esta accin de defensa es la proteccin y efectivizacin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales reconocidos en la Norma y Suprema y bloque de constitucionalidad.
III.4. Consideraciones finales
Con relacin a lo argido por las personas demandadas en el informe a la accin tutelar interpuesta sobre la supuesta falta de cumplimiento de otro requisito para que el accionante sea habilitado en las justas electorales de COTEOR Ltda., no haber cumplido la antigedad de ms de un ao de socio, exigida en la convocatoria a elecciones, al constituir un argumento nuevo que no hicieron conocer oportunamente al interesado para que asuma su defensa presentando los descargos pertinentes, el mismo no es tomado en cuenta en el pronunciamiento del presente fallo.
En consecuencia el Juez de garantas, al haber declarado improcedente la tutela solicitada, evalu adecuadamente los datos del proceso y las normas aplicables a el.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, a travs de su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 01/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 69 a 71, dictada por el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -ahora departamento- de Oruro; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chavez.-Magistrado . Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0502/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chavez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21723-44-AAC Departamento: Pando
En revisin la Resolucin de 19 de abril del 2010, cursante de fs. 111 a 112 vta., dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jaime Choque Laime contra Mara del Carmen Escobar Ari, responsable del Proceso de Contratacin del Gobierno Autnomo Departamental de Pando.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 16 de abril de 2010, cursante de fs. 56 a 59, el accionante expresa los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Seala que la Gobernacin del Departamento de Pando public una convocatoria para la construccin de un polifuncional con tinglado metlico para la comunidad de Santa Lourdes, dentro la modalidad de Apoyo Nacional a la Produccin y Empleo y como propietario de la Empresa Constructora unipersonal ESMEMAX, decidi participar de la referida convocatoria en la que no calific, teniendo la mejor oferta en pr ecio, tiempo de entrega y mejores antecedentes as como experiencia en el ramo, este hecho le llam la atencin y mediante memorial dirigido a la Autoridad Responsable del Proceso de Contratacin de la Gobernacin de Pando -hoy demandado-, present impugnacin, mismo que fue rechazado por extemporneo; motivo por el cual solicit fotocopias legalizadas de todo el proceso administrativo de contratacin, con el fin de poder verificar si el proceso se llev cumpliendo los principios que establecen las Normas Bsicas del Sistema de Contrataciones, estipuladas en el Decreto Supremo (DS) 181 de 28 de junio de 2009, solicitud que se le respondi Atngase a lo principal (sic), reiter su solicitud manifestndole que no sabe si su peticin fue ordenada o no, el mis mo que hasta le fecha no fue resuelto.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a acceder a la informacin, a la respuesta y a ejercer el control, citando al efecto los arts. 21 inc. c), 24 y 26 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga: a) Le otorguen fotocopias legalizadas de su propuesta y de todo el proceso administrativo de contratacin, de la construccin de un polifuncional con tinglado metlico para la comunidad de Santa Lourdes; y, b) Se impongan costas a la demandada.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de abril del 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 108 a 110, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante mediante su abogado, ratific los trminos expuestos en la accin de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de la funcionaria demandada
Por informe INF.U.C. 45/2010 de 19 de abril (fs. 64 a 71), seal lo siguiente: 1) Si bien el accionante present solicitud de fotocopias legalizadas, ste no se aperson ms desde su presentacin, motivo por el cual no se le entreg la documentacin requerida; 2) El agraviado - hoy accionante-, present recurso de impugnacin contra el proceso de contratacin para la construccin de un polifuncional, el que fue rechazado por haber sido planteado fuera de plazo; TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 996
y, 3) Present una denuncia ante la Autoridad Anticorrupcin y Transparencia de la Gobernacin de Pando, la cual fue contestada el 7 de abril del 2010 de manera escrita e in extensa, en la que se explic la modalidad de adjudicacin respecto al proceso de contratacin.
En audiencia el abogado de la demandada, manifest: i) En la accin de amparo constitucional el accionante hace mencin al art. 21 inc. c) de la CPE, que se refiere a lo religioso, la Gobernacin no se ocupa de ese tema, por lo que el memorial de accin de amparo constitucional viola el principio de congruencia que debe existir en toda demanda; ii) El memorial de solicitud de fotocopias legalizadas fue providenciado concediendo la peticin del ahora accionante, es por su negligencia que no se aperson para sacar las mismas; y, iii) El accionante no agot la va administrativa, dado que debi acudir ante el Gobernador o Defensor del Pueblo.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
Gonzalo Gamboa, manifest: a) En su condicin de Gerente del la empresa Constructora y Consultora G y G SRL, con la experiencia de catorce aos, se present a diferentes licitaciones de varias instituciones del departamento, creyendo que estos procesos eran transparentes; b) Es evidente que su persona asisti a la apertura de sobres en el caso de la comunidad de Santa Lourdes, en la que su Empresa ocup el tercer lugar en precio, en este caso debi adjudicarse a la empresa ANDAMAZ, al haber presentado el menor precio, por esta razn se pidi al seor Franco que estaba ah presente, se le haga conocer en forma escrita los resultados del proceso de adjudicacin, pero el indicaron que se deba sacar informacin del internet; y, c) El documento base de contratacin, seala claramente que se les debe proporcionar informacin sobre los resultados del proceso; empero, no lo hicieron, por lo que tambin se siente afectado por las actuaciones de los personeros de la Gobernacin; otro tercero interesado -Mario Pieiro- no present informe, como tampoco intervino en la audiencia.
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal, Administrativa, Coactiva Fiscal y Tributaria de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora tribunal Departamental de Justicia- de Pando, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin de 19 de abril de 2010, cursante de fs. 111 a 112 vta., por la que concedi la tutela constitucional impetrada, disponiendo: Que en el plazo de cuatro das a partir de la fecha, se entregue fotocopias legalizadas al accionante del legajo de su propuesta y de todo el proceso administrativo de contratacin de la construccin del polifuncional para la comunidad Santa Lourdes del departamento de Pando, con los siguientes argumentos: 1) De la prueba presentada por el accionante en audiencia, se evidencia que el memorial de solicitud de fotocopias, no tiene ningn provedo que demuestre la voluntad de la funcionaria, de entregar dicha documentacin pese que transcurrieron ms de diez das; 2) Los arts. 21.6 y 24 de la CPE, consagran el derecho a la peticin y a obtener una respuesta formal y pronta, ya que para obtener informacin no se necesita ms que la identificacin del peticionario, de igual manera la Ley de Procedimiento Administrativo en su art. 18, reconoce el derecho a acceder a los registros pblicos, siempre que no exista alguna limitacin o reserva legal; 3) No existe razn para negarse al acceso a la informacin, ms si existe un inters legtimo, y al no haber ordenado la francatura de las fotocopias legalizadas, se ha vulnerado los derechos a la peticin y a la informacin; y, 4) Debe tenerse en cuenta que la presente accin se plante contra el funcionario que realiz el acto violatorio u omiti hacerlo, en el presente caso quien no quiso dar la orden de entrega fue la hoy demandada, -no fue el Gobernador- quien carece de legitimacin pasiva, al no haber intervenido en el hecho concreto.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de la normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 997
2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de la acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley del Tribunal Constitucional. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Se evidencia en obrados la propuesta de construccin de un polifuncional con tinglado metlico, presentado por Jaime Choque Laime, representante de la Empresa Constructora unipersonal ESMEMAX (fs. 5 al 49).
II.2. El 6 de abril del 2010, el ahora accionante interpuso recurso administrativo de impugnacin, contra el resultado del proceso de contratacin, el mismo que fue resuelto por provedo de 7 del mismo mes y ao, de manera negativa argumentando ser extemporneo. En el otros primero del citado memorial, se observa que el accionante solicit fotocopias legalizadas de su propuesta y de todo el proceso administrativo de contratacin, al que respondieron Al otros Primero.- Atngase a lo principal (sic) (fs. 50 a 52 vta.).
II.3. A travs de memorial de 9 de abril del 2010, presentado ante la demandada, el ahora accionante reiter su peticin de francatura de fotocopias legalizadas, sea favorable o de rechazo, haciendo notar que su anterior solicitud no fue resuelta (fs. 107).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que la funcionaria demandada, vulner sus derechos constitucionales de acceder a la informacin, a la respuesta, a ejercer el control, debido a que al solicitar fotocopias legalizadas del proceso de contratacin en el que particip, no obtuvo informacin menos respuesta, ya sea favorable o en forma negativa, a pesar de haber reiterado una segunda vez su peticin, ms al contrario habiendo sido tratado de manera descorts. En consecuencia, corresponde dilucidar si los extremos argumentados por el accionante dan lugar o no a la tutela solicitada.
III.1. Respecto al derecho de peticin
Establecido como uno de los derechos fundamentales que tiene todo ciudadano a solicitar informacin cierta, pertinente, ante cualquier autoridad del Estado Plurinacional Boliviano, quienes tienen la obligatoriedad de responder en los trminos establecidos en nuestro ordenamiento jurdico.
El art. 24 de la CPE, dispone: Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y pronta. Para el ejercicio de este derecho no se exigir ms requisito que la identificacin del peticionario.
La jurisprudencia constitucional, ha establecido que el derecho de peticin es la: Empero, mediante la SC 1995/2010-R de 26 de octubre, se modul la SC 0571/2010-R de 12 de julio, sealando que: 'el primer requisito sealado por dicha Sentencia, es decir, la formulacin de una solicitud en forma escrita no es exigible, pues la Constitucin expresamente establece que la peticin puede ser escrita u oral.
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Con relacin al segundo requisito que establece que la solicitud debe ser presentada ante autoridad competente o pertinente, se debe precisar que esta no es una exigencia del derecho de peticin, pues an cuando la solicitud se presente ante una autoridad incompetente, sta tiene la obligacin de responder formal y oportunamente sobre su incompetencia, sealando, en su caso, a la autoridad ante quien debe dirigirse el peticionario; conclusin a la que se arriba por el carcter informal del derecho a la peticin contenido en la Constitucin Poltica del Estado, que exige como nico requisito la identificacin del peticionario, y en la necesidad que el ciudadano, encuentre respuesta y orientacin respecto a su solicitud, en una clara bsqueda por acercar al administrado con el Estado, otorgndole a aqul un medio idneo para obtener la respuesta buscada o, en su caso, la informacin sobre las autoridades ante quienes debe acudir, lo que indudablemente, fortalece el carcter democrtico del Estado boliviano'.
En ese entendido, cuando la peticin es dirigida a un servidor pblico, ste debe orientar su actuacin en los principios contemplados en el art. 232 de la CPE, entre otros, el principio de compromiso e inters social, eficiencia, calidad, calidez y responsabilidad.
'Respecto al tercer requisito, el mismo es compatible con el texto de la Constitucin vigente, pues slo si en un plazo razonable, o en el plazo previsto por las normas legales -si existiese- no se ha dado respuesta a la solicitud se tendr por lesionado el derecho a la peticin.
Finalmente, el cuarto requisito, referido a que el peticionante debe haber reclamado una respuesta y agotado las vas o instancias idneas de esa peticin ante la autoridad recurrida, corresponde sealar que dicho requisito es exigible cuando dichos medios de impugnacin estn previstos expresamente en el ordenamiento jurdico con dicho objetivo, es decir, resguardar el derecho de peticin; a contrario sensu, no ser exigible cuando no existan esos medios; pues, se entiende que este derecho -como se tiene sealado- busca acercar al administrado al Estado, otorgando a la persona de un instrumento idneo, expedito e inmediato para acudir ante el servidor pblico con la finalidad de requerir su intervencin en un asunto concreto o de solicitar una determinada informacin o documentacin que cursa en poder de esa autoridad.
Lo sealado tambin se fundamenta en la naturaleza informal del derecho de peticin y en el hecho que el mismo sea un vehculo para el ejercicio de otros derechos que requieren de la informacin o la documentacin solicitada para su pleno ejercicio; por tal motivo, la respuesta solicitada debe ser formal y pronta, dando respuesta material a lo solicitado ya sea en sentido positivo o negativo, dentro de un plazo razonable.
Consecuentemente, para que la justicia constitucional ingrese al anlisis de fondo de la presunta lesin al derecho de peticin, es exigible: 1. La existencia de una peticin oral o escrita; 2. La falta de respuesta material y en tiempo razonable a la solicitud; y, 3. La inexistencia de medios de impugnacin expresos con el objetivo de hacer efectivo el derecho de peticin' (SC 1434/2011-R de 10 de octubre) (SCP 0162/2012 14 de mayo).
III.2. Respecto al derecho de informacin
En relacin al punto 6 del art. 21 de la CPE, inserta dentro de los derechos civiles, referida como vulnerada por el accionante, la Norma Suprema, dispone que es un derecho de las bolivianas y bolivianos a: Acceder a la informacin, interpretarla, analizarla y comunicarla libremente, de manera individual o colectiva.
De igual manera la jurisprudencia constitucional seala: En el Estado Plurinacional de Bolivia, tal como expresamente lo seala el art. 21.6 de la CPE, se encuentra plenamente garantizado el derecho a la informacin, el cual adems constituye un eje articulador para el control ciudadano de la gestin pblica, elemento que es esencial en la configuracin del diseo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 999
constitucional boliviano, derecho fundamental que adems implica una obligacin esencial para los funcionarios pblicos, toda vez que la informacin es una cuestin de inters pblico.
En este contexto, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, norma que inequvocamente forma parte del bloque de constitucionalidad boliviano, en su art. 19, seala lo siguiente: 'Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este derecho incluye el no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin', de igual manera, este derecho se encuentra plenamente garantizado por el art. 13.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
Ahora bien, en una interpretacin sistmica de estas disposiciones, con el art. 232 de la CPE, se establece que los funcionarios pblicos -como es el caso del Ministro de Gobierno-, se encuentran sometidos a los principios de compromiso, inters social y transparencia, por tanto, el cumplimiento de los mismos, est asegurado, en la medida en la cual, el Estado Plurinacional de Bolivia, garantice a la sociedad un amplio derecho a la informacin, aspecto a partir del cual, ser adems plausible un verdadero control social; por tanto, considerando que el derecho a la informacin genera un derecho para todas las personas parte de una sociedad y tambin un deber para los funcionarios pblicos (SC 0215/2011-R de 11 de marzo)
III.3. Anlisis del caso concreto
El accionante alega, que no le proporcionaron fotocopias legalizadas de toda la documentacin del proceso de contratacin sobre un polifuncional ubicado en la comunidad de Santa Lourdes del departamento de Pando, pese a ser propietario de la Empresa Constructora unipersonal ESMEMAX, habiendo participado de la referida convocatoria y tener la mejor calificacin en precio, tiempo y experiencia, no le adjudicaron el mismo, motivo por el cual su inters legtimo de solicitar ante la responsable del Proceso de Contratacin, ahora demandada, toda la informacin del indicado proceso, al cual no pudo tener acceso, aun contando con los memoriales de solicitud, sin que ellas fueran resueltas de manera positiva o negativa.
Si bien la funcionaria demandada a travs de su abogado, argument respecto a la solicitud del accionante haber respondido, atribuyendo a su propia negligencia la omisin en la recepcin de las fotocopias legalizadas, en antecedentes no consta provedo o actuacin alguna que refleje que la peticin del agraviado fue absuelta, tampoco se observa en obrados que el demandado haya realizado acto alguno que demuestre que fue informado de los actos del trmite durante el proceso de contratacin. Por los antecedentes expuestos, se colige que existi vulneracin a sus derechos constitucionales de peticin e informacin.
Por lo que, que el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y dio una correcta aplicacin a esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, a travs de su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 19 de abril del 2010, cursante de fs. 111 a 112 vta., pronunciada por la Sala Penal y Administrativa, Coactiva Fiscal y Tributaria de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Pando, y en consecuencia, CONCEDER en parte, solo con relacin a los derechos de peticin y de acceso a la informacin y no as respecto al contenido del art. 26 de la CPE.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0504/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21705-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 027 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 70 a 71 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Zenn Torrejn Soto, Esteban Tarqui Laura; y Jorge Ramiro Calvi Ortuo en representacin de Cristin Oliver Valdivia Balczar, y Jos Sergio Galdo Balczar; Sara Roberta Camino Rivera en representacin de Chano Dayke Isnado Balderrama contra Javier Timoteo Condori Rojas, Administrador de la Aduana Interior Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 29 de marzo de 2010, subsanado el 1 y 8 de abril de ese mismo ao cursante de fs. 12 a 13, 18 y 21 de obrados, los accionantes exponen lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Refieren que el 11 de enero de 2010, a travs de un operativo aduanero a la altura de la tranca de San Carlos, ubicada en la carretera Cochabamba-Santa Cruz, personeros del Comando Operativo Aduanero (COA) intervinieron el camin Volvo con placa de control 1602-DKL de la empresa de transportes Potos que efectuaba el porteo de carga de mercaderas de origen nacional y extranjero; y, a pesar de contar con la documentacin, se remiti el citado vehculo junto a la mercanca a Almacenera Boliviana (ALBO) S.A. inicindose el sumario contravencional; empero, sin haber sido notificados con la resolucin sancionatoria ni estar ejecutoriada, se remat das antes la mercanca.
Agregan, que se enteraron del remate a travs del internet y presentaron la documentacin de descargo, pero no obtuvieron respuesta alguna por la administracin aduanera sobre la conclusin del proceso.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Sealan como vulnerados sus derechos al debido proceso y a la defensa, sin precisar norma constitucional que las contenga.
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I.1.3. Petitorio
Solicitan se conceda la tutela y se instruya a la administracin aduanera la suspensin del remate de la mercadera y en su defecto se anule el mismo.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 15 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 65 a 70, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Claudia Oroza de la Riva -abogada de los accionantes-, se ratific en el tenor ntegro de la demanda y luego de explicar el procedimiento del sumario contravencional, resalt: a) Sin existir Resolucin sancionatoria la mercadera fue puesta a remate el 19 de marzo de 2010; b) Notificaron con la sancin determinativa recin el 31 de marzo de 2010, sin poder recurrir ante la Autoridad de Impugnacin Tributaria; y, c) La aduana no tenia atribucin para rematar la mercadera mientras no est ejecutoriado el fallo. En base a ello pide se deje sin efecto el remate.
Haciendo uso de la rplica aadi que como remataron la mercadera de $us40 000.- (cuarenta mil dlares estadounidenses) en Bs4 000.- (cuatro mil bolivianos), la restitucin ser de una suma menor, vindose perjudicados.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Javier Timoteo Condori Rojas, Administrador de la Aduana Interior Santa Cruz, por informe presentado el 14 de abril de 2010, cursante de fs. 54 a 56 y vta. de obrados, manifest: 1) El 11 de enero de 2010 a horas 11:00 se intercept la camioneta marca Nissan, color plomo, con placa de control 1602-DAK conducido por Sal Velasco Lpez, en cuyo interior evidenciaron 56 rollos de tela y 8 cajas con perforadoras espiramatic de industria extranjera, sin que se hubiera exhibido documentacin que la respalde, procedindose al comiso de la mercanca y el vehculo, para ser trasladados al recinto aduanero ALBO S.A.; 2) Resolvieron el proceso contravencional a travs de la Resolucin sancionatoria en contrabando AN GRSCZ AI SPCCR N 66/2010 de 18 de marzo, notificndose a los ahora accionantes en tablero el 24 de marzo de ese ao; 3) Como no finaliz el proceso contravencional los accionantes pueden interponer los recursos administrativos que consideren pertinentes, no siendo la accin de amparo constitucional un sustitutivo de ellos; 4) Se realiz el anlisis de las pruebas de descargo, llegando a establecer que solamente el tem 2 cuenta con documentacin de importacin mientras que el saldo de 67 tems son indocumentados; y, 5) En cuanto al remate de la mercanca, manifest que la administracin aduanera enmarc su accionar a la ley, debido a que est facultada a rematar la mercanca comisada dentro de los diez das siguientes a la elaboracin del acta de intervencin.
Willmer Helguero -abogado de la autoridad demandada-, aadi: i) En cumplimiento del art. 96.II del Cdigo Tributario Boliviano (CTB), deben proceder a la monetizacin dentro de los diez das siguientes a la elaboracin del acta de intervencin; y, ii) Ante una eventual revocatoria de la Resolucin, se devuelve el monto al propietario, encontrndose la administracin obligada por ley a rematar la mercadera.
Haciendo uso de la dplica expuso que en el presente caso el Estado es la vctima, porque no ha percibido los tributos que deberan ingresar y en cuanto al valor de la mercanca, est previsto en el art. 60 del Decreto Supremo (DS) 27310 de 9 de enero de 2004, siendo la base del remate con una rebaja del 40%. Por lo expuesto, pide se declare la improcedencia de la presente accin amparo.
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I.2.3. Resolucin
La Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 027 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 70 a 71 vta., declar la improcedencia de la accin planteada, por no haberse agotado la va administrativa, ya que los accionantes tenan opcin de otros recursos para hacer valer sus derechos.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Cursan impresiones de avisos de remates por internet de la Aduana Nacional de Bolivia, que evidencian entre otros, la oferta de 1344 MTR.TELA TIPO MEZCLILLA. DIF. COLORES. MEDIDA 1.70 MTR. ANCHO X 99.905 MTR LARGO PROMEDIO REF LS-CH21 Y LS1385- 1 MARCA LONGSEA. SIN INDUSTRIA (sic), ubicado en la av. Brasil, tercer anillo externo ex aduana, Albo almacn N 1, consignndose el cierre como 19 de marzo de 2010 a horas 20:00 (fs. 5 a 10).
II.2. Fotocopias legalizadas del acta de intervencin contravencional e informes tcnicos elaborados por funcionarios de la Aduana Nacional de Bolivia que evidencian entre otros: a) El 11 de enero de 2010, agentes del COA, en el puesto de San Carlos, interceptaron la camioneta marca Nissan modelo 1997, color plomo, con placa de control 1602-DAK conducido por Sal Velasco Lpez, que transportaba 56 rollos de tela y 8 cajas de perforadoras Espiramatic, sin que cuente con documentacin soporte, procediendo a su decomiso preventivo y traslado a la Almacenera Boliviana ALBO S.A. de la aduana interior de Santa Cruz; y, b) El 27 de enero de 2010, Sara Roberta Camino Rivera -en representacin de Chano Dayke Isnado Balderrama-, Andrea Requena Condori y Jorge Ramiro Calvi Ortuo, pidieron la devolucin de la mercanca adjuntando documentacin; asimismo, el 1 de febrero de 2010, Zenn Torrejn Soto mediante memorial, solicit tambin la devolucin de sus mercaderas acompaando documentacin; por otra parte, tambin se evidencia que el 26 de febrero de ese ao presentaron queja sobre la tardanza del mismo (fs. 28 a 53).
II.3. Resolucin sancionatoria en contrabando AN-GRSCZ-AI-SPCCR- 066/2010 de 18 de marzo, emitido por Javier Timoteo Condori Rojas, Administrador Aduana Interior Santa Cruz que dispone la devolucin de las mercancas aforadas tem 2 TELA DE COLOR BLANCO PARA SABANAS DE HILO CON 1,14 MTS. DE ANCHO X 55 MTS (sic), debido a que cuenta con documentacin legal que ampara su importacin y circulacin en el territorio nacional, ordenando el comiso y remate de las mercancas de los tems 1 y 3 al 68, habindose notificado a las personas sindicadas y/o presuntos propietarios el 24 de marzo de 2010 en el tablero de notificaciones habilitado conforme al art. 90 in fine del Cdigo Tributario (CT) (fs. 15 a 17 y 51). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1003
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes arguyen la vulneracin de sus derechos al debido proceso y a la defensa por cuanto la autoridad demandada dispuso el remate de sus mercaderas sin haber notificado a ellos y a sus mandantes con la resolucin sancionatoria en contrabando AN-GRSCZ-AI-SPCCR- 066/2010 ni estar ejecutoriado.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada y en su caso determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional y subsidiariedad
La accin de amparo constitucional, prevista en el art. 128 de la CPE, tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley; esta accin de tutela podr ser planteada por la persona que se crea afectada o por otra a su nombre con poder suficiente, ante cualquier juez o tribunal competente.
El art. 129.I in fine de nuestra Ley Fundamental resalta el principio de subsidiariedad de la accin de amparo constitucional al establecer que podr interponerse siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados. La jurisprudencia constitucional, a travs de la SC 0863/2011-R de 6 de junio, seala: no podr ser interpuesta esta accin extraordinaria, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos y, en caso de haber utilizado los mismos debern ser agotados dentro de ese proceso o va legal, sea judicial o administrativa, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable (las negrillas nos corresponden).
En la misma Sentencia Constitucional, refirindose a la subsidiariedad mencion las siguientes sub reglas, cuando: 1) Las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as a) Cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin; y b) Cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y, 2) Las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) Cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados; y, b) Cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (las negrillas son nuestras).
III.2. Anlisis del caso concreto
En el presente caso, si bien los accionantes mencionan la vulneracin de sus derechos al debido proceso y a la defensa, debido a que el Administrador de la Aduana Interior Santa Cruz orden el remate de sus mercancas; sin embargo, olvidan que el art. 131 del CTB prev que contra los actos de la Administracin Tributaria de alcance particular podr interponerse recurso de alzada TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1004
ante la Superintendencia Tributaria -hoy Autoridad de Impugnacin Tributaria-; y, en caso de persistir el acto vulneratorio, existe el recurso jerrquico, que constituye la conclusin de la va administrativa, por ende, para que la justicia constitucional ingrese al anlisis de fondo de la problemtica planteada es necesario que los accionantes agoten las instancias previstas en el procedimiento administrativo contravencional de la Aduana Nacional conforme estableci la jurisprudencia constitucional mencionada en el presente fallo, es decir, la accin de tutela no podr ser interpuesta, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos previstos en el procedimiento administrativo contravencional al que se sometieron los accionantes.
En efecto, de los informes tcnicos presentados por la autoridad demandada se evidencia que los ahora accionantes, el 27 de enero y 1 de febrero de 2010, se apersonaron a la Aduana Interior Santa Cruz a reclamar la devolucin de la mercanca comisada por efectivos del COA, incluso ejercieron su derecho de queja por la demora en la tramitacin de la causa; y toda vez, que la autoridad demandada dict la Resolucin Sancionatoria AN-GRSCZ-AI-SPCCR-066/2010 corresponde previamente agotar los medios de impugnacin administrativos previstos en el Cdigo Tributario Boliviano -recurso de alzada y jerrquico- para recin acudir a la justicia constitucional.
III.3. Terminologa aplicable en las acciones de amparo constitucional
En cuanto a la terminologa de la parte dispositiva de las acciones de amparo constitucional, este Tribunal ha determinado que en mrito a la configuracin procesal prevista por el art. 129.IV de la CPE, y a efectos de guardar coherencia en caso de otorgar la tutela se utilizar el trmino conceder, caso contrario denegar la tutela. Debiendo adems acogerse la aclaracin efectuada en la SC 0071/2010-R de 3 de mayo, en cuanto a la denegatoria del recurso sin ingresar al anlisis de la problemtica de fondo, cuando establece: No obstante, en resguardo de la previsin constitucional y a objeto de guardar armona y no generar confusin con el uso de la terminologa propia de la fase de admisin, corresponde en estos casos, 'denegar' la tutela solicitada con la aclaracin de que: 'no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada', dado que en estos casos el accionante puede nuevamente interponer la accin tutelar, siempre y cuando, cumpla con los requisitos de admisibilidad.
Consecuentemente, el Tribunal de garantas, al declarar la improcedencia de la accin tutelar, aunque empleando la terminologa inadecuada, ha actuado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 027 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 70 a 71 vta., pronunciada por la Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin de que no se ingres al anlisis de fondo de los derechos denunciados, por las razones expuestas en la presente Sentencia Constitucional Plurinacional. Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1005
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0508/2012
Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21653-44-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 104/10 de 12 de abril de 2010, cursante de fs. 126 a 134 vta., dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Julio Gernimo Valenzuela Eterovic, Jos Antonio Rivera Santivaez y Marilyn Carol Rivera Peralta en representacin de Julio Humberto Valenzuela Gonzales contra Tefilo Tarquino Mjica y ngel Irusta Prez, Ministros de la Sala Penal Primera de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 5 de abril de 2010, cursante de fs. 90 a 102 vta., se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Los accionantes manifiestan que, Luis Oni Torrez Gmez Ortega el 23 de enero de 2000, present denuncia su representado contra ante el Organismo Operativo de Trnsito de la Polica Nacional, por los supuestos delitos de robo, estelionato, abuso de confianza y apropiacin indebida sobre sus vehculos, maquinarias, bobcat, mixer y otros, explicando que el 26 de mayo de 1998, debido a una orden del Juez Segundo de Trabajo se dispuso el embargo de dichos bienes, habindose designado depositario a Hermo Medina Alemn, indicando que stos no le fueron devueltos despus de la finalizacin del contrato, hecho que no fue probado, ya que Julio Humberto Valenzuela Gonzales demostr que los mismos fueron objeto del embargo antes referido y ante la existencia de depositario le era imposible devolverlos.
Sealaron tambin que, dicha denuncia fue ampliada el 31 de marzo del 2000, por la presunta comisin del delito de hurto agravado de bienes muebles, instalaciones, computadoras y otros, por lo que la Fiscal que llevaba el caso present requerimiento, motivando que la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal, dicte el Auto inicial de 15 de mayo del referido ao, enmarcando su conducta en la previsin del art. 326 del Cdigo Penal (CP). Sustanciada la causa, la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal Liquidadora emiti el Auto Final de 8 de mayo de 2002 acusndolo por el delito de hurto agravado, previsto en el art. 326 inc. 5) del CP. Instalado el juicio el 24 de junio de 2003 la Jueza Cuarta de Partido en lo Penal Liquidadora, emiti Resolucin declarndolo autor del hecho ilcito de apropiacin de los bienes inmuebles del querellante de los que l habra tenido posesin con la obligacin de devolverlos, calificando ese hecho como delito de apropiacin indebida, incurso en el art. 345 de la norma citada, condenndole a dos aos y cinco meses de reclusin por un delito que jams le fue acusado, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1006
absolvindole del ilcito de hurto agravado; por esta razn, present recurso de apelacin el 2 de julio de 2003; asimismo el querellante y el Fiscal hicieron uso del mismo recurso, con los mismos argumentos, los que fueron resueltos por la Sala Penal Tercera de Cochabamba, mediante el Auto de Vista de 30 de abril de 2005, confirmando la Resolucin de 24 de junio de 2003, con la nica modificacin que la condena impuesta debera ser cumplida en la crcel pblica de El Abra, por lo que Julio Humberto Valenzuela Gonzales, present recurso de casacin y nulidad por memorial de 23 de mayo de 2005, radicado en la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia, suscitando una excepcin de extincin de la accin penal por mora judicial, con el fundamento que fue iniciado el 30 de noviembre de 1999, por lo que excedi el plazo de duracin mxima, siendo resuelta por Auto Supremo 590 de 14 de diciembre de 2009, rechazndola sealando que la demora sera imputable a su persona, sin tomar en cuenta que la retardacin sera atribuible al querellante y a las autoridades judiciales que conocieron la causa a su turno y apartndose de la previsin transitoria tercera del Cdigo de Procedimiento Penal, habiendo transcurrido mas de diez aos desde el inicio del proceso penal.
Finalmente arguyeron que, la Sala precedentemente citada pronunci el Auto Supremo 7 de 13 de enero de 2010, declarando infundado el recurso de casacin planteado, consumando las violaciones a sus derechos fundamentales, por lo que no aplicaron objetivamente el art. 15 de la Ley de Organizacin Judicial (LOJ.1993), toda vez que confirmaron el Auto de Vista de 30 de abril de 2005, mismo que confirm la Resolucin de 24 de junio de 2003, sin corregir las determinaciones ilegales emitidas mediante dichas Resoluciones, ya que se modificaron los hechos que se le atribuyeron a su representado, sin que ste asuma defensa al respecto.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Los accionantes estiman lesionados los derechos de su representado al debido proceso, a la seguridad jurdica, a ser odo y juzgado, a la defensa, a la congruencia en las decisiones judiciales y a ser procesado en un plazo razonable, citando al efecto los arts. 14.V, 115.II, 117, 119 y 120 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
I.1.3. Petitorio
Solicitaron se conceda la accin de amparo constitucional disponiendo: a) La nulidad de los Autos Supremos 590 y 7; ordenando que las autoridades demandadas dicten un nuevo Auto Supremo resolviendo la excepcin de extincin de la accin penal declarndola extinguida; y siendo contraria dicha resolucin; y, b) Ordene que emitan un nuevo Auto Supremo resolviendo el fondo del recurso de casacin reparando las determinaciones ilegales adoptadas por el Tribunal de apelacin y la Jueza a quo, restableciendo sus derechos vulnerados de manera ilegal o indebida; sea con el pago de daos, perjuicios y costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 12 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 118 a 125 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Los accionantes por su representado ratificaron el contenido del memorial de la accin de amparo constitucional.
Haciendo uso de su derecho a la rplica, mencionaron: 1) Los demandados aducen que debido a la reconformacin de las Salas carecen de legitimacin pasiva, por lo que debe recordarse que la jurisprudencia constitucional establece que por mandato del art.102 de la Ley del Tribunal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1007
Constitucional (LTC), en acciones de amparo constitucional emerge la determinacin de la responsabilidad civil o penal, como la reparacin de daos y perjuicios, por lo que la legitimacin pasiva corresponde a las autoridades que emitieron la determinacin de los Autos Supremos impugnados; 2) Conforme a la doctrina moderna del derecho procesal penal el Juez puede modificar la calificacin legal de los hechos denunciados cuando se prueben y demuestren los hechos acusados en el juicio, debido a que la calificacin legal realizada por el acusador fue incorrecta, teniendo que cumplir en ese cometido con limitaciones y condiciones, debindose tratar de delitos del mismo mbito y de la misma familia, y en caso de realizar una nueva calificacin legal, debe ser realizada sin tocar los hechos acusados los cuales son inmodificables e intocables, por lo que en resguardo del debido proceso debe ponerse en conocimiento de las partes a objeto de que en uso del derecho a la defensa puedan presentar sus alegatos sobre dicha determinacin, conforme tambin lo establecen los Autos Supremos 358 de 13 de julio de 2001 y 383 de 25 del citado mes y ao; 3) La Jueza Cuarta de Partido en lo Penal Liquidadora al emitir la Resolucin ya citada no cumpli con las limitaciones mencionadas, ya que directamente hizo las modificaciones no slo de la calificacin legal sino de los hechos incriminados, infringiendo el principio de congruencia y de contradiccin previstos en el art. 224 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPPabrog.); 4) El Tribunal de apelacin confirm la Resolucin emitida por la Jueza a quo, con el argumento de que simplemente se hizo modificacin de la calificacin legal y no as de los hechos acusados; 5) Su representado asumi defensa para desvirtuar la acusacin sobre una conducta de haber sustrado ilegalmente maquinaria y equipos del querellante, pero en relacin a la conducta de haberse apoderado ilegtimamente de bienes entregados con la obligacin de devolverlos, no asumi defensa porque no fue acusado por ese hecho; 6) Se le sigui un proceso penal durante el plazo de diez aos y cinco meses, lo cual en razonamiento de la Corte Interamericana rebas doblemente el plazo razonable, as la SC 0101/2004- R, fue mal aplicada, ya que se tienen tres elementos establecidos a ser considerados, examinar la complejidad del proceso, el comportamiento del procesado, como el comportamiento de la parte acusadora; en ese sentido, el proceso iniciado en su contra no fue complejo, dado que el acusado slo fue una persona, no realiz uso de mecanismos dilatorios, no fue declarado en rebelda, compareci y asumi defensa, como tampoco interrumpi la tramitacin del proceso, debiendo tomarse en cuenta que el Ministerio Pblico emiti requerimiento a finales del ao 2004, el recurso de casacin recin fue resuelto el 2010, pese a que lo plante el 2003, por lo que no le podra atribuir la demora, por cuanto tambin el acusador particular y el Ministerio Pblico contribuyeron en la misma; y, 7) Plante la extincin de la accin penal invocando la Ley 1970 de 25 de marzo de 1999, ya que sta refiere que los procesos iniciados con anterioridad a la vigencia del nuevo sistema procesal penal se deban liquidar en el plazo de cinco aos desde su publicacin, emitiendo las autoridades demandadas la Resolucin haciendo mencin nicamente a las piezas en las que se encuentran los memoriales presentados, rechazando la excepcin y contradiciendo la SC 0101/2004-R, sin tomar en cuenta que dicho proceso debi concluir el ao 2004.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
ngel Irusta Prez y Tefilo Tarquino Mjica, Ministros de la Sala Civil de la Corte Suprema - ahora Tribunal Supremo- de Justicia, mediante informe escrito cursante a fs. 117, manifestaron que en mrito al acuerdo de Sala Plena 02/2009, se reconformaron las Salas Especializadas de esa Corte, por lo cual pasaron a conformar la Sala Civil nica, siendo otros los Ministros que en esa oportunidad conformaban la Sala Penal Primera, razn por la cual no les correspondera emitir mayores consideraciones.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
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Luis Oni Torrez Gmez, pese a su legal notificacin mediante exhorto suplicatorio cursante de fs. 107 a 109, no hizo llegar informe escrito alguno, como tampoco se present a la audiencia.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 104/10 de 12 de abril de 2010, cursante de fs. 126 a 134 vta., concedi la tutela solicitada, dejando sin efecto el Auto Supremo 590/2009 y todos los actos y resoluciones posteriores a l, disponiendo se dicte un nuevo Auto Supremo subsanando las omisiones establecidas en esa Resolucin, resolvindose la excepcin de extincin de la accin penal planteada en forma inmediata sin necesidad de turno ni nuevo sorteo, a cuyo objeto, el Presidente de la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia dispondr la remisin del expediente del proceso a esa sede del lugar donde se encuentre, en base a los siguientes fundamentos: i) La extincin de la accin penal por vencimiento del plazo mximo de duracin del proceso constituye una forma extraordinaria de concluir un proceso, en virtud de la cual y por el transcurso del tiempo reglado para procesos penales, tramitados dentro del marco que prev el Cdigo de Procedimiento Penal de 1972 y en la Disposicin Transitoria Tercera del Cdigo de Procedimiento Penal, las causas deberan concluir en el plazo mximo de cinco aos, contados desde el primer acto, por lo que ninguna causa puede prolongarse indefinidamente en el tiempo; ii) Los procesos estn sometidos a un espacio de tiempo tanto en sus diferentes etapas cuanto en su duracin mxima, caso contrario, se activan las excepciones, mismas a ser tramitadas y resueltas con carcter previo al fondo de la causa; iii) La ley prev que la extincin de la accin penal por mora procesal podra ser declarada de oficio o a peticin de parte, siendo de previo y especial pronunciamiento, debiendo emitirse una resolucin debidamente motivada y fundamentada en base a elementos del proceso, en ese sentido tambin lo establece la SC 0101/2004-R y el AC 0079/2004-ECA; iv) El considerando tercero del Auto Supremo 590/2009, refiere que el proceso penal se hubiere iniciado con la denuncia de 30 de noviembre de 1999, efectuando una relacin cronolgica en trminos de folios de los actuados del proceso, vinculados al incriminado, por lo que no se hubiere operado la extincin de la causa; v) En su criterio el Auto Supremo 590/2009 no se encuentra debidamente motivado y fundamentado conforme al art. 124 del CPP, pese a identificar actos, sin establecer el tiempo exacto transcurrido para determinar si sobrepas el lmite legal, como tampoco si en el lapso de tiempo transcurrido hubiesen consumido los actos atribuidos al imputado, sin establecer los actos del Ministerio Pblico ni de los rganos jurisdiccionales, exponiendo conclusiones directamente en las que atribuye toda la responsabilidad del transcurso del tiempo al imputado; vale decir, especific sesgadamente las piezas procesales, lo que vulner el derecho del accionante de conocer las razones por las cuales no se acogieron los fundamentos ni consideraron los actos en que sustent su excepcin de extincin de la accin; vi) Si bien en el segundo considerando prrafo cuarto de ese fallo, el Tribunal comprende que la disposicin transitoria tercera del Cdigo de Procedimiento Penal estableci un plazo de cinco aos de duracin mxima del proceso, para cuyo anlisis siguiendo lo expresado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, mismos que fueron asimilados en la SC 0010/2004-R de 14 de septiembre y el AC 0079/2004, consider tres criterios, la complejidad del asunto, la actividad procesal del interesado y la conducta de las autoridades judiciales, empero en el considerando tercero no se reflej la aplicacin en trminos claros, precisos y objetivos de dichos parmetros, sin que se identifiquen que elementos fueron considerados para concluir que se trate de un caso complejo, dado que la cantidad de prueba aportada o la reiterada interposicin de incidentes hacen a ste, ya que esencialmente est vinculada con el nmero de procesados y los hechos atribuidos y, las circunstancias en las cuales se desarrollaron; vii) No se individualiz los incidentes planteados como el por qu se les atribuye la calidad de dilatorios; viii) No se estableci en trminos objetivos si fuere evidente o no lo alegado por el incidentista con relacin a los actos del Juez de Instruccin, del Juez del Plenario y la Corte Superior, si cumplieron a cabalidad los plazos que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1009
prev el Cdigo de Procedimiento Penal, como si concurri o no dilacin indebida, por cunto tiempo y por que causas, norma procesal que rega en el tiempo que se tramit la causa, pronunciamiento del recurso de casacin, anlisis que se halla ausente, dejndolo sin conocer respuesta clara y precisa; ix) Concluye que de todo lo argumentado se tienen omisiones que devienen en vulneracin del debido proceso y la seguridad jurdica consagrados en los arts. 178 y 180 de la CPE; y, x) Respecto a los motivos de infraccin a normas procesales y de orden constitucional alegados por el recurrente se relevan de efectuarlas en virtud al nuevo pronunciamiento previo que respecto a la excepcin de extincin de la accin por demora procesal deben necesariamente emitir las autoridades que conforman la Sala Penal Primera del Tribunal Supremo de Justicia a partir de cuyo resultado se deber emitir o no un pronunciamiento respecto al recurso de casacin.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Dentro del proceso penal seguido a denuncia de Luis Oni Torrez Gmez Ortega contra Julio Humberto Valenzuela Gonzales por el delito de hurto previsto en el art. 326 del CP, a requerimiento de la Fiscal, Teresa Ferrufino, la Jueza Segunda de Instruccin en lo Penal Liquidadora, el 8 de mayo de 2002 pronunci Auto de procesamiento contra el representante de los accionantes, ante la existencia de suficientes indicios de culpabilidad de la comisin del delito mencionado, con la agravante contenida en el art. 5 del CP, en cuyo merito dispuso la remisin del expediente al Juez de Partido en lo Penal liquidador de Turno para el correspondiente juzgamiento (fs. 8 a 9 vta.).
II.2. La Jueza Cuarta de Partido en lo Penal Liquidadora, pronunci Resolucin el 24 de junio de 2003, declarando a Julio Humberto Valenzuela Gonzales autor del delito de apropiacin indebida previsto en el art. 345 del CP, sancionndolo a dos aos y cinco meses de reclusin en la crcel pblica de Arocagua, absolvindole del delito de hurto en razn a existir en el proceso slo prueba semiplena en su favor, conforme prev el art. 244 inc.1) del CPP (fs. 41 a 43 vta.).
II.3. Mediante Resolucin de 30 de abril de 2005, dictada por la Sala Penal Tercera de la entonces Corte Superior de Justicia de Cochabamba, se confirm la Resolucin de 24 de junio de 2003, con la modificacin de que el procesado deber cumplir su condena en la crcel pblica de El Abra de esa ciudad (fs. 54 a 57 vta.).
II.4. La Sala Penal Primera de la entonces Corte Suprema de Justicia emiti el Auto Supremo 355 de 31 de agosto de 2006, declarando no ha lugar a la extincin de la accin penal por el transcurso del tiempo impetrada por Julio Humberto Valenzuela Gonzales, ordenando se prosiga con la sustanciacin de la causa hasta su conclusin (fs. 73 a 75).
II.5. El representado de los accionantes en forma reiterativa pidi a la Sala Penal Primera se declare la extincin de la accin penal por memorial presentado el 14 de mayo de 2008 (fs. 76 a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1010
77 vta.); mereciendo el Auto Supremo 590, emitido por la Sala mencionada, disponiendo no haber lugar a la extincin de la accin penal debiendo proseguirse con el trmite de la causa hasta su culminacin (fs. 78 a 81 vta.).
II.6. Por Auto Supremo 7, suscrito por Tefilo Tarquino Mjica y ngel Irusta Prez, Presidente y Ministro de la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justiciarespectivamente, declararon infundado el recurso de nulidad y casacin interpuesto por Julio Humberto Valenzuela Gonzales (fs. 82 a 84 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes por su representado alegan la vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la seguridad jurdica, a ser odo y juzgado, a la defensa, a la congruencia en las decisiones judiciales y a ser procesado en un plazo razonable, toda vez que las autoridades demandadas: a) Emitieron el Auto Supremo 590, declarando no haber lugar a su solicitud de extincin de la accin penal, atribuyndole la mora procesal y manteniendo vigente la sustanciacin del proceso, sin tomar en cuenta que desde la apertura del proceso transcurrieron casi diez aos; vale decir, la sustanciacin de dicho proceso se prolong por el doble del plazo mximo previsto por la ley procesal, en franca contravencin a la Disposicin Transitoria tercera del Cdigo de Procedimiento Penal, excediendo los lmites de la razonabilidad, si considerar que la responsabilidad de la demora injustificada es atribuible a la parte querellante y a las autoridades judiciales que a su turno sustanciaron el proceso; y, b) Pronunciaron el Auto Supremo 7, declarando infundado el recurso de casacin y nulidad, confirmando el Auto de Vista de 30 de abril de 2005, y por consiguiente la Resolucin de 24 de junio de 2003, sin corregir las ilegales determinaciones asumidas en dichas Resoluciones, por cuanto en el fallo condenatorio se modificaron la calificacin legal de los hechos fcticos ilcitos acusados, ya que mediante el Auto final de 8 de mayo de 2002, lo acusaron de haber sustrado bienes del querellante; empero, en la Resolucin lo declararon autor del ilcito de apropiacin de los bienes muebles del querellante, aspecto por el cual, lo declararon autor del delito de apropiacin indebida condenndolo a una pena privativa de libertad sin que haya asumido defensa por ese hecho. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. De la legitimacin pasiva en accin de amparo constitucional
Corresponde necesario individualizar de forma correcta a la autoridad o persona demandada que presuntamente haya restringido, suprimido o amenace restringir o suprimir derechos y garantas constitucionales, aspecto que se encuentra previsto como un requisito para interponer una accin de amparo constitucional por el art. 97 LTC, respecto a especificar en la demanda el nombre y domicilio de la parte demandada.
En ese sentido, en cuanto a la coincidencia que debe existir entre la autoridad demandada y la que efectivamente cometi la vulneracin de derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuando no se demanda al funcionario que a momento de la presentacin de la demanda dej de ejercer las funciones desde las que cometi el supuesto acto ilegal sino al que se encontraba fungindolas a momento de la presentacin demanda, el Tribunal Constitucional mediante la SC 1557/2010-R de 11 de octubre, estableci lo siguiente: cuando el funcionario o autoridad ya no ocupa el cargo en el que se encontraba cuando ocasion la lesin al derecho o garanta; en estos casos, la demanda debe dirigirse contra la persona que en el momento de la presentacin de la accin, se encuentra desempeando esa funcin, a quien slo le alcanzarn las responsabilidades institucionales, ms no as las personales, si las hubiere. Al respecto la SC 0264/2004-R de 27 de febrero, estableci que: 'La legitimacin pasiva es la calidad que se adquiere por la coincidencia que se da entre la autoridad que caus la violacin a los derechos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1011
y aqulla contra quien se dirige la accin; empero, debe entenderse que la demanda debe estar dirigida contra la 'autoridad' que ostente el cargo desde el cual se realiz el acto ilegal o se incurri en la omisin indebida, sin que ello implique que, en caso de existir responsabilidades personalsimas, como la penal, el funcionario que haya accedido al cargo con posterioridad al acto lesivo de derechos, tenga que asumir las consecuencias nicamente por encontrarse en funciones al momento de iniciarse la demanda y porque sta haya sido dirigida en su contra' (las negrillas son nuestras).
III.2. Anlisis del caso concreto
Los accionantes por su representado presentan esta accin tutelar, alegando que las autoridades demandadas al emitir los Autos Supremos 590 y 7, vulneraron sus derechos al debido proceso, a la seguridad jurdica, a ser odo y juzgado, a la defensa, a la congruencia en las decisiones judiciales y a ser procesado en un plazo razonable.
Ahora bien, del estudio de la demanda se tiene que los accionantes en representacin de Julio Humberto Valenzuela Gonzales, interpusieron la presente accin tutelar contra Tefilo Tarquino Mjica y ngel Irusta Prez, como Ministros de la Sala Penal Primera de la Corte Suprema - ahora Tribunal Supremo- de Justicia, toda vez que fueron estas autoridades quienes emitieron los Autos Supremos de los cuales solicitan su nulidad; sin embargo, de la revisin de los antecedentes de esta accin constitucional se tiene conocimiento a partir del informe de las autoridades demandadas presentado el 12 de abril de 2010, que: En mrito al acuerdo de Sala Plena 02/2009 se reconformaron las Salas Especilizadas de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en cuyo mrito, los suscritos Ministros pasamos a conformar la Sala Civil nica del Tribunal Supremo, siendo otros los Ministros que actualmente conforman la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia(sic) (fs.117), tenindose constancia que dichas autoridades ya no formaban parte de la Sala Penal Primera en cumplimiento del acuerdo referido a momento de la interposicin de la presente accin tutelar; en ese sentido, si bien existe la coincidencia entre las autoridades que pronunciaron los Autos Supremos impugnados, mediante los cuales supuestamente causaron la lesin a los derechos que pretenden ser tutelados mediante esta accin y aquella contra quien se dirige la misma; sin embargo, se tiene claramente establecido por la lnea jurisprudencial establecida por el Tribunal Constitucional que la demanda debe estar dirigida contra la autoridad que funge el cargo desde el cual se realiz el presunto acto ilegal o se incurri en la omisin indebida a momento de la presentacin de una accin tutelar, para que la misma pueda subsanarla siempre y cuando as lo amerite, tal cual se tiene establecido en el Fundamento Jurdico III.1 de esta Resolucin, por lo que la accin constitucional que nos ocupa debi ser dirigida contra los Ministros que estaban a cargo de la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia; es decir, contra quienes se encontraban desempaando esa funcin, a los cuales solamente les alcanzara la responsabilidad institucional, mas no as la personal si la hubiere, por consiguiente, corresponde denegar la tutela solicitada.
Por lo expresado precedentemente, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela, no ha valorado adecuadamente los antecedentes del caso y la jurisprudencia aplicable al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria; en virtud del art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 104/10 de 12 de abril de la 2010; cursante de fs. 126 a 134 vta., pronunciada por la Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1012
Departamental de Justicia- de Chuquisaca; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, con la aclaracin de no haberse ingresado al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
2 Al amparo del art. 48.4 de la LTC, debido al tiempo transcurrido desde la interposicin de la accin tutelar hasta la presente revisin, se dimensionan los efectos de esta Resolucin, dejando subsistentes los actos cumplidos como resultado de la concesin de tutela por parte del Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0509/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21612-44-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 21/2010 de 23 de marzo, cursante de fs. 392 a 393 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Vctor Hugo Guzmn Rueda contra Edgar Prez Barrientos, Director, Oscar Chvez Rueda, Presidente de la Comisin de Rgimen Disciplinario, Roberto Guardia Medrano, Morgan Polo Garzn, Daniel Ayala Yupanqui, Mirko Arturo Burgoa Casas, Vocales de la Comisin de Rgimen Disciplinario todos de la Academia Nacional de Policas (ANAPOL) y Germn Aliaga Taboada, Vicerrector de la Universidad Policial Mcal. Antonio Jos de Sucre (UNIPOL).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 13 de enero de 2010, cursante de fs. 319 a 326 vta. Y el de subsanacin que cursa de fs. 367 a 369, el accionante expresa los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A consecuencia del hurto de un sable y otros enseres de Amalia Medina Arteaga, Oficial Instructora ANAPOL, hecho ocurrido el 16 de enero de 2009; Morgan Polo Garzn, Oficial Instructor elev el informe correspondiente, involucrndolo en el ilcito conjuntamente a Carlos Yoromir Loayza Ger; el 9 de marzo del mismo ao, se dispuso la apertura del sumario disciplinario, habindolo inducido por intermedio Morgan Polo Garzn, a realizar su informe en el que se auto incrimin, dejndolo en estado de indefensin; informe que sera la base para su procesamiento, sin considerar la prueba consistente en la Resolucin de imputacin formal de 3 de marzo del mismo ao, por el que el Ministerio Pblico luego de individualizar la autora de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1013
Carlos Yaromir Loayza Ger, prescindi de cualquier accin penal en su contra, a este respecto indica que si se le hubiera permitido la asistencia de un abogado nunca se habra auto incriminado.
El hecho de haber sido objeto de investigacin penal y a la vez de proceso disciplinario sustanciado en la ANAPOL, resulta ilegal y atentatorio al principio jurdico nom bis in idem (nadie puede ser procesado ni condenado ms de una vez por el mismo hecho). Indica que las Resoluciones 028/2009, 042/2009 y 287/2009 son arbitrarias, ilegales, temerarias y violadoras de sus derechos por cuanto, las mismas carecen de una formulacin de los hechos probados y una clara tipificacin de los hechos atribuidos, dado que los objetos sustrados a Amalia Medina Arteaga le fueron devueltos por Carlos Yoromir Loayza Ger, ex cadete de la ANAPOL.
Al estar viciados de nulidad los actos denunciados, se habra vulnerado el derecho a la seguridad jurdica, por lo que interpuso un incidente de nulidad absoluta, la misma que fue respondida con un simple no ha lugar sin que se haya realizado la motivacin jurdica. En lo referente a la valoracin de la prueba sta fue arbitraria, no obedeci a los marcos legales de razonabilidad y equidad, a consecuencia de esto, se le sancion con la baja definitiva de la ANAPOL, por la transgresin a los arts. 10 inc. D inc. 6) apropiacin indebida de cualquier objeto de propiedad ajena y 10 inc. D inc. 23) incumplimiento de rdenes e instrucciones legalmente impartidas por un superior, ambos del Reglamento de Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, como consecuencia de estos actuados el 10 de agosto de 2009, se emiti el Auto inicial de procesamiento disciplinario en su contra.
Refiere que durante el proceso, tambin se le vulner su derecho al debido proceso respecto de la imparcialidad, toda vez que Morgan Polo Garzn, se constituy en denunciante y a la vez fungi como Vocal en el proceso disciplinario; el Derecho de presuncin de inocencia, establecido en el art. 117 de la CPE, fue lesionado por que la Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, por cuanto el proceso se llev adelante en base a informes y declaraciones falsas de parte de Carlos Loayza Ger; de igual manera fue sancionado por la falta establecida en el art. 10 inc. D inc. 23) cuando esta falta nunca fue acusada en el Auto inicial del proceso.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la seguridad jurdica, a la presuncin de inocencia, a la defensa, a la vida con calidad, a la educacin, al trabajo digno, al salario, a una fuente laboral estable, a la superacin individual y profesionalizacin; al efecto citan los arts. 9.2, 13, 14, 46, 114.II, 115.I y II, 117, 120.II y 121.I de la Constitucin Poltica del Estado.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela ordenando: a) Se deje sin efecto las Resoluciones 042/2007, 028/2009 y 287/2009; b) As como la orden del da de 3 de diciembre del mismo ao, que dispone su baja definitiva de la ANAPOL; y, c) Su reincorporacin a la ANAPOL y la anulacin de obrados hasta el vicio ms antiguo, con costas y reparacin de daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 11 de febrero de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 377 a 386 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1014
El accionante luego de subsanar las observaciones del Tribunal de garantas, en audiencia pblica ratific el tenor de su demanda tutelar.
I.2.2. Informe de los funcionarios pblicos demandados
En supuesta representacin no acreditada en obrados, Franklin Reynaldo Llanos Molina a nombre de Edgar Prez Sarmiento, Oscar Chvez Rueda, Daniel Ayala Yupanqui y Morgan Polo Garzn en audiencia pblica indic que: 1) De la prdida de varios objetos de propiedad de Amalia Medina, se estableci la presunta participacin de Carlos Yoromir Loayza Ger y Vctor Guzmn Rueda, producto de este hecho se realiz la denuncia ante la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC) contra los dos cadetes, que en la declaracin ante la indicada institucin el cadete Vctor Hugo Guzmn Rueda se encontraba asistido por su abogada Norma Espejo, lo que demuestra que el accionante estuvo asistido por una profesional, por otra parte indica que en las conclusiones a las que arrib el investigador del mismo organismo, indic que, ambos cadetes tuvieron participacin en los hechos; asimismo, expres que en el recurso de revocatoria como en el jerrquico, el accionante contaba con defensa tcnica; con relacin al nom bis idem la SC 05/06 manifiesta, que se puede aplicar una sancin administrativa y otra penal al mismo tiempo, por cuanto el fundamento de la sancin es diferente, toda vez que vulnera diferentes bienes jurdicos en diferentes esferas; respecto a los retrasos en el proceso resalt que, existen alrededor de mil doscientos cadetes de los cuales ciento doce estn procesados, por lo que existen las justificaciones correspondientes; 2) Daniel Efran Ayala Yupanqui, demandado en la accin de amparo constitucional, refiri que no existi vulneracin a derecho alguno, y cuando se menciona el art. 114 de la CPE, para indicar que hubo presin para la elaboracin del informe del accionante, no existi al respecto prueba alguna, como ser certificado mdico, que establezca lesiones o agresiones y que el hecho de realizar un informe colocara en estado de desproporcin en el derecho administrativo; y, por lo tanto no se habra vulnerado el derecho a su defensa y menos al principio de inocencia, porque en la institucin policial se elevan informes de todas las novedades que pudiera ocurrir; y , 3) La abogada Juana Caballero en representacin de Germn Aliaga Taboada, concedida la palabra indic que la defensa del accionante, no hace referencia a desvirtuar la falta como tal, es decir, se ha cometido la falta y las observaciones que hizo el cadete son de forma y no de fondo, de la misma manera seala que el denunciado tiene una serie de actos disciplinarios habiendo sido dado de baja en julio de 2007 y que se encontraba con otro proceso disciplinario por consumir bebidas alcohlicas; de declararse procedente el recurso se estara sentando un funesto precedente, por cuanto no se conculc ningn derecho y menos el derecho a la educacin, oportunidad que se le dio al accionante; si embargo, el no cumpli con las exigencias de la ANAPOL con relacin al principio de disciplina.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 21/2010 de 23 de marzo, cursante de fs. 392 a 393 vta., por la que concedi la tutela en parte, disponiendo: La nulidad del proceso disciplinario hasta la resolucin de sancin de primera instancia, emitida el 31 de agosto de 2009, debiendo el Tribunal Disciplinario emitir un pronunciamiento sobre el incidente planteado por el accionante en el que denuncia actividad procesal defectuosa; si correspondiera en funcin a los medios de prueba a travs de un anlisis individual e integral de los mismos, emita resolucin final; la decisin descrita se asumi bajo los siguientes argumentos: a) No existe vulneracin al nom bis in idem, al ser distintos los bienes jurdicamente tutelados en funcin a los fines administrativos y penales pblicos; b) En todo proceso, sea administrativo o penal, se debe respetar las garantas constitucionales en funcin del art. 410 de la CPE, en ese sentido el art. 180 del mismo cuerpo legal, seala que en todo proceso se debe actuar con transparencia y lealtad procesal, por lo que Morgan Polo Garzn al ser parte TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1015
del Tribunal Disciplinario, no se apart del conocimiento, habindose vulnerado el principio de igualdad; y, c) No se han considerado los documentos presentados, tales como una inspeccin ocular, esto contra el principio de certidumbre jurdica que es exigida por la Constitucin Poltica del Estado, violndose la celeridad jurdica; pues no existe una descripcin de toda la prueba para luego realizar el anlisis integral de las mismas, constituyendo esto la verdad material, que en consecuencia al evidenciarse que no se dio respuesta al incidente formulado por el accionante, que debera merecer un auto interlocutorio motivado, aspecto que no ocurri y por lo tanto se ha vulnerado la celeridad jurdica, debido proceso y verdad material.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de la acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998, con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presenta causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Por memorndum de 30 de marzo de 2009, se design como Oficial Investigador del caso 029/2009, a Luis Antonio Prez Loayza, hacindole entrega de documentos atinentes a la investigacin, mediante acta 054/09, quien present informe en conclusiones, determinando que Carlos Yoromir Loayza Ger y Vctor Hugo Guzmn Rueda, infringieron el Reglamento de Rgimen Disciplinario de la ANAPOL (fs. 26 a 28 y 96 a 104).
II.2. El decreto de apertura de sumario de 9 de marzo de 2009, emitido por Oscar Chvez Rueda y Oscar Lpez Mariaca, Presidente y Vocal del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, respectivamente, dictado contra de Carlos Yoromir Loayza Ger y Vctor Hugo Guzmn Rueda, por las faltas establecidas en los arts. 10 inc. B inc. 8) valerse de influencias internas o externas para obtener beneficios personales, 10 inc. D inc. 6) apropiacin indebida de cualquier objeto de propiedad ajena y 10 inc. D inc. 23) incumplimiento de rdenes e instrucciones legalmente impartidas por un superior; del Reglamento del Rgimen Disciplinario; informe 018/2009 de 16 de febrero, elaborado por Hctor Illanes Rivero, Asesor Jurdico de la institucin, por el cual luego de valoradas las disposiciones legales atinentes al caso sugiri que la Comisin de Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, instaure proceso disciplinario contra los dos cadetes mencionados (fs. 3 y 7 a 9).
II.3. En los informes de 7 de febrero de 2009, Morgan Polo Garzn hizo conocer las circunstancias por las que se produjeron los hechos; Amalia Medina Arteaga, describi los bienes que le fueron sustrados; el accionante y Carlos Yoromir Loayza Ger, reconocieron haber participado en los ilcitos denunciados; de igual manera constan actas de declaracin informativa del accionante y Amalia Medina Arteaga, documentacin que sirvi para procesar al primero (fs. 11, 12, 14 a 17, 37 a 39 y 42 a 44).
II.4. Mediante Auto inicial de proceso de 10 de agosto de 2009, decretado por Oscar Chvez Rueda, Presidente de Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, disponiendo el inicio del proceso disciplinario contra el accionante, por las faltas establecidas en el art. 10 inc. C inc. 1) e inc. D inc. 6) del Reglamento de Rgimen Disciplinario de la ANAPOL (fs. 111)
II.5. Mediante informe en conclusiones emitido por Luis Antonio Lpez Loayza, se determin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1016
que el investigado infringi los arts. 10 inc. D inc. 6) apropiacin indebida de cualquier objeto de propiedad ajena; 10 inc. C inc. 1) ocultar informacin o dar parte falsos en el cumplimiento de sus deberes o actos de servicio; memorial presentado el 17 de agosto de 2009, el accionante plante incidente de nulidad absoluta, ante el Director de la Academia Nacional de Policas, debido a las presuntas irregularidades que se habran cometido durante el proceso disciplinario, el mismo que fue resuelto con un simple no ha lugar (fs. 116 a 119 vta.).
II.6. Por RA 028/2009 de 31 de agosto, emitida por Daniel Ayala Yupanqui, Roberto Guardia Medrano, Morgan Polo Garzn, Mirko Arturo Burgoa Casas y Oscar Chaves Rueda, Miembros de la Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, sancionaron al accionante con la baja definitiva de la institucin, por las infracciones establecidas en los art. 10 inc. D inc. 6 y 23), contra la que el actor plante recurso de revocatoria el 9 de septiembre de 2009, habiendo sido resuelto por RA 042/2009 de 29 de septiembre, suscrita por Roberto Guardia Medrano, Morgan Polo Garzn, Mirko Arturo Burgoa Casas y Oscar Chvez Rueda confirmando en todas sus partes la Resolucin cuestionada (fs. 241 a 251, 256 a 261 vta.).
II.7. Por recurso jerrquico interpuesto contra las Resoluciones 028/2009 y 042/2009, el accionante solicit que sean revocadas, a cuya consecuencia el Vicerrector de la UNIPOL mediante Resolucin 287/2009 de 18 de noviembre, confirm su baja definitiva (fs. 268 a 273 y 277 a 284).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a la defensa, al debido proceso, a la seguridad jurdica, a la presuncin de inocencia, a la vida con calidad, a la educacin, al trabajo digno, al salario, a una fuente laboral estable, a la vida digna, a la superacin individual y a la profesionalizacin, por cuanto los demandados, miembros de la Comisin de Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, a travs de la Resolucin 028/2009, dispusieron su baja definitiva sin derecho a reincorporacin por las causales establecidas en el art. 10 inc. D inc. 6 e inc. 23) del Reglamento de Rgimen Disciplinario de la ANAPOL; sancin que fue ratificada por las Resoluciones 042/2009 y 287/2009, sin haber tomado en cuenta los siguientes hechos: a) Durante la investigacin en el caso 029/2009, al accionante se le solicit eleve informe sobre los hechos denunciados, momento en el cual no contaba con abogado, habindose auto incriminado a travs del mismo; b) Fue sometido a dos investigaciones una administrativa disciplinaria y otra penal, y de esta manera se le habra vulnerado el nom bis in idem; c) Las Resoluciones emitidas por la ANAPOL como la UNIPOL, as como el incidente no fueron fundamentados adecuadamente; d) Indebida valoracin de la prueba; e) Se le sancion por una falta que no fue acusada en el Auto inicial del proceso; y, f) Vulneracin al debido proceso respecto al juez imparcial, toda vez que Morgan Polo Garzn fue quien solicit y present informe sobre los hechos y a su vez fue Vocal de la Comisin de Rgimen Disciplinario sancionatoria. En consecuencia, corresponde verificar, en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos a los derechos fundamentales o garantas constitucionales del accionante, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
Conforme seala el art. 128 de la CPE, la accin de amparo constitucional es una accin de carcter extraordinario, que tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Norma Suprema y la ley cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas.
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A su vez el art. 129.I y II de la CPE, establece que: la accin de amparo constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados. Asimismo indica que, podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial, definicin concordante con la SCP 0002/2012 de 13 de marzo.
III.2. Del debido proceso con referencia al juez natural respecto del elemento imparcialidad y anlisis del caso
El art. 178. I de la CPE, indica que: La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurdico, interculturalidad, equidad, servicio a la sociedad, participacin ciudadana, armona social y respeto a los derechos.
Al respecto la jurisprudencia constitucional ha desarrollado ampliamente el instituto jurdico de la imparcialidad como un presupuesto y garanta constitucional de todo proceso ya sea judicial o administrativo, tan es as que la SC 0491/2003-R de 15 de abril, ha asumido el siguiente entendimiento: Uno de los elementos esenciales de la garanta del debido proceso es el derecho al Juez natural competente, independiente e imparcial; debiendo entenderse por Juez competente aquel que de acuerdo a las normas jurdicas previamente establecidas, conforme criterios de territorio, materia y cuanta, es el llamado para conocer y resolver una controversia judicial; Juez independiente aquel que, como se tiene referido, resuelve la controversia exenta de toda injerencia o intromisin de otras autoridades o poderes del Estado; y Juez imparcial aquel que decida la controversia judicial sometida a su conocimiento exento de todo inters o relacin personal con el problema, manteniendo una posicin objetiva al momento de adoptar su decisin y emitir la Resolucin.
De igual manera SC 0053/2005-R de 20 de enero, seala En este contexto, el derecho a un juez imparcial e independiente, prohbe el juzgamiento por una autoridad que no est dotada de independencia e imparcialidad que caracterizan a los tribunales y que se traduce en la falta de inters del juez en los resultados del litigio desde cualquier punto de vista, esto es, desde el de los dems rganos que conforman el Estado (independencia externa); desde el de otros jueces, particularmente de los de grado superior (independencia interna); como desde el de las partes (imparcialidad), lo que implica, en este ltimo caso, que el juzgador que decida la controversia judicial sometida a su conocimiento est exento de todo inters o relacin personal con el problema, manteniendo una posicin objetiva en el momento de adoptar su decisin, y por lo mismo, no puede verse constreido por ningn tipo de consideraciones que puedan ser entendidas como un propsito de favorecer a una de las partes en desmedro de la otra; por el contrario, su objetividad frente al proceso es lo que debe primar.
Consiguientemente, el derecho a un juez imparcial, est orientado a preservar la llamada imparcialidad objetiva en todo sistema procesal y en todas las instancias y jurisdicciones, sean ordinarias o extraordinarias, como una garanta; a cuyo fin, el legislador ha incorporado mecanismos que aseguren su control y que en nuestro sistema, se encuentran inmersos en el captulo de la excusa y la recusacin, entendimiento asumido tambin por la SC 1494/2011-R de 11 de octubre.
III.3.El derecho a la defensa
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Para que la proteccin al derecho a la defensa sea viable en la accin de amparo constitucional este debe cumplir con ciertas condiciones, toda vez que es uno de los elementos componentes del debido proceso, en ese sentido la SC 1534/2003-R de 30 de octubre, lo ha definido como la; potestad inviolable del individuo a ser escuchado en juicio presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo, haciendo uso efectivo de los recursos que la ley le franquea. De igual manera la SC 0932/2010-R 17 de agosto, respecto al derecho en cuestin seala: La tutela de cualquier derecho componente del debido proceso a travs del amparo constitucional, est condicionada al principio de subsidiariedad, segn el cual todas las vulneraciones deben ser reclamadas previamente ante los jueces y tribunales ordinarios, a quienes corresponde en primer trmino repararlas, y solamente en defecto de stos y agotados los medios se podr acudir a la jurisdiccin constitucional; en el caso del derecho a la defensa, como elemento componente del debido proceso; no obstante que, la jurisprudencia constitucional ha reconocido su carcter inviolable como se ha sealado anteriormente, adems se requiere que su lesin no sea producto de la propia conducta del demandante ().
III.4. Sobre la presuncin de inocencia
Respecto a la presuncin de inocencia la SC 0943/2010-R de 17 de agosto indica: Est previsto como una garanta por el art. 116.I de la CPE, y que definitivamente significa un estado constitucional que parte de la buena fe, al considerar que toda persona es inocente y, en consecuencia, a ser tratado como tal, entre tanto no exista en su contra sentencia condenatoria ejecutoriada. Al respecto, la SC 0360/2007-R de 8 de mayo, que toma el razonamiento de la SC 0173/2004-R de 4 de febrero, seal que es la: "'garanta de todo aquel contra quien pesa una acusacin, para ser considerado inocente mientras no se compruebe su culpabilidad a travs de medios de prueba legtimamente obtenidos, dentro de un debido proceso'".
De igual manera es preciso aclarar el entendimiento asumido por la SC 1667/2010-R de 25 de octubre, que a la letra dice: El principio de presuncin de inocencia, como se tiene dicho, es la vertiente procesal del principio de culpabilidad, y est expresamente consagrado como garanta en el art. 16.I de la CPE. Tambin se encuentra previsto, como derecho, en el art. 14.2 del PIDCP, que establece que 'Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a ley', y en el art. 8.2 de la CADH que determina que 'Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad'.
Este principio ha sido entendido por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en la SC 0012/2006-R de 4 de enero, como: 'un postulado bsico de todo ordenamiento jurdico procesal, instituido generalmente como garanta constitucional en diversos pases. El principio est dirigido a conservar el estado de inocencia de la persona durante todo el trmite procesal. La vigencia del principio determina que un procesado no puede ser considerado ni tratado como culpable, menos como delincuente, mientras no exista una sentencia condenatoria que adquiera la calidad de cosa juzgada formal y material. Esto implica que nicamente la sentencia condenatoria firme es el instrumento idneo capaz de vencer el estado de presuncin de inocencia del procesado''.
III.5. Con relacin al nom bis in idem
Respecto al nom bis in idem la SC 1044/2010-R de 23 de agosto, tiene el siguiente entendimiento: En su oportunidad este Tribunal defini las implicancias y alcances del principio non bis in idem, en ese sentido, la SC 0506/2005-R de 10 de mayo, precis: El principio non bis in idem implica, en trminos generales, la imposibilidad de que el Estado sancione dos veces a una persona por los mismos hechos. En la doctrina y jurisprudencia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1019
espaola, el principio implica la prohibicin de imponer una doble sancin, cuando existe identidad de sujeto, del hecho y del fundamento respecto a una conducta que ya fue sancionada con anterioridad.
El mencionado principio est contemplado por un aspecto sustantivo, es decir, que nadie puede ser sancionado doblemente por un hecho por el cual ya ha sido absuelto o condenado; y, el aspecto procesal o adjetivo, esto es, que nadie puede ser juzgado nuevamente por un hecho por el cual ya ha sido absuelto o condenado.
De las premisas antedichas, se tiene en una cabal dimensin, que se vulnera al non bis in idem, no slo cuando se sanciona sino tambin cuando se juzga nuevamente a una persona por un mismo hecho.
Ahora bien, como se tiene precisado lneas precedentes, se considera en la doctrina al non bis in idem como un principio, sin embargo, tal y como se desarroll en el Fundamento Jurdico III.3 de la presente Sentencia Constitucional, el non bis in idem viene a constituirse en una garanta especfica del debido proceso, es por ello que en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, el principio non bis in idem est consagrado no como un principio, sino como un derecho humano que forma parte del derecho al debido proceso; as se tiene por ejemplo en la Declaracin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, que lo consagra en su art. 8.4 mismo que dispone: "El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos"; por otro lado, tambin se encuentra consagrado en el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, especficamente en su art. 14 inc. 7) que establece lo siguiente: Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual hubiese sido ya condenado o absuelto por una Sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada pas.
La normativa citada resulta ser aplicable merced a que los instrumentos internacionales que versan sobre derechos humanos integran el bloque de constitucionalidad segn lo dispone el art. 410 de la CPE y tomando en cuenta tambin el tenor del art. 256 de la misma Constitucin, que indica lo siguiente: Los tratados e instrumentos internacionales en materia de derechos humanos que hayan sido firmados, ratificados o a los que se hubiera adherido el Estado, que declaren derechos ms favorables a los contenidos en la Constitucin, se aplicarn de manera preferente sobre sta.
En consecuencia, el non bis in idem se encuentra consagrado en la Constitucin Poltica del Estado como una garanta jurisdiccional en virtud a que se encuentra contemplado en el art 117.II y que a la letra indica Nadie ser procesado ni condenado ms de una vez por el mismo hecho, sin embargo, de acuerdo al art. 256 de CPE antes citado se concibe al non bis in idem como un derecho que forma parte de los elementos configurativos del debido proceso como un derecho de la persona.
As tambin lo entendi este Tribunal Constitucional cuando en la SC 1764/2004-R de 9 de noviembre indic: Tomando en cuenta que las normas previstas por los tratados, pactos o convenciones internacionales sobre derechos humanos que hubiesen sido suscritos o ratificados por el Estado boliviano forman parte del bloque de constitucionalidad, haciendo una interpretacin integradora de las normas previstas por el art. 16 de la Constitucin en concordancia con los instrumentos internacionales antes referidos, se infiere que al formar parte del derecho al debido proceso se constituye en un derecho constitucional de la persona, por lo tanto oponible ante las autoridades pblicas y tutelable por la va del amparo constitucional. Es en esa perspectiva que el legislador ordinario ha previsto, en el art. 4 del CPP, la persecucin penal nica, referida a que nadie podr ser procesado ni condenado ms de una vez por el mismo hecho, aunque se modifique su calificacin o se aleguen nuevas circunstancias, lo que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1020
significa la prohibicin de un ejercicio reiterado del ius puniendi del Estado. (las negrillas nos corresponden).
A mayor abundamiento, se debe recurrir a la jurisprudencia comparada citada en la SC 1764/2004-R de 9 de noviembre; as: la Corte Constitucional de Colombia, en su Sentencia T-520/92, al referirse al alcance del non bis in idem, sostiene lo siguiente: `Es una garanta que prohbe a las autoridades investigar, juzgar o condenar a una persona ms de una vez por el mismo hecho respecto del cual ya se tramit un proceso y se profiri una decisin, constituyndose en elemento enderezado a realizar los valores de la justicia y la seguridad jurdica, al lado de otros principios-tambin fundamentales- como la presuncin de inocencia y el derecho de defensa; de su parte el Tribunal Constitucional de Espaa, en su Sentencia 154/1990, al referirse a su finalidad y alcances, ha sostenido que con el principio del non bis in idem, `Se impide sancionar doblemente por un mismo delito, desde la misma perspectiva de defensa social, o sea que por un mismo delito recaiga sobre un sujeto una sancin penal principal doble o plural, lo que tambin contradira el principio de proporcionalidad entre la infraccin y la sancin, que exige mantener una adecuacin entre la gravedad de la sancin y la de la infraccin.
De lo desarrollado se puede afirmar que el non bis in idem, no slo se constituye en un principio procesal sino ms bien como un derecho humano reconocido y consagrado en los Tratados y Convenios Internacionales e integrado al sistema constitucional boliviano como un derecho fundamental que forma parte del derecho al debido proceso, vinculado adems con el derecho a la seguridad y el principio de la presuncin de inocencia. Por lo tanto, este derecho podr invocarse en el caso de duplicidad de procesos o de sanciones frente al intento de sancionar de nuevo; en efecto, si la finalidad del derecho al non bis in idem es evitar el doble enjuiciamiento y la aplicacin de la doble sancin, se entiende que la condicin para invocarlo es que se hubiese sustanciado materialmente un proceso culminando con una decisin firme en cualquiera de las formas de conclusin previstas por el Cdigo de Procedimiento Penal, esto es: La prescindencia de la persecucin penal dispuesta por el Juez (art. 21); el desistimiento o abandono de la querella o conciliacin respecto de los delitos de accin privada (arts. 27.5, 377, 380 y 381); desestimacin de la querella porque el hecho no est tipificado como delito en los casos de delitos de accin privada (art. 376.1); por prescripcin (arts. 27.8) y 29); extincin por mora judicial (art. 27.10); o cuando se dicte sentencia ya sea condenando al procesado o absolvindolo de pena y culpa, en cuyos casos no puede intentarse un nuevo proceso sin infringir este derecho.
Conforme a esto, no existir violacin al principio non bis in idem, cuando alguna de las identidades no se presenta; por ejemplo, cuando el sujeto a quien se le imponen las sanciones, administrativa y penal, no es el mismo, o cuando se trata de hechos diferentes o finalmente, cuando el fundamento de ambas sanciones es distinto..
III.6. Sobre la seguridad jurdica
Respecto a la alegada vulneracin del derecho a la seguridad jurdica la jurisprudencia de este Tribunal, ha establecido que no constituye un derecho, sino un principio regulador de la administracin de justicia; en este sentido la SC 0096/2010-R de 4 de mayo asume el siguiente entendimiento: Sobre la seguridad jurdica, invocada en su momento por la accionante, como 'derecho fundamental', cabe sealar que, si bien la Constitucin Poltica del Estado abrogada, en el catlogo de derechos fundamentales contenidos en su art. 7 inc. a), estableca que toda persona tiene el derecho: 'A la vida, la salud y la seguridad', a partir de lo cual, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional estableci la consagracin del 'derecho a la seguridad jurdica' como derecho fundamental, y en su mrito, ante la constatacin de su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1021
vulneracin, en repetidas ocasiones otorg la tutela del amparo. No obstante, al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). Esta caracterstica actual, es coincidente con lo establecido por otra Constitucin y Tribunal Constitucional, tal el caso de Espaa que en su Constitucin en el art. 9.3, establece a la seguridad jurdica como principio, y en su jurisprudencia, a travs de la STC 3/2002 de 14 de enero, ha sealado que: 'la seguridad jurdica es un principio general del ordenamiento jurdico y un mandato dirigido a los poderes pblicos que no configura, sin embargo, derecho fundamental alguno a favor de los ciudadanos que pueda interesarse en el proceso constitucional de amparo'.
III.7. Sobre el incidente de nulidad interpuesto por el actor
El accionante present incidente de nulidad absoluta el 17 de agosto de 2009, ante la Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, con el siguiente argumento: Por intermedio de Morgan Polo se le instruy a realizar un informe sobre el hecho ocurrido, documento en el que se auto incrimin al habrsele restringido la presencia de un abogado, no contando en ese momento con una defensa tcnica, incidente que segn memorial del accionante mereci rechazo con un simple no ha lugar; de la revisin del Reglamento Interno del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, conforme establece en su art. 31 no contempla incidentes, se evidencia que no est reconocido en el procedimiento administrativo interno la posibilidad de plantear incidentes o excepciones, dada su naturaleza sumarsima, contemplando nicamente los recursos administrativos de revocatoria y jerrquico para cuestionar las lesiones al debido proceso; al respecto la SCP 0249/2012 de 29 de mayo, asume el mismo razonamiento; En materia administrativa no resulta razonable exigir el cumplimiento de este requisito, porque la tramitacin de una nulidad en la va incidental, dara lugar a la emisin de una segunda resolucin administrativa definitiva, cuando de las caractersticas de los actos administrativos, mencionadas anteriormente, se observa que los actos administrativos definitivos se encuentran revestidos de varias caractersticas, entre ellas, la irrevocabilidad de los mismos en sede administrativa dado su carcter legitimidad del acto, lo que no debe confundirse con su revocatoria en uso de los mecanismos de impugnacin administrativa, porque en el primer caso, nos encontramos frente a una tramitacin incidental; es decir, un procedimiento paralelo que podra dar lugar a la duplicidad de resoluciones contradictorias con igual jerarqua y validez, dado que ambas definiran situaciones jurdicas concretas, y como actos administrativos, en el marco jurdico antes referido, se presumiran legales, legtimas, lo que no es posible, en virtud a que la estabilidad del mismo constituye una de sus esencias principales.
III.8. Respecto a la valoracin probatoria
Con referencia a la valoracin de la prueba es pertinente sealar SC 0854/2010-R de 10 de agosto, que dispone: este Tribunal a travs de las diversas acciones tutelares no puede realizar una nueva valoracin de la prueba sobre la problemtica que motiv la decisin judicial o administrativa impugnada, pues ello sera invadir otras jurisdicciones desnaturalizando la esencia de esta accin tutelar por cuanto la valoracin de la prueba es una facultad de dichas instancias ordinarias.
No obstante, como toda regla en ciertos casos conlleva una excepcin, de manera muy excepcional el Tribunal Constitucional, puede determinar si se valor o no la prueba, si se omiti alguna valoracin pese a la presentacin oportuna y conforme a ley o la misma resulta arbitraria e irracional; sin embargo, no puede sustituir la valoracin.
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Al respecto, a travs de la SC 0083/2010-R de 4 de mayo, este Tribunal siguiendo el lineamiento ya asumido, seal que la competencia de la jurisdiccin constitucional: 'guarda lmite en cuanto a la valoracin de la prueba y determinacin si existe o no responsabilidad penal, pues ello es atribucin de las autoridades ordinarias (), denotndose que el accionante haciendo un uso inadecuado de esta accin de defensa, pretende utilizar al Tribunal Constitucional como una instancia adicional o complementaria,(). Ese es el entendimiento que siempre tuvo y tiene este Tribunal, puesto que existe lnea jurisprudencial en sentido de que: 'la facultad de valoracin de la prueba aportada corresponde privativamente a los rganos jurisdiccionales ordinarios, por lo que el Tribunal Constitucional no puede pronunciarse sobre cuestiones que son de exclusiva competencia de los jueces y tribunales ordinarios, y menos atribuirse la facultad de revisar la valoracin de la prueba que hubieran efectuado las autoridades judiciales competentes' SSCC 0577/2002-R y 0977/2003-R, entre otras; es decir que la competencia en acciones de tutela 'slo alcanza a determinar -siempre que exista la accin del agraviado-, si han existido violaciones a derechos y garantas fundamentales dentro de un proceso por inobservancia de normas de orden procesal o sustantivas...' SC 0938/2005-R de 12 de agosto. Por tanto este Tribunal no puede ingresar a la valoracin de la prueba".
En consecuencia, el Tribunal Constitucional puede ingresar a realizar una valoracin probatoria cuando: 'a) Exista apartamiento de los marcos legales de razonabilidad y equidad previsible para decidir () o b) Cuando se haya omitido arbitrariamente valorar la prueba y su lgica consecuencia sea la lesin de derechos fundamentales y garantas constitucionales' (SC 0965/2006-R de 2 de octubre); situaciones que como no puede ser de otra manea deben fundamentarse adecuadamente.
Conforme seala la amplia jurisprudencia constitucional expuesta anteriormente, la valoracin de la prueba no corresponde a este Tribunal, por cuanto existen en el presente caso autoridades administrativas competentes para el efecto, quienes determinan la apreciacin de las mismas; slo en caso de existir alejamiento de los marcos legales de razonabilidad y equidad previsible o haber omitido arbitrariamente la valoracin de la prueba lesionando de esta manera sus derechos fundamentales y garantas constitucionales, se puede llegar a esta instancia. Por cuanto en el presente caso no se cumpli con los requisitos exigidos por la jurisprudencia constitucional, no corresponde conceder la tutela solicitada.
III.9. Sobre el derecho a la vida cuya proteccin invoca el accionante
El art. 15 de la CPE, seala que la vida es un derecho fundamental, por lo que prohbe todo tipo de torturas, tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes contra la humanidad de la persona.
De lo manifestado por la Ley Fundamental, se concluye en lo siguiente: para que la accin de amparo constitucional brinde resguardo al derecho a la vida, los actos ilegales y las omisiones indebidas que vulneren este derecho, deben ser de tal magnitud que sin su rpida y oportuna defensa, se corra el riesgo de un dao irreparable e irreversible en la salud o integridad fsica de las personas, en este sentido los bienes jurdicamente protegidos referentes al derecho a la vida, son desarrollados por la jurisprudencia constitucional a travs de la SC 1294/2004-R de 12 de agosto, sealando el verdadero sentido de este derecho consiguientemente el accionante no ha observado puntualmente el entendimiento desarrollado en la referida Sentencia y menos cuando refiere en esta vulneracin, al derecho a la educacin al trabajo digno y al salario; consecuentemente en este punto no es pertinente otorgar tutela.
III.10.Anlisis de caso concreto
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De la documental cursante de fs. 11 a 12 y 241 a 251 del expediente, se evidencia la vulneracin al debido proceso con referencia al elemento imparcialidad y al juez natural, toda vez que Morgan Polo Garzn, en su calidad de Oficial Instructor de la ANAPOL elev informe ante el Director de la misma institucin, adjuntando los informes de Amalia Medina Arteaga, Carlos Yoromir Loayza Ger y Vctor Hugo Guzmn Rueda, toda vez que se entero que Amalia Medina Arteaga recuper de Carlos Yoromir Loayza Ger el sable que le hurtaron, inmediatamente ordenando al indicado cadete para que realice un informe al respecto, a lo que l indic que Vctor Hugo Guzmn Rueda fue quin sac, ordenndole tambin a realizar informe; posteriormente en el mismo hecho fungi como Vocal en el sumario disciplinario que proces y sancion al accionante, sin considera que tuvo conocimiento anterior de los hechos por lo que actu en infraccin de lo previsto por los arts.115.II y 120.II de la CPE, de lo que se concluye que el mismo actu unas veces como informante y otras como vocal, haciendo de juez y parte a la vez, por lo tanto siendo evidente la transgresin al elemento imparcialidad.
Asimismo, el decreto de apertura de sumario de 9 de marzo de 2009, se inicia la investigacin por las faltas establecidas en el art. 10 inc. B inc. 8 valerse de influencias internas o externas para obtener beneficios, inc. D inc. 6) apropiacin indebida de cualquier objeto de propiedad ajena y 23 incumplimiento de rdenes e instrucciones legalmente impartidas por un superior; segn el informe en conclusiones el accionante infringi el art. 10 inc. D inc. 6 e inc. C inc. 1; asimismo, por Auto inicial de 10 de agosto de 2009, dispone el inicio del proceso disciplinario por las faltas establecidas en el art 10 inc. C inc. 1 e inc. D inc. 6); y contradictoriamente la RA 028/2009, emite sancin por las transgresiones estipuladas en el art. 10 inc. D inc. 6 y 23) incumplimiento de rdenes e instrucciones legalmente impartidas por un superior, ambos del Reglamento de Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, teniendo en cuenta que toda persona al ser sometida a proceso, tiene el derecho de conocer cuales los motivos por los que ser sancionado, debieron realizar una correcta precisin de las infracciones por las cuales se le inicia el proceso, debiendo ser sancionado por las mismas, en el presente caso no existe relacin entre el auto de inicio de sumario y la Resolucin sancionatoria, por lo que se ha vulnerado el derecho a la defensa debido proceso del accionante, correspondiendo a estos dos punto otorgar tutela.
Respecto al nom bis in idem, el presente caso al tratarse de diferentes bienes jurdicamente tutelados, y al estar las resoluciones a cargo de autoridades de distintas instituciones, resulta por dems relacionar los antecedentes de un proceso administrativo con la investigacin penal, toda vez que son procesos que de acuerdo a su naturaleza jurdica tienen alcances diferentes, no correspondiendo sobre este punto la tutela solicitada.
La seguridad jurdica, al no constituir un derecho fundamental como tampoco garanta constitucional, no puede ser tutelada por el amparo constitucional, esto, no significa que se desconozca los principios en el ejercicio de la administracin pblica y de la justicia, ms al contrario siendo de inexcusable cumplimiento en el mbito jurisdiccional y administrativo.
Respecto a la nulidad de incidente, la valoracin probatoria y el derecho a la vida cuya proteccin invoca el accionante, no corresponde su amparo por los razonamientos indicados en fundamentos jurdicos de la presente Sentencia.
Por lo expuesto el Tribunal de garantas, al haber concedido en parte la tutela solicitada, con distintos argumentos ha obrado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, a travs de su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin resuelve:
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1 APROBAR, la Resolucin 21/2010 de 23 de marzo, cursante de fs. 392 a 393 vta., pronunciada por la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz; y, en consecuencia, CONCEDER en parte la tutela solicitada, de acuerdo a los Fundamentos Jurdicos expuestos; con excepcin del incidente de nulidad solicitado por el accionante.
2 Mantener los efectos de la determinacin asumida por el Tribunal de garantas, en aplicacin del art. 48.4 de la Ley del Tribunal Constitucional, manteniendo subsistentes los actuados procesales posteriores a la emisin de la Resolucin 21/2010, con la finalidad de evitar dilaciones procesales e inseguridad jurdica en el accionante.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
No interviene la Magistrada Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi, por excusa declarada legal.
Fdo. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-.Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0511/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21693-44-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 130/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 353 a 358 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Vladimir Arnoldo Prez Poma, Mireya Elena Ortega Irusta y Ruddy Prez Arias en representacin de Camilo Ernesto Guillen Vargas contra Tefilo Tarquino Mjica y ngel Irusta Prez Ministros de la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia -hoy Tribunal Supremo de Justicia-, Juan Hugo Meja Coca y Eloy Moiss Avendao Menchaca, Vocales de la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Los accionantes por su representado, mediante memorial presentado el 6 de abril de 2010, corriente de fs. 164 a 175 vta., manifestaron:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Dentro del proceso penal por el delito de asesinato seguido contra su representado; el Tribunal de Sentencia Penal de Quillacollo, en la Sentencia 38/05 de 22 de septiembre de 2005, dictada en su contra omiti realizar el anlisis exigido por los arts.37, 38 y 40 del Cdigo Penal (CP), TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1025
imponiendo una pena sin considerar las atenuantes; fallo que fue emitido en franca vulneracin al principio de legalidad y a la garanta del debido proceso en su vertiente referida a la motivacin de las decisiones.
Por ello present apelacin restringida contra la citada Sentencia y su complementario, acusando el quebrantamiento del art. 370.I del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP) y la inobservancia de los arts. 13. 37, 38, 40 y 254 del CP, ya que seala en la presente accin tutelar que: para imponer la mxima sancin, omitiendo considerar que la imposicin de la pena solo se considera legal, cuando previamente se ha realizado una adecuada valoracin probatoria de todos los elementos probatorios introducidos en el juicio oral; esto es, valorando de manera integral, tanto las atenuantes como las agravantes debidamente demostradas(sic), aspecto que fue observado y cuestionado mediante el recurso de apelacin restringida, y no fue enmendado por los Vocales de la Sala Penal Segunda de la Corte Superior de Distrito Judicial de Cochabamba, instancia que no valor prueba para determinar el quantum de la pena (sic) en la que sin efectuar una adecuada fundamentacin respecto a los aspectos cuestionados, dict el Auto de Vista de 03 de marzo de 2007, declarando improcedente la apelacin interpuesta.
Ante el atropello de los derechos, al principio de legalidad, seguridad jurdica, y equidad, el 2 de abril de 2007, interpuso recurso de casacin contra el Auto de Vista dictado en apelacin, que fue resuelto por el Auto Supremo 19 de 3 de febrero de 2010, que en mrito a lo previsto por el art. 419 del CPP, declar infundado el recurso de casacin, bajo el fundamento de que el recurrente al tratar de promover un nuevo anlisis de la prueba a efecto de cuestionar la errnea o defectuosa aplicacin de la ley sustantiva, resulta de una equivocada concepcin de la norma adjetiva penal, siendo el objetivo de la critica la defectuosa aplicacin de la ley sustantiva distinta al enunciado por el recurrente.
Posteriormente, en esa instancia judicial formul el incidente de extincin de la accin por vencimiento de plazo mximo de duracin del proceso, pronuncindose al efecto, el Auto Supremo 518 de 7 de octubre de 2009, en el que sin realizar una motivacin coherente, declar no haber lugar a la extincin de la accin penal, omitiendo considerar que hasta la fecha en que se resolvi el incidente ya haban transcurrido ms de cuatro aos, sin que la dilacin pueda ser atribuible al procesado, quebrantando de esta manera el art. 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), adems de incurrir en omisin ilegal al desechar la aplicacin de las normas y jurisprudencia vinculante descrita en los recursos planteados
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Los accionantes, consideran que se lesionaron los derechos de su representado especficamente al debido proceso en su vertiente de fundamentacin y motivacin, a la seguridad jurdica y a un juicio sin dilaciones, citando al efecto los arts. 115. II y 117.I de la CPE y 8.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la accin tutelar, consecuentemente: a) Se declare nulo e ilegal el Auto Supremo 518, y se dicte un nuevo auto supremo resolviendo el incidente de extincin de la accin penal, en el que se expongan los fundamentos de hecho y derecho conforme a las reglas del debido proceso; b) Se declare nulo e ilegal el Auto Supremo 19, pronunciado por los Ministros de la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia y; c) Se declare nulo e ilegal el Auto de Vista de 3 de marzo de 2007, pronunciada por los Vocales de la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Cochabamba
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1026
Celebrada la audiencia pblica el 19 de abril de 2010, segn consta en acta cursante de fs. 351 a 352 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La parte accionante, ratific la accin de amparo constitucional y en uso de su derecho a la rplica manifest que los Vocales de la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Cochabamba, tienen legitimacin activa por no haber subsanado el proceso como se plante en la apelacin restringida y que los Ministros de la Corte Suprema de Justicia omitieron realizar el anlisis exigido por los arts. 37, 38 y 40 del CP, concordante con el inciso 3) del art. 359 del CPP.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas.
El demandado, Juan Hugo Meja Coca, Vocal de la Sala Penal Segunda, mediante informe escrito cursante de fs. 347 a 348, seal que: 1) Carecen de legitimacin pasiva, ya que el Auto de Vista al que hace referencia el accionante es de hace ms de tres aos, superando los seis meses sealados por la Norma Suprema en su art. 129.II; 2) El Auto de Vista pronunciado por la Sala Penal Segunda no vulner derecho constitucional alguno ya que cuenta con la debida fundamentacin y motivacin contenida en el considerando III (sic); y, 3) Se obr conforme al art. 407 y ss., del CPP;no encontrando defectos en relacin a la valoracin de la prueba (sic).
Los codemandados ngel Irusta Prez y Tefilo Tarquino Mjica, Ministros de la Sala Civil de la entonces Corte Suprema de Justicia, manifestaron lo siguiente: i) A travs de la accin de amparo constitucional el accionante pretende se dejen sin efecto el Auto Supremo 518, mediante el cual la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia declar no haber lugar a la extincin de la accin penal, as como el Auto Supremo 19, que declar infundado el recurso de casacin interpuesto contra el Auto de Vista de 3 de marzo de 2007, emitido por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Cochabamba, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico y la parte querellante contra Camilo Ernesto Guilln Vargas por el supuesto delito de homicidio por emocin violenta, que declar al imputado culpable de la comisin de dicho delito; y ii) En mrito al acuerdo de Sala Plena 02/2009, se reconformaron las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia, en cuyo mrito, los suscritos Ministros pasaron a ser parte de la Sala Civil nica y son otros los que conforman la Sala Penal Primera del referido rgano de justicia.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial de Chuquisaca, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 130/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 353 a 358 vta., declarando improcedente la tutela solicitada, con los siguientes fundamentos: a) Los Ministros y autoridades judiciales demandadas, no han lesionado derechos ni garantas contenidas en el debido proceso y el principio de legalidad, ya que el representado de los accionantes asumi defensa en todas las etapas del proceso penal, en la investigacin, en el juicio oral, siendo odo, y juzgado previamente en el proceso penal en igualdad de condiciones; y b) Al no haber agotado los recursos ordinarios, por cuanto acorde al art. 421 del CPP, tiene la va ordinaria de recurrir al recurso de revisin del proceso penal, que le sigui el Ministerio Pblico y Lithcy Krushova Via Rocha y Magda Rocha Torres, por lo que en mrito al principio de subsidiariedad que se sustenta en la SC 0505/2005-R de 10 de mayo y AC 107/2006-RCA de 7 de abril y conforme al art. 44 de la Ley Tribunal Constitucional (LTC), se hace inviable la procedencia de la accin. I.3. Consideraciones de Sala TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1027
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro del plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida compulsa de los antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. El 29 de agosto de 2005, se inici y tramit el juicio oral seguido a instancias del Ministerio Pblico y a travs de las acusadoras particulares; Lithcy Va Rocha y Magda Rocha Torres, y la Abogada Mara Amparo Zapata Soliz como Defensa del nio, nia internacional (sic) contra el ahora accionante Camilo Ernesto Guilln Vargas por el delito de asesinato (fs. 3 a 11).
II.2. El Tribunal de Sentencia de Quillacollo, en cumplimiento al art. 365 del CPP, pronunci la Sentencia 38/05 de 22 de septiembre de 2005, contra el imputado Camilo Ernesto Guilln Vargas, por el delito de homicidio por emocin violenta, previsto y sancionado por el art. 254 del CP, con la imposicin de pena de ocho aos de reclusin. (fs. 12 a 25 vta.)
II.3. El 16 de febrero de 2007, se efectu la audiencia de fundamentacin oral de apelacin restringida, en la cual la Sala Penal Segunda, emiti la Resolucin de 3 de marzo de 2007, declarando improcedentes todos los recursos de apelacin (fs. 91 a 98 vta.)
II.4. Camilo Ernesto Guilln Vargas, mediante su apoderado el 2 de abril de 2007, plante recurso de casacin, contra el Auto de Vista de 3 de marzo, con el fundamento de que el Tribunal de segundo grado incurri en el defecto procesal previsto por el art. 169 adjetivo penal y viol sus derechos, garantas y principios fundamentales de seguridad, legalidad, igualdad jurdica y correcta administracin de justicia (fs. 103 a 104 vta.).
II.5. La Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia, el 11 de octubre de 2007, declar admisible el recurso de casacin. Posteriormente el 9 de abril de 2008 el ahora accionante con el fundamento de que la dilacin no es atribuible al imputado, present ante la Corte Suprema de Justicia, incidente de extincin de la accin, que corrido en traslado, la Fiscal de Recursos por memorial de 15 de abril de 2008, respondi negativamente al mismo (fs. 124 a 126 vta. y 130 a 132).
II.6. Por Auto Supremo 518 de 7 de octubre de 2009, la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia -ahora Tribunal Supremo de Justicia-resolvi No haber lugar a la extincin de la accin penal, por duracin mxima del proceso instaurado contra Camilo Ernesto Guilln Vargas, siendo que el Ministerio Pblico a travs del requerimiento fiscal solicit se niegue la extincin penal, puesto que el imputado al haber utilizado equivocadamente los medios procesales, ha logrado el objetivo de que el tiempo transcurra hasta superar los tres aos establecidos en el art. 133 del CPP. El razonamiento contenido en el Auto Supremo 518, establece que de conformidad al art. 133 del CPP, SC 0101/2004 y AC 0079/2004 se adoptan tres criterios: a) complejidad del asunto, b) actividad procesal del interesado y c) conducta de las autoridades judiciales.
Y por dilacin debe entenderse aquella que contrara los principios de buena fe y economa procesal, demorando injustificadamente la tramitacin del procesos, establecindose que la labor desplegada por los rganos jurisdiccionales no fue negligente y el caso reviste de una complejidad natural, ya que el autor del hecho punible es el padre de la vctima, circunstancias TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1028
que establecen que el plazo de tramitacin transcurrido es razonable a efectos de la conclusin de la causa (fs. 140 a 145).
II.7. Posteriormente por Auto Supremo 19 de 3 de febrero de 2010, declar infundado el recurso de casacin interpuesto por el ahora accionante, de conformidad al art. 59 inc. 1) de la Ley de Organizacin Judicial de 1993 (LOJ 1993) y lo previsto por el art. 419 del CPP, sealando que; al tratar de promover un anlisis nuevo de la prueba a efecto de cuestionar la errnea o defectuosa aplicacin de la Ley sustantiva resulta de una errada concepcin de la norma procedimental, siendo el objeto de la crtica relativa a la errnea o defectuosa aplicacin de la ley sustantiva, distinto al enunciado por el ahora recurrente(sic), bajo esas premisas, el recurso de casacin carece de asidero legal, por lo que deviene en infundada.(fs. 148 a 149)
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes denuncian que se le vulner de su representado el derecho al debido proceso en su vertiente de fundamentacin y motivacin, y a un juicio sin dilaciones, toda vez que: 1) Dentro del proceso penal seguido en su contra, inicialmente se le calific el delito como asesinato, para posteriormente sentenciarlo con la pena de ocho aos de privacin de libertad por ser autor del delito de homicidio por emocin violenta, fallo que fue confirmado en apelacin, por Auto de Vista de 3 de marzo de 2007, sin la valoracin de las circunstancias atenuantes y agravantes; 2) Debido a ello interpuso recurso de casacin el 2 de abril de 2007, que fue declarado infundado por los Ministros demandados, a travs del Auto Supremo 19, de 3 de febrero de 2010, que de acuerdo al accionante no se encontraba debidamente fundamentado; 3) Posteriormente el 9 de abril de de 2008, solicito la extincin de la accin penal, la que fue resuelta mediante Auto Supremo 518 de 7 de octubre de 2009, mismo que carece de la debida fundamentacin y motivacin que debe contener toda la resolucin judicial; y 4) Por lo que solicita a travs de esta accin constitucional la anulacin de las Resoluciones precedentemente sealadas. En consecuencia, corresponde determinar si los extremos demandados son evidentes, para otorgar o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
El art. 128 de la CPE, ha previsto la accin de amparo constitucional, contra todos los actos u omisiones ilegales o indebidos cometidos por servidores pblicos o personas particulares o colectivas, que restrinjan, supriman o almacenen restringir los derechos reconocidos por la Norma Superior y las leyes, constituyendo una garanta jurisdiccional extraordinaria mediante la cual el accionante hace posible la restitucin de sus derechos y garantas fundamentales restringidos, suprimidos o amenazados de restriccin o supresin, obteniendo la tutela y la reposicin en el ejercicio de los mismos.
III.2 El debido proceso y la fundamentacin y motivacin de las resoluciones
La SC 1684/2010-R de 25 de octubre, con relacin al debido proceso en su triple dimensin seal: Como derecho fundamental de los justiciables, de quien accede reclamando justicia, la vctima y de quien se defiende el imputado, a la vez es un principio procesal, que involucra la igualdad de las partes y una garanta de la administracin de justicia, previniendo que los actos del proceso se cian estrictamente a reglas formales, de ello se colige que el debido proceso, consagrado en la actual Constitucin Poltica del Estado como derecho fundamental por su art. 137, como garanta en sus arts. 115.II y 117.I, y como principio procesal en su art. 180; y como derecho humano en los arts. 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica y 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, protege al ciudadano en primer orden de acceso a la justicia oportuna y eficaz, como as de los posibles abusos de las autoridades que se originan no slo en actuaciones u omisiones procesales, sino tambin en las decisiones que adopten a travs de las TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1029
distintas resoluciones dictadas para dirimir situaciones jurdicas o administrativas y que afecten derechos fundamentales, constituyndose en el instrumento de sujecin a las reglas establecidas por el ordenamiento jurdico.
La exigencia de fundamentacin y motivacin de las resoluciones, implica que todas las autoridades que conozcan de un reclamo, solicitud o dicten una resolucin, dictaminando una situacin jurdica, deben exponer los motivos que sustentan su decisin. En este contexto, corresponde recordar la jurisprudencia establecida en cuanto a la motivacin de las resoluciones emitidas en general y por los tribunales de alzada en particular; la SC 0577/2004-R de 15 de abril, seala: 'este Tribunal en la SC 0752/2002-R, recogiendo lo sealado en la SC 1369/2001-R 'que el derecho al debido proceso, en el mbito de presupuestos exige que toda resolucin sea debidamente fundamentada. Es decir, que cada autoridad que dicte una resolucin debe imprescindiblemente exponer los hechos, realizar la fundamentacin legal y citar las normas que sustenta la parte dispositiva de la misma. Que, consecuentemente cuando un juez omite la motivacin de una resolucin, no slo suprime una parte estructural de la misma, sino tambin en los hechos toma una decisin de hecho no de derecho que vulnera de manera flagrante el citado derecho que permite a las partes conocer cules son las razones para que se declare en tal o cual sentido; o lo que es lo mismo cul es la ratio decidendi que llev al juez a tomar la decisin'.
Esta exigencia de fundamentar las decisiones, se torna an ms relevante cuando el juez o tribunal debe resolver en apelacin la impugnacin de las resoluciones pronunciadas por las autoridades de primera instancia; (), es imprescindible que dichas resoluciones sean suficientemente motivadas y expongan con claridad las razones y fundamentos legales que las sustentan y que permitan concluir, que la determinacin sobre la existencia o inexistencia del agravio sufrido fue el resultado de una correcta y objetiva valoracin de las pruebas, del mismo modo que se exige al apelante cumplir con la obligacin de fundamentar los agravios; por cuanto, en la medida en que las resoluciones contengan, los fundamentos de hecho y de derecho, el demandado tendr la certeza de que la decisin adoptada es justa; por lo que no le est permito a un juez o tribunal, reemplazar la fundamentacin por la relacin de antecedentes, la mencin de los requerimientos de las partes o hacer alusin de que el juez de instancia obr conforme a derecho; con mayor razn, si se tiene en cuenta que el contar con una resolucin debidamente fundamentada y motivada es un derecho fundamental de la persona y forma parte del debido proceso'.
En ese sentido, los tribunales de apelacin, al igual que los jueces de primera instancia, deben garantizar el respeto al debido proceso en todas las etapas y actuados que sean de su conocimiento, lo cual implica tambin el respeto a la igualdad, traducido en la emisin de sus resoluciones debidamente fundamentadas y motivadas, respondiendo a los agravios impugnados por quien recurre en apelacin, puesto que se trata de resoluciones que conocen y resuelven las decisiones asumidas por los tribunales de instancia. Cabe aclarar, no obstante, que no se puede exigir como fundamentacin una argumentacin retrica intrascendente, sino ms bien la adecuacin de los hechos a la norma jurdica, como consta y se expone en las resoluciones de las autoridades demandadas, por lo que la motivacin no implica la exposicin ampulosa de consideraciones y citas legales, sino ms bien, exige una estructura de forma y de fondo que permita a las partes conocer cules son las razones que llevaron al juzgador a tomar la decisin
III.3. La actividad de la jurisdiccin constitucional con relacin a lo realizado por la jurisdiccin ordinaria
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III.3.1 La valoracin de la prueba como competencia exclusiva de los jueces y tribunales ordinarios
Al respecto se asume el entendimiento jurisprudencial contenido en la referida SC 1684/2010-R, al no ser contrario al orden constitucional vigente sealando: El Tribunal Constitucional, al velar por la supremaca de la norma fundamental, ejercer el control de constitucionalidad y precautelar por el respeto y la vigencia de los derechos y garantas constitucionales (arts. 196.I de la CPE y 1.II de la LTC), no puede sobrepasar ni suplir la competencia de los jueces y tribunales ordinarios en lo que se refiere a la sustanciacin de los procesos en los que toman prevencin, a menos que durante la tramitacin de los mismos se evidencien flagrantes violaciones a derechos y garantas constitucionales o las expresadas en los instrumentos y tratados internacionales ratificados por Bolivia. As, la SC 0025/2010-R de 13 de abril, seal: 'este Tribunal, en invariable y reiterada jurisprudencia, ha establecido que la jurisdiccin constitucional no tiene competencia para ingresar a valorar la prueba, dado que sta compulsa corresponde exclusivamente a la jurisdiccin ordinaria, cuyos jueces y tribunales, conforme a la atribucin que les confiere la Constitucin de manera general; y las leyes de manera especfica, deben examinar todo cuanto sea presentado durante el proceso y finalmente emitir un criterio con la independencia que esto amerita'.
En ese entendido, la jurisprudencia constitucional dej debidamente establecido que no le corresponde a su jurisdiccin, valorar la prueba aportada y producida en los procesos ordinarios, por cuanto esta funcin corresponde nica y exclusivamente a la jurisdiccin ordinaria: 'menos, atribuirse la facultad de revisar la valoracin de la prueba que hubieran efectuado las autoridades judiciales competentes' (SC 0577/2002-R de 20 mayo); entendimiento corroborado en las SSCC 1062/2003-R, 0670/2004-R, 0581/2004-R y 0695/2004- R, entre otras.
Por otro lado, la SC 1358/2003-R de 18 de septiembre, estableci: 'el amparo constitucional es una accin de carcter tutelar, no es un recurso casacional que forme parte de las vas legales ordinarias, lo que significa que slo se activa en aquellos casos en los que se supriman o restrinjan los derechos fundamentales o garantas constitucionales, por lo mismo no se activa para reparar supuestos actos que infringen las normas procesales o sustantivas, debido a una incorrecta interpretacin o indebida aplicacin de las mismas.
Se concluye entonces, que la jurisdiccin constitucional no puede atribuirse la facultad valorativa de la prueba, que es exclusiva y privativa de la jurisdiccin ordinaria, enmarcando su anlisis a verificar, que en la labor de ponderacin probatoria, el rgano jurisdiccional no se haya apartado de los marcos legales de razonabilidad, ni hubiese omitido la consideracin de una prueba presentada en forma legal y que a cuya consecuencia de una o ambas omisiones se ocasione la lesin de derechos fundamentales y garantas constitucionales, requirindose para esa labor que al momento de impugnar la valoracin de la prueba, el accionante precise de qu manera considera afectados los principios de razonabilidad y equidad, o demostrar que el juzgador se apart de las normas que regulan dicha valoracin. Similar criterio se expres en la SC 0636/2010-R de 19 de julio.
III.3.2. La interpretacin de la legalidad ordinaria y el mbito de competencia de la jurisdiccin constitucional
Al respecto, la aludida SC 1684/2010-R, asumi el contenido de la SC 0536/2010-R de 12 de julio, entre otras, recogiendo y precisando los razonamientos asumidos por la jurisprudencia constitucional sobre la interpretacin efectuada por la jurisdiccin ordinaria, como labor que no compete a la labor constitucional, sino en situaciones excepcionales y cumplidos los presupuestos que abren la posibilidad de revisar dicha interpretacin, puntualizan: para que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1031
el Tribunal cumpla su labor de revisin de la interpretacin de la legalidad ordinaria, la SC 0718/2005-R de 28 de junio, estableci que, es necesario que: '() la parte procesal, que se considera agraviada con los resultados de la interpretacin porque lesionan sus derechos fundamentales, exprese de manera adecuada y precisa los fundamentos jurdicos que sustenten su posicin, fundamentos en los que deber exponer con claridad y precisin los principios o criterios interpretativos que no fueron cumplidos o fueron desconocidos por el juez o tribunal que realiz la interpretacin y consiguiente aplicacin de la norma interpretada; asimismo, exponer qu principios fundamentales o valores supremos no fueron tomados en cuenta o fueron desconocidos por el intrprete al momento de desarrollar la labor interpretativa y asumir la decisin impugnada; pues resulta insuficiente la mera relacin de hechos o la sola enumeracin de las normas legales supuestamente infringidas; porque slo en la medida en que el recurrente expresa adecuada y suficientemente sus fundamentos jurdicos la jurisdiccin constitucional podr realizar la labor de contrastacin entre la interpretacin legal realizada por la jurisdiccin ordinaria y los fundamentos que sustentan la interpretacin y las conclusiones a las que arrib, con los fundamentos y pretensiones expuestos por el recurrente del amparo constitucional.
Conforme a ello, y atendiendo a que la jurisdiccin constitucional slo puede analizar la interpretacin efectuada por los jueces y tribunales ordinarios cuando se impugna tal labor como irrazonable, es necesario que el recurrente, en su recurso, a tiempo de cuestionar la interpretacin de la legalidad ordinaria: 1) Explique porqu la labor interpretativa impugnada resulta insuficientemente motivada, arbitraria, incongruente, absurda o ilgica o con error evidente, identificando, en su caso, las reglas de interpretacin que fueron omitidas por el rgano judicial o administrativo, y 2) Precise los derechos o garantas constitucionales que fueron lesionados por el intrprete, estableciendo el nexo de causalidad entre stos y la interpretacin impugnada; dado que slo de esta manera la problemtica planteada por el recurrente, tendr relevancia constitucional. Entendimiento asumido en la SC 0085/2006-R de 25 de enero.
() Es importante puntualizar que, no es suficiente hacer una relacin de hechos o la enumeracin de las normas legales presuntamente infringidas, sino que es necesario que la parte que solicita tutela exprese de manera precisa y concreta de qu manera se vulneraron sus derechos, cules las normas infringidas y cul su sustento legal para hacerlos valer, para que este Tribunal pueda realizar la contrastacin entre la interpretacin legal realizada por las autoridades demandadas, los fundamentos que sustentan su interpretacin y las conclusiones arribadas, con los fundamentos y pretensiones expuestos por el accionante. Es decir, que debe existir una relacin de causalidad entre el hecho que sirve de fundamento y la lesin causada al derecho o garanta.'
De los razonamientos expuestos por la jurisprudencia constitucional glosada, se concluye que la jurisdiccin constitucional, nicamente conocer aquellas acciones donde la interpretacin ordinaria de las leyes quebranten o vulneren derechos y garantas constitucionales, claramente expresados a momento de solicitar la tutela correspondiente, habida cuenta que si bien la interpretacin de la legalidad ordinaria es una labor y facultad de la jurisdiccin comn, no es menos evidente que corresponde a la jurisdiccin constitucional verificar si en esa labor interpretativa no se han vulnerado los principios constitucionales informadores del ordenamiento jurdico, entre ellos, los de legalidad, seguridad jurdica, igualdad, proporcionalidad, jerarqua normativa y debido proceso. Slo ante una interpretacin de la jurisdiccin ordinaria, que vulnere esos principios y valores constitucionales; se apertura la posibilidad que a travs del amparo constitucional se considere su tutela, siendo necesario que quien recurra a esta accin de defensa, exprese con claridad y precisin, los criterios interpretativos que no se cumplieron, posibilitando que de esa forma se pueda realizar la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1032
contrastacin entre la interpretacin legal realizada por las autoridades demandadas con los fundamentos expuestos por el accionante, verificando as la labor efectuada en la jurisdiccin ordinaria. III.4. En cuanto a la atribucin para conocer la extincin de la accin penal.
La SC 1529/2011-R de 11 de octubre, respecto a la extincin de la accin penal puntualiz:La SC 1716/2010-R de 25 de octubre, estableci que el Tribunal de casacin, conforma la previsin contenida en el art. 50 del CPP, no tiene competencia para conocer solicitudes de extincin de la accin penal, dado que dicho precepto la limita a resolver situaciones especficas, como el recurso de casacin, el de revisin de sentencia condenatoria ejecutoriada y las solicitudes de extradicin.
El debido proceso se sustenta tambin, entre otros, en el derecho a la impugnacin; es decir que, la parte que se considere agraviada con una resolucin, tenga la opcin de acudir a otro tribunal superior en grado, a objeto que la revoque o, al menos la modifique por una menos gravosa para el apelante, situacin que no se da, si la peticin de extincin de la accin es conocida y resuelta por ese alto tribunal, por cuanto las partes no tendran la posibilidad de impugnarla, convirtindose tal decisin en inapelable, razonamiento que encuentra coherencia con los derechos a la igualdad de las partes del proceso, a la doble instancia y de acceso a la justicia.
Ello confirma, como se tiene anotado y virtud a la previsin del citado Art. 50 del CPP, que el tribunal de casacin no tiene competencia para conocer y resolver esa peticin, en estricta aplicacin del principio procesal que la competencia jurisdiccional nace de la ley, por lo que esa labor incumbe a los jueces y tribunales de instancia, no a los de revisin.
Corresponde en este punto, destacar el momento en el cual es posible interponer la extincin de la accin penal, que es una excepcin prevista en el art. 308 inc. 4) del CPP, haciendo referencia a los arts. 27 y 28 de ese cuerpo normativo.
Su tramitacin se sujeta al art. 314: 'Las excepciones y las peticiones o planteamientos de las partes que, por su naturaleza o importancia, deban ser debatidas o requieran la produccin de prueba, se tramitarn por la va incidental, sin interrumpir la investigacin y sern propuestas por escrito fundamentado en la etapa preparatoria y oralmente en el juicio, ofreciendo prueba y acompaando la documentacin correspondiente; es decir, la extincin de la accin penal, en sujecin al artculo precedente -al margen de la etapa preparatoria- en juicio slo puede ser planteada, hasta antes de dictarse sentencia.
Conforme al artculo de referencia, en el juicio oral y pblico la extincin de la accin penal debe ser formulada conforme al procedimiento fijado por el art. 314 del CPP, siendo el momento procesal para hacerlo durante el juicio y hasta antes de dictarse sentencia, con el objeto que el juez o tribunal de instancia, -como ya se precis en la SC 1716/2010-R- resuelva dicha excepcin, no slo por ser el rgano que tiene competencia por ley para hacerlo, sino que dicha labor la realiza en virtud a todos los antecedentes y elementos de conviccin que tiene a su disposicin, facultndole determinar con precisin cules los hechos y actos dilatorios, atribuyndoles la responsabilidad emergente de cada quien, para asumir la decisin que corresponda, factible de su posterior revisin en apelacin incidental.
Resuelta la extincin, si las partes procesales, ya sea acusador -Ministerio Pblico o querellante- el imputado o la vctima, consideran que dicha resolucin es lesiva de sus derechos, en aplicacin del principio de impugnacin garantizado por el art. 180.II de la CPE para todos los procesos judiciales, tienen la va de la apelacin para hacer valer sus pretensiones. Al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1033
respecto, es conveniente remarcar que la impugnacin en juicio, contra la extincin de la accin penal, como cualquier otra excepcin o incidente, se la plantear con reserva de apelacin restringida, conforme previene la segunda parte del Art. 407 del CPP, o ha efectuado reserva de recurrir'.
El citado razonamiento desarrollado por la jurisprudencia de este Tribunal, afirma: 'como todos los derechos, el de recurrir est sujeto a las normas generales que lo rigen, entre ellos la oportunidad o el plazo, el contenido o expresin de agravios y la forma en que deban formularse. En cuanto a la apelacin incidental se la debe presentar y tramitar en sujecin a las previsiones de los arts. 404 a 406 del CPP, deducindose la imposibilidad de plantearla directamente dentro del juicio oral, cuyo objeto la averiguacin de los hechos, no permite su sustanciacin durante la celebracin del mismo, correspondiendo en su caso hacer reserva de apelacin restringida, conforme tiene anotada la jurisprudencia constitucional' (SC 2255/2010- R de 19 de noviembre) (lo resaltado nos pertenece).
Desarrollando el citado criterio y asumiendo la posicin expresada en anteriores fallos constitucionales, la citada Sentencia aludiendo a la SC 0421/2007-R de 22 de mayo, precisa: 'Conforme se ha anotado precedentemente, el juicio oral debe desarrollarse sin interrupcin, lo que implica que los medios de impugnacin deben ser racionalizados atendiendo a las caractersticas de continuidad, inmediacin y oralidad del juicio; caractersticas que se desnaturalizaran si las resoluciones dentro del juicio oral fueran impugnadas en forma sistemtica, provocando serias disfunciones procesales.
Si se realizara una lectura parcial de las normas contenidas en los arts. 403.2 y 396 del CPP, aceptando la posibilidad de que las resoluciones que rechacen excepciones en el juicio sean apeladas incidentalmente en efecto suspensivo, el juicio tendra que suspenderse, en muchos casos por meses, desconociendo la previsin contenida en el art. 335 del CPP que establece en forma categrica los casos en los que el juicio puede suspenderse, entre los que no figura la apelacin de las excepciones planteadas durante esta etapa, atentando contra el propio sistema acusatorio oral. () Consecuentemente, al momento de resolver en la audiencia de juicio las excepciones o incidentes, ser suficiente que las mismas, sean resueltas en forma oral, debido a que, conforme lo determina el art. 371 del CPP en el acta del juicio oral quedan registradas, entre otros aspectos, las solicitudes y decisiones producidas en el curso del juicio, las objeciones de las partes y sus protestas de recurrir; lo que abre la posibilidad de que estos aspectos sean impugnados a travs del recurso de apelacin restringida, como lo establece expresamente el art, 407 del CPP. () De lo anotado se concluye que en el juicio oral no es posible interponer el recurso de apelacin incidental para impugnar las resoluciones que rechacen excepciones, sino que las partes podrn reservarse el derecho de recurrir una vez pronunciada la sentencia cuando exista agravio.
Razonamiento reiterado en la SC 0414/2011-R de 14 de abril, que al respecto puntualiza: 'De lo referido, se concluye que el derecho a recurrir, consagrado tanto en los instrumentos internacionales como en la Constitucin Poltica del Estado, debe ser garantizado plenamente dentro de todo proceso, sea judicial o administrativo, en ese orden, las excepciones y los incidentes planteados dentro de los procesos penales, cuyo procedimiento se encuentra establecido en el art. 314 y ss. Del CPP, () admite el recurso de apelacin ya sea incidental o restringida, dependiendo del momento procesal de su presentacin, en la etapa preparatoria ser mediante apelacin incidental ante el juez cautelar y en juicio oral, ante el juez o tribunal de sentencia a travs del recurso de apelacin restringida'. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1034
Como se tiene dicho, la resolucin que resuelve la excepcin de extincin planteada en juicio oral, slo es impugnable mediante reserva de apelacin restringida, que habilita cuestionarla ante el superior en grado sobre las supuestas irregularidades en la que hubiera incurrido el juez o tribunal de primera instancia respecto a la excepcin planteada.
De lo anotado precedentemente, es preciso modular la SC 1716/2010-R de 25 de octubre, en cuanto a la oportunidad de plantear la excepcin de la extincin de la accin penal, en estricta observancia de la previsin legal, en los siguientes trminos: Corresponde en forma exclusiva a los jueces y tribunales de primera instancia conocer la excepcin de extincin de la accin penal, que podr formularse nicamente en la etapa preparatoria as como en el transcurso del juicio oral hasta antes de dictarse sentencia. Ante el rechazo de la excepcin planteada en el juicio oral, el agraviado podr reservarse el derecho de impugnarla como agravio de apelacin restringida.
III.5. Armonizacin de trminos procesales en la accin de amparo constitucional
Resulta oportuno hacer referencia a la terminologa aplicable en la accin de amparo constitucional, al respecto la SC 0071/2010-R de 3 de mayo sealo: La Ley del Tribunal Constitucional si bien en el art. 97.I y II refirindose a la personera de quien interpone esta accin tutelar lo seala como 'recurrente', y contra quien se dirige lo denomina parte recurrida; empero, es coincidente en lo referente a la forma de resolucin, cuando en el art. 102.I establece que: 'La resolucin conceder o denegar el amparo'.
En consecuencia, la terminologa a utilizarse para referirse a la persona que interpone esta accin tutelar ser 'accionante', y con relacin a la autoridad o persona contra quien se dirige esta accin corresponder el trmino 'demandado (a)'. De igual manera, en cuanto a la terminologa con referencia a la parte dispositiva, en caso de otorgar la tutela se utilizar el trmino 'conceder' y en caso contrario 'denegar' la tutela.
En los casos en que no se ingresa al anlisis de fondo, cabe sealar que si bien de conformidad a lo establecido por la SC 505/2005-R y AC 107/2006-RCA, la Comisin de Admisin revisa las acciones de amparo que hubiesen sido declaradas 'improcedentes' o 'rechazadas' por los tribunales de garantas, existen casos en los que pese a ser admitida la accin tutelar, haberse llevado a cabo la audiencia y emitido resolucin, una vez elevada la causa, en revisin ante este Tribunal, en forma posterior al sorteo, el Pleno advierte que no es posible ingresar al anlisis de fondo, sea por una de las causales previstas por el art. 96 de la LTC, incumplimiento evidente al principio de subsidiariedad, extemporaneidad de la accin, u otro motivo, como el incumplimiento de los requisitos de admisin previstos por el art. 97 de la LTC. Al respecto, este Tribunal en las SSCC 494/2001-R y 652/2004-R, entre otras, hasta la SC 820/2007-R inclusive; indic que en estos casos corresponde declarar 'improcedente' el recurso.
No obstante, en resguardo de la previsin constitucional y a objeto de guardar armona y no generar confusin con el uso de la terminologa propia de la fase de admisin, corresponde en estos casos, denegar la tutela solicitada con la aclaracin de que: no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada, dado que en estos casos el accionante puede nuevamente interponer la accin tutelar, siempre y cuando, cumpla con los requisitos de admisibilidad.
III.6. Anlisis del caso concreto
III.6.1. Respecto al Auto Supremo 19 de 3 de febrero de 2010
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Los accionantes por su apoderado denuncian la vulneracin de los derechos al debido proceso, en su vertiente de motivacin y a un juicio sin dilaciones; sin embargo, dentro del contexto sealado, y de los antecedentes procesales, se constata que el impugnado Auto Supremo 19, ha sido pronunciado con la exigible e ineludible debida fundamentacin, motivacin y congruencia que debe contener una resolucin judicial, ya que el accionante reclamo que el Tribunal de alzada no apreci, ni corrigi el defecto procesal en el que incurri el Tribunal a quo, en torno a la aplicacin de los arts. 37, 38 y 40 del CP y al no haber subsanado este error cometido por el Tribunal a quo, el Tribunal de alzada, en el Auto de Vista recurrido habra incurrido en defectos procesales, establecidos en el art. 169 del CPP, con este argumento solicit que se deje sin efecto el Auto de Vista recurrido de casacin y se disponga el pronunciamiento de una nueva resolucin de acuerdo a la doctrina legal aplicable, en respuesta a los puntos cuestionados, la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia ahora Tribunal Supremo de Justicia, estableci que los defectos absolutos son aquellos de naturaleza procesal esencial y por lo tanto insubsanables porque constituyen motivo de nulidad expresa, valorando tambin que a la presentacin del recurso, el recurrente, ahora accionante, se limit a sealar que el Tribunal ad quen no subsan la calificacin de la pena, afirmando que por ello ese Tribunal habra incurrido en defecto absoluto; sin embargo, omiti sealar que numeral del art. 169 del CPP, habra sido vulnerado por el Tribunal de apelacin, asumiendo que la pretensin del accionante era que el Tribunal de casacin revea nuevamente la prueba, consiguientemente esa denuncia formulada sobre la existencia de defectos absolutos, resulta meramente enunciativa y carece de asidero legal, por lo que deviene en infundada.
En consecuencia las autoridades demandadas dieron cabal cumplimiento no slo al debido proceso sino tambin a la jurisprudencia constitucional establecida al efecto y que se cita en los Fundamentos Jurdicos III.2 del presente fallo, en ese sentido, las autoridades demandadas no incurrieron en acto ilegal alguno que vulnere los derechos y garantas constitucionales del accionante, menos an el debido proceso en su vertiente fundamentacin, pues al contrario, las autoridades demandadas actuaron conforme a derecho y en ejercicio de sus facultades otorgadas por ley, no siendo admisible la pretensin del accionante de que se anule el Auto Supremo impugnado, al haberle sido adverso.
III.6.2. Respecto al Auto de Vista de 3 de marzo de 2007
Ahora bien, el accionante tambin denunci que los Vocales de la Sala Penal Segunda del Distrito Judicial de Cochabamba hubiesen pronunciado el Auto de Vista, sin motivar en hecho y derecho su decisin (sic), omiti enmendar la ilegal aplicacin de la pena dispuesta por el Tribunal de Sentencia de Quillacollo mediante Sentencia 38/05, porque no consideraron las circunstancias establecidas en los arts. 37, 38 y 40 del CP, as como que tiene buenos antecedentes y es una persona dedicada a su hogar e hijos, se hizo acreedor a la penalidad mayor, sin tomarse en cuenta esas atenuantes, en consideracin a que la vctima era su hija por ello interpuso el recurso de casacin, contra el Auto de Vista de 3 de marzo de 2007, al respecto conforme el Fundamento Jurdico III.3.1. se asume que la jurisdiccin constitucional dej establecido que no corresponde a esta instancia, valorar la prueba aportada y producida en los procesos ordinarios, que es lo que pretende el accionante, al pedir implcitamente que ste Tribunal incurra en valoracin de esa prueba que supuestamente no fue considerada en el Auto de Vista referido. Esta funcin corresponde nica y exclusivamente a la jurisdiccin ordinaria, consiguientemente la accin de amparo constitucional no es un recurso casacional.
Es ms atendiendo a que la jurisdiccin constitucional, constituye una pretensin errada pues slo se puede analizar la interpretacin efectuada por jueces y tribunales ordinarios cuando se impugna tal labor como irrazonable, es necesario que el accionante, previamente cumpla con una serie de requisitos, establecidos claramente en el Fundamento Jurdico III.3.2, y slo con el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1036
cumplimiento de los mismos se posibilita que esta jurisdiccin constitucional pueda realizar la contrastacin entre la interpretacin legal realizada por las autoridades demandadas con los fundamentos expuestos por el accionante, verificando de esta manera la labor realizada en la jurisdiccin ordinaria. Sin embargo, de los antecedentes del proceso se infiere que el accionante incumpli con los mismos, ya que no expuso con claridad y precisin los principios o criterios interpretativos que no fueron cumplidos o fueron desconocidos por el Tribunal que efectu la interpretacin y aplicacin de la norma interpretada, as como no expuso que principios fundamentales o valores supremos no fueron tomados en cuenta o fueron desconocidos por el interprete a momento de efectuar la labor interpretativa y asumir la decisin impugnada, pues no es suficiente la sola relacin de los hechos o una simple enumeracin de las normas legales supuestamente infringidas, ya que slo en la medida en que adecuadamente se expresan los fundamentos jurdicos, la jurisdiccin constitucional realizara la tarea de contrastacin entre la interpretacin que realizo la jurisdiccin ordinaria y la fundamentacin expuesta por el accionante
III.6.3. Respecto el Auto Supremo 518 de 7 de octubre de 2009
Finalmente respecto a la solicitud del accionante sobre la extincin de la accin penal, corresponde aclarar que las autoridades demandadas, que resolvieron dicha solicitud, no consideraron lo previsto por el art. 50 del CPP, que seala que solamente tienen competencia para resolver en tres situaciones: 1) Los recursos de casacin; 2) Los recursos de revisin de sentencia condenatoria ejecutoriada; y, 3) Las solicitudes de extradicin, consiguientemente, la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.4 de este fallo, es aplicable al presente caso, por hallarse acorde al orden constitucional vigente de donde se establece que la autoridad competente para conocer y resolver la extincin de la accin penal es la autoridad jurisdiccional que emiti la Sentencia y no as las autoridades del Tribunal Supremo de Justicia.
Es ms si el Tribunal no conoca a la fecha de resolver la causa el entendimiento asumido por el Tribunal Constitucional Plurinacional con referencia a la peticin y conocimiento de la extincin de la accin penal, es necesario puntualizar que se debe aplicar la lnea jurisprudencial de carcter vinculante, como sucedi con la SC 1529/2011-R, misma que refiere que el tribunal de casacin ya no tiene facultad para tramitar una peticin de extincin de la accin, toda vez que si el tribunal de casacin resolviese la excepcin de extincin de la accin, las partes que intervengan en el proceso careceran de los medios de impugnacin porque resultara inapelable, en consecuencia corresponde a los jueces de instancia conocer su tramitacin e impugnacin en la va incidental ante los Tribunales Departamentales de Justicia.
Por lo expuesto se concluye en que, las autoridades demandadas no tenan competencia para pronunciarse sobre la extincin de la accin penal, por lo que carece de relevancia que este Tribunal se pronuncie respecto a si el Auto Supremo 518, se encuentra o no debidamente fundamentado o motivado.
En consecuencia, el tribunal de garantas al haber declarado improcedente la accin de amparo constitucional -aunque con otros fundamentos- ha efectuado una correcta compulsa de los antecedentes del proceso y una adecuada aplicacin del art. 128 de la CPE.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 130/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 353 a 358 vta., dictada por la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1037
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0512/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21689-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin 13 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 60 a 61 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Adriana Cecilia Morales de Serrano en representacin de la Sociedad Accidental Consorcio ECOWAZ-SERRANO contra Tatiana Patricia Rojas Fernndez, Alcaldesa Municipal; y, Antonio Hugo Tapia Jimnez, Director de Contrataciones, Bienes y Servicios, ambos del Gobierno Autnomo Municipal de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 4 de marzo de 2010, cursante de fs. 48 a 50 vta., la accionante, alega lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
La sociedad accidental a la que representa, se present a la licitacin pblica nacional 04/2009, proyecto Construccin Unidad Educativa Alta Tensin (ON) D-8 (primera fase-secundaria) con CUCE 09-1301-00-132765-1-1, cumpliendo con todos los requisitos establecidos en el Documento Base de Contratacin, siendo dicha sociedad la que present la mejor propuesta econmica, pero mediante la Resolucin de adjudicacin 04/2009-02 de 22 de abril de 2009, el proyecto fue otorgado a un tercero.
Asimismo, seala que, dicha Resolucin lesion, afect y perjudic sus intereses, por tal motivo interpusieron en trmino hail recurso administrativo de impugnacin contra esta, acompaando al efecto la boleta de garanta D301-13126, por la suma de Bs13 366,67.- (trece mil trescientos sesenta y seis 67/100 bolivianos), y el 8 de mayo de 2009, el Alcalde de ese entonces, mediante nota le hizo conocer el informe 510/09 de 6 de mayo de 2009, emitido por la Direccin Jurdica, y amparndose en la misma, desestim el recurso de impugnacin. Posteriormente, a solicitud del Director de Contrataciones, Bienes y Servicios, se ejecut la boleta de garanta de impugnacin, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1038
en franca contravencin a lo establecido por el Art. 39 de la R.M. 397(RSCB) (sic); por cuanto, la autoridad que debe ordenar la ejecucin de una boleta de garanta es la mxima autoridad ejecutiva (MAE); es decir, que en este caso es el Alcalde Municipal de Cochabamba.
Tambin indica que, a travs de la Resolucin Administrativa de Anulacin 05/2009-3 de 31 de julio de 2009, emitida por el Responsable del Proceso de Contratacin, se resolvi anular hasta el vicio ms antiguo (publicacin de la convocatoria), el proceso de licitacin pblica nacional 04/2009, y habindose anulado el proceso de licitacin, deban quedar sin eficacia jurdica todos los actos administrativos, en ese sentido mediante notas de 4 de agosto y 16 de septiembre, ambas de 2009, dirigidas al Alcalde Municipal, la accionante solicit la devolucin o restitucin de la boleta de garanta, pero como respuesta a su segunda carta, se remiti la nota 0884/09 de 8 de octubre de ese ao, por la que el Director de Contrataciones, Bienes y Servicios le hizo conocer el informe 1094/2009, del Director Jurdico, en el cual se determin que no es aceptable la solicitud de devolucin del dinero reclamado.
Finalmente seala que, el Decreto Supremo (DS) 0181 de 28 de junio de 2009, de Normas Bsicas del Sistema de Administracin de Bienes y Servicios en su art. 90.III, indica que no procede recurso administrativo de impugnacin alguno, contra actos de mero trmite, incluyendo informes; por lo tanto, no existe medio de reclamo, impugnacin o recurso ulterior contra determinaciones asumidas por el Gobierno Autnomo Municipal de Cochabamba, referidas a la negativa de restitucin de dineros, constituyndose en un acto ilegal e indebido, pretendiendo el sealado Gobierno, que de esta manera se consolide dicho monto de dinero a su favor, como efecto de la anulacin del proceso de licitacin pblica.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante considera lesionados los derechos de la sociedad accidental a la que representa a la peticin, a la obtencin de respuesta formal y a la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 24, 178.I, 306.III y 311.II.5 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, disponiendo se restituya a nombre de la apoderada y representante legal de la sociedad accidental Consorcio ECOWAZ-SERRANO la suma de dinero que asciende a un total de Bs13 366,67.-, la cual corresponde a la boleta de garanta, al haber mediado anulacin sobre la licitacin pblica nacional 04/2009.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas Celebrada la audiencia pblica el 15 de noviembre de 2010, segn consta en el acta cursante a fs. 53, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La accionante, por intermedio de su abogado, en audiencia ratific ntegramente la accin planteada.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Pese a su legal citacin, las autoridades demandadas no se presentaron a la audiencia de amparo constitucional. Posteriormente, Carlos Salas Carrasco, en representacin de la Alcaldesa Municipal de Cochabamba, hizo llegar un informe a la Secretara del Tribunal de garantas. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1039
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, mediante la Resolucin 13 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 60 a 61 vta., deneg la accin de amparo constitucional; y por tanto, declar improcedente la misma, sealando que no corresponde ingresar a analizar el fondo de la accin planteada; por cuanto, la vulneracin de los derechos constitucionales de la sociedad que representa la accionante han sido lesionados hace ms de seis meses.
I.3. Consideraciones de Sala
De acuerdo a lo previsto en el art. 20.I y II de la Ley 212 Ley de Transicin para el Tribunal Supremo de Justicia, Tribunal Agroambiental, Consejo de la Magistratura y Tribunal Constitucional Plurinacional, se constituy la Sala Liquidadora Transitoria, a cuyos miembros se ministr posesin el 15 de febrero de 2012, fecha a partir de la cual asumieron plena competencia para resolver las acciones tutelares ingresadas a este Tribunal y a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, por lo que realizado el sorteo, la presente Resolucin es pronunciada dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis del expediente y de la prueba aportada, se concluye lo siguiente:
II.1. Mediante testimonio de poder 124/2009 de 4 de mayo, se acredita la personera de la accionante para que acte, en representacin del Consorcio ECOWAZ-SERRANO (fs. 38 a 39 vta.).
II.2. Cursa memorial presentado el 4 de marzo de 2009, a travs del cual la accionante, en representacin del Consorcio ECOWAZ-SERRANO, interpuso recurso administrativo de impugnacin; sin embargo, no lleva la firma de la representante del Consorcio ECOWAZ- SERRANO (fs. 2 a 4 vta.).
II.3. El 8 de mayo de 2009, Gonzalo Terceros Rojas, Alcalde del municipio de Cochabamba, desestim el recurso administrativo de impugnacin en base al informe 510/09 de 6 de mayo de 2009, emitido por la Direccin Jurdica, el cual seala, que no lleva la firma de la representante legal del Consorcio ECOWAZ-SERRANO correspondiendo desestimar el recurso y ejecutarse la boleta de garanta (fs. 5 a 7).
II.4. Mediante la Resolucin Administrativa de Anulacin 05/2009-03 de 31 de julio de 2009, se anul el proceso de licitacin pblica nacional 04/2009, hasta el vicio ms antiguo (publicacin de la convocatoria), por las razones expuestas en el informe DJ 0616/09 de 28 de julio de 2009, en el cual se indica que se evidencia un vicio de nulidad (fs. 26 a 31).
II.5. La accionante solicit al Alcalde Municipal de Cochabamba la devolucin del monto de Bs13 366,67.-, mediante las cartas de 4 de agosto y 16 de septiembre, ambas de 2009 (fs. 32 y 34). II.6. Por notas 0803/09 de 10 de septiembre y 0884/09 de 8 de octubre, ambas de 2009, se informa a la accionante que no procede la devolucin del monto ejecutado, referente a la boleta de garanta (fs. 35 y 37).
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1040
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega que se vulneraron los derechos del Consorcio ECOWAZ-SERRANO al que representa, a la peticin, a la obtencin de respuesta formal y a la seguridad jurdica; por cuanto, se present a la licitacin pblica nacional 04/2009, referente a la construccin de una unidad educativa en su primera fase-secundaria, siendo la sociedad accidental que representa la que tuvo la mejor propuesta econmica; sin embargo, mediante la Resolucin 04/2009-02, la adjudicacin fue a favor de un tercero. Posteriormente, el Consorcio ECOWAZ-SERRANO impugn dicha Resolucin acompaando la boleta de garanta con el valor de Bs13 366,67.-, pero este recurso fue desestimado por el Alcalde Municipal de Cochabamba y por tal motivo se ejecut la boleta de garanta a favor de la institucin. No obstante de dicha ejecucin, se anul la licitacin pblica hasta el vicio ms antiguo (convocatoria pblica), por tal anulacin la accionante en varias oportunidades solicit la devolucin del monto de la boleta de garanta, sin haber recibido una Resolucin motivada al respecto. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La seguridad jurdica y su configuracin en la Constitucin Poltica del Estado vigente
La SC 0096/2010-R de 4 de mayo, estableci, con referencia a la seguridad jurdica, lo siguiente: La recurrente a tiempo de interponer su recurso de amparo constitucional, como se denominaba entonces, invoc como vulnerados, sus derechos a la dignidad, seguridad jurdica, propiedad privada y debido proceso.
Sobre la seguridad jurdica, invocada en su momento por la accionante, como 'derecho fundamental', cabe sealar que, si bien la Constitucin Poltica del Estado abrogada, en el catlogo de derechos fundamentales contenidos en su art. 7 inc. a), estableca que toda persona tiene el derecho: 'A la vida, la salud y la seguridad', a partir de lo cual, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional estableci la consagracin del "derecho a la seguridad jurdica" como derecho fundamental, y en su mrito, ante la constatacin de su vulneracin, en repetidas ocasiones otorg la tutela del amparo. No obstante, al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). Esta caracterstica actual, es coincidente con lo establecido por otra Constitucin y Tribunal Constitucional, tal el caso de Espaa que en su Constitucin en el art. 9.3, establece a la seguridad jurdica como principio, y en su jurisprudencia, a travs de la STC 3/2002 de 14 de enero, ha sealado que: 'la seguridad jurdica es un principio general del ordenamiento jurdico y un mandato dirigido a los poderes pblicos que no configura, sin embargo, derecho fundamental alguno a favor de los ciudadanos que pueda interesarse en el proceso constitucional de amparo'.
En consecuencia, y volviendo a la realidad jurdica nacional actual, se debe tener claramente establecido que 'la seguridad jurdica' al ser un principio, no puede ser tutelado por el recurso o accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales -no principios-, reconocidos por la Constitucin, las normas internacionales de derechos humanos reconocidos y/o ratificados por el pas (que conforman el bloque de constitucionalidad) y las leyes; sin embargo, por su reconocimiento constitucional, no puede ser inobservado por las autoridades jurisdiccionales y/o administrativas, a momento de conocer y resolver un caso concreto sometido a su competencia, por tanto es de inexcusable cumplimiento. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1041
De tal manera que cuando se viola un derecho fundamental en esa instancia procesal sea judicial o administrativa, deviene en la inobservancia a este principio de orden general y procesal, es decir, es un efecto o consecuencia; ms sin embargo ello no implica que sea tutelable, precisamente y como se tiene explicado, por no ser un derecho autnomo, como sostuvo la pasada jurisprudencia de este Tribunal. Por ello, cuando se exiga la tutela en su generalidad se lo haca unido a otros derechos como lgica consecuencia, no as de manera independiente. Al respecto, en un entendimiento coherente con el presente razonamiento, este Tribunal en la SC 70/2010-R de 3 de mayo, seal que: 'la seguridad jurdica como principio emergente y dentro de un Estado de Derecho, implica la proteccin constitucional de la actuacin arbitraria estatal; por lo tanto, la relacin Estado-ciudadano (a) debe sujetarse a reglas claras, precisas y determinadas, en especial a las leyes, que deben desarrollar los mandatos de la Constitucin Poltica del Estado, buscando en su contenido la materializacin de los derechos y garantas fundamentales previstos en la Ley Fundamental, es decir, que sea previsible para la sociedad la actuacin estatal; este entendimiento est acorde con el nuevo texto constitucional, que en su art. 178 dispone que la potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta, entre otros, en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, probidad y celeridad'.
III.2. Sobre el derecho a la peticin
El art. 24 de la CPE, seala: Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y pronta. Para el ejercicio de este derecho no se exigir ms requisito que la identificacin del peticionario.
La SC 1745/2011-R de 7 de noviembre, referente a este derecho que se considera lesionado, ha indicado lo siguiente: La SC 0962/2010-R de 17 de agosto, siguiendo la lnea jurisprudencial de este Tribunal, respecto al derecho de peticin, puntualiz: 'debe entenderse el mismo como la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona de formular quejas o reclamos frente a las conductas, actos, decisiones o resoluciones irregulares de los funcionarios o autoridades pblicas o la suspensin injustificada o prestacin deficiente de un servicio pblico, as como el de elevar manifestaciones para hacer conocer su parecer sobre una materia sometida a la actuacin de la administracin o solicitar a las autoridades informaciones; en s es una facultad o potestad que tiene toda persona para dirigirse, individual o colectivamente, ante las autoridades o funcionarios pblicos, lo que supone el derecho a obtener una pronta resolucin, ya que sin la posibilidad de exigir una respuesta rpida y oportuna carecera de efectividad el derecho. En consecuencia, el ejercicio del derecho supone que una vez planteada la peticin, cualquiera sea el motivo de la misma, la persona adquiere el derecho de obtener pronta resolucin, lo que significa que el Estado est obligado a resolver la peticin. Sin embargo, el sentido de la decisin depender de las circunstancias de cada caso en particular y, en esa medida podr ser positiva o negativa. Complementando dicho entendimiento, la SC 1068/2010-R de 23 de agosto, refiri: 'La Constitucin Poltica del Estado actual ha ubicado a este derecho en el art. 24, dentro de la categora de los derechos civiles, pues se entiende que parten de la dignidad de las persona entendiendo que cuando se aduzca el derecho de peticin, la autoridad peticionada, ya sea dentro de cualquier trmite o proceso, ste tiene el deber respecto al u otros individuos de responder en el menor tiempo y de forma clara. En resumen las autoridades vulneran el derecho de peticin cuando: a) La respuesta no se pone en conocimiento del peticionario; b) Se presenta la negativa de recibirla o se obstaculiza su presentacin; c) Habindose presentado la peticin respetuosa, la autoridad no la responde dentro de un plazo razonable; y, d) La solicitud no es atendida de manera clara, precisa, completa y congruente con lo solicitado'. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1042
En ese sentido, tambin en la SC 0195/2010-R de 24 de mayo, se determina que: 'el ncleo esencial de este derecho radica en la obtencin de una respuesta formal y pronta a lo que se tiene peticionado' y haciendo alusin a la respuesta agreg la referida Sentencia Constitucional que: 'no necesariamente debe ser de carcter positivo o favorable, sino tambin de negativa o de rechazo, siempre y cuando sea fundamentada'. Concordante con lo indicado, el art. 147 de la Ley de Municipalidades (LM), sobre el derecho de peticin, dispone que toda persona natural o jurdica, individual o colectivamente tiene el derecho de formular peticiones a las autoridades municipales, las que obligatoriamente debern ser atendidas. De lo mencionado, se desprende que la peticin se encuentra contextualizada en la Constitucin Poltica del Estado como un derecho fundamental, y su ejercicio supone que una vez planteada, cualquier sea el motivo de la misma, la persona adquiere el derecho de obtener una pronta respuesta, y las autoridades, entre ellas, las municipales, como sujetos pasivos, estn obligadas a resolver la peticin, otorgando una respuesta sea positiva o negativa dentro de los plazos establecidos en su normativa interna y a falta de ella, en un plazo razonable, con la debida fundamentacin.
III.3. Del principio de inmediatez de la accin de amparo constitucional
Al respecto la SC 0094/2011-R del 21 de febrero, seal: La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial'; plazo que fue instituido a objeto que el impetrante de tutela que considere que sus derechos o garantas se hallan lesionados, solicite la tutela en forma pronta, oportuna y sin dilaciones innecesarias, agotadas las vas legales ordinarias, evitando una interposicin extempornea de la accin, que no condice con su naturaleza y finalidad, de brindar una proteccin inmediata, eficaz e idnea, frente a actos u omisiones ilegales o indebidos.
El plazo de seis meses fue adoptado por este Tribunal, tal como refiere la SC 1214/2010-R 6 de septiembre de 2010, que reiter el entendimiento asumido en la SC 1438/2002-R de 25 de noviembre, en la que se estableci su cmputo desde el conocimiento del acto ilegal u omisin indebida, siempre que no existan otros recursos o medios para impugnarlos o, si existieran, a partir del momento en que se agot la ltima instancia.
Siguiendo con la lnea jurisprudencial, referente al plazo para la presentacin de la accin de amparo constitucional, la SC 1753/2011-R de 7 de noviembre, a establecido que: En cuanto al principio de inmediatez este Tribunal, estableci: '...el recurso debe ser presentado dentro del trmino mximo de seis meses' (SC 1438/2002-R de 25 de noviembre, entre otras); habiendo la Constitucin Poltica del Estado vigente acogido expresamente el mismo, adoptando con ello el requisito imprescindible que el accionante debe cumplir, de presentar su recurso dentro de los seis meses a partir de la supuesta vulneracin cometida o de la notificacin con la resolucin judicial o administrativa que se considera lesiva de derechos fundamentales y garantas constitucionales; principio que conforme expresa la SC 1157/2003-R de 15 de agosto: 'est sustentado bsicamente en el principio de preclusin de los derechos para accionar, pues por principio general del derecho ningn actor procesal puede pretender que el rgano jurisdiccional est a su disposicin en forma indefinida, sino que slo podr estarlo dentro de un tiempo razonable, pues tambin es importante sealar que si en ese tiempo el agraviado no presenta ningn reclamo implica que no tiene inters alguno en que sus derechos y garantas le sean restituidos'.
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III.4. Anlisis del caso concreto
La accionante alega la vulneracin de los derechos a la peticin, a la obtencin de respuesta formal y a la seguridad jurdica de la sociedad accidental que representa; por cuanto, habiendo tenido la mejor propuesta econmica de la licitacin pblica nacional 04/2009, proyecto Construccin Unidad Educativa Alta Tensin (ON) D-8 (primera fase -secundaria), sta licitacin fue adjudicada a un tercero.
De los antecedentes que cursan en obrados se establece que la accionante present una impugnacin, adjuntando una boleta de garanta por la suma de Bs13 366,67.-, y por nota de 8 de mayo de 2009, pusieron a su conocimiento el informe 510/09 de 6 de ese mes y ao, emitido por la Direccin Jurdica, negando la misma; y por tanto, se orden la ejecucin de dicha boleta; posteriormente, a travs de la Resolucin Administrativa (RA) 05/2009-03, se anul la licitacin pblica nacional 04/2009, hasta el vicio ms antiguo, por lo que, la accionante solicit en varias oportunidades la devolucin del dinero entregado en la boleta de garanta, pero el entonces Gobierno Municipal, le neg la devolucin de su dinero, de tal forma que el 16 de septiembre de 2009, nuevamente pidi, que mediante resolucin motivada se d respuesta a todas sus anteriores cartas, mereciendo respuesta a dicha solicitud, por nota 0884/09, en la cual nuevamente le indicaron que no proceda dicha devolucin, sealndole que no se le puede devolver el monto ejecutado.
Pero lo solicitado por la accionante, a nombre del Consorcio ECOWAZ-SERRANO solamente se basa en la lesin de los derechos a la seguridad jurdica y a la peticin, en cuanto a la seguridad jurdica segn lo anotado en la jurisprudencia desarrollada, en la Constitucin Poltica del Estado vigente, ya no est establecida como un derecho, sino que es un principio segn el art. 178 de la CPE; por tanto, no se puede reclamar la tutela de este principio va accin de amparo constitucional.
En cuanto al derecho a la peticin, si bien la accionante, mediante memoriales y notas, dirigidas a la autoridades demandadas, una vez planteadas, cualquiera sea el motivo de las mismas, la accionante tiene el derecho de obtener una respuesta pronta, y las autoridades estn obligadas a resolver la peticin, otorgando una respuesta positiva o negativa; al respecto se evidencia que la accionante solicit, en varias oportunidades, que se d una respuesta formal a su solicitud de devolucin del monto de dinero otorgado en la boleta de garanta; asimismo, se puede evidenciar, que las autoridades demandadas, igualmente, mediante varias notas, le dieron una respuesta a lo solicitado, si bien no a satisfaccin de ella, pero s obtuvo una respuesta pronta y oportuna, aunque en el presente caso sea una respuesta de carcter negativo, y mal se puede indicar que no obtuvo una respuesta a lo solicitado. Por lo expuesto, corresponde denegar la tutela solicitada; por cuanto, la accionante, si obtuvo una respuesta de las autoridades demandadas, sealndole que no procede la devolucin del monto ejecutado.
En cuanto, a la Resolucin pronunciada por el Tribunal de garantas, mediante la cual se deneg la tutela por el principio de inmediatez, sealando que los hechos, han ocurrido el pasado ao 2009 (sic), refirindose: a) La nota emitida el 8 de mayo de 2009, a travs de la que el Alcalde del municipio de Cochabamba desestim el recurso administrativo de impugnacin; y, b) La RA 05/2009-03, por la cual se anul el proceso de licitacin pblica; sin embargo, cabe referir que el Tribunal de garantas no tom en cuenta las notas presentadas por la apoderada del Consorcio ECOWAS-SERRANO, a las cuales se hacen mencin en la Conclusin II.5, de este fallo, siendo la ltima actuacin la nota 0884/09 de 8 de octubre de 2009, a travs de la cual se puso en conocimiento de la accionante, el informe 1094/2009, de la Direccin Jurdica, sealndole que no procede la devolucin del monto ejecutado, por los puntos mencionados en el informe legal, por lo que la accionante, a nombre del Consorcio ECOWAS-SERRANO, present su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1044
accin de amparo constitucional dentro del plazo de seis meses, establecido por el art. 129.II de la CPE.
Por consiguiente, se constata que el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela, aunque con otros fundamentos jurdicos, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales del caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 13 de 15 de abril de 2010, cursante de fs. 60 a 61 vta., pronunciada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0514/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21581-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 3 de marzo de 2010, cursante de fs. 112 a 114 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Roco Lizeth Gonzles Vargas en representacin de Pedro Huaycho Huaycho, Presidente y representante legal de Bolivian Wire and Cable Company(CABLEBOL) S.A. contra Virginia Rocabado Ayaviri y Renn Jimnez Sempertegui, Vocales de la Sala Civil Primera y Segunda, respectivamente, ambos de la Corte Superior del Distrito Judicial-ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 21 de enero de 2010, cursante de fs. 86 a 91, la accionante por su representado, alega lo siguiente:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
Manifiesta que, por testimonio 1341/99 de 8 de julio de 1999, el Banco BISA S.A. y la empresa CABLEBOL S.A. firmaron un contrato de prstamo, detallndose las garantas otorgadas para el pago de lo adeudado, en la clusula cuarta y establecindose en los puntos 4.1 al 4.14, los bienes inmuebles dados en garanta hipotecaria de los cuales, doce se encuentran registrados en las oficinas de Derechos Reales (DD.RR.) de Cochabamba y dos en DD.RR. de Santa Cruz y en el punto 4.15, se detalla la garanta prendaria sin desplazamiento, registrada nicamente en el Registro de Comercio. Pero por memorial de 26 de noviembre de 2006, presentado al Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, se observ que la garanta prendaria sin desplazamiento, no se encuentra registrada en las oficinas de DD.RR. y al no cumplir con dicho requisito de inscripcin, la misma no puede ejecutarse por la va coactiva civil; en consecuencia, por Auto Interlocutorio Definitivo de 21 de diciembre de 2006, el Juez de la causa, dispuso la exclusin de la prenda sin desplazamiento dada en garanta.
Tambin seala que, el 13 de enero de 2006, la entidad bancaria plante el recurso de apelacin contra el mencionado Auto, radicando la causa en la Sala Civil Segunda de la entonces Corte Superior, la cual mediante Auto de Vista de 9 de junio de 2009, revoc el indicado Auto Interlocutorio Definitivo, con el argumento de que, la Resolucin de 15 de mayo de 2000, adquiere ejecutora, porque las excepciones planteadas por los coactivados fueron declaradas improbadas por Auto de 5 de junio de 2001; por tanto, el fallo fue declarado ejecutoriado por Auto de 2 de julio del citado ao.
Por otra parte, conforme establece el art. 48.1 y 2 de la Ley de Abreviacin Procesal Civil y Asistencia Familiar (LAPCAF), para la procedencia del proceso coactivo civil, es necesario el registro de la garanta en las respectivas oficinas, caso contrario dara lugar a que el Juez en aplicacin a lo establecido por el art. 49.II de la LAPCAF, pueda rechazar el planteamiento de la demanda coactiva civil, por no cumplir con los elementos que requiere la mencionada norma legal. Entonces, para que la garanta prendaria sin desplazamiento, tenga validez y pueda ser cobrada coactivamente, debe estar inscrita tanto en DD.RR. como en el Registro de Comercio, hoy Fundacin para el Desarrollo Empresarial (FUNDEMPRESA); sin embargo, el testimonio 1341/99, al no haber sido registrado en DD.RR., en lo que se refiere a la prenda sin desplazamiento, no puede ser ejecutada por la va coactiva civil, por no contar con la inscripcin en todos los registros tanto en DD.RR. y FUNDEMPRESA, de acuerdo a lo establecido en el art. 48.2 de la LAPCAF.
Finalmente, indica que, en el presente caso slo se dio cumplimiento a una parte de la norma sustantiva que regula la inscripcin de la prenda sin desplazamiento, por lo que la ley es clara en este sentido, sealando que dicha prenda debe ser inscrita tanto en DD.RR. como en el Registro de Comercio, para que proceda al remate de la misma dentro de un proceso coactivo civil; sin embargo, las autoridades demandadas, desconociendo las normas del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio, sealaron de forma simple, que en ejecucin del fallo, se deba aplicar de forma preferente lo establecido en los arts. 514 y 517 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), ya que la Resolucin de primera instancia se encuentra ejecutoriada.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante considera lesionados los derechos de su representante, al debido proceso y a la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 7 inc. a) y 16.IV de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrg); y, 14.III y V, y 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
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I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela solicitada, y se disponga: a) La anulacin del Auto de Vista de 9 de junio de 2009; y en consecuencia, las autoridades demandadas procedan a pronunciar uno nuevo, disponiendo la confirmacin del Auto Interlocutorio Definitivo de 21 de diciembre de 2006, emitido por el Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial; y, b) Determinar la existencia de responsabilidad civil y penal de las autoridades demandadas y la consiguiente condenacin de costas y pago de los daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 3 de marzo de 2009, segn consta en el acta cursante de fs. 109 a 111, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado de la accionante, en audiencia ratific ntegramente la accin planteada. Haciendo uso del derecho a replica, seal que: 1) Roco Lizeth Gonzles Vargas, est ejerciendo con el mismo poder desde el ao 2008, con el cual plante la presente accin; por cuanto, es representante legal y no administradora; adems, el testimonio de poder se encuentra debidamente registrado en FUNDEMPRESA; y, 2) Es conocido por la jurisprudencia constitucional, que toda persona tiene derecho a reclamar sobre aquello que le pueda afectar; en ese sentido, la empresa asumi su defensa dentro de un proceso del cual nunca tuvo conocimiento (sic); por ello lo que hizo mediante su representada, es defender la ejecucin coactiva de la prenda sin desplazamiento en franca vulneracin al Cdigo de Comercio y Cdigo Civil.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Las autoridades demandadas, pese a su legal citacin, no se presentaron a la audiencia, ni hicieron llegar su informe escrito.
I.2.3. Intervencin de los terceros interesados
Carlos Gonzalo Lpez Delgadillo, Gerente Adjunto de Negocios del Banco BISA S.A., mediante informe escrito cursante de fs. 105 a 108 vta., seal que: i) La ahora accionante pretendi acreditar su personera y capacidad legal, con un testimonio de poder totalmente insuficiente y carente de requisitos legales, exigidos por los arts. 23 de la Ley del Notariado (LN) y 165 del Cdigo de Comercio (Ccom); ii) El poder presentado por la accionante, fue otorgado por Pedro Huaycho Huaycho, en su calidad de Presidente del Directorio de la empresa CABLEBOL S.A.; sin embargo, no tiene acreditada la personera del otorgante; porque, no fue transcrita el acta de la junta general ordinaria de accionistas que acredita la designacin del poderdante; tampoco consta la nmina de accionistas, ni la inscripcin de la sociedad en le Registro de Comercio; iii) Segn los arts. 285 inc. 3) y 308 del Ccom, es competencia de la junta general ordinaria de accionistas, designar y nombrar a los directores de la sociedad, la calidad de representante legal de Director o de Presidente, no es atributo propio de ciertas personas, entonces el poder acompaado carece de stos requisitos formales que son inexcusables, por lo que el poder no acredita de forma suficiente la personera del otorgante; iv) Cabe precisar que no corresponde a los tribunales de garantas constitucionales juzgar el criterio jurdico con el cual los tribunales ordinarios interpretan las normas para dictar sus fallos; v) Se tiene plenamente acreditado que el representado de la ahora accionante, fue legalmente citado con la Resolucin coactiva civil que fue declarada probada y orden la tasacin y evaluacin tanto de los bienes hipotecados como de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1047
los bienes prendados a favor del Banco BISA S.A.; vi) A pesar de que el deudor -hoy representado- tuvo conocimiento de la orden de tasacin de dichos bienes, jams opuso excepcin alguna, referida a la exclusin de la prenda del proceso coactivo, es as que la ley puso al alcance del coactivado, la posibilidad de formular su reclamo oportuno y ste no lo hizo; vii) Resulta que despus de seis aos de haber tenido conocimiento del fallo coactivo, la ahora accionante con absoluta falta de legitimacin activa, solicit mediante memorial de 26 de septiembre de 2006, la exclusin del proceso de la garanta prendaria sin desplazamiento, de propiedad de CABLEBOL S.A., que de forma inexcusable fue atendida por el Juez de primera instancia a travs del Auto de 21 de diciembre del mismo ao, Resolucin que fue correctamente revocada por el Tribunal ad quem, con el fundamento que la orden de subasta de la garanta prendaria se encontraba ejecutoriada; viii) Tambin debe tomarse en cuenta que la exclusin de la garanta prendaria slo poda haber sido solicitada por la empresa CABLEBOL S.A.; nica persona jurdica con legitimacin activa y no as un tercero, como la ahora accionante, que no ostenta la representacin legal de la sociedad; y, ix) La pretensin contenida en esta accin resulta extempornea, indebida e ilegal, ya que el deudor no puede pretender revertir su omisin y enmendar su negligencia procesal, olvidando que la accin de amparo constitucional no es un medio subsidiario para tutelar derechos que pudieron ser protegidos en otras instancias.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, mediante la Resolucin de 3 de marzo de 2010, cursante de fs. 112 a 114 vta., declar improcedente la accin de amparo constitucional; aclarando que la misma podr interponerse nuevamente subsanando los defectos del instrumento de poder. Bajo el siguiente argumento: Verificados los requisitos que debe contener toda accin de amparo constitucional, conforme manda el art. 97 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), se establece que la accin solicitada por la accionante en representacin de Pedro Huaycho Huaycho, como Presidente y representante legal de la empresa CABLEBOL S.A., no acredita suficientemente la personera de la accionante, porque el testimonio de poder que acompa, si bien le otorga facultades para presentar la accin de amparo constitucional, ante autoridad competente y proseguir con todos los trmites en las etapas procesales hasta su conclusin, pero no le confiere poder expreso para dirigir la presente accin contra los Vocales de la Sala Civil Primera y Segunda de la Corte Superior.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis del expediente y de la prueba aportada, se concluye lo siguiente:
II.1. Cursa el testimonio de poder 335/2008 de 31 de diciembre, otorgado por Pedro Huaycho Huaycho en su calidad de Presidente y representante legal de la empresa CABLEBOL S.A., a favor de Roco Lizeth Gonzles Vargas -hoy accionante-, con el cual se aperson y plante la presente accin de amparo constitucional (fs. 73 a 75 vta.). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1048
II.2. Por fallo de 15 de mayo de 2000, el Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, declar probada la demanda coactiva civil, presentada por el Banco BISA S.A. contra Mario Jaime Jimnez Prudencio por si y en representacin de CABLEBOL S.A., ordenando la tasacin y valuacin de la hipoteca y prenda ofrecida como garanta, por lo que se debera continuar hasta hacerse efectiva la suma reclamada de $us3 137 356,12.- (tres millones ciento treinta y siete mil trescientos cincuenta y seis 12/100 dlares estadounidenses) (fs. 35 a 36 vta.).
II.3. Mediante Auto de 2 de julio de 2001, el Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial determin que al haber sido declaradas improbadas las excepciones opuestas por la empresa demandada y al no haberse planteado recurso alguno contra la Resolucin de 5 de junio de 2001, la misma es declarada ejecutoriada (fs. 59 vta.).
II.4. A travs del Auto de 21 de diciembre de 2006, el Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, dispuso la exclusin de la garanta prendaria sin desplazamiento de ejecucin en el proceso coactivo, salvando los derechos del Banco BISA S.A. de acudir a la va llamada por ley (fs. 65 a 67 vta.).
II.5. Por Auto de Vista de 9 de junio de 2009, la Sala Civil Segunda, revoc el Auto de 21 de diciembre de 2006, rechazando la peticin de exclusin de la garanta prendaria sin desplazamiento solicitada por Dory Elena Jimnez Prudencio (fs. 69 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante por su representado, alega la vulneracin de sus derechos al debido proceso y a la seguridad jurdica; por cuanto, segn el testimonio 1341/99, el Banco BISA S.A. y la empresa CABLEBOL S.A. suscribieron un contrato de prstamo, detallndose las garantas dadas para el cumplimiento del pago, la cuales se encuentran descritas en la clusula cuarta puntos 4.1 al 4.14, y se refieren a bienes inmuebles con garanta hipotecaria inscritos en las oficinas de DD.RR.; y, en el punto 4.15 se detalla la garanta prendaria sin desplazamiento, que solamente fue registrada en el Registro de Comercio, por tal motivo las autoridades demandadas, sin evidenciar que dentro de los requisitos exigidos para proceder al remate de la garanta prendaria sin desplazamiento, se encuentra el referido al registro en DD.RR.; y por tanto, al no cumplirse el requisito de inscripcin conforme establece el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio, la jurisprudencia de la Corte Superior y del Tribunal Constitucional, la misma no puede ser ejecutada por la va coactiva civil, por lo que la accionante solicit la exclusin de la garanta sin desplazamiento y sea retirada del respectivo remate; consecuentemente, el Juez de la causa, mediante Auto Interlocutorio Definitivo de 21 de diciembre de 2006, dispuso la exclusin de la garanta prendaria sin desplazamiento, a lo cual la entidad bancaria plante recurso de apelacin contra el indicado Auto, resolviendo la causa, la Sala Civil Segunda por Auto de Vista de 9 de junio de 2009, revoc el Auto apelado, con el argumento de que el fallo de 15 de mayo de 2000, ya haba adquirido la calidad de ejecutoriado. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a los fines de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Facultad de valoracin de la prueba corresponde a la jurisdiccin ordinaria y no a la jurisdiccin constitucional
Respecto a la facultad de valoracin de la prueba, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional de Bolivia, sostiene de manera reiterada y uniforme que es una atribucin que compete a los jueces y tribunales ordinarios que conocen el proceso principal. As, la SC 0273/2010-R de 7 de junio, seal que: El Tribunal Constitucional, al velar por la supremaca de la norma fundamental, ejercer el control de constitucionalidad y precautelar por el respeto y la vigencia TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1049
de los derechos y garantas constitucionales (art. 196.I de la CPE y art. 1.II de la LTC), no puede sobrepasar ni suplir la competencia de los jueces y tribunales ordinarios en lo que se refiere a la sustanciacin de los procesos en los que toman prevencin, a menos que durante la tramitacin de los mismos se evidencien flagrantes violaciones a derechos y garantas constitucionales o las expresadas en los instrumentos y tratados internacionales ratificados por Bolivia.
En ese entendido, la jurisprudencia constitucional deja establecido que no le corresponde a su jurisdiccin, valorar la prueba aportada y producida en los procesos ordinarios, por cuanto esta funcin corresponde nica y exclusivamente a los rganos ordinarios 'menos, atribuirse la facultad de revisar la valoracin de la prueba que hubieran efectuado las autoridades judiciales competentes' (SC 0507/2002-R de 20 mayo); entendimiento corroborado en las SSCC 1062/2003-R, 0670/2004-R, 0581/2004-R, 0695/2004-R.
De igual manera, la SC 0096/2004-R de 21 de enero, siguiendo el entendimiento jurisprudencial citado, mencion lo siguiente: 'En el caso de autos, los recurrentes pretenden que, a travs de esta accin extraordinaria, el Tribunal Constitucional en definitiva declare probadas las excepciones por pago documentado en su totalidad y por falta de fuerza coactiva, planteadas dentro del proceso coactivo, las que por la documental adjunta al amparo, no habran merecido un pronunciamiento expreso segn afirma la parte recurrente; sin embargo, en el marco de la lnea jurisprudencial referida precedentemente, dicha pretensin es inatendible, por cuanto las excepciones sealadas fueron conocidas, valoradas y resueltas en primera instancia por el Juez de Partido Tercero en lo Civil, quien las declar improbadas; que en grado de apelacin y con la misma facultad legal de conocimiento y valoracin de la prueba, los vocales recurridos, previa valoracin de la prueba, confirmaron el Auto apelado; en consecuencia, esta jurisdiccin no puede desconocer la facultad privativa de los jueces y tribunales ordinarios para ingresar a valorar la prueba producida dentro del proceso judicial que motiv el presente amparo constitucional; por lo que no es posible que las autoridades judiciales de la jurisdiccin constitucional, vuelvan a realizar esa valoracin, por tener el amparo una finalidad concreta que es la proteccin de derechos y garantas fundamentales, cuando se constata la lesin o amenaza, de los mismos, extremo que no se evidencia en este caso'.
Por otro lado, la SC 1358/2003-R de 18 de septiembre, estableci que: 'el amparo constitucional es una accin de carcter tutelar, no es un recurso casacional que forme parte de las vas legales ordinarias, lo que significa que slo se activa en aquellos casos en los que se supriman o restrinjan los derechos fundamentales o garantas constitucionales, por lo mismo no se activa para reparar supuestos actos que infringen las normas procesales o sustantivas, debido a una incorrecta interpretacin o indebida aplicacin de las mismas'.
III.2.1.Interpretacin de la legalidad ordinaria
El Tribunal Constitucional, estableci en la SC 1846/2004-R de 30 de noviembre, que: Si bien la interpretacin de la legalidad ordinaria es deber de la jurisdiccin comn, corresponde a la justicia constitucional verificar si en esa labor interpretativa no se han quebrantado los principios constitucionales informadores del ordenamiento jurdico, entre ellos, los de legalidad, seguridad jurdica, igualdad, proporcionalidad, jerarqua normativa y debido proceso; principios a los que se hallan vinculados todos los operadores jurdicos de la nacin; dado que compete a la jurisdiccin constitucional otorgar la proteccin requerida, a travs de las acciones de tutela establecidas en los arts. 18 y 19 de la Constitucin, ante violaciones a los derechos y garantas constitucionales, ocasionadas por una interpretacin que tenga su origen en la jurisdiccin ordinaria, que vulnere principios y valores constitucionales. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1050
Por otra parte, la SC 1358/2003-R de 18 de septiembre, indic que: el amparo constitucional es una accin de carcter tutelar, no es un recurso casacional que forme parte de las vas legales ordinarias, lo que significa que slo se activa en aquellos casos en los que se supriman o restrinjan los derechos fundamentales o garantas constitucionales, por lo mismo no se activa para reparar supuestos actos que infringen las normas procesales o sustantivas, debido a una incorrecta interpretacin o indebida aplicacin de las mismas. En el mismo sentido las SSCC 0308/2004-R, 0695/2004-R y 1392/2004-R.
Asimismo, la SC 1155/2005-R de 26 de septiembre, refiri que: En el caso que se revisa, los vocales demandados conocieron y resolvieron el recurso de apelacin formulado por los coactivados dentro del proceso coactivo seguido por la entidad financiera representada por los recurrentes dictando el Auto de Vista impugnado con plenitud de jurisdiccin y competencia, en el que haciendo una interpretacin de los alcances de los arts. 29.7, 881, 887.II y 900 del Ccom, establecieron que stas admiten la aplicacin del Cdigo Civil en cuanto a la prenda comercial que no sean contrarias a las del Cdigo de comercio, concluyendo que el contrato de prenda sin desplazamiento tiene que inscribirse en el Registro de Comercio y en el Registro de Derechos Reales. Lo anterior equivale a sealar que los recurridos, en el ejercicio de sus funciones, realizaron una labor de interpretacin de la legalidad ordinaria, sobre la que este Tribunal no puede pronunciarse ni sustituirla por otra diferente por va del amparo, pues ello importara suplantar una funcin que las autoridades judiciales la tienen legalmente atribuida, siendo que en todo caso corresponde a la jurisdiccin ordinaria determinar la norma aplicable a la controversia, pretendiendo en la especie los recurrentes, frente a una decisin adversa, utilizar este recurso como una instancia adicional o casacional en defensa de los intereses de su representada, lo que no es posible por cuanto conforme a lo sealado ut supra, el objeto del amparo es tutelar los derechos fundamentales y garantas constitucionales cuando son restringidos, suprimidos o amenazados y en ningn caso se activa para reparar situaciones en las que se aduzca -como en autos- una supuesta errnea o indebida aplicacin de la ley.
Contina sealando que: De lo sealado se establece tambin que corresponde a los jueces y tribunales ordinarios en la aplicacin del derecho comn, examinar los documentos presentados y establecer cules tienen fuerza coactiva y cules no, labor que por lo dems implica valoracin de la prueba, sobre lo cual este Tribunal tampoco puede pronunciarse, porque ello corresponde exclusivamente a las autoridades judiciales que conocen del proceso principal. Al respecto, la jurisprudencia constitucional en la SC 0577/2002-R, de 20 de mayo se ha manifestado en el sentido de que: 'la facultad de valoracin de la prueba aportada corresponde privativamente a los rganos jurisdiccionales ordinarios, por lo que el Tribunal Constitucional no puede pronunciarse sobre cuestiones que son de exclusiva competencia de los jueces y tribunales ordinarios, menos atribuirse la facultad de revisar la valoracin de la prueba que hubieran efectuado las autoridades judiciales competentes'. Asimismo, las SSCC 1062/2003-R, 1734/2003- R y 1901/2004-R, entre otras.
III.3. De los requisitos de admisibilidad
Las normas del art. 97 de la LTC, expresamente determinan los requisitos de forma y contenido que deben ser cumplidos al momento de la presentacin de todo recurso -ahora accin-, constituidos por la necesidad de: I. Acreditar la personera del recurrente; II. Nombre y domicilio de la parte recurrida o de su representante legal; III. Exponer con precisin y claridad los hechos que le sirvan de fundamento; IV. Precisar los derechos o garantas que se consideren restringidos, suprimidos o amenazados; V. Acompaar las pruebas en que se funda la pretensin; y, VI. Fijar con precisin el amparo que se solicita para preservar o restablecer el derecho o la garanta vulnerados o amenazados. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1051
De la norma transcrita se concluye que, entre los requisitos formales que se deben cumplir a tiempo de formular las acciones de amparo constitucional, primeramente se debe acreditar la personera del accionante, lo que significa que se tiene que demostrar la legitimacin activa; es decir, que la presente accin debe interponerse por la persona agraviada o afectada y que demuestre tener inters directo sobre el asunto y contra quin recaen las consecuencias jurdicas de la resolucin o acto de la autoridad o particulares que se impugnan. Esta persona puede formular la accin personalmente o mediante apoderado con poder especial, suficiente y bastante, pues de lo contrario la accin debe ser observada por el incumplimiento del aludido requisito de forma previsto en el art. 97.I de la LTC.
III.4. Anlisis del caso concreto
Primeramente debemos mencionar sobre el requisito establecido en el art. 97.I de la LTC, que determina que se debe acreditar la personera del accionante, sobre este punto, se puede evidenciar que la misma, adjunt el poder 335/2008, por el cual demuestra su personera para plantear la presente accin, y en el mismo se encuentra inserta la transcripcin del acta de directorio 11/2008 de 12 de noviembre, en el cual Pedro Huaycho Huaycho, asume la presentacin legal de la empresa CABLEBOL S.A.; y asimismo, est trascrita la parte pertinente del art. 33 de su Estatuto, que seala: Nombrar y destituir al gerente, subgerente, jefes, factores, mandatarios, apoderados, etc., fijarles remuneraciones en cada caso, conferirles los poderes y facultades que sean necesarias () Otorgar poderes generales y especiales a personas naturales o jurdicas, delegando en todo o en parte sus facultades () En suma practicar cuantos actos, gestiones, trmites y diligencias sean del caso para el cabal y completo xito del presente mandato, sin que por omisin de clusula expresa no consignada sea observada de insuficiente; es por tal situacin que el poder presentado por la accionante cumple con el requisito de admisibilidad, para plantear la presente accin, ya que el Directorio de la sealada empresa en asamblea, design a Pedro Huaycho Huaycho, como su representante legal, y con dicha designacin -estando dentro de sus atribuciones segn el artculo descrito precedentemente- , puede nombrar al o a los representantes legales de la empresa, es por tal motivo que design a Roco Lizeth Gonzales Vargas, apoderada de CABLEBOL S.A. mediante el poder 335/2008, en el cual se le indica que tiene facultad para apersonarse ante cualquier autoridad judicial, y entre otras para presentar la accin que se analiza.
Ahora bien, de la revisin de los antecedentes, se constat que el Banco BISA S.A., inici un proceso coactivo civil contra la empresa CABLEBOL S.A., por el cobro de la suma de $us3 137 356.12.-, que por Resolucin de 15 de mayo de 2000, emitida por el Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, se declar probada la demanda, ordenndose la tasacin y valuacin pericial de la hipoteca y prenda ofrecida en garanta y continuar con la presente ejecucin hasta el pago efectivo de lo adeudado. La representante de CABLEBOL S.A., en ejercicio de su derecho a la defensa solicit la exclusin de la garanta prendaria sin desplazamiento descrita en la clusula cuarta punto 4.15 del testimonio 1341/99, y el Juez de la causa, mediante Auto de 21 de diciembre de 2006, dispuso la exclusin de dicha garanta, con el argumento de que la misma deba estar registrada en las respectivas oficinas y que de no estar inscrita en DD.RR., no poda ser ejecutada va demanda coactiva civil; ante este Auto, la entidad coactivante, plante recurso de apelacin, que fue resuelto mediante Auto de Vista de 9 de junio de 2009, por la Sala Civil Segunda, revocando el Auto de 21 de diciembre de 2006, con el argumento de que la Resolucin de 15 de mayo de 2000, tiene la calidad de cosa juzgada.
En ambas Resoluciones impugnadas, a travs de la accin de amparo constitucional, la accionante por la sociedad que representa, pretende que esta jurisdiccin ingrese a la valoracin de la prueba, siendo que el Juez de la causa y el Tribunal de apelacin, efectuaron dicha TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1052
valoracin, fundando sus Resoluciones en funcin a la documental que cursa en el proceso coactivo civil, facultad que no compete a la jurisdiccin constitucional conforme a lo desarrollado en el Fundamento Jurdico III.1 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional.
De acuerdo a la jurisprudencia constitucional glosada, la accin de amparo constitucional, tiene por finalidad otorgar tutela cuando se constate o se advierta la vulneracin o lesin de derechos fundamentales y garantas constitucionales; empero, esta jurisdiccin no tiene facultad de ingresar a valorar la prueba en que se fundaron las resoluciones impugnadas dictadas por las autoridades demandadas, pues, conforme se reiter en la uniforme jurisprudencia constitucional, por lo que sta jurisdiccin no puede desconocer la facultad privativa de los jueces y tribunales ordinarios para ingresar a valorar la prueba producida dentro del proceso judicial que motiv la presente accin de amparo constitucional, por lo que no es posible que la jurisdiccin constitucional vuelva a realizar esa valoracin de la prueba.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber declarado improcedente la tutela impetrada, aunque en uso de terminologa errada y con otros fundamentos, evalu de manera correcta los datos del proceso y las normas aplicables al mismo; por cuanto, corresponde denegar la tutela solicitada.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 3 de marzo de 2010, cursante de fs. 112 a 114 vta., pronunciada por la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1053
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0515/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21640-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 33 de 9 de marzo de 2010, cursante de fs. 48 a 51 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jos Mario Calvo Fonola en representacin de Jos Luis Snchez Cerro contra Hernn Cortez Castillo, Juana Molina Paz de Paz, y Adolfo Gandarilla Surez, Vocales de la Sala Civil Primera de la Corte Superior - ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y, Roberto Pierini de Paulis, Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial del mismo Distrito Judicial -ahora Departamento-.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 16 de enero de 2010, cursante de fs. 33 a 35 vta., de obrados, el accionante expone los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Dentro de la primera instancia del proceso ordinario de nulidad de documentos de venta de inmueble y accin negatoria, que sigui su representado, Jos Luis Snchez Cerro, junto a su esposa, Irma Choque de Snchez, contra la empresa QUIMBOL LEVER S.A., el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, pronunci la Resolucin 171 de 27 de diciembre de 2004, declarando improbada la demanda y probada la demanda reconvencional en lo concerniente a la validez del documento privado reconocido de un inmueble de propiedad de su mandante, de 20 de septiembre de 1999 inscrito en Derechos Reales (DD.RR.) bajo la matrcula 7011060002713 del registro de propiedad de 23 de febrero de 2000, as como en cuanto al mejor derecho propietario de QUIMBOL LEVER S.A. sobre dicho inmueble; e improbada la demanda respecto a la pretensin de pago de daos y perjuicios.
La citada Resolucin fue objeto de apelacin por los ocupantes perdidosos; el representado del accionante y su esposa, siendo confirmada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -hoy Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz mediante Auto de Vista de 30 de junio de 2005; el recurso de casacin que plantearon los mismos ocupantes afectados, fue declarado infundado por la entonces Corte Suprema de Justicia, mediante el Auto Supremo 77 de 9 de mayo de 2008.
En ejecucin del fallo, QUIMBOL LEVER S.A. solicit la entrega del inmueble a efectos de que la empresa pueda tomar posesin de l, ordenando el Juez Octavo de Partido en lo Civil y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1054
Comercial, mediante Auto de 18 de junio de 2009, la entrega del inmueble, en el plazo de quince das bajo prevencin de desapoderamiento y lanzamiento, lo que es inconcebible, ya que la Resolucin no ordena la entrega de ningn bien, que conforme a lo establecido por el art. 514 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC) la Resolucin debe ejecutarse sin alterar ni modificar su contenido, habiendo el Juez extralimitado su poder dispositivo.
La empresa QUIMBOL LEVER S.A. a efectos de hacer prevalecer el mejor derecho que alude sobre el inmueble objeto de la litis, debe acudir a la va llamada por ley para interponer por cuerda separada la accin que corresponda; habindose sentado abundante jurisprudencia en casos anlogos, ya que los fallos pasados en autoridad de cosa juzgada deben ejecutarse sin alterar ni modificar su contenido.
El Auto referido fue confirmado en apelacin por Auto de Vista de 31 de agosto de 2009, emitido por la Sala Civil Primera, y como anteriormente interpuso una accin de amparo constitucional nicamente contra el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, que fue denegada sin ingresar al anlisis de fondo, por no haberla dirigido tambin contra dichos Vocales, ahora es viable la sustanciacin de la presente accin.
Adjunta jurisprudencia de un proceso civil anlogo que se sustanci en la jurisdiccin de La Paz, en el que el Juez Dcimo de Partido en lo Civil y Comercial advertido de su error revoc el Auto que orden la entrega de lotes y dej sin efecto el Auto ilegal, por lo que pide se tenga como referencia para resolver esta accin de amparo constitucional.
I.1.2 Derechos supuestamente vulnerados
El accionante seala como vulnerados, los derechos de su representado a la seguridad jurdica y al debido proceso, citando al efecto los arts. 13 y 14 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se anule el Auto de 18 de junio de 2009, pronunciado por el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, y por consiguiente, el Auto de Vista dictado por la Sala Civil Primera de la Corte Superior, dejando sin efecto la orden de entrega del inmueble, con condenacin de costas y resarcimiento de daos en ejecucin de sentencia.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 9 de marzo de 2010, cursante de fs. 46 a 48 se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante, ratific el tenor ntegro de la demanda, aadiendo que a travs de la presente accin de amparo constitucional no se pretende coartar el justo derecho que pueda tener QUIMBOL LEVER S.A. sobre el inmueble, sino que la misma empresa debe interponer la accin que crea conveniente ante el Tribunal a los efectos de hacer prevalecer el mejor derecho que le da la Resolucin.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1055
Las autoridades demandadas no asistieron a la audiencia, ni presentaron informe alguno, pese a su legal notificacin (fs. 37).
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
Eduardo Duabyakosky Aguirre, representante legal de la empresa QUIMBOL LEVER S.A. en el memorial cursante de fs. 44 a 45, manifest lo siguiente: a) La primera accin de amparo constitucional que plante el ahora representado fue declarada improcedente por falta de legitimidad pasiva, al no haberse demandado a los Vocales emisores del Auto de Vista que confirmaron el Auto dictado por el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, -ahora tambin impugnado-; b) El representado formula una nueva accin constitucional con identidad de objeto, sujeto y causa con relacin a la primera accin que present, que al tenor del art. 96.2 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), es improcedente, por lo que no debe admitirse la presente accin; y, c) La actuacin del Juez a quo en ejecucin del fallo y sin recurso ulterior, est enmarcada en la ley porque accedi a la peticin de la empresa QUIMBOL LEVER S.A. de entrega del inmueble de su propiedad para tomar posesin real del mismo constitucional. Solicit se declare improcedente la accin de amparo constitucional, y se confirme el Auto de 18 de junio de 2009 en lo referente a la entrega del inmueble a la empresa que representa.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 33 de 9 de marzo de 2010, cursante de fs. 48 a 51 vta., concedi en forma parcial la accin de amparo constitucional, dejando sin efecto el Auto de Vista de 31 de agosto de 2009, dictado por los Vocales Hernn Cortez Castillo y Juana Molina Paz de Paz -codemandados-, ordenndose que emitan nueva resolucin con apego a lo establecido en el art. 236 del CPC, absolviendo todos y cada uno de los puntos, especialmente los puntos cuarto y quinto del memorial de apelacin de 1 de julio de 2009; declarando improcedente en cuanto al Vocal Adolfo Gandarilla Surez - codemandado-, por ser de voto disidente y carecer de legitimacin pasiva para ser demandado; con el argumento de que los citados Vocales, no resolvieron todos los puntos del recurso de apelacin que el representado del accionante interpuso contra el Auto del Juez codemandado, de 18 de junio de 2009, denotando falta de motivacin de su fallo por la negligencia y dejadez de los ahora demandados.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones siguientes:
II.1. A travs de la Resolucin de 27 de diciembre de 2004, el Juez codemandado declar improbada la demanda de anulacin de documento de venta de inmueble, accin negatoria y mantenimiento de derecho propietario y posesin, que el representado y su esposa, -Irma Choque TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1056
de Snchez-, siguieron QUIMBOL LEVER S.A., probada la demanda reconvencional en cuanto a la validez del documento privado reconocido de 20 de septiembre de 1999, y con relacin al mejor derecho propietario de esa empresa sobre dicho inmueble; e improbada respecto a la pretensin de pago de daos y perjuicios, sin costas. (fs. 2 a 5). Fallo que fue confirmada en apelacin, por Auto de Vista de 30 de junio de 2005 (fs. 9 y vta.), siendo declarado infundado el recurso de casacin que el representado y su esposa opusieron, a travs del Auto Supremo 77 de 9 de mayo de 2008 (fs. 14 a 15).
II.2. Por Auto de 18 de junio de 2009, el Juez demandado, en ejecucin del referido fallo, concedi quince das al hoy representado y su esposa, como ocupantes y demandantes perdidosos, para que procedan a la desocupacin del inmueble y entreguen a su legtima propietaria, a QUIMBOL LEVER S.A., en la persona de su representante legal, bajo prevenciones de desapoderamiento y/o lanzamiento. (fs. 16 vta.). Auto que fue apelado por los ocupantes perdidosos, mediante memorial presentado el 1 de julio de 2009, en el que en sus cuestionamientos 4 y 5, reclamaron que el Auto constitua una Resolucin ultra petita, ya que indicaron que otorg ms de lo solicitado, buscando desalojarlos ilegalmente; y dado que la Resolucin slo reconoce mejor derecho propietario a la Sociedad Annima, no poda ser modificada en su contenido por mandato expreso de los arts. 514 y 614 del CPC (fs. 17 a 18). Siendo confirmado con costas, mediante Auto de Vista de 31 de agosto de 2009, por la Sala Civil Primera, sin ningn fundamento sealando que los apelantes slo hacen una exposicin del procedimiento y realizan una relacin de lo actuado en el transcurso del proceso, sin expresar y precisar agravio alguno (fs. 19 a 20).
II.3. Revisado el Sistema de Gestin Procesal del Tribunal Constitucional Plurinacional, se tiene que el Tribunal Constitucional emiti la SC 1679/2011-R de 21 de octubre, dentro de la accin de amparo constitucional identificada con el registro 2010-21117-43-AAC que el representado del accionante interpuso con identidad de objeto y causa a la presente accin; la citada Sentencia Constitucional aprob la Resolucin del Tribunal de garantas y deneg la tutela, sin ingresar al examen de fondo; con el fundamento de que el acto que el accionante consider lesivo, fue objeto de un recurso de apelacin, resuelto por la Sala Civil Primera donde se confirm el provedo apelado, por lo que la presente accin debi dirigirse tambin contra los Vocales de la referida Sala que resolvi el referido recurso, y no nicamente contra el Juez codemandado; sin haberse ingresado al anlisis de fondo, conforme expresa la lnea jurisprudencial que establece que ostentan legitimacin pasiva para ser demandados en las acciones tutelares todos los intervinientes en el menoscabo o transgresin de derechos fundamentales, el primero por ejecutar el acto ilegal y el segundo por no corregirlo.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera lesionados los derechos de su representado al debido proceso y a la seguridad jurdica, porque asume que dentro del proceso ordinario de nulidad de documentos de venta de inmueble y accin negatoria, que sigui su representado contra la empresa QUIMBOL LEVER S.A., el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial -codemandado-, orden ilegalmente -en su criterio- por Auto de 18 de junio de 2009, la entrega del inmueble del litigio en el plazo de quince das, bajo prevencin de desapoderamiento y lanzamiento, afectando a su mandante quien detentaba el inmueble, y en apelacin los Vocales codemandados, reiterando el acto lesivo, confirmaron ese Auto.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada, caso contrario concierne determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1057
III.1. El debido proceso y el derecho a obtener una resolucin fundamentada
La SC 0465/2011-R, de 18 de abril, en cuanto a este tema expres: ste Tribunal a travs de la SC 2401/2010-R de 19 de noviembre, seal que: 'Las autoridades sean estas judiciales o administrativas dentro de su competencia, al emitir sus determinaciones sean autos, resoluciones, sentencias, etc., inexcusablemente deben contener la debida fundamentacin y motivacin del por qu llega a dicha conclusin, garantizando as el debido proceso, al respecto este Tribunal en la SC 0943/2010-R de 17 de agosto, seal que: 'La garanta del debido proceso, comprende entre uno de sus elementos la exigencia de la motivacin de las resoluciones, lo que significa, que toda autoridad que conozca de un reclamo, solicitud o que dicte una resolucin resolviendo una situacin jurdica, debe ineludiblemente exponer los motivos que sustentan su decisin, para lo cual, tambin es necesario que exponga los hechos establecidos, si la problemtica lo exige, de manera que el justiciable al momento de conocer la decisin del juzgador lea y comprenda la misma, pues la estructura de una resolucin tanto en el fondo como en la forma, dejar pleno convencimiento a las partes de que se ha actuado no slo de acuerdo a las normas sustantivas y procesales aplicables al caso, sino que tambin la decisin est regida por los principios y valores supremos rectores que rigen al juzgador, eliminndose cualquier inters y parcialidad, dando al litigante el pleno convencimiento de que no haba otra forma de resolver los hechos juzgados sino de la forma en que se decidi'.
Al contrario, cuando aquella motivacin no existe y se emite nicamente la conclusin a la que ha arribado el juzgador, son razonables las dudas del justiciable en sentido de que los hechos no fueron juzgados conforme a los principios y valores supremos, vale decir, no se le convence que ha actuado con apego a la justicia, por lo mismo se le abren los canales que la Ley Fundamental le otorga para que en bsqueda de la justicia, acuda a este Tribunal como contralor de la misma, a fin de que dentro del proceso se observen sus derechos y garantas fundamentales, y as pueda obtener una resolucin que ordene la restitucin de dichos derechos y garantas, entre los cuales, se encuentra la garanta del debido proceso, que faculta a todo justiciable a exigir del rgano jurisdiccional a cargo del juzgamiento una resolucin debidamente fundamentada; as se ha entendido en varios fallos de este Tribunal, entre ellos, la SC 0752/2002-R de 25 de junio, que ampliando el entendimiento de la SC 1369/2001-R de 19 de diciembre, seal lo siguiente: '() el derecho al debido proceso, entre su mbito de presupuestos exige que toda Resolucin sea debidamente fundamentada. Es decir, que cada autoridad que dicte una Resolucin debe imprescindiblemente exponer los hechos, realizar la fundamentacin legal y citar las normas que sustenta la parte dispositiva de la misma. Que, consecuentemente cuando un J uez omite la motivacin de una Resolucin, no slo suprime una parte estructural de la misma, sino tambin en los hechos toma una decisin de hecho no de derecho que vulnera de manera flagrante el citado derecho que permite a las partes conocer cules son las razones para que se declare en tal o cual sentido; o lo que es lo mismo cul es la ratio decidendi que llev al J uez a tomar la decisin' .
En base a ese razonamiento, y cita jurisprudencial respecto al marco doctrinal del debido proceso y su componente del derecho a la debida fundamentacin; concluy agregando que: 'Dentro de este entendimiento, si la sentencia es una respuesta a la demanda o peticin interpuesta por el litigante, por el cual el juez hace una subsuncin de los hechos a la norma, resolviendo todos los puntos litigiosos puestos a consideracin, sin salirse de esos marcos por cuanto puede que otorgue menos o ms de lo pedido, lo cual implicara una vulneracin al debido proceso en su mbito de presupuesto de una Resolucin debidamente fundamentada, entonces no es menos cierto que el Tribunal de Apelacin y el de Casacin, deben inexcusablemente resolver todos los puntos apelados o puestos en consideracin, as como todas y cada una de las irregularidades denunciadas, pues solo as las partes conocern los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1058
motivos o razones que llevaron al Tribunal a tomar esa decisin, lo contrario, tambin significara una violacin al debido proceso en su componente de la fundamentacin jurdica'. En el mismo sentido, se tienen las SSCC 1369/2001-R de 19 de diciembre y 0752/2002-R de 25 de junio'.
En cuanto a las decisiones de los tribunales de segunda instancia, referente a los puntos que deben ser resueltos y la fundamentacin de los mismos.
Al respecto, la SC 0816/2010-R de 2 de agosto, estableci que: " se debe tener en cuenta que la sustanciacin de las demandas en materia civil se sujetan a las normas procesales que son de orden pblico y cumplimiento obligatorio para las partes, conforme establece la norma prevista por el art. 90 del CPC. En ese orden de cosas, el art. 236 del CPC, marca el mbito de contenido de la resolucin a dictarse en apelacin, pues estipula que la misma, deber circunscribirse precisamente a los puntos resueltos por el inferior y que adems hubieran sido objeto de apelacin y fundamentacin, de manera que el juez o tribunal ad quem, no puede omitir pronunciarse sobre los puntos apelados como tampoco ir ms all de lo pedido, salvo en los casos en que los vicios de nulidad constituyan lesiones a derechos y garantas constitucionales como cuando la nulidad est expresamente prevista por ley" (el destacado es nuestro).
III.2. Anlisis del caso concreto
Dado que el accionante interpuso la presente accin de amparo constitucional subsanando la falta de legitimacin pasiva que observ el Tribunal Constitucional en su SC 1679/2011-R de 21 de octubre, que se pronunci resolviendo la primera accin, que opuso con identidad de objeto y causa a la presente, con la aclaracin de que al no haber ingresado al anlisis de fondo la citada accin de amparo constitucional, corresponde examinar la problemtica planteada.
El accionante denuncia que en el proceso ordinario de nulidad de documentos de venta de inmueble y accin negatoria, que sigui su representado contra la empresa QUIMBOL LEVER S.A.: 1) El Juez demandado orden ilegalmente por Auto de 18 de junio de 2009, la entrega del inmueble del litigio en el plazo de quince das, bajo prevencin de desapoderamiento y lanzamiento; 2) Los Vocales codemandados tambin ilegalmente, confirmaron en apelacin el citado Auto.
Cotejado el recurso de apelacin que el representado y su esposa formularon contra el Auto de 18 de junio de 2009, se tiene que entre los aspectos que reclamaron: i) El Auto constitua una Resolucin ultra petita, ya que otorg ms de lo solicitado, buscando desalojarlos ilegalmente; y, ii) La Resolucin slo reconoca mejor derecho propietario a la Sociedad Annima entonces demandante, por lo que no poda ser modificada en su contenido por mandato expreso de los arts. 514 y 614 del CPC, como refiere la Conclusin II.2 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional.
Estos dos reclamos no fueron resueltos concretamente por el Auto de Vista de 31 de agosto de 2009, expedido por los Vocales codemandados, quienes se limitaron a argumentar que los apelantes slo hacen una exposicin del procedimiento y realiza(n) una relacin de lo actuado en el transcurso del proceso, sin expresar y precisar agravio alguno, cual consta en la Conclusin II.2 in fine de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, sin realizar ninguna fundamentacin sobre los puntos que apelaron el representado del accionante y su esposa, en sentido de que el Auto era una Resolucin ultra petita y la Resolucin slo reconoca mejor derecho propietario a QUIMBOL LEVER S.A. por lo que no poda ser modificada en su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1059
contenido, por lo normado en el Cdigo de Procedimiento Civil; no obstante que, la resolucin a dictarse en apelacin, deber circunscribirse precisamente a los puntos resueltos por el inferior y que adems hubieran sido objeto de apelacin y fundamentacin, de manera que el Tribunal ad quem, no puede omitir pronunciarse sobre los puntos apelados, como se tiene establecido por la jurisprudencia transcrita en el Fundamento Jurdico III.1, y como prescribe el art. 236 del CPC. En consecuencia, se evidencia que los Vocales codemandados con tal omisin lesionaron el derecho al debido proceso del representado del accionante, en su elemento de la debida fundamentacin, que se analiz, tomando en cuenta que la primera accin de amparo constitucional fue rechazada por no haberse interpuesto tambin contra los Vocales hoy codemandados.
Por lo que, sin ingresar a otras consideraciones ni analizar el fondo de donde emerge la problemtica planteada, porque no corresponde; sino, ante la constancia de haberse emitido una resolucin sin la debida fundamentacin, se debe otorgar la tutela solicitada nicamente en relacin al derecho al debido proceso y respecto de los Vocales hoy codemandados.
En cuanto, a la seguridad jurdica tambin invocada como lesionada en la presente accin de amparo constitucional, corresponde aclarar que esta figura no est prevista como un derecho en la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, por lo que no amerita mayor pronunciamiento y consideracin al efecto.
En consecuencia, el Tribunal de garantas al haber concedido en parte la accin de amparo constitucional, ha actuado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 APROBAR la Resolucin 33 de 9 de marzo de 2010, cursante de fs. 48 a 51 vta., emitida por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, CONCEDE en parte la tutela solicitada slo contra el Auto de Vista de 31 de agosto de 2009, con los mismos fundamentos, y con la aclaracin de que no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
2 Disponer que los Vocales codemandados emitan nuevo Auto de Vista, conforme a los Fundamentos Jurdicos de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1060
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0516/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2009-21582-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 11 de marzo de 2010, cursante de fs. 246 a 249 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Mara de los ngeles Grossberger de Guzmn y Antonio Luis Fernando Guzmn Torres contra Ral Pablo Braez Galindo, Virginia Rocabado Ayaviri, Vocales y ngel Montero Montecinos, ex Vocal, todos de la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba y Mario Jerez Calle, ex Juez Sexto de Partido en lo Civil y Comercial del mismo departamento.
I- ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 27 de enero de 2010, cursante de fs. 134 a 140 vta., los accionantes manifestaron que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Los accionantes en su condicin de propietarios de dos inmuebles, signados con los nmeros 2 y 3 ubicados en el rea rural de Buena Vista del cantn Vinto, de la provincia Quillacollo del departamento de Cochabamba, debidamente registrados en las oficinas de Derechos Reales (DD.RR.), se dieron en garanta hipotecaria los referidos inmuebles para la obtencin de un crdito en el Banco Nacional de Bolivia Sociedad Annima (BNB S.A.), sin embargo, en relacin a stos, expresan lo siguiente: a) Desconocan que los inmuebles dados en garanta tenan la calidad de bienes agrcolas, cuya caracterstica principal es su inembargabilidad; b) Por cuestiones ajenas a su voluntad no pudieron cancelar el mencionado crdito ante el BNB S.A., ingresando en mora, consecuentemente el Banco mencionado les inici un proceso ejecutivo donde las autoridades jurisdiccionales que conocieron el proceso en sus distintas instancias dictaron el Auto de Vista de 6 de diciembre de 2008, que confirm el Auto Definitivo 625 de 16 de julio de 2004, el Auto Definitivo 473 de 2 de junio de 2005, El Auto de 23 de junio de 2006 y el Auto complementario de 9 de enero de 2009; c) En ejecucin del mencionado proceso, se procedi al remate de sus bienes mediante acta de 19 de junio de 2006, entre ellos el inmueble nmero 2 clasificado como pequea propiedad, inembargable constitucionalmente, siendo adjudicado y registrado en DD.RR. a favor del BNB S.A.; y, d) Habiendo sido perjudicados con el embargo de su bien inmueble de carcter agrcola, presentaron un recurso de apelacin ante la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, que mediante Auto de Vista de 6 de diciembre de 2008, confirm los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1061
autos definitivos y Auto complementario mencionados, vulnerando sus derechos constitucionales.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Los accionantes consideran lesionados sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso y a la propiedad privada, citando al efecto los arts. 56.I, 115.II y 178 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); 7 y 17 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH); y, 23 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
I.1.3. Petitorio
Solicitan se declare procedente la accin de amparo constitucional, disponiendo: 1) La nulidad del remate de 19 de junio de 2006, de la providencia de 21 de ese mes y ao, dictados por el Juez Sexto de Partido en lo Civil y Comercial, del Auto de Vista de 6 de diciembre de 2008, y del Auto complementario de 9 de enero de 2009; y, 2) La nulidad de la transferencia que en su rebelda efectu la autoridad jurisdiccional; y sea con la condenacin de costas procesales.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 11 de marzo de 2009 (sic), (siendo lo correcto 2010), segn consta en acta cursante de fs. 242 a 245 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Los accionantes se ratificaron en su demanda y la ampliaron sealando en relacin a la inmediatez, que la presente accin fue presentada despus de los seis meses, ya que plantearon una accin de amparo anterior que fue declarada improcedente por el Tribunal de garantas y subi el mismo en revisin ante Tribunal Constitucional.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los Vocales demandados mediante informe escrito de 11 de marzo de 2010, cursante a fs. 145 y vta., indicaron que: i) La presentacin de la accin de amparo constitucional es extempornea por que transcurrieron ms de 12 meses desde la ltima notificacin a los accionantes en el proceso ejecutivo y que ste no fue interrumpido con la presentacin de una accin de amparo constitucional anterior, cuya data es de 6 de julio de 2009; ii) La accin de amparo constitucional interpuesta ya fue analizada y resuelta por el Tribunal de garantas el 20 de enero de 2010; iii) La accin tutelar debi ser rechazada in lmine dado que la Resolucin del Tribunal de garantas que analiz la primera accin de amparo se encuentra en revisin ante el Tribunal Constitucional Plurinacional; y, iv) En consecuencia, solicitan en aplicacin del art. 96 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), se declare improcedente la accin con costas y multas.
El demandado Mario Jerez Calle, ex Juez del Juzgado Sexto de Partido en lo Civil y Comercial, mediante informe escrito cursante de fs. 151 a 152 fundamentado oralmente en audiencia de accin de amparo constitucional, expres lo siguiente: a) Los accionantes no interpusieron ninguna nulidad del acto de remate y por ello, se ha adjudicado el inmueble a favor de la institucin ejecutante y esta omisin significa que se ha consentido libre y expresamente el acto; y, b) Con el Auto complementario de 9 de enero de 2009, los accionantes fueron notificados el 14 de enero de 2009, y la accin tutelar ha sido interpuesta despus de ms de un ao, aspectos por los cuales solicita se declare improcedente la accin amparo constitucional. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1062
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
El representante del BNB S.A., present informe escrito de fs. 185 a 186 vta., sealando lo siguiente: 1) La accin de amparo constitucional fue interpuesta fuera del trmino establecido por ley; 2) La presentacin de la accin de amparo constitucional por parte de los accionados desvirta el principio de inmediatez y desactiva la garanta que otorga la tutela efectiva; y, 3) Solicitan se declare improcedente la accin de amparo constitucional por los fundamentos expuestos.
I.2.4. Resolucin
Concluida la audiencia, la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin de 11 de marzo de 2010, cursante de fs. 246 a 249 vta., declarando improcedente la accin planteada, en base a los siguientes fundamentos: i) Si los accionantes consideraban que dicho inmueble no poda ser sujeto a embargo, debieron ejercer su derecho a la objecin desde el primer momento del proceso, cuando corresponda hacer valer el derecho de reclamar la exclusin del bien inmueble; ii) El 11 de noviembre de 2004, es decir despus de transcurridos 8 aos desde su citacin con la demanda y notificacin con la sentencia, uno de los accionantes present solicitud de exclusin, argumentando el carcter de pequea propiedad, pretendiendo ahora que la jurisdiccin constitucional subsane su propia negligencia demostrada en el proceso; iii) Los accionantes tenan todas las vas que la ley les reconoce para reclamar sus derechos; sin embargo, no activaron las mismas consintiendo todos los actos judiciales suscitados en el mencionado proceso; y ,iv) La accin de amparo constitucional planteada se halla afectada de causales de improcedencia como la subsidariedad, actos libremente consentidos, y falta de inmediatez.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Dentro del proceso ejecutivo seguido por el BNB S.A. contra Antonio Luis Fernando Guzmn Torres y Mara de los ngeles Grossberger de Guzmn, se dict la Resolucin de 26 de julio de 1996, por el entonces Juez Sexto de Partido en lo Civil y Comercial, declarando probada la demanda disponiendo como efecto de ello el embargo de los inmuebles signados con los nmeros 2 y 3 de propiedad de los accionantes (fs. 11 a 12).
II.2. Cursa Auto Definitivo 625 de 16 de julio de 2004, donde se declara improbada la excepcin de prescripcin interpuesta por Mara Eugenia Torres de Guzmn (fs. 39 a 40).
II.3. Por memorial de 11 de noviembre de 2004, Antonio Lus Fernando Guzmn Torres, aclara y pide exclusin de plantaciones y de la pequea propiedad signada con el nmero 2 (fs. 49 y vta.).
II.4. Cursa Auto Definitivo 473 de 2 de junio de 2005, por el cual se rechaza la exclusin planteada por Antonio Luis Fernando Guzmn Torres sobre los terrenos hipotecados (fs.50 a 52).
II.5. Mediante Auto de 23 de junio de 2006, se adjudica por compensacin de la parte adeudada los bienes hipotecados a favor de la institucin ejecutante (fs. 81).
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II.6. Antonio Luis Fernando Guzmn Torres, mediante memorial presentado el 21 de junio de 2006, solicit la suspensin del remate indicando que el inmueble constituye pequea propiedad agrcola. Por decreto de la misma fecha, el Juez Sexto de Partido en lo Civil y Comercial, dispuso: Estese al acta de remate de fecha 19 de junio de 2006 (79 a 80 vta.).
II.7. El Juez Sexto de Partido en lo Civil y Comercial, por Auto de 23 de junio de 2006, dispuso la adjudicacin del inmueble de los ejecutados; cit en la zona de Pairumani, cantn Vinto, provincia Quillacollo nmero 2, al no haber presentado los ejecutados la nulidad del acta de remate en el trmino previsto por ley (fs. 81).
II.8. Los accionantes por memorial de 20 julio 2006, interponen recurso de apelacin, contra los Autos 625 16 de julio de 2004, 473 de 2 de junio de 2005 y 23 de junio de 2006 (fs. 82 a 83 vta.).
II.9. A travs del Auto de Vista de 6 de diciembre de 2008, los Vocales de la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, Ral Pablo Braez Galindo, Virginia Rocabado Ayaviri y ngel Montero Montecinos, confirmaron los Autos de 16 de julio de 2004, de 2 de junio de 2005 y de 23 de junio de 2006.
Los citados Vocales, mediante Auto complementario de 9 de enero de 2009, aclararon y complementaron el Auto de Vista de 6 de diciembre de 2008 (fs. 91 a 92 y 95).
II.10. Cursa certificacin del Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA), que establece que la propiedad signada con el nmero 2 es una pequea propiedad de carcter inembargable e indivisible y es de propiedad familiar (fs. 102).
II.11. Por Resolucin de 20 de enero de 2009 (siendo lo correcto 2010), de la Sala Penal Tercera, de la Corte Superior de Distrito -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, declara improcedente la accin de amparo constitucional interpuesta con anterioridad a la presente accin tutelar por Antonio Luis Fernando Guzmn Torres y Mara de los ngeles Grossberger de Guzmn, demandando la vulneracin de sus derechos constitucionales toda vez que dentro del proceso ejecutivo seguido en su contra y en ejecucin del mismo, se procedi al remate del lote nmero 2, considerado como pequea propiedad agrcola inembargable, indivisible, y de propiedad familiar (fs. 182 a 184 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes manifiestan la vulneracin a sus derechos a la propiedad privada, al debido proceso y a la seguridad jurdica; toda vez que dentro del proceso ejecutivo seguido en su contra y en ejecucin del mismo, se procedi al remate de sus bienes inmuebles, entre ellos el lote nmero 2, considerado como pequea propiedad agrcola inembargable, indivisible y de propiedad familiar, que pese a sus reclamos, fue adjudicado y registrado en DD.RR. a favor del BNB S.A., fallo confirmado en apelacin, mediante Auto de Vista de 6 de diciembre de 2008 y su consiguiente Auto complementario de 9 de enero de 2009. Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada y en su caso determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas.
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III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es una accin tutelar de carcter extraordinario, cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, establecida en el art. 128 de la CPE, y procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley".
A su vez, el art. 129 de la misma CPE establece que: I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial.
En este marco, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional se ha pronunciado en numerosos y uniformes resoluciones , entre otros, en la SC 0898/2010-R de 10 de agosto, que recogiendo los entendimientos jurisprudenciales desarrollados, ha sealado que: "Uno de los principios que informa el amparo constitucional es el de subsidiariedad, previsto en el art. 19 de la CPEabrg, y ahora en el art. 129.I de la CPE, cuando seala que procede el amparo constitucional: 'siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'. De la normativa suprema sealada, se colige que la accin de amparo constitucional viene a ser en un instrumento subsidiario y supletorio en la proteccin de los derechos fundamentales; subsidiario porque no es posible utilizarlo si es que previamente no se agot la va ordinaria de defensa y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria. Bajo este criterio, el carcter subsidiario del recurso de amparo, ha sido ampliamente desarrollado por la jurisprudencia de este Tribunal. As a travs de la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, ha establecido que 'el recurso de amparo se constituye en un instrumento subsidiario y supletorio en la proteccin de los derechos fundamentales, subsidiario porque no es posible utilizarlo si es que previamente no se agot la va ordinaria de defensa y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria.
III.2. Mientras el Tribunal Constitucional no resuelva en revisin una accin de tutela, no es posible interponer otra accin anloga por hechos similares
El Tribunal Constitucional, en su jurisprudencia contenida refirindose a la SC 1598/2011-R de 11 de octubre, reiterando lo establecido por las SSCC 0016/2004-R y 0252/2004-R, entre otras, ha sealado que: 'toda accin tutelar de derechos y garantas debe concluir con la Resolucin del Tribunal Constitucional que conoce en revisin los fallos pronunciados por el Juez o Tribunal de amparo o hbeas corpus, conforme prescriben los arts. 18 y 19.IV de la CPE, 93 y 102.V de la LTC. es decir que las partes deben aguardar el pronunciamiento definitivo del Tribunal Constitucional, sin que sea legalmente factible que se instauren nuevas acciones de tutela en ese lapso por causas similares, lo que constituye un acto temerario por cuanto se estara pretendiendo activar la jurisdiccin constitucional a objeto de que se dicte una duplicidad de fallos sobre la misma problemtica (las negrillas son nuestras).
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En este mbito, la Sentencia Constitucional antes mencionada establece que la SC 1347/2003-R de 16 de septiembre, seala:A partir de esa Sentencia dictada en revisin, y slo en caso de que la misma hubiera declarado la improcedencia del recurso por cuestiones formales que no significan el anlisis del fondo del asunto, la parte recurrente podr intentar un nuevo recurso cumpliendo con todos los requisitos extraados, para lograr un pronunciamiento sobre el fondo de su peticin; lo contrario, es decir la interposicin de un nuevo recurso sobre los mismos hechos, estando el primero en trmite y sin contar con un pronunciamiento definitivo, no es conforme a derecho, constituyendo un acto temerario que pretende lograr una duplicidad de fallos sobre un mismo hecho, induciendo a error a los Tribunales de garantas (las negrillas son nuestras).
III.3. En cuanto a la seguridad jurdica
En relacin a la seguridad jurdica, debemos indicar lo establecido por la SC 0687/2010-R de 19 de julio, que establece:debemos hacer referencia con carcter previo a un principio importante, cual es el de legalidad; entendindose el mismo como fundamental, especialmente para el Derecho Pblico, pues mediante ste principio, es que el ejercicio del poder pblico, se somete a la Constitucin Poltica del Estado y las leyes; slo un verdadero Estado de Derecho, es respetuoso de la referida norma constitucional, encontrando en ellas su lmite, por lo tanto ningn poder pblico puede estar excluido del respeto y sometimiento a la Constitucin y las leyes.
El principio de legalidad, es cimiento de la seguridad jurdica, por ello su importancia. Asimismo, su asidero constitucional en la Constitucin Poltica del Estado vigente, se encuentra en el art. 410, refrendando la supremaca constitucional como la cspide del ordenamiento jurdico boliviano y la jerarqua normativa correspondiente, a la cual todos los rganos o poderes del Estado deben someterse. En tal sentido, el principio de legalidad, es la aplicacin objetiva de la ley, propiamente dicha, a los casos en que deba aplicarse. Evitando as una libre interpretacin o aplicacin caprichosa de la norma.
La seguridad jurdica en la Constitucin Poltica del Estado, es un principio en base al cual el rgano judicial y el Tribunal Constitucional tienen la potestad de impartir la justicia que emana del pueblo boliviano.
III.4. Anlisis del caso concreto
Los accionantes manifiestan la vulneracin de sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso y a la propiedad privada toda vez que dentro del proceso ejecutivo seguido en su contra y en ejecucin del mismo, se procedi al remate del lote nmero 2, considerado como pequea propiedad agraria, pese a sus reclamos, fue adjudicado a favor de la institucin ejecutante, mediante autos definitivos, que fueron confirmados por Auto de Vista de 5 de julio y su consiguiente complementacin de 9 de enero de 2009.
De acuerdo a la Conclusin II.11. de la presente Sentencia, se establece que Antonio Luis Fernando Guzmn Torres y Mara de los ngeles Grossberger de Guzmn, promovieron una accin de amparo constitucional anterior a la presente accin constitucional, pretendiendo la tutela por el mismo objeto y reclamando los mismos hechos irregulares.
De lo descrito se infiere que los accionantes, sin esperar previamente la revisin de la Resolucin de 20 de enero de 2009 (siendo lo correcto 2010) ante el Tribunal Constitucional Plurinacional, interpusieron la presente accin tutelar el 27 de enero de 2010; es decir, siete das despus de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1066
haberse enterado del resultado de su primera accin de amparo constitucional, duplicando sus reclamos en forma totalmente ilegal, al seguir dos acciones prcticamente paralelas sobre un mismo hecho.
Ante las irregularidades mencionadas en la interposicin de la presente accin tutelar, corresponde declarar la denegatoria de la accin de amparo constitucional respecto a lo establecido en el Fundamento Jurdico III.2. de la presente Sentencia Constitucional, la cual instituye, que mientras el Tribunal Constitucional no resuelva en revisin una accin tutelar, no es posible interponer otra accin anloga por hechos similares.
Resuelta la problemtica, es preciso aclarar que en la presente accin, se alega que las autoridades demandadas vulneraron el derecho a la seguridad jurdica, sin enunciar el precepto constitucional que segn los accionantes la consagran, por lo cual es preciso sealar que en el orden constitucional vigente, se reconoce en el art. 178 de la CPE, a la seguridad jurdica como un principio y no como derecho conforme lo establecido en el Fundamento Jurdico III.3., puesto que el mismo sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo, de manera que no puede ser tutelado por la accin de amparo constitucional, que tiene como finalidad, la proteccin de los derechos y garantas fundamentales de las personas, cuando han sido amenazados, suprimidos o restringidos en su ejercicio.
En consecuencia, el Tribunal de garantas al haber declarado improcedente, aunque debi denegarla con otros fundamentos, ha efectuado una correcta compulsa de los antecedentes del proceso, y una adecuada valoracin de la normativa aplicada al caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 11 de marzo de 2010, cursante de fs. 246 a 249 vta., dictada por la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada . Dr. Macario Lahor Cortez ChveZ.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0517/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21704-44-AAC Departamento: Tarija
En revisin la Resolucin de 19 de abril de 2010, cursante de fs. 146 vta. a 148, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Victor Hugo Cassn Nina, en representacin legal de Rosse Mary Marca Mansilla contra Edgar Azurduy Salinas, Juan Jos vila, Fernando Antonio Navajas Baldivieso, Rosa Eva Martnez Cavero, Marcos Miranda Guerrero, Rodolfo Morales Cortez, Sandra Pacheco Mrquez, Freddy Martnez Ovando, Decano en ejercicio de la Presidencia, Sub Decano, Vocales y ex Vocal, respectivamente de la Sala Plena de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Tarija.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante, por su representada mediante memorial presentado el 22 de marzo de 2010, cursante de fs. 45 a 50 vta., seal:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Que, en mrito a las nominaciones aprobadas mediante Resoluciones Administrativas(RRAA) 280/2009 de 7 de octubre y 363/2009 de 18 de diciembre, el Consejo de la Judicatura -ahora Consejo de la Magistratura- autoriz a la Sala Plena de la Corte Superior del Distrito Judicial - ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Tarija, para que proceda a la designacin de Notarios de Fe Pblica de Segunda Clase de provincias.
El 29 de diciembre de 2009, la Sala Plena de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de Tarija, procedi al nombramiento de Marco Antonio Medina Salinas, como Notario de Fe Pblica de Segunda Clase 1 de Villamontes.
Rosse Mary Marca Mancilla, que vino desempeando las funciones de Notario de Fe Pblica de Segunda Clase 1 de Villamontes, puso en conocimiento su estado de embarazo y solicit inamovilidad funcionaria por estado de gestacin, respondiendo a sta mediante Resolucin de Sala Plena 03/2010 de 2 de febrero que no ha lugar, con los fundamentos de que la solicitud fue presentada despus de haberse realizado la designacin respectiva, es un cargo no remunerativo, se realiz una convocatoria para optar el cargo y que se cuenta con el ttulo de designacin del nuevo Notario que fue remitido por el entonces Consejo de la Judicatura, mismo que fue enviado a la Contralora departamental de Tarija para el registro correspondiente.
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I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante estima vulnerados los derechos de su representada a la vida, a la maternidad segura y al trabajo, citando al efecto los arts. 15, 45, 46 y 48.I.VI de la Constitucin Poltica del Estado (CPE). I.1.3. Petitorio
El accionante por su representada solicit: a) Conceder el recurso de amparo constitucional; b) Dejar sin efecto la Resolucin de Sala Plena 113/09 de 29 de diciembre de 2009, as como el Acta de Designacin que contiene las RRAA 280/2009 bre y 363/2009 del Consejo de la Judicatura -ahora Consejo de la Magistratura- y el acta de posesin de 4 de marzo de 2010, ordenando su restitucin al cargo que desempe como Notaria de Fe Pblica de Segunda Clase 1 de Villamontes; y, c) La imposicin de costas, daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 19 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 135 a 146 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la demanda
El accionante, ratific los argumentos de la demanda formulada y amplindola seal: 1) Que en la Resolucin Administrativa (RA)280/2009, su representada fue calificada en primer lugar, consecuentemente correspondera su ratificacin; 2) Evidentemente es un cargo no remunerativo, pero que de ninguna manera justifica jurdica ni legalmente la no reconsideracin de la peticin legal(sic); y,3) El ttulo de designacin del nuevo Notario fue enviado a la Contralora del Estado el 2 de febrero de 2010, fecha en que ya era de conocimiento de la Sala Plena el recurso de reconsideracin.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Rosa Eva Martnez Cavero, Vocal de la Sala Civil Segunda, manifest que forma parte de un Tribunal colegiado, por lo que debi someterse a las decisiones de ste en cuanto a las resoluciones por mayora o por dos tercios y con la libertad de hacer constar el voto en caso de ser disidente. En el caso de la ahora representada del accionante, seal que vot a favor de ella, pues consider que no haba razn para designar a otra persona.
Fernando Antonio Navajas Baldivieso, Vocal de la Sala Penal de la Corte Superior de Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Tarija, seal que: i) Cuando se realiz la designacin de los Notarios de Villamontes, no particip pues se encontraba con baja mdica, por ende no tiene legitimacin activa para ser demandado. Respecto a la reconsideracin que la accionante presenta tampoco verti opinin alguna; y, ii) El procedimiento de convocatoria para renovacin de designacin o de ratificacin a algn funcionario, al tratarse de periodo y no de carrera fue asumido el procedimiento por la accionante, adems que considera que el reclamo es extemporneo.
Edgar Azurduy Salinas, Juan Jos vila, Rodolfo Morales Cortez, Sandra Pacheco Mrquez, Marcos Miranda Guerrero, Fernando Antonio Navajas Baldivieso y Freddy Martnez Ovando, Decano en ejercicio de la presidencia sub Decano Vocales y Ex Vocal respectivamente de la Corte Superior de Distrito Judicial de Tarija, mediante informe escrito cursante de fs. 118 a 119 sealaron: a) Que es falso que la Corte de Justicia de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1069
Tarija haya despedido a la recurrente a sabiendas de su embarazo (sic); b) Al vencer el periodo para el que fue designada, se realiz la respectiva convocatoria de preseleccin de futuros postulantes a dicha notara, ante la cual la accionante se present voluntariamente; c) Rosse Mary Marca Mansilla, no percibe ningn salario del Poder Judicial y su trabajo est sujeto a periodicidad; d) Los derechos que hace alusin el accionante, deban ser debidamente invocados en su momento ante el Consejo de la Judicatura -ahora Consejo de la Magistratura- es decir, cuando se realiz la convocatoria; e) Tambin la recurrente tiene su hermana (abogada) trabajando en el Consejo de la Judicatura por lo que no queremos continuar el nepotismo(sic); f) La Corte de Justicia de Tarija design a un nuevo Notario porque todos quienes estaban en la lista fueron habilitados al efecto; g) La accionante tuvo un acto ilegal que importa una suspensin de sus funciones con repercusin en el mbito penal y por tal razn no mereci el respaldo; y, h) En algunos Vocales existe la corriente de que se proceda a una renovacin del funcionario, para dar oportunidad a otros aspirantes al cargo sealado.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
Marco Antonio Medina Salinas, a pesar de la legal notificacin cursante a fs. 100 no present informe escrito ni se particip de la audiencia.
I.2.4. Resolucin
Mediante Resolucin de 19 de abril de 2010, cursante de fs. 146 vta. a 148, el Tribunal de garantas constituido por Conjueces de la Sala Social y Administrativa de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de Tarija, deneg la accin de amparo constitucional, con costas y con relacin a la excepcin planteada por Fernando Antonio Navajas Baldivieso, se declara ha lugar, con los siguientes argumentos: 1) La peticin fue presentada con posterioridad al acto de designacin, que no es un cargo remunerativo, se realiz una convocatoria por el Consejo de la Judicatura -ahora Consejo de la Magistratura- y que existe un ttulo de designacin del nuevo notario el mismo fue enviado a la Contralora Departamental de Tarija para su registro; y, 2) La Sala Plena, obr dentro del mbito de su competencia al nombrar al Notario de Fe Pblica de Segunda Clase 1 de Villamontes, cumpliendo con lo establecido en el art. 280 de la Ley de Organizacin Judicial (LOJ), una vez que la ahora representada del accionante por voluntad propia ha omitido ejercer el derecho que le confieren los arts. 48.VI de la CPE y primero de la Ley 975 de 2 de marzo de 1988, al no haber puesto a conocimiento su embarazo en tiempo oportuno.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin de los antecedentes que informan el expediente, se evidencia lo siguiente:
II.1. El Consejo de la Judicatura -ahora Consejo de la Magistratura- por Convocatoria 009/2009 de 28 de agosto, invita a postularse a los cargos de Notario de Fe Pblica de Segunda Clase 1 y 2 de Villamontes y otros hasta el 4 de septiembre de 2009 (fs. 8 y 9).
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II.2. Cursa en obrados copia legalizada de la Resolucin 113/2009 de 29 de diciembre pronunciada por la Sala Plena, suscrita por Zulema de Sanjins, Secretaria de Cmara de la Sala Social y Administrativa de la Corte Superior de Justicia de Tarija, en la que Marco Antonio Medina Salinas es nombrado Notario de Fe Pblica de Segunda Clase 1 de Villamontes (fs. 3 vta.).
II.3. Max Alberto Eguivar Choque, Jefe de Divisin de Recursos Humanos del Consejo de la Judicatura -ahora Consejo de la Magistratura- a solicitud escrita del accionante, certific que la convocatoria pblica 009/2009 para Notarios de Fe Pblica de Segunda Clase, fue solicitada el 28 de agosto de 2009, para los asientos judiciales de Yacuiba, Villamontes, Entre Ros, Bermejo y Padcaya, la misma concluy el 4 de septiembre del mismo ao, cuyas Resoluciones fueron enviadas a la Sala Plena de la R. Corte Superior de Distrito para que se designe y posesione a los nuevos Notarios. Respecto a los medios utilizados para su difusin se tiene el peridico El Pas y la pgina web www.poderjudicial.gob.bo y con relacin a las notificaciones a los postulantes seleccionados no se las hizo de manera personal ya que es obligacin del postulante verificar aquello (fs. 7).
II.4. Por memorial presentado el 30 de enero de 2009, en Secretara de Presidencia de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de Tarija; Rosse Mary Marca Mancilla, puso a conocimiento y solicit inamovilidad funcionaria por estado de gestacin, adjuntando certificado de matrimonio civil, certificados mdicos y ecografas ginecolgicas (fs. 11 a 22).
II.5. Cursa copia legalizada de la Resolucin de Sala Plena 03/2010 la cual no da curso a la solicitud de inamovilidad de Rosse Mary Marca Mancilla (fs. 23 a 24).
II.6. Copia legalizada del acta de posesin de Marco Antonio Medina Salinas como Notario de Fe Pblica de Segunda Clase 1 de Villamontes de 4 de marzo de 2010 (fs. 31).
II.7. Ivonne Ruiz del Castillo, Jefa de Recursos Judiciales del Consejo de la Judicatura- Tarija(sic), certific que, conforme a inspecciones realizadas a la Notaria de Fe Pblica de Segunda Clase 1 de Villamontes, se constat el correcto manejo y archivo de los documentos que se encontraban a su cargo demostrando responsabilidad en el ejercicio de las funciones que desempe (fs. 42).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera vulnerados los derechos de su representada a la vida, a la maternidad segura y al trabajo, toda vez que por su estado de embarazo no le concedieron la solicitud de inamovilidad, fundamentando que se present despus de haberse realizado la designacin respectiva, que es un cargo no remunerativo, se lanzo una convocatoria para optar el cargo y que ya existe el ttulo de designacin del nuevo Notario que fue remitido por el Consejo de la Judicatura - ahora Consejo de la Magistratura- que fue enviado a la Contralora Departamental de Tarija para el registro correspondiente. Corresponde analizar, si en el presente caso se debe otorgar o no la tutela solicitada.
III.1. Alcance y finalidad de la accin de amparo constitucional
Con referencia al alcance y la finalidad de la accin de amparo constitucional la SC 0537/2011-R de 29 de abril seal que: Esta accin de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin y la ley, consagrada por el art. 128 de la CPE, detenta como principios rectores el de subsidiariedad e inmediatez, dispuestos de la siguiente forma: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1071
El art. 129.I de la CPE, precisa que esta accin tutelar se interpondr: siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, estableciendo el pargrafo II de la misma norma que: podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial.
III.2. El amparo constitucional frente a los actos libre y expresamente consentidos
Acerca de la accin de amparo constitucional por actos consentidos la Sentencia Constitucional sealada supra, haciendo cita a la SC 1702/2010-R de 25 de octubre, la cual estableci: 'La doctrina, sobre esta causal de improcedencia sostiene que cuando 'ha mediado aceptacin expresa o tcita del hecho lesivo, resulta jurdicamente absurdo reconsiderar el problema y eximir al afectado de la responsabilidad de sus actos admisorios. Excepcional y exigente como es, el amparo, menos que ningn otro trmite, podra ser instrumento para purgar la negligencia de las partes' (SAGES, Nstor Pedro, Derecho Procesal Constitucional. Accin de Amparo, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 202-203).
Ahora bien, si el accionante ha sido diligente en su solicitud, reclamando el acto ilegal por los medios ordinarios establecidos en las leyes, y ha presentado su demanda dentro del plazo de caducidad, slo podr aplicarse la causal de improcedencia contenida en el art. 96.2 de la LTC, cuando el consentimiento sea cierto e inequvoco, emane de la voluntad de la persona y, por lo mismo la aceptacin del acto ilegal -y en su caso, su acatamiento- depende de ella y no de la imposicin de la autoridad o de terceras personas.
En la misma lnea, la SC 2794/2010-R de 10 de diciembre, puntualiza que esta causal de improcedencia exige que los supuestos actos ilegales hayan sido consentidos libre y expresamente, lo que significa que la voluntad de consentir el acto, por un lado, no debe haber sido fruto de presin fsica o moral alguna, y por otro, que debe manifestarse en forma inequvoca, a travs de palabras u otros signos exteriores que denoten la voluntad de consentir el acto ilegal, impugnado a travs del amparo constitucional. ()
De lo sealado, se concluye que para declarar la improcedencia de un recurso de amparo constitucional por esa causal, no es suficiente una actuacin implcita, dado que el consentimiento expreso importa un acto positivo, concreto, libre e inequvoco, vinculado de manera directa a la actuacin ilegal impugnada; en otras palabras, la manifestacin de la voluntad debe demostrar, de manera indubitable, el consentimiento a la amenaza o lesin a algn derecho fundamental.
Consecuentemente, para que produzcan las consecuencias jurdicas expresadas en el art. 96.2 de la LTC, los actos deben provocar en el Tribunal la conviccin plena de que el accionante est de acuerdo con el acto reclamado; dado que la simple presuncin del consentimiento por acciones que no estn directamente relacionadas con el supuesto acto ilegal, lesionara la garanta de la tutela jurisdiccional eficaz'(las Negrillas son nuestras).
Asimismo la SC 1056/2011-R de 1 de julio, refiriendo a la SC 0906/2010-R de 10 de agosto, cit la lnea de la SC 0231/2010-R de 31 de mayo, misma que mencion a la SC 1667/2004-R de 14 de octubre, entre otras, seal que: "Esta causal que debe entenderse objetivamente como cualquier acto o accin que el titular del derecho fundamental realice ante la autoridad o particular que supuestamente lesion el mismo, como tambin ante otra instancia, dejando advertir o establecer claramente que acepta o consiente de manera voluntaria y expresa la amenaza, restriccin o supresin a sus derechos y garantas fundamentales, de modo que no siempre podr exigirse un acto en el que el titular manifieste textualmente y por escrito que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1072
acepta libre y expresamente el acto ilegal u omisin indebida, sino que ello podr deducirse con los elementos de juicio suficientes del accionar que el titular hubiera tenido a partir de la supuesta lesin de la que hubiesen sido objeto sus derechos y garantas constitucionales.'; aclara la norma, en sentido de no ser necesario que mediante textos expresos se demuestre que el recurrente, ahora accionante, consinti la vulneracin de los derechos considerados vulnerados, es suficiente que demuestre una actitud de consentimiento, libre de coerciones, amenazas y presiones. (...)
Entendindose entonces, que no toda accin de amparo constitucional ser siempre admitida o en su caso concedida, pues de advertirse la aceptacin emitida por escrito con relacin a la supuesta actuacin ilegal denunciada mediante la misma, la accin tutelar ser denegada.(las negrillas son nuestras).
III.3. Anlisis del caso concreto
De la revisin del caso en estudio, se tiene que el accionante por su representada aleg la vulneracin de sus derechos fundamentales, por cuanto las autoridades demandadas pese a tener conocimiento de su embarazo de alto riesgo la destituyeron de su fuente laboral.
De lo mencionado precedentemente, se colige que mediante convocatoria 009/2009, el entonces Consejo de la Judicatura convoc a postular a los cargos de Notario de Fe Pblica Segunda Clase 1 de Villamontes y otros (fs. 8 a 9), a la cual la representada del accionante present su postulacin de manera voluntaria, y por consiguiente, se someti a las evaluaciones correspondientes, para optar el cargo sealado, en mrito a las RRAA 280/2009 y 363/2009 mediante las cuales autoriz el Consejo de la Judicatura -ahora Consejo de la Magistratura- a la Sala Plena de la entonces Corte Superior de Distrito Judicial de Tarija procedan a la designacin de Notarios de Fe Pblica vacantes y mediante Resolucin de Sala Plena 113/2009 se hicieron efectivos los nombramientos, no siendo designada ni ratificada la ahora representada; por lo que mediante memorial presentado el 30 de enero de 2010 dio a conocer su estado de embarazo de veintitrs semanas aproximadamente, solicitando inamovilidad funcionaria (fs. 11 a 12).
Asimismo, de acuerdo a Ley de Notariado y a la Ley del Organizacin Judicial abrogada, los notarios de fe pblica son funcionarios pblicos que tienen periodo de funciones establecido de cualquier clase que sean, mismos que ejercern sus funciones durante de cuatro aos, pudiendo ser reelegidos; son funcionarios sui gneris, no forman parte de la Ley General del Trabajo pues no reciben sueldo ni salario el Estado.
Ahora bien, se evidencia conforme seala el Fundamento Jurdico III.2 de esta Sentencia la accionante al presentar su postulacin a la convocatoria de manera voluntaria sin que medie violencia fsica o moral, consinti libre y expresamente el acto, a sabiendas de su embarazo, misma que no dio a conocer de manera oportuna, por lo que se considera que si ha sido admitido y consentido por la interesada en un primer momento, an cuando despus lo denuncie y pretenda la proteccin, este Tribunal no puede ajustar sus decisiones al inters de las partes sobre el resultado de un proceso lo cual creara inseguridad; as que el ejercicio voluntario de someterse al acto considerado lesivo, sin objetarlo, tomando una actitud pasiva frente al mismo, o en su caso, realizando acciones que no tienden a restablecer el acto considerado lesivo es causal suficiente para no conceder la accin lo que impide analizar el fondo de los argumentos de la demanda tutelar.
Consiguientemente, el Tribunal de garantas, al denegar la tutela, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes procesales y aplic correctamente los alcances de esta accin tutelar. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1073
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 19 de abril de 2010, cursante de fs. 146 vta. a 148, dictada por el Tribunal de garantas constituido por Conjueces de la Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Tarija; y, en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada, en base a los argumentos ya mencionados.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0518/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21629-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 25 de marzo de 2010, cursante de fs. 434 a 439 vta. pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jaime Marcial Cardona Ustariz, Jos Lus Hernndez Medrano, y Javier Daza Benavidez, por si y en representacin legal de Rodolfo Garca Barraza, Ponciano Revollo Flores, Tito Foronda Saravia, Carlos Eduardo Rocha Villarroel, Roly Edwin Villarroel Camacho, Trifn Molina Macas, David Marcelo Torrico Garnica, Wilfredo Vsquez Espinoza, Jos Luis Corce Ibarro, David Garca Buenda, Sergio Gonzalo Torrico Angulo, Jaime Machaca Tola, Lus Alfonso Quintanilla Torrez, Jos Garca Buenda, Froiln Vargas Choque, Carlos Ramrez Almendras, Edgar Gonzales Salinas, Omar Edson Dvalos Jimnez, Daro Mendoza Villarroel, Lus ngel Sahonero Castro, Nilton Anbal Acochiri Gutirrez, Juan Guilmar Torres Angulo, Alberto Coca Serna, Oscar Gustavo Miln Barrn, Nstor Flores Colque, Ren Orlando Gamboa Mercado, Julio Bilbaldo Cadima Jimnez, Esteban Jhony Gamboa Sarmiento, Vctor Hugo Lara Fernndez, Vitalia Contreras de Herbas, Ana Beatriz Herbas de Mndez, Demetrio Crdenas Huarachi, Zulema Chapi Estrada, Rodrigo Franco Ugarte Zelada, Eva Martnez Ventura, Constantino Flores Cotari, Prudencio Gonzales Montecinos y Richard Torrico Mamani contra Tatiana Patricia Rojas Fernndez, Julio Orestes Vargas Montao, Vctor Hugo Mndez Ugarte, Jashir Amilkar Melecio Enrquez, Alberto Samuel Soria Arze y Juan Carlos Alfredo Rocha Cuadros Alcaldesa del Gobierno Autnomo Municipal, Gerente General Ejecutivo a.i. del Servicio Municipal de Agua Potable y Alcantarillado SEMAPA, Director Representante de la Federacin de Profesionales, Representante del Gobierno, Representante del Gobierno Autnoma Municipal y Director del Ministerio de Agua, en su condicin de Directores del Servicio Municipal de Agua Potable y Alcantarillado (SEMAPA), respectivamente, todos del municipio de Cochabamba. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1074
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 10 de febrero de 2010, cursante de fs. 261 a 271 vta., se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Los accionantes sealaron que, son trabajadores de SEMAPA, con antigedad de entre 15 y 20 aos, afirmando que pasaron por la institucin gerentes que realizaron un mal manejo de los intereses de la empresa, provocando la actual crisis de SEMAPA; en diciembre de 2008 fue designado Leonardo Rafael Anaya Jaldn como Gerente General Ejecutivo a.i. por Resolucin de Directorio 66/08 de 22 de diciembre de 2008, extendiendo su interinato desde diciembre ese ao hasta el 26 de noviembre de 2009, violentando lo sealado en el art. 5 inc. e de la Ley del Estatuto del Funcionario Pblico as como el art. 21 de las Normas Bsicas del Sistema de Administracin de Personal, siendo censurable que los memorndums de despido los emiti fuera del trmino de su mandato, avasallando los derechos y garantas constitucionales de los trabajadores.
Motivo por el cual solicitaron ante la Jefatura Departamental del Trabajo, en la va administrativa conforme al DS 28699 de 1 de mayo de 2006 su inmediata reincorporacin laboral, sustanciado el proceso conforme lo previsto por la Resolucin Ministerial (RM) 551 de 6 de diciembre de 2006, citando para el efecto a Leonardo Rafael Anaya Jaldn, Gerente General Ejecutivo a.i. de SEMAPA, quien en las audiencias de conciliacin rechaz sus reincorporaciones, con el argumento de que la Empresa no contaba con presupuesto para sustentar al personal despedido, es que consideran como hecho falso, puesto que existen otras personas en sus cargos, pronunciando la Resolucin Administrativa (RA) 0045/2009 de 1 de junio, que orden sus inmediatas reincorporaciones por haberse violado sus derechos constitucionales, ya que la causal de despido no se encuentra enmarcada en disposiciones legales. Leonardo Rafael Anaya Jaldn, present recurso de revocatoria, mereciendo la RA 52/09 de 10 de junio de 2009; que confirm la RA 0045/2009 ante lo cual interpuso recurso jerrquico el cual confirm las Resoluciones Administrativas (RRAA) 0045/2009 y 52/09 ambas emanadas de la Jefatura del Trabajo mediante RA 623/09 de 1 de septiembre de 2009.
De esta manera, por Resolucin de Directorio de SEMAPA 039/2009 de 26 de octubre, se dispuso la restitucin a 43 trabajadores de los 152 que fueron despedidos, lamentando que la Resolucin contenga un aspecto que impide su cumplimiento por cuanto de manera ilegal e irregular determina en su artculo tercero que tendr vigencia una vez cuente con Resolucin Bi Ministerial de Homologacin emitida por el Ministerio del Medio Ambiente y Agua, situacin que aprovecharon las autoridades de SEMAPA, para no cumplir con las restituciones de los trabajadores.
Leonardo Rafael Anaya Jaldn, se constituy en la ciudad de La Paz para dicho fin, recibiendo como respuesta del Ministerio referido que esa instancia no poda disponer la reincorporacin u homologacin de ninguna disposicin que ordene la restitucin de trabajadores del Estado Plurinacional, siendo la misma institucin la que deba disponer de acuerdo a sus especficas atribuciones y competencias.
Se solicit a la nueva autoridad edil del municipio de Cochabamba, dar cumplimiento a la Resolucin de Directorio 039/2009, la cual instruye se reincorpore a 43 trabajadores, mediante nota de 5 de febrero de 2010, recepcionada por la Direccin de la Secretara General del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1075
Gobierno Autnomo Municipal de Cochabamba, sin que hasta la fecha se haya cumplido con la misma, por lo que interponen la presente accin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Los accionantes, denuncian como vulnerados sus derechos al trabajo y empleo, obligatoriedad de cumplimiento de las leyes laborales, estabilidad laboral, violacin y desconocimiento de la funcin del Estado citando al efecto el art. 13 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Los accionantes, solicitan se conceda la accin de amparo constitucional y se ordene la inmediata restitucin a su fuente laboral, el respeto a sus derechos conculcados, la restitucin de los mismos, el pago de sus salarios devengados desde la desvinculacin laboral hasta la reincorporacin y el reconocimiento pleno de su condicin de trabajadores antiguos de SEMAPA.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Despus de notificar a todos los accionantes se celebr la audiencia pblica el 25 de marzo de 2009, segn consta en el acta cursante de fs. 425 a 433 vta. de obrados, en la cual se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
Los accionantes, ratificaron in extenso el contenido de la demanda de accin de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los demandados, mediante su abogado apoderado, presentaron incidente de falta de notificacin al tercero interesado que sera el Ministerio del Medio Ambiente y Agua, el cual es rechazado por el Tribunal de garantas en razn de que el ncleo de la accin de amparo constitucional es el carcter laboral traducido en el contrato y despido de personal y no as las polticas presupuestarias.
Inmediatamente, mediante informe de fs. 419 a 424 manifestaron: a) Falta de legitimacin pasiva, puesto que los demandados no firmaron ningn memorndum de despido de los trabajadores, ahora accionantes, no habindose presentado el amparo contra Leonardo Rafael Anaya Jaldn, quien firmo los memorndums de despido de los trabajadores as como los Directores de ese entonces, a quienes debi citrselos mnimamente como terceros interesados; b) La Resolucin Administrativa pendiente de ejecucin, se encuentra ante el Tribunal Supremo de Justicia va proceso contencioso administrativo de fecha 30 de noviembre de 2009, adems de estar pendiente el tratamiento ante el juez del trabajo y seguridad social donde se interpondr los aspectos de fondo; c) Los derechos del trabajo y estabilidad laboral no fueron restringidos, pues quedan los mecanismos jurisdiccionales que determinen su eventual restitucin si es comprobada la misma, que estn expeditos no correspondiendo a este Tribunal su invocacin; d) Los accionantes no contaban con el poder suficiente, puesto que algunos de ellos ya cobraron sus beneficios sociales, no cumpliendo con los requisitos para interponer la presente accin; e) No se cumpli con el principio de subsidiariedad ya que no se agotaron las vas o medios legales que se hallan expeditos como es el Juzgado del Trabajo y Seguridad Social, conforme seala el art. 10 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1076
del DS 28699: una vez tramitada la reincorporacin en sede administrativa en el caso de un eventual incumplimiento de la disposicin emanada del Ministerio del Trabajo quedar expedita la va jurisdiccional para acudir ante el Juez del Trabajo; f) No se ha probado el principio de irremediabilidad como excepcin al principio de subsidiariedad; y, g) La falta de competencia de Leonardo Rafael Ardaya Jaldn ex Gerente General Ejecutivo a.i. de SEMAPA, en sentido que haya emitido memorndum de despido cuando su interinato ya habra cumplido, as como no ser cierto que SEMAPA haya contratado nuevo personal despus del despido de los funcionarios, puesto que se realiz una nueva asignacin de funciones, adems el 40% del personal retirado estaba en condiciones de acogerse a la jubilacin, por lo que solicitaron se declare improcedente la presente accin.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin de 25 de marzo de 2010, cursante de fs. 434 a 439 vta., declar improcedente la accin de amparo interpuesto, con los siguientes fundamentos: 1) El principio de subsidiariedad implica que no puede ser presentada la accin de amparo hasta que no se hayan agotado los recursos ordinarios o administrativos y, en el caso de haber presentado los mismos deben ser agotados; 2) Las reglas y sub reglas de procedencia de la subsidiariedad no se cumplieron en el presente caso, puesto que al momento de la interposicin del referido amparo este se encontraba pendiente de resolucin; 3) Que los accionantes para restablecer sus derechos que alegan como lesionados debieron acudir a la va laboral solicitando su reincorporacin a su fuente de trabajo, antes de interponer la accin de amparo constitucional.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Por memorndums de agradecimiento de servicios de 30 de abril de 2009 firmados por Leonardo Rafael Anaya Jaldin, Gerente General Ejecutivo a.i. de SEMAPA, se evidencia el despido de los accionantes Oscar Surez Paredes, Alfredo Guzmn Berindoague, Jos David Ledezma Perera, Ivn Jos Antonio Ramrez Carrasco, Mario Ayala Antezana, Edgar Gonzales Salinas y Rodolfo Garca Barraza (fs. 16 a 22).
II.2. Previo requerimiento del sindicato de Trabajadores de SEMAPA, Giovanna Maldonado Jefa Departamental de Trabajo a.i. de Cochabamba, cit a Leonardo Rafael Anaya Jaldn, Gerente General de SEMAPA, a objeto de aclarar los despidos y rebaja salarial de los accionantes por medio de dos citaciones y de una conminatoria (fs. 23 a 25).
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II.3. Cursa la nota de 30 de abril de 2009, que seala masacre blanca y el informe sobre actitud de gerente de SEMAPA, emitida por el Sindicato de Trabajadores en construccin SEMAPA, dirigida a Giovanna Maldonado, Jefa Departamental de Trabajo a.i. (fs. 35 a 36).
II.4. Nota de 2 de junio de 2009, del sindicato de Trabajadores en Construccin SEMAPA mediante la cual se solicita a Gonzalo Terceros, Presidente del Directorio de SEMAPA, cumplimiento a la Resolucin 0045/2009 de 1 de junio emitida por Giovanna Maldonado, Jefa Departamental del Trabajo a.i. de Cochabamba que dispuso la reincorporacin de los trabajadores a su fuente de trabajo, as como a travs de nota de 22 de mayo de igual ao, se hace conocer problemas tcnicos responsabilizando a Leonardo Rafael Anaya Jaldn por los mismos (fs. 39 a 40).
II.5. Resolucin de Directorio 039/2009 de 26 de octubre, en la que SEMAPA, en su artculo tercero seal: la presente Resolucin se efectivizar una vez que se cuente con la Resolucin Bi Ministerial de homologacin del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas y del Ministerio de Medio Ambiente y Agua (sic), con referencia a la reincorporacin de 43 trabajadores (fs. 57 a 59).
II.6. El Ministerio de Medio Ambiente y Agua por Resolucin MMAyA/DESPACHO/N1606/09 de 17 de noviembre de 2009, hace conocer a Leonardo Rafael Anaya Jaldn Gerente General Ejecutivo a.i. de SEMAPA, que a esa instancia no le corresponde pronunciarse sobre temas de reincorporacin de trabajadores siendo responsabilidad exclusiva de la entidad el ejecutar de manera correcta los recursos a su cargo (fs. 76 a 77).
II.7. Mediante RA 0045/2009, de 1 de junio, del Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social se dispuso la reincorporacin a su fuente laboral de los trabajadores despedidos, ms el pago de sus sueldos devengados y dems derechos laborales sealando que no se pronuncia respecto a los funcionarios que fueron despedidos por nepotismo quienes debern concurrir a la va llamada por ley (fs. 82 a 83).
II.8. Cursa la Resolucin Administrativa correspondiente al recurso de revocatoria 52/09, que ratifica la Resolucin 0045/2009(fs. 84 a 85).
II.9. Resolucin Ministerial 623/09 de 1 de septiembre de 2009, que confirma en parte la Resolucin 52/09, correspondiendo que todos los trabajadores que no hayan cobrado sus beneficios sociales a la fecha sean reincorporados, debindose excluir aquellos que han optado por el mencionado pago (fs. 92 a 93).
II.10.Por memorial presentado ante el Presidente y Ministros de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia, por los apoderados legales de SEMAPA, quienes incoaron demanda contenciosa administrativa, el 30 de noviembre de 2009, solicitando la nulidad y/o revocatoria de la Resolucin Ministerial 623/09 y las RRAA 52/09, 0045/2009 y del acto administrativo definitivo CITE/JDT/N 0321/09 de 4 de septiembre de 2009, que conminan a SEMAPA a restituir a trabajadores que no cobraron sus beneficios sociales (fs. 388 a 405).
II.11.Consta el detalle de personal de SEMAPA, que tiene como fecha de transferencia el 30 de abril de 2009, siendo 125 funcionarios (fs. 298 a 301).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes, denuncian que se lesionaron sus derechos al trabajo y empleo al entregarles memorndums de agradecimiento de servicios el 30 de abril de 2009, a ciento cincuenta y dos trabajadores, vulnerndose sus derechos y garantas constitucionales al no haber cumplido SEMAPA con la RA 0045/2009, emanada de la Jefatura Departamental del Trabajo, que dispona la restitucin de cuarenta y tres trabajadores a su fuente laboral, tampoco cumplieron con la Resolucin que resuelve el recurso de revocatoria 52/09, que ratifica la RA 0045/2009, y la RM 623/09, que ratificaba las resoluciones 0045/2009 y 52/09, en razn que la Entidad tena la obligacin de cumplir con las leyes laborales, garantizando la estabilidad laboral de sus trabajadores.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional.
El art. 128 de la CPE, establece los alcances y finalidad de esta accin de defensa, estableciendo: tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
El Tribunal Constitucional a travs de su amplia jurisprudencia con respecto a la naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional determino en su SCP 0046/2012 de 26 de marzo: Se constituye entonces en una de las acciones de defensa ms amplia en cuanto al alcance de su mbito de tutela y proteccin de derechos, rigiendo para su interposicin, los principios de inmediatez y subsidiariedad, conforme lo establece el art. 129 de la Ley Fundamental; denotndose de la naturaleza de esta accin su objeto de proteccin y resguardo de derechos en el marco de los valores y principios tico-morales establecidos en la Constitucin Poltica del Estado, contribuyendo desde la justicia constitucional a efectivizar y materializar esos valores y principios para una vida armoniosa, con equidad, igualdad de oportunidades y dignidad, entre otros valores, en los que se sustenta el Estado Plurinacional y que son parte de la sociedad plural.
III.2. De la notificacin a terceros interesados en la accin de amparo constitucional
Estando consagrada la accin de amparo constitucional como una accin de defensa de los derechos fundamentales de todas las personas, el Tribunal Constitucional ha desarrollado la SC 1202/2010-R de 6 de septiembre, que estableci: Como la Resolucin emergente del presente recurso de amparo constitucional, podra afectar los derechos de terceras personas con inters legitimo en el resultado, este Tribunal, antes de abordar la cuestin de fondo, debe realizar una labor verificativa respecto al cumplimiento cabal de los requisitos de admisibilidad, entre los que se encuentra la notificacin al tercero interesado a fin de precautelar el respeto del derecho a la defensa y al debido proceso de tales interesados.
Para ello, es necesario acudir a los entendimientos jurisprudenciales desplegados por este Tribunal, en ese sentido en la SC 1351/2003-R de 16 de septiembre, se estableci que: 'en todo proceso judicial o administrativo en el que la decisin final del mismo pudiera afectar los derechos o intereses legtimos de terceras personas, stas deben ser citadas o notificadas, segn el caso, a los fines de que puedan ejercer, en igualdad de condiciones, el derecho a la defensa, ofreciendo las pruebas que consideren pertinentes y controvirtiendo las que se presenten en su contra dentro del proceso, de acuerdo con las formas propias de cada juicio y conforme a la normativa procesal pertinente. Por determinacin de la misma Sentencia Constitucional, el principio constitucional antes sealado: 'es aplicable a los recursos de amparo constitucional en los que, para proteger los derechos constitucionales suprimidos, restringidos o amenazados, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1079
se enjuician actos jurdicos, resoluciones judiciales o actos administrativos del proceso principal del cual deriva el recurso, por lo que la notificacin a la otra parte de la litis es de rigor procesal, as no figuren como recurridos; dado que sus derechos pueden resultar afectados con la resolucin del recurso'.
Por su parte, la SC 0814/2006-R de 21 de agosto, complement y modul el entendimiento asumido por el Tribunal Constitucional en la SC 1351/2003-R en lo referido a la exigencia del sealamiento del nombre y domicilio del tercero legtimamente interesado en el recurso de amparo como requisito formal de admisibilidad para efectos de su notificacin e intervencin, en dicha Sentencia, estableci que: '...dentro de los requisitos de admisibilidad, no slo son exigibles los previstos por el art. 97 de la LTC, sino aquellos que han sido desarrollados por la jurisprudencia constitucional y que son de orden procesal con carcter imperativo, tal es el caso, del sealamiento de domicilio del tercero interesado, cuando el recurso de amparo constitucional es consecuencia de un proceso judicial o administrativo, requisito que se incorpora al art. 97 de la LTC, por la jurisprudencia constitucional, y que es de carcter formal; tal como lo ha establecido este Tribunal Constitucional en el AC 0030/2005-RCA de 29 de julio ...'.
Siendo importante la citacin al tercero interesado con la demanda de amparo constitucional, con el propsito que asuman su derecho a la defensa como al debido proceso, derechos que se encuentran garantizados por la accin de amparo constitucional.
III.3. Efectos procesales sobre la admisin y consideracin en el fondo de una accin de amparo constitucional que no cumple requisitos de admisibilidad
El Tribunal Constitucional dej establecido que a momento de pronunciarse respecto a los requisitos de admisibilidad de la accin de amparo constitucional, se debe considerar los derechos de los terceros interesados. Al respecto su SC 1395/2011-R de 30 de septiembre, dispuso: Este Tribunal a momento de pronunciarse respecto los requisitos de admisibilidad, ya dej claramente definido que: ' si pese a esa omisin se admite el recurso, ese defecto dar lugar a su improcedencia' (SC 0038/2004-R de 15 de enero). As mismo, en cuanto a los efectos del incumplimiento de dichos requisitos, precis dos subreglas: 'a) cuando se omite en etapa de admisin del recurso el cumplimiento de alguno de los requisitos y no se subsanan los mismos dentro del plazo de ley, se da lugar al rechazo; y, b) Si el recurso fue admitido pese a no cumplirse con los requisitos exigidos por ley, se da lugar a la improcedencia del amparo, sin ingresarse al anlisis de fondo del asunto...', as la SC 0652/2004-R de 4 de mayo. Bajo dichos entendimientos y con mayor especificidad en relacin a la notificacin del tercero interesado, la SC 0814/2006-R de 21 de agosto, estableci como subregla de orden procesal: 'que cuando un recurso de amparo constitucional es admitido sin que se hubieren cumplido todos los requisitos de admisibilidad previstos por el art. 97 de la LTC, -del cual forma parte el necesario sealamiento de domicilio y notificacin del tercero interesado-, y as se hubiese llevado a cabo la audiencia pblica de consideracin y se hubiese concedido la tutela, inclusive; estando elevado el expediente en grado de revisin ante este Tribunal, corresponde la declaratoria de improcedencia'. Finalmente, la misma Sentencia Constitucional, entre las subreglas que deben aplicarse con relacin al tratamiento de la notificacin al tercero interesado, contempl la siguiente: En etapa de revisin, si se advierte que el recurso fue admitido, tramitado y se ha llevado a cabo la audiencia de consideracin, pese a no cumplir con este requisito, da lugar a la improcedencia del amparo, sin ingresarse al anlisis de fondo del asunto'. As la SC 1202/2010-R de 6 de septiembre, seal: la notificacin al tercero interesado se constituye en un requisito de admisibilidad del amparo y por disposicin de la jurisprudencia constitucional antes citada, de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1080
advertirse su incumplimiento en etapa de revisin, no corresponde ingresar al fondo del asunto.
III.4. Terminologa aplicable en las formas de resolucin de una accin tutelar
En el caso de autos es importante sealar la jurisprudencia sentada por el Tribunal Constitucional con referencia a la terminologa aplicable tomando en cuenta la SC 0071/2010 de 3 de mayo, que dispuso: Por su parte, la Ley del Tribunal Constitucional si bien en el art. 97.I y II refirindose a la personera de quien interpone esta accin tutelar lo seala como recurrente, y contra quien se dirige lo denomina parte 'recurrida'; empero, es coincidente en lo referente a la forma de resolucin, cuando en el art. 102.I establece que: La resolucin conceder o denegar el amparo'.
En consecuencia, la terminologa a utilizarse para referirse a la persona que interpone esta accin tutelar ser 'accionante', y con relacin a la autoridad o persona contra quien se dirige esta accin corresponder el trmino 'demandado (a)'. De igual manera, en cuanto a la terminologa con referencia a la parte dispositiva, en caso de otorgar la tutela se utilizar el trmino 'conceder' y en caso contrario 'denegar' la tutela.
En los casos en que no se ingresa al anlisis de fondo, cabe sealar que si bien de conformidad a lo establecido por la SC 505/2005-R y AC 107/2006-RCA, la Comisin de Admisin revisa las acciones de amparo que hubiesen sido declaradas 'improcedentes' o 'rechazadas' por los tribunales de garantas, existen casos en los que pese a ser admitida la accin tutelar, haberse llevado a cabo la audiencia y emitido resolucin, una vez elevada la causa, en revisin ante este Tribunal, en forma posterior al sorteo, el Pleno advierte que no es posible ingresar al anlisis de fondo, sea por una de las causales previstas por el art. 96 de la LTC, incumplimiento evidente al principio de subsidiariedad, extemporaneidad de la accin, u otro motivo, como el incumplimiento de los requisitos de admisin previstos por el art. 97 de la LTC. Al respecto, este Tribunal en las SSCC 494/2001-R y 652/2004-R, entre otras, hasta la SC 820/2007-R inclusive; indic que en estos casos corresponde declarar 'improcedente' el recurso.
No obstante, en resguardo de la previsin constitucional y a objeto de guardar armona y no generar confusin con el uso de la terminologa propia de la fase de admisin, corresponde en estos casos, 'denegar' la tutela solicitada con la aclaracin de que: 'no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada', dado que en estos casos el accionante puede nuevamente interponer la accin tutelar, siempre y cuando, cumpla con los requisitos de admisibilidad.
A fin de unificar y armonizar criterios de orden procesal, se deja constancia, que a partir de la presente resolucin, corresponde utilizar la terminologa precedentemente explicada, la cual ser de carcter vinculante conforme disponen los arts. 4 y 44 de la LTC, para todas autoridades judiciales que acten como tribunal de garantas constitucionales, como para este Tribunal.
III.5. Anlisis del caso concreto
Los accionantes, denuncian como vulnerados sus derechos al trabajo y empleo, en razn de haber sido despedidos mediante memorndums de agradecimiento de servicios firmados por Leonardo Rafael Anaya Jaldn, Gerente General Ejecutivo a.i. de SEMAPA, quien incumpli la RA 0045/2009, emanada de la Jefatura Departamental del Trabajo que dispuso la restitucin de 43 trabajadores a su fuente laboral, as como tampoco cumpli con la determinacin emergente del recurso de revocatoria 52/09, que ratific la Resolucin 0045/2009, ni con la RM 623/09 que confirmaba las RRAA 0045/2009 y 52/09 antes mencionadas.
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Conforme se tiene establecido, a partir de la revisin del acta de audiencia de la presente accin de amparo constitucional los demandados presentaron incidente de falta de notificacin al tercero interesado en razn de no haber sido notificados el Ministerio de Hacienda y Servicios Bsicos del Vice Ministerio de Presupuestos y Servicios Bsicos, puesto que emitieron la RM 001 de 30 de diciembre de 2002, donde habran dispuesto un tope mximo en el presupuesto para el Servicio Municipal de Agua y Alcantarillado, incidente que el Tribunal de Garantas declar, no ha lugar, en razn de que, el ncleo fundamental, de la accin de amparo constitucional, que nos ocupa sera el carcter laboral relativo al contrato y despido del personal de SEMAPA, no teniendo directa relacin con temas de poltica presupuestaria nacional, por lo que no corresponda que intervengan como terceros interesados, asimismo se tiene la Nota MMAyA/DESPACHO/N1606/09 emanada del Ministerio de Medio Ambiente y Agua, que hace conocer a Leonardo Rafael Anaya Jaldn, Gerente General Ejecutivo a.i. de SEMAPA, que a esas instancias no les corresponde pronunciarse sobre temas de reincorporacin de trabajadores siendo responsabilidad exclusiva de la entidad el ejecutar de manera correcta los recursos a su cargo (fs. 76 a 77), en ese sentido, no podra afectar los resultados de la Resolucin de amparo constitucional al Ministerio de referencia, corroborando la resolucin del Juez de garantas, empero; de lo referido anteriormente es importante sealar que despus del despido de los funcionarios ahora accionantes, quedaron cesantes los cargos a los cuales fueron reasignados ciento veinticinco funcionarios de esa entidad, el 30 de abril de 2009, conforme seala Javier Suarez Angulo, Jefe de la Divisin de Personal de SEMAPA de fs. 298 a 301 de obrados, por lo que al existir funcionarios en los cargos que dejaron los accionantes, con el propsito de no dejarlos indefensos, corresponda notificarlos como terceros interesados tal cual prev el Fundamento Jurdico III.2 de esta Resolucin, toda vez que con el resultado de la presente accin tutelar se podran ver afectados sus derechos constitucionales.
Bajo este razonamiento y aplicando la jurisprudencia citada en el fundamento jurdico III.3 de este fallo constitucional, al no haber sido citados los funcionarios cuyos cargos ahora son dilucidados, pudiendo ser afectados con la resolucin de esta accin constitucional, no es posible ingresar a la compulsa y anlisis de la problemtica planteada por los accionantes, debido a la falta de notificacin de los terceros interesados.
Finalmente, con el fin de unificar criterios de orden procesal, corresponde utilizar la terminologa precedentemente explicada en el fundamento jurdico III.4, la cual es de carcter vinculante conforme disponen los arts. 4 y 44 de la LTC, para todas autoridades judiciales que acten como tribunal de garantas constitucionales, como para este Tribunal.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber declaradoimprocedente la tutela, aunque con otra terminologa realizo una adecuada compulsa de los antecedentes y empleo correctamente la jurisprudencia aplicable al caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria; en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 25 de marzo de 2010, cursante de fs. 434 a439 vta., pronunciada por la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba; y, en consecuencia DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0523/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21682-44-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 125/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 142 a 144, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Judith Pino Delgadillo y Carla Fanny Vsquez Flores contra Rossemary Pino Delgadillo de Schayman y Pascual Schayman Velarde.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 1 de abril de 2010, cursante de fs. 20 a 24, las accionantes manifestaron que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Judith Pino Delgadillo, al haber resultado perdidosa dentro de la demanda instaurada contra los ahora demandados por rescisin por lesin de precio, perdi la parte del inmueble que le corresponda, por ello con autorizacin escrita de sus hermanas Elizabeth y Mirtha Pino Delgadillo ocup una habitacin y cocina en el inmueble que fue objeto de la litis ubicado en la calle Coln 574 - 598, el que perteneci a sus padres; fenecido el proceso de rescisin, en ejecucin de sentencia los ahora demandados solicitaron el 18 de marzo de 2010 desapoderamiento contra las accionantes y sus familias quienes viven en el inmueble citado en condicin de cuidadoras; asimismo, refiere que el Juez de la causa no dio curso a la solicitud de desapoderamiento, negada mediante Auto 331/2010 de 24 de marzo, sealando: Al II. De una lectura de los datos del proceso, se advierte que existe una sentencia y auto de vista debidamente ejecutoriada segn el art. 514 del CPC, de cuyo contenido no se ha ordenado la entrega de la cosa por no estar accionada, siendo improcedente desapoderar, no ha lugar a librar el mandamiento impetrado (sic). Ante esta situacin el 27 de marzo de 2010, tres das despus de emitido el referido Auto 331/2010, los demandados dieron inicio a las obras de demolicin, desatando la pared principal y el techo de teja de los ambientes utilizados como vivienda, dejando los escombros en la puerta de su habitacin, cortndoles los servicios de agua y luz, extremos que fueron constatados por Notaria de Fe Pblica el mismo da, dejando el inmueble al descubierto y, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1083
por la demolicin del muro perimetral se puso en peligro su integridad fsica, conforme se tiene del acta de verificacin notarial de 29 de igual mes y ao.
En sntesis, los demandados en su calidad de propietarios, sin tener orden de desalojo, ni otorgar el plazo para la bsqueda de otra vivienda a las accionantes, demolieron el inmueble y procedieron al corte de los servicios de agua y luz.
Asimismo, Carla Fanny Vsquez Flores y su familia sealaron vivir en dos habitaciones dentro del inmueble ubicado en la calle Coln 574-598, en calidad de cuidadores, sin problema alguno, hasta el 12 de marzo de 2010, fecha en la que los demandados junto con policas las coaccionaron para que salgan sin haberles exhibido ninguna orden de allanamiento, extremo denunciado por su hermano Beto Gustavo Vsquez Flores y que pese a la peticin realizada a los demandados para que se les otorgue tiempo para buscar otra vivienda, stos procedieron a demoler la pared externa que protege dicho inmueble y las paredes internas de las habitaciones donde viven ellas y sus familias, procediendo a cortarles los servicios de agua y luz.
Los demandados en ejercicio abusivo de supuestos derechos, a travs de medidas de hecho, pretendieron solucionar sus conflictos a pesar de existir mecanismos legales previstos por ley.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Las accionantes consideran vulnerados sus derechos a la dignidad, a la vida e integridad fsica, a la salud, a la seguridad personal, a los servicios bsicos de agua y electricidad, y a la vivienda en el marco de los arts. 15, 16.I, 18.I, 19, 20, 22 y 23, de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicitan se conceda la accin de amparo constitucional, ordenando que: a) Los demandados paralicen las obras de demolicin; b) Se prohba la construccin de cualquier obra que afecte sus derechos; c) Se restituya el muro exterior del inmueble o en su caso, se coloque un portn de resguardo; d) Se prohba cualquier otro intento de desalojo; y, e) Se restablezcan los servicios de agua y energa elctrica, y se prohba de cualquier medida de hecho lesiva a sus derechos.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 16 de abril 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 138 a 141 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
Las accionantes por medio de su abogada, se ratificaron plenamente en el tenor de la accin de amparo constitucional, sealando que aceptar la justicia privada sera un deterioro muy grave en la capacidad del Estado de mantener el orden y el monopolio de la justicia contra la justicia de la fuerza o por mano propia (sic); asimismo, menciona tambin que los demandados recin recurrieron ante el Juez para pedir la autorizacin para levantar el muro perimetral previa demolicin del muro anterior (sic).
I.2.2. Informe de las personas demandadas
A travs de su abogado, manifestaron que se ratifican en el informe presentado, cursante de fs. 132 a 135, y como emergencia del proceso de divisin y particin tramitado ante el Juez Cuarto TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1084
de Instruccin en lo Civil, se autoriz expresamente para construir la pared divisoria, y con ello no pudo afectarse el derecho a la salud de las accionantes, respecto a la supuesta vulneracin al derecho a la dignidad sealan que lo que no es digno es que la accionante luego de haber vivido gratuitamente en el inmueble desde el ao 2005, que fue la fecha de la venta, abusando de esa generosidad se permita alquilar ambientes a la coaccionante Carla Vsquez Flores y familia, alegando para justificarse que son cuidadores, por lo que respecto a la vivienda, cualquier persona que ocupe una vivienda, slo puede hacerlo en condicin de propietario, inquilino o anticresista, por ello se vieron obligados a demandar la entrega y desocupacin judicial en proceso sumario que fue citado a las accionantes el 13 de abril de 2010, es ms debido a las agresiones directas infligidas por Judith Pino Delgadillo, el Juez de la causa dispuso proteccin policial por decreto de 31 de marzo de ese ao, continan sealando que la nica intencin era ejercer su derecho de dominio, ratificado en dos resoluciones; asimismo, aportan 19 fotografas que cursan a fs. 136 y el documento de fs. 137 que constituye el formulario de visita tcnica de igual ao por el que se autoriz la demolicin de la vivienda de una planta que se encuentra en ruinas, finalmente manifiestan que los servicios de energa elctrica y agua potable no fueron cortados por los demandados aportando la prueba respectiva; centrando su peticin en la denegacin de la tutela por aplicacin del principio de subsidiariedad.
1.2.3. Resolucin
La Sala Social Administrativa y Tributaria de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 125/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 142 a 144, concediendo parcialmente la accin de amparo constitucional bajo los siguientes fundamentos: i) Los actos de demolicin y destechado de habitaciones constituyen amenazas objetivas de restriccin al derecho a la vivienda e incluso a la integridad fsica; ii) Al demoler la pared que da a la calle pone en riesgo estos derechos en perjuicio de las accionantes, por lo que las personas demandadas deben colocar un portn que evite dicho peligro; y, iii) Las detentadoras de las habitaciones de propiedad de los demandados no tienen derecho a impedir la construccin del muro perimetral; porque dicha construccin se realiza en cumplimiento de la divisin y particin existente as como en ejercicio de su legtimo derecho propietario.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro del plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. Cursa testimonio de compra venta de un lote de terreno de 450 ms 2 , ubicado en el ex fundo Aranjuez, por el que se acredita el derecho propietario primigenio de Juan Pino Virruta y Silvia Delgadillo Sanchez de Pino registrado en DD.RR. a fs. 181, 299 de 3 de diciembre de 1949 (fs. 104 a 107).
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II.2. Por los planos de propuesta de divisin y el informe pericial adjuntado se establece que dicho plano consta de dos fraccionamientos: L-1, para Rossemary Eveling Pino Delgadillo y L-2, para Silvia Mirtha Pino Delgadillo y Elizabeth Pino Delgadillo (fs. 108).
II.3. Por Auto de 20 de enero de 2010, pronunciado por el Juez Natalio Tarifa Herrera, Juez Cuarto de Instruccin en lo Civil de la Capital, dentro de la demanda voluntaria de divisin y particin de bienes comunes, se aprob el plano de divisin y particin e informe pericial, por el que se dispuso la divisin y particin del bien inmueble situado en las calles Coln 574 y Ral Fernndez de Crdova de la ciudad de Sucre, ordenndose consiguientemente la protocolizacin ante una notara y la inscripcin en DD.RR. ( fs. 112 a 113 y vta.).
II.4 Cursa una nota suscrita por Mirtha Pino Delgadillo de 1 de marzo de 2010 que autoriza a Carla Fanny Vsquez Flores y hermanos ocupar dos habitaciones en el inmueble de la calle Coln 574 de la que sera copropietaria (fs. 1).
De la misma manera, autoriz en el mes de enero de 2009, que su hermana Judith Pino Delgadillo viva en dos habitaciones del inmueble ubicado en la calle coln 574-598 (fs. 2).
II.5. Por actas de verificacin de Notaria de Fe Pblica de 27 y 29 de marzo de 2010, se asent en acta lo manifestado por las accionantes, quienes dijeron que los albailes contratados por los demandados procedieron a desatar la pared principal, dejando al descubierto el interior, adems de cortarles los servicios de agua y luz; as como el 29 de marzo proseguan los trabajos de demolicin y que ya se haba retirado una hilera de tejas del techo donde an habitan los cuidadores del inmueble ( fs. 3 a 4).
II.6 De acuerdo a la certificacin emitida por la Empresa Local de Agua Potable y Alcantarillado Sucre (ELAPAS) se estableci que el medidor con cdigo 200380300 de la calle Coln 574 tiene vigente la instalacin y el consumo es normal (fs. 86 a 87).
II.7. Por certificacin emitida por la Compaa Elctrica Sucre Sociedad Annima (CESSA), se conoce que la cuenta 02-025-01900, se encontrara en corte por mora al tener dos facturas impagas (fs. 88 a 91).
II.8. Cursa denuncia de 12 de marzo de 2010, en fotocopia legalizada realizada por el ciudadano Beto Gustavo Vsquez Flores, sentada ante la FELCC por el supuesto delito de allanamiento contra Rossemary Pino Delgadillo de Schayman (fs. 39 a 44).
II.9. Los demandados por informe de 16 de abril de 2010, presentados ante el Presidente y Vocales de la Sala Social y Administrativa de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de Chuquisaca establecen que desde el ao 2005, permitieron vivir gratuitamente a la accionante Judith Pino Delgadillo, quien de forma abusiva se permiti alquilar el inmueble a la estudiante Carla Fanny Vsquez Flores y familia.
II.10. Cursa formulario de visita tcnica emitido por el Gobierno Autnomo Municipal de Sucre por el que se autoriza para la demolicin de una vivienda de una planta (sic) (fs. 137).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Las accionantes consideran vulnerados sus derechos a la dignidad humana, a la vivienda, al agua y los servicios bsicos, a la vida, la salud y la seguridad personal, por las acciones de hecho cometidas en su contra por Rossemary Pino Delgadillo de Schayman y Pascual Schayman TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1086
Velarde, tales como el corte de los servicios de energa elctrica y agua, as como obras de demolicin en el inmueble, dejando al descubierto y sin proteccin el interior, con el nico fin de que las accionante procedan a desocupar el inmueble. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es de carcter extraordinario, y se halla destinada a la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, como lo establece el art. 128 de la CPE, procediendo dicha accin: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 de la misma CPE establece que:
I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computables a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial.
III.2. Medidas de hecho y el principio de subsidiariedad
Respecto a la excepcin al principio de subsidiariedad que rige la accin de amparo constitucional ante medidas de hecho, la SC 0400/2010-R de 28 de junio, indica: La Constitucin Poltica del Estado vigente, al igual que la abrogada, reconoce los dos principios informadores de la accin de amparo constitucional, como son la subsidiariedad y la inmediatez; respecto al primero, indica como regla para la proteccin del derecho que se cree conculcado, previamente agotar todos los recursos judiciales y administrativos antes de interponer la accin; sin embargo, este criterio fue ampliamente desarrollado por el Tribunal Constitucional, que instituy la excepcin al principio de subsidiariedad, en sentido de que se har efectiva la tutela cuando el perjuicio que ocasione la vulneracin del derecho sea irremediable e irreparable.
Al respecto la SC 0832/2005-R de 25 de julio 'una de las caractersticas inherentes a la naturaleza jurdica del amparo constitucional es la subsidiaridad, lo que significa que esta va tutelar slo se activa cuando la persona no tiene o no cuenta con ningn otro recurso o va legal para la reparacin inmediata, efectiva e idnea de sus derechos fundamentales o garantas constitucionales vulnerados por actos u omisiones ilegales o indebidas, salvo que la restriccin o supresin de los derechos o garantas constitucionales ocasione un perjuicio irremediable o| irreparable, en cuyo caso, de manera excepcional, se activa el amparo constitucional para otorgar una tutela efectiva e inmediata que evite la consecuencia irremediable'.
Asimismo, la citada Sentencia seala que la excepcin a la naturaleza subsidiaria de la accin de amparo constitucional, surgir cuando los medios de defensa o recursos previstos por la ley TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1087
resulten ineficaces para proteger el derecho fundamental conculcado o amenazado a travs de medidas de hecho cometidas por particulares o autoridades pblicas.
La citada SC 0832/2005-R, refiere adems que: 'Dentro de esos supuestos excepcionales, en los que el amparo entra a tutelar de manera directa e inmediata, prescindiendo inclusive de su carcter subsidiario, est la tutela contra acciones o medidas de hecho cometidas por autoridades pblicas o por particulares, entendidas stas como los actos ilegales arbitrarios que desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa, con abuso del poder que detentan frente al agraviado, actos que resultan ilegtimos por no tener respaldo legal alguno y que por el dao ocasionado y la gravedad de los mismos, merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos fundamentales'.
La excepcin al principio de subsidiariedad, efectuada la jurisprudencia constitucional a modo de fundamento para otorgar la tutela como mecanismo necesario para la proteccin inmediata de los derechos fundamentales considerados lesionados ante medidas de hecho, es el control al abuso del poder y precautelar por la observancia de la prohibicin de hacerse justicia por mano propia; control que, es extensivo a las autoridades pblicas y personas particulares, que las ejercen de manera arbitraria por diferentes razones y en determinadas circunstancias; as, se pronunciaron las SSCC 0216/2003-R, 1337/2003-R, 1089/2003-R, 0552/2003-R, 0106/2003-R y 0374/2002-R, entre otras.
La tutela excepcional de la accin de amparo constitucional, frente a medidas de hecho que vulneran derechos fundamentales, desconociendo y prescindiendo de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa con abuso del poder, encuentra respaldo cuando el acto ilegal es plenamente demostrado, an cuando no se hubieran agotado los medios o recursos previstos para la proteccin del derecho vulnerado, haciendo efectiva la tutela por haberse procedido mediante vas de hecho a vulnerar derechos fundamentales que ocasionen un perjuicio irremediable o irreparable.
Se infiere que, para la interposicin de esta accin no es imprescindible que el accionante agote las instancias legales a su alcance; pues el riesgo inminente de un dao irreparable e irremediable de un derecho frente a las medidas de hecho asumidas por una persona particular o autoridad pblica hace que la jurisdiccin constitucional prescinda de la naturaleza subsidiaria que caracteriza a esta accin y otorgue la tutela de forma efectiva e inmediata.
III.3. Procedencia de la tutela excepcional en las medidas de hecho
La SC 0832/2005 de 25 de julio, respecto a la procedencia de la tutela excepcional, sin necesidad de agotar otros medios seala El amparo constitucional ha sido instituido como un recurso extraordinario que otorga proteccin inmediata contra los actos ilegales y las omisiones indebidas de funcionarios o particulares que restrinjan, supriman, o amenacen restringir o suprimir derechos y garantas fundamentales de la persona reconocidos por la Constitucin y las leyes, siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de esos derechos y garantas, segn se encuentra previsto en el art. 19 de la CPE.
En ese orden cabe aclarar que, conforme ha definido este Tribunal en su jurisprudencia, una de las caractersticas inherentes a la naturaleza jurdica del amparo constitucional es la subsidiaridad, lo que significa que esta va tutelar slo se activa cuando la persona no tiene o no cuenta con ningn otro recurso o va legal para la reparacin inmediata, efectiva e idnea de sus derechos fundamentales o garantas constitucionales vulnerados por actos u omisiones TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1088
ilegales o indebidas, salvo que la restriccin o supresin de los derechos o garantas constitucionales ocasione un perjuicio irremediable o irreparable, en cuyo caso, de manera excepcional, se activa el amparo constitucional para otorgar una tutela efectiva e inmediata que evite la consecuencia irremediable.
As en las SSCC 119/2003-R, 864/2003-R -entre otras-, este Tribunal ha establecido la procedencia del amparo de manera excepcional cuando exista un dao o perjuicio irremediable no obstante existir un medio de defensa, esto en los casos en los que de no otorgarse la tutela al derecho o garanta constitucional vulnerados hay inminencia de un mal irreversible, injustificado y grave, que coloque al recurrente en un estado de necesidad, que justifica la urgencia de la accin jurisdiccional, ya que de continuar las circunstancias de hecho en que se encuentra el recurrente, es inminente e inevitable la destruccin de un bien jurdicamente protegido, lo que exige una accin urgente para otorgar la proteccin inmediata e impostergable por parte del Estado en forma directa.
Asimismo, otra excepcin a la naturaleza subsidiaria del amparo, surge cuando los medios de defensa o recursos previstos por ley resultan ineficaces para proteger el derecho fundamental conculcado o amenazado. As la SC 367/2003-R, de 26 de marzo, reiterando lo expresado en la SC 1010/2002-R de 20 de agosto, seal que 'la inmediatez, -que es una de las caractersticas del amparo junto con la subsidiariedad-, debe ser aplicada cuando, por razones de tiempo, la remisin a los procedimientos ordinarios resulte claramente tarda para tutelar el derecho fundamental violado o amenazado de violacin; en este sentido, el amparo no slo procede cuando no existe otra va legal para la tutela de los derechos conculcados, sino tambin, en los casos en que aquella resulta ineficaz, por tarda, para proteger el derecho fundamental conculcado o amenazado; asimismo, debe establecerse si el recurrido o sujeto pasivo del amparo se encuentra por razones de hecho en una clara situacin de poder respecto al recurrente'. (SC 1420/2003-R, de 26 de septiembre). Dentro de esos supuestos excepcionales, en los que el amparo entra a tutelar de manera directa e inmediata, prescindiendo inclusive de su carcter subsidiario, est la tutela contra acciones o medidas de hecho cometidas por autoridades pblicas o por particulares, entendidas stas como los actos ilegales arbitrarios que desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa, con abuso del poder que detentan frente al agraviado, actos que resultan ilegtimos por no tener respaldo legal alguno y que por el dao ocasionado y la gravedad de los mismos, merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos fundamentales. La idea que inspira la proteccin no es otra que el control al abuso del poder y el de velar por la observancia de la prohibicin de hacerse justicia por mano propia, control que se extiende tanto a las autoridades pblicas como a los particulares que lo ejercen de manera arbitraria por diferentes razones y en determinadas circunstancias. Frente a estas medidas de hecho, el criterio de este Tribunal ha sido uniforme en declarar la procedencia del amparo como mecanismo necesario para la proteccin inmediata de los derechos fundamentales considerados lesionados. La SC 1420/2003-R, de 26 de septiembre, expres el siguiente razonamiento: 'En la problemtica planteada, se advierte que en cumplimiento a las RRMM 564/90 y 1554/95, por las que se instruy al Alcalde Municipal de Cochabamba, el retiro inmediato de kioscos, mdulos y anaqueles, ubicados en plazas, calles avenidas y otras reas de uso pblico, que no tuvieren la correspondiente autorizacin de construccin e instalacin y no darse curso a ninguna autorizacin al respecto; el 18 de enero de 2003 se procedi a la clausura del puesto de venta de la recurrente ubicado en calle Francisco Velarde esquina Punata y el 1 de febrero del mismo ao al retiro del anaquel; si bien es cierto que la recurrente acudi a la Intendencia Municipal, Alcaldesa y al propio Concejo Municipal que orden al Ejecutivo, la emisin de una resolucin en aplicacin al reglamento de recursos administrativos, pudiendo en su caso recurrir al rgano deliberante para el cumplimiento de su determinacin; no es menos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1089
evidente que no obstante la existencia de ese medio legal, corresponde otorgar la proteccin inmediata y eficaz a la recurrente contra los actos arbitrarios de las autoridades recurridas, quienes sin un previo procedimiento administrativo, han procedido a la clausura de su puesto de venta y al retiro de su anaquel, ya que si bien cursa en obrados una papeleta de citacin, por la que se orden a la actora el retiro de la estructura metlica, concediendo el plazo de 48 horas para el efecto, no existe constancia de su debido diligenciamiento, al no constar firma de la recurrente, tampoco da y hora de su ejecucin y menos cursa en antecedentes que se hubiera desarrollado algn procedimiento que derive en una resolucin que autorice los actos denunciados; por lo que se concluye que los recurridos han privado a la recurrente su derecho al trabajo y del sustento diario, circunstancia que abre la proteccin inmediata prevista en el art. 19 CPE'.
Por otra parte, la SC 1894/2003, de 17 de diciembre, determin que '(...) el Tribunal Constitucional en la jurisprudencia expresada en las SSCC 418/2003-R, de 2 de abril (corte de suministro de agua), 517/2003-R, de 22 de abril (corte de suministro de luz), -entre otras-, ha reconocido que: 'ninguna persona particular est facultada para tomar medidas de hecho, pues de as hacerlo no slo abusa de su derecho, sino tambin lesiona principalmente los derechos a la dignidad, a la vida y a la salud, pues el trato de un arrendador con un arrendatario debe regirse dentro de un marco de igualdad y trato razonable que asegure a ambas partes el ejercicio de sus derechos, sin que ninguna de ellas pueda hacer abuso de los mismos, ya que de hacerlo no slo podrn hacerse pasibles a las sanciones que surjan de una accin civil o penal, sino tambin de las emergentes de la otorgacin de la tutela para caso de solicitarse la misma y demostrarse el acto ilegal'".
III.4. En cuanto a la dignidad humana
Al respecto la SC 0296/ 2011 de 29 de marzo seal que:Junto con el derecho a la vida, estn los otros derechos a la integridad fsica, psicolgica, manifestando que nadie sufrir tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes, tanto en el mbito pblico como privado consagrados en el art. 15 de la CPE, que se encuentran vinculados a la dignidad de las personas, que se manifiesta en la inviolabilidad del ser humano; es decir, el deber y la obligacin de guardar siempre con su congnere respeto, sin profanar su cuerpo ni su espritu, mereciendo la consideracin y debido respeto por la nica condicin de ser humano, que comprende dos factores como anota Luis Mara Dez Picazo: a) El derecho a no sufrir tortura ni tratos inhumanos o degradantes; y, b) El derecho a no ser objeto de intervenciones en la esfera fsica o psquica sin el propio consentimiento; constituyndose, ante todo una prohibicin constitucional la tortura, los tratos inhumanos y degradantes, que comprende no solo al conjunto de los rganos del Estado, sino tambin frente a los particulares.
El art. 21.2 de la CPE, establece que las bolivianas y bolivianos, tienen, entre otros, el derecho a la dignidad; sin embargo, no slo est concebida como tal, sino tambin como un valor, en los que se sustenta el Estado (art. 8.II de la CPE), el que adems, en sus arts. 9.2 y 22, obliga a todos a garantizar y respetar la dignidad de las personas. As la SC 0096/2010-R de 4 de mayo, seal: 'Ahora bien, la dignidad, como valor intrnseco e inalienable de todo ser humano, es entendida como el derecho que tiene toda persona, por su sola condicin de humano, para que se la respete y reconozca como un ser dotado de un fin propio, y no como un medio para la consecucin de fines extraos, o ajenos a su realizacin personal. Entonces, se vulnera el derecho a la dignidad, cuando su titular es tratado como una cosa y no como persona, como medio y no como fin, en irrespeto a su condicin de ser humano, por ejemplo, cuando es sometido a la esclavitud, o cuando se le aplican tratos o penas degradantes, o se le hace objeto de discriminaciones o marginaciones por razn de raza, sexo, religin u otros motivos'. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1090
III.5. Anlisis del caso concreto
En el presente caso, se asume que no existe otro medio o recurso legal inmediato para la tutela de los derechos que se invocan como lesionados, y si bien las accionantes no cuentan con derecho propietario del inmueble ubicado en la calle Coln 574-598, y los propietarios cuentan con la aprobacin de la divisin y particin del referido inmueble y con la autorizacin de Patrimonio Histrico, por lo que dispusieron la construccin del muro de separacin de la parte que les pertenece, no por ello se puede realizar justicia por mano propia, desconociendo y prescindiendo de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda.
Por ello de continuarse con la demolicin o prosiguiendo con el destechado de las habitaciones que ocupan las accionantes, se pone en riesgo la vida e integridad fsica de las mismas, siendo este hecho el que constituye una amenaza objetiva de restriccin al derecho a la vivienda, vida e integridad fsica.
En consecuencia, y en cumplimiento del art.128 de la CPE, ante la existencia de amenazas objetivas de restriccin al derecho a la dignidad, vivienda, salud e integridad fsica, se asume que los demandados han vulnerado los derechos sealados, al haber incurrido en actos ilegales que atentan contra stas, al proceder de hecho al destechado de las habitaciones que ocupan las accionantes, as como la demolicin de la pared externa del inmueble, dejndolas en total desproteccin y al descubierto.
En cuanto a la invocacin del derecho a los servicios bsicos de energa elctrica y agua, cuya tutela fue denegada por la Sala Social, Administrativa y Tributaria de la entonces Corte Superior de Distrito Judicial de Chuquisaca -hoy Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, se asume que no se demostr que dichos servicios hubiesen sido cortados por los demandados, al contrario, el servicio de agua tiene un funcionamiento normal y el de energa elctrica fue cortado por falta de pago por CESSA, consiguientemente no corresponde la otorgacin de la tutela respecto a estos derechos.
Finalmente, realizada la fundamentacin y acreditacin de que se est en una situacin de desproteccin frente a los demandados debido a la desproporcionalidad de la accin y provocando la amenaza de restriccin a derechos fundamentales, conforme se asume de los fundamentos jurdicos expuestos en el punto III.3, se concluye que el Tribunal de garantas al haber concedido en parte la accin de amparo constitucional, realiz una adecuada compulsa de los antecedentes y aplic correctamente los alcances de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 125/2010 de 16 de abril, cursante de fs. 142 a 144, dictada por la Sala Social, Administrativa y Tributaria Civil de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca; y, en consecuencia, CONCEDER en parte la tutela impetrada respecto a los derechos de vivienda, dignidad, salud, vida e integridad fsica.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1091
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0524/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA| Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21680-44-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 173/10 de 26 de marzo de 2010, cursante de fs. 157 a 159 vta., dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Rielma Loreta Mencias Rivadeneira, Defensora del Pueblo en representacin sin mandato de Nstor Guillermo Ergueta Chipana y Fernando Snchez Pea Cusicanqui contra Rosse Mery Gutirrez Mamani, Alcaldesa Municipal; Regoria Quispe Mamani, Elita Huanca Inca, Vilma Vargas Mejillones y Valvina Illanez Lpez, todos miembros del Consejo Municipal de Mecapaca de la Segunda Seccin de la provincia Murillo del departamento de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 25 de enero de 2010, cursante de fs. 67 a 73, la accionante expresa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 5 de diciembre de 2004, sus representados Nstor Guillermo Ergueta Chipana y Fernando Snchez Pea Cusicanqui, fueron electos Concejales del Gobierno Municipal de Mecapaca; y la entonces Corte Departamental Electoral les hizo entrega de sus credenciales de Concejales Titulares el 10 y 11 de enero de 2005, respectivamente.
El 26 de octubre de 2006, mientras sus representados cumplan sus funciones de Concejales, el Alcalde Municipal a.i., Jos Arancibia Quisbert, denunci ante el Ministerio Pblico a Mario Rojas Poma en su calidad de Alcalde Municipal saliente, a los ahora representados de la accionante y otros, por la presunta comisin de los delitos de peculado y malversacin de fondos, ocasionando que todos los imputados sean suspendidos de sus funciones en aplicacin del art. 48 de la Ley de Municipalidades (LM), determinndose mediante la Resolucin Municipal 005/2009 de 23 de enero, con la cual no fueron notificados.
El 31 de marzo de 2009, sin haber sido legalmente notificados y con conocimiento de la accin penal, uno de los imputados -Francisco Calle Choque-, interpuso accin de libertad ante la Jueza Cuarta de Sentencia Penal, misma que fue concedida a travs de la Resolucin 03/2009 de 31 de marzo, ordenndose la reposicin de las actuaciones realizadas hasta la Resolucin 09 de 2 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1092
mayo de 2007; vale decir, la anulacin del proceso para todos; hecho que dio lugar a que Jos Arancibia Quisbert retire la denuncia y la querella presentada contra Mario Rojas Poma, Nstor Guillermo Ergueta Chipana, Fernando Snchez Pea Cusicanqui y otros; en virtud de lo cual, mediante la Resolucin 17/2009 de 24 de julio, el Fiscal de Materia adscrito a la Divisin de Delitos Econmicos y Financieros rechaz la querella en cuestin.
Rechazada la querella, Nstor Guillermo Ergueta Chipana y Fernando Snchez Pea Cusicanqui realizaron diversas gestiones para lograr que se los restituya en sus cargos; sin ningn resultado, solicitaron al Concejo Municipal su reincorporacin; intentando la instalacin de una audiencia para tratar su tema, quisieron que se dicte una resolucin que los devuelva al cargo, pero no fue aprobada; y finalmente interpusieron una accin de amparo constitucional, la cual fue denegada a travs de la Resolucin 87/2009 de 21 de septiembre, por no haber agotado las instancias administrativas, instruyndoles a efectuar los trmites administrativos correspondientes para su restitucin como Concejales
En cumplimiento de la instruccin precitada, los representados de la accionante, efectuaron el trmite administrativo correspondiente ante el Concejo Municipal de Mecapaca, enviando cuatro cartas notariadas, pidiendo la restitucin de sus cargos pero no obtuvieron respuesta alguna; ante esta situacin, recurrieron a la Defensora del Pueblo, donde luego de analizado el caso y evidenciada la violacin del derecho a la peticin (sic), remitieron dos notas a la Presidenta del Concejo Municipal de Mecapaca, que de la misma forma, no dio respuesta alguna, demostrndose claramente la vulneracin respecto a los derechos de peticin y a la seguridad jurdica.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante considera vulnerados los derechos de sus representados a la peticin, y a la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 9, 24 y 223 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Con los referidos antecedentes, solicita: a) Se conceda la tutela; b) Se disponga que el Concejo Municipal de Mecapaca, responda de manera escrita y fundamentada a la solicitud de restitucin de Nstor Guillermo Ergueta Chipana y Fernando Snchez Pea Cusicanqui -hoy representados-; y, c) Se ordene al Concejo Municipal referido, remita copia de la respuesta a la Defensora del Pueblo.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 26 de marzo de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 152 a 156, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La accionante por sus representados, se ratific en el tenor ntegro de su demanda.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Elita Huanca Inca, Concejal Municipal de Mecapaca, mediante su abogado en audiencia, manifest lo siguiente: 1) Las autoridades demandadas nunca conocieron las notas a las cuales se hace mencin en la demanda, en el Gobierno Municipal de Mecapaca existe un procedimiento interno, siguiendo un conducto regular, por lo que las notas seguramente estn en Secretara y no fueron de conocimiento de las Concejalas, por lo que no pudieron dar respuesta a algo que no conocan; y, 2) Rosse Mery Gutirrez Mamani, fue designada Alcaldesa a travs de la Resolucin Municipal 17/2009 de 23 de enero; en consecuencia, no corresponde atribuirle la condicin de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1093
Concejal; puesto que, no interviene en los aspectos netamente del Concejo; por lo sealado, solicit se declare improcedente la presente accin; porque la mencionada carece de legitimacin pasiva.
Rosse Mery Gutirrez Mamani -hoy demandada-, no se present a la audiencia; sin embargo, hizo llegar su informe escrito, cursante de fs. 136 a 137, en el que seala que ante la suspensin del Alcalde Municipal de Mecapaca -Mario Rojas Poma-, en Sesin ordinaria del Concejo Municipal de 23 de enero de 2009, mediante Resolucin Municipal 007/2009, fue designada Alcaldesa a.i.; posteriormente, con Resolucin Municipal 17/2009, Alcaldesa Municipal titular; razn por la que no se encuentra facultada para intervenir en las sesiones ordinarias ni extraordinarias del Concejo Municipal y mucho menos a intervenir en las funciones especficas de sus miembros, por lo que en su condicin de Alcaldesa, no participa de las sesiones del Concejo Municipal desde el 23 del referido mes y ao.
Regoria Quispe Mamani y Vilma Valvina Illanez Lpez -ahora demandadas- a travs de informe escrito, cursante de fs. 130 a 131, refieren que: i) Respecto a la notificacin con la Resolucin Municipal de suspensin, la misma fue publicada en el tablero del edificio municipal en aplicacin del art. 20 de la LM; y, ii) Nstor Guillermo Ergueta Chipana -hoy representado-, en octubre se dio a la tarea de intimidar con la concurrencia de grupos de presin, obstaculizando que el Concejo Municipal de Mecapaca instale sesiones ordinarias para el cumplimiento de sus funciones; por esta razn, no pudieron considerar las notas presentadas por los representados de la accionante; en consecuencia, solicitaron se declare improcedente la presente accin.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz, constituido en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 173/10 de 26 de marzo de 2010, cursante de fs. 157 a 159 vta., mediante la cual concedi la tutela, en relacin a la Presidenta y miembros del Concejo Municipal disponiendo que las referidas autoridades se manifiesten en forma escrita, y con esa respuesta se notifique a la Defensora del Pueblo; asimismo, deneg la tutela declarando improcedente, respecto a la codemandada Rosse Mery Gutirrez Mamani, con los siguientes fundamentos: a) Los representados de la accionante fueron suspendidos de sus funciones de concejales por una denuncia que Jos Arancibia Quisbert y el Concejo Municipal de Mecapaca presentaron al Ministerio Pblico; y en virtud del art. 48 de la LM, el Concejo Municipal expidi la Resolucin Municipal 05/2009; b) Compulsando los antecedentes que acompaan esta accin tutelar, el Alcalde Municipal a.i., Jos Arancibia Quisbert denunci al ex Alcalde Mario Rojas Poma, por peculado y malversacin de fondos; empero, uno de los denunciados Francisco Calle Choque interpuso una accin de libertad, que fue conocida por la Jueza Cuarta de Sentencia Penal, que declar procedente y anul obrados hasta la Resolucin 09/07; c) El denunciante retir la querella presentada y el Fiscal de Materia adscrito a la Divisin de Delitos Econmicos y Financieros mediante la Resolucin 17/2009, dispuso el archivo del caso; d) Los representados de la accionante efectuaron trmites para su reincorporacin con diferentes cartas notariadas, que no fueron respondidas, por lo que acudieron a la Defensora del Pueblo que tambin envi dos notas sin recibir respuesta alguna; y, e) Las autoridades demandas, al no haber emitido respuesta positiva o negativa incurrieron en la vulneracin del derecho a la peticin, previsto en el art. 24 de la CPE, y al no haber proporcionado a la Defensora del Pueblo la informacin solicitada, contravinieron el art. 223 de la Norma Fundamental, omisin que hace aplicable el art. 128 de la CPE.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1094
Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis del expediente y de la prueba aportada, se concluye lo siguiente:
II.1. Cursa la Resolucin Municipal 005/2009, por la que se determin suspender de sus funciones como Concejales Municipales a Nstor Ergueta Chipana, Fernando Snchez Pea Cusicanqui y Jos Arancibia Quisbert (fs. 14).
II.2. Consta la Resolucin 03/2009, pronunciada por la Jueza Cuarta de Sentencia Penal mediante la cual concedi la accin de libertad presentada por Francisco Calle Choque y orden la reposicin de las actuaciones realizadas en la etapa preparatoria hasta la Resolucin 09/07, anulando el proceso para todos (fs. 15 a 16 vta.).
II.3. Cursa en obrados la Resolucin 17/2009, mediante la que el Fiscal de Materia adscrito a la Divisin de Delitos Econmicos y Financieros, rechaz la querella interpuesta contra los representados de la accionante y otros (fs. 17 a 22).
II.4. Consta memorial presentado por Fernando Snchez Pea Cusicanqui y Nstor Guillermo Ergueta Chipana, el 13 de abril de 2009, solicitando al Concejo Municipal de Mecapaca, su reincorporacin al Concejo Municipal (fs. 23 a 24).
II.5. A travs de la Resolucin 87/2009, la Sala Penal Tercera deneg la accin de amparo constitucional, planteada por Mario Rojas Poma, Jos Arancibia Quisberth y los ahora representados de la accionante, ya que no agotaron las instancias correspondientes (fs. 25 a 28).
II.6. Cursa nota dirigida al Concejo Municipal de Mecapaca de 28 de septiembre de 2009, a travs de la cual los representados de la accionante solicitaron su reincorporacin (fs. 29).
II.7. Consta carta notariada de 5 de octubre de 2009, recepcionada por el Concejo Municipal el 20 del mismo mes y ao, por la que Nstor Guillermo Ergueta Chipana y Fernando Snchez Pea Cusicanqui reiteraron su solicitud de reincorporacin al pleno del Concejo Municipal de Mecapaca (fs. 30).
II.8. Cursa carta notariada de 12 de octubre de 2009, recepcionada por el Concejo Municipal el 20 del citado mes y ao, la misma que fue remitida a Regoria Quispe Mamani, Presidenta del Concejo Municipal, reiterando por segunda vez su solicitud de restitucin al seno del Concejo Municipal (fs. 31).
II.9. Mediante carta notariada de 18 de octubre de 2009, recepcionada por el Concejo Municipal el 20 de del mencionado mes y ao, se reiter por tercera vez su solicitud de restitucin a la Presidente del Concejo (fs. 32).
II.10. Cursan notas CITE: D.P.3949/2009 de 23 de noviembre, y CITE: D.P.4161/2009 de 9 de diciembre y dirigidas al Presidente del Concejo Municipal de Mecapaca solicitando informacin acerca de las peticiones de reincorporacin de los representados de la accionante (fs. 33 a 34).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante en representacin de Nstor Guillermo Ergueta Chipana y Fernando Snchez Pea Cusicanqui considera vulnerados sus derechos a la peticin, y la seguridad jurdica; toda vez, que las autoridades demandadas no dieron respuesta a las reiteradas solicitudes de reincorporacin presentadas ante el Concejo Municipal de Mecapaca, y tampoco respondieron a las notas remitidas por la Defensora del Pueblo. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional y su naturaleza jurdica
La accin de amparo constitucional establecida en el art. 128 de la CPE, como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Norma Fundamental y las leyes.
Segn expresa, Jos Antonio Rivera Santivez, en su libro Jurisdiccin Constitucional - Procesos Constitucionales en Bolivia- el constituyente y legislador boliviano establece que es una accin constitucional, de configuracin procesal autnoma e independiente, diferente de los dems recursos procesales ordinarios; es un medio de tutela inmediata, eficaz e idnea para los derechos y garantas constitucionales, frente a las amenazas o restricciones ilegales o indebidas de autoridades pblicas o personas particulares; por ello tiene una tramitacin especial y sumarsima (RIVERA SANTIVEZ, Jos Antonio. Jurisdiccin Constitucional -Procesos Constitucionales en Bolivia-. Tercera Edicin. Cochabamba: Editorial Kipus, pg. 381).
En ese sentido, la accin de amparo constitucional, tiene por finalidad nica resguardar los derechos fundamentales de quien acude buscando tutela, lo que determina su alcance con relacin a la proteccin de derechos y garantas constitucionales, y no as, de principios; empero, por la misma naturaleza jurdica del amparo constitucional como accin extraordinaria de defensa, no puede omitirse considerar el resguardo y la materializacin de los principios ordenadores de la administracin de justicia.
III.2.El derecho a la peticin
Respecto al derecho a la peticin la Constitucin Poltica del Estado instaura en el art. 24: Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y pronta. Para el ejercicio de este derecho no se exigir ms requisito que la identificacin del peticionario (las negrillas fueron aadidas).
As, tenemos la SC 1745/2011-R de 7 de noviembre, que haciendo referencia al derecho antes mencionado seala: La SC 0962/2010-R de 17 de agosto, siguiendo la lnea jurisprudencial de este Tribunal, respecto al derecho depeticin, puntualiza: 'art. 174 debe entenderse el mismo como la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona de formular quejas o reclamos frente a las conductas, actos, decisiones o resoluciones irregulares de los funcionarios o autoridades pblicas o la suspensin injustificada o prestacin deficiente de un servicio pblico, as como el de elevar manifestaciones para hacer conocer su parecer sobre una materia sometida a la actuacin de la administracin o solicitar a las autoridades informaciones; en s es una facultad o potestad que tiene toda persona para dirigirse, individual o colectivamente, ante las autoridades o funcionarios pblicos, lo que supone el derecho a obtener una pronta resolucin, ya que sin la posibilidad de exigir una respuesta rpida y oportuna carecera de efectividad el derecho. En consecuencia, el ejercicio del derecho supone que una vez planteada la peticin, cualquiera sea el motivo de la misma, la persona adquiere el derecho de obtener TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1096
pronta resolucin, lo que significa que el Estado est obligado a resolver la peticin. Sin embargo, el sentido de la decisin depender de las circunstancias de cada caso en particular y, en esa medida podr ser positiva o negativa'.
Complementando dicho entendimiento, la SC 1068/2010-R de 23 de agosto, refiri: 'La Constitucin Poltica del Estado actual ha ubicado a este derecho en el art. 24, dentro de la categora de los derechos civiles, pues se entiende que parten de la dignidad de las persona entendiendo que cuando se aduzca el derecho de peticin, la autoridad peticionada, ya sea dentro de cualquier trmite o proceso, ste tiene el deber respecto al u otros individuos de responder en el menor tiempo y de forma clara. En resumen las autoridades vulneran el derecho depeticin cuando: a) La respuesta no se pone en conocimiento del peticionario; b) Se presenta la negativa de recibirla o se obstaculiza su presentacin; c) Habindose presentado la peticin respetuosa, la autoridad no la responde dentro de un plazo razonable; y, d) La solicitud no es atendida de manera clara, precisa, completa y congruente con lo solicitado'.
En ese sentido, tambin en la SC 0195/2010-R de 24 de mayo, se determina que: el ncleo esencial de este derecho radica en la obtencin de una respuesta formal y pronta a lo que se tiene peticionado y haciendo alusin a la respuesta agreg la referida Sentencia Constitucional que: no necesariamente debe ser de carcter positivo o favorable, sino tambin de negativa o de rechazo, siempre y cuando sea fundamentada.
Concordante con lo indicado, el art. 147 de la Ley de Municipalidades (LM), sobre el derecho de peticin, dispone que toda persona natural o jurdica, individual o colectivamente tiene el derecho de formular peticiones a las autoridades municipales, las que obligatoriamente debern ser atendidas.
De lo mencionado, se desprende que la peticin se encuentra contextualizada en la Constitucin Poltica del Estado como un derecho fundamental, y su ejercicio supone que una vez planteada, cualquier sea el motivo de la misma, la persona adquiere el derecho de obtener una pronta respuesta, y las autoridades, entre ellas, las municipales, como sujetos pasivos, estn obligadas a resolver la peticin, otorgando una respuesta sea positiva o negativa dentro de los plazos establecidos en su normativa interna y a falta de ella, en un plazo razonable, con la debida fundamentacin.
Es importante hacer notar que no se debe confundir el derecho de peticin con el contenido material que se alega. La falta de respuesta o solucin tarda son formas de violacin a este derecho y all se puede activar la accin de amparo constitucional. La efectividad de la tutela del derecho de peticin reside en la posibilidad de que el ciudadano obtenga una respuesta a su solicitud, lo que no implica que la entidad pblica o privada est comprometida a pronunciarse segn los intereses del peticionario, caso contrario no tendra que verse afectado el derecho de peticin.
III.3.La seguridad jurdica
Referente a la vulneracin de la seguridad jurdica, la Constitucin Poltica del Estado en el artculo 178, establece que no constituye un derecho, sino un principio regulador de la administracin de justicia; consecuentemente, al ser un principio, no puede ser tutelado por la accin de amparo constitucional; por cuanto, esta accin tiene la finalidad de proteger derechos fundamentales, no principios; no obstante, la seguridad jurdica como principio, implica la proteccin constitucional; toda vez que, no puede ser inobservado por las autoridades jurisdiccionales, al momento de conocer y resolver un determinado caso sometido a su competencia. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1097
Al respecto la SC 0070/2010-R de 3 de mayo, seala: en el marco de la Constitucin Poltica del Estado, constituye un principio rector del ordenamiento jurdico y que emana del Estado de Derecho, conforme lo seala la doctrina: 'La seguridad jurdica debe hacer previsible la actuacin estatal para el particular, tal actuacin debe estar sujeta a reglas fijas. La limitacin del poder estatal por tales reglas, es decir leyes, cuya observancia es vigilada por la justicia, es contenido especial del principio de estado de derecho' (Torsten Stein. Seguridad Jurdica y Desarrollo Econmico FKA).
III.4. De la legitimacin pasiva
Al respecto, la SC 0691/2001-R de 9 de julio, ratificada por la SC 0639/2010-R de 19 de julio, defini la legitimacin pasiva como la: calidad que se adquiere por la coincidencia que se da entre la autoridad que presuntamente caus la violacin a los derechos y aqulla contra quien se dirige la accin.
De la misma forma, la SC 0536/2010-R de 12 de julio, indic que: el Tribunal Constitucional, puntualiz en la SC 0371/2006-R de 18 de abril, que: 'Conforme a las normas legales glosadas y la jurisprudencia sentada por este Tribunal se puede afirmar que la legitimacin pasiva corresponde exclusivamente a la persona o personas naturales o individuales, sea funcionario, autoridad o particular que hubieran restringido, suprimido o amenazado restringir o suprimir los derechos y garantas de las personas reconocidos por la Constitucin y las leyes, por lo que corresponde dirigir el recurso de amparo constitucional contra la persona individual o personas individuales que cometieron el acto ilegal () en todo caso la exigencia legal es de individualizar a las personas naturales que cometieron la accin y omisin ilegal' (las negrillas son nuestras).
III.5.Anlisis del caso concreto
En el caso objeto de anlisis y de la compulsa de los antecedentes se establece que la accionante en representacin de Nstor Guillermo Ergueta Chipana y Fernando Snchez Pea Cusicanqui, invoca la vulneracin de sus derechos a la peticin y a la seguridad jurdica, para ser restituidos en sus cargos de Concejales del Gobierno Municipal de Mecapaca, argumentando que fueron suspendidos a raz de una denuncia penal que posteriormente fue retirada por el querellante.
Ahora bien, los accionantes despus de haber sido suspendidos por ms de un ao mediante la Resolucin Municipal 005/2009; privados de su fuente laboral y con la finalidad de lograr su reincorporacin, efectuaron una serie de actuaciones e incluso presentaron una accin de amparo constitucional que fue denegada a travs del fallo 87/2009, emitido por la Sala Penal Tercera, constituida en Tribunal garantas, pero en la misma se instrua seguir el procedimiento administrativo para ser restituidos en sus cargos, por lo cual los accionantes en reiteradas oportunidades solicitaron su reincorporacin al Concejo Municipal y remitieron cartas notariadas al Concejo Municipal de Mecapaca pidiendo que se les restituya como Concejales; toda vez que, la querella interpuesta en su contra fue retirada y qued sin efecto; sin embargo, las referidas notas, no tuvieron una respuesta favorable o desfavorable.
Teniendo en cuenta que cualquier ciudadano puede recurrir a la accin de amparo constitucional cuando por una accin u omisin de las autoridades o de los particulares que prestan un servicio pblico o deben actuar en desarrollo de sus funciones, vulneran o amenazan el derecho de peticin, pudiendo ser reclamada la proteccin inmediata de su derecho ante los jueces y tribunales de garantas; siendo por ende aplicable la jurisprudencia glosada en el Fundamento Jurdico III.2. en sentido de que, las autoridades demandadas vulneraron el derecho de peticin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1098
de los representados de la accionante; por cuanto, debido a que se presentaron varias solicitudes las cuales no fueron respondidas por las autoridades demandadas dentro de un plazo razonable; asimismo, la Ley de Municipalidades dispone sobre el derecho de peticin, que toda persona natural o jurdica, individual o colectivamente tiene el derecho de formular peticiones a las autoridades municipales, las que obligatoriamente debern ser atendidas; por lo que la accionante por sus representados, acudi a esta instancia en razn a que las autoridades demandadas no dieron respuesta a sus solicitudes, originando una serie de perjuicios a sus representados.
Conforme a lo anotado precedentemente, se supone que todas las personas tienen el derecho a pedir una respuesta rpida y oportuna y todos los funcionarios estn obligados a dar una contestacin dentro de un plazo razonable, derecho que se encuentra protegido por la Constitucin Poltica del Estado y los instrumentos internacionales que forman parte del bloque de constitucionalidad, razn por la que corresponde conceder la tutela.
De la misma forma, el no proporcionar la informacin requerida por la Defensora del Pueblo, se constituye en una transgresin a lo establecido por la Norma Fundamental.
Con relacin a la legitimacin pasiva aludida por la demandada Rosse Mery Gutirrez Mamani, cabe sealar que la mencionada, fue designada Alcaldesa Municipal, ejerciendo dicho cargo desde el 23 de enero de 2009; en este sentido, y conforme a lo establecido por la Ley de Municipalidades, la Alcaldesa no forma parte del Concejo Municipal y cumple distintas funciones, por lo que no estaba dentro de sus competencias intervenir en temas que son especficos del Concejo Municipal y no as de la Alcaldesa; por lo tanto, carece de legitimacin pasiva; conforme ha establecido la jurisprudencia constitucional glosada en el Fundamento Jurdico III.4, de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional; por cuanto, para que exista legitimacin pasiva, el accionante debe dirigir la accin de amparo constitucional contra la persona o su representante legal que el accionante considera que lesionaron sus derechos o garantas constitucionales.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido en parte la tutela, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes y realizado un correcto anlisis de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 173/10 de 26 de marzo de 2010, cursante de fs. 157 a 159 vta., pronunciada por la Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz; y en consecuencia, CONCEDER en parte la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
No interviene la Magistrada, Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi, por excusa declarada legal.
Fdo. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0525/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21692-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin 12/10 de 9 de abril de 2010, cursante de fs. 181 a 183 pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Juana Caillares de Morn contra Daniel Bustillos Aro, Rosa Reinaga Villarroel, Ademar Amilcar y Fernando Daniel ambos Bustillos Reinaga.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 11 de marzo de 2010, cursante de fs. 46 a 51, la accionante expresa los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 27 de noviembre de 2009, los hoy demandados en forma violenta y abusiva derrumbaron el muro del lado oeste de su propiedad; asimismo el 4 de diciembre de ese ao la allanaron violentamente y posteriormente, el 17 del citado mes y ao, cuando ella y su familia pretendieron restituir los muros destruidos, sin embargo fueron agredidos por los demandados quienes manifestaron que ella no era propietaria del referido inmueble, el cual est debidamente registrado en la Direccin Departamental de Derechos Reales (DD.RR) de Cochabamba, a fs. 371, partida 952, del Libro Primero de Propiedades de la provincia de Quillocollo, luego de emitida la Sentencia de 16 de diciembre de 1999, dentro del proceso interdicto de adquirir la posesin que promovi sobre el aludido inmueble.
A consecuencia de los hechos relatados, interpuso denuncia ante autoridad jurisdiccional por los delitos de despojo, alteracin de linderos, perturbacin de posesin y dao simple, el mismo que radic en el Juzgado de Sentencia Penal de Quillacollo desde el 28 de diciembre de 2009. I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante alega la lesin de sus derechos a la privacidad e intimidad, a la inviolabilidad de su domicilio, a la propiedad privada, a una vejez digna y que toda forma de maltrato a la persona adulta mayor es prohibida y sancionada, citando al efecto los arts. 13.I, 21.2, 25.I, 56.I, 67.I y 68.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se declare procedente la tutela, disponiendo: a) El cese de las amenazas y actos de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1100
hecho de que ha sido objeto; b) La restitucin inmediata de los muros que los demandados derrumbaron en su lugar original o en su caso, corran con los gastos por la reconstruccin; c) El respeto de su derecho a la propiedad privada, ordenando que los demandados acudan a la va llamada por ley; y, d) El resarcimiento de daos y perjuicios, con costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 9 de abril de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 179 a 180 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La accionante, a travs de su abogado, al momento de verificar in extenso la demanda de accin de amparo constitucional, aclar que tambin el muro norte del inmueble de la agraviada fue derrumbado.
I.2.2. Informe de las personas demandadas
A travs de informe escrito que consta de fs. 61 a 63 vta., los demandados arguyeron: 1) Si bien existe una Sentencia emitida por el Juez de Instruccin de Quillacollo por el que se ministr posesin a la accionante sobre un bien inmueble, el mismo se hizo sobre una extensin superficial de 225 m conforme a su ttulo de propiedad, dentro del cual no est incluido el muro supuestamente destruido, dado que el mismo les corresponde desde la compra que les realiz el vendedor Emilio Reinaga Tordoya en 1978, encontrndose en posesin de una extensin superficial de 450 m desde esa fecha, debidamente registrado en la oficina de DD.RR. a fs. 1406, partida 1841 del Libro Primero de Propiedades de la provincia de Quillacollo de 26 de octubre del citado ao; y, 2) Ante la existencia de una accin penal privada emergente de la supuesta comisin de los delitos de despojo, alteracin de linderos, perturbacin de posesin y dao simple, la pretensin de la actual accionante est sometida a la autoridad jurisdiccional por lo que corresponde aplicar el principio de subsidiariedad en la accin de amparo constitucional, dado que la jurisdiccin constitucional no alcanza a definir derechos ni analizar hechos controvertidos, a cuya consecuencia, solicitan se declare improcedente la presente accin de con costas procesales.
En audiencia, el abogado de los demandados, arguy que el plano demostrativo evidencia que la superficie del inmueble de la accionante es de 230 m, empero en el registro del derecho propietario se tiene que consta con 225 m, siendo dicho terreno irregular, sobre los cuales el Juez del proceso del interdicto planteado por la accionante, le ministro posesin, razn por la cual debi plantear este recurso ante aquella autoridad y en el momento en que se definieron los metros por la aludida autoridad jurisdiccional, y no ahora cuando se present un proceso penal que ya est en etapa de juicio; en consecuencia, los hechos alegados, corresponden ser discutidos en la va ordinaria.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, la Jueza de Sentencia Penal y Liquidadora del Distrito Judicial - ahora departamento- de Cochabamba, constituida en Jueza de garantas, pronunci la Resolucin 12/10 de 9 de abril de 2010, cursante de fs. 181 a 183 de obrados, por la que concedi la tutela impetrada, disponiendo: i) La cesacin inmediata de los actos de violencia y de hecho realizados contra la accionante y su familia; ii) La inmediata reposicin de los muros que fueron derribados, a su ubicacin original en el plazo de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1101
quince das, bajo sancin de reponerse los mismos por la parte accionante y cargarse a costa de los demandados el total del valor que represente la restitucin, sea con apoyo de la fuerza pblica; y, iii) La sancin pecuniaria de Bs. 500. - (quinientos bolivianos), a favor del Tesoro Judicial.
La decisin expuesta se la asumi bajo los siguientes trminos: a) Se produjeron los hechos violentos y la destruccin de los muros construidos y autorizados en el ao 1978 que limitan la propiedad de la accionante, conforme acreditan los informes acompaados y las tomas fotogrficas, as como el certificado mdico forense de 17 de diciembre de 2009, que acredita las lesiones de las que fue objeto el hijo de la agraviada, Juan Carlos Morn Caillares, constituyendo hecho vulnerante del derecho a la propiedad privada; b) En el caso analizado las dos sub reglas fijadas en la SC 0944/2002-R de 5 de agosto se cumplieron, por cuanto se estableci el derecho propietario de Juana Caillares de Morn, con prueba idnea y fehaciente y no existen antecedentes de que estuviera siendo cuestionada en ningn proceso; por ende, los demandados debieron acudir a las vas legales para acreditar su derecho; asimismo, se demostr que los demandados nunca estuvieron en posesin de los mencionados muros que tenan data antigua; c) Si bien existe a la fecha un proceso penal iniciado por la accionante por la supuesta comisin de los hechos delicti vos sealados no es menos cierto que su definicin est sujeta todava a la sentencia que emerger del mismo y que los hechos denunciados en la presente accin ameritan inmediato pronunciamiento ante la vulneracin de los derechos fundamentales; y, d) Si bien existe confusin en la delimitacin de ambas propiedades, ests debern ser perfectamente determinadas dentro de un proceso legal y definitivo.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de la normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presenta causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Por testimonio de escritura 107 de 23 de junio de 1973, se evidencia que la accionante, conjuntamente su esposo Jaime Moran Amurrio, obtuvieron de Emilio Reinaga Tordoya en calidad de compra venta, el inmueble consistente en una pequea casa ruinosa y sitios, ubicados en el Parque 'Hernando Siles', de esta Provincia de Quillacollo, de la extensin superficial de DOSCIENTOS VEINTICINCO METROS CUADRADOS (sic), por el precio libremente estipulado de Bs7000.- (siete mil bolivianos) (fs. 1 a 2 vta.).
II.2. De acuerdo al testimonio de 4 de junio de 2000, se constata que el Juez de Instruccin en lo Civil de Quillacollo, Jorge Rocabado Rodrguez, dentro del proceso de interdicto posesorio impetrado por Jaime Moran Amurrio y su esposa, sobre el bien inmueble con una extensin superficial de 225 m, inscrito en la oficina de DD.RR a fs. 371, partida 952, del Libro Primero de Propiedad de la referida localidad, declar probada la demanda e improbada la oposicin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1102
incoada por Daniel Bustillos Aro, ordenando se ministre posesin a la parte demandante sobre el bien inmueble objeto de la litis (fs. 4 a 7 vta.).
II.3. El 23 de diciembre de 2009, la accionante plante acusacin particular contra los actuales demandados, por la supuesta comisin de los delitos de despojo, alteracin de linderos, perturbacin de posesin y dao simple, debido a que de manera ilegal e ilegtima, el 27 de noviembre y 17 de diciembre de 2009, invadieron su propiedad, destruyendo los muros del lado oeste, impidiendo restituirlos a su anterior estado, ejerciendo violencia contra ella y sus hijos (fs. 32 a 34 vta.).
II.4. Conforme a muestrario fotogrfico presentado por Jhonny Tordoya Orellana, Investigador Especial de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC), de 28 de enero de 2010, anexo al informe por l elaborado y elevado a conocimiento de la Fiscal de Materia, Varinia Gonzlez, se advierte restos de una pared de bloques de cemento destrozada, colindante con el inmueble de los actuales demandados, observndose tambin la presencia de una persona identificada como Rosa Reynaga de Bustillos quien afirm: YO E HECHO DESTROSAR LA PARED PORQUE ESTABA DENTRO MI PROPIEDAD Y SEAN ABANSADO ESTOS MALEANTES (sic) -extremo aseverado en el informe referido- (fs. 13 a 31).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega la violacin de sus derechos a la privacidad e intimidad, a la inviolabilidad de su domicilio, a la propiedad privada, a una vejez digna y que toda forma de maltrato a la persona adulta mayor es prohibida y sancionada, debido a que los demandados de manera violenta y abusiva derrumbaron los muros del lado oeste y norte de su propiedad, allanndola, para luego, agredirla fsicamente conjuntamente sus hijos cuando trat de reconstruir los mismos. En consecuencia, corresponde verificar, en revisin, si tales argumentos son evidentes y si constituyen actos ilegales lesivos de los derechos fundamentales o garantas constitucionales de la accionante, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
Esta accin de defensa, es considerada como un instituto fundamental, cuya funcin principal es el resguardo o proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales a travs de un mecanismo de defensa rpido, expedito y eficaz por cuanto otorga al individuo una proteccin inmediata.
Esta herramienta jurdica que responde a las ms urgentes necesidades legales del ciudadano, no es subsidiaria de otros medios de impugnacin ordinarios y est contemplada para proteger derechos y principios fundamentales consagrados en la Norma Suprema, cuando stos son amenazados, restringidos o suprimidos; y procede contra los actos ilegales y omisiones indebidas de los servidores pblicos o particulares que atenten contra los derechos y garantas reconocidos por la Ley Fundamental, los Convenios, Tratados Internacionales y las leyes, conforme establecen los arts. 128 y 129 de la CPE, concordante con el art. 94 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC).
III.2.Medidas de hecho: requisitos que hacen posible la abstraccin del principio de subsidiariedad de la accin de amparo constitucional
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1103
Sobre la prescindencia de mecanismos legales en la actuacin de particulares o servidores pblicos, la jurisprudencia constitucional, recogiendo razonamientos jurisprudenciales anteriores y de reciente pronunciamiento, concluy en el siguiente juicio:
Precedente jurisprudencial: En cuanto a los alcances de las medidas de hecho, este Tribunal a travs de la SC 0832/2005-R de 25 de julio, entre otras, seal que son: 'los actos ilegales arbitrarios que desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa, con abuso del poder que detentan frente al agraviado, actos que resultan ilegtimos por no tener respaldo legal alguno y que por el dao ocasionado y la gravedad de los mismos, merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos fundamentales'; y en cuanto a los fundamentos de la prescindencia de la subsidiariedad agreg que: 'La idea que inspira la proteccin no es otra que el control al abuso del poder y el de velar por la observancia de la prohibicin de hacerse justicia por mano propia, control que se extiende tanto a las autoridades pblicas como a los particulares que lo ejercen de manera arbitraria por diferentes razones y en determinadas circunstancias'()
Reciente entendimiento sobre el particular: Bajo el razonamiento de que un Estado unitario, social de derecho, con caractersticas propias, cuya poblacin est conformada por los bolivianos y bolivianas, las diversas naciones y pueblos indgenas originarios campesinos, las comunidades interculturales y afrobolivianas, tal cual establecen los arts. 1 y 3 de la CPE, los actos al margen del pluralismo jurdico y convivencia de las diversas jurisdicciones, que por su arbitrariedad e intolerancia se constituyen en vas o medidas de hecho, o justicia incontrolada a mano propia, son situaciones intolerables que deben ser controladas o evitadas, este tribunal a travs de la SC 0148/2010-R de 17 de mayo seal que: 'Tratndose de la accin de amparo constitucional como medio reparador ante dichas situaciones excepcionales de medidas de hecho, se debe tener presente que tanto en la configuracin de la abrogada como de la vigente Constitucin, ha tenido y tiene una naturaleza subsidiaria, puesto que la tutela que brinda est sujeta a la no existencia de otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas presuntamente vulnerados, los que deben ser utilizados previamente hasta ser agotados. No obstante, existen situaciones excepcionales en las que el agotamiento de tales vas implicara la consumacin irreversible de la vulneracin del derecho, con el consiguiente dao irremediable, en cuyo caso la tutela resultara ineficaz, en el que por la existencia de acciones de hecho o justicia directa o a mano propia, que puede ser proveniente de parte de autoridades o funcionarios pblicos, o de particulares, se hace urgente la tutela inmediata, prescindiendo de las vas legales que pudiesen existir, a efectos de que cesen las ilegalidades y actos hostiles, con la consiguiente afectacin inclusive de otros derechos fundamentales, por tanto en esos casos corresponde ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada'.
En ese sentido, la nombrada Sentencia Constitucional, dej claramente establecido que los requisitos para considerar la situacin como medida de hecho y hacer abstraccin de las exigencias procesales, son:
1) Debe existir una debida fundamentacin y acreditacin objetiva de que efectivamente se est frente a una medida de hecho o justicia a mano propia, donde el agraviado o accionante se encuentre ante una situacin de desproteccin o desventaja frente al demandado, o agresor, sea autoridad, funcionario o particular o grupo de personas, por la desproporcionalidad de los medios o accin; la presentacin de la accin de amparo constitucional, debe ser de manera oportuna e inmediata, haciendo abstraccin de la subsidiariedad. De lo contrario no justificara la premura ni gravedad y deber agotar a las instancias jurisdiccionales o administrativas pertinentes segn sea el caso, y agotadas las mismas, acudir a la jurisdiccin constitucional. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1104
2) Necesariamente se debe estar ante un inminente dao irreversible o irreparable, ya sea agravando la lesin ya consumada, o que ello provoque la amenaza de restriccin o supresin a otros derechos fundamentales. Situaciones que deben ser fundamentadas y acreditadas.
3) El o los derechos cuya tutela se pide, deben estar acreditados en su titularidad, es decir, no se puede invocar derechos controvertidos o que estn en disputa, atendiendo claro est, a la naturaleza de los mismos.
4) En los casos en que a travs de medios objetivos se ponga en evidencia que existi consentimiento de los actos denunciados y acusados como medidas de hecho, no corresponde ingresar al anlisis de la problemtica, por cuanto esta accin de defensa no puede estar a merced del cambio o volatilidad de los intereses del accionante. Sin embargo, cuando el agraviado o accionante seale que existen actos de aparente aceptacin, pero que son producto de la presin o violencia que vicio su voluntad, sta situacin debe ser fundamentada y acreditada de manera objetiva, en ese caso, ser considerada una prueba de la presin o medida de hecho, inclusive. (SC 0211/2010-R de 24 de mayo).
III.2.1. Sobre la tutela provisional brindada ante medidas de hecho
Conforme se expres en el inc. 2) de la jurisprudencia constitucional citada en el Fundamento Jurdico precedente, para excluir la aplicacin del principio de subsidiariedad en la accin de amparo constitucional, el accionante debe acreditar fehacientemente que existe una restriccin o amenaza de lesin a los derechos fundamentales y garantas constitucionales denunciados, de forma tal que ocasionen un dao irreparable o irremediable que no podrn ser reparados o restituidos a travs de otros mecanismos o medios de impugnacin ordinarios, o en caso de esperar el agotamiento de estos su proteccin resultara ineficaz. En este entendido, el Tribunal Constitucional determin: ha instituido una excepcin a la regla de la subsidiariedad, estableciendo la procedencia del amparo para evitar un dao o perjuicio irremediable, lo que supone que de no otorgarse la tutela al derecho o garanta constitucional vulnerados hay inminencia de un mal irreversible, injustificado y grave, que coloque al recurrente en un estado de necesidad, que justifica la urgencia de la accin jurisdiccional, ya que de continuar las circunstancias de hecho en que se encuentra el recurrente, es inminente e inevitable la destruccin de un bien jurdicamente protegido, lo que exige una accin urgente para otorgar la proteccin inmediata e impostergable por parte del Estado en forma directa" (SC 0864/2003- R de 25 de junio, entendimiento asumido en las SSCC 1947/2010-R y 14400/2011-R entre otras).
III.3. Anlisis del caso concreto
La accionante afirma que el 27 de noviembre, 4 y 17 de diciembre de 2009, de manera violenta y abusiva los demandados destruyeron el muro que colinda y separa ambos inmuebles, impidindole conjuntamente sus hijos, restituir el mismo dado que violentamente fueron agredidos argumentando que ella no era propietaria del mismo, hechos que denunci ante la Fiscala para posteriormente formular acusacin particular contra los actuales demandados por los delitos de despojo, alternacin de linderos, perturbacin de posesin y dao simple.
Al respecto es evidente que la accionante, juntamente con su esposo Jaime Moran Amurrio, adquirieron el 23 de junio de 1973, un inmueble ubicado en el parque Hernando Siles de la localidad de Quillacollo, con una extensin superficial de 225 m, de Emilio Reinaga Tordoya, aspecto corroborado por testimonio 107. Por otro lado, tambin se constata que a consecuencia de un proceso interdicto de adquirir la posesin promovido por la actual accionante sobre el referido inmueble, el Juez de Instruccin en lo Civil, declarando probada la demanda e TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1105
improbada la oposicin incoada por Daniel Bustillos Aro, dispuso se proceda a ministrar posesin a la entonces demandante.
Ahora bien, conforme a la documentacin de cargo presentada y lo expuesto por la parte demandada, se concluye que las propiedades de ambas partes colindan entre s y fueron adquiridas del mismo vendedor, Emilio Reinaga Tordoya; sin embargo, existira una duda con relacin a 5m, que indebidamente estara poseyendo la actual accionante, argumento con el que pretenden los demandados justificar la ejecucin de las medidas de hecho asumidas, extremo plenamente reconocido por la demandada Rosa Reinaga Villarroel, en el informe de 28 de enero de 2010, exhibido por el Investigador de la FELCC, quien reconoci que prescindiendo de mecanismos de orden legal que la amparen hizo destrozar el muro de propiedad de la accionante, a pesar de existir en antecedentes, un interdicto de adquirir la posesin por el que a la agraviada se le ministr posesin sobre el inmueble en discusin, proceso sumarsimo que si bien no reconoce el derecho propietario -tan slo brinda proteccin al elemento posesorio- tiene la finalidad de evitar el ejercicio de medidas de hecho que perturben la pacfica posesin o detentacin de un bien, razn por la cual, si los demandados tenan cuestionamientos respecto a la extensin superficial del terreno de la parte accionante, debieron acudir a la jurisdiccin ordinaria para defender sus intereses y no asumir acciones fuera del marco legal.
Por lo expuesto, se tiene que la accionante cumpli con los requisitos exigidos en la SC 0148/2010-R, expuesta en el Fundamento Jurdico III.2, para hacer abstraccin del principio de subsidiariedad en la accin de amparo constitucional, en los casos en los que se denuncia el uso de vas de hecho que supuestamente causaron lesin a derechos fundamentales, dado que acredit fehacientemente la perpetracin de medidas carentes de sustento legal contra el inmueble de su propiedad, a travs de actitudes violentas y amenazas ejercidas por los demandados contra su integridad fsica y de la de su familia; por otro lado, ante la imposibilidad de restituir el muro con sus propios medios, debido a la frrea oposicin de los demandados, demostr que la situacin puede tornarse irreparable e irreversible, pudiendo llegar a consolidarse mayores daos en su inmueble o en su persona. Por ltimo, se tiene constancia que el derecho propietario sobre el inmueble en cuestin est debidamente acreditado en el testimonio 107, a favor de la accionante y su esposo, encontrndose el elemento posesin tambin resguardado por la decisin del Juez de Instruccin en lo Civil, que declar probado el interdicto de adquirir la posesin en su favor, evidencindose tambin que la agraviada en ningn momento consinti el ejercicio de las medidas de hecho, por cuanto incluso el 3 de diciembre de 2009, acudi a la va penal con la finalidad de conseguir se sancione a los actuales demandados por la supuesta comisin de los delitos de despojo, alteracin de linderos, perturbacin de posesin y dao simple, proceso penal que no constituye un mecanismo clere e inmediato para la reparacin del derecho propietario de la agraviada, como s lo es la presente accin tutelar, a cuya consecuencia, corresponde otorgar la tutela provisional, ante el dao producido al referido derecho de la accionante, debiendo el cuestionamiento aducido por los demandados ser dilucidado en la va ordinaria civil.
En relacin a los derechos a la privacidad e intimidad cuya proteccin invoca la accionante, si considera que hubo lesin a los mismos, corresponde que acuda a la va idnea para la reparacin de dichos derechos, no a la accin de amparo constitucional, al constituir aqulla una accin de defensa especfica para la proteccin de dichos derechos.
Con respecto a la inviolabilidad de su domicilio y a una vejez digna, la accionante no demostr que con los actos denunciados se los haya violado, razn por la cual no corresponde su tutela.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1106
En consecuencia la Jueza de garantas, al haber concedido la tutela solicitada, slo con relacin al derecho propietario de la accionante, evalu adecuadamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, a travs de su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud a lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin resuelve: 1 APROBAR en parte la Resolucin 12/10 de 9 de abril de 2010, cursante de fs. 181 a 183, dictada por la Jueza de Sentencia Partido, Penal, Liquidadora y de Sentencia del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba, con excepcin de la sancin pecuniaria de Bs. 500.- impuesta contra los demandados; y
2 CONCEDER la tutela provisional solo con relacin al derecho propietario del accionante, hasta que se dilucide el conflicto en la jurisdiccin ordinaria.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0526/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21584-44-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 102/2010 de 25 de marzo, cursante de fs. 161 a 163, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Cimar Lamberto Chacn Pinto contra Rosio Ovando Tarifa, Presidenta Docente; y Elas Reynaldo Ajata Rivera, Presidente Estudiante, ambos miembros del Consejo Universitario de la Universidad Pblica de El Alto (UPEA).
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 18 de marzo de 2010, cursante de fs. 16 a 18, el accionante expresa lo siguiente:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
En su condicin de docente de la UPEA el 14 de septiembre de 2009, se present a la convocatoria a elecciones para optar a la Direccin de la Carrera de Comunicacin Social de la citada Universidad, en la cual result electo con un 56% de votos a su favor; luego en mrito al informe jurdico de 18 de ese mes y ao, fue posesionado y el 12 de octubre del mismo ao, el Rector a.i. de la UPEA, emiti su memorando de designacin como Director de la mencionada Carrera, en cumplimiento con los Estatutos y Reglamentos de la UPEA.
Posteriormente, el Consejo Universitario de la UPEA, convoc a sesin el 21 de enero de 2010, para tratar asuntos concernientes a la Universidad; sin embargo, a simple propuesta de un Consejero se puso en el orden del da el anlisis de una supuesta infidencia de datos que habra protagonizado el accionante en la Universidad Mayor de San Andrs (UMSA), porque haba llevado una carta con nombres de docentes y autoridades de la UPEA de esa gestin, para que en la UMSA procedan a vetarlos; ante esta situacin, el accionante pidi la palabra para hacer uso de su derecho a rplica, pero la Presidenta Docente del Consejo Universitario, Rosio Ovando Tarifa, no se la concedi; y consecuentemente, de manera arbitraria, mediante la Resolucin 04/2010 de 20 de enero, se decidi pasarlo a la Comisin Sumarial Universitaria; empero, hasta la interposicin de la presente accin, dicha Comisin an no haba sido conformada, ni se le hizo llegar notificacin alguna.
En esta coyuntura, y ante la decisin adoptada que violenta su derecho a la defensa, el 10 de febrero de 2010, interpuso recurso de revocatoria contra la indicada Resolucin; pero hasta el momento en que esta accin fue planteada este recurso no se haba resuelto por el Consejo.
Sin embargo, se convoc a sesin del Consejo Universitario para el 18 de febrero de 2010 y supuestamente habindose deliberado con la mayora de los Consejeros y a peticin de los mismos, la Presidenta Docente mediante Resolucin 28/2010 de 18 de febrero, dispuso suspenderle del cargo de Director de la Carrera de Comunicacin Social, con argumentos fuera de lugar; toda vez que, el accionante no tiene conocimiento de que se haya conformado una Comisin Sumarial y peor an, no fue notificado, vulnerndose sus derechos a la presuncin de inocencia, a la defensa y fundamentalmente, al trabajo, desempeando la docencia protegida por la Constitucin Poltica del Estado.
Asimismo, los aliados de la Presidenta del Consejo Universitario procedieron a la toma de la Direccin de Carrera, impidindole el paso, sin que exista un fallo escrito y sin haber sido notificado con la Resolucin de suspensin, vulnerando el Estatuto Orgnico y el Reglamento Interno de la UPEA, en franco abuso de poder.
Finalmente, manifiesta que el 23 de febrero de 2010, present una nota al Consejo Universitario para que se considere su suspensin determinada mediante la Resolucin 28/2010, a pesar de que an no se haba resuelto el recurso de revocatoria interpuesto; adems que, los miembros del Consejo Universitario, al momento de dictar el fallo de suspensin no tomaron en cuenta que dentro de sus atribuciones establecidas en el Estatuto Orgnico y el Reglamento General de la UPEA, no figura la de suspender de las funciones a ninguna autoridad de esa casa superior de estudios, incurriendo en incumplimiento de deberes, y resoluciones contrarias a la Constitucin Poltica del Estado y a las leyes.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante considera lesionados sus derechos al trabajo, a la estabilidad laboral, a la defensa y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1108
a la presuncin de inocencia, citando al efecto los arts. 46 Num. 1 y 2 pargrafo II (sic), 48.I y II, 49.III y 115 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Con los referidos antecedentes, solicita: a) Sea restituido inmediatamente en su fuente de trabajo; y, b) La reparacin y resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Efectuada la audiencia pblica el 25 de marzo de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 156 a 160, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La parte accionante ratific ntegramente los trminos de la demanda, y amplindola seal que: 1) El 20 de enero de 2009, el Consejo Universitario convoc a una sesin para deliberar problemas acadmicos; sin embargo, en el orden del da y a solicitud de un Consejero, se insert el problema de una supuesta infidencia que habra sido cometida por el accionante, es asi que los demandados determinaron pasar el caso a la Comisin Sumarial de la UPEA, sin darle derecho a asumir su defensa, cuando conforme al Reglamento de la Universidad los directores de carrera en las sesiones del Consejo Universitario tienen derecho a voz y voto; 2) Los demandados emitieron la Resolucin 04/2010, que en sus considerandos contiene acusaciones imaginarias y no existe ni una prueba contundente; constituyndose en un fallo anticonstitucional; puesto que, se violent su derecho a la defensa y a la presuncin de inocencia; 3) Dndose por notificado, interpuso un recurso de revocatoria contra la indicada Resolucin y hasta la fecha de interposicin de la presente accin los demandados no se pronunciaron al respecto; 4) La Comisin Sumarial, recin se conform el 15 de febrero de 2010, y emiti un supuesto aviso que solamente lleva un sello y no el nombre del Presidente de la misma, para que se apersone a las oficinas de la Comisin Sumarial el 1 de marzo de ese ao; actitud que se efecta con el nico fin de amedrentar al accionante; 5) Posteriormente, el 18 de marzo, se convoc nuevamente a sesin del Consejo Universitario para deliberar entre otros temas el vinculado con el accionante, y an cuando el art. 25 del Reglamento del Consejo Universitario, establece que, en la sesin deba participar el 75% de los consejeros, solamente participaron cinco de los diez Consejeros, que a simple sugerencia de uno de ellos, la Presidenta del Consejo Universitario mediante la Resolucin 28/2010, arbitrariamente resolvi suspenderlo del cargo de Director de la Carrera de Comunicacin Social, con argumentos fuera de lugar, olvidndose del principio a la defensa establecido en el pargrafo VII inc. 3) de los Principios Fundamentales determinado en el Reglamento de Procesos Universitarios; adems, de su derecho a la inocencia porque se lo acus directamente, sin esperar el informe de la Comisin Sumarial; 6) El Tribunal del Consejo Universitario de la UPEA actu como juez y parte sin cumplir con lo establecido en el Reglamento Interno, respecto a las atribuciones que tiene el Consejo Universitario cuando se constituye en Tribunal de apelacin, usurpando funciones de la Comisin Sumarial; 7) Ante la Resolucin 28/2010, el accionante solicit que sta sea reconsiderada; sin embargo, hasta la fecha de interposicin de la presente accin no se haba respondido a su solicitud; 8) De acuerdo al Reglamento, esa Resolucin tena que ser extendida en el da, comunicarse y notificarse al suspendido, pero no sucedi as, sino que el mismo da, pusieron candados a la Direccin de Carrera y al da siguiente con un Notario de Fe Pblica procedieron a la inventariacin; y, 9) Finalmente reiter su petitorio y solicit que se anulen las Resoluciones 04/2010 y 28/2010, dictadas por el Consejo Universitario.
I.2.2. Informe de los demandados TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1109
Los demandados, mediante informe escrito corriente de fs. 43 a 48 vta., sus abogados indicaron los siguientes fundamentos: i) Mediante providencia de 19 de marzo de 2010, el Juez de garantas pidi que el accionante aclare la conformacin del Consejo; la cual fue respondida faltando a la verdad, sealando que dicho Consejo est compuesto por un representante de docentes y un representante de los estudiantes y adems de un secretario; sin embargo, es un cuerpo colegiado conformado de acuerdo al art. 33 del Estatuto Orgnico, por lo que la decisin de suspender a Cimar Lamberto Chacn Pinto, no fue tomada slo por los demandados sino por un cuerpo colegiado; por tanto, la accin de amparo constitucional carece de legitimacin pasiva, porque deba haberse citado a todo el cuerpo colegiado del Consejo Universitario; ii) Por otro lado, tampoco recae en los demandados la decisin de revocar el fallo por el cual se suspendi al accionante porque es todo el Consejo Universitario que emiti la Resolucin; iii) La serie de derechos que el accionante seala como vulnerados, no son especficos; adems, que la vulneracin de su derecho al trabajo no es cierta porque no existe una resolucin de destitucin, sino que est suspendido temporalmente con goce de haberes, en resguardo de su legtimo derecho a la defensa e inocencia en aplicacin del Reglamento de Procesos Universitarios; sin embargo, el presente caso an est en proceso de investigacin; pero el Consejo Universitario con el fin de precautelar los intereses de la institucin y por existir una evidencia contundente, procedi a suspenderlo mientras dure su proceso; empero, Cimar Lamberto Chacn Pinto, sigue percibiendo su salario conforme se evidencia de las planillas de pagos extendidas por la Direccin Administrativa Financiera; iv) El accionante present un recurso de revocatoria y conforme al procedimiento administrativo si vencido el plazo no se dictare resolucin alguna, el recurso se tendr por agotado pudiendo el interesado interponer el recurso jerrquico; v) Si consider que su suspensin con goce de haberes es una destitucin existe la va administrativa adecuada pudiendo acudir al Ministerio del Trabajo Empleo y Previsin Social y/o en su caso a los juzgados contenciosos laborales para establecer una demanda laboral; y, vi) El recurso de revocatoria no se respondi, porque cuando se inici la sesin del Consejo Universitario, el accionante agitando a las masas propugn actos de violencia e impidi la realizacin de la sesin, hechos que fueron captados por diversos canales televisivos; y, tambin ante estos hechos, la Comisin abri un nuevo proceso que se encuentra en fase investigativa.
I.2.3. Resolucin
El Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial de El Alto del Distrito Judicial -ahora departamento- de La Paz, constituido en Juez de garantas, pronunci la Resolucin 102/2010 de 25 de marzo, cursante de fs. 161 a 163, mediante la cual declar improcedente la accin de amparo constitucional, con los siguientes fundamentos: a) La jurisdiccin constitucional slo puede ser utilizada cuando la persona que se considere agraviada haya agotado previamente todos los recursos establecidos por el ordenamiento jurdico dado que no le corresponde a la justicia constitucional pronunciarse sobre aspectos que deben ser reparados en las vas ordinarias, judiciales o administrativas; b) El accionante aduce que, se vulneraron sus derechos a la presuncin de inocencia, a la defensa y al trabajo al haberse dispuesto su suspensin del cargo de Director de la Carrera de Comunicacin Social de la UPEA, mediante la Resolucin 28/2010, asumida en la sesin del Consejo Universitario, sin que se haya constituido la Comisin Sumarial; pero no tuvo presente que el indicado fallo que determin su suspensin fue una decisin adoptada por la mayora de los miembros del Consejo Universitario y no fue una decisin asumida unilateralmente por parte de los demandados; consecuentemente, por ser una Resolucin del Consejo debi interponerse los recursos de revocatoria y jerrquico aplicando el art. 2.I inc. b), y III de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA), en concordancia con el Estatuto Orgnico y el Reglamento de la UPEA; c) El accionante no agot los recursos previstos por ley para hacer prevalecer sus derechos, por el contrario plante directamente la presente accin, extremo que da lugar a la improcedencia de la accin interpuesta conforme al principio TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1110
de subsidiariedad; d) El art. 33 del Estatuto Orgnico, establece que el Consejo Universitario es el rgano deliberativo, normativo, resolutivo y fiscalizador de la UPEA, despus de la Asamblea General Docente Estudiantil y el Congreso Interno de carcter paritario; y, e) Finalmente, el accionante dirigi su recurso contra Rosio Ovando Tarifa y Elias Reynaldo Ajata Rivera, miembros de la Presidencia del referido Consejo, sin tomar en cuenta que la Resolucin 28/2010, fue pronunciada por todos los miembros del Consejo Universitario de la UPEA; quienes intervinieron, participaron y votaron en la sesin por la emisin de la Resolucin 28/2010, pero slo se plante esta accin contra la Presidencia del Consejo Universitario; que si bien es cierto que todos los miembros no firmaron, pero participaron en su redaccin, aspecto que hace la improcedencia de esta accin porque debi ser interpuesta contra todos los miembros del Consejo Universitario de la UPEA.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis del expediente y de la prueba aportada, se concluye lo siguiente:
II.1. El 14 de septiembre de 2009, el accionante se present a la convocatoria de elecciones para Director de la Carrera de Comunicacin Social y result electo; posteriormente, en mrito a la opinin jurdica 190/2009 de 28 de septiembre, fue posesionado; y asimismo, el 12 de octubre del mismo ao, fue emitido su memorndum de designacin como Director de la Carrera de Comunicacin Social (fs. 4 a 7).
II.2. En la sesin del Consejo Universitario efectuada el 20 de enero de 2010, se analiz una supuesta infidencia de datos protagonizada por el accionante en la UMSA, emitindose la Resolucin 04/2010, por la cual se determin remitir todos los antecedentes a la Comisin Sumarial de la UPEA (fs. 8 a 11).
II.3. Mediante memorial presentado el 10 de febrero de 2010, el accionante interpuso un recurso de revocatoria contra la Resolucin 04/2010, el cual hasta la fecha de interposicin de esta accin no haba sido resuelto (fs. 12 y vta.).
II.4. A travs de la Resolucin 28/2010 de 18 de febrero, pronunciada por el Consejo Universitario se determin por decisin del cuerpo colegiado, la suspensin de funciones administrativas y acadmicas del accionante mientras dure el proceso universitario (fs. 13 a 14).
II.5. Consta la nota de solicitud de reconsideracin, presentada por el accionante el 24 de febrero de 2010, en la que seala que amparado en el art. 24 de la CPE, concordante con el art. 25 del Reglamento del HCU (Estatuto de la UPEA) (sic), se proponga al Pleno del Concejo la reconsideracin de la Resolucin de 28/2010, con la que an no haba sido notificado (fs. 15).
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II.6. Cursan notas y planillas que acreditan que el accionante a pesar de haber sido suspendido de sus funciones se encontraba percibiendo sus haberes de manera normal (fs. 13 a 18).
II.7. El Reglamento del Consejo Universitario en el art. 2, establece que est compuesto por decanos de carreras, un delegado del centro de estudiantes de cada rea; los directores de carrera, un delegado del centro de estudiantes de cada carrera; un delegado docente de cada asociacin de carrera; un delegado estudiantil de cada carrera; un delegado de la federacin universitaria docente y un delegado de la Federacin Universitaria Local, todos con derecho a voz y voto (fs. 11 vta. del anexo).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera que los miembros del Consejo Universitario, ahora demandados vulneraron sus derechos al trabajo, a la estabilidad laboral, a la presuncin de inocencia y a la defensa; toda vez que, emitieron la Resolucin 04/2010, remitiendo antecedentes a la Comisin Sumarial, sin darle opcin a defenderse, habiendo presentado un recurso de revocatoria, el cual no fue resuelto a la presentacin de esta accin. Sin embargo, mediante la Resolucin 28/2010, se determin suspenderlo definitivamente del cargo de Director de la Carrera de Comunicacin Social, con argumentos fuera de lugar. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La accin de amparo constitucional y su naturaleza jurdica
La accin de amparo constitucional establecida en el art. 128 de la CPE, como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Norma Fundamental y las leyes.
Segn expresa, Jos Antonio Rivera Santivez, en su libro Jurisdiccin Constitucional - Procesos Constitucionales en Bolivia- el constituyente y legislador boliviano establece que es una accin constitucional, de configuracin procesal autnoma e independiente, diferente de los dems recursos procesales ordinarios; es un medio de tutela inmediata, eficaz e idnea para los derechos y garantas constitucionales, frente a las amenazas o restricciones ilegales o indebidas de autoridades pblicas o personas particulares; por ello tiene una tramitacin especial y sumarsima (RIVERA SANTIVEZ, Jos Antonio. Jurisdiccin Constitucional -Procesos Constitucionales en Bolivia-. Tercera Edicin. Cochabamba: Editorial Kipus, pg. 381).
En ese sentido, la accin de amparo constitucional, tiene por finalidad nica resguardar los derechos fundamentales de quien acude buscando tutela, lo que determina su alcance con relacin a la proteccin de derechos y garantas constitucionales, y no as, de principios; empero, por la misma naturaleza jurdica del amparo constitucional como accin extraordinaria de defensa, no puede omitirse considerar el resguardo y la materializacin de los principios ordenadores de la administracin de justicia.
III.2. Sobre la subsidiariedad de la accin de amparo constitucional
El art. 129.I de la CPE, dispone que: La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo a la Constitucin Poltica del Estado, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
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En este entendido, la SC 0273/2010-R de 7 de junio, establece que la: accin de amparo constitucional, constituye una garanta jurisdiccional extraordinaria que hace posible la materializacin de los derechos y garantas fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, cuando stos son restringidos, suprimidos o son amenazados de restriccin, y supresin por parte de particulares o funcionarios pblicos, y siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para su proteccin; es decir, que este recurso se activa cuando no existen otras vas efectivas para otorgar la tutela solicitada.
El principio de subsidiariedad que rige la accin de amparo constitucional se encuentra plasmado en la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, que ha sealado: "el carcter subsidiario del recurso de amparo, ha sido desarrollado por abundante jurisprudencia de este Tribunal, as tenemos las SSCC 1089/2003-R, 0552/2003-R, 0106/2003-R, 0374/2002-R, entre otras, que sealan que no podr ser interpuesta esta accin extraordinaria, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos y, en caso de haber utilizado los mismos debern ser agotados dentro de ese proceso o va legal, sea judicial o administrativa, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable.
Que, de ese entendimiento jurisprudencial, se extraen las siguientes reglas y subreglas de improcedencia de amparo por subsidiariedad cundo: 1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin" (entendimiento reiterado en las SSCC 1060/2011-R y 1698/2011-R, entre otras).
III.3. Sobre la legitimacin pasiva de los entes colegiados
La SC 0447/2010-R de 28 de junio, refiere: Finalmente, en cuanto al argumento del Tribunal de Garantas para declarar la improcedencia del presente amparo, la falta de legitimacin pasiva en razn a que los actos impugnados al ser Resoluciones emitidas, una por el Consejo Universitario y la otra por el Consejo Facultativo de la Facultad de Ciencias Econmicas, ambas de la UMSS, sera aplicable la jurisprudencia constitucional como la sentada en la SSCC 0994/2005-R y 0457/2006-R por la que se estableci que el recurso -hoy accin- de amparo constitucional en esos casos debe ser dirigido contra todos los integrantes, y de no ser as habra falta de legitimacin pasiva.
Analizados los alcances de la SC 0994/2005-R de 19 de agosto, en lo pertinente seal que: 'cuando se impugna actos o resoluciones de entes colegiados la legitimacin pasiva le corresponde a todos los integrantes del mismo, que participaron del acto denunciado. En consecuencia, los correcurridos' () 'no tienen legitimacin pasiva para ser recurridos solos en el presente recurso, debiendo por ello ser declarado improcedente el recurso. Aqu es necesario TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1113
aclarar que conforme disponen las normas del art. 11 del Estatuto Orgnico de la UAGRM (texto extrado de la pgina web www.uagrm.edu.bo): 'El gobierno de la Universidad lo ejercen los profesores y los alumnos, dentro del rgimen paritario de representacin, por medio de los siguientes rganos: a) El claustro Universitario, b) El Consejo Universitario, c) El Rector y Vicerrector de la Universidad, d) Los Consejos Directivos y e) Los Decanos o Directores y los Subdecanos o Subdirectores'; luego el art. 46 del mismo Estatuto, dispone que los Consejos Directivos, se conforman por:
a) El Decano o Director que lo preside, b) El Subdecano o Subdirector, c) El Secretario de Gobierno del Centro de Estudiantes, y d) Tres delegados alumnos, elegidos por voto directo de los estudiantes, conforme a la propia reglamentacin del respectivo Centro.
En consecuencia, el recurso debi ser dirigido contra todos los componentes de la instancia descrita, pues fueron quienes emitieron la Resolucin del Consejo Directivo de la Facultad de Ciencias Agrcolas 005/04. De las citadas normas, tambin se extrae la inexistencia del 'Consejo de Carrera de Ingeniera Agronmica', tal y como denunci el recurrente; en consecuencia, la decisin por la que fue suspendido correspondi slo al Consejo Directivo de la Facultad de Ciencias Agrcolas, que, mediante Resolucin 005/04 homolog la Resolucin de una instancia inexistente para suspender al recurrente; en consecuencia la legitimacin pasiva le corresponde a esa instancia como ya fue resuelto.
Al respecto, cabe sealar que si bien nos encontramos ante Resoluciones emitidas por entes colegiados; sin embargo, especficamente en el caso del Consejo Universitario, conviene remitirse al Estatuto Orgnico de la UMSS en lo que respecta a su conformacin regida por el art. 31, seala: 'El Consejo Universitario estar conformado por los siguientes miembros con derecho a voz y voto: a) El Rector que lo preside; b) El Vicerrector; c) Los Decanos y Directores de Escuela; d) Un Delegado Docente de Base por cada Facultad y Escuela; e) Dos Delegados Estudiantiles de base por cada Facultad y Escuela; f) Un Ejecutivo de la Federacin Universitaria de Docentes-Central; g) Dos Delegados de la Federacin Universitaria Local;' lo que nos lleva a afirmar que el Consejo Universitario estara integrado aproximadamente por ms setenta personas con derecho a voz y voto.
Ahora bien, la accin de amparo constitucional posee entre sus caractersticas la inmediatez, y es de naturaleza extraordinaria y sumarsima, pues su objeto es proteger de forma inmediata los derechos fundamentales de las personas, en consecuencia, su procedimiento es de trmite sumarsimo, conforme lo dispuesto por la norma prevista por el art. 129.I CPE, por lo que todos sus actuados se los debe realizar con la celeridad necesaria en cumplimiento de los principios rectores de la administracin de justicia de celeridad y probidad consagrados por los preceptos del art. 115.I de la misma normativa legal, en cuyo mrito la accin de amparo debe ser admitida dentro de la veinticuatros horas y la audiencia llevarse a cabo en las cuarenta y ocho horas siguientes de notificada la parte demandada.
Con estos antecedentes, si bien el Tribunal Constitucional en gestiones pasadas estableci que es preciso y obligatorio que el accionante deba accionar el recurso contra la totalidad del tribunal colegiado que asumi la decisin, no es menos evidente que en casos como el presente, cuando el Tribunal Colegiado est conformado por una gran cantidad de personas, esta obligacin se convierte en una barrera o cuando menos en una limitacin a un pronto y oportuno acceso a la justicia, por lo que slo a manera de nombrar una de las dificultades que representara citar a todos y cada uno de los miembros de entes colegiados de la magnitud del presente caso, encontramos la obligacin establecida en el art. 97.II de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC) que seala: 'Nombre y domicilio de la parte recurrida o de su representante legal', ms an si tomamos en cuenta que gran parte de los universitarios por sus caractersticas no poseen TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1114
un domicilio real fijo, ni que decir del tiempo que tomara citar a los mismos y la dificultad de recibir el informe de los recurridos, exigencia excesiva que puede incidir directamente en dificultar un acceso fcil a la justicia y lesionar el carcter sumarsimo e inmediato de la tutela que brinda la accin de amparo constitucional.
El art. 51 del Estatuto Orgnico de la UMSS, establece entre las atribuciones del Rector la de representar y dirigir a la Universidad en todas sus actividades; convocar a Consejo Universitario, presidirlo y ejecutar sus resoluciones; cumplir y hacer cumplir el Estatuto, Reglamento, Acuerdos y Resoluciones del Congreso y Consejo Universitario; en virtud a esta norma es que en la firma de la Resolucin 3/06 de 16 de marzo de 2006 del Consejo Universitario, interviene el Rector de la UMSS junto al Secretario General, y es en esa condicin que goza de legitimacin pasiva suficiente para ser demandado por actos o decisiones que tome el Consejo Universitario del que forma parte. En consecuencia lo expresado en este punto constituye una modulacin el razonamiento expresado en la SC 0994/2005-R y otras emitidas en el mismo sentido, y se entiende que no es necesario demandar a todos los miembros del Consejo Universitario en su totalidad. Lo propio debe tenerse en cuenta cuando se trata de actos u omisiones indebidas que emanen de otros entes colegiados con nmero de miembros numeroso, por mencionar algunos, asambleas de sociedades cooperativas, sociedades annimas, sociedades de responsabilidad limitada, sindicatos, asociaciones, etc., en cuyo caso la demanda deber plantearse en contra de su representante legal o del directorio en su caso (las negrillas son nuestras).
III.4. Anlisis del caso concreto
En el caso analizado, se evidencia que la Resolucin 04/2010, emitida por el Consejo Universitario de la UPEA, determin la remisin de todos los antecedentes de los presuntos actos cometidos por el accionante a la Comisin Sumarial, Resolucin que fue impugnada mediante recurso de revocatoria conforme a lo estipulado por la Ley de Procedimiento Administrativo; asimismo, el 10 de febrero, el Consejo Universitario emiti la Resolucin 28/2010, por la cual determin suspender de sus funciones administrativas y acadmicas al accionante mientras dure el proceso universitario, Resolucin contra la que present la reconsideracin y no tuvo respuesta hasta la interposicin de la presente accin.
Con relacin a legitimacin pasiva
Se tiene que el accionante, si bien interpuso el recurso de revocatoria, ste fue dirigido contra Rosio Ovando Tarifa y Elas Reynaldo Ajata Rivera, ambos Presidentes del Consejo Universitario de la UPEA; al respecto, conforme el art. 2 del Reglamento del Consejo Universitario de la UPEA, la conformacin del mismo es: Delegados con derecho a voz y voto:
a) Los Decanos de Carrera; b) Un delegado del Centro de Estudiantes de cada rea; c) Los Directores de Carrera; d) Un delegado del Centro de Estudiantes de cada Carrera; e) Un Delegado Docente de cada Asociacin de Carrera; f) Un delegado estudiantil de base de cada Carrera; g) Un Delegado de la Federacin Universitaria de Docentes; y, h) Un Delegado de la Federacin Universitaria Local Delegados con derecho a voz.
b) El Rector y Vicerrector podrn asistir y participar libremente en las sesiones del Consejo Universitario; b) El Secretario General de la UPEA como personal de apoyo del Consejo Universitario; y, c) Un representante del Sindicato de Trabajadores Administrativos de la UPEA
Asimismo, las Resoluciones aludidas por el accionante, no fueron dictadas solamente por los demandados, por el contrario el Consejo Universitario est conformado por todo un cuerpo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1115
colegiado cuyas decisiones son adoptadas por el mismo; consecuentemente, no es un acto asumido slo por los demandados, en este orden la legitimacin pasiva les correspondera a todos los miembros del Consejo Universitario de la UPEA; sin embargo, conforme a los razonamientos de la jurisprudencia mencionada en el Fundamento Jurdico III.3, se entiende que no es necesario demandar a todos los miembros del Consejo Universitario.
Con relacin a la subsidiariedad
En el caso motivo de la presente accin, el accionante interpuso un recurso de revocatoria contra la Resolucin 04/2009, que remite los antecedentes de su caso a la Comisin Sumarial de la UPEA; posteriormente, cuando el Consejo Universitario pronunci la Resolucin 28/2009, que le suspendi de sus funciones administrativas y pedaggicas hasta la conclusin del proceso sumario, Resolucin contra la que present una nota solicitando la reconsideracin de la misma, ambas impugnaciones no tuvieron respuesta. No obstante que, el Reglamento de Procesos Universitarios, en el Captulo III De La Apelacin, seala .que contra los fallos de la Sala del Tribunal de procesos Universitarios procede el recurso de apelacin.
Ahora bien, conforme la jurisprudencia descrita en la parte medular del Fundamento Jurdico III.2, la subregla de improcedencia descrita en el punto 2 inc. b), el accionante utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin ; vale decir, que el accionante si bien interpuso un medio de defensa til y procedente para la defensa de sus derechos, en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin de esta accin, pendiente de resolucin, porque el Tribunal de Procesos Universitarios, aun no se haba pronunciado el fallo del proceso sumario el cual es apelable.
Finalmente, teniendo en cuenta que la accin de amparo constitucional supone la utilizacin y agotamiento previo de todos los medios de defensa y recursos que la ley le franquee y apeladas las mismas recin existe la posibilidad de ingresar a su consideracin y si el caso lo amerita, otorgar la tutela que brinda esta accin de defensa, en el caso de autos an restaba la posibilidad de plantear la apelacin contra el fallo que emita el Tribunal Sumarial de la UPEA; empero, el accionante acudi directamente a la va del amparo constitucional equivocando el camino; toda vez que, no es permisible activar la jurisdiccin constitucional directamente, desconociendo el procedimiento establecido en los Reglamentos de la UPEA.
Consecuentemente, por todo lo mencionado, no es posible ingresar a la compulsa y anlisis sobre si efectivamente hubo lesin a los derechos, debido al principio de subsidiariedad que caracteriza a la accin de amparo constitucional, as el Juez de garantas, al haber declarado improcedente la accin, aunque en uso de terminologa errada y con otros argumentos, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes y realizado un correcto anlisis de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 102/2010 de 25 de marzo, cursante de fs. 161 a 163, pronunciada por el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial de El Alto del Distrito Judicial - ahora departamento- de La Paz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1116
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0527/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21683-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 34 de 12 de marzo de 2010, cursante de fs. 348 a 351, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jorge Mario Mendoza Plata en representacin de Mario David Lpez Molina y Teresa Elizabeth Ortiz de Lpez contra Adolfo Gandarilla Surez, Juana Molina Paz de Paz, Hernn Cortez Castillo, Vocales de la Sala Civil Primera de la Corte Superior; y, Omar Rodolfo Dorado Severiche, Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, todos del Distrito Judicial -ahora Tribunal departamental de Justicia- de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 26 de enero de 2010, cursante de fs. 287 a 292 de obrados, el accionante por sus representados expone los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
De la amplia descripcin del expediente realizada por el apoderado, se deduce que, el Banco Econmico S.A. instaur proceso ejecutivo contra Mario David Lpez Molina y Teresa Elizabeth Ortiz de Lpez -hoy representados-, proceso que fue radicado en el Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, en el cual se pronunci Auto Intimatorio de pago el 9 de septiembre de 2002, practicndose la citacin el 23 de mayo de 2003; sin embargo, la autoridad judicial al advertir que la citacin realizada tendra defectos, por Auto de 31 de mes y ao referidos, anul obrados hasta fs. 62, ordenando al Oficial de Diligencias practicar una nueva citacin con la demanda y Auto Intimatorio.
En cumplimiento de dicha orden, el Oficial de Diligencias el 4 de junio de 2003, realiz una ilegal y arbitraria notificacin, vulnerando los arts. 120 y 121 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), al haberse practicado la misma en un domicilio en el que sus mandantes no tenan constituido su domicilio real. No obstante de ello, el 24 de junio de 2003, el Juez de la causa pronunci Resolucin, notificndose la misma el 26 del mismo mes y ao; posterior a ello de conformidad con el art. 534.II del CPC, se design perito evaluador a Freddy Miguel Cabezas; sin embargo, el Banco solicit se designe a otro perito, a cuyo petitorio el Juez dispuso correr en traslado a la parte ejecutada, siendo actuados con los que no se notific a sus representados.
Refiere que stos tras enterarse de la existencia del proceso ejecutivo, se apersonaron al mismo y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1117
suscitaron incidente de nulidad, el cual luego de los trmites de ley fue rechazado por el Juez de la causa, mediante Auto de 8 de mayo de 2007, en virtud del art. 196 del CPC, argumentando que su competencia habra concluido por haber dictado resolucin de fondo, rechazo que dio lugar a que interpusieran recurso de apelacin, concedindose la alzada por el Tribunal ad quem el 14 de abril de 2009. Posterior a ello la Sala Civil Primera de la Corte Superior, por Auto de Vista de 27 de julio de 2009, confirm la Resolucin impugnada sin emitir fundamentacin alguna.
Concluye argumentando que, el Juez a quo, incurri en actos ilegales al declararse sin competencia para conocer el incidente de nulidad, atentando al debido proceso; asimismo, el Tribunal ad quem no consider ni valor los fundamentos del recurso de apelacin, sumado al hecho de que dicha resolucin no contiene motivacin ni fundamentacin, incumpliendo con el principio de congruencia previsto por el art. 236 del CPC.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El apoderado, seala como vulnerado el derecho de sus mandantes, al debido proceso, citando al efecto el art. 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE); asimismo, en audiencia agrega la lesin al derecho de defensa y la tutela judicial efectiva, sin citar norma constitucional alguna.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la accin la tutela, y en consecuencia se disponga la nulidad del Auto de Vista de 27 de julio de 2009, as como el Auto de 8 de mayo del mismo ao, as como de declararse probado el incidente de nulidad, anulndose obrados hasta fs. 65 del proceso, con costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 12 de marzo de 2010, segn consta en acta cursante de fs. 344 a 347vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante por intermedio de sus abogados, ratific la demanda, agregando los siguientes fundamentos: a) En el proceso civil, la institucin ejecutante, seal como domicilio de los ejecutados, el ubicado en la av. Banzer, calle Motoyoe 50, domicilio en el cual fueron ilegalmente notificados con la demanda y el Auto Intimatorio, toda vez que los mismos tienen constituido su domicilio en otra direccin, concretamente en la localidad de San Javier, situacin que es de conocimiento de la institucin financiera; b) La Resolucin pronunciada por el Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, es contraria al entendimiento sentado por el Tribunal Constitucional en su SC 0495/2005-R de 10 de mayo, pues pese a que dicha autoridad hubo dictado el fallo, que se encontraba ejecutoriado, no estaba impedido de conocer y sustanciar el incidente de nulidad.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Omar Rodolfo Dorado Severiche, Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -hoy departamento- de Santa Cruz, por memorial que corre a fs. 295, present informe escrito cuyos argumentos esenciales son los siguientes: 1) El Auto Interlocutorio de 8 de mayo de 2007, fue pronunciado por su antecesor, Resolucin que fue confirmado por el Tribunal ad quem, y; 2) Porque no se ha vulnerado derecho alguno, menos se ha cometido actos ilegales o indebidos, ni producido actuaciones incongruentes, ocurriendo lo contrario, respetando las normas civiles adjetivas. Por su parte Adolfo Gandarilla Surez, Juana Molina Paz de Paz y Hernn Cortez Castillo, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1118
autoridades co demandadas, no presentaron informe alguno, ni se constituyeron en la audiencia de consideracin de la accin tutelar.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
Calixto Jaime Jurado Justiniano, en representacin de la institucin ejecutante Banco Econmico S.A. -como tercero interesado-, por memorial cursante de fs. 329 a 330 vta., expres los siguientes fundamentos: i) Todo lo actuado en el proceso ejecutivo por la institucin que representa, ha sido dentro del marco de la legalidad, notificndose a los demandados conforme lo previsto por el art. 121.II del CPC., sin vulnerar su derecho de defensa; ii) Tanto el Auto Interlocutorio que resuelve el incidente de nulidad, como el Auto de Vista que confirma la citada resolucin son legales, siendo pronunciados observando el debido proceso, por lo que solicita se declare la improcedencia de la accin de amparo constitucional, y se confirmen las resoluciones dictadas por las autoridades demandadas.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 34 de 12 de marzo de 2010, cursante de fs. 348 a 351, deneg la tutela solicitada, declarando improcedente el recurso; sin costas, multas ni responsabilidad, en mrito a los siguientes fundamentos: a) Los ejecutados a tiempo de suscribir el contrato de prstamo con la institucin financiera, sealaron su domicilio, para cualesquier emergencia de la obligacin adquirida, direccin en la que se procedi a su legal notificacin, siendo ilgico que luego de varios aos, se apersonen, asuman defensa y pretendan anular el proceso ejecutivo; y, b) Respecto de la actuacin del Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, el mismo tena facultades para sustanciar el incidente de nulidad suscitado; sin embargo, a tiempo de resolverse la apelacin por el Tribunal ad quem, este ltimo ha aplicado el principio de verdad material, que deja sin sustento legal alguno el fundamento de los recurrentes, dando respuesta a los agravios y los reclamos efectuados, lo que acredita la no vulneracin de derechos y garantas.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Debido al incumplimiento de contratos privados de prstamo de dinero, el Banco Econmico S.A., instaur proceso ejecutivo, contra Mario David Lpez Molina y Teresa Elizabeth Ortiz de Lpez, proceso que se sustanci en el Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, cuyo titular pronunci el Auto Intimatorio de pago el 9 de septiembre de 2002, actuados con los que se cit a los ejecutados en el domicilio ubicado en la Calle Motoyoe 50, av. Banzer el 3 de junio de 2003, en cumplimiento de los arts. 120 y 121 del CPC, (fs. 45 a 57, 59 a 60 vta., 61 y 67).
II.2. Al haber concluido el plazo previsto por el art. 509 del CPC, el rgano jurisdiccional a pedido de la parte actora emiti la Resolucin 181/03 de 24 de junio de 2003, declarando probada TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1119
la demanda, condenando a los ejecutados al pago de $us16 211,81.-( Diecisis mil doscientos once 81/100 dlares estadounidenses), quienes son notificados con el fallo el 26 de junio de 2003. Posterior a ello y toda vez que no se interpuso recurso alguno, el Juez a quo procedi a dar cumplimiento a los arts. 525 al 549 del CPC, adjudicndose el bien inmueble otorgado en garanta, lote de terreno, signado con el numero 14 y 16, manzano 35, ubicado en la Urbanizacin (UV) 68, zona norte, de Santa Cruz de la Sierra, a favor de la institucin financiera (fs. 69 a 71 y 72 a 136).
II.3. Los ejecutados -hoy representados-, por memorial presentado el 16 de agosto de 2006, a tiempo de apersonarse al proceso promovieron incidente de nulidad de citacin, cuyo argumento fundamental radica en el hecho, de que los mismos, no tendran constituido su domicilio real en el lugar donde fueron citados con la demanda y Auto Intimatorio, sino que se encontraran en San Javier, provincia uflo de Chvez del departamento de Santa Cruz, incidente que luego de los tramites de ley, es rechazado por el Juez a quo, por Auto de 8 de mayo de 2007, con el argumento de que al haber dictado Resolucin de fondo, su competencia habra concluido, por lo que no tendra facultades para considerar la nulidad suscitada (fs. 151 a 176).
II.4. Ante dicho fallo de rechazo del incidente, los ejecutados interpusieron recurso de apelacin, llegndose a radicar en la Sala Civil Primera de la Corte Superior, misma que pronunci el Auto de Vista 362/2009 de 27 de julio, quienes resolvieron confirmar el Auto apelado con costas, argumentando que, evidentemente el Juez a quo no tiene facultades para revisar fallos (fs. 210 a 212 y 236 a 236 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que las autoridades demandadas, han vulnerado los derechos al debido proceso, a la defensa, y la tutela judicial efectiva de sus representados, por cuanto: 1) El Juez a quo, no tom en cuenta el hecho de que sus hoy representados fueron citados con la demanda y Auto Intimatorio en un lugar en el cual no tienen constituido su domicilio; 2) Las resoluciones emitidas en ambas instancias, tanto la que rechaza el incidente de nulidad, como la que resuelve el recurso de apelacin; no contienen un pronunciamiento puntual sobre todos los argumentos expuestos en sus memoriales de nulidad y el de apelacin; y 3) Finalmente porque el Auto de Vista no contiene la motivacin y fundamentacin incumpliendo con el principio de congruencia, extremos que han motivado a interponer la presente accin tutelar.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar y en su caso, determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales invocados.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, conforme establecen los arts. 128 y 129.I de la CPE, tendr lugar: contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman, o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley y siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados"; disposiciones que expresamente establecen que las supuestas lesiones a los derechos fundamentales y garantas constitucionales deben ser reparadas en la jurisdiccin ordinaria, y slo en defecto de sta, de ser evidente la lesin al derecho invocado e irreparable el dao emergente de la accin u omisin o de la amenaza de restriccin de los derechos, se otorgue la jurisdiccin constitucional.
III.2. De los derechos y garantas supuestamente lesionados III.2.1. El derecho al debido proceso TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1120
El derecho al debido proceso, previsto y reconocido en el art. 115.II de la CPE, ha sido entendido y definido por el Tribunal Constitucional, mediante SSCC 0418/2000-R, 1276/2001-R, 119/2003-R, 1674/2003-R y 871/2010-R, entre otras, como: el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos. Se entiende que el derecho al debido proceso es de aplicacin inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garanta de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurdica y la fundamentacin o motivacin de las resoluciones judiciales.
III.2.2. Los recursos de apelacin y el principio de congruencia
El art. 219 del CPC, refiere: Proceder el recurso ordinario de apelacin a favor de todo litigante que habiendo sufrido algn agravio en la resolucin del inferior, solicitare que el juez o tribunal superior lo repare. Por su parte, el art. 227 del citado cuerpo de leyes, establece que dicho medio de impugnacin, debe ser interpuesto fundamentando el agravio sufrido; condicin, que presupone la precisin de los actos o defectos de la resolucin cuestionada que ocasiona perjuicios o agravios a la parte impugnante, encontrndose los recurrentes en la obligacin de exponer cuales son las razones en las que sustentan el recurso, as como de identificar las normas jurdicas que hubiese omitido aplicar o que hubiesen sido errneamente aplicadas a un determinado proceso.
En ese contexto, el art. 236 del mismo texto legal, respecto al principio de pertinencia, determina que la resolucin que emita el juez o tribunal ad quem, se circunscribir a la decisin del juez de primera instancia y a la expresin de ofensas contenida en el recurso; de ello se infiere que, a momento de conocer y resolver un recurso de impugnacin, se dilucidar la expresin de agravios respecto a la resolucin del juez de la causa.
Al respecto y sobre el principio de congruencia, la SC 0358/2010-R de 22 de junio, indic: implica tambin la concordancia entre la parte considerativa y dispositiva, pero adems esa concordancia debe mantenerse en todo su contenido, efectuando un razonamiento integral y armonizado entre los distintos considerandos y razonamientos emitidos por la resolucin, esta concordancia de contenido de la resolucin y su estricta correspondencia entre lo pedido, lo considerado y lo resuelto, conlleva a su vez la cita de las disposiciones legales que apoyan ese razonamiento que llev a la determinacin que se asume. En base a esos criterios se considera que quien administra justicia debe emitir fallos motivados, congruentes y pertinentes.
III.2.3. La tutela judicial efectiva como garanta constitucional
Los derechos fundamentales y garantas constitucionales, seran simples declaraciones formales, si no existiera la posibilidad de que la persona afectada pueda acceder a los tribunales reclamando el cese de la amenaza, de la restriccin o la supresin del derecho invocado como lesionado, pues no es suficiente que los derechos y garantas sean reconocidos constitucionalmente o que existan leyes que regulen su ejercicio, si sus tribunales no contaren con medios tambin constitucionales para tutelarlos efectivamente.
As el art. 115.I de la CPE, refiere de forma textual Toda persona ser protegida oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, paralelamente a dicho precepto constitucional, el Pacto de San Jos de Costa Rica, en su art. 8 expresa: GARANTIAS JUDICIALES, 1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1121
imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
III.3. El domicilio de las personas naturales
Las personas naturales, desde el momento en que adquieren personalidad, se encuentran dotados de atributos propios, que constituyen la esencia de los conocidos derechos de la personalidad, es as que, uno de dichos atributos es el domicilio, cuya caracterstica esencial radica en su irrenunciabilidad, toda vez que en sociedad, debido a la dinmica que adquieren las relaciones sociales, al adquirir derechos y obligaciones, no se puede pretender vivir o actuar jurdicamente sin tener constituido un domicilio conocido. Al respecto el art. 24 del Cdigo Civil (CC), establece que: El domicilio de la persona individual est en el lugar donde tiene su residencia principal. Cuando esa residencia no puede establecerse con certeza, el domicilio est en el lugar donde la persona ejerce su actividad principal.
Con relacin al domicilio, aunque una persona tenga su domicilio real o legal, o ambos a la vez como sucede frecuentemente, puede elegir, adems, un domicilio determinado para cumplir una obligacin o exigir el cumplimiento de un derecho, siendo este el llamado domicilio especial, el cual es convencional y se lo constituye solo para determinadas relaciones jurdicas en el asiento legal de la persona, su constitucin debe ser siempre expresa no siendo presumible, surtiendo sus efectos para todas las consecuencias accidentales o necesarias de las relaciones para las que fue constituido.
El art. 29 del CC establece: I. El domicilio es irrenunciable. II Puede elegirse un domicilio especial para la ejecucin de un acto o para el ejercicio de un derecho.
De las normas sustantivas citadas, se establece que, el domicilio especial es aquel que en el marco del principio de la autonoma de la voluntad, se lo seala para la ejecucin de un acto o para el ejercicio de un derecho, por ejemplo en los documentos de prstamo de dinero en los que los deudores sealan un domicilio para la realizacin de citaciones o notificaciones, con la finalidad de garantizar por una parte al deudor el oportuno y exacto conocimiento de acciones ejecutivas u otras y por otra parte, al acreedor contra las dilaciones de los trmites procesales que pueden producirse por razn de cambios de domicilio real o de residencia.
El Tribunal Constitucional, en su SC 0157/2010-R de 17 de mayo, ha establecido lo siguiente: de conformidad a los arts. 120 y 121 del CPC, las citaciones con la demanda y reconvencin se har a la parte en persona, pero si el citado no fuere encontrado en su domicilio o en el que para tal efecto hubiere indicado el demandante -previa representacin del oficial de diligencias de haber sido buscado por dos veces y no encontrado-, el juez ordenar que la citacin se practique por cdula; si la citacin se hubiere hecho en el domicilio indicado por el demandante y resultare ser falso, la diligencia ser nula, de dichas normas se colige que cuando el demandado no ha podido ser citado personalmente, deber practicarse la citacin en el domicilio especial; es decir, en el que haya constituido especialmente para efectos de la ejecucin, solo en caso de que no haya un domicilio especial podr practicarse esa citacin en su domicilio real.
III.4. La naturaleza jurdica de los procesos ejecutivos
A manera de parafrasear al conocido tratadista Carnellutti, procesalista por excelencia, dicho autor en sus diversos estudios ha establecido la existencia de tres tipos fundamentales de procesos que son: el proceso de conocimiento, de ejecucin y cautelar o precautoria. El primero se produce cuando el acreedor a quien se le niega su crdito pide al juez la declaracin de su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1122
existencia; el segundo cuando el acreedor reconocido a quien no se le paga pide la satisfaccin de su crdito (siguiendo el proceso ejecutivo) y el tercero cuando por temor a la desaparicin de los bienes mientras dure y concluya la sustanciacin del proceso, pide el secuestro.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, en el Libro Tercero, Titulo II, Capitulo I, regula el segundo de los procesos estudiados por el citado tratadista, estableciendo la forma de proceder, ante el incumplimiento de una obligacin contenida en un titulo con fuerza de ejecucin. Es as que los procesos ejecutivos se caracterizan porque no resuelven el fondo del litigio, sino tienen por objeto el pago inmediato de una deuda o el cumplimiento de una obligacin, consiguientemente en los procesos ejecutivos, preexiste el reconocimiento del crdito en el titulo convencional suscrito entre el acreedor y el deudor, por cuya razn procede a sola presentacin del referido titulo en el que, consta la obligacin de dar una suma lquida y exigible, por regla general no hay plazo de prueba, no existe contencin ni controversia, el rgano jurisdiccional solo ordena en Resolucin el cumplimiento de una obligacin de dar, hacer o no hacer.
As, si se sigue la tesis adoptada por el art. 519 del CC, que otorga a los contratos la calidad de ley entre los contratantes, en el caso de los procesos ejecutivos -cuya base no puede ser otra que los ttulos ejecutivos previstos por el art. 487 del CPC-, tanto el acreedor como el deudor, estn compelidos a observar y respetar lo acordado en el contrato, mxime si se tiene presente que, una caracterstica del cumplimiento de la obligacin en los procesos ejecutivos, es la de ser una obligacin de tracto sucesivo, que se cumple con el transcurso del tiempo, estando las partes - deudor y acreedor-, sujetos a las resultas que pueda ocasionar el incumplimiento de lo acordado en el contrato.
III.5. Deberes de los jueces y tribunales de alzada
El cumplimiento de deberes, que exige nuestro ordenamiento jurdico, en particular a los jueces y tribunales de apelacin y/o casacin, radica en la nocin de control en razn de la falibilidad humana:, siendo as que en aras de un debido proceso, nuestra economa jurdica no concibe la existencia de ningn acto o resolucin judicial, que no pueda ser impugnado, entendimiento armonizado con lo previsto por el art. 180.II de la CPE, que taxativamente prev: se garantiza el sistema de impugnacin en los procesos judiciales (las negrillas son nuestras).
Es as que, con relacin a los deberes que toda autoridad jurisdiccional debe observar conforme al art. 3 del CPC., la Ley de Organizacin Judicial (LOJ.1993) en su normativa pertinente, agregaba una especfica obligacin, para los jueces y tribunales de alzada, estableciendo lo siguiente:
ARTICULO 15.- REVISION DE OFICIO. Los tribunales y jueces de alzada en relacin con los de primera instancia y los de casacin respecto de aquellos, estn obligados a revisar los procesos de oficio, a tiempo de conocer una causa, si los jueces y funcionarios observaron los plazos y leyes que norman la tramitacin y conclusin de los procesos para aplicar en su caso las sanciones pertinentes.
Disposicin abrogada, que se encuentra replicada en la Ley del rgano Judicial, con un entendimiento ms amplio y diferente, sin embargo tambin tiene por finalidad regular los deberes que tienen las autoridades jurisdiccionales de alzada, estableciendo as: Articulo 17. (Nulidad de Actos determinada por Tribunales).-
I. La revisin de las actuaciones procesales ser de oficio y se limitara a aquellos asuntos previstos por ley.
II. En grado de apelacin, casacin o nulidad, los tribunales debern pronunciarse, solo sobre aquellos aspectos solicitados en los recursos interpuestos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1123
Dicho rgimen normativo regula la funcin contralora de la autoridad ordinaria de apelacin, respecto de los de primera instancia, y los de casacin respecto de los de apelacin, marca el lmite y el alcance sobre el cual deben desarrollar su actividad jurisdiccional, estableciendo si el a quo, observo el cumplimiento de los plazos procesales inherentes a los procesos que son de su conocimiento, as como de verificar si se realiz la correcta aplicacin de la norma, a efectos de establecer sanciones, frente a la inobservancia de los imperativos que regulan la actividad judicial.
As, tomando en cuenta que en nuestro sistema procesal civil, rige el principio de especificidad, el cumplimiento de los deberes y obligaciones a las que se encuentran atadas las autoridades de alzada, son en suma relevantes para una correcta administracin de justicia, toda vez que, la decisin que se adopte en segunda instancia, representara la configuracin del derecho al debido proceso, en consecuencia dicha labor no puede apartarse del marco normativo previsto por el legislador, debiendo incluso observar ciertos parmetros de actuacin judicial, as entre algunas podemos citar: i) Conducta, pues esta debe ser imparcial y objetiva; ii) Motivacin, orientada a asegurar la legitimidad del juez, que garantiza el buen funcionamiento de un sistema de impugnaciones procesales; iii) Justicia y equidad, pues se debe tener presente que, el fin ltimo de la actividad judicial es plasmar la justicia por medio del derecho, asimismo la exigencia de equidad deriva en la necesidad de atemperar, con criterios de justicia, las consecuencias personales, familiares o sociales desfavorables para las partes en contienda.
III.6. Anlisis del caso concreto
Este Tribunal Constitucional Plurinacional, con base en los antecedentes arrimados, identifica tres momentos en la cronologa de los hechos descritos, los cuales se pasa a analizar a continuacin, con relacin a la norma citada y la jurisprudencia glosada en el presente fallo.
III.6.1. Citacin con la demanda y auto intimatorio en el proceso ejecutivo
En el presente caso, se ha establecido que conforme la escritura pblica 949/1996 de 23 de julio, relativo a una lnea de crdito rotativa, bajo garanta hipotecaria y personal, suscrita entre el Banco Econmico S.A. -regional Santa Cruz- a favor de Mario David Lpez Molina como deudor principal y Teresa Elizabeth Ortiz de Lpez como garante hipotecaria, en su clusula dcimo tercera referida al domicilio especial, para el caso de accin judicial emergente del crdito, el deudor y la garante, en virtud del art. 29 del CC, sealaron como su domicilio especial la secretara o actuara del juzgado en el que el Banco decidiera interponer proceso judicial ante el incumplimiento. Del mismo modo tambin se advierte mediante la documentacin arrimada a la demanda, que entre el Banco y los ahora representados, existi otras relaciones contractuales sobre diversos prstamos de dinero, tal es el caso del contrato de prstamo de 26 de mayo de 1999, en el que uno de los ejecutados seal como domicilio especial, el ubicado en la av. Banzer, calle Motoyoe 50.
En virtud a dichos antecedentes, el Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, ante la imposibilidad de citar de forma personal a los ejecutados, y previo el cumplimiento del art. 121.II del CPC, por providencia de 15 de mayo de 2003, dispuso la citacin con la demanda y auto intimatorio mediante cdula, la que fue cumplida en el domicilio sealado por la institucin ejecutante en presencia de testigo (fs. 65); del mismo modo se advierte que los siguientes actuados como ser: la resolucin, el avalu pericial, los sealamientos de remate, el auto de aprobacin de remate, tambin fueron notificados en el mismo domicilio especial -av. Banzer, calle Motoyoe 50, mas no en secretaria o actuaria del juzgado. De lo anterior se advierte que dichas notificaciones con relacin al lugar en el que fueron realizadas, han respetado el derecho al debido proceso en su vertiente de informar al o los demandado (s) sobre la existencia de un proceso, pues mas all de que los deudores aceptaran sealar su domicilio la secretaria o actuaria TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1124
del juzgado, la institucin financiera seal otro domicilio especial aceptado en anteriores operaciones financieras, precisamente a efectos de evitar indefensin en la parte hoy representante.
Asimismo, y en atencin al principio de verdad material, aplicable en todas las jurisdicciones, este Tribunal analiza el caso a la luz de los hechos que dieron origen a la presente accin tutelar; as en un primer momento los ejecutados sealaron domicilio para efectos de ejecucin judicial, la secretaria o actuaria de un juzgado desconocido y siendo que el principal fundamento radica en el hecho de que el lugar donde fueron notificados, no constituye su domicilio actual, los mismos estaban en la obligacin de hacer conocer su nuevo domicilio, al haber asumido el compromiso que importa un contrato de prstamo de dinero, pues conforme a la finalidad que tienen los procesos ejecutivos, el incumplimiento de obligaciones, genera precisamente la interposicin de la accin judicial a efectos de hacer efectivo el cumplimiento de la obligacin.
Consiguientemente este Tribunal Constitucional Plurinacional, llega a la conclusin de que el Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, a tiempo de sustanciar el proceso ejecutivo, dio cumplimiento a los arts. 120, 121 y 133 del CPC, sin ocasionar supresin o restriccin alguna al derecho de defensa y el debido proceso de los ejecutados, pues la forma en que se practic la citacin con la demanda y el auto intimatorio y las posteriores notificaciones, han observado procedimiento, por cuanto fueron cumplidas en domicilio especial, irrenunciable por imperio del art. 29 del CC, pues pese a haberse constituido domicilio especial la secretaria del Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, se evit que las diligencias de citacin y notificacin fueran practicadas en dicho domicilio.
III.6.2. Actuacin del Juez a quo, autoridad que conoci y resolvi la cuestin incidental
Cabe referir que la problemtica planteada en el caso, se origin en un incidente de nulidad de citacin con la demanda y auto intimatorio, planteado dentro del proceso ejecutivo seguido por el Banco Econmico S.A. contra los hoy representados. Segn la doctrina procesal el incidente se constituye en una cuestin distinta o diferente de la causa principal, relacionada directamente con l, que se sustancia y decide por separado; puede ser planteado durante la tramitacin del proceso o sobreviniente en la fase de ejecucin del fallo; as se reconocen dos clases de incidentes, el de previo y especial pronunciamiento, cuya tramitacin suspende la prosecucin del proceso principal, y el de especial pronunciamiento, cuyo trmite no suspende ni pone obstculos al trmite de la causa principal.
La norma prevista en el art. 149 del CPC, dispone que toda cuestin accesoria que surgiere en relacin con el objeto principal de un litigio se tramitar por la va incidental; de otro lado, con relacin a su trmite, el art. 150 del citado Cdigo dispone que los incidentes no suspendern la tramitacin del proceso principal, a menos que hubiere disposicin expresa de la Ley o que, en casos excepcionales, as lo resolviere el Juez cuando fuere indispensable por la naturaleza de la cuestin planteada. En consecuencia conforme el lineamiento sentado por el Tribunal Constitucional Plurinacional, se tiene la procedencia de la admisibilidad de las cuestiones incidentales en ejecucin de fallos, habiendo el Juez a quo realizado una interpretacin restrictiva de las facultades previstas en el art. 196 del CPC.
III.6.3. La funcin contralora del Tribunal ad quem, respecto de la actuacin del Juez a quo y el deber de fundamentacin de sus resoluciones
En el caso de autos, la labor contralora del Tribunal ad quem, radicaba precisamente en el deber de revisar, si el Juez a quo tramit el proceso conforme a los plazos establecidos o si aplic correctamente la norma al caso concreto. Sin embargo la resolucin del Tribunal ad quem, se limita a confirmar el auto apelado, sin expresar cuales han sido las razones de dicha decisin, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1125
mxime si se tiene presente que la conclusin arribada por el Juez a quo -no tener competencia para conocer la cuestin incidental-, no se encuentra enmarcada a procedimiento.
Consiguientemente, era deber y obligacin de la autoridad de alzada enmendar el error procedimental en que incurri el Juez a quo, precisamente en virtud a la finalidad de la doble instancia, de la cual se encuentra revestido nuestro sistema procesal, incluso el Tribunal ad quem, tras haber realizado consideraciones respecto del incidente de nulidad suscitado por los ejecutados, se encontraba facultado de fallar conforme lo previsto por el art. 237 inc. 3) del CPC, pronuncindose sobre el fondo del incidente, al ser evidente el incumplimiento del art. 1283.I del CC, por parte de los ejecutados, por cuanto no se puede pretender alegar un derecho en juicio, sin demostrar el hecho o hechos que fundamentan su pretensin.
Por otro lado y respecto del Auto de Vista dictado por el Tribunal ad quem, dicha resolucin al margen de carecer de fundamentacin y motivacin, ha omitido pronunciarse sobre todos los fundamentos alegados en el recurso de apelacin deducido por los ejecutados, omitiendo cumplir con el principio de congruencia con relacin al art. 17 de la Ley de Organizacin Judicial (LOJ), situacin que tambin lesiona el derecho al debido proceso, toda vez que, al constituirse en Tribunal de apelacin no slo se encontraba en la obligacin de fiscalizar y controlar la labor desplegada por el Juez a quo, sino que, conforme lo desarrollado en el Fundamento Jurdico III.2.2, se encontraba en el deber inexcusable de pronunciarse sobre todos los extremos alegados por los hoy representados en el recurso de apelacin, teniendo como base la resolucin impugnada.
En consecuencia este Tribunal, advierte que, durante la tramitacin del proceso ejecutivo en el cual se origin la presente accin tutelar, el Tribunal ad quem, ha incumplido con su especifica obligacin de controlar el proceso que fue sometido a su conocimiento en grado de apelacin, en igual forma no ha realizado una adecuada fundamentacin en la resolucin impugnada, ni se ha pronunciado sobre todos los extremos alegados en el recurso de apelacin, siendo su accionar contrario a las normas especificas que rigen la materia, vulnerando el derecho al debido proceso, as como la garanta constitucional de la tutela judicial efectiva de los ahora representados previstos en el art. 115 de la CPE, con relacin al art. 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica. Finalmente, si bien el art. 180.I de la CPE, establece como principio jurisdiccional, el de verdad material, en virtud del cual el juzgador a momento de emitir sus resoluciones, debe observar los hechos tal como se presentaron y realizar su anlisis anteponiendo la verdad de los mismos antes que cualquier situacin. Al respecto, la conducta omisiva en que incurri el Tribunal ad quem, con relacin a lo actuado por el Juez a quo, no constituye un aspecto formal u omisin de forma, pues precisamente el hecho de que este ltimo se haya declarado incompetente para conocer una cuestin accesoria al proceso principal, por haber realizado una interpretacin restrictiva de sus atribuciones, es la que ha generado la vulneracin de derechos fundamentales y garantas constitucionales en el caso expuesto.
III.7. Terminologa aplicable en las acciones de amparo constitucional
En cuanto a la terminologa de la parte dispositiva de las acciones de amparo constitucional, este Tribunal ha determinado que en mrito a la configuracin procesal prevista por el art. 129.IV de la CPE, y a efectos de guardar coherencia en caso de otorgar la tutela se utilizar el trmino conceder, caso contrario denegar la tutela. Debiendo adems acogerse la aclaracin efectuada en la SC 0071/2010-R de 3 de mayo, en cuanto a la denegatoria del recurso sin ingresar al anlisis de la problemtica de fondo, cuando establece: No obstante, en resguardo de la previsin constitucional y a objeto de guardar armona y no generar confusin con el uso de la terminologa propia de la fase de admisin, corresponde en estos casos, denegar la tutela solicitada con la aclaracin de que: 'no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1126
planteada', dado que en estos casos el accionante puede nuevamente interponer la accin tutelar, siempre y cuando, cumpla con los requisitos de admisibilidad.
Consecuentemente, el Tribunal de garantas, al haber declarado improcedente la presente accin tutelar, con los fundamentos expuestos, no ha aplicado adecuadamente los alcances de esta accin tutelar, ni ha empleado la terminologa correcta establecida por el Tribunal Constitucional Plurinacional.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: 1 REVOCAR en parte la Resolucin 34 de 12 de marzo de 2010, cursante de fs. 348 a 351, pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, CONCEDER en parte la tutela solicitada, con relacin a: Adolfo Gandarilla Suarez, Juana Molina Paz de Paz y Hernn Cortez Castillo Vocales, de la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz.
2 Se dispone la nulidad del Auto de Vista 362/2009 de 27 de julio, ordenando a la Sala Civil Primera, emita nueva resolucin, conforme el lineamiento establecido en el presente fallo constitucional.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTIRUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0539/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21695-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 025 de 12 de abril de 2010, cursante de fs. 164 a 165 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Gilberto Vaca Arias contra Juana Molina Paz de Paz, Adolfo Gandarilla Surez y Hernn Cortez Castillo, Vocales de la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y, Roberto Julio Csar Pierini de Paulis, Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial del mismo Distrito Judicial -ahora departamento-.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la accin
Por memorial presentado el 19 de octubre de 2009, cursante de fs. 120 a 124 vta., se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la demanda
El accionante refiere que, el 2 de agosto de 2001, dentro del proceso coactivo civil que sigui en su contra el Banco Nacional de Bolivia (BNB) S.A., tramitado en primera instancia ante el Juzgado Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, el representante del BNB S.A., solicit que para la realizacin del avalo del bien inmueble de su propiedad, se designe como perito a la arquitecta Mara Dolores Vivancos Costaleite, quien prest juramento el 9 de abril de 2008, ante dicha autoridad; de forma posterior, el 17 de junio de 2008, Roberto Julio Csar Pierini de Paulis -Juez del citado Juzgado- expidi comisin instruida que conmin a los moradores del referido inmueble para que permitan el ingreso al inmueble a la mencionada perito a objeto de cumplir su trabajo encomendado y que en caso de resistencia se dispona el allanamiento del inmueble con auxilio de la fuerza pblica (sic), emitindose el correspondiente dictamen pericial presentado por el BNB S.A. el 8 agosto de 2008, por lo cual, el 18 de noviembre del citado ao, present incidente de nulidad arguyendo vicio procesal por defectos absolutos, manifestando que la indicada autoridad omiti sealar plazo para la presentacin de dicho informe, de conformidad con lo establecido por los arts. 436 y 437 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), ya que dicho avalo no cumplira con las formalidades de ley, arguyendo que fue presentado cuatro meses despus del juramento de la mencionada perito.
Refiere que, ese incidente fue rechazado mediante Auto de 18 de noviembre de 2008, siendo declarado improbado, incurriendo en actos ilegales por no haber valorado ni considerado que debe regirse a las reglas de la ley adjetiva aduciendo que si la nulidad no esta prevista segn el art. 251 del Cdigo de Procedimiento Civil, no existe nulidad, ese criterio no solamente es errado pues los arts. 3 inc I), 90 y 91 del Cdigo de Procedimiento Civil (sic), establecen que el Juez tiene que velar por la aplicacin de las reglas de procedimiento, por lo que constituira un acto ilegal haber rechazado ese incidente, ante lo cual present apelacin alegando la falta de motivacin en la resolucin del Juez a quo, pronuncindose el Auto de Vista 124 que de forma precaria confirm la resolucin de primera instancia, luego de su notificacin con este ltimo fallo, solicit complementacin y enmienda, la cual tambin fue rechazada declarando no haber lugar a lo solicitado. Con estas resoluciones, tanto los demandados atentaron sus derechos constitucionales, especficamente la Sala Civil Primera al no resolver los agravios planteados en el memorial de apelacin, ya que si le hubiesen dado lugar habran ordenado se realice una nueva pericia, habiendo consentido el acto ilegal del Juez a quo, emitiendo una resolucin carente de fundamentacin y motivacin, lo cual le impide conocer las razones por las que se confirm la resolucin del Juez a quo.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos al debido proceso y a la defensa, citando al efecto el art. 115.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
El accionante solicita se conceda la tutela, dejando sin efecto el Auto de Vista 124, pronunciado por los Vocales de la Sala Civil Primera, as como tambin el auto de 10 agosto de 2006, dictado por el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 12 de abril del 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 158 a 164, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y Ampliacin de la accin
El accionante ratific los argumentos de la demanda y amplindola manifest: a) La tutela judicial efectiva consagrada en la Constitucin Poltica del Estado vigente, implica tambin que la resolucin debe estar debidamente motivada y fundamentada, en el presente caso, las resoluciones tanto del Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, as como la pronunciada por la Sala Civil Primera, atentaron el principio de congruencia y pertinencia establecido por el art. 236 del CPC; b) De conformidad al art. 436.I del CPC, el juez estaba en la obligacin de sealar un plazo a la perito designada para la presentacin de su informe, mismo que tambin fue observado ya que no contaba con la firma respectiva en todas las hojas del referido avalo; c) En la tramitacin del incidente de nulidad presentado, se plante objecin contra la prueba de descargo de la parte adversa, respecto de la cual, el juez en ningn momento se pronunci; d) En uno de los puntos de la apelacin se indic que el juez a quo no se haba pronunciado respecto a la falta de firma en el avalo; sin embargo, la Sala Civil Primera nunca se pronunci sobre este punto, limitndose a decir que el auto pronunciado por el Juez de la causa, cumpli con todos los requisitos, ante lo cual a efectos de agotar este recurso, solicit complementacin y enmienda, mismo que fue rechazado; y, e) El art. 535 del CPC reformado por la Ley de Abreviacin Procesal Civil y de Asistencia Familiar refiere que se podr expresar conformidad o disconformidad con el avalo, pero no hace referencia a una impugnacin, es por eso que se acudi a la va incidental, porque en este caso no podamos manifestar ninguno de los dos aspectos con un avalo que es nulo de pleno derecho, en ese sentido el argumento de que no se hubiera impugnado carece de todo asidero, por lo cual solicita se conceda la tutela, ordenando al Juez que se pronuncie sobre todos los puntos que fueron objeto del incidente de nulidad del avalo.
En uso de su derecho a rplica, manifest: 1) El mbito de jurisdiccin y competencia del Tribunal de garantas, define que ste tiene plenitud y jurisdiccin para examinar todo el proceso y verificar si en el tema litigioso se cometieron actos ilegales que vulneraron derechos constitucionales, no pudiendo desconocerse esta competencia; y, 2) El art. 440 del CPC, en el cual se sustentaron las dos resoluciones objeto de la presente accin, refiere que la parte puede solicitar alegaciones y complementaciones, que no es lo mismo que impugnar, si yo pido una complementacin, es que estoy dando por vlido el acto procesal (sic).
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Juana Molina Paz de Paz, Adolfo Gandarilla Surez y Hernn Cortez Castillo, Vocales de la Sala Civil Primera; y, Roberto Julio Csar Pierini de Paulis, Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial no se hicieron presentes en audiencia, as como tampoco hicieron llegar informe escrito alguno, no obstante su legal notificacin cursante de fs. 125 vta. a 126 vta..
I.2.3. Informe de los terceros interesados TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1129
Silvia Raquel Rodrguez Ibez en representacin del BNB S.A., mediante memorial de fs. 152 a 157 as como en audiencia manifest que: i) Las condiciones fundamentales para que proceda la accin de amparo constitucional se refieren por una parte a la existencia de actos ilegales y la vulneracin de algn derecho constitucional, situacin que no ocurri, ya que la tramitacin del proceso coactivo civil fue llevado con total legalidad sin violentar ninguna norma constitucional; ii) El accionante, no objet el avalo dentro del plazo de tres das que le otorga el art. 535 del CPC, ya que fue notificado con el mismo, el 21 agosto del 2008, pretendiendo subsanar su negligencia con la presentacin de este recurso, ya que el amparo constitucional no es subsidiario de otros medios legales; iii) Con relacin al avalo, el coactivado tiene conocimiento pleno de cual fue el motivo de la demora en la elaboracin del dictamen, ya que fue el mismo quien se encarg de retrasar el trabajo de la profesional arquitecta, negndole el ingreso al inmueble en dos oportunidades en que acudi a realizar el peritaje, por lo que solicit mandamiento de allanamiento para realizar el peritaje; iv) El hecho de que el avalo lleve la firma de la perito en una sola hoja y no en todas, no constituye nulidad por mandato del art. 251 del CPC; v) En el caso de autos, se puede establecer con claridad que el recurrente, en su afn dilatorio, no fundament sus peticiones, ni explic donde radica la relacin de los hechos denunciados, con los supuestos derechos que el acus de vulnerados; y, vi) En su memorial de demanda, el accionante se circunscribe nicamente al anlisis del avalo presentado dentro del proceso coactivo civil; sin embargo, en la fundamentacin realizada en audiencia, pretendi modificar esta accin enfocndose adems a la prueba presentada dentro del incidente, aspecto que fue resuelto por el Juez de la causa y no constituye objeto de la presente accin, por lo que no debe ser considerado, correspondiendo negar la tutela solicitada.
I.2.4. Resolucin
La Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 025 de 12 de abril de 2010, cursante de fs. 164 a 165 vta., declar la improcedencia de la demanda de accin de amparo constitucional, negando la tutela constitucional solicitada, con el fundamento de que el Juez de primera instancia y los Vocales de la Sala Civil Primera al dictar sus respectivas resoluciones no conculcaron o violaron ningn derecho invocado por el recurrente.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Resolucin 249/2001 de 3 de agosto, dictada por Roberto Julio Cesar Pierini De Paulis, Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, dentro del proceso coactivo civil seguido por el BNB S.A. contra Gilberto Vaca Arias por el pago de $us70 793,53 (setenta mil setecientos noventa y tres 53/100 dlares estadounidenses), en cuya parte dispositiva declar probada la demanda coactiva, ordenando la cancelacin de lo adeudado a tercero da de su legal citacin bajo la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1130
prevencin de llevar adelante la subasta y remate del inmueble otorgado en garanta hipotecaria (fs. 8 a 9).
II.2. El 9 abril del 2008, prest juramento de posesin la perito designada, Arquitecta Mara Dolores Vivancos Costaleite, ante el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, para la realizacin del avalo pericial en el presente proceso (fs. 42).
II.3. Mediante memorial de 9 de agosto de 2008, suscrito por Mario Gonzalo Solares Snchez y Delia Elena Zea Ophelan Salvatierra en representacin del BNB S.A., se present informe sobre avalo de inmueble instruido por el Juez de la causa, respecto del inmueble de Gilberto Vaca Arias (fs. 55 a 64); mismo que fue notificado al ahora accionante el 21 de agosto del 2008 por comisin instruida (fs. 70 y vta.).
II.4. Ante la presentacin del incidente de nulidad interpuesto en ejecucin del fallo por Gilberto Vaca Arias, por Auto 1054 de 18 noviembre de 2008, se resolvi rechazar y declarar improbado el incidente planteado por el accionante con costas y multa a hacerse efectiva en el plazo de tres das, con el argumento de que la pretensin contenida en ese incidente result contraria al principio de especificidad plasmado en el art. 251.I del CPC, el cual determina que ningn acto ser declarado nulo si la nulidad no estuviere expresamente determinada por ley (fs. 96 y vta.); dicha Resolucin es apelada por el ahora accionante, mediante memorial presentado el 27 de noviembre de 2008 (fs. 98 a 100).
II.5. Por Auto de Vista 124 de 4 abril de 2009, pronunciado por la Sala Civil Primera, se confirm el auto apelado con costas, estableciendo que el Juez a quo someti su actuacin a las disposiciones procesales citadas en el auto recurrido, correspondiendo a este tribunal pronunciarse en la forma prevista en el art. 237.I inc. 1) del CPC (fs. 114 a 115); presentando el accionante solicitud de complementacin y enmienda, misma que es rechazada disponiendo no haber lugar a lo solicitado, mediante Auto 48 de 22 de abril de 2009 (fs. 116 vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera que, los demandados lesionaron sus derechos al debido proceso y a la defensa, debido a que el Juez codemandado dentro del proceso coactivo civil seguido en su contra por el BNB S.A., ante el planteamiento del incidente de nulidad, pronunci el Auto de 18 de noviembre de 2008, declarndolo improbado, con el argumento de que su contenido era contrario a lo establecido por el art. 251.I del CPC, criterio errado ya que los arts. 3 inc. 1), 90 y 91 del CPC, prevn que el Juez tiene que velar por la aplicacin de las reglas de procedimiento, por lo que constituira ilegal haberlo rechazado aduciendo que no existe nulidad sin que la misma no diga que existe nulidad (sic), por lo que present recurso de apelacin, pronunciando - los Vocales codemandados- el Auto de Vista 124 de 4 de abril de 2009, confirmando la citada resolucin de primera instancia, donde la Sala Civil Primera no habra valorado ni considerado los extremos del recurso de apelacin, estando ese fallo carente de fundamentacin motivada y congruente, lo cual le impedira conocer las razones por las que se confirm la resolucin del Juez a quo. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Respecto a los lmites de la jurisdiccin constitucional
El art. 196.I de la CPE establece que: El Tribunal Constitucional vela por la supremaca de la Constitucin, ejerce el control de constitucionalidad y precautela el respeto y vigencia de los derechos y las garantas constitucionales, por su parte el art. 1.II de la Ley del Tribunal TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1131
Constitucional seala que: Son fines del Tribunal Constitucional ejercer el control de constitucionalidad y garantizar la primaca de la Constitucin, el respeto y vigencia de los derechos y garantas fundamentales de las personas, as como la constitucionalidad de las convenciones y tratados; por consiguiente, esa finalidad no debe ser desnaturalizada o confundida, a travs de pretensiones que van contra las atribuciones del Tribunal Constitucional Plurinacional. En ese sentido, la SCP 0438/2012 de 22 de junio, relatada por este despacho, seal que: si bien es cierto que la labor jurisdiccional es transversal, es decir que en el desarrollo de sus atribuciones aborda diversas temticas desde la vertiente constitucional cuando se activa una accin, recurso o consulta constitucional; no es menos evidente que tambin tiene ciertos lmites, siendo uno de ellos la interpretacin de la leyes al caso concreto dentro de los procesos ordinarios, y otro, la valoracin de la prueba en torno a la definicin de la situacin jurdica de fondo en el proceso ordinario en cuestin.
III.2. De la interpretacin de la legalidad ordinaria
En ese sentido la SC 0846/2010-R de 10 de agosto, reiterando la uniforme jurisprudencia sentada por el Tribunal Constitucional al respecto seal: "En cuanto a la interpretacin de la legalidad ordinaria, la jurisprudencia emitida por este Tribunal, tambin ha determinado que la misma corresponde a las autoridades judiciales o administrativas, debiendo toda supuesta inobservancia o errnea aplicacin de la misma ser corregida a travs de la jurisdiccin ordinaria; atandole nicamente a la jurisdiccin constitucional, conforme a la SC 0085/2006- R de 25 de enero: en los casos en que se impugne tal labor como arbitraria, insuficientemente motivada o con error evidente, el estudio, dentro de las acciones de tutela, de la decisin impugnada, a los efectos de comprobar si la argumentacin jurdica en la que se funda la misma es razonable desde la perspectiva constitucional -razonamiento que debe ajustarse siempre a una interpretacin conforme a la Constitucin- o si por el contrario, se muestra incongruente, absurda o ilgica, lesionando con ello derechos fundamentales o garantas constitucionales'; siendo imprescindible, de acuerdo a la referida Sentencia, que la parte accionante que se considera agraviada por dicha interpretacin: 1. Explique por qu la labor interpretativa impugnada resulta insuficientemente motivada, arbitraria, incongruente, absurda o ilgica o con error evidente, identificando, en su caso, las reglas de interpretacin que fueron omitidas por el rgano judicial o administrativo; y, 2. Precise los derechos o garantas constitucionales que fueron lesionados por el intrprete, estableciendo el nexo de causalidad entre stos y la interpretacin impugnada; dado que slo de esta manera la problemtica planteada por el recurrente, tendr relevancia constitucional. Lo sealado implica que el actor, en su recurso, no debe limitarse a hacer un relato de los hechos, sino que debe explicar no slo por qu considera que la interpretacin no es razonable, sino tambin cmo esa labor interpretativa vulner sus derechos y garantas' ".
III.3. De la obligacin de fundamentar y motivar las resoluciones judiciales
Respecto a esta temtica, la jurisprudencia constitucional sentada por el Tribunal Constitucional dej claramente establecido a travs de la SC 0147/2010-R de 17 de mayo, que: "el Juez debe exponer con claridad los motivos que sustentan su decisin, que la garanta del derecho al debido proceso, entre su mbito de presupuestos exige que toda resolucin sea debidamente fundamentada, esto es, que cada autoridad que dicte una resolucin debe imprescindiblemente exponer los hechos, realizar la fundamentacin legal y citar las normas que sustenta la parte dispositiva de la misma, por cuanto la estructura de una resolucin tanto en el fondo como en la forma, dejar pleno convencimiento a las partes de que se ha actuado no slo de acuerdo a las normas sustantivas y procesales aplicables al caso, sino que tambin la decisin est regida por TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1132
los principios y valores supremos rectores que rigen al juzgador, eliminndose cualquier inters y parcialidad, dando al administrado el pleno convencimiento de que no haba otra forma de resolver los hechos juzgados sino de la forma en que se decidi. As las SSCC 0863/2007-R, 0752/2002-R, SC 1369/2001-R, entre otras".
Bajo ese mismo sentido, la SC 1217/2010-R de 6 de septiembre, estableci: Las resoluciones que resuelven una solicitud o reclamo, deben contener una motivacin coherente con el ordenamiento jurdico, exponiendo de forma clara y precisa los fundamentos que llevaron a la autoridad a resolver el caso de una u otra forma, satisfaciendo todos los aspectos demandados; caso contrario, se estara vulnerando el debido proceso. Cabe aclarar, no obstante que, no se puede exigir como fundamentacin una argumentacin retrica intrascendente, sino ms bien la adecuacin de los hechos a la norma jurdica, como consta y se expone en las resoluciones de las autoridades demandadas.
III.4. Anlisis del caso concreto
De la revisin de los antecedentes de la presente accin se tiene que, en el caso de autos, el accionante considera vulnerado sus derechos constitucionales, puesto que el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, no dio correcta aplicacin de los alcances del art. 251.I del CPC, al rechazar el incidente de nulidad que interpuso respecto al informe de avalo realizado por la perito dentro del proceso coactivo civil seguido en su contra por el BNB S.A., criterio errado que fue confirmado por los Vocales de la Sala Civil Primera del Tribunal Departamental de Santa Cruz, mediante Auto de Vista de 4 de abril de 2009, resolucin carente de de fundamentacin debidamente motivada y congruente, establecido por el art. 236 del CPC.
Respecto al Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz
Ahora bien, del estudio de la demanda y su petitorio, se tiene que el accionante respecto a dicha autoridad, pretende que este Tribunal Constitucional Plurinacional revise la aplicacin de la normativa en la cual sustent el rechazo del incidente de nulidad por vicios procesales que interpuso pretendiendo dejar sin efecto el informe de avalu realizado por la perito designada para ese cometido; sin embargo, se constat que no se cumpli con las exigencias o requisitos para que se lleve a cabo esa labor, toda vez que si bien el accionante hace una relacin de los hechos denunciados, identificando la Resolucin supuestamente ilegal de la cual solicita su nulidad, como tambin cita los derechos constitucionales que fueron presuntamente lesionados como consecuencia de esa interpretacin, empero no estableci el nexo de causalidad entre estos y la interpretacin impugnada, ya que solo de esa manera la problemtica planteada tendra relevancia constitucional, tenindose adems una fundamentacin abstracta, sin que exista una relacin clara; por consiguiente, no es posible ingresar al anlisis de la norma legal ordinaria al caso concreto, por cuanto el Juez demandado lo realiz con plenitud de jurisdiccin y competencia.
Respecto a los Vocales de la Sala Civil Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz
De la atenta revisin del Auto de Vista 124 de 4 de abril de 2009, pronunciado por los Vocales codemandados, confirm el Auto de 18 de noviembre de 2008, dictado por el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, dentro del proceso coactivo civil interpuesto por el BNB S.A. contra el accionante, argumentando que fue evidente el retraso en la presentacin del peritaje (art. 436.II del CPC), como tambin la imposibilidad de la perito al no haberle permitido ingresar al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1133
inmueble, circunstancias de fuerza mayor que hicieron imposible la realizacin del acto (art. 141 del CPC); sealando que no se objet el peritaje en el plazo establecido por el art. 440.II del CPC, lo conllevara a entender que el acto fue consentido; sosteniendo que no fue evidente el quebrantamiento del principio de congruencia por parte del Juez a quo, puesto que dicha autoridad resolvi conforme a normas procesales vigentes; respecto a la solicitud de nulidad, el Juez de la causa se ampar en el art. 251.I del CPC, indicando que ningn trmite o acto judicial ser declarado nulo si la nulidad no estuviere expresamente determinada por la ley y el artculo 247 de la Ley de Organizacin Judicial es puntual al establecer que la nulidad o reposicin de obrados slo ser procedente por falta de citacin con la demanda, notificacin con la apertura del trmino de prueba y notificacin con la sentencia (sic), por lo que la nulidad solicitada no encaj en dicha normativa.
En ese sentido, se concluye que la Resolucin precedentemente citada fue pronunciada con la debida fundamentacin requerida, ya que se expuso con claridad los motivos en los cuales sustentaron su decisin, habiendo sealado los hechos, realizando la fundamentacin legal por cuanto citaron las normas en las que sujetaron la parte resolutiva del fallo, por consiguiente, dichas autoridades demandadas no lesionaron de forma alguna los derechos al debido proceso y a la defensa del accionante, en razn a que dieron cumplimiento a la lnea jurisprudencial sentada por el Tribunal Constitucional citada en el Fundamento Jurdico III.3 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, por lo que corresponde denegar la tutela solicitada.
En consecuencia, pese a que el Tribunal de garantas, declar la improcedencia de la demanda de accin de amparo constitucional, negndole la tutela solicitada, haciendo uso de terminologa errada y sin fundamentacin, adopt la determinacin apropiada al caso analizado.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20. II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 APROBAR la Resolucin 025 de 12 de abril de 2010, cursante de fs. 164 a 165 vta., pronunciada por La Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada. Contine
2 Se llama severamente la atencin a los miembros del Tribunal de garantas, conformado por Limberg Gutirrez Carreo y Edgar Terrazas Melgar, Vocal de la Sala Social y Administrativa y Vocal de la Sala Civil Segunda, respectivamente, ambos de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, por haber llevado a cabo la audiencia de accin de amparo constitucional despus de casi seis meses de haberse presentado la demandada de accin tutelar sin justificativo alguno; as como tambin por emitir la Resolucin 025 de 12 de abril de 2010, carente de la debida fundamentacin, exhortndoles a que ejerzan sus funciones con responsabilidad y eficiencia.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-MAGISTRADO. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1134
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0540/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21601-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 26/2010 de 23 de marzo, cursante de fs. 185 a 186, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Florentina Rodrguez de Canchi contra Omar Rodolfo Dorado Severiche, Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -ahora departamento- de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 12 de diciembre de 2009, cursante de fs. 87 a 95, la accionante expone lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Refiere que por ms de veintinueve aos vive junto a su familia en un humilde inmueble ubicado en el barrio 4 de noviembre, calle 2, s/n, zona Oeste tercer anillo de circunvalacin, U.V.ET. manzana 10, y a fin de regularizarla inici proceso de usucapin en el Juzgado Primero de Partido en lo Civil y Comercial obteniendo Resolucin a su favor; empero, desde que inici el mencionado proceso Carlos Vargas Caso y el abogado Jos Walker Paniagua Castelln inventaron un documento de venta ficticia a favor de este ltimo iniciando un sin nmero de procesos civiles y penales en su contra para apoderarse de su casa.
Uno de ellos, es el proceso ejecutivo de cumplimiento planteado el 2004 por Jos Walker Paniagua Castelln contra Carlos Vargas Caso radicado en el Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, a cargo de la autoridad hoy demandada, donde plante oposicin al mandamiento de desapoderamiento expresando que es ella quien est ocupando la casa, pero fue rechazado el 4 de octubre de 2005, y al ser apelada fue revocada por Auto de Vista de 31 de mayo de 2007, pronunciada por entonces la Sala Civil Primera de la Corte Superior de Justicia de Santa Cruz, que dispone su exclusin del mandamiento de desapoderamiento del bien inmueble motivo de la litis.
Sostiene que a pesar que el ejecutante solicit la ampliacin del mandamiento de desapoderamiento en contra suya y de su familia fue negada por Auto de 28 de julio de 2006, confirmada por la Sala Civil Primera, manifestando que la Resolucin surte sus efectos entre las partes que intervinieron en el proceso y no afectan los derechos de terceros; sin embargo, la autoridad hoy demandada, libr mandamiento de desapoderamiento el 9 de octubre de 2007 en contra suya y de las personas que habitan el inmueble motivo de la controversia, ejecutndose el mandamiento por la Oficial de Diligencias el 2 de diciembre de 2009, quien sin identificarse TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1135
como funcionaria pblica, a punta de golpes de combo y otros rompieron la puerta de ingreso de su domicilio logrando lanzarla a la calle con la ayuda de varios delincuentes trados por el ejecutante, sustrayndose bienes muebles como ser dos cmaras fotogrficas, dinero y otros. Por otra parte, afirma que Antonio Carlos Rico Toro y Jos Walker Paniagua Castelln, incoaron en el Juzgado Quinto de Instruccin en lo Civil interdicto de recobrar la posesin en contra suya, pero fue declarada improbada por Resolucin de 2 de abril de 2003, confirmada mediante Auto de Vista de 28 de octubre de 2005, revistiendo el fallo de la calidad de cosa juzgada.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Seala como vulnerados sus derechos al debido proceso, a la defensa, igualdad de las partes, derecho a ser odo, alcances de la sentencia y cosa juzgada (sic), consagrados en los arts. 14.IV, 19.I, 108.1, 115, 117.I, 119 y 120.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se deje sin efecto el ilegal y arbitrario mandamiento de desapoderamiento de 12 de noviembre de 2009 y se disponga la restitucin inmediata del inmueble del que fue despojada y lanzada junto a su familia.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 23 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 180 a 185, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
Jos Rivera Villanueva, abogado de la accionante, en audiencia, a tiempo de efectuar la relacin del expediente del proceso ejecutivo seguido por Jos Walker Paniagua Castelln contra Carlos Vargas Caso se ratific en el tenor ntegro de la demanda, pidiendo nuevamente se ordene la restitucin inmediata del inmueble a la ahora accionante. A tiempo de hacer uso de la rplica manifest: a) El anterior Oficial de Diligencias, antes de cometerse el acto ilegal, present informe indicando que son seis a siete personas las que viven en el inmueble, entre ellas est su cliente; b) El acto arbitrario es el Auto de 4 de noviembre de 2009, con el que se elabor el mandamiento de desapoderamiento.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
Omar Rodolfo Dorado Severiche, Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Santa Cruz, por informe presentado el 22 de marzo de 2010, cursante a fs. 149 de obrados manifest: 1) En ejecucin de fallos, dentro del proceso ejecutivo seguido por Jos Walker Paniagua contra Carlos Vargas Caso libr mandamiento de desapoderamiento dando cumplimiento al art. 517 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC); 2) El acta de desapoderamiento individualiza a Harold Valda como depositario; 3) El Auto de Vista 245 de 31 de mayo de 2007, dictado por la Sala Civil Primera de la Corte Superior, excluye de la ejecucin del mandamiento de desapoderamiento a Mara del Carmen Canchi Rodrguez, no as a la hoy accionante que es una persona diferente; y, 4) Respet las normas adjetivas civiles y el debido proceso.
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1136
Jos Walker Paniagua Castelln, mediante memorial presentado el 23 de marzo de 2010, indic: i) La accionante no seala el nmero de inmueble ni tiene registro domiciliario; ii) Los Autos de Vista no causan jurisprudencia ni acreditan derecho alguno sobre el inmueble de la litis; iii) La autoridad demandada dio cumplimiento a la entrega del inmueble demandado y declarado probado en el fallo; iv) La accionante no es propietaria ni poseedora sino una detentadora, ya que la Resolucin de usucapin no est ejecutoriada; v) Florentina Rodrguez de Canchi -hoy accionante- no es parte del proceso, y el mandamiento de desapoderamiento lanz a Mara del Carmen Canchi Rodrguez, Harold Valda y Vicente Visir Valda; y, vi) Existen recursos ordinarios e incidentes que an pueden ser presentados si la accionante se considera supuestamente afectada. En base a ello solicita se declare improcedente la presente accin por falta de personera e incumplimiento del art. 129.I de la CPE.
En audiencia, seal que: a) La accin de tutela no cumple con los requisitos previstos en el art. 97 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), debido a que no precisa los derechos y las garantas que se consideran restringidos o suprimidos; b) La accin de amparo constitucional procede contra toda resolucin, acto u omisin indebida de autoridad o funcionario; empero, el mandamiento es una orden no una resolucin; c) La ejecucin de resoluciones pasadas en autoridad de cosa juzgada no puede suspenderse por ningn recurso ordinario ni extraordinario; y, d) Se ejecut el desapoderamiento con el auxilio de la fuerza pblica y de un Notario de Fe Pblica donde no consta la participacin de la ahora accionante.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin de 26/2010 de 23 de marzo, cursante de fs. 185 a 186, concedi la tutela solicitada, dejando sin efecto el mandamiento de desapoderamiento librado y ejecutado por la Oficial de Diligencias del Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, ordenando que en el da libre nuevo mandamiento de desapoderamiento contra las personas que ocupan actualmente el inmueble y restituya de la misma forma la posesin del inmueble de la litis a las personas que se encontraban ocupndolo antes de que ocurra el acto ilegal (sic) con el siguiente argumento: 1) Existen resoluciones con calidad de cosa juzgada que demuestran que nicamente se puede librar mandamiento de lanzamiento contra el ejecutado no as contra otros; y, 2) El desapoderamiento librado contra la hoy accionante o contra cualquier familiar que habita el inmueble en litigio es un acto ilegal que amerita conceder la tutela constitucional.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Cursan antecedentes de la demanda ejecutiva de cumplimiento de obligacin incoada por Jos Walker Paniagua Castelln contra Carlos Vargas Caso, que advierten el pronunciamiento de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1137
la Resolucin 49/2005 de 18 de abril, emitida por Grover Nez Klinsky, Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -hoy departamento- de Santa Cruz de la Sierra, que la declara probada, concediendo quince das al ejecutado para desocupar el inmueble ubicado en la zona oeste UV.ET. Mnza. de equipamiento Terciario N 10, registrado bajo la matrcula 7011990003067 (fs. 3 a 6).
II.2. En ejecucin de fallos, el 25 de junio de 2005, Mariela Gonzales Vsquez, Oficial de Diligencias del mencionado Juzgado, informa indicando que al apersonarse al inmueble objeto del litigio se anotici que estaba siendo ocupada por Mara del Carmen Canchi Rodrguez junto a su esposo e hijos, mereciendo el pronunciamiento de la providencia de 26 de mes y ao referidos que conmin a las citadas personas a desocupar la casa en el trmino de diez das o en su caso, acrediten su ttulo (fs. 8 y vta.).
II.3. El 16 de julio de 2005, a tiempo de apersonarse, la ahora accionante present oposicin solicitando su exclusin de cualquier mandamiento de desapoderamiento, arguyendo entre otros que: i) Se encuentra viviendo junto a su familia en el inmueble objeto de la controversia desde hace ms de veinticinco aos; ii) No se puede alterar su derecho hasta que no sea vencida en proceso ordinario; iii) El inmueble est inscrito a favor de Antonio Carlos Rico Toro Vargas, habiendo iniciado proceso de usucapin contra sus herederos quienes contestaron la demanda; y iv) El ejecutante tena conocimiento de la situacin real de la casa por ser su vecino y patrocinar a Carlos Vargas Caso en el proceso de usucapin; empero, fue rechazada por Auto de 4 de octubre de 2005, y al ser apelada mereci se pronuncie el Auto de Vista 245 de 31 de mayo de 2007, emitido por la Sala Civil Primera de Corte Superior de Justicia que determin revocarla, excluyndola de la orden de desapoderamiento por no ser parte del proceso (fs. 15 a 19, 20 a 22 vta. y 58 vta.).
II.4. A solicitud de Jos Walker Paniagua Castelln, se emiti el Auto de 6 de diciembre de 2008, que orden librar nuevo mandamiento de desapoderamiento contra el demandado encomendado su ejecucin al Oficial de Diligencias del Juzgado Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial, pero el 28 de enero del 2009 es representada sealando que no se pudo ejecutar la orden, debido al fallecimiento del ejecutado y que el inmueble estaba ocupado por Vicente Visir Valda Ascarraga, Mara del Carmen Canchi Rodrguez, Florentina Rodrguez de Canchi, Rosa Ascarraga de Valda, Karina Canchi Rodrguez y los menores AA y BB (fs. 44 vta. y 46).
II.5. Luego que el Juez Cuarto de Partido en lo Civil y Comercial se allanara a la recusacin planteada por el ejecutante, el expediente fue remitido al Juez Quinto de Partido en lo Civil y Comercial, quien mediante providencia de 4 de noviembre de 2009, orden librar mandamiento de desapoderamiento que es elaborado el 12 del mismo mes y ao (fs. 2 y 57 vta.).
II.6. Con esos antecedentes, el 2 de diciembre de 2009, la Oficial de Diligencias del Juzgado Quinto de Partido en lo Civil y Comercial dio cumplimiento a la determinacin judicial de desapoderamiento, designando depositario a Vicente Visir Valda Ascarraga de los bienes muebles y enseres (fs. 49 a 62).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante arguye la vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la defensa, igualdad de las partes, a ser odo, alcances de la sentencia y cosa juzgada, por cuanto se libr y ejecut mandamiento de desapoderamiento de su inmueble sin que ella sea parte del proceso ejecutivo seguido por Jos Walker Paniagua Castelln contra Carlos Vargas Caso.
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Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada y en su caso determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, prevista en el art. 128 de la CPE, tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley; esta accin de tutela podr ser planteada por la persona que se crea afectada o por otra a su nombre con poder suficiente, ante cualquier juez o tribunal competente.
III.1.1. Excepcin a la subsidiariedad de la accin de amparo constitucional
Cabe mencionar que los derechos fundamentales no son una simple declaracin formal sino que su reconocimiento implica la obligatoriedad de protegerlo de modo que la persona que se considera afectada pueda acceder a los tribunales a reclamar el cese de la amenaza, de la restriccin o la supresin del derecho invocado como lesionado, es decir, en un Estado de Derecho no es suficiente que los derechos fundamentales sean reconocidos constitucionalmente y que existan leyes, sino que se debe proporcionar a sus titulares los medios tambin constitucionales para ejercerlos efectivamente.
Bajo ese entendimiento, la jurisprudencia constitucional a travs de la SC 0864/2011-R de 6 de junio, que cita a la SC 0155/2010-R de 3 de agosto, en relacin a la excepcin al principio de subsidiariedad indic: Si bien la accin de amparo constitucional, ha sido instituido como una accin extraordinaria que otorga proteccin inmediata contra los actos ilegales y las omisiones indebidas de autoridades o particulares que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos y garantas fundamentales de la persona reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y las leyes, siempre que no exista otro recurso o va legal para demandar el respeto de esos derechos, -infirindose de ello el carcter subsidiario de esta accin tutelar-; sin embargo, la doctrina constitucional ha establecido que de manera excepcional procede la tutela directa e inmediata, an prescindindose de la referida naturaleza subsidiaria del amparo, cuando se advierta que existe una evidente lesin al derecho invocado, dao irreparable que determinara que la proteccin resulte ineficaz por tarda, al tratarse de medidas de hechos cometidas por autoridades pblicas o por particulares (las negrillas son nuestras).
III.2. Derecho a la igualdad
Segn el autor Felipe Tredinnick Abasto en Derecho Internacional de los Derechos Humanos, registra hasta cinco generaciones diferentes y complementarias. Utilizndose frecuentemente el trmino de generacin con referencia a las diferentes etapas que se van conquistando en materia de Derechos Humanos.
Dentro de los derechos de la primera generacin, estn los consagrados en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos que establecen entre otros, el derecho a la libre determinacin de los pueblos, el derecho de los detenidos y condenados, los derechos de niez, derecho de las minoras tnicas, religiosas y lingsticas; sumndose a ello la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos que agrega entre otros, el derecho a la integridad TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1139
personal, el derecho de rectificacin o respuesta, proteccin judicial y la igualdad ante la ley (art. 24).
En armona con el orden internacional, nuestra Ley Fundamental en su art. 14.III prev: El Estado garantiza a todas las personas y colectividades, sin discriminacin alguna, el libre y eficaz ejercicio de los derechos establecidos en esta Constitucin, las leyes y los tratados internacionales de derechos humanos.
III.3. Sobre el derecho al debido proceso
El derecho al debido proceso, fue reconocido en nuestra economa jurdica como derecho y garanta a la vez en la SC 0160/2010-R de 17 de mayo, que seala que es: el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar; es decir, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar esos derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado as como los Convenios y Tratados Internacionales.
III.4. En cuanto al derecho a la defensa
En la SC 0160/2010-R de 17 de mayo, se estableci que el derecho a la defensa tiene dos connotaciones: La primera es el derecho que tienen todas las personas, cuando se encuentran sometidas a un proceso con formalidades especficas, a tener una persona idnea que pueda patrocinarle y defenderle oportunamente de su libre eleccin y/o confianza, y en su defecto un defensor de oficio en los casos previstos por ley, mientras que la segunda es un derecho que precautela a las personas para que en los procesos que se les inicia, tengan conocimiento y acceso de los actuados e impugnen los mismos con igualdad de condiciones conforme a procedimiento preestablecido y por ello mismo es inviolable por las personas o autoridades que impidan o restrinjan su ejercicio, salvo situaciones provocadas por actos voluntarios del propio imputado.
III.5. Derecho a la vivienda
Progresivamente numerosas Constituciones a nivel mundial, incluida la nuestra, reconocen que la vivienda es un derecho humano fundamental y como tal obliga a sus gobiernos a respetarla, protegerla y garantizarla, es decir, que como derecho humano, el derecho a la vivienda no es una opcin poltica que los Estados puedan seguir o no seguir. Su reconocimiento implica una obligacin jurdica para los Estados (ONU-Habitat).
En efecto, al ser un derecho universal las autoridades competentes del Estado deben impedir que terceros coarten el libre ejercicio del derecho a la vivienda, sea de particulares, empresas o agrupaciones sociales; en la Declaracin de Vancouver, adoptada por la Conferencia de las Naciones Unidas sobre los asentamiento humanos de 1976, se declar: Disponer de una vivienda y de servicios suficientes es un derecho fundamental del hombre y los gobiernos tienen la obligacin de procurar que todos sus residentes puedan ejercer este derecho (las negrillas son agregadas).
Por su parte, el art. 11.1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales reconoce el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para s y su familia incluso () vivienda adecuada y a una mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados Partes tomarn medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1140
De igual modo se encuentra reconocido en los arts. 25.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH); 11.2 y 3 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica; 5.e de la Convencin Internacional sobre la eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial; 14 inc. h) de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la mujer; 27 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; 43.1 inc. d) de la Convencin Internacional sobre la proteccin de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares; Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados que exigen a los Estados contratantes que en materia de vivienda entreguen a los refugiados el trato ms favorable posible; Recomendacin 115, principio 2 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) respeto a la vivienda de los trabajadores de 1961.
Por ende y de conformidad a lo establecido en el art. 410.I y II de la CPE, al ser la Norma Fundamental del ordenamiento jurdico boliviano y gozar de primaca frente a cualquier otra disposicin normativa, en armona con el orden internacional, Tratados y Convenios que forman parte del bloque de constitucionalidad en materia de Derechos Humanos ratificados por el pas, el pueblo boliviano expres su voluntad en el art. 19 de nuestra Ley Fundamental al prever: I. Toda persona tiene derecho a un hbitat y vivienda adecuada, que dignifiquen la vida familiar y comunitaria.
II. El Estado, en todos sus niveles de gobierno, promover planes de vivienda de inters social, mediante sistemas adecuados de financiamiento, basndose en los principios de solidaridad y equidad. Estos planes se destinarn preferentemente a familiar de escasos recursos, a grupos menos favorecidos y al rea rural.
Sin embargo, su anlisis y tratamiento no debe circunscribirse slo a dicho articulado sino guarda relacin con los arts. 20, 33 y 321.II de la propia CPE, que indican que toda persona tiene derecho al acceso universal y equitativo a los servicios bsicos de agua potable, alcantarillado, electricidad, gas domiciliario y a un medio ambiente saludable, protegido y equilibrado, definindose como poltica fiscal la vivienda.
Concluyndose as que la naturaleza profundamente humana del derecho a la vivienda, hace que su alcance sea:
1. La proteccin legal contra actos injustificados de desalojo. 2. Acceso a servicios de agua potable, sanitarios, electricidad y gas domiciliario, extensible a los materiales, equipamiento e infraestructura necesaria. 3. El costo accesible, incluso mediante subsidios para vivienda, y proteccin contra arrendatarios que se excedan. 4. La habitabilidad, incluida la proteccin contra el fro, la humedad, el calor, la lluvia, el viento y las enfermedades. 5. El acceso fcil para los grupos desfavorecidos, incluidas las personas ancianas, los nios, las personas con discapacidades fsicas y las vctimas de catstrofes naturales. 6. Estar alejado de fuentes de contaminacin cercanos a los servicios bsicos.
(Entendimiento asumido en SC 0426/2012, de 22 de junio)
III.6. Lmites de la cosa juzgada
Una institucin importante del Derecho Procesal Civil es la cosa juzgada, entendida no slo como un efecto natural de la resolucin o como la declaracin del derecho reconocido sino que parafraseando al clebre profesor Liebman debe ser concebida como una cualidad que adquiere la resolucin -la inmutabilidad- y como tal proporciona firmeza al fallo respecto a las partes intervinientes en un proceso y a terceros. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1141
Nuestro Cdigo Civil en el art. 1319 establece: la cosa juzgada no tiene autoridad sino con respecto a lo que ha sido objeto de la sentencia. Es menester que la cosa demandada sea la misma, que la demanda se funde en la misma causa, que las partes sean las mismas y que se entable por ellas y contra ellas, precepto legal del que se establece los lmites de la cosa juzgada, tanto los elementos objetivos (cosa y causa petendi) y los elementos subjetivos (personas y carcter con que actan) que son categoras de anlisis que sirven para determinar los efectos previstos en el art. 1451 del citado Cdigo que indica: lo dispuesto por la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada causa estado a todos los efectos entre las partes, sus herederos y causahabientes.
III.7. El rol del juez en el proceso civil
El art. 180.I de la CPE establece que la jurisdiccin ordinaria se fundamenta en los principios procesales de gratuidad, publicidad, transparencia, oralidad, celeridad, probidad, honestidad, legalidad, eficacia, eficiencia, accesibilidad, inmediatez, verdad material, debido proceso e igualdad de las partes ante el juez; y al ser una funcin esencial del Estado la conformacin de una sociedad justa y armoniosa, con plena justicia social, se ha instituido como rol esencial del juez la bsqueda de la verdad objetiva.
En efecto, a diferencia del modelo de juez dictador, propio de los gobiernos revolucionarios, que le otorgan enormes poderes frente al ciudadano comn o el juez espectador que dicta su fallo -pero alejado de la realidad- el art. 87 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC) establece que el juez es el director del proceso, dotndole de potestades especiales entre ellas, el deber de vigilar al personal subalterno para que estos cumplan correctamente las funciones que les competen y las facultades de mejor proveer, previstos en los arts. 3 inc. 6), 4 inc. 4) y 378 del Cdigo adjetivo civil con el nico propsito de direccionar las actuaciones del juzgado y descubrir la verdad material sobre lo formal, pues el Estado tiene inters en la resolucin de los conflictos, por ms que stos sean de naturaleza privada, por ende, es deber principal del juez dictar una resolucin justa o lo ms justa posible, utilizando los medios que el proceso judicial le brinda y si bien la carga de la prueba corresponde a las partes; sin embargo, si no est convencido de cmo ocurrieron los hechos controvertidos, debe procurar el diligenciamiento de los medios de prueba que considere pertinente para tomar conviccin de los hechos litigiosos y pronunciar una sentencia justa.
III.8. Anlisis del caso concreto
Previo al anlisis de la problemtica planteada cabe manifestar que al advertirse la lesin de derechos fundamentales donde el dao es real, actual e irreparable se hace necesario brindar una proteccin pronta y oportuna para poner freno a las medidas ilegales e indebidas cometidas por autoridades pblicas o por particulares, prescindiendo del principio de la subsidiariedad de la accin de amparo constitucional, conforme se expuso en el Fundamento Jurdico III.1.1, ya que no es suficiente que los derechos fundamentales sean reconocidos constitucionalmente sino que es deber de sus instituciones, rectoras de la vida en sociedad, proteger los derechos de las personas, motivos que obligan a este Tribunal Constitucional Plurinacional analizar la problemtica planteada.
En el presente caso, la accionante sostiene la vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la defensa, igualdad de las partes, derecho a ser odo, alcances del fallo y cosa juzgada, por cuanto la autoridad demandada libr mandamiento de desapoderamiento de su inmueble sin que ella sea parte del proceso ejecutivo seguido por Jos Walker Paniagua Castelln contra Carlos Vargas Caso. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1142
De la compulsa de antecedentes se evidencia el pronunciamiento de la Resolucin 49/2005 de 18 de abril, dentro del proceso ejecutivo de cumplimiento de obligacin incoada por Jos Walker Paniagua Castelln contra Carlos Vargas Caso, que est revestido de la calidad de cosa juzgada, por ende, sus efectos y consecuencias solo alcanzan a las partes que intervinieron en dicho proceso conforme se expuso ampliamente en el Fundamento Jurdico III.2, es decir, los lmites de la cosa juzgada afectan a Jos Walker Paniagua Castelln, Carlos Vargas Caso, sus herederos y causahabientes; y, si bien esto no es bice para que terceros ajenos puedan ser lanzados conforme seala el art. 45.II de la Ley de Abreviacin Procesal Civil y de Asistencia Familiar, sin embargo, al haberse presentado oposicin al mandamiento de desapoderamiento el 16 de julio de 2005, que fue declarado probado mediante Auto de Vista 245 de 31 de mayo de 2007, emitido por la Sala Civil Primera de la entonces Corte Superior, corresponde observarla sin alterar ni modificar su contenido. En efecto, al existir una decisin judicial que es favorable a la hoy accionante, el ejecutante Jos Walker Paniagua Castelln -tercero interesado en la presente accin- tiene la posibilidad de plantear por cuerda separada las acciones legales que considera pertinente para vencer en juicio ordinario y contradictorio a la oposicionista
Por otra parte, se advierte tambin que la autoridad demandada no ejerci su rol de director del proceso que le exige el deber de vigilar las actuaciones realizadas por su personal subalterno, omisin que ocasion la vulneracin del derecho a la vivienda de la accionante, derecho humano fundamental que debe ser protegido conforme se desarroll en el Fundamento Jurdico III.4; y, si bien la accionante no expuso concretamente el citado derecho; sin embargo, al haber sealado el art. 19.I. de la CPE y mencionado en su memorial de accin de amparo constitucional ME OBLIGO POR LA FUERZA A ENTREGAR MI INMUEBLE en el cual vivo con mi familia por casi treinta aos corresponde ser analizado y protegido en la construccin de una sociedad justa y armoniosa prevista en el art. 9.1 de la CPE.
En cuanto a los derechos al debido proceso, a la defensa e igualdad, no se advierte su vulneracin, debido a que el memorial de 16 de julio de 2005, presentado por la accionante, de oposicin al mandamiento de desapoderamiento fue aceptado y tramitado hasta lograr obtener el pronunciamiento del Auto de Vista 245 de 31 de mayo de 2007, que dispone su exclusin de la orden de desapoderamiento, habiendo ejercido en todo el trmite procesal entre otros, su derecho a la defensa e impugnacin en igualdad de condiciones que las partes principales del proceso ejecutivo.
III.9. Otras consideraciones
De la compulsa de antecedentes se advirti que el tercero interesado, despus de la admisin de la accin tutelar, suscit recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad -ahora accin de inconstitucionalidad concreta-, pretendiendo con ello dilatar la tramitacin de la causa; empero, corresponde tener presente que de acuerdo a la jurisprudencia constitucional contenida en la SC 0881/2011-R de 6 de junio, se estableci que: la interposicin del recurso indirecto o incidental de inconstitucionalidad dentro del recurso de amparo constitucional, es inviable no slo porque desvirtuara la naturaleza jurdica de la accin de amparo sino tambin por afectar a su carcter sumarsimo y el principio de tutela judicial efectiva, pues de permitirse sus interposicin impedira la sustanciacin regula del amparo constitucional imposibilitando se pronuncia la decisin final, por ello, es improcedente la interposicin de una accin de inconstitucionalidad concreta dentro de una accin de amparo constitucional por tener ambos principios, valores y tratamientos propios fijados por la propia ley.
Consecuentemente, el Tribunal de garantas, al conceder la accin tutelar, aunque con otros fundamentos, ha actuado correctamente. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1143
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 26/2010 de 23 de marzo, cursante de fs. 185 a 186, pronunciada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada, nicamente por el derecho a la vivienda.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0541/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21611-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 23 de marzo de 2010, cursante de fs. 58 a 63 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Fernando Uriona Villalta contra Bertha Acosta Rodrguez, Toms Reyes Peralta, Isabel Romero, Ruth Prudencio Vargas, Fortunata Pozo Antezana, Pedro Guzmn Villarroel; y, Marina Camacho Taborga, Presidenta, Secretario, Concejales; y, ex Concejal, respectivamente, del municipio de Aiquile, provincia Campero del departamento de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
El accionante, por memorial presentado el 16 de marzo de 2010, cursante de fs. 18 a 23, manifest:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Mediante Resolucin Municipal 118/09 de 2 de junio de 2009, el Concejo Municipal de Aiquile reconoci al ahora accionante como Concejal titular, en razn a que Marina Camacho Taborga, anterior titular del cargo, acept ejercer como Directora de la Unidad Educativa Mara Jimnez de Castelln, incurriendo de esta manera en incompatibilidad de funciones, operando de esta manera la renuncia tcita a su cargo; sin embargo, en la sesin de 18 de septiembre del sealado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1144
ao, la mayora de los Concejales aceptaron la solicitud de reincorporacin que plante la ex concejal, y a consecuencia de esto y sin ningn argumento legal, fue retirado de su cargo, decisin que fue tomado en razn a clculos polticos destinados a evitar la investigacin de las denuncias de inters pblico que efectuaba al ejercer sus atribuciones de fiscalizacin al cuerpo deliberante y el Ejecutivo Municipal (sic).
A travs de la certificacin emitida por la Direccin del Servicio Distrital de Educacin de Aiquile acredit que Marina Camacho Taborga fue designada y posesionada el 1 de febrero de 2009, como Directora institucionalizada de la Unidad Educativa Mara Jimnez de Castelln, iniciando funciones el 1 de febrero, y a la fecha no ejerce funciones (sic), por encontrarse con licencia.
Por ltimo indica que a sus solicitudes de 26 de octubre y de 10 de noviembre de 2009, referentes a su reincorporacin como Concejal titular; y, respecto a la reconsideracin de su reincorporacin, respectivamente, el Concejo guard silencio, asumiendo la ilegalidad, considerando que agot todos los medios para reparar el acto ilegal sealado; y, tambin indica que pese a la existencia de orden judicial, as como de requerimiento fiscal que dispusieron se le proporcione las fotocopias legalizadas de la Resolucin Municipal 118/2009 y de la sesin de 18 de septiembre del mismo ao, pero el Concejo hasta la presentacin de esta accin no las extendi.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante, manifiesta la lesin a sus derechos al debido proceso, al trabajo, a los derechos polticos y a la seguridad jurdica, amparndose al efecto en los arts. 22, 26, 47 y 122 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela solicitada impetrada y se ordene: a) Su restitucin inmediata al cargo de Concejal titular con las prerrogativas y facultades que le otorga la normativa vigente, as como la cancelacin de las dietas que le corresponden por 6 meses que estuvo privado de ejercer el cargo; b) El cese de funciones de Marina Camacho Taborga en el cargo de Concejal titular y el pago de costas, daos, perjuicios ocasionados, la devolucin de las dietas que sta percibi desde el 18 de septiembre de 2009, hasta la fecha (sic), as como la nulidad de los actos del Concejo Municipal en los que particip; y, c) La remisin de antecedentes al Ministerio Pblico.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 23 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 56 a 57, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante a travs de su abogado, ratific la accin de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El codemandado, Pedro Guzmn Villarroel, en audiencia mediante su abogado seal: 1) El accionante tiene todo el derecho a solicitar una copia de la Resolucin extraada (sic); y, 2) No fue convocado como Concejal a las sesiones realizadas en Elvira - Quiroga en San Juan (sic), y tampoco se le otorg una copia de las Resoluciones Municipales ni del libro de sesiones (sic) que se hubiesen efectuado, y pese a haberlas solicitado, se le neg el acceso a stos documentos, en consecuencia desconoce los mismos. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1145
De los codemandados, Toms Reyes Peralta, Bertha Acosta Rodrguez, Isabel Romero, Ruth Prudencio Vargas, Fortunata Pozo Antezana; y, Marina Camacho Taborga, slo el primero se hizo presente en la audiencia, por lo que las codemandadas fueron declaradas rebeldes, pero mediante su abogado presentaron un informe de 23 de marzo de 2010, sealando: i) La fecha de la audiencia de accin de amparo constitucional, sus patrocinados tenan sesin ordinaria rural a horas 9:00, por lo que solicitaron que no se los declare rebeldes; ii) Se est violando el principio de subsidiariedad, toda vez que no se realiz un proceso interno contra el ahora accionante, quien incurri en faltas administrativas; iii) Los servidores pblicos, directores, asesores de instituciones pblicas, pueden ejercer el cargo de concejales mientras exista compatibilidad de horarios, en el caso de Marina Camacho Taborga, no ejerci con dualidad sus funciones porque contaba con licencia para el cargo de Directora y su reincorporacin como Concejal titular se efectu en virtud del art. 43 inc. 3) del Reglamento Interno del Concejo de Aiquile, precepto por el cual, la Presidenta del Concejo puede otorgar licencia a los concejales y autorizar su reincorporacin al finalizar la misma, sin trmite alguno; iv) La Resolucin Municipal 118/09, que reconoci al ahora accionante como Concejal titular es una determinacin equivocada asumida por un grupo de Concejales, que incurriendo en omisin indebida, porque obraron sin previo proceso y sin documentacin probatoria; v) Desvirtan el silencio o ilegalidad que se les atribuye, toda vez que las dos solicitudes del accionante, fueron atendidas, en consideracin a la primera se dispuso la abrogacin de la Resolucin Municipal 118/09, por ser contraria a la normativa vigente, porque errneamente se dio al Concejo atribuciones de la Corte Departamental Electoral (calificacin de credenciales) (sic); y, en atencin a la segunda nota, se le indic que agote los recursos administrativos/legales subsidiarios (sic) y presente prueba en relacin a la imposibilidad de ejercer funciones por la concejal Marina Camacho Taborga, para que los antecedentes sean remitidos a la comisin de tica, por lo que seala que el accionante no agot la va administrativa, ni tampoco se aperson a recoger las fotocopias que solicito; y, vi) La concejal Marina Camacho Taborga, no incurri en incompatibilidad de funciones, porque estaba comprendida dentro de la excepcin que seala la norma respecto a la funcin y remuneracin de los servidores pblicos, no desempe doble funcin ni percibi doble remuneracin, pues su horario de Directora en el turno de la maana, le permita asistir a las sesiones en la tarde, por lo que solicita se fije costas y multa.
I.2.3. Resolucin
El Juez de garantas, pronunci la Resolucin de 23 de marzo de 2010, cursante de fs. 58 a 63 vta., por la cual concede en parte la tutela solicitada, con costas, al haber constatado actos ilegales que vulneran el derecho a la funcin pblica y al trabajo, ordenando la inmediata restitucin de Fernando Uriona Villalta, en el cargo de Concejal, con todas las facultades que la normas vigentes le otorgan, la cancelacin de dietas que le corresponderan por seis meses; y, la cesacin de funciones de Marina Camacho Taborga en el cargo de Concejal titular, con devolucin de las dietas que percibi desde el 18 de septiembre de 2009 y la nulidad de los actos del Consejo Municipal en los que particip, sin pago de daos y perjuicios, con los siguientes fundamentos: a) A travs de la Resolucin Municipal 118/09, el Concejo Municipal de Aiquile reconoci al accionante como Concejal titular, debido a que la anterior titular incurri en la incompatibilidad de funciones, por haber aceptado el cargo de Directora de una Unidad Educativa; negndose a firmar dicha Resolucin Bertha Acosta Rodrguez entonces Presidenta del citado ente deliberante; b) En la sesin de 18 de septiembre de 2009, la mayora de los Concejales aceptaron la solicitud de reincorporacin de la referida ex Concejal, y sin argumento legal, retiraron al accionante como Concejal titular; c) El accionante no tiene otro medio legal para accionar contra los actos ilegales denunciados porque el 10 de noviembre de 2009 solicit al Concejo Municipal la reconsideracin de su retiro, peticin que hasta la fecha de interponer la accin de amparo constitucional no fue respondida, ni atendidas sus solicitudes de copia legalizada de la Resolucin Municipal 118/09 y del acta de la cesin de la misma fecha, pese a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1146
presentar al efecto requerimiento fiscal y rdenes judiciales (sic); d) La Resolucin Municipal 118/09, fue abrogada mediante Resolucin Municipal 216/09 de 27 de octubre de 2009, porque es contraria a la normativa legal vigente, correspondiendo al peticionante o a cualquier otro interesado obrar conforme al art. 35 y ss. de la Ley de Municipalidades (LM); e) A travs de la certificacin emitida por la Direccin del Servicio Distrital de Educacin de Aiquile se acredita que Marina Camacho Taborga fue designada y posesionada el 1 de febrero de 2009, como Directora institucionalizada de la Unidad Educativa Mara Jimnez de Castelln, iniciando funciones en la misma fecha, y a la fecha no ejerce funciones (sic) por que se encuentra con licencia; y, f) A fs. 3, cursa una recomendacin legal (sic) por la que varios abogados del foro de Aiquile sealaron que es evidente las infracciones cometidas por Bertha Acosta Rodrguez, ex Presidenta del Concejo al haber habilitado a Marina Camacho Taborga como Concejal, sealando que el accionante se encuentra legalmente habilitado para dicho cargo.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro del plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida compulsa de los antecedentes, se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante la Resolucin Municipal 118/09 de 2 de junio de 2009, el entonces Concejo Municipal de Aiquile resolvi reconocer a Fernando Uriona Villalta como Concejal titular, en reemplazo de Marina Camacho Taborga, en razn a que sta recay en la incompatibilidad sealada por el art. 26 de la LM, al haber aceptado el cargo de Directora de una Unidad Educativa, no consignndose en dicha Resolucin la firma de Bertha Acosta Rodrguez entonces Presidenta del Concejo (fs. 5).
II.2. El accionante, a travs de la nota de 26 de octubre de 2009, amparado en el art. 22 de la LM, el cual establece que: El Concejo Municipal, a instancia de parte o del Alcalde Municipal, por el voto de dos tercios del total de sus miembros podr reconsiderar las Ordenanzas y Resoluciones Municipales, reclam una determinacin efectuada en sesin de Consejo, sealando que conforme al anlisis legal que realizaron ocho (8) profesionales abogados de sta ciudad (sic), la habilitacin de la ex concejal Marina Camacho Taborga, en la sesin de Concejo del 18 de septiembre, constituye una grave infraccin legal y que su persona legalmente se encuentra habilitada para desempear el cargo de Concejal titular de Aiquile (fs. 2 y 12).
II.3. A travs de la Resolucin Municipal 216/09 de 27 de octubre se abrog la Resolucin Municipal 118/09, la cual, reconoca a Fernando Uriona Villalta como Concejal titular de Aiquile, con la fundamentacin de ser contraria a la normativa legal vigente, porque de manera errnea fue interpretado el art. 26 de la LM, atribuyendo al Concejo Municipal atribuciones propias de la Corte Departamental Electoral (calificacin de credenciales) (sic) (fs. 47).
II.4. El accionante por segunda vez, reclam una determinacin efectuada en sesin de Concejo, a travs de la nota de 10 de noviembre de 2009, dirigida a la PDTE. Y MIEMBROS DEL H. CONCEJO MUNICPAL DE AIQUILE (sic), conforme al art. 20 de la LM, que prev: Las Ordenanzas Municipales son normas generales emanadas del Concejo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1147
Municipal. Las Resoluciones son notas de gestin administrativa. Las Ordenanzas y Resoluciones son normas de cumplimiento obligatorio a partir de su publicacin, as como tambin se ampar en los arts. 26 y 27 derogados por Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin Andrs Ibaez (LMAD), solicitando la reconsideracin de la decisin de fecha 18 de septiembre de 2009 (sic), sobre su destitucin como Concejal titular de Aiquile, sealando que Marina Camacho Taborga al haber aceptado la funcin de Directora institucionalizada de la Unidad Educativa Maria Jimenez (sic), ces en sus funciones, por lo cual, corresponde reincorporarlo a su cargo (fs. 12).
II.5. En respuesta a las notas del accionante, precedentemente citadas, el Concejo Municipal de Aiquile, emiti la nota CMA/OF. EXT. 70/09 de 15 de noviembre, indicando que la Resolucin Municipal 118/09, fue abrogada el 27 de octubre de ese ao a travs de la Resolucin Municipal 216/09, por constituirse contraria a la normativa legal vigente, por lo cual, a efectos de garantizar los derechos que le asiste, sealaron que le corresponde agotar los recursos administrativos/legales subsidiarios (sic) a objeto de probar los hechos que denuncia antes de iniciar un recurso de amparo constitucional (sic), evidencindose que la nota fue recepcionada del 18 de noviembre del mismo ao, con firma ilegible (fs. 48).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante denuncia la vulneracin de los derechos al debido proceso, al trabajo, a los derechos polticos y a la seguridad jurdica, toda vez que para evitar la fiscalizacin que efectuaba como Concejal titular del municipio de Aiquile, sobre hechos irregulares del cuerpo deliberante obedeciendo a clculos polticos, por decisin asumida por el Concejo en sesin de 18 de septiembre de 2009, fue retirado sin justificativo alguno de su cargo, el cual asumi, en razn a la incompatibilidad de funciones de la concejal que la precedi, donde la misma fue reincorporada, pese a incurrir en dualidad de funciones; asimismo, el Concejo Municipal indicado, no se pronunci sobre sus dos solicitudes de reconsideracin de la determinacin asumida en su contra, al contrario, con su silencio asumieron la ilegalidad, sin extender tampoco las fotocopias legalizadas solicitadas por el accionante, pese a la existencia de orden judicial y requerimiento fiscal. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional y su carcter subsidiario
La accin de amparo constitucional es una accin tutelar de carcter extraordinario, cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, establecida en el art. 128 de la CPE, y procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 de la Ley Fundamental, establece que:
I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1148
En este sentido, la SC 0360/2010-R de 22 de junio, ha determinado que: En consecuencia, para que los fundamentos de una demanda de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte accionante debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos sea en la va jurisdiccional o administrativa, pues donde se deben reparar los derechos y garantas lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir al amparo constitucional, el que no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, pues ello desnaturalizara su esencia.
III.2. Subreglas de la subsidiariedad en la accin de amparo constitucional
Conforme al orden constitucional vigente la SC 0777/2010-R de 2 de agosto, rememor las subreglas que permiten establecer la denegatoria de la accin de amparo constitucional, al sealar lo siguiente: En mrito al carcter subsidiario del amparo constitucional, la SC 1337/2003-R, estableci subreglas para determinar su improcedencia por subsidiariedad cuando: '1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la oportunidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se planteo un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utilizo un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as; a) cuando se planteo el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en caso de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utilizo un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasione perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, aun existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin'.
Con relacin a la subregla- mencionada en el inc. 1) de la jurisprudencia constitucional citada en el prrafo anterior, la SC 0635/2003-R de 9 de mayo, permite establecer con mayor precisin una de las condiciones que hacen al principio de subsidiariedad de la accin de amparo constitucional, al indicar: ... necesariamente el recurrente debe, utilizar cuanto recurso le franquee la ley, sea ante la autoridad o persona que lesion su derecho o ante la instancia superior a la misma en caso que se trate de autoridad y, en el caso de particulares, acudir ante la autoridad que conforme a la naturaleza del acto ilegal u omisin indebida le pueda otorgar proteccin inmediata.
Desarrollados los supuestos de denegatoria de la accin de amparo constitucional por subsidiariedad, corresponde dilucidar si en el caso concreto, es pertinente o no su aplicacin, a efectos del anlisis de la problemtica planteada.
III.3. La reconsideracin como una va impugnativa de los actos del Concejo Municipal
En la SC 1514/2011-R de 11 de octubre, con relacin a la reconsideracin de los actos administrativos del Concejo Municipal como un mecanismo de impugnacin, conforme razon el anterior Tribunal a travs de la SC 0512/2010-R de 5 de julio, rememor sealando que: en los casos en que en el mbito municipal, no es posible la interposicin de los recursos de revocatoria y jerrquico, porque el acto que se considera lesivo de derechos es emanado TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1149
directamente del Concejo Municipal, quien se considere agraviado tiene el deber y responsabilidad de hacer uso de la reconsideracin, de tal manera que estas autoridades o ente municipal, tenga la posibilidad de efectuar un nuevo anlisis y reconsidere la decisin asumida, y slo agotado dicho medio impugnativo, si persiste la lesin a derechos fundamentales puede acudir a la accin de amparo constitucional.
III.4. La reconsideracin y el silencio administrativo negativo
Respecto a la solicitud de reconsideracin de los actos administrativos del Concejo Municipal y el plazo que debe trascurrir para discurrir el silencio administrativo negativo, la jurisprudencia establecida por el Tribunal Constitucional ha determinado a travs de la SC 0723/2010-R de 26 de julio, lo siguiente: Refirindonos a naturaleza jurdica y efectos de la institucin jurdica denominada 'silencio administrativo', dentro del 'bloque de legalidad administrativa', sta constituye una verdadera garanta constitucional para el administrado, en virtud de la cual, se asegura y resguarda el derecho de peticin en sede administrativa, consagrado en el art. 24 de la CPE. En este contexto, utilizando el mtodo teleolgico aplicable a la interpretacin constitucional, se tiene que la finalidad de esta institucin jurdica, es la de asegurar una respuesta pronta y oportuna a las peticiones realizadas ante la Administracin Pblica, dando al administrado certeza jurdica y evitando que este se encuentre en estado de incertidumbre indefinida, por tanto, en la economa jurdica administrativa boliviana, una vez ejercido el derecho de peticin por el administrado, en caso de no recibir respuesta por parte de la administracin pblica y transcurrido el plazo establecido por la norma, opera el silencio administrativo negativo, en virtud del cual, se tiene por denegada la peticin del administrado, activndose a partir de este momento, la va recursiva administrativa disciplinada por el orden legal vigente, siempre y cuando exista una instancia para la revisin de la causa.
Ahora bien, el silencio administrativo negativo, est expresamente regulando no slo en la Ley de Municipalidades (LM), sino tambin, en la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA) y su decreto reglamentario; sin embargo la LM no establece expresamente el plazo dentro del cual debe pronunciarse el Concejo Municipal. En tal sentido, con la finalidad de establecer los plazos que se deben aplicar para computar el silencio administrativo negativo en el supuesto de la solicitud de reconsideracin disciplinada por el art. 22 de la LM se debe entender que al ser las Resoluciones Municipales Actos Administrativos idneos para resolver la reconsideracin planteada, cuya falta de respuesta implica el 'silencio administrativo negativo', en aplicacin supletoria del art. 71.I.g) del D.S. 27113 de 23 de julio de 2003, reglamentario de la Ley de Procedimiento Administrativo (RLPA), se debe entender que el plazo para que el concejo se pronuncie sobre una solicitud de reconsideracin es de 20 das, tal como seala taxativamente la citada disposicin legal, cuando refiere que las decisiones sobre cuestiones de fondo, deben ser resueltas en el plazo de 20 das cuando no exista un plazo expresamente sealado.
Por tanto, luego de planteada la reconsideracin prevista en el art. 22 de la LM, el Concejo Municipal tiene un plazo de 20 das para resolver esta peticin, pasado este plazo, opera el silencio administrativo negativo, por tanto, al no existir otra instancia de decisin, la peticin es considerada rechazada, quedando agotada la va administrativa-municipal (razonamiento anlogo en la SC 0131/2011-R de 21 de febrero), al respecto, el art. 22 de la LM, establece que: El Concejo Municipal, a instancia de parte o del Alcalde Municipal, por el voto de dos tercios del total de sus miembros podr reconsiderar las Ordenanzas y Resoluciones Municipales.
III.5. Anlisis del caso concreto
El ahora accionante refiere que cuando funga como Concejal titular del municipio de Aiquile fiscalizaba hechos irregulares del cuerpo deliberante, para evitar que se investiguen, se dispuso su retiro del cargo de Concejal titular, sin que exista justificativo alguno, ms bien seal que la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1150
decisin obedeci a un clculo poltico, pese a que dicho cargo lo asumi, en razn a la incompatibilidad de funciones de la Concejal que la precedi, pero sta ltima, en la sesin de Concejo de 18 de septiembre de 2009 fue reincorporada, pese al impedimento por incompatibilidad de funciones que la afectaba de acuerdo a la Ley de Municipalidades como consecuencia de haber aceptado el cargo de Directora de una Unidad Educativa, cuando funga como Concejal, no pronuncindose el ente deliberante a sus solicitudes de reconsideracin de la decisin en sesin de concejo municipal de 18 de septiembre de 2009, infiriendo que con su silencio asumiran la ilegalidad, tampoco se le extendi las fotocopias legalizadas de la Resolucin 118/2009, ni de la sesin de concejo referida, pese a la existencia de orden judicial y requerimiento fiscal al efecto.
El accionante fue reconocido como Concejal titular de Aiquile a travs de la Resolucin Municipal 118/09 de 2 de junio, cargo que asumi para reemplazar a la Concejal titular que preceda dicho cargo, debido a que la misma, recay en incompatibilidad de funciones al haber aceptado el cargo de Directora de una Unidad Educativa; verificndose mediante la RM 216/09 de 27 de octubre de 2009 que el citado instrumento, fue abrogado porque de manera contraria a lo establecido por la norma, atribuy errneamente al Concejo Municipal, atribuciones propias de la entonces Corte Departamental Electoral sobre calificacin de credenciales; frente a sta determinacin, conforme se evidencia de obrados, no cursa ninguna solicitud de reconsideracin de sta Resolucin abrogatoria, que haya realizado el interesado.
Este Tribunal, verific a travs de las notas de 26 de octubre y de 10 de noviembre de 2009, suscritas por el accionante, as como de los actuados cursantes de fs. 6 y vta. y 7, de sus solicitudes de fotocopias legalizadas de la Resolucin 118/09 y de la sesin de 18 de septiembre del mismo ao, en la que se trat la reincorporacin al cargo de Concejal de quien preceda su cargo, que constantemente pidi que se reconsidere el acta de sesin de concejo municipal de 18 de septiembre de 2009, contrariamente a lo que establece el art. 22 de la LM, que prev: El Concejo Municipal, a instancia de parte o del Alcalde Municipal, por el voto de dos tercios del total de sus miembros podr reconsiderar las Ordenanzas y Resoluciones Municipales, normativa que era de su pleno conocimiento, toda vez que para su pretensin de reincorporacin, se amparo expresamente en el art. 22 de la LM, no planteando la reconsideracin de la Resolucin Municipal 216/09 de 27 de octubre, la cual se constituye en un norma obligatoria a partir de su publicacin conforme al art. 20 de la citada ley, al ser sta la que abrog la Resolucin Municipal 118/09, que lo reconoci como Concejal titular; corresponda entonces que el interesado dentro de los 20 das de publicada, plante su reconsideracin; sin embargo, no utiliz esta va idnea, ms al contrario al dcimo da de publicada dicha Resolucin, el ahora accionante mediante nota de 10 de noviembre solicit la reconsideracin del acta de sesin tantas veces referido, en consecuencia hasta el momento de presentar la demanda de accin de amparo constitucional el 17 de marzo de 2010, dicha va ya precluy, ante esta situacin, se infiere que el accionante no seal cual es el instrumento expreso que dispuso su retiro, ni en que fecha se dispuso el mismo, tratando de hacer incurrir en error a este Tribunal, toda vez que como autoridad ejecutiva en calidad de ex Concejal titular conoca la normativa municipal respecto a la regulacin de resoluciones municipales, su alcance, reconsideracin, plazos, etc. no utilizndolas en forma oportuna.
A travs de stos elementos fcticos, se establece que el accionante sin agotar los medios y recursos idneos en la va administrativa municipal, plante directamente la presente accin de amparo constitucional, en vez de plantear la reconsideracin de la Resolucin Municipal 216/09 que le afecta, dejando inclusive preclur el plazo a ese efecto, situacin que permite establecer que el mismo no agot la va administrativa en el presente caso, conforme se establece en los Fundamentos Jurdicos III.1 y III.2 de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, lo cual determina que la presente accin de amparo constitucional deba ser denegada, aclarando que este TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1151
Tribunal Constitucional Plurinacional, por los aspectos mencionados, no ingres a analizar el fondo de la problemtica planteada.
En consecuencia, se concluye que el Juez de garantas, al haber concedido en parte la tutela solicitada en el presente caso, no ha efectuado una correcta compulsa de los antecedentes ni ha dado una correcta aplicacin del art. 128 de la CPE.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin de 23 de marzo de 2010, cursante de fs. 58 a 63 vta., dictada por el Juez de Partido de las provincias Campero y Mizque del Distrito Judicial -hoy departamento- de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
2 Con la facultad conferida por el art. 48.4 de la Ley del Tribunal Constitucional, que permite el dimensionamiento de los efectos de la presente Sentencia y en merito al tiempo transcurrido entre la emisin de la Resolucin del Juez de garantas y el pronunciamiento de la presente Sentencia, se tienen por validos y subsistentes los actos realizados en cumplimiento a la resolucin del Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada . Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0542/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21727-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 1 de abril de 2010, cursante de fs. 233 a 234 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Mario Jorge Jerez Calle en representacin de Emilio Espinoza Martnez y Clara Elena Pereira Quiroga contra Lenidas Rojas Onofre, Sandra Tenorio Garca, Hernn Claros Montao, Flix Cadima Sejas, Alcalde y Concejales respectivamente del municipio de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito del departamento Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1152
Por memorial presentado el 23 de marzo de 2010, corriente de fs. 146 a 152 vta. de obrados, el accionante expone los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A pedido del Alcalde demandado, Lenidas Rojas Onofre, y de algunos vecinos de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito, se logr la aprobacin de la Ordenanza Municipal (OM) 036/2009 de 16 de diciembre, emitida en sesin ordinaria del Concejo Municipal, por la que se autoriz la apertura de una calle de 10 m de ancho, paralelo al norte de la carretera Cochabamba- Santa Cruz, a una distancia aproximada de 230 m, desde el camino a Sulti-Laimia, hasta el colegio Papa Juan Fe y Alegra, apertura que afect los terrenos de propiedad de sus mandantes en la extensin de 450 m -esos terrenos estn ubicados en Pancho Suyo, Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito, provincia Punata, y cuentan con las extensiones de 588 m 2 , 849.99 m 2 y 1484 m 2 y slo favoreci al inmueble de propiedad del Alcalde demandado.
Seala que, por la fuerza de manera violenta se procedi a la apertura de la citada calle por el Alcalde demandado, como festejo del da de su cumpleaos; es decir, el 8 de febrero de 2010, sin haber cumplido los trmites legales administrativos para el efecto, de desarrollo municipal, de ordenamiento urbano y territorial, de expropiacin y justa indemnizacin, y tampoco del estudio correspondiente para poner desages y permitir el paso del agua en pocas de lluvia, olvidando la Ley de Municipalidades, y el Reglamento Interno de la Alcalda en sus arts. 31 y 109; no obstante, que sus mandantes opusieron reclamos contra la mencionada Ordenanza Municipal en tiempo hbil, sin tener respuesta alguna del Alcalde, ni del Concejo Municipal. Por todo lo cual, considera que la citada Ordenanza Municipal y sesin del Concejo Municipal son ilegales e indebidas.
I.1.2 Derechos supuestamente vulnerados
Seala como lesionados, los derechos de sus mandantes a la seguridad jurdica, a la propiedad privada y al debido proceso, consagrados en los arts. 56, 115 y 117.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela, disponiendo se deje sin efecto la OM 036/2009, como el acta de la sesin ordinaria del Concejo Municipal de 16 de diciembre de 2009; as tambin se ordene al Alcalde la inmediata reposicin del derecho de propiedad de sus mandantes en el estado en que se encontraba antes de la apertura de la calle, con responsabilidad civil, penal y calificacin de daos y perjuicios en la suma de Bs20 526,25.- (veinte mil quinientos veinte y seis 25/100 bolivianos).
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 1 de abril de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 231 a 234 vta. se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante, ratific el tenor ntegro de la demanda, aadiendo que las imgenes satelitales y el plano de urbanizacin -aprobado por Resolucin Ministerial (RM) 53 de 6 de marzo de 1985- que adjunt, demostraban que los terrenos de propiedad de sus mandantes fueron partidos por la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1153
mitad con la apertura de la calle en cuestin, que se ve las urbanizaciones y se evidencia que la apertura es a 180 m de la carretera Cochabamba-Santa Cruz, y no como se dispuso a 230 m, sin previo trmite de expropiacin ni el pago de justa indemnizacin como prev el art. 105 del Cdigo Civil (CC), incumpliendo la Alcalda con el art. 122 de la Ley de Municipalidades (LM).
Con el derecho a la rplica, argument que sus mandantes en ningn momento se oponen a la apertura de la calle, lo que denuncian son los derechos fundamentales que fueron lesionados, ya que no se puede afectar la propiedad privada sin disponer la expropiacin y el pago del justo precio que corresponda, segn refieren las SSCC 436/04, 02/05, 1382/03 y 1812/05.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El Alcalde y Concejales del municipio Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito en el memorial que cursa de fs. 218 a 220 vta., y en audiencia por intermedio de su abogado, manifestaron lo siguiente: a) No es evidente que los representados del accionante sean propietarios de tres lotes de terreno ubicados en Pancho Suyo, ni que tengan la extensin territorial en su frente, cual afirma el accionante; b) Las autoridades demandadas obraron atendiendo la solicitud de los vecinos al haber considerado en la sesin ordinaria de 16 de diciembre de 2009, la apertura de calle en la zona norte; c) La presente accin de amparo constitucional se dirige contra cuatro Concejales, no obstante que el Concejo Municipal est integrado por cinco; d) El accionante falsamente afirma que despus de diez das de emitida la Ordenanza Municipal sus representados se habran opuesto a la misma, ya que el memorial que presentaron fue recibido en Secretara del Concejo Municipal el 29 de enero de 2010; e) Los terrenos que los accionantes consideran afectados y sobre los que aducen tener derecho propietario, en realidad es con derecho propietario controvertido, est en plena tramitacin ante el Juzgado Agrario de la provincia Punata, un proceso interdicto de recobrar la posesin entre el Alcalde, Lenidas Rojas Onofre con Clara Elena Pereira Quiroga, mandante del accionante; f) Los accionantes presentaron solicitud de reconsideracin ante el Concejo Municipal, empero, sta se encuentra fuera de plazo legal; y, g) En inmediaciones de la calle existe un establecimiento educativo que es el ms grande de San Benito, por donde pasa la carretera Cochabamba-Santa Cruz, y no existe una calle adyacente en la que puedan circular los alumnos, tambin se est construyendo un hospital de segundo nivel, y esa es otra razn por la que el Concejo Municipal decidi abrir la calle. Por ltimo solicitaron se deniegue la tutela.
Con la dplica sostuvieron: i) La zona donde se abri la calle, es rural y no se puede normar la parte rural; ii) La documentacin de derecho propietario de los representados del accionante debe tenerse presente para la presentacin en Derechos Reales (DD.RR.), donde se exige el plano aprobado, as como la Resolucin Tcnico Administrativa, y la que acompaan carece de la firma del Alcalde Municipal, siendo una ilegal Resolucin que se estuvo utilizando para hacer valer derechos que no tienen; iii) Los vecinos que estn presentes en la audiencia de accin de amparo constitucional, son dueos de predios afectados que cedieron voluntariamente para la apertura de la calle que favorece y eleva el precio de sus terrenos, y como los accionantes no viven en San Benito y vienen quiz una vez al ao, no asisten a las reuniones donde se determinan decisiones en las Organizaciones Territoriales de Base (OTB), conforme a la Ley de Participacin Popular; y, iv) Donde se abri la calle no existen edificaciones siendo evidente que no se puede abrir una calle donde existan construcciones, por lo que bajo el informe tcnico se recorri hacia el norte, donde menos afecte a la propiedad privada, con el antecedente de que desde 1985, se estableci una posible apertura de una calle paralela a los 180 m de la carretera.
I.2.3. Resolucin
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1154
El Juez Segundo de Partido y de Sentencia Penal de Punata del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba, constituido en Juez de garantas, mediante Resolucin de 1 de abril de 2010, cursante de fs. 233 a 234 vta., declar improcedente la accin de amparo, con costas; con el argumento de que los representados del accionante tenan la va ordinaria civil expedita para hacer valer sus derechos, mediante el proceso civil que correspondiese segn la cuanta, o a travs del proceso de despojo contra la Alcalda de San Benito, sin que se advierta dao irreparable o irremediable que implique excepcin al principio de subsidiariedad de la accin de amparo constitucional.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones siguientes:
II.1. Mediante Matrcula Computarizada 3.14.3.01.0001365 de Derechos Reales (DD.RR.) de 2 de septiembre de 2009, Clara Elena Pereira Quiroga, demuestra su derecho propietario de una superficie de 849 m 2 ubicado en Pancho Suyo, Villa Mendoza -San Benito-, provincia Punata (fs. 10).
II.2. En sesin ordinaria del Concejo Municipal de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito, de 16 de diciembre de 2009, se determin la apertura de una calle de 10 m de ancho, paralelo al norte de la carretera Cochabamba-Santa Cruz, a una distancia aproximada de 230 m, desde el camino a Sulti-Laimia, hasta el colegio Papa Juan Fe y Alegra, previo estudio y elaboracin de perfil por la Direccin de Obras Pblicas y Urbanismo (fs. 36 a 37). Decisin que fue emitida oficialmente mediante la OM 036/2009 de la misma fecha (fs. 41).
II.3. Mediante memorial presentado el 6 de enero de 2010, Lenidas Rojas Onofre, dentro del proceso interdicto de recobrar la posesin, dirigindose ante el Juez Agrario de Punata, respondi al memorial de excepcin de incompetencia y contestacin negativa a la falsa demanda de recobrar la posesin que opuso Clara Elena Pereira Quiroga (fs. 195 a 196).
II.4. Por memorial de 27 de enero de 2010, Emilio Espinoza Martnez -representado del accionante- se aperson ante el Concejo Municipal de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito, oponindose a la apertura de calle y pidi reconsideracin de la OM 036/2009 (fs. 45 y vta.). El Presidente del Concejo Municipal, decret el 24 de febrero del mismo ao, tenerse por apersonado al representado, e indicando que se remita la documentacin referente a la publicacin y notificacin de los afectados con la referida Ordenanza Municipal, para procederse conforme a ley con su resultado (fs. 46).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante considera lesionados los derechos de sus representados a la propiedad privada, al debido proceso y a la seguridad jurdica, porque considera ilegales la OM 036/2009 de 16 de diciembre de 2009 y la sesin ordinaria del Concejo Municipal Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito de igual fecha, que autorizaron la apertura de una calle de 10 m de ancho, que fue TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1155
abierta con violencia y abuso -en criterio del accionante- por el Alcalde demandado, Lenidas Rojas Onofre, sin el estudio correspondiente para poner desages y permitir el paso del agua en pocas de lluvia, afectando a los terrenos de propiedad de sus representados en la extensin de 450 m, no habindose observado la Ley de Municipalidades ni el Reglamento Interno de la Alcalda, y sin haber cumplido los trmites legales administrativos para el efecto, de desarrollo municipal, de ordenamiento urbano y territorial, de expropiacin y justa indemnizacin.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada, caso contrario concierne determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas.
III.1. Excepcin al principio de subsidiariedad ante medidas de hecho en accin de amparo constitucional
La jurisprudencia constitucional ha sido uniforme ante medidas de hecho para hacer abstraccin del principio de subsidiariedad en la accin de amparo constitucional, as la SC 1528/2011-R de 11 de octubre, estableci: El amparo constitucional es una accin extraordinaria que tiene por objeto la proteccin inmediata de los derechos fundamentales de las personas, instituida por la Ley Fundamental como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin y la ley; siempre que no exista otro medio o recurso legal para su proteccin, conforme previene el art. 129.I de la CPE. En tal virtud, esta accin se encuentra regida por los principios de subsidiariedad e inmediatez.; configuracin constitucional desarrollada por la Ley del Tribunal Constitucional (LTC) en el art. 96.3, el cual estipula que ser improcedente cuando se plante contra resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso; concordante con el art. 94 del mismo cuerpo legal, que determina la procedencia del amparo constitucional 'siempre que no hubiere otro medio o recurso para la proteccin inmediata de los derechos y garantas'.
En atencin a ello, corresponde a los accionantes, de un lado agotar todos los recursos que la ley les otorga para el reclamo de sus derechos que consideren vulnerados; y de persistir su lesin, recin solicitar la tutela constitucional, tal como interpret la SC 0852/2010-R de 10 de agosto, que recoge el entendimiento asumido en la SC 0897/2003-R de 1 de julio,:'...por disposicin de la misma Ley Fundamental, el recurso de amparo constitucional es de naturaleza subsidiaria, de manera que slo puede otorgar tutela cuando se han utilizado, y adems, agotado todos los medios y recursos que el agraviado tiene a su alcance para hacer cesar el acto ilegal u omisin indebida que le amenazan, restringen o suprimen sus derechos y garantas constitucionales'.
Sin embargo de lo sealado, la misma jurisprudencia constitucional determin una excepcin al principio de subsidiariedad prescindiendo de esa naturaleza supletoria ante una lesin al o los derechos y garantas invocados y por consiguiente, de un dao irreparable e irremediable provocado por va o medidas de hecho, que merecen proteccin inmediata porque de lo contrario resultara ineficaz; de manera que, a pesar de existir vas legales ordinarias, es posible activar inmediatamente esta va tutelar para que, compulsando los antecedentes y verificando los hechos ilegales o indebidos, se otorgue una tutela provisional.
Es as que la SC 0156/2010-R de 17 de mayo recogiendo la jurisprudencia delimitada en la SC 0832/2005-R de 25 de julio, seal: 'Dentro de esos supuestos excepcionales, en los que el amparo entra a tutelar de manera directa e inmediata, prescindiendo inclusive de su carcter subsidiario, est la tutela contra acciones o medidas de hecho cometidas por autoridades TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1156
pblicas o por particulares, entendidas stas como los actos ilegales arbitrarios que desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurdico brinda, realizando justicia directa, con abuso del poder que detentan frente al agraviado, actos que resultan ilegtimos por no tener respaldo legal alguno y que por el dao ocasionado y la gravedad de los mismos, merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos fundamentales. La idea que inspira la proteccin no es otra que el control al abuso del poder y el de velar por la observancia de la prohibicin de hacerse justicia por mano propia, control que se extiende tanto a las autoridades pblicas como a los particulares que lo ejercen de manera arbitraria por diferentes razones y en determinadas circunstancias. Frente a estas medidas de hecho, el criterio de este Tribunal ha sido uniforme en declarar la procedencia del amparo como mecanismo necesario para la proteccin inmediata de los derechos fundamentales considerados lesionados'.
De lo glosado, se concluye que ninguna persona, sea autoridad o particular, tiene la facultad para asumir medidas de hecho contra uno de sus congneres, porque de hacerlo estara lesionando derechos fundamentales, sin causal que la justifique y menos an abusar de la condicin de autoridad, haciendo uso ilegal de su poder.
III.2. La reconsideracin como medio de impugnacin que agota la va administrativa, respecto de los actos y resoluciones dictadas por el Concejo Municipal
Al efecto el art. 22 de la Ley de Municipalidades, establece: (Reconsideracin). El Concejo Municipal a instancia de parte o del Alcalde Municipal, por el voto de dos tercios del total de sus miembros, podr reconsiderar las Ordenanzas y Resoluciones Municipales, que conforme a la jurisprudencia constitucional se constituye en () un medio idneo por el cual se modifica o ratifica la determinacin adoptada por el Consejo Municipal; circunstancia por la cual, antes de acudir en reclamacin de una supuesta lesin de derechos fundamentales por la emisin de una resolucin municipal, por el carcter subsidiario de la ahora accin de amparo constitucional, previamente debe haberse solicitado la reconsideracin ante el ente Deliberante, agotando de esta manera la va administrativa municipal, conforme razon este Tribunal a travs de la SC 0512/2010-R de 5 de julio, al concluir que: En consecuencia, debe entenderse que: en los casos en que en el mbito municipal, no es posible la interposicin de los recursos de revocatoria y jerrquico, porque el acto que se considera lesivo de derechos es emanado directamente del Concejo Municipal, quien se considere agraviado tiene el deber y responsabilidad de hacer uso de la reconsideracin, de tal manera que estas autoridades o ente municipal, tenga la posibilidad de efectuar un nuevo anlisis y reconsidere la decisin asumida, y slo agotado dicho medio impugnativo, si persiste la lesin a derechos fundamentales puede acudir a la accin de amparo constitucional (SC 0723/2010-R de 26 de julio).
III.3. El silencio administrativo negativo como garanta constitucional para el administrado
Respecto de la institucin jurdica denominada silencio administrativo, la misma Sentencia Constitucional sealada precedentemente, estableci que: dentro del bloque de legalidad administrativa, sta constituye una verdadera garanta constitucional para el administrado, en virtud de la cual, se asegura y resguarda el derecho de peticin en sede administrativa, consagrado en el art. 24 de la CPE. En este contexto, utilizando el mtodo teleolgico aplicable a la interpretacin constitucional, se tiene que la finalidad de esta institucin jurdica, es la de asegurar una respuesta pronta y oportuna a las peticiones realizadas ante la Administracin Pblica, dando al administrado certeza jurdica y evitando que este se encuentre en estado de incertidumbre indefinida, por tanto, en la economa jurdica administrativa boliviana, una vez ejercido el derecho de peticin por el administrado, en caso de no recibir respuesta por parte de la administracin pblica y transcurrido el plazo establecido por la norma, opera el silencio TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1157
administrativo negativo, en virtud del cual, se tiene por denegada la peticin del administrado, activndose a partir de este momento, la va recursiva administrativa disciplinada por el orden legal vigente, siempre y cuando exista una instancia para la revisin de la causa.
Ahora bien, el silencio administrativo negativo, est expresamente regulado no slo en la Ley de Municipalidades, sino tambin, en la Ley de Procedimiento Administrativo y su decreto reglamentario; sin embargo, la Ley de Municipalidades no establece expresamente el plazo dentro del cual debe pronunciarse el concejo municipal. En tal sentido, con la finalidad de establecer los plazos que se deben aplicar para computar el silencio administrativo negativo en el supuesto de la solicitud de reconsideracin disciplinada por el art. 22 de la LM, se debe entender que al ser las resoluciones municipales actos administrativos idneos para resolver la reconsideracin planteada, cuya falta de respuesta implica el silencio administrativo negativo, en aplicacin supletoria del art. 71.I inc. g) del DS 27113 de 23 de julio de 2003, Reglamentario de la Ley de Procedimiento Administrativo, se debe entender que el plazo para que el concejo se pronuncie sobre una solicitud de reconsideracin es de veinte das, tal como seala taxativamente la citada disposicin legal, cuando refiere que las decisiones sobre cuestiones de fondo, deben ser resueltas en el plazo de veinte das cuando no exista un plazo expresamente sealado.
En ese contexto luego de la interpretacin teleolgica que realiza el Tribunal Constitucional Plurinacional, se concluye que una vez formulada la reconsideracin que prev el art. 22 de la LM, el Concejo Municipal tiene un plazo de veinte das para resolver dicha peticin, transcurrido el mismo, opera el silencio administrativo negativo, y al no existir otra instancia de decisin, la peticin es considerada rechazada, quedando agotada la va administrativa-municipal.
III.4. El derecho a la propiedad privada y la expropiacin en la Constitucin Poltica del Estado
La Constitucin Poltica del Estado consagra a la propiedad privada como un derecho fundamental, estableciendo en su art. 56.I y II que: "Toda persona tiene derecho a la propiedad privada individual o colectiva, siempre que esta cumpla una funcin social, garantizando que el uso que se haga de ella no sea perjudicial al inters colectivo, y de acuerdo a la jurisprudencia establecida por el Tribunal Constitucional: consiste en la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona para poseer, usar y gozar de un bien, sea de carcter material, intelectual, cultural o cientfico" (SC 0037/2001-R de 1 de junio).
El ejercicio del derecho a la propiedad no es ilimitado, al contrario tiene ciertas restricciones de orden legal, en ese sentido, el art. 57 de la CPE, establece como lmite, la expropiacin, que se impondr por causa de necesidad o utilidad pblica, calificada conforme con la ley y previa indemnizacin justa, disposicin que guarda relacin con la Ley de Municipalidades, que en su Ttulo V referido a Patrimonio, Bienes Municipales y Rgimen Financiero, Captulo VII (Expropiaciones), art. 122 dispone: I. Los Gobiernos Municipales estn facultados para ejercer el derecho de expropiacin de bienes privados mediante Ordenanza Municipal, dentro del mbito de su jurisdiccin, con sujecin a la Constitucin Poltica del Estado y a lo establecido por la presente Ley.
II. Las expropiaciones requieren de previa declaratoria de necesidad y utilidad pblica previo pago de indemnizacin justa, mediante Ordenanza Municipal aprobada por dos tercios. En esta Ordenanza deber especificarse con precisin el fin a que habr de aplicarse el bien expropiado de acuerdo con los planes, proyectos y programas debidamente aprobados con anterioridad a la expropiacin. Una vez concluido el trmite de expropiacin, el Alcalde Municipal deber informar al Concejo Municipal.
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De acuerdo al art. 123, el monto de la indemnizacin o justiprecio por expropiacin de bienes inmuebles urbanos, ser el valor acordado entre partes o, en su caso, establecido por la autoridad competente, previo avalo pericial. Las expropiaciones en el rea rural requeridas por el Gobierno Municipal, para obras de Inters Social y Servicios Pblicos, se regirn por la Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria. En ningn caso se aplicar la compensacin con otros inmuebles de propiedad pblica municipal. El pargrafo IV de esta disposicin establece que el valor de todas las expropiaciones dispuestas por el Concejo deber incluirse en el presupuesto municipal de la gestin correspondiente, como gasto de inversin.
Por su parte la Ley de Expropiacin de 1884, en su art. 2 determina que: Se entiende por obras de utilidad pblica las que tienen por objeto directo proporcionar al Estado en general, a uno o ms departamentos, provincias o cantones, cualesquiera usos o disfrutes de beneficio comn, bien sean ejecutadas por cuenta del Estado, de los departamentos, provincias o cantones, bien por compaas o empresas particulares autorizadas competentemente. A su vez, el art. 3 de la misma Ley dispone que la declaracin que una obra es de utilidad pblica, y el permiso para emprenderla, sern objeto de una ley o de las respectivas ordenanzas municipales, siempre que para ejecutarla haya que imponer una contribucin que grave a una o ms circunscripciones. Los dems casos sern objeto de un decreto del poder ejecutivo, debiendo preceder a su expedicin los requisitos siguientes: Primero, publicacin en el peridico oficial, dando tiempo proporcionado para que los habitantes de las poblaciones interesadas puedan hacer presente a la autoridad poltica local lo que tuvieren por conveniente; y, Segundo, que el Concejo departamental, oyendo a las juntas municipales interesadas en la obra, exprese su dictamen y lo remita a la superioridad.
En ese sentido, se tiene que el servidor pblico que con actos de violencia e intimidacin, con abuso de autoridad, organice situaciones de fuerza y vas de hecho, para afectar una propiedad privada ajena, sin el respaldo de la ley, alegando necesidad y utilidad pblica sin seguir los pasos previstos para una expropiacin, comete actos ilegales, y se abre la justicia constitucional a travs de la accin de amparo para la proteccin inmediata en defensa del derecho a la propiedad privada, en tanto se diluciden las diferencias en las vas legales correspondientes.
Ahora bien, la SC 1960/2010-R de 25 de octubre, refirindose a la naturaleza jurdica de la expropiacin, y reiterando el criterio jurisprudencial sostenido en la SC 1671/2003-R de 21 de noviembre, determin: la expropiacin es un instituto o procedimiento de derecho pblico mediante el cual el Estado, por razones de necesidad y utilidad pblica o cuando la propiedad no cumple una funcin social, priva coactivamente a un particular de la titularidad de un bien obligndolo a transferir del dominio privado al dominio pblico la propiedad sobre el bien, previo cumplimiento de un procedimiento especfico y el consiguiente pago de una indemnizacin.
Sobre la forma y procedimiento de la expropiacin, la Sentencia Constitucional aludida agrega: De lo referido se infiere que, si bien es cierto que, en el marco de la nueva concepcin sobre los alcances de los derechos fundamentales, el Constituyente ha determinado una limitacin al ejercicio del derecho a la propiedad privada, que se opera a travs de la expropiacin, no es menos cierto que, para la aplicacin de esa limitacin, ha establecido garantas a favor del titular del derecho limitado, las que se pueden resumir en lo siguiente: a) la expropiacin slo se realizar previa declaracin solemne de la necesidad y utilidad pblica, determinada por autoridad competente; b) el procedimiento se someter a las disposiciones legales previamente establecidas; y c) la cesin del derecho propietario, as como la ocupacin pblica del bien expropiado, slo se materializar previo pago de la justa indemnizacin (las negrillas son agregadas).
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En ese orden, se debe afirmar que dentro del contenido esencial del derecho a la propiedad, de manera indubitable se ejercen los derechos de uso, goce y disfrute, los que deben ser ejercidos en el marco de las directrices y restricciones antes referidas; en ese contexto, la autoridad pblica que ocupe la propiedad privada sometida a expropiacin sin haber concluido el proceso con el pago previo de la indemnizacin justa y obtenido la escritura traslativa de dominio, incurre en una conducta lesiva del derecho a la propiedad privada, de manera que su actuacin se convierte en arbitraria dando lugar a la concesin de la tutela por la va de la accin de amparo constitucional, por vas o medidas de hecho, en ese sentido ha razonado la SC 1528/2011-R de 11 de octubre.
III.5. El derecho al debido proceso invocado como vulnerado
El art. 115.I y II de la CPE, establece: Toda persona ser protegida oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos. El Estado garantiza el derecho al debido proceso. En este sentido, el debido proceso, es entendido como el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que entre otros aspectos, se garantice al justiciable el conocimiento o notificacin oportuna de la sindicacin para que pueda estructurar eficazmente su defensa, el derecho a ser escuchado, presentar pruebas, impugnar, el derecho a la doble instancia; en suma, se le d la posibilidad de defenderse adecuadamente de cualquier tipo de acto emanado del Estado, donde se encuentren en riesgo sus derechos o tenga que determinarse una responsabilidad; de donde se entiende que la garanta del debido proceso no slo es aplicable en el mbito judicial, sino tambin en el administrativo (entendimiento asumido en la SC 1562/2011-R de 11 de octubre)
III.6. Anlisis del caso concreto
De antecedentes se evidencia, que el accionante agot la va administrativa de reclamo ante el ente deliberante con la presentacin de la reconsideracin, circunstancia que permite ingresar al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
En el caso de autos, el accionante denuncia que el Alcalde de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito, Lenidas Rojas Onofre, por la fuerza y con violencia procedi a la apertura de una calle, afectando terrenos de propiedad de sus representados en la extensin de 450 m, sobre la base de la OM 036/2009, aprobada en sesin ordinaria del Concejo Municipal de 16 de diciembre de 2009, que autorizaba esa apertura, sin que haya una ordenanza municipal que autorice su expropiacin y pago de justa indemnizacin, adems de no contar con los estudios para permitir el paso de aguas, y sin haber cumplido los trmites legales administrativos para el efecto, transgrediendo la Ley de Municipalidades y el Reglamento Interno de la Alcalda, acciones que ocasionan un dao irreparable a su propiedad privada, por lo que solicita tutela inmediata para su restitucin.
Por la documentacin que se adjunta al expediente, se evidencia que en sesin ordinaria de 16 de diciembre de 2009, y de acuerdo al orden del da de dicha sesin, en el punto 3 Correspondencia, se incluy la solicitud de apertura de calle en la zona norte por parte del Ejecutivo y la junta vecinal zona norte. El concejo determina aprobar dicha apertura mediante Ordenanza Municipal previa inspeccin, para posteriormente el Concejo Municipal de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito, dict la OM 036/2009, que seala en su: ARTICULO PRIMERO, Se determina la apertura de una calle de 10 metros de ancho, paralelo al norte de la carretera Cochabamba-Santa Cruz, a una distancia aproximada de 230 metros, desde camino a Sulti - Laimia, hasta el Colegio Papa Juan Fe y Alegra, previo estudio y elaboracin de perfil por la Direccin de Obras Pblicas y Urbanismo.
Conforme se tiene constatado, la OM 036/2009, fue emitida en virtud de las solicitudes tanto del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1160
Alcalde Municipal como de los vecinos de la zona norte de San Benito, sin cumplir con las normas legales prevista para el efecto; es decir que, no se emiti la ordenanza municipal por parte del Concejo Municipal que disponga especficamente la necesidad y utilidad pblica sobre una parte del inmueble de los accionantes para que previo al pago del justiprecio, inicien la apertura de la calle, requisito indispensable conforme se indic en el Fundamento Jurdico III.4 de la presente Resolucin y tampoco se cancel el justo precio o indemnizacin; en consecuencia, an no se transfiri el dominio del bien al Gobierno Municipal de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito; por lo tanto, no era posible ingresar al inmueble, y menos perturbar la posesin y los derechos de uso, goce y disfrute de su titular, ms an cuando a esa fecha ya tenan consolidado su derecho propietario.
Al evidenciarse que no se realiz el tramite de expropiacin, empero del muestrario fotogrfico adjunto en obrados evidentemente se prueba que, por instrucciones de las autoridades demandadas, se procedi a la apertura de la calle o camino, afectando el inmueble que an corresponda en propiedad a los accionantes, actuando con vas de hecho al incursionar en su bien inmueble, vulnerando los derechos a la propiedad privada, al debido proceso, al haberse asumido ciertas determinaciones cuando, en los hechos, no existi un proceso previo de expropiacin conforme manda la Ley de Municipalidades, por lo que, corresponde otorgar la tutela provisional solicitada.
III.7. Necesidad de modular los efectos de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional respecto al caso analizado
El art. 48.4 de la LTC, establece que las sentencias constitucionales emitidas por este Tribunal Constitucional Plurinacional pueden ser moduladas en sus efectos, sealando en: La parte resolutiva en la que se pronunciar el fallo sobre el fondo del recurso o demanda, en la forma prevista para cada caso, su dimensionamiento en el tiempo y los efectos sobre lo resuelto.
En ese entendido, si bien este Tribunal Constitucional Plurinacional, por los argumentos expuestos, llega a la conclusin que los representados del accionante, sufrieron la conculcacin de sus derechos y garantas constitucionales, con la apertura de la va que afect su derecho propietario y que se realiz sin iniciar el proceso de expropiacin conforme a ley; sin embargo, a fin de que no se vea afectada la poblacin, obliga a este Tribunal a modular los efectos de la presente Resolucin, en resguardo del principio de seguridad jurdica, tomando en cuenta el tiempo transcurrido -ms de dos aos- desde que se cometi el acto ilegal hasta la revisin de la presente accin de amparo, manteniendo subsistente los mismos, disponiendo que el Gobierno Municipal de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito inicie el proceso de expropiacin conforme a lo desarrollado en el Fundamento Jurdico III.4.
III.8. Terminologa aplicable en las acciones de amparo constitucional
En cuanto a la terminologa de la parte dispositiva de las acciones de amparo constitucional, este Tribunal ha determinado que en mrito a la configuracin procesal prevista por el art. 129.IV de la CPE, y a efectos de guardar coherencia en caso de otorgar la tutela se utilizar el trmino conceder, caso contrario denegar la tutela. Debiendo adems acogerse la aclaracin efectuada en la SC 0071/2010-R de 3 de mayo, en cuanto a la denegatoria del recurso sin ingresar al anlisis de la problemtica de fondo, cuando establece: No obstante, en resguardo de la previsin constitucional y a objeto de guardar armona y no generar confusin con el uso de la terminologa propia de la fase de admisin, corresponde en estos casos, 'denegar' la tutela solicitada con la aclaracin de que: 'no se ingres al anlisis de fondo de la problemtica planteada', dado que en estos casos el accionante puede nuevamente interponer la accin tutelar, siempre y cuando, cumpla con los requisitos de admisibilidad.
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Por lo anotado, la situacin analizada se encuentra dentro de las previsiones y alcances de la accin de amparo constitucional, por consiguiente, el Juez de garantas, al haber declarado la improcedencia de la tutela solicitada, no valor correctamente los datos del proceso y aplic terminologa incorrecta.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin de 1 de abril de 2010, cursante de fs. 233 a 234 vta., emitida por el Juez Segundo de Partido y de Sentencia Penal de Punata del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba, y en consecuencia, CONCEDER la tutela provisional solicitada.
2 Asimismo, se dispone que el Gobierno Municipal de Villa Jos Quintn de Mendoza San Benito, inicie el proceso de expropiacin conforme a los fundamentos desarrollados en el presente fallo.
3 Debido al tiempo transcurrido desde la interposicin de la accin hasta la presente revisin, se dimensiona los efectos de la misma, dejando subsistentes los actos realizados.
4 El Juez de garantas queda encargado de regular el pago de daos y perjuicios, siempre que el accionante acredite los elementos constitutivos de dicha pretensin.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0543/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21718-44-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 131/2010 de 23 de abril, cursante de fs. 235 a 238 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Roberto Arturo Corrales Dorado en representacin de Juegos de Lotera LOTEX S.A. contra ngel Irusta Prez, Tefilo Tarquino Mjica y Jos Luis Baptista Morales, Ministros de la Sala Penal Primera y Segunda respectivamente, y Beatriz Sandoval de Capobianco, Ministra de la Sala Social y Administrativa Primera, todos de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia.
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I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 14 de abril de 2010, cursante de fs. 155 a 176, el accionante expone lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Seala que, el Juzgado Primero del Trabajo y Seguridad Social de Santa Cruz pronunci la Resolucin 33 de 27 de marzo de 2007, declarando probada la excepcin perentoria de pago e improbada la demanda, con costas; la misma que, al ser apelada por la parte demandante fue resuelta por Auto de Vista 323 de 7 de septiembre de 2007, revocando el fallo impugnado; por lo que, la empresa a la cual representa interpuso recurso de casacin en el fondo y en la forma.
Agrega que, sorteada la causa el 31 de julio de 2009, se design a Hugo Surez Calbimonte como Ministro Relator, quien present su proyecto de Resolucin dentro de los treinta das de plazo; empero, la Ministra Beatriz Sandoval de Capobianco, incurri en actos ilegales y omisiones indebidas en la tramitacin del recurso de casacin, al declarar de manera indebida, ilegal y unilateral el vencimiento del trmino para dictar el Auto Supremo en la Sala Social y Administrativa Primera, sin considerar sus viajes del 20 de agosto al 6 de septiembre de 2009 - que suspendan el plazo procesal-; no obstante de ello, dict providencia el 10 de septiembre de 2009, afirmando haber vencido el trmino para dictar Auto Supremo, remitiendo el expediente 16/08 a la Sala Penal Primera el 14 del mes y ao citados; as, el 21 de igual mes y ao, Tefilo Tarquino Mjica, Presidente de la Sala mencionada, mediante decreto dispuso la remisin del expediente a Secretara de Cmara de Sala Plena para que se proceda al correspondiente sorteo, realizndose un nuevo reparto a la Sala Penal Primera.
La Sala Penal Primera, consumando otro acto ilegal, procedi al sorteo del expediente y design como nuevo magistrado relator al Ministro, ngel Irusta Prez, quien conform Sala con el Ministro, Jos Lus Baptista Morales, emitiendo el Auto Supremo 1 de 5 de enero de 2010, declarando infundado el recurso de casacin.
Concluye refiriendo que, el mencionado Auto Supremo no rene las condiciones de validez de una resolucin debidamente fundamentada y motivada, porque no se pronunciaron sobre las denuncias de aplicacin indebida de los arts. 19 de la Ley General del Trabajo (LGT), y, 30 y 31 de su Decreto Reglamentario, asumidos en el Auto de Vista impugnado, adems de no existir motivacin que justifique el carcter ultra petita del mencionado Auto de Vista.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante, por la empresa a la cual representa alega la vulneracin de los derechos al debido proceso, al juez natural, a la motivacin, fundamentacin y exhaustividad en los fallos, a la seguridad jurdica, a la defensa y a la igualdad, previsto en los arts. 14.1, 115.II, 119.II y 178.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y: a) Se dejen sin efecto ni valor legal alguno, 1) El Auto Supremo 1 de 5 de enero de 2010, as como el Auto Supremo 5 de 11 del mismo mes y ao; 2) Los actos procesales relativos a las actuaciones de los miembros de la Sala Penal Primera, que de manera TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1163
ilegal radicaron la causa y procedieron a un segundo sorteo; y, 3) La ilegal actuacin de la Ministra de la Sala Social y Administrativa Primera, quien de manera unilateral declar el vencimiento del plazo; b) Se rectifique el procedimiento anmalo impreso al recurso de casacin interpuesto por LOTEX S.A., anulando hasta el vicio ms antiguo que suprime los derechos y garantas constitucionales vulnerados; y, c) Se ordene el pago de costas, daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 23 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 231 a 234 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El abogado y apoderado de la parte accionante, ratific in extenso el memorial de demanda presentado.
Con el derecho a la rplica manifest que la nica forma de reparar los derechos y garantas vulnerados es concediendo la tutela solicitada, con el objetivo de lograr una justicia constitucional material, que haga efectiva la reparacin de los derechos conculcados.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
ngel Irusta Prez y Tefilo Tarquino Mjica, Ministros de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia mediante informe escrito cursante de fs. 225 a 230, manifestaron lo siguiente: 1) Si bien es posible, ante una circunstancia de fuerza mayor, declarar en suspenso los plazos, esta suspensin debe ser declarada expresamente, si no se lo hizo de esa forma, el plazo no se suspende; 2) Ante la remisin del expediente efectuado por la Ministra que conform la Sala Social y Administrativa Primera, no podan revisar tal determinacin, menos an anular obrados, ni disponer que la referida Sala retome conocimiento del caso, dado que la prdida de competencia asumida fue legal; 3) Si el accionante consider que se infringieron formas esenciales del procedimiento, le corresponda formular su observacin en forma oportuna, al no haberlo hecho, convalid el aparente motivo de nulidad que aduce; y, 4) En mrito a que existen dos Salas Penales en la Corte Suprema de Justicia, que suplen a las Salas Sociales, el expediente debi ser remitido a una de esas Salas previo sorteo; siguiendo ese criterio el Ministro, Tefilo Tarquino Mjica, entonces Presidente de la Sala Penal Primera, dispuso la remisin del referido expediente para que se proceda al correspondiente sorteo; no existiendo en esa determinacin infraccin alguna.
En cuanto al Auto Supremo 1, el cual es cuestionado por la falta de fundamentacin y motivacin, expresan lo siguiente: i) El accionante, en el memorial de la accin de amparo constitucional transcribi los seis motivos por los cuales se interpuso recurso de casacin en el fondo, no siendo motivo de impugnacin la errnea e indebida aplicacin del art. 19 de la LGT, as como la aplicacin indebida de los arts. 30 y 31 del Decreto Reglamentario, los cuales fueron expuestos con posterioridad a la interposicin de su recurso de casacin en franco desconocimiento del artculo 258 inc. 2) del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC)que dispone que la fundamentacin y exposicin de los motivos del recurso de casacin deben realizarse en momento de presentar el recurso y no fundarse en memoriales o escritos anteriores ni suplirse posteriormente, disposicin que encuentra mayor sentido en materia laboral, toda vez que, en aplicacin del principio de igualdad, y sobre todo del principio proteccionista, resulta poco probable que la parte contraria -trabajadores- hubieran tenido la posibilidad material de alegar respecto a los nuevos fundamentos recursivos; ii) Respecto al carcter ultra petita que revestira TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1164
el Auto de Vista que fue recurrido de casacin, la Resolucin Suprema emitida precis que, si bien es evidente que el Tribunal Constitucional emiti mltiples sentencias constitucionales respecto de resoluciones ultra petitas, cuando se otorg ms de lo pedido, las mismas por su naturaleza no eran vinculantes al caso analizado, por tratarse de un proceso laboral, en el que en aplicacin al principio proteccionista que reviste la materia, lo dispuesto por el art. 202 inc. c) del Cdigo Procesal del Trabajo (CPT), concordante con el art. 59 del Cdigo Procesal (sic), los jueces de instancia pueden incluir en su resolucin todos los aspectos conexos al derecho demandado y la relacin laboral, teniendo en cuenta que el objeto del proceso es el reconocimiento de los derechos consignados en la ley sustancial; por ende, resulta infundado el motivo de impugnacin, mas an si en el recurso de casacin y en la presente accin de amparo constitucional, el accionante no puntualiz las razones por las cuales considera ultra petita el Auto que fue motivo de casacin; iii) Por determinacin del art. 48 de la CPE, las normas laborales se interpretan y aplican bajo los principios de proteccin de los trabajadores, razn por la cual las disposiciones contenidas en los arts. 59, 64 y 202 inc. c) del Cdigo Procesal Laboral, no pueden ser interpretados en relacin a Disposiciones del derecho procesal civil, en el que rigen principios ajenos a los de la materia laboral; y, iv) Hay que advertir que el proceso radica en la efectividad de los derechos reconocidos por la ley sustantiva, por ello el proceso no es el fin en si mismo, sino el medio a travs del cual se logra la realizacin del derecho sustantivo, siendo ese el criterio que debe orientar la interpretacin de las disposiciones procesales referidas; correspondiendo al Tribunal de garantas denegar la tutela impetrada.
I.2.3. Informe de los terceros interesados
Ren Alberto Claros Costas en representacin de los terceros interesados David Alfredo Balcazar Balln y otros, mediante informe escrito cursante a fs. 223 a 224 vta., manifest lo siguiente: a) El recurso de casacin impetrado por LOTEX S.A. contra el Auto de Vista 323, fue recepcionado en la entonces Corte Suprema de Justicia el 4 de enero de 2008, y el 17 de febrero de 2009, la empresa LOTEX S.A. present memorial complementando y mejorando su recurso de casacin, alegando indebida aplicacin de los arts. 19 de la LGT, y 30 y 31 del Decreto Reglamentario, de manera extempornea y superabundante; b) No fundamenta de qu manera han sido conculcados o lesionados cada uno de los derechos que alega como vulnerados, c) La Ministra, Beatriz Sandoval, no estaba con vacaciones ni licencia, sino mas bien en el ejercicio de sus funciones, como representante del Poder Judicial boliviano por lo cual no estaba su situacin dentro de las previsiones del art. 31 de la Ley de Organizacin Judicial (LOJ.1993), es as que, la prdida de competencia de la Sala conformada por la Ministra, Beatriz Sandoval de Capobianco y el Ministro, Hugo Surez Calbimonte, se oper por el transcurso o vencimiento de los treinta das para dictar resolucin; y, d) Los trmites de remisin a otra sala y Secretara de Cmara de la Corte Suprema de Justicia para nuevo reparto son trmites naturales de todo proceso en mrito al derecho constitucional de la administracin de justicia pronta y oportuna, por lo tanto legal; pidiendo por tanto, se deniegue la tutela solicitada.
I.2.4. Resolucin
La Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 131/2010 de 23 de abril, cursante de fs. 235 a 238 vta., deneg la tutela solicitada con la siguiente fundamentacin: 1) Si bien se puede calificar de irregular la remisin del proceso a la Sala Penal Primera, en su oportunidad debi interponerse el incidente de excepcin de falta de competencia a la mencionada Sala, ms an cuando LOTEX S.A., estaba haciendo seguimiento del proceso, calificando dicha omisin como actos consentidos, del mismo modo al solicitar complementacin y enmienda del AS de 5 de enero de 2010, no observ la falta de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1165
competencia de ese Tribunal, omisin que tambin se califica como acto consentido; 2) De la revisin del AS 1/10 de 5 de enero de 2010, se establece que, respecto a que las autoridades demandadas no se pronunciaron sobre la denuncia de errnea e indebida aplicacin del art. 19 de la LGT, el cual habra sido objeto de reclamo mediante memorial presentado el 17 de febrero de 2009, debe tomarse en cuenta que la congruencia que exige la norma procesal no es respecto de los memoriales de mejora, como es el caso, sino del recurso de casacin interpuesto en el plazo de ley, no siendo evidente la omisin respecto al pronunciamiento del recurso de casacin que se present el 2007; 3) Con relacin a la falta de motivacin de la denuncia de aplicacin indebida de los arts. 30 y 31 del Decreto Reglamentario de la Ley General del Trabajo, que fue presentada por memorial de 17 de febrero de 2009, de la misma forma sin asidero legal, al exigirse la congruencia no del recurso de casacin sino del memorial de mejora; 4) En cuanto a la existencia de falta de motivacin o fundamentacin que justifique el carcter ultra petita del Auto de Vista recurrido, resulta infundado, pues refiere que de la revisin del fallo se tiene que se ha expresado el siguiente razonamiento el art. 202 del CPT, y considerando el principio proteccionista que reviste la materia, los jueces de instancia pueden incluir aquello que el trabajador habra omitido reclamar en la demanda y que en el curso del proceso se hubiera evidenciado no siendo evidente la falta de motivacin.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Interpuesta la demanda de reliquidacin de beneficios sociales, ms el pago de horas extras, dominicales y recargo nocturno, por los terceros interesados ante el Juez de Trabajo y Seguridad Social de turno de Santa Cruz (fs. 46 a 56), se pronunci la Resolucin 33 de 27 de marzo de 2007, declarando probada la excepcin perentoria de pago e improbada la demanda con costas (fs. 60 a 63), en apelacin de dicho fallo, mediante Auto de Vista 323 de 7 de septiembre de 2007, la Sala Social Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial de Santa Cruz, revoc la Resolucin apelada, declarando probada en parte la demanda e improbada la excepcin de pago documentado presentado por LOTEX S.A., probados los derechos a percibir horas extras de domingos, horas nocturnas y prima para un trabajador demandante, ordenando a dicha empresa (BINGO BAHITI) en la persona de su representante Marcelo Horacio Garca Arce, d y pague los montos que se establece a continuacin a cada trabajador retirado de la empresa (fs. 64 a 70 vta.).
II.2. LOTEX S.A. representada por Marcelo Horacio Garca Arce, dentro del proceso de cobro de reintegro de beneficios sociales que siguieron los terceros interesados, interpuso recurso de casacin en el fondo y en la forma contra el Auto de Vista 323, mencionando que dicha Resolucin refleja flagrantes vulneraciones a la ley en cuanto se refiere a la Ley General del Trabajo y su Decreto Reglamentario en sus arts. 120 y 163 respectivamente, pidiendo al Tribunal Superior casen el Auto de Vista impugnado y consiguientemente, se confirme en todas sus partes la Resolucin 33 ( fs. 72 a 77 vta.). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1166
II.3. El 17 de febrero de 2009, la Sala Social y Administrativa de la entonces Corte Suprema de Justicia, recibi el memorial de apersonamiento, complementacin y mejora del recurso de casacin, presentado por LOTEX S.A. a travs de su representante (fs. 78 a 86 vta.), haciendo constar la existencia de una errnea e indebida aplicacin de lo dispuesto en los arts. 19 y 46 de la LGT, la indebida aplicacin de los arts. 30, 31 y 36 de su Decreto Reglamentario.
II.4. Por nota de 27 de julio de 2009, Beatriz Sandoval de Capobianco, Ministra Presidenta de la Sala Social y Administrativa Primera de la entonces Corte Suprema de Justicia, convoc al Ministro, Hugo Surez Calbimonte de la Sala Social y Administrativa Segunda, a efectos de formar Sala para la distribucin y sorteo de veinte procesos priorizados, encontrndose entre ellos el expediente 16/08 cuyas partes eran David Balcazar Balln y otros contra Juegos de Lotera LOTEX S.A. (fs. 100).
II.5. El 10 de septiembre de 2009, Carlos Bernal Tupa, Secretario de Cmara de la Sala Social y Administrativa Primera de la entonces Corte Suprema de Justicia, inform a la Presidenta de la Sala Social y Administrativa Primera, que: i) Habiendo revisado el expediente 16/2008 y los registros de dicha Sala se advirti que el mismo fue sorteado el 31 de julio de ese ao, y que toc al Ministro, Hugo Surez Calbimonte fungir de relator; ii) El plazo para dictar el correspondiente Auto Supremo venca el 30 de agosto; iii) El Ministro Relator entreg su proyecto el 21 de agosto de igual ao; y, iv) Su autoridad se ausent de la Corte Suprema el 20 de agosto del presente ao, retorn el 30 del mismo mes y volvi a viajar el 1 de septiembre para retornar el 6 de septiembre, esto es cuando el plazo para dictar el auto supremo ya haba vencido (fs. 109). En base a ese informe la Ministra Beatriz Sandoval, orden la remisin del expediente a la Sala Penal Primera a los fines de ley (fs. 109 vta.).
II.6. Tefilo Tarquino Mjica, Presidente de la Sala Penal Primera de la entonces Corte Suprema de Justicia, dispuso la remisin del proceso a Secretara de Cmara de la Sala Plena a efectos del correspondiente sorteo de la causa entre las Salas Penales Primera y Segunda de la Corte Suprema (fs. 114), asignndose en el reparto a la Sala Penal Primera (fs. 116).
II.7. El 15 de diciembre de 2009, ngel Irusta Prez, Ministro de la Sala Penal Primera de la entonces Corte Suprema de Justicia, convoc a Jos Luis Baptista Morales, Presidente de la Sala Penal Segunda a conformar Sala para conocer y resolver la causa correspondiente al expediente 232/09 del Distrito Judicial de Santa Cruz, en el proceso de beneficios sociales seguido por David Alfredo Balcazar Balln y otros contra la empresa de juegos de lotera LOTEX S.A. (fs. 124).
II.8. Por Auto Supremo 1 de 5 de enero de 2010, la Sala Penal Primera de la entonces Corte Suprema de Justicia, con la concurrencia del Ministro de la Sala Penal Segunda, Jos Luis Baptista Morales, declar infundado el recurso de casacin interpuesto por la empresa LOTEX S.A., representada legalmente por Marcelo Horacio Garca Arce, contra el Auto de Vista 323. Dicha Resolucin, tambin hizo constar la disidencia de Tefilo Tarquino Mjica, Ministro de la Sala Penal Primera (fs. 131 a 135).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega la vulneracin de los derechos al debido proceso, al juez natural, a la motivacin, fundamentacin y exhaustividad en los fallos, a la seguridad jurdica, a la defensa y a la igualdad de la entidad a la cual representa; por cuanto, segn manifiesta: a) La Ministra demandada de manera ilegal declar vencido el trmino para dictar Auto Supremo, siendo que s se encontraba dentro de plazo; b) La Sala Penal Primera de la entonces Corte Suprema de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1167
Justicia, ilegalmente radic y sorte el expediente del recurso de casacin interpuesto por LOTEX S.A.; y, c) El Auto Supremo 1 de 5 de enero de 2010, dictado por los Ministros demandados, no fue fundamentado respecto a las denuncias de indebidas aplicaciones de los arts. 19 de la LGT, 30 y 31 de su Decreto Reglamentario; as como tampoco motiv ni fundament sobre el carcter ultra petita del Auto de Vista recurrido. En consecuencia, corresponde determinar si los extremos demandados son evidentes a efectos de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, instituida por el art. 128 de la Ley Fundamental, es una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
Esta accin tutelar, puede presentarse por la persona: que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata (art. 129.I de la CPE).
III.2. Marco legal respecto del plazo, trmite y votos para resolucin en el recurso de casacin aplicable al caso de autos
El Cdigo de Procedimiento Civil, en el Libro Primero, Ttulo IV, captulo III Plazos para las Resoluciones, expres:
ARTCULO 204. (Sentencias, autos de vista y de casacin)
I. Las sentencias, salvo disposicin expresa de la ley, se pronunciaran dentro de los plazos siguientes: () II. Los autos de vista y los de casacin se pronunciarn dentro del plazo de treinta das, computables desde la fecha en que se sorteare el expediente (las negrillas son nuestras). Por su parte, el Ttulo V De los Recursos captulo VII Trmite del recurso de casacin de la misma norma prev su tramitacin estableciendo lo siguiente:
ARTCULO 267.- (Distribucin de causas y tablilla) Semanalmente y de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 72 de la Ley de Organizacin Judicial se proceder a la distribucin mediante sorteo, cindose estrictamente a su fecha de ingreso. Esta distribucin se har pblica en la secretara de cada sala.
ARTCULO 268.I.-(Relacin) El ministro o vocal relator designado conforme al artculo precedente presentar en sala la relacin de la causa materia del recurso (...).
ARTCULO 270.-(Proyecto de Resolucin) Concluida la relacin de la causa, el ministro o vocal relator presentar a consideracin de la sala el proyecto de resolucin.
En el captulo VIII Votos para Resolucin establecidos en los arts. 277 a 279, indica:
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ARTCULO 277.- (Nmero de votos) El nmero necesario de votos en las Cortes Superiores y en la Corte Suprema para que haya resolucin es el sealado por la Ley de Organizacin Judicial, con la excepcin contenida en el artculo siguiente de este Cdigo. , ARTCULO 278.- (Casacin en las cortes) En los casos en que la Corte Suprema de Justicia, en cualquiera de sus salas, casare una resolucin por haberse infringido una ley expresa y terminante, se requerirn tres votos conformes. Igual nmero de votos se requerir en los casos de casacin ante las Cortes Superiores cuyas salas estn constituidas por tres o ms vocales.
ARTCULO 279.- (Casos de discordia y llamamiento de conjueces) En los casos de discordia y en los que no existiere el nmero de votos suficientes para formar resolucin, se llamar por turno a los ministros y vocales de otra sala, y en su caso, tambin por turno, a los conjueces, quienes emitirn su voto despus de los discordantes. El llamamiento a conjueces quedar sin efecto si antes de apersonarse stos se hubieren concordado entre si los votos disidentes (las negrillas son nuestras).
Con relacin a la ampliacin de plazo para la emisin de un Auto Supremo el Cdigo Adjetivo Civil dispone:
ARTCULO 207.- (Plazo complementario para tribunales) Cuando en las Cortes Superiores del Distrito o en la Corte Suprema de Justicia se presentaren casos anlogos a los mencionados en el articulo precedente, los vocales y ministros, los harn conocer a su sala respectiva con anticipacin no menor de cinco das al vencimiento del plazo sealado por el artculo 204, pudiendo concedrseles un plazo complementario de equidad. (Art. 206) (las negrillas nos corresponden).
III.3. El debido proceso y sus componentes de motivacin y congruencia
El debido proceso, est consagrado en la Constitucin Poltica del Estado, a travs del art. 115.II, que seala: El Estado garantiza el derecho al debido proceso; proteccin que implica, como se ha mencionado en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, contenida en la SC 1291/2011-R de 26 de septiembre, que asumi lo sealado en la SC 1369/2001-R de 19 de diciembre, que el derecho al debido proceso exige que toda Resolucin sea debidamente fundamentada. Es decir, que cada autoridad que dicte una Resolucin debe imprescindiblemente exponer los hechos, realizar la fundamentacin legal y citar las normas que sustenta la parte dispositiva de la misma. Que, consecuentemente cuando un Juez omite la motivacin de una Resolucin, no slo suprime una parte estructural de la misma, sino tambin en los hechos toma una decisin de hecho no de derecho que vulnera de manera flagrante el citado derecho que permite a las partes conocer cules son las razones para que se declare en tal o cual sentido; o lo que es lo mismo cul es la ratio decidendi que llev al Juez a tomar la decisin.
A su vez la SC 0943/2010-R de 10 de agosto, recogiendo el entendimiento de la SC 1365/2005-R de 31 de octubre, seal que el debido proceso:. " comprende entre uno de sus elementos la exigencia de la motivacin de las resoluciones, lo que significa, que toda autoridad que conozca de un reclamo, solicitud o que dicte una resolucin resolviendo una situacin jurdica, debe ineludiblemente exponer los motivos que sustentan su decisin, para lo cual, tambin es necesario que exponga los hechos establecidos, si la problemtica lo exige, de manera que el justiciable al momento de conocer la decisin del juzgador lea y comprenda la misma, pues la estructura de una resolucin tanto en el fondo como en la forma, dejar pleno convencimiento a las partes de que se ha actuado no slo de acuerdo a las normas sustantivas y procesales aplicables al caso, sino que tambin la decisin est regida por los principios y valores supremos rectores que rigen al juzgador, eliminndose cualquier inters y parcialidad, dando al administrado el pleno convencimiento de que no haba otra forma de resolver los hechos TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1169
juzgados sino de la forma en que se decidi.
III.4.Anlisis del caso concreto
En el presente caso, se cuestiona el actuar de la Ministra demandada quin de manera ilegal, habra declarado vencido el trmino para dictar el Auto Supremo, siendo que s se encontraba dentro de plazo; adems que, la Sala Penal Primera de la entonces Corte Suprema de Justicia, tambin de manera ilegal radic y sorte el expediente del recurso de casacin interpuesto por LOTEX S.A., sin observar la ilegal actuacin de la Ministra demandada; respecto al Auto Supremo 1, emitido por las autoridades demandadas, manifiestan que fue sin fundamentar las denuncias de indebidas aplicaciones de los arts. 19 de la LGT, 30 y 31 de su Decreto Reglamentario; as como tampoco motivaron ni fundamentaron sobre el carcter ultra petita del Auto de Vista recurrido.
III.4.1. El primer supuesto de vulneracin a los derechos de la entidad a la cual representa el accionante, versa sobre la ilegalidad en la que incurri la Ministra demandada, al remitir el proceso para un nuevo sorteo, sin considerar que el Auto Supremo fue proyectado por el Ministro Relator dentro de plazo, y que si bien la Ministra demandada se habra ausentado del 20 de agosto de 2009 al 6 de septiembre del mismo ao, era con licencia oficial, lo que suspenda el plazo procesal para emitir el Auto Supremo.
Ahora bien, con relacin al plazo para emitir un Auto Supremo, la norma es clara, pues conforme al Fundamento Jurdico III.2 del presente fallo, se tiene que el trmino para emitir un Auto Supremo es de treinta das computables desde el sorteo, y que el mismo slo se ampla, a solicitud del Ministro Relator, de no ser as, los plazos son impostergables; en el caso que se estudia, no existe solicitud de ampliacin de plazo, que haya dado lugar a una eventual ampliacin; por lo que, el cmputo para emitirse la Resolucin, se efecta desde el sorteo de la causa, que en este caso fue el 31 de julio de 2009, haciendo que su vencimiento sea el 30 de agosto de ese ao; por ende, cuando la Ministra demandada retorn de su viaje, el 6 de septiembre de igual ao, la Sala ya se encontraba fuera de plazo para poder emitir el fallo respectivo; por lo que, el actuar de la Ministra demandada se encontraba enmarcada a la prerrogativas existentes, no constatndose que haya habido lesin a los derechos que alega el accionante.
III.4.2. Respecto al segundo supuesto de vulneracin, referente a que la Sala Penal Primera de la Corte Suprema de Justicia, de manera ilegal radic y sorte el expediente del recurso de casacin interpuesto por LOTEX S.A., es pertinente mencionar que, del mismo modo, conforme al Fundamento Jurdico III.2, se tiene que la distribucin de causas se efecta mediante sorteo, y es lo que ocurri con el proceso de beneficios sociales seguido por David Alfredo Balcazar Balln y otros contra la empresa de Juegos de Lotera LOTEX S.A., conforme se desglosa en Conclusiones II.6.; por ello, la Sala Penal Primera de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia, al radicar la causa y sortearlo entre los Ministros que conforman la Sala, no se ha lesionado derecho alguno de la empresa a la cual representa el accionante.
III.4.3. En cuanto al Auto Supremo 1, que tambin se cuestiona de ilegal por la falta de motivacin y congruencia, es necesario mencionar que conforme se ha establecido en el Fundamento Jurdico III.2., la motivacin o fundamentacin y congruencia son elementos del debido proceso, que en el presente caso no se encuentran vulnerados, pues de la revisin minuciosa del Auto Supremo cuestionado, se tiene que, dicha Resolucin cuenta con una estructura clara, donde se identifica punto por punto, los cuestionamientos que LOTEX S.A. hace al Auto de Vista 323, precisando las partes y los hechos fcticos; asimismo, en el fondo se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1170
ha expuesto un argumento claro, concreto y pertinente, a cada uno de los puntos cuestionados, justificando con la debida carga argumentativa su determinacin; del mismo modo, lo que demuestra tambin que respecto a la supuesta incongruencia tampoco es evidente, pues existe una relacin precisa respecto a cada punto cuestionado.
No obstante, para mayor entendimiento se menciona que, respecto a la falta de motivacin en relacin a las denuncias de indebidas aplicaciones de los arts. 19 de la LGT, 30 y 31 de su Decreto Reglamentario, si bien no fue considerado por las autoridades demandas de la Sala que emitieron el Auto Supremo, como la parte accionante pretende, la misma se encuentra plenamente justificada dado que, tal como se menciona en el memorial de demanda los Ministros accionados omitieron pronunciarse respecto a las denuncias de indebidas aplicaciones de los art. 19 de la LGT, 30 y 31 del Decreto Reglamentario a la LTG asumidas en el Auto recurrido y que fueron objeto de reclamo oportuno por 'LOTEX S.A.' mediante memorial presentado el 17 de febrero de 2009, que de manera clara demuestra que el reclamo no fue expuesto en el memorial de casacin, sino ms bien en uno posterior, tal como consta en obrados a travs del memorial de apersonamiento, complementacin y mejora de casacin; que da lugar a que no se tenga la necesidad de fundamentar respecto a ese punto en particular, pues, conforme el art. 258 inc. 2) del CPC, seala que en el recurso de casacin: Deber citar en trminos claros, concretos y precisos la sentencia o auto del que se recurriere, su folio dentro del expediente, la ley o leyes violadas o aplicadas falsa o errneamente, y especificar en qu consiste la violacin, falsedad o error, ya se trate de recurso de casacin en el fondo, en la forma, o ambos. Estas especificaciones debern hacerse precisamente en el recurso y no fundarse en memoriales o escritos anteriores ni suplirse posteriormente; en ese entendido Gonzalo Castellanos Trigo, en su libro Manual de Derecho Procesal Civil, menciona que Debe quedar claramente establecido, que para efectos de decretarse improcedente o procedente el recurso de casacin, el tribunal no puede tomar en cuenta los fundamentos, artculos y dems puntos que consten en el memorial de 'mejoramiento del recurso' (las destacadas son nuestras), lo que en el presente caso se pretende, sin que ello corresponda, como ya se mencion.
Por lo referido, no se encuentra que haya habido vulneracin al derecho al debido proceso en sus elementos de congruencia y motivacin; as como tampoco, hubo lesin a ninguno de los otros derechos que el accionante menciona como vulnerados. No obstante con relacin a la seguridad jurdica invocada por el accionante como derecho vulnerado; conforme al art. 178.I de la CPE es un principio, que no puede ser tutelado directamente por la accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al denegar la accin de amparo constitucional, ha actuado correctamente.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 131/2010 de 23 de abril, cursante de fs. 235 a 238 vta., dictada por la Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada. Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
No interviene la Magistrada Carmen Silvana Sandoval Landivar, por excusa declarada legal.
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Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Fdo. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Fdo. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Fdo. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0544/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente : 2010-21686-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 04 de 30 marzo de 2010, cursante de fs. 52 vta. a 56, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Maribel Terceros Farell contra Rodolfo Miguel Alborta, Director del ex Servicio Departamental de Educacin (ex SEDUCA); y Efran Moy Prez, Director Distrital de Educacin I, ambos de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
A travs del memorial presentado el 18 de marzo de 2010, cursante de fs. 18 a 20 vta., la accionante expresa lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El entonces Ministerio de Educacin y Cultura lanz una convocatoria en la cual particip y cumpli con todos los requisitos, y una vez que concluy el proceso de seleccin fue designada como Directora institucionalizada de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III del nivel secundario, en el turno de la tarde, siendo posesionada el 2 de febrero de 2009; desde esa fecha cumpli con sus funciones sin ninguna interrupcin; sin embargo, el 8 de febrero de 2010, Basilio Loza Mendoza se present en la citada Unidad Educativa refiriendo que haba sido designado como nuevo Director; ordenndole que desocupe las instalaciones.
Asimismo; sin comunicacin previa se present Rolando Bentez Gallardo, funcionario de la Direccin Distrital de Educacin I, y sin dar ninguna explicacin procedi a posesionar a Basilio Loza Mendoza, con el Memorndum Interno de Educacin I, el cual fue emitido por el Director Distrital de Educacin; y posteriormente, conmin a toda la comunidad educativa a coordinar desde ese momento en adelante con el nuevo Director, poniendo en tela de juicio su desempeo administrativo en la institucin; adems, el memorndum interno con el cual se posesion a ste fue completamente ilegal, por no haberse cumplido ciertos requisitos para efectuar el respectivo cambio; el mismo que tendra que efectuarse desde la Direccin Distrital de Educacin del ex SEDUCA y concluir en el entonces Ministerio de Educacin y Cultura ya que los tems son expedidos desde el referido Ministerio.
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De esta manera, las autoridades demandadas no consideraron, que los profesores pertenecientes a la carrera docente gozan de inamovilidad, derecho que se encuentra establecido en el art. 96 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), refrendado por los arts. 3 y 6 del Reglamento de Faltas y Sanciones Disciplinarias del Magisterio y concordante don el art. 73 del Reglamento del Escalafn Nacional del Servicio de Educacin; como tampoco tomaron en cuenta que slo se procede a la destitucin cuando no sea vencida en un debido proceso (sic).
Por lo anterior, el 22 de febrero de 2010, present una carta al Director Distrital de Educacin I, en la cual solicit su restitucin a la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III y pese al tiempo transcurrido hasta la fecha de interposicin de esta accin no se pronunci, y tampoco dio respuesta ni solucin alguna, mantenindose en silencio administrativo; en tal razn el 23 del referido mes y ao, volvi a solicitar una justificacin para su destitucin, pero al no existir ningn pronunciamiento, el 25 del mencionado mes y ao, nuevamente present un memorial al Director Distrital de Educacin, a objeto de que se reparen sus derechos, empero, no existi ninguna respuesta a las solicitudes efectuadas.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante considera lesionados sus derechos a la inamovilidad docente y de trabajo, a la defensa, al debido proceso y a la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 13, 14, 15, 46 y 96 de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se ordene: a) La inmediata restitucin a su legtima funcin como Directora del nivel secundario de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III en el turno de la tarde; y, b) Se deje sin efecto el memorndum interno, otorgndole garantas y reparndose sus derechos vulnerados, con el fin de seguir desempeando sus funciones como Directora institucionalizada de la sealada Unidad Educativa.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 30 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 48 a 52 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El abogado de la accionante, en audiencia ratific ntegramente los trminos de la accin tutelar presentada y amplindola seal: 1) En el rea educativa existen dos clases de servidores; en tal sentido, la accionante pertenece a la carrera de docentes, que se encuentran institucionalizados y gozan de inamovilidad de sus funciones mientras no sean vencidos en debido proceso (sic); y al ser Directora institucionalizada, su periodo de funciones es de tres aos; por ello, no se puede efectuar ningn movimiento y slo procedera su destitucin cuando se aperture algn proceso en su contra; y, 2) Las autoridades demandadas no respetaron el hecho de que Maribel Terceros Farell asumi su cargo mediante un concurso emergente de una convocatoria emitida por el Ministerio de Educacin y Cultura.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El abogado de Efran Moy Prez, Director Distrital de Educacin I de Santa Cruz, inform en audiencia lo siguiente: i) En ningn momento se vulner el derecho o garanta constitucional de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1173
la inamovilidad funcional; ii) Si se otorg el memorndum de designacin de funciones fue porque se han creado nuevos mdulos escolares y la ahora accionante ha sido reasignada; slo se cambi el turno a la Directora del establecimiento escolar; iii) Si se design al profesor Basilio Loza Mendoza como Director de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III del turno de la tarde, fue porque obtuvo mayor puntaje que la accionante; en consecuencia, el Director Distrital de Educacin I, procedi a la reasignacin de funciones de Maribel Terceros Farell; y, iv) La accionante no activ el recurso de reclamacin en la va distrital ante la Direccin Departamental del ex SEDUCA.
Rodolfo Miguel Alborta, Director del ex SEDUCA de Santa Cruz, no se present a la audiencia ni hizo llegar su informe escrito a pesar de haber sido citado legalmente.
I.2.3. Intervencin de tercero interesado
Basilio Loza Mendoza, por informe corriente de fs. 35 a 37, indic: a) La accionante refiere que hubiera sido desalojada y amenazada para desocupar el mdulo educativo Humberto Vsquez Machicado III, argumento que es totalmente falso porque la decisin fue tomada en base a una determinacin efectuada por las autoridades demandadas, ya que para beneficio de los alumnos se deba designar a un slo Director en cada turno; b) El fue designado Director institucionalizado de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III, tal como se evidencia de su memorndum de designacin, en base a tres parmetros; experiencia, currculo u hoja de vida y por el puntaje obtenido en la convocatoria; c) Adems, que la accionante en ningn momento fue destituida de su cargo ni se la exoner, ya que sigue percibiendo su salario como Directora segn el reporte de la planilla de 2010; lo nico que se hizo fue reubicarla en otra Unidad Educativa como Directora institucionalizada, lo cual rechaz; y, d) La accionante no ha agotado la va administrativa con los recursos de revocatoria y jerrquico, simplemente present dos cartas y memoriales, los cuales no merecieron pronunciamiento alguno.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz pronunci la Resolucin 04 de 30 de marzo de 2010, cursante de fs. 52 vta. a 56, mediante la cual deneg la tutela, bajo los siguientes fundamentos: 1) Ante la existencia de un memorndum signado con el 002390 de 2 febrero de 2009, se design como Directora institucionalizada de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III a Maribel Terceros Farell; sin embargo, el Director Distrital de Educacin I, a travs del oficio del mes de febrero de 2010, orden el cambio de turno de la accionante. Ante tal decisin, sta present varios memoriales protestando por los cambios efectuados, pero no fueron respondidos, vulnerando de esa manera lo que se establece en el art. 96.III de la CPE, porque no se indicaron cules fueron las causales para determinar su destitucin; 2) La accionante no interpuso un recurso ordinario o extraordinario contra la resolucin que se cree atentatoria, debiendo haber acudido a las instancias pertinentes como ser los recursos de revocatoria y jerrquico; y, 3) Los memoriales presentados y las notas no significan el inicio de un recurso de revocatoria o jerrquico por ello no se ha agotado la va administrativa.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1174
diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Del anlisis del expediente y de la prueba aportada, se concluye lo siguiente:
II.1. Cursa a fs. 2 y vta., el memorndum de designacin 002390 de 2 de febrero de 2009, asignndose a Maribel Terceros Farrel al cargo de Directora institucionalizada de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III, nivel secundario, en el turno de la tarde. Al reverso, consta la respectiva acta de posesin de la misma fecha; ambos documentos, suscritos por Rodolfo Miguel Alborta, entonces Director Distrital de Educacin I de Santa Cruz.
II.2. El 2 de febrero de 2009, el entonces Director Distrital de Educacin I, a travs del memorndum 228, design a Basilio Loza Mendoza en el cargo de Director institucionalizado de la Unidad Educativa Rmulo Soruco Surez, en el turno de la tarde. Constando al reverso el acta de posesin respectiva, de la fecha sealada (fs. 23 y vta.).
II.3. A travs del memorndum 003/10 de 1 de febrero de 2010, Efran Moy Prez, Director Distrital de Educacin I, design a Basilio Loza Mendoza, Director de la Unidad Educativa Rmulo Soruco Surez en el turno de la tarde (fs. 24).
II.4. Mediante nota de 22 de febrero de 2010, dirigida a Efran Moy Prez, Director Distrital de Educacin I, la accionante solicit se le d una justificacin por el retiro del ejercicio de sus funciones como Directora Institucionalizada de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III (fs. 3).
II.5. Consta memorial de 24 de febrero de 2010, dirigido al Director Departamental del SEDUCA, mediante el cual la accionante se aperson y solicit se emita una resolucin de restitucin a la Direccin de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III, nivel secundario en el turno de la tarde (fs. 6 y vta.).
II.6. Cursa memorndum 017/10 de 8 de marzo de 2010, mediante el cual Efran Moy Prez, Director Distrital de Educacin I, design a Maribel Terceros Farell, Directora de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III, nivel secundario, en el turno de la maana, en el que consta que la accionante se rehus a firmar el 9 de marzo del sealado ao, a horas 9:50 (fs. 38).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante alega la vulneracin de sus derechos a la inamovilidad docente y de trabajo, a la defensa, al debido proceso y a la seguridad jurdica; toda vez que no se respet que su designacin al cargo de Directora de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III, del nivel secundario, en el turno de la tarde, fue por haber ganado una convocatoria; por cuanto, el 8 de febrero de 2010, fue sorprendida por Basilio Loza Machicado, quien se aperson a la referida Unidad Educativa alegando que haba sido designado como Director del turno de la tarde; ante el referido acto, present varias notas a las autoridades demandadas solicitando que se la restituya en el cargo de Directora; sin embargo, no se pronunciaron al respecto; empero, el 8 de marzo de 2010, el Director Distrital de Educacin I, emiti un memorndum disponiendo su trasferencia sin considerar que se encontraba institucionalizada. En consecuencia, corresponde analizar si en el caso concreto se debe otorgar o no la tutela solicitada.
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III.1. El amparo constitucional y su naturaleza subsidiaria
La accin de amparo constitucional, se encuentra prevista en el art. 128 de la CPE, como una accin tutelar de defensa: contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin y la ley.
El art. 129.I de la Norma Fundamental, previene la subsidiariedad de la accin al precisar que se interpondr ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidas, suprimidos o amenazados.
En ese sentido la SC 1042/2010-R de 23 de agosto, estableci que: el amparo constitucional se constituye en un instrumento esencialmente subsidiario y supletorio de proteccin; subsidiario porque no puede ser utilizado si previamente no se agotaron las vas ordinarias de defensa, y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria. En consecuencia, para que los fundamentos de una demanda de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte accionante, debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos sea en la va jurisdiccional o administrativa, pues donde se deben reparar los derechos y garantas lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir al amparo constitucional, el que no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, ni como una instancia adicional en el proceso, pues ello desnaturalizara su esencia (las negrillas fueron aadidas) (jurisprudencia reiterada en la SC 1627/2011-R de 21 de octubre).
Asimismo la SC 1627/2011-R, seal que: de la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, se extrajo las siguientes reglas y sub reglas de improcedencia del amparo por subsidiariedad cuando: '1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiaridad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin' (las negrillas nos corresponden).
III.2. Anlisis del caso concreto
En el caso que se analiza, la accionante acudi directamente a la accin de amparo constitucional ante el traslado intempestivo del cual fue objeto; por cuanto, como ella seala, el 2 de febrero de 2009, se la design como Directora institucionalizada de la Unidad Educativa Humberto TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1176
Vsquez Machicado III, del nivel secundario, en el turno de la tarde; sin embargo, el 8 de febrero de 2010, fue sorprendida por Basilio Loza Mendoza, quien le comunic que l haba sido designado Director de la misma Unidad Educativa en el turno de la tarde, en tal sentido deba ocupar ese cargo; ante esta situacin, por nota de 22 de febrero de 2010, y memorial de 24 del mismo mes y ao, la accionante solicit al Director Distrital de Educacin I, que justifique cules eran las causales por las que se la haba retirado de la Unidad Educativa referida; sin embargo, sin darle ninguna respuesta, ste dispuso a travs del memorndum de designacin 017/10, que la accionante deba ejercer sus funciones como Directora de la Unidad Educativa Humberto Vsquez Machicado III en el turno de la maana, mientras dure el periodo de institucionalizacin, ante este acto la accionante plante la presente accin tutelar a objeto de que se repare el dao ocasionado con la emisin del referido memorndum de designacin.
Sin embargo, ante la actuacin del Director Distrital de Educacin I, que la accionante califica como ilegal, lo que corresponda, era agotar la va administrativa; puesto que, si bien recurri ante las autoridades demandadas fue antes de la emisin del memorndum de designacin con el cual debi acudir a la va administrativa denunciando la actitud negligente del referido Director Distrital, reclamando los motivos por los cuales dispusieron su transferencia; por lo tanto, la accionante debi impugnar en primera instancia el acto que alega de vulneratorio ante la autoridad que dispuso la transferencia; es decir, ante el Director Distrital de Educacin I.
Consecuentemente, se evidencia que la accionante al haber acudido directamente a la accin de amparo constitucional, no agot previamente la va administrativa prevista por ley, para formular su reclamo ante el acto que seala como ilegal, ignorando el carcter subsidiario de la accin de amparo constitucional; por ello, corresponde aplicar la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.1, resultando inviable la activacin de esta accin constitucional.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela solicitada, aunque con otros fundamentos, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes del caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 04 de 30 de marzo de 2010, cursante de fs. 52 vta. a 56, dictada por la Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar .-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0545/2012 Sucre, 9 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21644-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 14/2010 de 30 de marzo, cursante de fs. 235 a 236, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Vicenta Barral Francisco, contra Roberto Pierini de Paulis Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -ahora departamento- de Santa Cruz
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 15 de octubre de 2008, cursante de fs. 211 a 218, la accionante manifest que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Vicenta Barral Francisco en su condicin de accionante manifiesta que en el Juzgado Sexto de Instruccin en lo Civil del Distrito Judicial -ahora departamento- de Santa Cruz, se sustanci contra su persona un proceso sumario de interdicto de recobrar la posesin sobre un lote de terreno signado con el nmero 5, del Manzano 39, de 459.3 m 2 ubicado en el barrio de Villa Ftima II de Santa Cruz, proceso que fue iniciado por Dolly Arredondo de Cortez, afirmando ser propietaria del mencionado lote, en el que habitaba hasta el 18 de mayo de 2007, fecha en la que fue despojada violentamente.
Asimismo manifiesta que Dolly Arredondo de Cortez con una conducta dolosa burlando la buena fe de su hermana, Eleuteria Barral Francisco falsific documentacin pertinente sobre el terreno ubicado en el cantn El Palmar del Oratorio de barrio de Villa Ftima II, de la zona los Lotes de Santa Cruz, signado con el nmero 5 del Manzana 39 que consta de una superficie de 459.03 m 2 .
Mediante Resolucin de 5 de enero de 2008, la demanda planteada fue declarada improbada por no existir despojo violento contra Dolly Arredondo de Cortez, quien bajo esas circunstancias plante recurso de apelacin contra el fall mencionado, recurso que mediante sorteo fue radicado en el Juzgado Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, Juez que en su competencia revoc el fallo de primera instancia mediante Auto de Vista de 23 de agosto del mismo ao, sin previa valoracin de las pruebas, no obstante de ello, la referida Resolucin, fue pronunciada de forma ultrapetita vulnerando sus derechos, al haber dispuesto el desalojo de su terreno; cerrando la posibilidad de restablecer su derecho propietario, con lo cual -la accionante arguye- genero indefensin as como daos y perjuicios lesionando su derecho a ejercer la titularidad del bien inmueble, sobre el cual hizo mejoras de consideracin.
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I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante manifiesta que se lesion su derecho a ejercer la titularidad del bien inmueble (sic), citando al efecto los arts. 19 y 22 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
La accionante solicita se declare procedente la accin de amparo constitucional, y se disponga que el Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, dicte un nuevo Auto de Vista, confirmando la Resolucin de primera instancia de 5 de enero de 2008.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 30 de marzo de 2010, segn consta en el acta de accin de amparo constitucional, cursante de fs. 231 a 236, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin.
La accionante mediante su abogado ratific in extenso el contenido de la accin de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada.
Roberto Pierini de Paulis Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial, pese a su legal citacin cursante a fs. 230, no se hizo presente en audiencia ni presento informe.
I.2.3. Intervencin de la tercera interesada
Dolly Arredondo de Cortez, en su condicin de tercera interesada, haciendo uso de la palabra, seal lo siguiente: a) Los papeles que present en el proceso civil son legtimos y las profesoras que la acompaaron a la audiencia respaldan los extremos manifestados; y, b) La Jueza de primera instancia que realiz el peritaje pudo comprobar que efectivamente la accionante derrumb la barda que estaba en construccin.
I.2.4. Resolucin
La Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 14/2010 de 30 de marzo, cursante de fs. 235 a 236., declar Improcedente la accin de amparo constitucional, con el siguiente fundamento: 1) Tratndose de un conflicto que surge por puntos controvertidos de hecho y derecho, el mismo no puede dilucidarse en la presente accin tutelar; y, 2) El art. 593 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), establece un proceso posterior a la sentencia de interdicto de adquirir, retener y recobrar la posesin, y la accionante no hizo uso de este medio por lo que existe un recurso o accin pendiente al presente caso; por lo que la accin de amparo constitucional es improcedente.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1179
diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro del plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:
II.1. El Testimonio de 7 de febrero de 2001 y Folio Real 7.01.1.06.0013457 de 24 de mayo de 2007, consigna el derecho propietario a Dolly Arredondo de Cortez sobre el lote 5 de 400 m 2 . (fs. 4 a 8, 9 a 10).
II.2. Por folio real 01.1.05.008212 de 1 de abril de 2003 y formulario de Derechos Reales (DD.RR.) de 4 de julio de 2007, consta el derecho propietario de Eleuteria Barral Francisco sobre el lote 5 (fs. 37 a 38).
II.3. Cursa Resolucin de 5 de enero de 2008, sobre el lote 5 de 400 m 2 , dictada por la Jueza Sexta de Instruccin en lo Civil, dentro del proceso de interdicto de recobrar la posesin seguido por Dolly Arredondo de Cortez contra Vicenta Barral Francisco, declarando improbada la demanda, al incumplir con la carga de la prueba la demandante conforme lo establecido en sus arts. 1283.I del Cdigo Civil (CC) y el 375 inc. 1) del CPC (fs. 124 a 128).
II.4. Mediante memorial de 13 de febrero de 2008, Dolly Arredondo de Cortez, interpone recurso de apelacin contra la Resolucin de 5 de enero del mismo ao (fs. 131 a 132).
II.5. Mediante memorial de 25 de febrero de 2008, Vicenta Barral Francisco, contesta el recurso de apelacin interpuesto por Dolly Arredondo de Cortez (fs. 134 a 135).
II.6. Por Auto de Vista de 23 de agosto de 2008, dictado por el Juez Octavo de Partido Civil y Comercial se revoc la Resolucin de 5 de enero del mismo ao y se determin la restitucin del bien inmueble a favor de Dolly Arredondo de Cortez con el consecuente desalojo de Vicenta Barral Francisco, bajo el fundamento que el Juez de primera instancia no ha hecho una correcta valoracin y apreciacin de la prueba aportada conforme lo establecido en los arts. 1286 del CC y los arts. 397 y 476 del CPC (fs. 195 a 196).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante considera vulnerado su derecho a ejercer su titularidad del bien inmueble (sic), toda vez que el Auto de Vista de 23 de agosto de 2008, sin valorar las pruebas, ni tomar en cuenta la titularidad del derecho propietario, orden injustamente el desalojo de su terreno, cerrando la posibilidad de restablecer su derecho propietario, generndole a la accionante daos, perjuicios e indefensin. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional y su configuracin constitucional
La jurisprudencia constitucional establecida en la SCP 002/2012 de 13 de marzo, ha determinado que: El orden constitucional boliviano, dentro de las acciones de defensa, instituye en el art. 128 la accin de amparo constitucional como un mecanismo de defensa que tendr lugar contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1180
colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
Del contenido del texto constitucional de referencia, puede inferirse que la accin de amparo constitucional es un mecanismo de defensa jurisdiccional, eficaz, rpido e inmediato de proteccin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, cuyo mbito de proteccin se circunscribe respecto de aquellos derechos fundamentales y garantas, que no se encuentran resguardados por los otros mecanismos de proteccin especializada que el mismo orden constitucional brinda a los bolivianos, como la accin de libertad, de proteccin de privacidad, popular, de cumplimiento, etc. Asimismo, desde el mbito de los actos contra los que procede, esta accin se dirige contra aquellos actos y omisiones ilegales o indebidos provenientes no slo de los servidores pblicos sino tambin de las personas individuales o colectivas que restrinjan o amenacen restringir los derechos y garantas objeto de su proteccin.
En este contexto, el amparo constitucional boliviano en su dimensin procesal, se encuentra concebido como una accin que otorga a la persona la facultad de activar la justicia constitucional en defensa de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales.
El trmino de accin no debe ser entendido como un simple cambio de nomenclatura, que no incide en su naturaleza jurdica, pues se trata de una verdadera accin de defensa inmediata, oportuna y eficaz para la reparacin y restablecimiento de los derechos y garantas fundamentales, y dada su configuracin, el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carcter autnomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto especfico y diferente, cual es la proteccin y restitucin de derechos fundamentales con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneracin concreta o inminente de derechos fundamentales a raz de actos y omisiones ilegales o indebidos con un rgimen jurdico procesal propio.
En este orden de ideas, la accin de amparo constitucional adquiere las caractersticas de sumariedad e inmediatez en la proteccin, por ser un procedimiento rpido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas caractersticas se aade la de generalidad, a travs de la cual la accin puede ser presentada sin excepcin contra todo servidor pblico o persona individual o colectiva.
Finalmente cabe sealar, que dentro de los principios procesales configuradores del amparo constitucional, el constituyente resalta la inmediatez y subsidiariedad al sealar en el pargrafo I del art. 129 de la CPE, que esta accin '() se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'.
Lo sealado implica que la accin de amparo forma parte del control reforzado de constitucionalidad o control tutelar de los derechos y garantas, al constituirse en un mecanismo constitucional inmediato de carcter preventivo y reparador destinado a lograr la vigencia y respeto de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, siempre que no exista otro medio de proteccin o cuando las vas idneas pertinentes una vez agotadas no han restablecido el derecho lesionado, lo que significa que de no cumplirse con este requisito, no se puede analizar el fondo del problema planteado y, por tanto, tampoco otorgar la tutela.
III.2. La subsidiariedad del amparo constitucional
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La SCP 0184/2012 de 18 de mayo de 2012 estableci en relacin en cuanto a la subsidiariedad de la accin de amparo constitucional lo siguiente: El art. 76 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) es determinante al referirse que la accin de amparo constitucional no proceder cuando existe otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
En consecuencia, para que los fundamentos de una demanda de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte accionante debe haber agotado todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos sea en la va correspondiente, en este caso en la jurisdiccional donde se tramita el proceso administrativo, debiendo ser reparados los derechos y garantas lesionados en esa instancia, es decir, debe acudir en principio ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta; empero, si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir a la accin de amparo constitucional, que no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, ni como una instancia adicional en el proceso, pues ello desnaturalizara su esencia, naturaleza y objeto.
Ahora bien, el referido principio de subsidiariedad del amparo constitucional ha sido desarrollado por la abundante jurisprudencia constitucional, estableciendo a manera de reglas y subreglas de improcedencia cuando: 1) Las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) Cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin; y, b) Cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) Las autoridades judiciales o administrativas pudieran haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) Cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) Cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin (SC 1337/2003-R de 15 de septiembre).
III.3. De los procesos interdictos
Antes de ingresar al anlisis de la problemtica planteada, conforme la SC 0969/2010-R de 17 de agosto, se debe tener presente que: el Ttulo Segundo del Libro Cuarto del Cdigo de Procedimiento Civil, establece el trmite de los distintos procesos interdictos, los que por su naturaleza se conciben como acciones extraordinarias de tramitacin sumarsima destinada a decidir la posesin actual o momentnea, en forma interina a travs de determinaciones judiciales, entre los que se encuentra el interdicto de recobrar la posesin, que tiene por finalidad la restitucin de la posesin a quien fuere despojado de la misma en forma total o parcial, con violencia o sin ella, a cuyo efecto, luego del plazo probatorio establecido por ley, la autoridad judicial declarar probada la demanda ordenando la restitucin del bien despojado, bajo apercibimiento de lanzamiento, el pago de costas, daos y perjuicios y la remisin de testimonio al Ministerio Pblico en caso de que el despojo se hubiere consumado con fuerza y violencia
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Por otra parte, de conformidad con lo establecido en el art. 595 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), la Sentencia podr ser apelada en el plazo de tres das en el efecto devolutivo, sin recurso ulterior, de donde resulta que el recurso de apelacin es el medio impugnativo contra la sentencia pronunciada en el interdicto, que a criterio de las partes resulte gravosa, cuya resolucin se torna en definitiva al no existir otro recurso o mecanismo de impugnacin, contra ella, o lo que es lo mismo, no existe otra instancia en la que pueda impugnarse lo resuelto en apelacin. Es as que de conformidad con lo establecido en el art. 593 del CPC, las sentencias que se dictaren en los interdictos de adquirir, retener y recobrar la posesin no impedirn el ejercicio de las acciones reales que pudieren corresponder a las partes, acciones que se refieren al derecho de propiedad que pudieran tener las partes() por la naturaleza de los procesos interdictos, stos no causan estado, por ello lo resuelto en estos trmites pueden ser modificados mediante el proceso pero de conocimiento -ordinario- como lo seala el citado art. 593 del CPC
En concordancia al procedimiento citado la SC 0331/2006-R de 10 de abril seal: corresponde aclarar que conforme se colige de la previsin contenida en el art. 607 y siguientes del CPC, el interdicto de recobrar la posesin, tiene por finalidad la restitucin de la posesin o tenencia de una cosa mueble o inmueble, cuando quien teniendo una posesin actual de una cosa (civil o naturalmente), fuere despojado de la misma (desposedo) en forma total o parcial con violencia o sin ella; pretensin procesal que debe necesariamente ser planteada dentro del ao de producidos los hechos () y al no haber entregado los demandados el inmueble, el Juez recurrido estaba facultado a librar el mandamiento de desapoderamiento; por lo que de ninguna manera la accin del Juez es restrictiva de derecho fundamental alguno, pues est prevista en el procedimiento relativo al proceso()lo que ha sido determinado en este caso a travs de un fallo plenamente ejecutoriado
III.4. Las acciones reales una instancia ms de los procesos interdictos
En este contexto, corresponde indicar lo sealado por la SC 1226/2006-R de 1 de diciembre, que establece lo siguiente: que el Ttulo Segundo del Libro Cuarto del CPC, en sus arts. 596 al 601, establece el trmite de los distintos procesos interdictos, entre ellos el de adquirir la posesin, el que procede cuando quien lo solicitare presente ttulo autntico de dominio sobre la cosa y sta no se hallare en poder de un tercero con ttulo de dueo o usufructuario. Una vez presentada la solicitud el juez sealar da y hora de posesin, pero si hubiere oposicin de alguien que alegare posesin actual a ttulo de dueo o usufructuario, se someter la causa a prueba con el plazo de ocho das, vencido el cual el juez pronunciar sentencia ministrando posesin a quien la hubiera solicitado o manteniendo en ella a quien justificare mejor derecho, y salvando los derechos del perdidoso para la va ordinaria.
()
En el caso concreto, el ahora recurrente interpuso de manera directa el presente recurso, alegando la vulneracin del derecho a la propiedad; al respecto, corresponde sealar que los procesos interdictos, por su naturaleza se conciben como acciones extraordinarias cuya tramitacin est destinada a decidir la posesin actual o momentnea, o para evitar algn dao inminente, a travs de determinaciones judiciales interinas; que el art. 593 del CPC establece: 'Las sentencias que se dictaren en los interdictos de adquirir, retener y recobrar la posesin no impedirn el ejercicio de las acciones reales que pudieren corresponder a las partes'; razn por la cual, si bien la demanda interdicta de adquirir la posesin formulada por Nattaly Luvitza Justa Camacho Liendo -ahora tercera interesada- fue declarada probada y se declar improbada la oposicin presentada por el ahora recurrente en representacin de la UMSA; TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1183
Resolucin que en grado de apelacin fue confirmada; sin embargo, dichas determinaciones no definieron derecho propietario alguno y por lo mismo, no causan lesin definitiva al derecho invocado por el recurrente; con mayor razn, si se tiene en cuenta, conforme se ha sealado precedentemente, que el interdicto de adquirir la posesin, no est orientado a definir el derecho propietario sobre un inmueble; de modo que si existen circunstancias que impiden una posesin real o corporal de la parte recurrente respecto al inmueble en cuestin, como consecuencia de las Resoluciones dictadas en el proceso interdicto, le corresponde a aquella ejercer las acciones reales establecidas por ley, acudiendo a la va ordinaria en funcin de lo dispuesto en el Ttulo Segundo del Libro Cuarto del CPC, en sus arts. 596 al 601, razn por la cual la pretensin jurdica del recurrente, no puede ser deferida favorablemente a travs del presente recurso, en consideracin a su carcter subsidiario que implica conforme a la SC 1300/2003-R, de 9 de septiembre, que: 'esta garanta constitucional es viable, en la medida en que se han agotado los medios ordinarios de defensa, conforme establecen los arts. 19.IV de la CPE y 94 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC)'; en cuyo mrito, no corresponde otorgar la tutela constitucional solicitada.
III.5. Anlisis del caso concreto
La accionante considera vulnerado su derecho a ejercer la titularidad del bien inmueble (sic), toda vez que el Juez de Partido en lo Civil y Comercial de Santa Cruz, dentro del proceso interdicto de recobrar la posesin dict Auto de Vista de 23 de agosto de 2008, sin valorar las pruebas, ni tomar en cuenta la titularidad del derecho propietario y orden injustamente el desalojo de su terreno, cerrando la posibilidad de restablecer su derecho propietario.
De los antecedentes del proceso se establece que la accionante acude de manera directa a la jurisdiccin constitucional, arguyendo la vulneracin a su derecho propietario; en consecuencia corresponde sealar que los procesos interdictos de recobrar la posesin, por su naturaleza se fundan como procedimientos donde solo se pueden plantear cuestiones de hecho; y sus sentencias son de carcter provisional, adems que no producen excepcin de cosa juzgada material, ya que una vez resueltos dejan el camino abierto para acudir al juicio ordinario, en el cual se pone en tela de juicio el dominio de la propiedad; en ese entendido, se puede indicar que el Cdigo de Procedimiento Civil en su art. 593 establece que: Las sentencias que se dictaren en los interdictos de adquirir, retener y recobrar la posesin no impedirn el ejercicio de las acciones reales que pudieren corresponder a las partes.
Por lo que podemos concluir, que si bien la demanda de interdicto de recobrar la posesin instaurada por Dolly Arredondo de Cortez, le fue contraria a la accionante, dicha Resolucin emanada del Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial no caus lesin a su derecho propietario que acusa como vulnerado en la presente accin tutelar; toda vez que las sentencias emitidas a travs de procesos civiles de naturaleza interdicta, no genera cosa juzgada material sino formal, al existir otras instancias establecidas por ley, a fin de que la accionante pueda hacer valer sus derechos como son los procesos de acciones reales, que tienen por objeto garantizar el ejercicio efectivo de un derecho propietario, como lo establece el Fundamento Jurdico III.4., de la presente Sentencia Constitucional.
De lo descrito se concluye que la pretensin jurdica de la accionante, no puede ser tutelado propiamente a travs de la accin de amparo constitucional, debido a que esta garanta constitucional es viable, cuando son agotados los medios ordinarios de defensa, en cuyo mrito, no corresponde otorgar la tutela constitucional impetrada, con la aclaracin que no se ingres al fondo de la problemtica planteada.
En consecuencia, el Tribunal de garantas al haber declarado improcedente la accin de amparo constitucional aunque debi denegar la tutela, con otros fundamentos, ha efectuado una TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1184
correcta compulsa de los antecedentes del proceso, y una adecuada valoracin de la normativa aplicada al caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 14/2010 de 30 de marzo, cursante de fs. 235 a 236 vta., dictada por la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0550/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21578-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin 5/2010 de 19 de febrero, cursante de fs. 160 a 162 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jos Grover Saldias Sandoval en representacin de Marco Hernn Arandia Quiroga contra Juan Carlos Rojas, Director Nacional del Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA) y Jaime Copa Jorge, Director Departamental a.i. del INRA
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 26 de octubre de 2009, aclarado el 10 de noviembre del mismo ao, cursante de fs. 50 a 56 y vta. y 67 y vta., el accionante expone lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Emergente de un aviso de remate su representado particip en la subasta dispuesta por el Juzgado Dcimo Primero de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba, obteniendo la buena pro del 25% de acciones y derechos del terreno ubicado en la zona de Tiquipaya, con una superficie total de 38 841 m 2 , registrado originariamente el 17 de febrero de 2005 bajo la partida 800 fojas 800 del libro primero de la provincia Quillacollo, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1185
conforme consta en el testimonio 31/2005 de 2 de mes y ao antes sealados, que perteneca a Carlos Haas Coronel.
A fin de demarcar sus acciones con los otros tres copropietarios: Liza Elena, Sonia y Oscar Haas Coronel, interpuso demanda de divisin y particin en el Juzgado Primero de Instruccin en lo Civil de Quillacollo; empero, Jos Enrique Haas Schilleder, por s y en representacin de Carlos, Liza Elena Haas Coronel, solicit la declinatoria de jurisdiccin a favor del juzgado agrario indicando que el 29 de marzo de 2006 inici demanda de saneamiento simple. Agrega, que a pesar de conocer el derecho propietario de su representado, cursa en el expediente de saneamiento, una declaracin jurada que indica que no afecta los derechos adquiridos de terceros; sin embargo, ocultaron el proceso agrario y en concomitancia con funcionarios del INRA, en aparente induccin a error, proceden a realizar una sola publicacin mediante edicto el 16 de junio de 2008 para que se apersonen terceros interesados y sub adquirientes, an conociendo perfectamente el domicilio real y procesal de su representado.
Indica que, en el referido edicto se omiti el nombre de su mandante, quien no fue notificado personalmente, para ejercer la defensa de su propiedad privada y que el INRA no realiz un buen relevamiento de la informacin ni exigi la presentacin del ttulo de consolidacin y derecho propietario, menos el registro en Derechos Reales (DD.RR.), aceptando simples fotostticas que no acreditan por s mismas la posible posesin legtima y legal del predio.
Sostiene que Carlos Haas Coronel, a travs del saneamiento iniciado por su to Jos Enrique Haas Schilleder, pretende reivindicar su derecho propietario que fue rematado, al haberse obtenido la Resolucin Suprema (RS) 00324 de 15 de abril de 2009 que afecta el derecho de su hoy representado, no siendo admisible que la jurisdiccin agraria sea utilizada para burlar los derechos legalmente adquiridos por su poderdante que emergieron de la venta judicial realizada dentro de un proceso ejecutivo.
Enterado de la existencia del proceso de saneamiento el 24 de abril de 2009 se aperson al INRA a denunciar la vulneracin de sus derechos constitucionales, describiendo las deficiencias jurdicas; pero, no obtuvo respuesta ni notificacin sobre su apersonamiento, al contrario niegan el acceso al expediente y a la obtencin de copias del legajo, transcurriendo ms de cinco meses sin recibir respuesta a su petitorio.
Finaliza expresando que el INRA no hizo nada para garantizar los derechos de terceros y que el edicto, adems de no consignar los nombres de los propietarios, fue publicado en un slo trmite para luego dividir el pedido de saneamiento simple en Haas I y Hass II, no obstante que ese hecho jams fue publicado o notificado en legal forma, cohonestando las autoridades demandadas con Jos Enrique Haas Schilleder para provocar la indefensin de su representado.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante,por su representado alega la vulneracin de sus derechos de peticin, debido proceso, a la defensa, seguridad jurdica, igualdad jurdica de las partes y a la propiedad; sin precisar norma constitucional alguna. I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga: a) La nulidad de obrados hasta que se cite legalmente a su ahora representado y a los dems copropietarios Liza Elena, Sonia, Oscar Haas Coronel; y, b) Se decline competencia a favor de los juzgados en materia civil.
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Como medida precautoria pide la suspensin de todo acto jurisdiccional de hecho o de derecho que pudiera modificar o consumar la restriccin y supresin del derecho propietario de su mandante en el saneamiento simple tramitada al margen de la ley y en total estado de indefensin.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de febrero de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 167 a 169, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
El accionante por su representado, se ratific en el tenor ntegro de la demanda; y, haciendo uso del derecho a la rplica manifest: 1) Quien hace un trmite de saneamiento lo hace en calidad de poseedor y es un hecho que no ha hecho el seor Hass como tercero interesado (sic), an sabiendo que el derecho propietario es de su sobrino, extremo que es de conocimiento del INRA; y, 2) La institucin demandada en vez de cuestionar quin inici el saneamiento simple, debera anular y remitir antecedentes al Ministerio Pblico.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El INRA nacional y departamental, a travs de su abogado y apoderado, manifest lo siguiente: i) El accionante no acredit su personera; ii) Como no se present el ttulo de derecho propietario, no se puede denunciar su conculcacin; iii) El proceso de saneamiento simple se tramit en el INRA conforme a la Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria y su Reglamento; iv) Jos Enrique Haas Schilleder, mediante memorial de 29 de marzo de 2006, solicit el saneamiento de un predio de aproximadamente 4 ha, adjuntando la documentacin requerida como ser la certificacin que seala que la hace como simple poseedor y no como persona titulada; v) El INRA tom en cuenta la buena fe del solicitante; vi) Marco Hernn Arandia Quiroga, -hoy representado-, se aperson sin acompaar documentacin ni acreditar ningn derecho; vii) Fueron notificados con la Resolucin Suprema 00324, a fin de que acudan al entonces Tribunal Agrario Nacional, decisin que no est ejecutoriada al haber presentado recurso contencioso administrativo Liza Elena Hass Coronel y otra, contra el Presidente Constitucional de la Repblica; viii) El memorial presentado por Marco Hernn Arandia Quiroga que denuncia vulneracin de derechos constitucionales y pide fotocopias legalizadas del expediente fue firmado por Nstor Luis Fernndez Lpez, apoderado de los herederos Hass mismo que plante el recurso por la familia Hass, habindosele entregado las copias el 1 de septiembre de 2009; y, ix) Marco Hernn Arandia Quiroga -ahora representado-, present denuncia el 23 de abril de 2009, en forma posterior a la notificacin con la Resolucin Suprema, encontrndose la presente accin de amparo constitucional fuera del plazo de seis meses previsto por las normas constitucionales; por ende, solicit se declare improbado con costas.
I.2.3. Informe del tercero interesado
Jos Enrique Hass Schilleder -a travs de su abogado-, en audiencia manifest que cuando fue notificado, se aperson a las oficinas del INRA, al igual que el apoderado de Liza Elena Hass Coronel y Sonia Hass Coronel, fijando como domicilio el del hoy representado, nadie ms se aperson (sic).
I.2.4. Resolucin
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La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 5/2010 de 19 de febrero, cursante de fs. 160 a 162 vta., concedi en parte la accin planteada anulando obrados hasta el momento de providenciarse expresamente el memorial de fs. 135-137 (sic) por falta de respuesta a la denuncia de vulneracin de derechos y haberse notificado en forma incorrecta al afectado, con el siguiente argumento: a) La RS 00324, no est ejecutoriada; b) Marco Hernn Arandia Quiroga -hoy representado- y otros, en sendos memoriales indicaron los errores producidos en el trmite, denunciando la mala fe de Carlos Haas Schilleder, cursantes a fs. 135 y sgtes y 148 y sgtes(sic); empero, no fueron respondidas por la autoridad competente; c) Existen informes del departamento jurdico que sugieren la notificacin al denunciante, pero no son actos administrativos propiamente dichos debido a que solo son recomendaciones que pueden ser o no tomados en cuenta por el ejecutivo con rango de Director; d) De los antecedentes, debi ser absuelta por Gladis Valverde., Jefe de Regin Valles o Norma Rodrguez Orozco, Directora General de Saneamiento, a quienes estaba dirigido el informe legal DGS JRV CBBA N 850/2009 de 2 de junio; e) La Distrital de Cochabamba notific mediante cdula a Marco Hernn Arandia Quiroga -ahora representado- en la calle Brasil 548 con la RS 00324, en un domicilio no sealado por ste en su apersonamiento cursante a fs. 135 (sic); y, f) El 12 de mayo de 2009, el Director General de Asuntos Jurdicos pidi a la Directora General de Saneamiento, informe sobre el estado del proceso de saneamiento, y las acciones asumidas respecto a las denuncias, pero no consta el citado informe.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Cursan fotostticas de la escritura pblica de venta judicial 31/2005 de 2 de febrero, otorgada en la Notara de Fe Pblica 42 de Cochabamba por el que Csar Dvalos Soria, Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial del mismo Distrito Judicial -ahora departamento-, suscribi la minuta traslativa de dominio en calidad de venta judicial a favor de Marco Hernn Arandia Quiroga -hoy representado- del 25% de acciones y derechos del bien inmueble ubicado en la av. Reducto de la zona La Violeta, manzana F.R.U., jurisdiccin Tiquipaya, provincia Quillacollo con una extensin superficial de 9 712,75.- m 2 registrado en DD.RR. en el folio 216, partida 700 del libro primero de la citada provincia, emergente del remate del mencionado bien efectuado dentro del proceso ejecutivo seguido por Nstor Lus Fernndez Lpez contra Carlos Haas Coronel por cobro de bolivianos (fs. 143 a 151 correspondientes al anexo del expediente).
II.2. Asimismo, se arrimaron copias legalizadas de algunas piezas del proceso voluntario de divisin y particin incoado por Marco Hernn Arandia Quiroga contra los copropietarios Oscar, Sonia y Lisa Elena Haas Coronel, tramitado en el Juzgado Primero de Instruccin en lo Civil de Quillacollo; y, luego de haberse presentado la minuta de divisin y particin, esta fue aprobada en audiencia de 27 de octubre de 2007, habindose procedido al sorteo de hijuelas por el que se determin entre otros, que el lote tres con una superficie de 9 712,75.- m 2 corresponde al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1188
accionante, cuyas colindancias son: al norte con la calle Beni y lote cuatro de Sonia Haas Coronel; al sud, con el lote dos de Liza Elena Haas Coronel, al oeste con la calle Beni y este con la familia Haas, decisin que se encuentra ejecutoriada expresamente por Auto de 5 de diciembre de 2007 (fs. 8, 29 a 34 y vta.).
II.3. Se adjuntaron antecedentes del proceso de saneamiento simple tramitado en la Direccin Departamental del INRA de Cochabamba a peticin de Jos Enrique Haas Schilleder y Mara Teresa Ingeborg Koelbl de Hass que evidencian: admitida la solicitud mediante Auto de 7 de abril de 2006, se dispuso la substanciacin del trmite del predio denominado HAAS con una superficie aproximada de 43 651 ha, que colinda: al norte con la propiedad de las familias Garca y Torric; al sud y al este con la hacienda Tolavi y al oeste con la av. Reducto, prolongacin calle Beni; fijado el rea de saneamiento mediante Auto de 10 de abril de 2006, emitida la Resolucin Instructoria R.I. N 0061/2006 de 1 de agosto, que decreta intimar a propietarios, subquirentes con antecedente de dominio en sentencias ejecutoriadas o minutas de compraventa protocolizadas anteriores a noviembre de 1992; publicado el edicto en el matutino Opinin el 26 de agosto de 2006, realizadas las pericias de campo e informe de relevamiento de informacin en gabinete, concluy con el pronunciamiento de la RS 00324 de 15 de abril de 2009, que determin entre otros, adjudicar el predio Haas I y II a favor de Mara Teresa Ingeborg Koelbl de Haas y Jos Enrique Haas Schilleder con una superficie de 41 336 ha, signados con los cdigos catastrales 03090301048012 y 03090301048013, clasificndolo como pequea propiedad con actividad agrcola, ubicado en el departamento de Cochabamba, provincia Quillacollo, seccin tercera del cantn Tiquipaya, ordenando la otorgacin del ttulo ejecutorial en copropiedad (fs. 5 a 9, 36 a 40 y 1 a 188).
II.4. En el citado trmite de saneamiento, se aperson Marco Hernn Arandia Quiroga -ahora representado- a la Direccin Nacional del INRA el 24 de abril de 2009, denunciando entre otros, la vulneracin de derechos constitucionales por no haber sido citado con el proceso agrario y que l es el propietario por venta judicial del 25% de los predios que se pretende sanear, fijando como domicilio la Secretara del citado despacho, mereciendo la elaboracin del informe legal DGS- JRC CBBA N 217/2009 de 18 de mayo de 2009, que dispone que al haberse concluido el proceso de saneamiento con la RS 00324 existe prdida de competencia para sustanciar el petitorio sugiriendo la notificacin a Marco y Harry Arandia Quiroga a los fines convenientes. A su vez, mediante nota interna DGAJ N 0828/2009 presentada el 13 de mayo de 2009, Jhonny Ayala Camacho, Director General de Asuntos Jurdicos, solicit a Norma Rodrguez Orozco Directora General de Saneamiento, elevar informe urgente del estado del proceso de saneamiento mencionando las acciones asumidas respecto a las denuncias efectuadas, mereciendo la elaboracin del informe legal DGS JRV CBBA. N 850/2009 de 2 de junio, que sugiere la notificacin a los afectados con la RS 00324 a fin de evitar su indefensin, ya que la citada resolucin est firmada por el Excmo. Presidente de la Repblica y Ministra de Desarrollo Rural y Tierras, encontrndose facultado para presentar los recursos previstos en la Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria modificada por la ley de reconduccin comunitaria (fs. 14 a 16, 174, 176 a 177 y 179).
II.5. Finalmente, del proceso de saneamiento simple, tambin se advierte que la RS 00324, fue notificada mediante cdula a Marco Hernn Arandia Quiroga el 8 de septiembre de 2009 en calle Brasil 548 entre 25 de mayo y San Martn, dejando la copia de ley a su hermana Fabiola Arandia Quiroga en presencia del testigo de actuacin Ginabel Rocha Nez (fs. 197).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
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El accionante por su representado alega la vulneracin de sus derechos de peticin, debido proceso, a la defensa, seguridad jurdica, igualdad jurdica de las partes y a la propiedad por cuanto en el proceso de saneamiento simple realizado en el INRA, que concluy con la RS 00324, Jos Enrique Haas Schilleder y Mara Teresa Ingeborg Koelbl de Hass, a sabiendas de conocer su domicilio real y procesal, en concomitancia con funcionarios del INRA ocultaron el proceso, sin permitirle defender su derecho de propiedad adquirido en venta judicial y a pesar de haber denunciado la vulneracin de sus derechos no obtuvo respuesta de la citada entidad, negndosele el acceso al expediente y a obtener copias del mismo.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar si existe una causal que impida ingresar al fondo de la problemtica planteada y en su caso determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales invocadas.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, prevista en el art. 128 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley; esta accin de tutela podr ser planteada por la persona que se crea afectada o por otra a su nombre con poder suficiente, ante cualquier juez o tribunal competente.
III.2. Naturaleza del proceso de saneamiento de la propiedad agraria
El art. 397.I de nuestra Ley Fundamental establece que: El trabajo es la fuente fundamental para la adquisicin y conservacin de la propiedad agraria. Las propiedades debern cumplir con la funcin social o con la funcin econmica social para salvaguardar su derecho, de acuerdo a la naturaleza de la propiedad; y, siendo que en el presente caso se pide que se decline competencia a favor de los juzgados en materia civil; en consecuencia, es necesario precisar la naturaleza del proceso de saneamiento de la propiedad agraria.
El art. 64 de la Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria (LSNRA), modificada por la Ley de Reconduccin Comunitaria de la Reforma Agraria, establece El saneamiento es el procedimiento tcnico-jurdico transitorio destinado a regularizar y perfeccionar el derecho de propiedad agraria y se ejecuta de oficio o a peticin de parte, facultando al Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA), en coordinacin con las direcciones departamentales, a ejecutar y concluir el saneamiento de la propiedad agraria (art. 65 de la citada Ley).
Al respecto, la SC 0001/2010 de 17 de diciembre que cita a la SC 0378/2006-R de 18 de abril, determin: 'Si bien es cierto que la delimitacin de la competencia por razn de materia en acciones reales sobre bienes inmuebles, de manera formal ha sido definida a partir de la ubicacin del inmueble objeto del litigio, sea en el rea urbana o en el rea rural, aplicndose en el primer caso las normas de la jurisdiccin ordinaria (Cdigo civil) y en el segundo las normas de la jurisdiccin agraria (Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria); no es menos evidente que materialmente dicha definicin es de suyo ms compleja, puesto que dada la particularidad en la regulacin del rgimen del suelo y subsuelo previstos en el art. 136 de la CPE y en especial lo previsto para la propiedad agraria en el Rgimen correspondiente (Ttulo Tercero de la Parte Tercera de los Regmenes Especiales de nuestra Constitucin), exige que adems se tomen en cuenta otros elementos que son imprescindibles a la hora de determinar la jurisdiccin aplicable, partiendo de la premisa (de) que conforme con lo establecido por la Constitucin, las tierras son del dominio originario de la Nacin y que corresponde al Estado la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1190
distribucin, reagrupamiento y redistribucin de la propiedad agraria; que el trabajo es fuente fundamental para la adquisicin y conservacin de la propiedad agraria; y la funcin social que debe cumplir la propiedad agraria, por lo que el rgimen legal de la tierra y en especial la jurisdiccin a aplicarse, no puede quedar librada nica y exclusivamente a lo que dispongan los Gobiernos Municipales en cuanto al uso del suelo y menos an cambiar automticamente por el solo hecho de ampliarse la mancha urbana segn lo que dispongan los Gobiernos Municipales en sus respectivas Ordenanzas, mxime cuando a partir de la vigencia de la Ley de Participacin Popular y desde la perspectiva de stos, el concepto de propiedad urbana y propiedad rural ha dejado de tener vigencia, toda vez que la jurisdiccin municipal que daba origen a ese concepto se aplica a todo el territorio de la seccin de provincia, incluyendo o si se quiere fusionando lo urbano y lo rural'. () De todo lo dicho en este Fundamento, se concluye que : i) El I NRA tiene competencia para ejecutar el procedimiento de saneamiento, el cual tiene una naturaleza jurdica propia, distinta de la judicial; ii) Tanto los jueces agrarios como los jueces ordinarios tienen competencia para conocer las acciones reales, personales y mixtas, radicando la diferencia en que los primeros conocen las acciones derivadas de la propiedad, posesin y actividad agraria; e, iii) Para definir la jurisdiccin que conocer la accin, no slo debe considerarse la ordenanza municipal que establezca los lmites entre el rea urbana y rural, sino fundamentalmente, el destino de la propiedad y el tipo de actividad desarrollada (las negrillas son nuestras).
Por su parte, el art. 68 de la LSNRA, modificada por la Ley 3545 de 28 de noviembre de 2006 y art. 76.V de su Reglamento, prevn que las resoluciones emergentes del proceso de saneamiento sern impugnadas nicamente ante el Tribunal Agrario Nacional -hoy Tribunal Agroambiental-, en proceso contencioso-administrativo.
III.3.Derecho de peticin y el silencio administrativo
El derecho de peticin previsto en el art. 24 de la CPE establece que:Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva, sea oral o escrita, y la obtencin de respuesta formal y pronta. Para el ejercicio de este derecho no se exigir ms requisito que la identificacin del peticionario; y, parafraseando al clebre francs Robespierre: el derecho de peticin es el derecho imprescriptible de todo hombre en sociedad.
El citado derecho ha venido evolucionando, ayer concebido como un derecho imprescriptible en las relaciones gobernante-gobernado, hoy es entendido como un derecho fundamental que garantiza la pacfica convivencia social. La jurisprudencia constitucional mencionada en la SC 0436/2012 de 22 de junio, que cita a la SC 1571/2011-R de 11 de octubre, estableci: para que la justicia constitucional ingrese al anlisis de fondo de la presunta lesin al derecho de peticin, es exigible: 1. La existencia de una peticin oral o escrita; 2. La falta de respuesta material y en tiempo razonable a la solicitud; y, 3. La inexistencia de medios de impugnacin expresos con el objetivo de hacer efectivo el derecho de peticin; empero, el mencionado derecho debe ser analizado en su relacin con el instituto jurdico del silencio administrativo. Al respecto, la SC 1843/2011-R de 7 de noviembre, que cita a la SC 2190/2010-R refiere: si bien el objeto del silencio administrativo (negativo o positivo) es precautelar el inters del administrado, dicha defensa la efecta mediante la previsin de las consecuencias de la falta de respuesta de la administracin a la peticin; o sea, el silencio administrativo negativo consagra la previsin de un acto presunto como consecuencia de la falta de respuesta a la peticin efectuada por el administrado, de tal forma que ante esa ausencia de respuesta, la ley ofrece al ciudadano la posibilidad de reclamar el fondo del asunto solicitado y negado por va de silencio administrativo negativo, a travs de los mecanismos de impugnacin administrativos o TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1191
jurisdiccionales; empero, no implica la satisfaccin del derecho a la peticin, porque este derecho fundamental, afinca su contenido esencial, no afectable por el legislador, en la obligacin que tiene la autoridad administrativa de responder, en la forma y con el contenido previsto por ley al peticionante. Dicho de otro modo, el silencio administrativo negativo regula los efectos de la falta de respuesta al peticionante; empero, no implica respuesta, sino una forma de proteccin del fondo de lo solicitado por el peticionante, de tal modo que su pretensin no quede en estado de incertidumbre o irresolucin, sino que la negativa a lo solicitado, por un acto presunto legalmente, pueda ser impugnado (las negrillas son nuestras). A su vez, la referida SC 1843/2011-R, precis: producido el silencio administrativo negativo, no existe posibilidad de un pronunciamiento sobre el fondo de lo pedido por parte de la autoridad reticente, abrindose la va impugnativa de reclamo para procurar el restablecimiento de los aspectos ilegales denunciados; por ende, es impertinente que, en forma posterior a operar el silencio administrativo negativo, el agraviado acuda a esta accin tutelar denunciando vulneracin del derecho a la peticin -cuyo ncleo esencial y legal es de generar una respuesta formal y motivada por escrito resolviendo el fondo del asunto peticionado-; por cuanto, una virtual tutela otorgada por este Tribunal carecera de sentido y eficacia jurdica, resultando imposible ordenar a la autoridad demandada se pronuncie en relacin a lo solicitado, cuando por determinacin de la ley, se hiciere efectivo el silencio administrativo negativo y con ello la apertura de los medios impugnativos para lograr el fin deseado (las negrillas son agregadas).
Cabe mencionar que el art. 69.I. inc. c) del Reglamento de la LSNRA modificado por la Ley de Reconduccin Comunitaria de la Reforma Agraria establece las resoluciones que sin resolver el fondo del asunto planteado o suscitado, merezcan una consideracin o fundamentacin de orden legal o tcnica previa, se dictarn en el plazo perentorio e improrrogable de diez (10) das calendario, computables a partir de la presentacin de la solicitud o peticin, salvo que el sustento tcnico justifique un tiempo mayor que no exceder los cinco (5) das y ante la falta de respuesta, el legislador estableci el silencio administrativo de carcter negativo conforme indica el art. 83 del citado reglamento.
III.4. Derecho al debido proceso y derecho a la defensa
El derecho al debido proceso, fue reconocido en nuestra economa jurdica como derecho y garanta, a la vez en la SC 0849/2011-R de 6 de junio reiterando el entendimiento de la SC 0160/2010-R de 17 de mayo, seala que es: el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar; es decir, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar esos derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado as como los Convenios y Tratados Internacionales.
A su vez, en la SC 0849/2011-R de 6 de junio, se fij que el derecho a la defensa tiene dos connotaciones: La primera es el derecho que tienen todas las personas, cuando se encuentran sometidas a un proceso con formalidades especficas, a tener una persona idnea que pueda patrocinarle y defenderle oportunamente de su libre eleccin y/o confianza, y en su defecto un defensor de oficio en los casos previstos por ley, mientras que la segunda es un derecho que precautela a las personas para que en los procesos que se les inicia, tengan conocimiento y acceso de los actuados e impugnen los mismos con igualdad de condiciones conforme a procedimiento preestablecido y por ello mismo es inviolable por las personas o autoridades que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1192
impidan o restrinjan su ejercicio, salvo situaciones provocadas por actos voluntarios del propio imputado (las negrillas son agregadas).
III.5. Legalidad de las notificaciones
La SC 1244/2011-R de 16 de septiembre, que cita a la SC 1845/2004-R de 30 de noviembre, estableci: los emplazamientos, citaciones y notificaciones (notificaciones en sentido genrico), que son las modalidades ms usuales que se utilizan para hacer conocer a las partes o terceros interesados las providencias y resoluciones de los rganos jurisdiccionales o administrativos, para tener validez, deben ser realizados de tal forma que se asegure su recepcin por parte del destinatario; pues la notificacin, no est dirigida a cumplir una formalidad procesal en si misma, sino a asegurar que la determinacin judicial objeto de la misma sea conocida efectivamente por el destinatariodado que slo el conocimiento real y efectivo de la comunicacin asegura que no se provoque indefensin en la tramitacin y resolucin en toda clase de procesos (las negrillas son agregadas).
En ese contexto, el Ttulo III Seccin II del Reglamento de la Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria, modificada por la Ley de Reconduccin Comunitaria de la Reforma Agraria, establece las normas legales para efectuar las notificaciones y los requisitos que debe cumplir la diligencia; as, el art. 70 inc. b) del mismo cuerpo legal prev que las resoluciones finales del proceso de saneamiento, reversin y expropiacin sern notificadas a las partes interesadas en forma personal.
Por su parte el art. 72 inc. b) de la referida disposicin seala que de no hallarse presente el interesado en el domicilio sealado, se practicar la notificacin mediante cdula que podr entregarse a cualquier persona mayor de catorce (14) aos que se encuentre en el domicilio. Si no se encontrara persona alguna en el mismo, se fijar en la puerta en presencia de un testigo del lugar debidamente identificado, quien tambin firmar la diligencia (sic) (las negrillas son nuestras).
Finalmente, el art. 74 del Reglamento tantas veces mencionado indica: toda notificacin que se hiciere en contravencin de las normas precedentes carecer de validez. Sin embargo, si del expediente constare que la parte interesada ha tenido conocimiento de la resolucin que la motiv, la notificacin surtir efectos desde ese momento. Todo ello sin perjuicio de las responsabilidades en que incurriere el servidor pblico que la emiti.
III.6. Anlisis del caso concreto
En el presente caso, el accionante por su representado afirma la vulneracin de su derecho de peticin, debido proceso, a la defensa, seguridad jurdica, igualdad jurdica de las partes y a la propiedad, por cuanto en el proceso de saneamiento simple realizado en el INRA, que concluy con la RS 00324 de 15 de abril de 2009, Jos Enrique Haas Schilleder y Mara Teresa Ingeborg Koelbl de Hass a sabiendas de conocer su domicilio real y procesal, en concomitancia con funcionarios del INRA ocultaron el proceso, sin permitirle defender su derecho de propiedad adquirido en venta judicial y a pesar de haber denunciado la violacin de sus derechos no obtuvo respuesta de la citada entidad, negndosele el acceso al expediente y a obtener copias del mismo. Aclarar, que si bien la accin de amparo constitucional tutela derechos y garantas y el art. 178.I de la CPE, establece que la seguridad jurdica es un principio que sustenta la potestad de impartir justicia; sin embargo, su vigencia se efectuar en relacin con los otros derechos denunciados por el accionante.
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En cuanto al derecho de peticin, expresar que si bien es verdad que el ahora representado se aperson a la Direccin Nacional del INRA a denunciar la vulneracin de derechos constitucionales el 24 de abril de 2009 y que la mencionada entidad no le dio respuesta pronta y oportuna hasta el da de la realizacin de la audiencia de amparo; sin embargo, se advierte que desde la presentacin del citado memorial hasta la presentacin de la accin de tutela transcurrieron seis meses y dos das, ms all del plazo de diez das previsto por el art. 69.I. inc. c) del Reglamento de la LSNRA modificada por la Ley de Reconduccin Comunitaria de la Reforma Agraria, habiendo operado el silencio administrativo negativo desarrollado en el Fundamento Jurdico III.3, es decir, la justicia constitucional se encuentra impedida de ordenar a la institucin demandada el pronunciamiento al memorial de 24 de abril de 2009, en razn a los efectos del silencio administrativo negativo, que por imperio de la ley ingres en proteccin del hoy representado al establecer el rechazo de su solicitud, facultndolo al uso de las vas de impugnacin: revocatoria y jerrquico, con excepcin del contencioso-administrativo, conforme seala el art. 76.IV del citado Reglamento, por ende, no corresponde otorgar proteccin al accionante por el derecho de peticin como entendi el Tribunal de garantas.
En cuanto al derecho al debido proceso, a la defensa e igualdad jurdica de las partes, expresar que de la revisin de los antecedentes del proceso de saneamiento simple efectuado por Jos Enrique Haas Schilleder y Mara Teresa Ingeborg Koelbl de Hass, se advierte que debido a que el mencionado proceso constituye un procedimiento tcnico-jurdico transitorio destinado a regularizar y perfeccionar el derecho de propiedad agraria es necesario que los funcionarios del INRA velen no solo por el cumplimiento de los requisitos exigidos para el citado trmite sino que tambin deben precautelar los derechos adquiridos por terceros que hubiesen dado oponibilidad a su derecho solicitando informes a la oficina de DD.RR. previo al pronunciamiento de la Resolucin instructoria que intima entre otros a propietarios con ttulos ejecutoriales, poseedores y subadquirentes a la presentacin de documentos, mxime cuando, debido al crecimiento poblacional, las tierras agrarias estn cada vez ms prximas de las reas urbanas por la fuerza expansiva de estas ltimas. En efecto, siendo el saneamiento simple el instrumento que regulariza y perfecciona la propiedad agraria conforme seala el art. 64 de la LSNRA es necesario que en su trmite, los funcionarios del INRA cuenten con toda la informacin legal y tcnica que permita a las autoridades competentes pronunciar la resolucin final de saneamiento acorde a los principios de la justicia social y el cumplimiento de los fines esenciales del Estado para la conformacin de una sociedad justa y armoniosa (art. 9.1. de la CPE).
En el presente caso, los funcionarios del INRA no sujetaron sus actos a los principios constitucionales de transparencia, compromiso, eficiencia y responsabilidad, previstos en el art. 232 de Ley Fundamental, en la sustanciacin del proceso de saneamiento simple del predio denominado HAAS con una superficie aproximada de 43 651 ha colindante: al norte con la propiedad de las familias Garca y Torric; al sud y al este con la hacienda Tolavi y al oeste con la av. Reducto, prolongacin calle Beni, ya que de haber actuado diligentemente, en apego al Reglamento de la Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria modificado por la Ley de Reconduccin Comunitaria de la Reforma Agraria, se hubieran percatado de: 1) La proximidad del citado inmueble con el rea urbana; 2) La inscripcin del derecho propietario del 25% en acciones y derechos de Marco Hernn Arandia Quiroga -ahora representado- en la oficina registradora sobre el bien inmueble ubicado en la av. Reducto de la zona La Violeta manzana FRU jurisdiccin de Tiquipaya, registrado bajo el folio 216, partida 700, libro primero de propiedad de la provincia Quillacollo (sic) que fue adquirida por venta judicial de Csar Dvalos Soria, Juez Octavo de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -hoy departamento- de Cochabamba (fs. 160 del anexo); 3) La obligatoriedad de dar respuesta pronta y oportuna al memorial de 24 de abril de 2009, sin esperar a que opere el silencio administrativo negativo; 4) Anoticiados de las denuncias realizadas por el ahora representado, hubiesen velado por que la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1194
notificacin con la RS 00324, sea correcta apegada a su propio Reglamento; empero, del aviso y notificacin mediante cdula practicado el 7 y 8 de septiembre de 2009 (fs. 197 del anexo), se advierte que Jhonny Cordero Nez, Responsable Departamental de Saneamiento a.i. del INRA Cochabamba, no verific si la calle Brasil 548 entre 25 de mayo y San Martn fue efectivamente consignado como domicilio por Marco Hernn Arandia Quiroga -ahora representado- conforme seala el art. 72 inc. b) del Reglamento a la LSNRA, ya que en el memorial de su apersonamiento a la Direccin Nacional del INRA se fij como domicilio la Secretara del despacho, practicndose la notificacin en un lugar distinto; y, toda vez que la Resolucin final de saneamiento constituye un acto de trascendental importancia debi ser notificada al hoy representado en forma personal o en su caso por edicto al no estar fijado su domicilio en el expediente conforme manda el art. 73 del Reglamento tantas veces mencionado; por ende, al no haberse obrado de esa manera se conculc el derecho del accionante al debido proceso en su componente de derecho a la defensa e igualdad por cuanto el derecho inviolable a la defensa previsto en el art. 115.II de la CPE precautela a las personas para que en los procesos que se les inicia, tengan conocimiento y acceso de los actuados e impugnen los mismos con igualdad de condiciones conforme a procedimiento preestablecido (SC 0849/2011-R de 6 de junio).
Finalmente, en cuanto al derecho a la propiedad, cabe puntualizar que debido a la naturaleza del saneamiento de la propiedad agraria que se tramita en forma exclusiva en el INRA y a la existencia de la RS 00324, que no est ejecutoriada, corresponde al representado del accionante activar la demanda contenciosa administrativa ante el Tribunal Agrario Nacional -hoy Tribunal Agroambiental- para la defensa del citado derecho, en razn a que, del informe expuesto por las autoridades demandadas, se tiene que Liza Elena Hass Coronel present recurso de impugnacin contra la mencionada Resolucin Suprema que est en trmite en la mxima instancia de la judicatura agraria, corrindose el riesgo de que exista una dualidad de acciones de tutela, la ordinaria y la constitucional.
Consecuentemente, el Tribunal de garantas, al conceder en parte la accin tutelar ha actuado correctamente, aunque con otros fundamentos.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:}.
1 APROBAR en parte la Resolucin 5/2010 de 19 de febrero, cursante de fs. 160 a 162 vta., pronunciada por la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, y en consecuencia, CONCEDER en parte la tutela solicitada por los derechos al debido proceso en su relacin al derecho a la defensa e igualdad jurdica; y, DENEGAR en relacin al derecho de peticin y propiedad privada disponiendo:
2 Al no corresponder la anulacin de obrados conforme dispuso el Tribunal de garantas, mantener firmes y subsistentes las actuaciones realizadas en el proceso de saneamiento simple a la propiedad agraria efectuado por Jos Enrique Haas Schilleder y Mara Teresa Ingeborg Koelbl de Hass.
3 Anular nicamente la diligencia de notificacin mediante cdula y aviso practicado a Marco Hernn Arandia Quiroga -ahora representado- el 7 y 8 de septiembre de 2009, con la RS 00324 de 15 de abril de 2009, debiendo proceder a su nueva notificacin personal con la citada Resolucin, observando estrictamente el Reglamento de la Ley del Servicio Nacional de Reforma Agraria, modificado por la Ley de Reconduccin Comunitaria de la Reforma Agraria.
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Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0551/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21714-44-AAC Departamento: Beni
En revisin la Resolucin 03/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 69 a 71, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Wlter Iriarte Mercado en representacin de la Empresa IRIARTE S.R.L. contra Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo a.i. de la Autoridad de Impugnacin Tributaria (AIT) Regional Santa Cruz y Ernesto Natusch Serrano, Gerente Distrital a.i. del Servicio de Impuestos Nacionales (SIN) de Beni.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 30 de marzo de 2010, cursante de fs. 19 a 24 vta., el accionante por su representado manifest:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Se registr la Empresa IRIARTE S.R.L. ante la Gerencia Distrital del SIN de Beni a tal efecto, le otorgaron el Nmero de Identificacin Tributaria (NIT) 1015789024, estableciendo domicilio fiscal en la calle Cochabamba 7 de la ciudad de Trinidad.
El 26 de junio de 2009, la Gerencia Distrital del SIN de Beni, emiti la Resolucin Determinativa 17-0000103-09, imponiendo una sancin impositiva injusta por omisin de pago en la suma de UFV 32 365 816.- (Treinta y dos millones trescientos sesenta y cinco mil ochocientos diecisis 00/100 Unidades de Fomento a la Vivienda) contra la empresa que representa. Ante ello el 16 de julio de 2009, present recurso de alzada en la oficina del Responsable Departamental contra la referida resolucin determinativa, la cual fue admitida mediante Auto de Admisin de 3 de agosto de 2009, ARIT-BEN-0006/2009. Das posteriores, se aperson a la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni, donde revis a detalle el expediente, con el fin de notificarse con la Resolucin del recurso de alzada que dictara la Autoridad TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1196
Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz conforme manda el art. 205. II del Cdigo Tributario Boliviano (CTB); pero nunca logr notificarse porque no encontraba tal Resolucin.
Posteriormente se enter que el 26 de octubre de 2009, Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria Santa Cruz, emiti la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009, confirmando la Resolucin Determinativa 17- 0000103-09 dictada por el SIN-Beni. Seguidamente el 18 de noviembre del mismo ao se emiti el Auto de declaratoria de firmeza ARIT-BEN-0006/2009 de la Resolucin de recurso de alzada, seguidamente dict el provedo de 6 de enero de 2010, firmadas por la misma autoridad con el cual hizo conocer que el 28 de octubre de ese ao hubiera sido notificado en el tablero de notificaciones de Secretara de Cmara de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria Santa Cruz con la Resolucin de recurso de alzada referida. Ante tales decisiones irregulares de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria Santa Cruz, y no siendo notificado con la Resolucin que resolvi el recurso de alzada en la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni; estando dentro del plazo establecido por ley para impugnar, el accionante present recurso jerrquico contra esta Resolucin, el cual fue rechazado mediante Auto 12 de enero de 2010 con el argumento que la Resolucin ya se encontraba ejecutoriada y que el recurso ha sido interpuesto fuera de plazo.
La Gerencia Distrital de SIN de Beni mediante provedo de inicio de ejecucin tributaria 24- 00293-09 de 27 de noviembre de 2009, pretende iniciar a la empresa que representa, la ejecucin tributaria de la Resolucin de recurso de alzada referida a partir del tercer da que le notificaron, siendo que dicha Resolucin fue dictada al margen de la ley y quebrantado derechos constitucionales.
Con todo ese trmite el accionante refiere que se vulner el debido proceso, dado que art. 205.II del CTB establece que la notificacin se la efecta donde presentaron el recurso de alzada, y en este caso, se present en la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni, de manera que, debieron notificarlo con la resolucin de recurso de alzada en esa oficina, a la cual en reiteradas ocasiones se aperson con ese fin, pero jams lo notificaron; sin embargo, resulta que de manera irregular le haban notificado en el tablero de Secretara de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, en consecuencia no dieron aplicacin objetiva de la ley respetando la seguridad jurdica. Y, por otro lado al haber emitido el Auto de declaracin de firmeza de la Resolucin de recurso de alzada rechaz su recurso jerrquico, sin que le hayan notificado conforme a ley, dejando a la empresa que representa en total indefensin.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante por la empresa que representada, denuncia como vulnerados los derechos al debido proceso, a la defensa y seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 115, 117, 119 y 178 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se deje sin efecto la notificacin de la Resolucin del recurso de alzada ARIT-SCZ/RA0165/2009 de 26 de octubre, efectuada en el Tablero de notificaciones de la Secretara de Cmara Regional Santa Cruz y se acepte la sustanciacin del recurso jerrquico.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de abril de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 64 a 67 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
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I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante ratific in extenso el contenido de la accin de amparo constitucional.
En ejercicio de su derecho a la rplica, manifest que No existi ninguna tergiversacin de la norma (sic), como seala el informe del codemandado de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, porque el art. 205 del CTB es claro, no necesita supletoriedad especifica en el tema de notificaciones.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
El codemandado Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo a.i. de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria Santa Cruz, a travs de su informe escrito manifest: 1) El 16 de julio de 2009, el accionante present en la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni recurso de alzada contra la Resolucin Determinativa 17-0000103-09 de la Gerencia Distrital del SIN de Beni, quien en cumplimiento del art. 218 inc. a) del CTB, admiti y remiti el expediente de impugnacin a la oficina de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria Santa Cruz y mediante Auto se radic el mismo para el pronunciamiento de la Resolucin correspondiente e indicando que las notificaciones posteriores se realizaran en su Secretara; 2) El 26 de octubre de 2009, se emiti la Resolucin de recurso de alzada referida con la cual el 28 de octubre se notific al accionante en el tablero de la oficina la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria Santa Cruz, desde esa fecha le corri el plazo para impugnar dicha Resolucin. Luego de que ninguna de las partes hubiera presentado recurso jerrquico dentro del trmino de veinte das, el 18 de noviembre de 2009, se declaro firme la Resolucin; 3) Entonces pasado sesenta y nueve das de su notificacin, el accionante interpuso recurso jerrquico presentando ante la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni de manera extempornea, cuando corresponda presentar en el plazo de veinte das de notificado, lo cual no lo hizo, por tal razn mereci el rechazo por esta autoridad, declarando improcedente esta accin por contraponerse al principio de subsidiariedad; 4) Radicado que fue el recurso en la oficina de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, no fue cierto que el accionante haya revisado el expediente en la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni dado que dicho expediente se encontraba en Santa Cruz desde el 23 de septiembre de 2009; 5) Es falso argumento que el art. 205.I del CTB, disponga que las partes deben concurrir a la oficina donde present el recurso, las nicas providencias y actuaciones que pueden notificarse por el Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni es el Auto de Admisin o rechazo y otros decreto de mero trmite hasta el cierre del trmino probatorio, a partir de ah y remitido el expediente con sus antecedentes a su conocimiento, el Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni no poda haber notificado acto alguno porque no tena el expediente en sus manos; 6) No hubo vulneracin a la seguridad jurdica y al debido proceso, porque el procedimiento establecido para el recurso de alzada, cumpli en apego estricto a los arts. 140 incs. a), b), f) y h), 198, 205 y 210 del CTB, quien no cumpli con apersonarse a su Secretara para dar seguimiento y notificarse como establece la norma, es el accionante; tampoco se vulner el derecho a la defensa, porque l mismo se provoc la indefensin, por su descuido no ejerci el derecho de presentar su recurso jerrquico en tiempo oportuno; y, 7) Con todo lo mencionado pidi denegar la tutela.
El codemandado Ernesto Natusch Serrano, Gerente Distrital a.i. del SIN de Beni, a travs de su informe escrito manifest: i) El 26 de octubre de 2009, la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, emiti la Resolucin de recurso de alzada confirmando la Resolucin determinativa referida, notificndonos con ello el 28 de octubre del mismo ao, en tablero de la oficina de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz; el accionante no interpuso recurso jerrquico dentro del plazo, por consiguiente dict Auto de declaratoria de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1198
firmeza; ii) El art. 205. I del CTB, es claro al indicar que toda providencia y actuacin deber ser notificada a las partes en la Secretara de la Superintendencia Tributaria General o Regional o de la Intendencia Departamental respectiva segn sea el caso, como en el presente recurso, se llevo a cabo ante la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, siendo su Secretara el lugar, donde debi notificarse el accionante; por tales extremos no se vulner los derechos alegados sino que a travs de esta accin el accionante pretende salvar los plazos que se le vencieron por su negligencia; iii) A consecuencia de lo mencionado, dict el provedo de inicio de ejecucin tributaria a efectos de realizar la cobranza coactiva del adeudo tributario al accionante, porque con la notificacin del Auto de declaratoria de firmeza de la Resolucin de recurso de alzada referida, estuvimos facultados para tal cometido, con el cual se notific al accionante el 30 de diciembre de 2009 y que actualmente se encuentra en curso el cobro coactivo; y, iv) Con todo ello, solicit se declare improcedente el amparo constitucional solicitado. El abogado de Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, manifest: a) Se ratific en todo los extremos en el informe escrito de su representado; y, b) Solicit que se considere el recurso jerrquico interpuesto por el accionante, donde confiesa que se aperson recin el 29 de diciembre de 2009, en la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni a efectos de conocer el expediente, despus de haber vencido abundantemente el plazo para su presentacin.
Mauricio Dellien Montero en representacin de Ernesto Natusch Serrano, Gerente Distrital del SIN Beni, manifest: 1) Se ratific inextenso en el informe emitido por su representado; y, 2) Puntualiz lo mencionado en el informe ledo de su representado.
En uso de su derecho a dplica el abogado de Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo a.i. de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, reiter lo manifestado en el informe escrito de su representado.
Mauricio Dellien Montero en representacin de Ernesto Natusch Serrano, Gerente Distrital del SIN de Beni, en uso de su derecho a dplica manifest que interpretando lo expresado por el accionante respecto al art. 205 del CTB, este se refiere especficamente a la autoridad a la cual present el recurso -Superintendente de Santa Cruz-, y el hecho que haya presentado en la oficina de Trinidad es una facilidad que le otorga la ley pero eso no significa que todas las acciones se hagan en esta ciudad porque esta oficina tiene funciones limitadas en relacin a la Superintendencia.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil y Comercial de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Beni, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 03/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 69 a 71, declar improcedente la tutela solicitada, sin costas ni multa al accionante, con el siguiente fundamento: i) El art. 205.II del CTB, seala que la conminatoria de concurrencia de las partes para los das mircoles a efectos de notificarse, es en oficina de la Superintendencia Tributaria donde curs el expediente de la causa una vez que el Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni remiti el mismo; ii) El recurso de alzada fue radicado mediante Auto de 1 de octubre de 2009, emitido por la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, en el cual se seal domicilio la Secretara de su despacho a efecto de notificaciones posteriores, lugar donde se notific al accionante a travs del Auto de 7 de octubre de 2009, de ah advirti que el accionante supo que las futuras notificaciones de actuados e incluso de la Resolucin de recurso de alzada se hara en esa Secretaria; y, iii) Entonces, con la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 de 26 de octubre, Auto de declaratoria de firmeza de 18 de noviembre de 2009, provedo de 6 de enero y Auto de rechazo de recurso jerrquico de 12 de enero ambas de 2010, fueron notificadas TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1199
al accionante conforme los arts. 90, 140, 200 inc. 1) y 218 incs. e) y c) del CTB, con ello se desvirtu los supuestos derechos alegados vulnerados por el accionante.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Por Resolucin Determinativa 17-0000103-09 de 26 de junio de 2009 emitido por Ernesto Natusch Serrano, Gerente Distrital a.i. y Mauricio Dellien Montero, Jefe del Departamento Jurdico ambos del SIN de Beni, se determin que las obligaciones impositivas del contribuyente IRIARTE S.R.L. en la suma de UFV 32 365 816.-, otorgndose al accionante el trmino de veinte das calendario para que deposite la suma referida, bajo conminatoria de iniciarse accin de ejecucin tributaria (fs. 4 a 22 Anexo).
II.2. Mediante Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 de 26 de octubre, emitida por Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo Regional a.i. de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, resolvi confirmar la Resolucin Determinativa 17- 0000103-09 de 26 de junio de 2009, emitida por la Gerencia Distrital del SIN de Beni (fs. 8 a 13).
II.3. A travs de Auto de declaratoria de firmeza de 18 de noviembre de 2009, emitido por Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo Regional a.i. de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, se declar firme la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 de 26 de octubre (fs. 14).
II.4. En razn del provedo de 6 de enero de 2010, se hizo conocer al accionante que con la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 de 26 de octubre, se le notific en el tablero de notificaciones de Secretara de Cmara Regional Santa Cruz el 28 de octubre de 2009, conforme el art. 205 del CTB (fs. 15).
II.5.Auto de rechazo de recurso jerrquico de 12 de enero de 2010, emitido por Daniel Vsquez Orellana, Director Ejecutivo Regional a.i. de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, rechaz el recurso de jerrquico interpuesto por el accionante con el argumento de que presentfuera de los veinte das que prev la norma legal (fs. 16 a 17).
II.6. Por provedo de inicio de ejecucin tributaria 24 0029309 de 27 de noviembre de 2009, emitido por Ernesto Natusch Serrano, Gerente Distrital a.i. del SIN de Beni y Mauricio Dellien Montero, Jefe del Departamento Jurdico del SIN de Beni, se anunci al contribuyente IRIARTE S.R.L. -ahora accionante-, el inicio a la ejecucin tributaria de la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 de 26 de octubre, a partir del tercer da de su notificacin con el presente provedo (fs. 5).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante en representacin de la empresa IRIARTE S.R.L. alega que se vulneraron sus derechos al debido proceso, a la defensa y a la seguridad jurdica, al habrsele notificado en el tablero de Secretara de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz el 28 de octubre de 2009, con la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 y el 18 de noviembre de 2009, con Auto de declaratoria de firmeza, siendo que corresponda que le notifiquen en la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni en cumplimiento de lo establecido por el art. 205. II del CTB, porque ah fue el lugar donde present su recurso de alzada contra la Resolucin Determinativa 17-0000103-09 de Gerencia Distrital del SIN Beni, aspecto que impidi que se admita el recurso jerrquico planteado contra la Resolucin de recurso de alzada. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. De los derechos alegados como vulnerados y aplicacin de jurisprudencia al caso
III.1.1.Del debido proceso y sus elementos
Es menester sealar que el debido proceso tiene triple dimensin en el mbito normativo; tal entendimiento fue desarrollado por la SC 1053/2010-R de 23 de agosto, al referir que: En el mbito normativo, el debido proceso se manifiesta en una triple dimensin, pues por una parte, se encuentra reconocido como un derecho en el art. 115.II de la CPE, as como por instrumentos internacionales en materia de Derechos Humanos como el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 8) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14), que conforme al art. 410.II de la CPE, forman parte del bloque de constitucionalidad; por otra, como garanta jurisdiccional, configuracin jurdica contemplada ()en el art. 117.I de la CPE que dispone: 'Ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oda y juzgada previamente en un debido proceso'; finalmente, el debido proceso tambin se configura como un principio que emerge del Estado de Derecho y del principio de legalidad en su vertiente procesal, que est expresamente previsto -como principio procesal de la jurisdiccin ordinaria- por el art. 180.I de la CPE;.
Con esa aclaracin, el debido proceso como una garanta jurisdiccional fue ilustrado por la SC 0163/2011-R de 21 de febrero, de la manera siguiente: () es entendido como el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar, es decir, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar esos derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado as como los Convenios y Tratados I nternacionales. (La negrilla es nuestra).
En cuanto se refiere a los elementos esenciales del debido proceso, la SC 0531/2011-R de 25 de abril, estableci el siguiente entendimiento: los elementos esenciales que componen el debido proceso, se indic: () son el derecho a un proceso pblico; derecho al juez natural; derecho a la igualdad procesal de las partes; derecho a no declarar contra si mismo; garanta de presuncin de inocencia; derecho a la comunicacin previa de la acusacin; derecho a la defensa material y tcnica; concesin al inculpado del tiempo y los medios para su defensa; derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas; derecho a la congruencia entre acusacin y condena; el principio del non bis in dem; derecho a la valoracin razonable de la prueba; derecho a la motivacin y congruencia de las decisiones (); sin embargo, esta lista en el marco del principio de progresividad no es limitativa, sino ms bien enunciativa, pues a ella se agregan otros elementos que hacen al debido proceso como garanta general y que derivan del desarrollo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1201
doctrinal y jurisprudencial de ste como medio para asegurar la realizacin del valor justicia..
Los elementos del debido proceso sealados en la jurisprudencia referida no son los nicos, pues a ella se agregan otros elementos que hacen al debido proceso como garanta general y que derivan del desarrollo doctrinal y jurisprudencial incluso se toma en cuenta como elementos del debido proceso lo mencionado en el art. 8.2 del Pacto de San Jos de Costa Rica.
III.1.2. La seguridad jurdica es un principio constitucional y por lo tanto no puede ser tutelado por la accin de amparo constitucional
La seguridad jurdica es un principio y por lo tanto no puede ser tutelado por la accin de amparo constitucional, este lineamiento ha sido desarrollado por la SC 0511/2011-R de 25 de abril, de la siguiente manera: () en el sentido de que cuando se alegue la vulneracin de la seguridad jurdica, no es posible conceder la tutela, dado que en el nuevo orden constitucional no est instituido como derecho, sino como principio rector de los actos de la jurisdiccin judicial o administrativa, indicndose en lo pertinente: '() al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). () se debe tener claramente establecido que 'la seguridad jurdica' al ser un principio, no puede ser tutelado por el recurso o accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales -no principios-, reconocidos por la Constitucin, las normas internacionales de derechos humanos reconocidos y/o ratificados por el pas (que conforman el bloque de constitucionalidad) y las leyes; sin embargo, por su reconocimiento constitucional, no puede ser inobservado por las autoridades jurisdiccionales y/o administrativas, a momento de conocer y resolver un caso concreto sometido a su competencia, por tanto es de inexcusable cumplimiento" (la negrilla nos pertenecen).
En este nuevo orden constitucional, la seguridad jurdica se constituye en principio, como tal, no puede ser tutelado por la accin de amparo, porque esta accin protege derechos y no principios dado su naturaleza jurdica.
III.1.3.Del derecho a la defensa
El derecho de defensa se encuentra consagrado en el art. 115.II de la CPE, tal derecho abarca tanto a los procesos judiciales como a los procesos administrativos.
En ese sentido, para tener un mejor entendimiento conceptual y su alcance, la SC 0480/2011-R de 18 de abril, estableci: el derecho a la defensa, razonando al respecto: Este derecho est previsto en el art. 115.II de la Constitucin, y es considerado por la jurisprudencia constitucional como una 'potestad inviolable del individuo a ser escuchado en juicio presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo, haciendo uso efectivo de los recursos que la ley le franquea. Asimismo, implica la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal en las mismas condiciones con quien lo procesa, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos () De las citas y razonamiento desarrollado, se concluye que el derecho a la defensa, as sea en el mbito administrativo, debe ser respetado y cumplido por toda persona y autoridades donde se haya generado algn tipo de proceso sea este an en el orden administrativo sancionador; toda vez que al aperturarse un sumario, donde existe la seria posibilidad de infligir una sancin de orden administrativa por la contravencin a normas administrativas, implica que debe escucharse a la persona sometida a un proceso, con el nico TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1202
fin que pueda defenderse presentando los descargos que considere necesarios y oportunos a su pretensin de defensa, lo contrario implicara ingresar a un rgimen totalitario donde se desconoce el debido proceso en su elemento a la defensa del encausado.
Ahora bien, no existe vulneracin al derecho de defensa cuando por su propia voluntad no se la asume, este lineamiento fue desarrollado por la SC 0920/2011-R de 22 de junio, al establecer el siguiente entendimiento: no se puede exigir que impugne por el slo hecho de impugnar' por cuanto tambin el orden legal y las normas que regulan el ejercicio de la abogaca exige la conducta tica y la lealtad procesal, de tal manera que cuando la resolucin judicial est conforme a derecho y no se dan las causales o situaciones fcticas y jurdicas para que una impugnacin o recurso prospere, no se lo puede obligar a que haga un uso abusivo e irrestricto de los recursos; o ante cuestiones evidentes con el afn de contrarrestar argumentos. 'Asimismo, se evidencia que asumi amplia defensa desde el inicio del proceso, derecho que debi prolongarse hasta el ltimo momento; sin embargo no lo hizo, demostrando con ello una actitud irresponsable, que conlleva consecuencias jurdicas, cuando el imputado asume conocimiento del proceso penal y luego abandona la causa -por el motivo que fuere-, no puede en forma posterior aducir indefensin y pretender la nulidad de resoluciones judiciales (SC 0984/2010-R)" (la negrilla es nuestra).
III.2. Resoluciones administrativas y la calidad de cosa juzgada
En cuanto a las decisiones judiciales pasada en autoridad de cosa juzgada y el control de constitucionalidad, la SC 0668/2010-R de 19 de julio de 2010, estableci el entendimiento siguiente: La sentencia es el acto jurisdiccional que sobre la base de la normativa sustantiva vigente, en mrito a los hechos alegados, negados y probados por las partes y luego de haber cumplido con las disposiciones adjetivas vigentes, define situaciones jurdicas en conflicto, sometiendo a su decisin a los justiciables y obligando al respeto de su contenido a la sociedad en su conjunto. Toda sentencia, para someter a los justiciables y tener vigencia jurdica en una sociedad poltica y jurdicamente organizada, debe cumplir con requisitos de formacin esenciales que le darn validez legal y que la harn inmodificable e incuestionable, dando as seguridad jurdica a las partes en litigio y consolidando la paz social. () Al respecto, el primer requisito de formacin de una sentencia, se refiere a la obligacin del juez de verificar el respeto al debido proceso y garantizar mediante criterios de interpretacin de la legalidad ordinaria el respeto a principios y garantas de rango constitucional; por tanto, las sentencias que cumplan con estos presupuestos sern validas plenamente y en consecuencia, adquirirn la calidad de cosa juzgada material, aptitud que hace que una decisin sea incuestionable e inmodificable.() En contrario sensu, la sentencia que no cumpla con uno de los requisitos de formacin referentes al respeto de derechos fundamentales, hace procedente el control de constitucionalidad, ya que en este caso, esta decisin solo reviste una calidad de cosa juzgada aparente. Por lo afirmado se colige que la sentencia que no cumple con los requisitos de formacin descritos, es nula, nulidad que encuentra sustento en los principios constitucionales de seguridad, supremaca constitucional y jerarqua normativa, ya que todo acto infra- constitucional contrario a esta norma suprema, es nulo e inexistente. Entonces, en un Estado Constitucional, la nulidad de un acto jurisdiccional debe ser declarada expresamente y no opera de pleno derecho, por tanto, si a travs de los mecanismos internos de cuestionamiento a decisiones judiciales no se ha restituido el derecho al debido proceso, los afectados tienen la facultad de activar el control de constitucionalidad a travs del amparo constitucional para lograr la nulidad de la decisin judicial contraria a la Constitucin por vulnerar derechos fundamentales reconocidos y garantizados por ella (la negrilla es nuestra).
En ese marco, la SC 1907/2010-R de 25 de octubre, hace aplicable a las resoluciones administrativas pasada en autoridad de cosa juzgada, estableciendo lo siguiente: () ninguna TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1203
autoridad administrativa o jurisdiccional est facultada para modificar las sentencias o resoluciones administrativas pasadas en autoridad de cosa juzgada, constituyndose la accin de amparo constitucional, como el nico mecanismo idneo de restitucin de derechos fundamentales vulnerados en sede administrativa, por las resoluciones dictadas por la Administracin Tributaria ().
III.3. Anlisis del caso concreto
Del estudio de los antecedentes de esta accin tutelar se tiene que el accionante en representacin de la empresa IRIARTE S.R.L. alega que los demandados vulneraron sus derechos invocados, al no haberle notificado con la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 en la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni donde present el recurso referido contra la Resolucin Determinativa 17-0000103-09 de Gerencia Distrital del SIN de Beni, siendo que en esta oficina corresponda le notifiquen segn el art. 205. II del CTB; sin embargo, la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz quebrantando el procedimiento que rige la disposicin referida, el 28 de octubre de 2009 le notific en el tablero de su Secretara con la Resolucin de recurso de alzada y el 18 de noviembre de 2009 con Auto de declaratoria de firmeza, lo que impidi le admitan el recurso jerrquico presentado contra la mencionada Resolucin de recurso de alzada.
III.3.1.Respecto al derecho al debido proceso, a la defensa y a la seguridad jurdica
En cuanto al debido proceso, de la revisin de los antecedentes y verificado el acto ilegal denunciado, se extrae que las notificaciones realizadas en el tablero de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz con la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 de 26 de octubre y ulteriores Autos y providencias, fueron realizadas conforme dispone el art. 205.II del CTB. Entonces, el accionante al haber acudido a la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni a fin de notificarse con la Resolucin de recurso del alzada referido, incurri en equivocacin, porque segn la disposicin mencionada l debi acudir a la secretaria de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz a efecto de ser notificado con lo referido, ms aun cuando el expediente ya no se encontraba en la oficina del Responsable Departamental de Recurso de Alzada de Beni sino en la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz desde la emisin el Auto de Radicatoria. En consecuencia, desde que se inicio el proceso de fiscalizacin hasta la dictacin del Auto de declaratoria de firmeza de la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 de 26 de octubre, se observaron todas las formalidades establecidas e instancias procesales para este proceso, practicndose las notificaciones conforme a las disposiciones vigentes para los recursos administrativos, a fin de que el accionante pueda defenderse adecuadamente y presentar los recursos de alzada y jerrquico. Por consiguiente, aplicando la jurisprudencia del Fundamento Jurdico III.1 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, no se evidencia vulneracin al debido proceso denunciado por el accionante, sino que fue este por su negligencia y desconocimiento de la norma tributaria en cuanto al procedimiento para las notificaciones, no acudi a Secretara de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz a efectos de tomar conocimiento de la referida resolucin.
En relacin al derecho a la defensa, segn el art. 205. II del CTB, el accionante tena la obligacin de notificarse con la Resolucin del recurso de alzada referido en Secretara de la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, es as, que el 28 de octubre de 2009, le notificaron con ese fallo en esa Secretara, por lo que a partir de esa fecha tuvo veinte das para presentar el recurso jerrquico; sin embargo, no ejerci oportunamente este derecho dentro del plazo sealado. Bajo ese razonamiento, se tiene que el accionante present el recurso jerrquico fuera del trmino, por ende correspondi su rechaz; a partir de ello, se evidencia que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1204
el accionante asumi amplia defensa desde el inicio del proceso de fiscalizacin, derecho que debi prolongarse hasta la presentacin y admisin del recurso jerrquico contra la Resolucin de recurso de alzada mencionada; empero no lo hizo, denotando con ello descuido que trajo consecuencias jurdicas desfavorables, por lo que no pudiendo en forma posterior alegar indefensin y pretender a travs de esta accin de amparo constitucional la nulidad de la notificacin con la Resolucin de recurso de alzada referida, por lo que no se vulner el derecho de defensa del accionante.
En cuanto se refiere a la seguridad jurdica alegada por el accionante, aplicando la jurisprudencia del III.1.2 del Fundamento Jurdico de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, se establece, que en el nuevo orden constitucional, la seguridad jurdica se constituye en un principio constitucional, y como tal, no puede ser tutelado por esta accin de amparo constitucional que slo protege derechos dada su naturaleza jurdica.
III.3.2.Respecto a las resoluciones administrativas y la calidad de cosa juzgada
El accionante, cual se tiene establecido desde que fue notificado el 28 de octubre de 2009, con la Resolucin de recurso de alzada ARIT-SCZ/RA 0165/2009 de 26 de octubre, tena el plazo perentorio de veinte das para impugnar, y como no present el recurso jerrquico en dicho plazo, la misma adquiri ejecutoria a travs del Auto de declaratoria de firmeza de 18 de noviembre de 2009, de modo que, la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, verific el respeto al debido proceso y garantiz el respeto a principios y garantas de rango constitucional, por ende esta Resolucin Administrativa cumpli con los presupuestos que dan validez plena y en consecuencia, adquiri la calidad de cosa juzgada material, acto que determin una decisin incuestionable e inmodificable.
En contrario sensu, s la Resolucin del recurso de alzada referido hubiera tenido la calidad de cosa juzgada aparente y no as la calidad de cosa juzgada material, hubiera procedido su control de constitucionalidad por este tribunal. En consecuencia, no es viable que el accionante active el control de constitucionalidad a travs de esta accin de amparo constitucional para lograr la nulidad de la diligencia de 28 de octubre de 2009, respecto a la notificacin con la Resolucin de recurso de alzada referida, cuando esta fue realizada en estricto cumplimiento del art. 205.II del CTB. De modo que, las decisiones emitidas por la Autoridad Regional de Impugnacin Tributaria de Santa Cruz, no fueron emitidas de forma contraria a la Constitucin Poltica, ni vulneraron los derechos y garantas invocados porque el accionante ejerci amplia defensa y se le notific conforme el art. 205.II. del CTB, para que presente los recursos correspondientes si as lo crea pertinente.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela solicitada, aunque con distintos fundamentos, efectu una adecuada compulsa de los antecedentes y emple correctamente las normas aplicables al caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en virtud al art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 03/2010 de 19 de abril, cursante de fs. 69 a 71, pronunciada por la Sala Civil y Comercial de la Corte Superior del Distrito Judicial - ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Beni; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
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Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0555/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21668-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin de 31 de marzo de 2010, cursante de fs. 145 a 147 vta., pronunciada dentro la accin de amparo constitucional interpuesta por Ramn Rada Velasco en representacin de Antonio Diego Rada Cuadros y Jos Salomn Daza, representantes legales de la Sociedad de Responsabilidad Limitada de Carnes del Valle CARDEVAL S.R.L, contra Javier Celiz Ortuo, Juez Noveno de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 25 de febrero de 2010, cursante de fs. 104 a 113 de obrados, el accionante manifest que:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
En representacin de Antonio Diego Rada Cuadros y Jos Salomn Daza, representantes legales de CARDEVAL S.R.L., interpuso la presente accin tutelar contra el Juez Noveno de Partido en lo Civil y Comercial del departamento de Cochabamba, sealando que por memorial de 16 de marzo de 2009, la empresa unipersonal denominada Eduardo Rossetti Engineering Services E.R.E.S., plante en la va arbitral demanda de pago de saldo adeudado ms daos y perjuicios por incumplimiento de contrato, frente a lo que CARDEVAL S.R.L., en respuesta, contest negativamente a la demanda y opuso excepciones previstas por el art. 573 del Cdigo Civil (CC), adems reconvino exigiendo que E.R.E.S. cumpla con los trminos del contrato.
En base al memorial de demanda, de contestacin y reconvencin, el Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio y Servicios de Cochabamba instal el Tribunal Arbitral, instancia que emiti el Laudo Arbitral 004/09 de 7 de octubre de 2009, por el que declar probadas parcialmente la demanda y la reconvencin, condenando a ambas empresas el pago de distintas prestaciones. Ante este hecho, el 10 de noviembre de ese ao, el ahora accionante por sus representantes plante el recurso de anulacin, ante esa instancia arbitral, que fue rechazada TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1206
mediante Auto de 30 de igual mes y ao, por supuestamente no haber fundado ste en las causales establecidas por el art. 63 de la Ley 1770 de marzo de 1997, por lo que interpuso el recurso de compulsa contra el Auto que rechaz el recurso de anulacin y contra el mencionado Laudo, recurso que se radic ante el Juez Noveno de Partido en lo Civil y Comercial, autoridad jurisdiccional que emiti Auto de 11 de enero de 2010, rechazando ese recurso, por ser extemporneo, argumentando que el ahora accionante hubiese sido notificado el 11 de diciembre de 2009, cuando de acuerdo a lo sealado por ste, dicha notificacin se habra practicado el 18 de ese mes y ao.
Finalmente, manifest que esta situacin lo puso en estado de indefensin del que fue vctima no slo por parte de los funcionarios del Tribunal Arbitral, sino tambin por la autoridad judicial. I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados
El accionante manifest que se vulneraron los derechos fundamentales de sus representados a la igualdad y no discriminacin, la seguridad jurdica, a la garanta de impugnacin de las resoluciones judiciales (sic), y al debido proceso, a la defensa, y a una justicia transparente de peticin, citando al efecto los arts. 14, 23.I, 24, 115.II y 180, de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante por sus representados solicita se le conceda la accin de amparo constitucional y en consecuencia, se ordene al Juez Noveno de Partido en lo Civil y Comercial que deje sin efecto la Resolucin de 11 de enero de 2010, disponiendo la admisin del recurso de compulsa.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 31 de marzo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 143 a 144 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante por sus representados ratific el tenor de la demanda.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
La autoridad demandada, fue legalmente citada conforme se tiene a fs. 119, presentando informes escritos el 30 y 31 de marzo de 2010, que ledos en audiencia fueron ratificados y complementados, refiriendo que el expediente en el que cursa el recurso de compulsa, ingres a su despacho y de la revisin del mismo se tiene que admitida la demanda arbitral, el recurrente - ahora accinate en la presente garanta de defensa- la contest por memorial de 1 de abril de 2009, habiendo el Tribunal Arbitral, por provedo de 13 de igual mes y ao, instruido que fije su morada procesal en los trminos dispuestos por los arts. 10.III del Reglamento de Arbitraje y 40 de la Ley 1770, al no hacerlo as el recurrente, el 4 de mayo de 2009, el Tribunal Arbitral determin que todas las notificaciones se le haran saber en Secretara del mismo, apercibindosele a comparecer con la clara advertencia que en caso de no hacerlo, se le tendra por notificado. De esa forma, se determin que el domicilio procesal del recurrente sera la Secretara del Tribunal Arbitral; es ms, los antecedentes del proceso evidencian que toda notificacin practicada a la parte accionante con los actos procesales realizados en ese Tribunal Arbitral se hizo en esa Secretara, por lo que concluy que el domicilio procesal de CARDEVAL S.R.L. se encontraba en Secretara del Tribunal Arbitral. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1207
Ahora bien, al haberse pronunciado el Laudo Arbitral 004/09 de 7 octubre de 2009, se notific al accionante en Secretara del Tribunal el 14 de octubre de ese ao y, como consecuencia, interpuso el recurso de aclaracin y enmienda, por lo que se establece que las notificaciones que se le hicieron en Secretara del Tribunal, no le causaron indefensin y cumplieron adecuadamente con su finalidad. Al interponer el recurso de anulacin del Laudo Arbitral el 11 del sealado ao, fue resuelto por Resolucin de 30 de igual mes y ao, notificada al accionante en Secretara del Tribunal, donde se le anotici con todos los actos procesales. Se establece que al pie del documento aparece una nota en la que se hizo constar que: El Sr. Ramn Rada pas a recoger el documento hoy 18/12/09 y se rehus a firmar la constancia de recepcin en presencia de testigo quien firma precedentemente (sic); datos que se encuentran corroborados por acta notariada, donde se verific la entrega con memorial de responde de 24 de noviembre de ese ao, y Auto de 30 del indicado mes y ao, habiendo el accionante observado la fecha de notificacin de data 11 y no de 18 de diciembre de dicho ao sealado adems que no se poda cambiar la fecha porque ya se le haba comunicado cuando se present ante aquel Tribunal el 14 de diciembre y no quiso firmar ni recoger las copias (sic). Por lo anteriormente referido, concluy que al presentarse el 18 de diciembre el accionante a Secretara del Tribunal Arbitral, acompaado de un Notario de Fe Pblica gener la conviccin de que ya conoca el Auto de 30 de noviembre de ese ao, cumpliendo la diligencia del 11 de diciembre de igual ao su finalidad generando las consecuencias legales y procesales consiguientes; es ms, l mismo reconoce haber asumido conocimiento del pronunciamiento del Laudo Arbitral el 14 de igual mes y ao, no obstante se apersona con Notario despus de cuatro das, consecuentemente, consider extemporneo el recurso de compulsa, lo que impidi su consideracin y justific su rechazo, fundamentando jurdicamente su accionar en los arts. 40 y 65 de la Ley 1770, y 133, 134, 135, 137 y 285 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC), solicitando se considere que su actuacin no implic vulneracin a la seguridad jurdica, al debido proceso o a la defensa.
Finalmente, en forma oral manifest que el expediente del proceso arbitral ya no cursa en su despacho, y ratific su informe escrito.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba, pronunci la Resolucin de 31 de marzo de 2010, cursante de fs. 145 a 147 vta., declarando improcedente (sic) la accin de amparo constitucional, sin perjuicio de que la parte accionante pueda interponer nueva accin de defensa, salvando las observaciones que sobre la legitimacin pasiva realiz ese Tribunal, determinando que la accin de defensa es improcedente por estar incompleta la legitimacin pasiva, por los siguientes fundamentos jurdicos de la Resolucin: a) Debe darse la sustancial importancia que adquiere la legitimacin pasiva para la interposicin y resolucin de la accin de Amparo Constitucional, al ser esencialmente la concurrencia que debe darse entre la parte accionada, de ser esta la que presuntamente caus, con sus actos u omisiones, agravios a los derechos fundamentales de la parte accinate y adems de ser ella contra quien se dirige la accin tutelar (sic), y la que presuntamente caus con sus actos u omisiones, agravios a los derechos fundamentales de la parte demandada y adems de ser sta contra quien se dirija la accin tutelar; b) El hecho denunciado de ilegal versa respecto al Auto de 11 de enero del sealado ao, dictado por el Juez Noveno de Partido en lo Civil y Comercial que rechaz el recurso de compulsa por ser extemporneo y sobre los actos realizados por quien llen el formulario de citaciones y notificaciones del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio y Servicios de Cochabamba -en fechas distintas- el 11 y 18 de diciembre de 2009; y, c) Por ello, el Tribunal de Garantas no ingres a analizar y resolver en el fondo la accin interpuesta nicamente contra el Juez Noveno de Partido en lo Civil y Comercial, ya que de hacerlo se vulnerara el derecho TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1208
constitucional de defensa y de ser oda en proceso de la persona que no fue involucrada en la accin tutelar.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conformo la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro del plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente: II.1. Walter Eduardo Rossetti Alcocer, en calidad de gerente de la Empresa Unipersonal Eduardo Rossetti Engineering Services E.R.E.S, present demanda en la va arbitral por el pago de saldo adeudado ms daos y perjuicios por incumplimiento de contrato contra la Sociedad de Carnes del Valle CARDEVAL S.R.L. representada por Antonio Diego Rada Cuadros (fs. 21 a 27).
II.2. Por Laudo Arbitral 004/09 de 7 de octubre de 2009 se declararon probadas parcialmente la demanda y la reconvencin, condenando a CARDEVAL S.R.L. a pagar a favor de E.R.E.S una serie de prestaciones y disponiendo a su vez que sta pague a CARDEVAL S.R.L. por la demora de cincuenta y ocho das para la conclusin y entrega provisional de las obras, desestimando el pago de daos y perjuicios, sin costas (fs. 41 a 64).
II.3. Ramn Rada Velasco, como representante legal de CARDEVAL S.R.L., present recurso de anulacin contra el Laudo Arbitral 004/09, ante el Tribunal Arbitral; mismo que fue rechazado por ste mediante Auto de 30 de noviembre de 2009, con el argumento de no encontrarse debidamente fundado en las causales que establece el art. 63 de la Ley 1770 (fs. 65 a 67 y 68 a 69).
II.4. Asimismo, cursa en antecedentes el formulario de citacin y notificacin practicada por el oficial de diligencias del centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio y Servicios de Cochabamba (fs. 76), por el que se evidencia que a horas 19:00 del 11 de diciembre de 2009, se notific a Ramn Rada Velasco y Antonio Diego Rada Cuadros por CARDEVAL S.R.L. en la Secretara del Tribunal -Centro de Conciliacin y Arbitraje- calle Sucre 336, con memorial de Responde de 24 de noviembre de 2009 de ese ao y Auto de 30 de igual mes y ao, firmando como testigo de actuacin Karen Patricia Sonaglia Gonzles, donde cursa tambin una anotacin en la que se seala que El Sr. Ramn Rada pas a recoger el documento hoy 18/12/09 y se rehus a firmar la constancia de recepcin en presencia de testigo quien firma precedentemente (sic).
II.5 Mediante carta de 18 de diciembre de 2009, Ramn Rada Velasco, hizo conocer al Presidente y miembros del Tribunal Arbitral del Centro de Conciliacin y Arbitraje, que el 11 de diciembre llam desde la ciudad de La Paz, al mencionado tribunal y fue puesto en conocimiento de que deba hacerse presente en la ciudad de Cochabamba para ser notificado con el Auto de 30 de noviembre de 2009, que resolvi el recurso de anulacin, sealando el ahora accionante mi respuesta fue que el da lunes estara en sus oficinas para ser notificado (sic) (fs. 94 a 95).
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II.6 Al respecto, la Secretaria del Tribunal Arbitral, Doris Laura Veizaga, present informe el 15 de diciembre de 2009, por el que seal que el 14 de igual mes y ao el Sr. Rada, pas por la Secretaria del Tribunal de Arbitraje y cuando vi la fecha consignada en el formulario, manifest su desacuerdo y solicit se consigne una nota indicando la fecha en la que estaba recibiendo el documento. Luego de conversar con su abogado el Sr. Ramn Rada Velasco se neg a firmar el formulario y a recibir el memorial y el Auto de 30 de noviembre de ese ao (fs. 96 a 97). Seal tambin mediante informe de 18 de diciembre de 2009, que esa fecha pas nuevamente el Sr. Rada acompaado de un Notario de Fe Pblica para recoger el memorial Responde y el Auto de 30 de noviembre de 2009 (fs.101).
II.7 Posteriormente, Ramn Rada Velasco, el 21 de diciembre de 2009, frente al rechazo del su recurso de anulacin present recurso de compulsa ante el Juez de Partido en lo Civil y Comercial de Turno (sic), en el que pidi se anule el Laudo Arbitral 004/09, y el Auto de 30 de noviembre de 2009 (fs. 70 a 71 vta.).
II.8. Asimismo, con relacin al recurso de compulsa, mediante providencia de 23 de diciembre de 2009, el Juez Noveno de Partido en lo Civil y Comercial dispuso que el Tribunal Arbitral conformado por Ramiro Rollano Morales, Rosmy Tamara Pol Rojas y Javier Herbas Tedesqui, remitan al Juzgado el expediente formado para la consideracin del recurso de compulsa (fs. 72).
II.9. Por nota de 8 de enero de 2010, se remitieron los antecedentes correspondientes al proceso de arbitraje seguido por E.R.E.S contra CARDEVAL S.R.L. al Juez Noveno de Partido en lo Civil y Comercial de Cochabamba (fs. 102).
II.10. Mediante Auto de 11 de enero de 2010, el Juez referido, rechaz el recurso de compulsa interpuesto por Ramn Rada Velasco el 21 de diciembre de 2009, con los siguientes fundamentos: 1) El compulsante, adjuntando en el Tribunal Arbitral, la documentacin extraada por memorial de 22 de abril de 2009, no seal domicilio procesal en los trminos dispuestos por los arts. 10.III del Reglamento de Arbitraje y 40 de la Ley 1770, por lo que el Tribunal Arbitral el 4 de mayo de 2009, determin que todas las notificaciones se le haran saber en Secretara del Tribunal referido, apercibindosele a comparecer con la advertencia de que en caso de no hacerlo, se le tendra por notificado; bajo este entendimiento, el domicilio procesal del compulsante era la Secretara del Tribunal Arbitral; 2) El 7 de octubre del sealado ao, se pronunci el Laudo Arbitral 004/09 y se notific al compulsante en Secretara del Tribunal el 14 de octubre de 2009, el cual plante el recurso de aclaracin y enmienda, as como tambin interpuso el recurso de anulacin del Laudo Arbitral, resultando que las notificaciones con los actos procesales que fueron practicadas en Secretara del Tribunal Arbitral, no merecieron ningn reclamo, no le causaron indefensin alguna, cumpliendo su finalidad; 3) El hecho de que el compulsante se haya presentado en la Secretara del Tribunal referido el 18 de diciembre del citado ao, acompaado de un Notario de Fe Pblica gener la conviccin de que ya conoca el Auto de fecha 30 de Noviembre de 2009, lo que demuestra que la diligencia de notificacin de fecha 11 de noviembre de 2009 cumpli su finalidad (que era la de poner en conocimiento de la existencia de esa resolucin), pues de otro modo no se explica que slo para hacerse notificar con ese acto se haya hecho acompaar por el referido Notario (sic); y, 4) En aplicacin del art. 285 del CPC, se asume que el plazo para interponer el recurso de compulsa es de tres das computables desde que se le hubiere notificado con la negativa; por lo que el plazo para presentar dicho recurso feneci el 14 de diciembre de 2009 y al interponerlo el 21 de ese mes y ao, lo hizo de manera extempornea (fs. 73 a 74).
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III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El ahora accionante, afirma que el Tribunal Arbitral del Centro de Conciliacin y Arbitraje, al notificarle irregularmente el 11 de diciembre con el Auto de 30 de noviembre de 2009, que resolvi el rechazo de su recurso de anulacin, provoc que la autoridad judicial ahora demandada considere extemporneo el recurso de compulsa que plante posteriormente, con lo que considera se vulner el derecho a la igualdad y no discriminacin, a la seguridad jurdica, al debido proceso, a la defensa, a una justicia transparente, y a la garanta de impugnacin de las resoluciones judiciales.
En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es de carcter extraordinaria, cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de las personas; accin tutelar que se halla establecida en el art. 128 de la CPE, y procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 de la misma CPE, establece que:
I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.
II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computables a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial.
III.2. La legitimacin pasiva como requisito de admisibilidad de la accin de amparo constitucional
Sobre la legitimacin pasiva en el trmite de la accin tutelar de amparo constitucional, la SC 0550/2011-R de 29 de abril, seal: De acuerdo al art. 98 de la LTC, la admisin o rechazo de la accin de amparo constitucional, depende del cumplimiento de los requisitos de forma y contenido a momento de su interposicin, circunstancia que ser considerada por el tribunal o juez competente, en atencin al art. 97 de la misma Ley, que exhorta adems de su presentacin por escrito, el cumplimiento de lo preceptuado.
Respecto a este artculo de la Ley del Tribunal Constitucional, la jurisprudencia estableci que son requisitos de forma los contenidos en los pargrafos I, II y V, cuya omisin o inobservancia es susceptible de subsanarse en el plazo de cuarenta y ocho horas, sin recurso ulterior (art. 98 de la LTC); as, si el tribunal o juez de garantas, considera que el accionante enmend estos errores, decretar la admisin de la accin. Por otro lado, los pargrafos III, IV y VI del mismo precepto, se refieren a requisitos de fondo de la accin y ante su incumplimiento, sobreviene el rechazo directo de la accin tutelar. Sin embargo, en caso que pese a lo referido se haya TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1211
desarrollado el procedimiento constitucional, corresponde denegar la tutela sin ingresar al anlisis de fondo de la problemtica concreta.
Para el caso que se examina, de las disposiciones legales y la jurisprudencia citada, la acreditacin del accionante responde al tenor de los arts. 128 y 129 de la CPE y 94 de la LTC, en virtud a que esta accin tutelar puede interponerse por la persona: 'que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados; es decir, por quien tenga legitimidad activa para acudir a la instancia constitucional y solicitar la proteccin sobre de sus derechos que considerase conculcados; del mismo modo, es necesario puntualizar el 'Nombre y domicilio de la parte recurrida o de su representante legal', con el propsito de identificar a la autoridad o particular presuntamente responsable de la lesin de los derechos o garantas alegados por el accionante, quien, puesto en conocimiento del proceso constitucional seguido en su contra, tendr tambin la oportunidad de ejercer su derecho a la defensa, oponindose al fundamento fctico contenido en la demanda e instituido como requisito en el art. 97.III de la LTC.
Puntualizada la legitimacin pasiva en esta accin tutelar, segn el entendimiento expuesto en el prrafo anterior, se infiere que la viabilidad del amparo constitucional depende -en otros- de su formulacin contra la persona que efectivamente haya cometido la decisin acusada como lesiva y se constituya en el agraviante de los supuestos actos denunciados; es decir que, el sealamiento del sujeto pasivo se determina segn el fundamento fctico de la accin tutelar, de modo que permita al juez o tribunal de garantas, la verificacin de los derechos afectados y la correspondencia de ellos con la autoridad o particular demandado, estableciendo la existencia o no de responsabilidad civil y/o penal (con similar intelecto, las SSCC 1223/2010-R, 1095/2010- R, 1641/2010-R, 1761/2010-R).
Precisando conceptos, la autoridad o particular demandado por la legitimidad de su actuar, debe ser el directo autor del acto lesivo denunciado por el agraviado, en razn que conoce los detalles de los fundamentos de la tutela constitucional pretendida y est facultado para reparar la vulneracin que se le atribuye; dicho de otro modo la legitimacin pasiva es un requisito de procedencia de la accin de amparo, en la que el accionante deber demostrar la vinculacin de la autoridad o particular demandado con el acto que impugna y, claro est, su derecho supuestamente vulnerado; es decir, deber individualizar, especificar e identificar claramente a los autores que vulneraron sus derechos y la relacin directa entre los demandados y el acto que haya menoscabado o vulnerado sus derechos fundamentales, por lo que deber dirigir esta accin contra todos aquellos que hayan participado de tales actos; de no hacerlo as, o de realizar una identificacin parcial la accin de amparo deber ser observada para que se subsane dicha omisin y si pese a ello la accin es admitida y se lleva adelante la audiencia, la tutela tendr que ser denegada' (SC 0972/2010-R de 17 de agosto). Acotando el razonamiento citado, la SC 1565/2010-R de 11 de octubre, al respecto puntualiz: 'la accin de amparo constitucional debe dirigirse contra la autoridad o persona particular que realiz o de la cual eman el acto, hecho u omisin considerado atentatorio o pronunci la resolucin presuntamente lesiva a los derechos fundamentales y garantas constitucionales del accionante. Se infiere, por lo tanto, que la autoridad o particular debe responder slo por sus propios actos, y no sobre un asunto que desconoce; slo de esta manera el directo responsable del acto o resolucin, podr justificar sus actos u omisiones considerados atentatorios a derechos fundamentales y garantas constitucionales, y finalmente responder personalmente por dicha actuacin'.
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III.3. Anlisis del caso concreto
De la compulsa de los antecedentes del proceso, se establece que el 30 de abril de 2004, se suscribi un contrato entre la empresa unipersonal E.R.E.S. y la empresa CARDEVAL S.R.L., sin embargo, en mrito a las divergencias relacionadas con el contrato de construccin y equipamiento que suscribieron, las partes recurrieron ante la va arbitral, especficamente ante el Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio y Servicios de Cochabamba, para resolver las mismas; es as que, la va arbitral acudida concluy con la emisin del Laudo Arbitral 004/09, por el que se declar probada en parte la demanda y la reconvencin, condenando al pago de prestaciones tanto a CARDEVAL S.R.L. como a E.R.E.S; desestimndose el pago de daos y perjuicios as como las costas.
Al respecto, el ahora accionante plante el recurso de anulacin contra el Laudo Arbitral 004/09 emitido por el Tribunal Arbitral, recurso que fue rechazado mediante Auto de 30 de noviembre de 2009.
Con el citado Auto de rechazo fue notificado el accionante el 11 de diciembre de 2009, en el domicilio procesal donde se le notificaron con todos los actos procesales, es decir en la secretara del Tribunal Arbitral, en presencia de la testigo identificada como Karen Patricia Sonaglia Gonzales, quien firm en constancia, consignando al pie de la diligencia de notificacin que Ramn Rada Velasco pas a recoger el documento hoy 18/12/09 y se rehus a firmar la constancia de recepcin en presencia de testigo (sic); lo que significa, que el accionante conoca el Auto de 30 de noviembre de 2009, y que la diligencia de 11 de diciembre del mismo ao cumpli su finalidad, ya que de otro modo no se explica que para recibir la copia del memorial de 24 de noviembre de 2009 y Auto de 30 de igual mes y ao, con los que ya haba sido notificado, acudiese con la finalidad de hacerse notificar, el 18 de diciembre de ese ao en compaa de un Notario de Fe Pblica.
Posteriormente, el 21 de diciembre de 2009, la sociedad CARDEVAL S.R.L. present el recurso de compulsa, ante el Juez de Partido en lo Civil de Turno (sic), en el que compulsando los plazos procesales la autoridad judicial demandada resolvi el rechazo del recurso de compulsa interpuesto por el ahora accionante, por considerarlo extemporneo.
De lo que descrito anteriormente, se concluye que de acuerdo al Fundamento Jurdico III.2 de la presente Sentencia; el accionante debi dirigir la accin tutelar contra todas las personas que efectivamente hubiesen cometido los actos lesivos a los derechos constitucionales de sus representados, situacin que el accionante no consider a momento de interponer la accin de amparo constitucional, toda vez que no demand a las autoridades del Tribunal Arbitral al ser stas de acuerdo a lo referido por el accionante quienes hubiesen vulnerado sus derechos constitucionales. Consiguientemente, corresponde denegar la tutela solicitada.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber declarado improcedente la accin tutelar demandada, aunque con la terminologa inadecuada, ha valorado correctamente las disposiciones constitucionales establecidas en el art. 128 de la CPE y aplicables al presente caso de autos.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 31 de marzo de 2010, cursante de fs. 145 a 147 vta., dictada por la Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Cochabamba; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
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Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada . Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0556/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21539-44-AAC Departamento: La Paz
En revisin la Resolucin 16/2010 de 25 de febrero, cursante de fs. 169 a 171, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Hctor Jos Tapia Cortez en representacin legal de Edwin Alberto Urquidi lvarez contra Armando Pinilla Butrn y Dora Villarroel de Lira, Vocales de la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 30 de septiembre de 2009, cursante de fs. 83 a 100, y el de subsanacin de 15 de octubre del mismo ao, cursante de fs. 103 a 106 vta., se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El accionante expres que, el 15 de febrero de 2002, su representado fue nombrado Director del Servicio Nacional de Propiedad Intelectual (SENAPI), y que en tal calidad otorg memorndum de agradecimiento de servicios el 29 de abril de 2002, a Silvia Concepcin Portal Arduz, hasta entonces Directora Jurdica del SENAPI, quien realiz representacin ante el Ministerio de Desarrollo Econmico solicitando se revoque el referido memorndum, lo cual le fue negado confirmando la remocin de su cargo.
El 30 de abril de 2002, anoticiada la prensa del cierre de la oficina jurdica del SENAPI, un periodista de la Red Universal de Televisin (UNITEL), se aperson ante el referido Servicio, con el objeto de conocer el porqu del cierre de la mencionada oficina, entrevistando a su representado para luego difundir dicha entrevista en el referido canal, donde se exhibi la ficha de kardex personal de Silvia Concepcin Portal Arduz, a cuya consecuencia, esta ltima present querella por varios delitos entre ellos el de revelacin de secreto profesional contra su representado, quin fue sancionado por la comisin del indicado delito mediante Resolucin 35/2003 de 21 de noviembre de 2003, imponindosele la pena de un ao de privacin de libertad TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1214
ms el pago del dao civil ocasionado y cincuenta das de multa a razn de Bs5.- (cinco bolivianos) por da, concedindosele el perdn judicial.
El 26 de julio de 2007, Silvia Concepcin Portal Arduz, inst demanda de reparacin del dao ante el Juzgado Segundo de Sentencia Penal contra su representado, a cuya finalizacin se dict la Resolucin 297/2007 de 14 de agosto, calificando la responsabilidad civil de su representado en la suma de Bs269 953.-(doscientos sesenta y nueve mil novecientos cincuenta y tres bolivianos), sin que la referida Resolucin explique cules fueron los daos causados o las razones para determinar la reparacin en un monto tan elevado, anulndose la misma mediante Auto de 2 de marzo de 2008, toda vez que su representado se encontraba fuera del pas realizando estudios de posgrado, consecuentemente, se dict nueva Resolucin 123 A/2008 de 7 de abril, que estableci por concepto de reparacin de dao la suma de Bs269 953.- misma que fue apelada y resuelta por la Sala Penal Tercera que determin, mediante Resolucin 130/2008 de 25 de julio, la anulacin del referido fallo, puesto que careca de fundamentacin disponiendo que la Jueza Segunda de Sentencia Penal dicte una nueva, as se emiti la Resolucin 005/2009 de 29 de enero, donde nicamente se reiter lo argumentado por el fallo anulado sin ningn aporte sustancial que demuestre la relacin entre causa y efecto y simplemente disminuy la suma a Bs268 120.- (doscientos sesenta y ocho mil ciento veinte bolivianos), motivo por el cual apel nuevamente, siendo sorteada la causa a la Sala Penal Segunda de la entonces Corte Superior del Distrito Judicial de La Paz, pronunciando la misma, el Auto de Vista 55/2009 de 24 de marzo, que declaraba improcedente el recurso de apelacin, confirmando la Resolucin 005/2009. Habiendo solicitado complementacin y enmienda, la misma fue rechazada mediante Resolucin 17/2009 de 1 de abril.
Seala adems, que los Vocales tenan la obligacin de hacer cumplir la orden contenida en el Auto de Vista 130/2008, y anular la Resolucin 005/2009, pronunciada por la Jueza Segunda de Sentencia Penal por carecer de fundamento y no tener justificativo valedero para determinar la suma de Bs268 120.- como pago por reparacin del dao civil ejerciendo el control sobre la actividad procesal, no as limitndose a observar los plazos, sino las normas que regulan el procedimiento y son de cumplimiento obligatorio, no existiendo tampoco la debida motivacin en el Auto de Vista 55/2009, puesto que al carecer de este requisito, se constituy en un acto procesal con defecto absoluto y viciado de nulidad, ya que el mismo debi haber sido emitido conforme lo establecido en el art. 124 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), determinando el nexo causal para establecer la suma en relacin directa con el hecho, puesto que el ilcito, motivo por el cual se lo proces no era la destitucin, sino la revelacin de secreto profesional.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante, denuncia como vulnerados los derechos de su representado a la defensa, a la seguridad jurdica y al debido proceso en su elemento esencial del derecho a la motivacin de las decisiones judiciales, citando al efecto los arts. 114.VI, 115 y 117.I de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) y 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga: a) La nulidad del Auto de Vista 55/2009, dictado por las autoridades recurridas; b) Se dicte una nueva Resolucin que se ajuste a los antecedentes debiendo ser razonable y motivada resguardando los derechos fundamentales y garantas constitucionales; y, c), Determinar el dao civil emergente del proceso penal.
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I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
La tercera interesada present recusaciones contra los Vocales de la Sala Penal Segunda que se resolvi mediante Resoluciones 765/2009 de 13 de noviembre y 002/2010 de 12 de enero, que dispusieron la continuacin del conocimiento de la accin de amparo.
Celebrada la audiencia pblica el 25 de febrero de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 164 a 168 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante, ratific inextenso el contenido de la demanda de accin de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Armando Pinilla Butrn y Dora Villarroel de Lira, Vocales de la Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz, mediante informe escrito cursante de fs. 111 a 112 sealaron: 1) Los aspectos demandados por el apelante se encuentran sealados en la segunda parte del primer considerando del referido fallo, no reclamndose los argumentos para determinar el monto calificado, pero si la falta al debido proceso y valoracin de la prueba, resolviendo cada uno de los aspectos cuestionados en forma y contenido en el mencionado Auto de Vista; 2) El accionante no fundament jurdicamente la accin puesto que su pretensin ahora es diferente a los aspectos que cuestion su representado en el recurso de apelacin incidental; 3) Al existir una sentencia condenatoria existe un obligado, dndose la norma contenida en el art. 14 del CPP; 4) No lesionaron ningn derecho fundamental, siendo debidamente motivado el Auto de referencia conforme con lo establecido en el art. 125 del CPP; y, 5) No se vulner el derecho a la defensa toda vez que en las apelaciones incidentales se tom en cuenta el memorial que contiene el recurso y la resolucin cuestionada, de cuya compulsa surge el principio de contradiccin.
I.2.3. Informe de la tercera interesada
La abogada representante de Silvia Concepcin Portal Arduz, tercera interesada, en audiencia manifest: i) El Auto de Vista 55/2009 est debidamente fundamentado; ii) Los montos que hace referencia el accionante corresponde al resarcimiento de acuerdo al fallo que se emiti del cual tena pleno conocimiento el ahora representado puesto que obtuvo el perdn judicial; e, iii) Se vulner el derecho al trabajo de su defendida, por lo que solicita se declare improcedente el presente recurso.
I.2.4. Resolucin
El Tribunal de la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 16/2010 de 25 de febrero, cursante de fs. 169 a 171, concedi la tutela solicitada, con los siguientes fundamentos: a) La seguridad jurdica es la conviccin certera, plena y firme, de modo que un ciudadano al realizar un acto tenga la seguridad de que el mismo ser respetado por lo que las sentencias y autos sern fundamentados expresando los motivos de hecho y derecho en que basan sus fundamentos y el valor otorgado a los medios de prueba, sealando si corresponde o no la reparacin del dao, y cul es la situacin del dao emergente a travs del lucro cesante, si ello fuere observado por el juez natural; b) Las autoridades recurridas deben observar la admisibilidad o inadmisibilidad de los fundamentos de la apelacin conforme la SC 1523 que genera seguridad jurdica, primero en funcin de la resolucin y segundo a la seguridad que debe tener el apelante citando las pruebas que aportan las partes y el valor que da a ellas y, luego del contraste y valoracin que haga de aplicacin a las normas jurdicas aplicables para resolver, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1216
siendo el contenido la esencia de la seguridad jurdica; y, c) El Auto de Vista 55/2009 no cumple con la obligacin de observar la previsin del art. 124 y ver si la Juez a quo cumpli con el art. 386 puesto que la misma debe tener un razonamiento legal para que las partes tengan la seguridad jurdica del porqu se est emitiendo una resolucin sobre la reparacin del dao, existiendo una vulneracin al debido proceso con relacin a una correcta y debida fundamentacin.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Apelacin incidental interpuesta por el representado del accionante, dentro del proceso de reparacin del dao, seguido contra su persona con el argumento de falta al debido proceso, solicitando que se declare improbada la demanda por ser defectuosa y por no haberse aportado prueba alguna que demuestre la relacin causa y efecto entre la comisin del delito de revelacin de secreto profesional y el hecho que haya dejado de trabajar la demandante, disponiendo que se anule la Resolucin impugnada (fs. 16 a 28).
II.2. Por Resolucin 005/2009 de 29 de enero, pronunciada por Nancy Flores Guzmn, Jueza Segunda de Sentencia Penal, dispone el pago por reparacin del dao en la suma Bs268.120.- (doscientos sesenta y ocho mil ciento veinte bolivianos) a favor de Silvia Concepcin Portal Arduz (fs. 37 a 40).
II.3. Mediante memorial sin fecha, el representado del accionante solicit complementacin y enmienda (fs. 41), que mereci la providencia de 18 de febrero de 2009 que dispuso No ha lugar a la complementacin y Enmienda por ser claros los trminos de la Resolucin (sic) (fs. 42.).
II.4. A travs de memorial presentado el 2 de marzo de 2009, Edwin Alberto Urquidi lvarez interpuso apelacin respecto a la Resolucin 005/2009, sealando vulneracin al debido proceso en razn de no expresar los hechos expuestos con claridad y precisin, el derecho expuesto sucintamente, la cuanta cuando su estimacin fuere posible y la peticin en trminos claros y precisos (44 a 54).
II.5. La Resolucin 55/2009 de 24 de marzo, dictada por Armando Pinilla Butrn y Dora Villarroel de Lira, Presidente y Vocal de la Sala Penal Segunda respectivamente de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz, establece la existencia de la Resolucin 35 de 21 de noviembre de 2003, por la que se declar a Edwin Alberto Urquidi lvarez, autor del delito de revelacin de secreto profesional, sancionndolo con la pena privativa de libertad de un ao, ms el pago del dao civil, por lo que Silvia Concepcin Portal Arduz interpone demanda de reparacin del dao el 28 de julio de 2009, considerando el representado del accionante que se vulner el debido proceso por inobservancia del art. 327 incs. 5), 6), 7), 8) y 9) de Cdigo de Procedimiento Civil; advirtindose que no se violent este derecho, existiendo en el memorial de demanda la expresin concreta y detallada del dao sufrido as como el fundamento de derecho y petitorio; respecto a la errnea valoracin de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1217
prueba, la Jueza de la causa establece de manera clara el dao sufrido por la demandante con relacin a su haber mensual no percibido; respecto a la inexistencia del dao referido por el apelante, como se tiene dicho qued demostrado, razn por la cual se calific el monto correspondiente (sic); por lo que dispuso declarar improcedente el recurso de apelacin incidental interpuesto por Edwin Alberto Urquidi lvarez, confirmando la Resolucin 005/2009 de 29 de enero (fs. 58 a 59).
II.6. El accionante, solicit complementacin y enmienda a la Resolucin 55/2009 por memorial de 30 de marzo, (fs. 60 a 61); mereciendo el Auto que dispuso no ha lugar a su petitorio (fs. 62).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, denuncia como vulnerados los derechos a la seguridad jurdica, a la defensa y al debido proceso en sus elemento esencial del derecho a la motivacin de las decisiones judiciales, puesto que Armando Pinilla Butrn y Dora Villarroel de Lira, Presidente y Vocal de la Sala Penal Segunda emitieron el Auto de Vista 55/2009 de 24 de marzo, que declaraba improcedente el recurso de apelacin interpuesto por el accionante, confirmando la Resolucin 005/2009 de 29 de enero, mediante la cual se dispuso la reparacin del dao en la suma de Bs268 120.- (doscientos sesenta y ocho mil ciento veinte bolivianos), careciendo la referida Resolucin de motivacin, puesto que no expuso con claridad las razones y fundamentos legales en las cuales la sustent. En consecuencia, corresponde determinar en revisin si los extremos demandados son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional se encuentra consagrada en el art. 128 de la CPE, y se tiene establecida jurisprudencia en el Tribunal Constitucional en su SC 1785/2011-R de 7 de noviembre, que refiere: La accin de amparo constitucional consagrada por el art. 128 de la CPE, se instituye por la Ley Fundamental como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin Poltica del Estado y la ley. De conformidad a la disposicin constitucional citada y en aplicacin y vigencia de la Constitucin Poltica del Estado, la accin de amparo constitucional es una accin de defensa de todos los derechos fundamentales y garantas previstas en la Ley Fundamental y en los Pactos y Tratados sobre derechos humanos ratificados por nuestro Estado Plurinacional (art. 410 de la CPE), salvo los derechos a la libertad y a la vida -cuando ste se encuentre vinculado a la libertad-, que est bajo la proteccin de una accin especifica cmo es accin de libertad. En este sentido la accin de amparo constitucional tiene carcter extraordinario, una tramitacin especial y sumaria; la inmediatez en la proteccin y no reconoce ningn fuero, privilegio ni inmunidad con relacin a las autoridades o personas accionadas. Consiguientemente, esta accin de defensa tiene por finalidad nica el resguardo de los derechos fundamentales de quien acude buscando tutela, lo que determina su alcance en relacin a la proteccin de derechos y garantas constitucionales y no as de principios; empero, por la misma naturaleza jurdica del amparo constitucional como accin extraordinaria de defensa, no puede omitirse considerar el resguardo y materializacin de los principios ordenadores de la administracin de justicia en cada caso concreto, por ende, es viable la proteccin de principios constitucionales -va amparo constitucional- cuando de ella emerjan lesiones a derechos fundamentales o garantas constitucionales. (En ese mismo sentido la SC 0107/2010-R entre otras)
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III.2. La falta de fundamentacin de las resoluciones
Al respecto el Tribunal Constitucional sent una amplia y reiterada jurisprudencia a travs de sus sentencias constitucionales, entre las cuales la SC 1057/2011-R de 1 de julio, haciendo referencia a la SC 1375/2010-R de 20 de septiembre, establece: La motivacin de las resoluciones es un elemento componente del derecho-garanta-principio del debido proceso, as lo ha entendido este Tribunal que en la SC 0937/2006-R de 25 de septiembre, al sealar que: 'las resoluciones que emiten las autoridades judiciales, deben exponer los hechos, realizar la fundamentacin legal y citar las normas que sustentan la parte dispositiva de esas resoluciones, exigencia que se torna an ms relevante cuando el Juez o Tribunal debe resolver en apelacin o casacin la impugnacin de las resoluciones pronunciadas por las autoridades inferiores. Este deber de fundamentacin de las resoluciones judiciales, se vincula tanto con la garanta del debido proceso como con el derecho a la seguridad jurdica. As la SC 0752/2002-R de 25 de junio, recogiendo el entendimiento contenido en la SC 1369/2001-R de 19 de diciembre, seal que toda Resolucin debe imprescindiblemente exponer los hechos, realizar la fundamentacin legal y citar las normas que sustenta la parte dispositiva de la misma. Que, consecuentemente cuando un Juez omite la motivacin de una Resolucin, no slo suprime una parte estructural de la misma, sino tambin en los hechos toma una decisin de hecho no de derecho que vulnera de manera flagrante el citado derecho [debido proceso] que permite a las partes conocer cules son las razones para que se declare en tal o cual sentido; o lo que es lo mismo cul es la ratio decidendi que llev al juez a tomar la decisin'. () Siguiendo el mismo entendimiento, la SC 1365/2005-R de 31 de octubre, ha determinado que cuando las resoluciones no estn motivadas y se emite nicamente la conclusin a la que ha arribado el juzgador, son razonables las dudas del justiciable en sentido de que los hechos no fueron juzgados conforme a los principios y valores supremos, vale decir, no se le convence que ha actuado con apego a la justicia, por lo mismo se le abren los canales que la Ley Fundamental le otorga para que en bsqueda de la justicia, acuda a este Tribunal como contralor de la misma, a fin de que dentro del proceso se observen sus derechos y garantas fundamentales, y as pueda obtener una resolucin que ordene la restitucin de dichos derechos y garantas, entre los cuales, se encuentra la garanta del debido proceso, que faculta a todo justiciable a exigir del rgano jurisdiccional a cargo del juzgamiento una resolucin debidamente fundamentada, (...) Finalmente, cabe sealar que la motivacin no implicar la exposicin ampulosa de consideraciones y citas legales, sino que exige una estructura de forma y de fondo. En cuanto a esta segunda, la motivacin puede ser concisa, pero clara y satisfacer todos los puntos demandados, debiendo expresar el Juez sus convicciones determinativas que justifiquen razonablemente su decisin en cuyo caso las normas del debido proceso se tendrn por fielmente cumplidas. En sentido contrario, cuando la resolucin an siendo extensa no traduce las razones o motivos por los cuales se toma una decisin, dichas normas se tendrn por vulneradas.
III.3. Del derecho a la defensa
Este derecho est previsto en el art. 115.II de la Constitucin Poltica del Estado, y es considerado por la jurisprudencia constitucional estableciendo que: El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones.
Por lo que el Tribunal Constitucional en su SC 1536/2011-R de 11 de octubre ha establecido: Este se encuentra establecido por el art. 115.II de la CPE, entendido por la jurisprudencia de este Tribunal como un derecho que tiene dos connotaciones: 'La primera es el derecho que tienen las personas, cuando se encuentran sometidas a un proceso con formalidades especficas, a tener una persona idnea que pueda patrocinarle y defenderle oportunamente, mientras que la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1219
segunda es el derecho que precautela a las personas para que en los procesos que se les inicia, tengan conocimiento y acceso de los actuados e impugnen los mismos con igualdad de condiciones conforme a procedimiento preestablecido y por ello mismo es inviolable por las personas o autoridad que impidan o restrinjan su ejercicio' (SC 1842/2003-R de 12 de diciembre).
En ese sentido, la jurisprudencia contenida en la SC 1534/2003-R de 30 de octubre, defini al derecho a la defensa como: '...potestad inviolable del individuo a ser escuchado en juicio presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo, haciendo uso efectivo de los recursos que la ley le franquea. Asimismo, implica la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal en las mismas condiciones con quien lo procesa, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente.
III.4. Del principio de seguridad jurdica
Conforme a la jurisprudencia desarrollada por este Tribunal, respecto a la seguridad jurdica la SC 1063/2011-R de 11 de julio estableci: La seguridad jurdica.- Que fue invocada en su momento por los accionantes, como 'derecho fundamental', este Tribunal a travs de la SC 0096/2010-R de 4 de mayo, seal que, 'si bien la Constitucin Poltica del Estado abrogada, en el catlogo de derechos fundamentales contenidos en su art. 7 inc. a), estableca que toda persona tiene el derecho: 'A la vida, la salud y la seguridad', a partir de lo cual, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional estableci la consagracin del 'derecho a la seguridad jurdica' como derecho fundamental, y en su mrito, ante la constatacin de su vulneracin, en repetidas ocasiones otorg la tutela del amparo. No obstante, al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). Esta caracterstica actual, es coincidente con lo establecido por otra Constitucin y Tribunal Constitucional, tal el caso de Espaa que en su Constitucin en el art. 9.3, establece a la seguridad jurdica como principio, y en su jurisprudencia, a travs de la STC 3/2002 de 14 de enero, ha sealado que: 'la seguridad jurdica es un principio general del ordenamiento jurdico y un mandato dirigido a los poderes pblicos que no configura, sin embargo, derecho fundamental alguno a favor de los ciudadanos que pueda interesarse en el proceso constitucional de amparo'.
En ese sentido la seguridad jurdica es un principio reconocido por el ordenamiento institucional, el cual debe ser considerado por el rgano jurisdiccional para impartir justicia a favor del pueblo.
III.5. Anlisis del caso concreto
En el caso de autos, el accionante denuncia que las autoridades demandadas lesionaron sus derechos constitucionales a travs del Auto de Vista 55/2009 de 24 de marzo, al declarar improcedente el recurso de apelacin que interpuso confirmando la Resolucin 005/2009 de 29 de enero, mediante la cual se dispuso la reparacin del dao en la suma de Bs268 120.-; emitiendo un fallo carente de fundamentacin y motivacin lesionando sus derechos a la defensa, a la seguridad jurdica y al debido proceso en su elemento esencial del derecho a la motivacin de las decisiones judiciales.
Establecindose que el Auto de Vista 55/2009, a ms de hacer una referencia de los antecedentes que origin la Resolucin sealada lneas arriba no establece de forma clara como la Jueza a quo, al momento de calificar el dao deba precisar los elementos de la estructura tcnica del hecho TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1220
ilcito, tales como la accin u omisin en el que hubiera incurrido el demandado causante del dao, si fue involuntario o voluntario, si exista dolo o no, estableciendo el carcter objetivo de dicha accin u omisin, determinando si era patrimonial o moral, si fue emergente o de lucro cesante, si fue previsto o no y sobre todo, la existencia del nexo causal entre la conducta culposa del agente y el perjuicio propiamente dicho, aplicando los criterios de reparacin en cuanto al dao emergente, sea este de lucro cesante, patrimonial o moral, no previstos en la mencionada Resolucin.
Ahora bien, de la revisin de los antecedentes de la presente accin tutelar y de la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.2 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, teniendo establecida la exigencia de fundamentar las resoluciones de las autoridades judiciales, ms an cuando stas se constituyen en jueces de segunda instancia que deben resolver las apelaciones o impugnaciones de los fallos pronunciados por las autoridades de primera instancia, siendo de cumplimiento obligatorio que stos sean suficientemente motivados y expongan de manera clara y concisa las razones y fundamentos legales en los cuales se respalda la existencia o inexistencia del agravio sufrido, plasmndose en la resolucin una correcta y objetiva valoracin de los hechos y la prueba aportada por las partes en litigio debidamente fundamentados; por cuanto, en la medida en que las resoluciones contengan fundamentos de hecho y de derecho, el demandado tendr la certeza de que la decisin adoptada sera la justa.
De esta manera se garantiza el ejercicio libre e irrestricto del derecho a la defensa como potestad del individuo a ser escuchado y presentar todas las pruebas que considere pertinentes como descargo, observando que las mismas sean valoradas de acuerdo a la norma y a los principios constitucionales, a fin de que pueda defenderse adecuadamente de todos los cargos que pesan en su contra, desvirtuando los mismos si corresponde en derecho.
Con relacin a la tutela del derecho a la seguridad jurdica invocado por el accionante, no corresponde ingresar en su anlisis toda vez que conforme la base jurisprudencial citada en el Fundamento Jurdico III.3 de esta Resolucin, ste constituye un principio de la administracin de justica conforme el art. 178 de la CPE por lo que la interpretacin constitucional es la que debe orientarse a su proteccin.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela, aunque con diferentes argumentos, ha evaluado adecuadamente los antecedentes procesales y aplicado correctamente las normas que regulan esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de la jurisdiccin y competencia que le confiere el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 16/2010 de 25 de febrero, cursante de fs. 169 a 171, pronunciada por la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de La Paz; y, en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
No interviene la Magistrada, Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi, por excusa declarada legal.
Fdo. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1221
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0562/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21614-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin 017/2010 de 29 de marzo, cursante de fs. 278 vta. a 280, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Andrs Serrano Rosado contra Edgar Pea Venegas, Juez Dcimo Primero de Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial -ahora departamento- de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 24 de febrero de 2010, cursante de fs. 259 a 262 de obrados, el accionante expone los siguientes fundamentos:
I.1.1.Hechos que motivan la accin
Como resultado de un ilegal acto de eyeccin realizado por Julio Csar Rojas Mendieta sobre su inmueble ubicado en la U.V. 140, Mza. 59, lote 20, zona de Guaracachi, instaur proceso interdicto de recobrar la posesin, el cual radic en el Juzgado Dcimo Tercero de Instruccin en lo Civil, proceso en el cual tras haber demostrado el despojo sufrido obtuvo el pronunciamiento de una Resolucin favorable, la cual fue apelada por el demandado -Julio Csar Rojas Mendieta-, conociendo el recurso de alzada el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial, quien por Auto de Vista de 8 de diciembre de 2008, anul el proceso civil hasta fs. 71.
Al considerar que los fundamentos de dicho Auto de Vista, eran lesivos a sus intereses, y no existiendo recurso ulterior, plante recurso de amparo constitucional, que lleg a sustanciarse en la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, como Tribunal de garantas que declar procedente el mismo, dejando sin efecto y anulando el Auto de Vista referido, ordenando el pronunciamiento de nueva Resolucin de alzada. Posterior a ello, el proceso radic en el Juzgado Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, despacho que emiti el Auto de Vista de 7 de mayo de 2009, anulando obrados, con el fundamento que el Juez a quo, pronunci el fallo fuera de plazo, ordenando en consecuencia la remisin del expediente al juez llamado por ley.
Tras devolverse obrados al juzgado de origen -Dcimo Tercero de Instruccin en lo Civil-, en cumplimiento del mencionado Auto de Vista debi ser remitido al Juzgado Dcimo Cuarto de Instruccin en lo Civil; empero, como dicho juzgado se encontraba en acefalia, fue remitido al Juzgado Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, despacho que pronunci Resolucin el 7 de agosto de ese ao, declarando probada la demanda, la misma que tambin fue apelada por el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1222
demandado, recurso que lleg a radicarse en el Juzgado Dcimo Primero de Partido en lo Civil y Comercial, a cargo de la autoridad hoy demandada, quien constituyndose en segunda instancia, al amparo de los arts. 252 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC) y 115 de la Ley de Organizacin Judicial abrogada (LOJabrg), dict el Auto de Vista 32 de 18 de diciembre de 2009, resolviendo anular la Resolucin pronunciada por el Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, por haber existido retardacin de justicia, sin citar la norma infringida u omitida por la autoridad de primera instancia, extremo atentatorio y lesivo a sus derechos y garantas constitucionales.
No obstante, la ms flagrante violacin se da cuando el mencionado Auto de Vista, fundamenta: que el trmino para dictar sentencia, le corre a partir del decreto de cmplase dictado en el juzgado 13avo. de instruccin en lo civil (juez titular), como si dicho decreto fuera sinnimo de auto para sentencia. Cuyos trminos son de aplicacin en casos diametralmente diferentes (sic); advirtindose que dicho fundamento es errneo, por cuanto al Juez que dict la nueva Resolucin, al ser suplente, no le corra plazo alguno conforme al art. 210 del CPC, no siendo cierto que haya incurrido en retardacin de justicia, por el contrario el juez ad quem, en la fundamentacin de su decisin, ha incurrido en actos de omisin ilegal de normas, cuya aplicacin es obligatoria.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante seala como vulnerados sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso, as como el principio de celeridad, citando al efecto el art. 115 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se dicte Resolucin, declarando procedente el recurso interpuesto, y en consecuencia, se disponga la nulidad del Auto de Vista 32, pronunciado por el Juez Dcimo Primero de Partido en lo Civil, ahora demandado, as como la imposicin de costas, daos y perjuicios.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 29 de marzo de 2010, segn consta en acta cursante de fs. 274 a 278 de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ampliacin de la accin
El accionante por intermedio de su abogado, ampli su demanda agregando los siguientes fundamentos: a) La actuacin del Juez Dcimo Primero de Partido en lo Civil y Comercial, es contraria a lo previsto por el art. 251 del CPC, el cual establece que, la nulidad slo debe ser aplicada en casos expresamente previstos por la ley, no pudiendo las autoridades jurisdiccionales realizar interpretaciones antojadizas; b) La autoridad de primera instancia, se limit a emitir Resolucin en cumplimiento del Auto de Vista de 7 de mayo de 2009, y lo establecido por el art. 208 y 210 del CPC, que prev que al juez suplente no le corre plazo alguno; y, c) Con el derecho a la rplica, indica que el plazo para pronunciar el fallo no corre desde el decreto de radicatoria de cmplase, sino que se contabiliza desde la providencia autos para sentencia, y en la especie, el Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, es autoridad suplente y no titular.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
El Juez demandado, por memorial de fs. 268 a 269, presenta informe escrito, cuyos argumentos no son considerados en el presente fallo, al estar impreso errneamente, situacin que no fue advertida por el Tribunal de garantas, a tiempo de su recepcin. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1223
I.2.3. Intervencin del tercero interesado
Julio Csar Rojas Mendieta, por memorial cursante a fs. 270 a 272, que fue ledo en audiencia, refiere los siguientes argumentos: 1) El Auto de Vista de 18 de diciembre de 2009, impugnado por el accionante, detecto que el juez inferior emiti sentencia fuera del plazo legal, toda vez que dicho plazo comenz a correr desde el 9 de junio de 2009; sin embargo, la Sentencia fue dictada el 7 de agosto de 2009, sea transcurridos ms de dos meses, habiendo perdido competencia; y, 2) Con relacin a los derechos lesionados, denunciados por el recurrente, omite indicar en que consiste la inseguridad jurdica que le hubiere causado el auto de vista impugnado; asimismo, no especifica qu actos del proceso civil de recobrar la posesin han vulnerado su derecho al debido proceso y, respecto al principio de celeridad el recurrente, se limita a citar normas y tratados internacionales, sin identificar donde radica la retardacin de justicia, por lo que solicita se declare improcedente el recurso, con costas y multa al recurrente.
I.2.4. Resolucin
La Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 017/2010 de 29 de marzo, cursante de fs. 278 vta. a 280, declar procedente la accin de amparo constitucional, disponiendo que la autoridad demandada, dicte nuevo auto de vista, claro, especfico y concreto, con suficiente informacin en la aplicacin e interpretacin de las disposiciones legales, sin espera de turno; en mrito a los siguientes fundamentos: i) De la revisin del expediente, no cursa la nota de pasa a despacho para resolucin, situacin que no fue observada por el Juez a quo al determinar la nulidad, y que no se habra establecido el cmputo de plazos a efectos de establecer si se actu con competencia o sin ella; y, ii) Al haber incumplido dicho extremo y no contener la fundamentacin necesaria, debe anularse obrados hasta fs. 244, para que el Juez a quo, estableciendo la fecha en que entra a conocimiento de su despacho, dicte nueva Resolucin.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. El accionante tras haber sufrido la eyeccin de su bien inmueble, instaur proceso interdicto de recobrar la posesin contra Julio Csar Rojas Mendieta, obteniendo de parte del Juez Dcimo Tercero de Instruccin en lo Civil, el pronunciamiento de la Resolucin 42/08 de 21 de agosto de 2008, que declar probada la demanda, ordenando la restitucin del inmueble en tercero da de ejecutoriada la misma, fallo que fue anulado por Auto de Vista 41/08 de 8 de diciembre de 2008, pronunciado por el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial, bajo el argumento de que el inmueble objeto del proceso, pertenecera a la Empresa Nacional de Ferrocarriles (ENFE), y que debi integrarse a la litis a dicha institucin (fs. 46 a 49, 138 a 144 vta. y 174 y vta.).
II.2. Ante dicho fallo el accionante, demand accin de amparo constitucional, obteniendo la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1224
tutela demandada, dejando sin efecto el Auto de Vista 41/08, ordenando a la autoridad demandada, pronuncie nueva Resolucin; sin embargo, previo a emitirse el nuevo fallo el demandante ahora accionante, en la va incidental recus al Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial, autoridad que por Auto de 24 de marzo de 2009, se allan a la recusacin, dando lugar a la remisin del proceso al Juzgado Segundo de la misma materia (fs. 183 a 188 y 190 a 192).
II.3. El Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, a tiempo de pronunciar el Auto de Vista de 7 de mayo de 2009, lleg a la conclusin de que la Resolucin de primera instancia, fue pronunciada con prdida de competencia, por lo que resolvi anular obrados, y en cumplimiento al art. 208 del CPC, dispuso la remisin del expediente al juez siguiente en nmero; devolviendo obrados al Juez Dcimo Tercero de Instruccin en lo Civil, por nota de 28 de mayo de 2009, autoridad que por providencia de 23 de junio del mismo ao, dispuso la remisin del expediente al Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, al encontrarse su similar Cuarto en acefala (fs. 196, 201, 204 y 208).
II.4. El Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, por providencia de 4 de julio de 2009, decreta: Radquese con noticia de partes y pase a despacho para resolucin(sic); sin embargo, conforme nota de 15 de ese mes y ao, sentada por la abogada-actuaria del citado juzgado, debido a que el expediente se hubo traspapelado, recin ingres a despacho el 16 de igual mes y ao, pronuncindose la Resolucin 51/09 de 7 de agosto de 2009, que declar probada la demanda (fs. 208 vta., 211 vta., y 213 al 217 vta.).
II.5. Notificadas las partes con el citado fallo, el mismo fue apelado por el demandado, recurso que fue conocido por el Juez Dcimo Primero de Partido en lo Civil -autoridad demandada-, quin emiti el Auto de Vista 32 de 18 de diciembre de 2009, anulando obrados, debido a que el Juez a quo dict el referido Auto con prdida de competencia, o sea fuera de plazo, ordenando la remisin de obrados al juez siguiente en nmero para que emita nueva sentencia (fs. 250 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, alega que la autoridad demandada, al haber pronunciado el Auto de Vista 32 de 18 de diciembre de 2009, con los fundamentos expuestos, ha vulnerado sus derechos a la seguridad jurdica, al debido proceso, as como de haber incumplido el principio de celeridad, toda vez que la citada Resolucin que, constituye decisin de segunda instancia, ha tomado en cuenta como base de su motivacin, normas procesales que no correspondan ser aplicadas al proceso interdicto de recobrar la posesin, en franca omisin de la normativa pertinente, contraviniendo de esta manera lo previsto por el art. 90 del CPC, decisin judicial que le impide ejercer posesin sobre su inmueble.
Precisado el problema jurdico planteado, corresponde verificar y en su caso determinar si existi vulneracin de los derechos fundamentales invocados.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional, conforme establecen los arts. 128 y 129.I de la CPE, tendr lugar: contra los actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman, o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley y siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados"; disposiciones que expresamente establecen que las supuestas lesiones a los derechos fundamentales y garantas constitucionales deben ser reparadas en la jurisdiccin ordinaria, y slo en defecto de sta, de ser evidente la lesin al derecho invocado e irreparable el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1225
dao emergente de la accin u omisin o de la amenaza de restriccin de los derechos, se otorgue la jurisdiccin constitucional.
III.2. El derecho al debido proceso invocado como lesionado
El derecho al debido proceso, previsto y reconocido en el art. 115.II de la CPE., ha sido entendido y definido por el Tribunal Constitucional, mediante las SSCC 0418/2000-R, 1276/2001-R, 0119/2003-R, 1674/2003-R y 0871/2010-R, entre otras, como: el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurdicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situacin similar, comprende el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos. Se entiende que el derecho al debido proceso es de aplicacin inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garanta de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurdica y la fundamentacin o motivacin de las resoluciones judiciales
III.3. Deberes de los jueces y tribunales de alzada
El cumplimiento de deberes, que exige nuestro ordenamiento jurdico, en particular a los jueces y tribunales de apelacin y/o casacin, radica en la nocin de control en razn de la falibilidad humana: pues el rgano jurisdiccional puede equivocarse ya sea en la aplicacin del derecho, en la valoracin de la prueba o en cualquier otro elemento de su especifica funcin a tiempo de conocer un determinado proceso, siendo as que en aras de un debido proceso, nuestra econmica jurdica no concibe la existencia de ningn acto o resolucin judicial que no pueda ser impugnado, entendimiento que se encuentra en armona con lo previsto por el art. 180.II de la CPE, que taxativamente prev: se garantiza el sistema de impugnacin en los procesos judiciales (las negrillas son nuestras).
Es as que, con relacin a los deberes que toda autoridad jurisdiccional debe observar conforme al art. 3 del CPC, la Ley de Organizacin Judicial ahora abrogada, en su normativa pertinente, agregaba una especfica obligacin para los jueces y tribunales de alzada, sealando lo siguiente:
ARTCULO 15.- REVISION DE OFICIO Los tribunales y jueces de alzada en relacin con los de primera instancia y los de casacin respecto de aquellos, estn obligados a revisar los procesos de oficio, a tiempo de conocer una causa, si los jueces y funcionarios observaron los plazos y leyes que norman la tramitacin y conclusin de los procesos para aplicar en su caso las sanciones pertinentes.
Disposicin abrogada, que se encuentra replicada en la nueva Ley del rgano Judicial, con un entendimiento ms amplio y diferente; sin embargo, tambin tiene por finalidad regular los deberes que tienen las autoridades jurisdiccionales de alzada, estableciendo as:
Artculo 17. (NULIDAD DE ACTOS DETERMINADA POR TRIBUNALES).- I. La revisin de las actuaciones procesales ser de oficio y se limitar a aquellos asuntos previstos por ley.
II. En grado de apelacin, casacin o nulidad, los tribunales debern pronunciarse, slo sobre aquellos aspectos solicitados en los recursos interpuestos.
Dicho rgimen normativo que, regula la funcin contralora de la autoridad ordinaria de apelacin respecto de los de primera instancia y, los de casacin respecto de los de apelacin, marca el lmite y el alcance sobre el cual deben desarrollar su actividad jurisdiccional, estableciendo si el a quo, observ el cumplimiento de los plazos procesales inherentes a los procesos que son de su TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1226
conocimiento, as como de verificar si se realiz la correcta aplicacin de la norma a efectos de establecer sanciones frente a la inobservancia de los imperativos que regulan la actividad judicial.
En ese contexto, la SC 0863/2003-R de 25 de junio, determin que: si bien el art. 15 LOJ, faculta a los tribunales de manera general a declarar nulos los actos procesales en los que adviertan vicios, dicha disposicin debe ser interpretada en concordancia con otras, pues en materia civil el art. 251 CPC, dispone expresamente que ningn trmite o acto judicial ser declarado nulo si la nulidad no estuviere expresamente determinada por ley.
Asimismo, la citada Sentencia Constitucional seal que: el Juez o tribunal ad quem, no puede ir ms all de lo pedido, salvo en los casos en que los vicios de nulidad constituyan lesiones a derechos y garantas constitucionales como cuando la nulidad est expresamente previsto por ley; bajo ese entendimiento, la SC 1800/2011-R de 7 de noviembre indic que: Ahora bien, la nulidad, conforme a lo establecido en la SC 1644/2004, de 11 de octubre, consiste en la ineficacia de los actos procesales que se han realizado con violacin de los requisitos, formas o procedimientos que la Ley procesal ha previsto para la validez de los mismos; a travs de la nulidad se controla la regularidad de la actuacin procesal y se asegura a las partes el derecho constitucional al debido proceso.
De lo relacionado precedentemente, y tomando en cuenta que en nuestro sistema procesal civil, rige el principio de especificidad, el cumplimiento de los deberes y obligaciones a las que se encuentran atadas las autoridades de alzada, son en suma relevantes para una correcta administracin de justicia, toda vez que, la decisin que se adopte en segunda instancia, representa la configuracin y el empoderamiento del derecho al debido proceso; en consecuencia, dicha labor no puede apartarse del marco normativo previsto por el legislador, ni estar sujeta al libre albedro de la autoridad de alzada, so-pretexto de carga procesal u otras alegaciones. Sumado a lo anterior, estos deberes y obligaciones previstos en el Cdigo de Procedimiento Civil y la Ley 1455 de 18 de febrero de 1993, deben guardar relacin con ciertos parmetros de actuacin judicial, as entre algunos podemos citar: a) Conducta, que debe ser imparcial y objetiva; b) Motivacin, orientada a asegurar la legitimidad del juez, que garantiza el buen funcionamiento de un sistema de impugnaciones procesales; c) Justicia y equidad, pues se debe tener presente que, el fin ltimo de la actividad judicial es plasmar la justicia por medio del derecho; asimismo, la exigencia de equidad deriva en la necesidad de atemperar, con criterios de justicia, las consecuencias personales, familiares o sociales desfavorables para las partes en contienda. De lo anterior se concluye, que la inobservancia a los preceptos enunciados importa desconocer el orden jurdico establecido, inadmisible en un estado de derecho, mxime si se tiene presente los principios previstos por el art. 178.I de la CPE, sobre los cuales se rige la funcin de administrar justicia.
III.4. Marco normativo que regula el conocimiento de una causa por prdida de competencia en proceso civil
La jurisdiccin y competencia, constituyen pilares fundamentales sobre los que se edifica la administracin de la justicia ordinaria, constituyendo la jurisdiccin, la potestad que tiene el Estado para administrar justicia por medio de tribunales y jueces designados de forma legtima; por otro lado, la competencia constituye la medida de la jurisdiccin, que detenta toda autoridad jurisdiccional para sustanciar los procesos que son sometidos a su conocimiento.
Con relacin a la prdida de competencia, que es tema de anlisis en el presente caso, el Cdigo de Procedimiento Civil, ha establecido el siguiente rgimen normativo, aplicable al caso:
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Artculo 8.- (Prdida de competencia). El juez o magistrado perder su competencia en el juicio:
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4) En el caso del Artculo 208
"Articulo 208.- (Prdida de competencia del juez). El juez que no hubiere pronunciado la sentencia dentro del plazo legal o del que la corte le hubiere concedido conforme al artculo 206, perder automticamente su competencia en el proceso. En este caso remitir el expediente dentro de las veinticuatro horas al juez suplente llamado por ley. Sera nula cualquier sentencia que el juez titular dictare con posterioridad (las negrillas son nuestras).
Artculo 210.- (Juez suplente) Las disposiciones de este captulo solo afectarn la competencia del juez titular y no la del juez suplente.
Asimismo, establece la sancin contra resoluciones emitidas por autoridades judiciales que hubiesen perdido su competencia.
Artculo 9.- (Nulidad) Las resoluciones dictadas en los casos de suspensin o prdida de la competencia del juez sern nulas.
III.5. Los procesos interdictos, naturaleza jurdica y plazo para emitir sentencia
III.5.1. Consideraciones generales
La posesin, constituye el poder de hecho que se ejerce sobre una cosa mediante actos que denotan la intencin de tener sobre ella el derecho de propiedad u otro derecho real, dicha posesin puede ser ejercida por s misma o por medio de otra persona que tiene la detentacin de la cosa -art. 87 del Cdigo Civil (CC)-. As, la posesin se encuentra protegida por la ley, independientemente del derecho de propiedad que pueda tener el poseedor o el detentador, toda vez que, la proteccin que el legislador le ha dado a la posesin encuentra su fundamento, en la paz social, la tranquilidad, as como de preservar las relaciones de buena vecindad -tratndose de inmuebles-.
En la sustanciacin de los procesos interdictos, el debate versa sobre la posesin real y corporal, toda vez que, en esta clase de procesos no se discute el derecho de propiedad, siendo as que lo previsto por el art. 607 del CPC, protege a quien se encuentra en posesin por s o por tercera persona sin importar si es de buena o mala fe, ello con la finalidad de evitar medidas de hecho que puedan perturbar la pacfica posesin o la detentacin de un bien y consiguientemente altere la paz social.
Siendo uno de estos procesos el interdicto de recobrar la posesin, que tiene por finalidad la restitucin de la posesin a quien fuere despojado de la misma en forma total o parcial, con violencia o sin ella, a cuyo efecto, luego del plazo probatorio establecido por ley, la autoridad judicial declarar probada la demanda ordenando la restitucin del bien despojado, bajo apercibimiento de lanzamiento, el pago de costas, daos y perjuicios y la remisin de testimonio al Ministerio Pblico en caso de que el despojo se hubiere consumado con fuerza y violencia; por otra parte, se declarar improbada para el caso de no haberse probado la eyeccin.
III.5.2. Naturaleza jurdica
El art. 591 del CPC, establece las clases de interdictos que podrn intentarse para adquirir, retener TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1228
y recobrar la posesin e impedir una obra nueva perjudicial o evitar un dao temido, sujetndose los mismos a un procedimiento especial, revestido de celeridad, con actos concentrados y plazos breves, precisamente en razn de su naturaleza jurdica; siendo el nico medio de impugnacin el recurso de apelacin, que debe ser interpuesto en el plazo de tres das a partir de su notificacin, al no admitir recurso de casacin. Su especialidad radica en razn de la concentracin de actos procesales, plazos breves y reduccin de medios de defensa, y porque su procedimiento se aparta del establecido por los arts. 478 a 484 del referido cuerpo normativo, mediante normas particulares que estn previstos en los arts. 591 a 620 del Libro IV del Cdigo Adjetivo Civil.
III.5.3. En cuanto al plazo para dictar sentencia
La norma adjetiva civil, si bien regula el procedimiento para la sustanciacin de los procesos interdictos; no prev de forma clara, cual es el plazo que tiene la autoridad jurisdiccional para dictar sentencia; con excepcin del interdicto de obra nueva perjudicial o de dao temido, cuya normativa pertinente seala vencido el plazo probatorio () el juez sin ms trmite dictar sentencia; sin embargo, tampoco refiere con claridad en qu plazo. Ante este vaco legal y tomando en cuenta la naturaleza jurdica de los procesos interdictos se hace necesario por medio de la jurisprudencia sentar un entendimiento y precisar cul debe ser dicho plazo, atendiendo a criterios de orientacin relacionados al presente caso, y con la finalidad de contar con una mejor comprensin se pasa a realizar un anlisis en mrito a los siguientes tres criterios orientadores: 1) Principios generales del derecho aplicables al caso; 2) La diferencia relevante de los procesos interdictos con los procesos sumarios y, 3) Los nuevos postulados de la Ley Fundamental que deben tenerse presente en la problemtica planteada -plazo para emitir sentencia en procesos interdictos-:
III.5.3.1. Principios generales que rigen la administracin de justicia, y su aplicacin al caso en anlisis
El principio de celeridad
El art. 178.I de la CPE, establece que: La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurdico,, de donde se tiene que la funcin de impartir justicia se encuentra regida por estos principios. En concordancia con esta disposicin, el art. 115.II constitucional, establece que: El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones (las negrillas son nuestras).
De la cita de dichas normas constitucionales, se puede concluir que, la administracin de justicia, no puede desplegar otro accionar que no sea una actitud encaminada a brindar una justicia, rpida y eficaz, tanto en la tramitacin como en la toma de las decisiones jurisdiccionales.
El principio de razonabilidad
A manera de introduccin, tngase presente en primer lugar que, la razn como parte del raciocinio humano, constituye la capacidad y la virtud de crear, establecer o descartar nuevos conceptos que conduzcan a establecer ciertas conclusiones sobre un tema en particular, es la facultad en virtud de la cual el ser humano es capaz de identificar conceptos, cuestionarlos, hallar coherencia o contradiccin entre ellos y as inducir o deducir otros distintos de los que ya conoce, tomando como punto de partida conceptos o premisas predefinidas. Dicha actividad humana es la que normalmente se conoce con el concepto que expresa el verbo razonar.
Una de las principales caractersticas de la razn, es su relacin con la lgica, la cual se TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1229
constituye en una herramienta que permite al ser humano usar la razn en torno al patrn: causa- efecto-solucin, y el empleo de dicho patrn permite descubrir las relaciones que existen entre los elementos de una estructura que forman parte de un hecho o acontecimiento natural, social o referente a la naturaleza humana, lo cual nos conduce al entendimiento y a la comprensin del fenmeno estudiado.
As, el momento en que los elementos que forman parte de una estructura, son plenamente identificados y definidos, podemos encontrar valores, que son producto de la razn con el empleo de la lgica; es as que nuestra Ley Fundamental, toma en cuenta la axiologa como ciencia, que en su aplicacin est compuesta de varios y nuevos valores, desde cuyo punto de vista, el Principio de Razonabilidad, se constituye en el indicador y/o parmetro que se encarga de adecuar la conducta de la autoridad jurisdiccional a efectos de materializar los valores de igualdad y justicia.
Con relacin al presente principio, el Tribunal Constitucional Plurinacional en su SCP 0121/2012 de 2 de mayo, ha establecido lo siguiente: el valor axiomtico y dogmtico-garantista de la nueva Constitucin Poltica del Estado est ntimamente ligado al principio de aplicacin directa y eficaz de los derechos fundamentales plasmado en el art. 109.I de la CPE, en ese orden de ideas, debe precisarse que el estndar axiomtico, destinado a materializar por parte de las autoridades jurisdiccionales los valores de igualdad y justicia, es el principio de razonabilidad.
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Estos estndares axiomticos, en el orden constitucional imperante en el Estado Plurinacional de Bolivia, tienen gnesis directa en el valor supremo del Estado, que es el 'vivir bien', valor inserto en el prembulo de la Norma Fundamental, a partir del cual deben ser entendidos los valores tico-morales de la sociedad plural, plasmados en los dos pargrafos del art. 8 de la CPE. En ese orden, estos parmetros axiomticos, es decir, el valor justicia e igualdad que son consustanciales al valor vivir bien, forman parte del contenido esencial de todos los derechos fundamentales, por lo que las autoridades jurisdiccionales en el ejercicio de sus competencias, deben emitir decisiones razonables y acordes con estos principios, asegurando as una verdadera y real materializacin del principio de aplicacin directa de los derechos fundamentales.
El principio de seguridad jurdica
La SC 0788/2010-R de 2 de agosto estableci que: al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE).
En tal virtud, atendiendo a dicho entendimiento, al ser la seguridad jurdica un principio constitucional relacionado con la eficaz y oportuna administracin de justicia, no puede ser desconocido por la autoridad judicial, toda vez que este marca un parmetro de actuacin, al cual deben someter su accionar, lo contrario representa el incumplimiento a principios constitucionales.
III.5.3.2. Los procesos interdictos y su diferencia con los procesos sumarios de conocimiento
Mucho se ha confundido en la prctica que, el proceso interdicto versara sobre cuestiones de hecho y consiguientemente se asemejara o tendra las mismas caractersticas que las de un TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1230
proceso sumario, extremo que no resulta ser cierto, toda vez que existe una marcada diferencia entre ambos procesos, as el Tribunal Constitucional en la SC 1654/2010-R de 25 de octubre, ha emitido el siguiente entendimiento: a) El art. 478 del CPC, expresamente seala que: Los procesos sumarios, siempre que no tuvieren un trmite especial y propio sealado en este Cdigo, se tramitarn de acuerdo a las normas del captulo presente; es decir, que la misma norma determina que slo en caso de no existir un procedimiento formalmente establecido para los procesos de conocimiento, ser aplicable el establecido en el Libro Segundo 'De los procesos de conocimiento', Ttulo III, que resuelven las acciones reales, personales y mixtas sobre bienes inmuebles, muebles, dinero y valores que por su cuanta este permitido. b) Por otro lado, al estar dentro del Libro referido a los procesos de conocimiento su caracterstica principal es la contencin entre las partes intervinientes, por cuanto buscan una declaracin de derechos por parte de la autoridad jurisdiccional; en ese sentido, se refiri la SC 0569/2004-R de 15 de abril, aclarando que con relacin a los procesos ordinarios, que al igual que los procesos sumarios son procesos de conocimiento: 'el proceso de cognicin o denominado tambin de conocimiento hace referencia a la tramitacin del juicio en el que se persigue obtener del juez o tribunal una declaracin de voluntad de la que se derivan consecuencias jurdicas a favor o en contra de las partes litigantes. Se llama proceso de cognicin como trmino de diferenciacin del proceso ejecutivo, en el cual de lo que se trata es de dar efectividad a la obligacin contenida en el ttulo ejecutivo, en el juicio de conocimiento, se pretende llegar a la verdad sobre un acto jurdico, determinar su validez o invalidez, su legalidad o ilegalidad, y as establecer los derechos -u obligaciones- de las partes'.
De donde se tiene que el Cdigo de Procedimiento Civil, Libro Cuarto, Ttulo II, Captulo IV, en sus arts. 607 a 614, establece un procedimiento propio dotado de celeridad para los procesos interdictos, a contrario sensu resulta impertinente la aplicacin de la normativa que regula los procesos sumarios de conocimiento, cuya caracterstica esencial al igual que los procesos ordinarios de conocimiento, resulta ser la contradiccin, extremo que no se presenta en los procesos interdictos, los cuales conforme se ha desarrollado tienen un procedimiento propio y especial en atencin a los fines que persigue, cual es el de evitar medidas de hecho, entendimiento adoptado por el Tribunal Constitucional en la SC 1654/2010-R.
III.5.3.3. Los nuevos postulados de la Ley Fundamental, que deben tenerse presente en la problemtica planteada -plazo para emitir sentencia en procesos interdictos-
La parte del Prembulo de la Constitucin Poltica del Estado, promulgada el 7 de febrero de 2009, con relacin al art. 8.I, establece que parte de la ingeniera de la refundacin del nuevo modelo de Estado, se ha basado en el respeto y la igualdad entre todos, as como en la aplicacin de principios de soberana, dignidad, complementariedad, solidaridad, armona y equidad, en pro del empoderamiento de valores constitucionales; as, entre uno de ellos tenemos el principio y valor tico moral a la vez, del vivir bien-suma qamaa, el mismo que se constituye de manera general en el fin primordial del Estado Plurinacional con relacin a todos sus habitantes, y de manera particular -para el caso en anlisis-, representa el horizonte que debe seguir la administracin de justicia a momento de conocer y resolver los asuntos que son sometidos a su jurisdiccin, principio-valor que se plasma cuando los diferentes rganos jurisdiccionales, aplican a un caso concreto los valores de justicia y equidad y si bien nuestro ordenamiento jurdico, reconoce derechos y garantas a las personas que son parte en un proceso, las consecuencias personales, familiares o sociales que genera un litigio, pueden ser favorables o desfavorables, en tal sentido surge la exigencia para el rgano judicial de emitir decisiones que si bien no acogen las pretensiones de ambas partes; sin embargo, se pretende actuar con equidad y celeridad, alcanzando la configuracin del vivir bien.
As, la SC 1474/2011-R de 10 de octubre, en su parte relevante y conexa al presente caso, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1231
refiere:En efecto, las directrices axiolgicas y principistas que sustentan la refundacin del Estado, se encuentran plasmadas en todo el desarrollo de la parte dogmtica de la Constitucin, as, los valores tanto tico-morales como los preceptos axiolgicos plasmados en los dos pargrafos del art. 8 de la Constitucin, consolidan esa construccin colectiva del Estado, de hecho, el suma qamaa` (vivir bien), el andereko` (vida armoniosa), 'teko kavi' (vida buena), son axiomas, que mas all de su trascendencia tico-moral, plasman una visin cuyos horizontes no se reducen a una concepcin individualista aislada de una 'construccin colectiva de Estado'. Asimismo, en este marco de ideas, los valores de igualdad, inclusin, dignidad, solidaridad, armona, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidades sociales y justicia social, destinados todos ellos a vivir bien, plasman tambin una visin encausada a esa tan mentada 'construccin colectiva del Estado', aspectos que adems consolidan la vigencia de tres fines plasmados en los pargrafos primero y segundo del art. 9 de la Constitucin: la construccin de una sociedad justa, armoniosa, sin discriminacin; as como el bienestar, proteccin e igual dignidad de las personas.
III.5.4. Conclusiones
De los ejes temticos, desarrollados y analizados a la luz de la Constitucin Poltica del Estado, la norma adjetiva civil y la jurisprudencia sentada por este Tribunal, se advierte lo siguiente:
i) Los principios generales del derecho, y en particular los abordados en el presente fallo, constituyen directrices que regulan la actividad jurisdiccional, siendo obligatorio su cumplimiento a tiempo de conocer y resolver un determinado asunto; as el primer principio - celeridad- en la solucin de casos y el cumplimiento de plazos procesales, sin alegar cuestiones de otra ndole, representan la pronta y rpida aplicacin de la ley al caso concreto, siendo ese el resultado que la sociedad exige a la administracin de justicia; lo que da lugar a la configuracin del segundo principio -razonabilidad-, pues a la funcin de impartir justicia de manera pronta, la debe caracterizar la aplicacin correcta y eficaz de los derechos fundamentales, conforme el art. 109.I de la CPE. Pues no se puede concebir una inadecuada aplicacin de derechos; de donde se tiene que, la armona y el cumplimiento de los dos primeros predeterminan el cumplimiento del tercer principio -seguridad jurdica-, pues la pronta y eficaz aplicacin del derecho representa el orden y la seguridad que debe caracterizar a un Estado de Derecho.
ii) Conforme se ha determinado en el presente fallo, los procesos interdictos de posesin estn dotados de un procedimiento propio, diferente al de los procesos sumarios, por tanto no se puede aplicar el procedimiento de los procesos sumarios a los procesos interdictos; empero por lgica jurdica, s se puede aplicar la normativa general contenida en la ley adjetiva, particularmente la establecida en el Libro I, Ttulo IV, aplicables a los procesos civiles.
iii) As, relacionando los criterios analizados, con la naturaleza jurdica de los procesos interdictos, el plazo para emitir sentencia, debe responder a los nuevos postulados que predica la Ley Fundamental de los bolivianos, siendo uno de ellos el vivir bien, pues una persona y particularmente la que interviene en un proceso, vive bien cuando sus derechos son respetados y correctamente aplicados dentro de los plazos previstos por ley. iv) Finalmente, atendiendo a la naturaleza especial de los procesos interdictos, el plazo para emitir sentencia debe responder a dicha caracterstica, sin que el mismo represente la inobservancia de normas que regulan el pronunciamiento de los fallos, as este Tribunal Constitucional Plurinacional establece que al ser un proceso especial, es de aplicacin el art. 204.I. inc. 2) del CPC, que prev un plazo de veinte das, contados segn el pargrafo II de la misma norma adjetiva, desde que el expediente hubiera ingresado en despacho para resolucin, siendo un lapso de tiempo razonable, prudente y moderado que tiene el juez para fundar su decisin sobre los estados de hecho que tienen las personas sobre los bienes; TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1232
especialmente bienes inmuebles.
III.6. Anlisis del caso concreto
De la revisin y anlisis del caso y conforme a los antecedentes, se tiene que el accionante instaur un proceso interdicto de recobrar la posesin contra Julio Csar Rojas Mendieta, obteniendo una sentencia favorable; empero, sta fue anulada por el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial mediante Auto de Vista 41/08 de 8 de diciembre de 2008, y habiendo interpuesto accin de amparo constitucional, se concedi la tutela y orden se deje sin efecto el referido Auto de Vista y se pronuncie nueva Resolucin; sin embargo, el accionante recus a dicha autoridad, quien allanndose a la misma remiti el proceso al Juez Segundo de la misma materia, autoridad que pronunci el Auto de Vista de 7 de mayo de 2009, que determin que el fallo de primera instancia, fue pronunciado con prdida de competencia, por tanto resolvi anular obrados y en cumplimiento del art. 208 del CPC, dispuso la remisin del expediente al siguiente en nmero; devolvindose obrados al juzgado de origen -Dcimo Tercero de Instruccin en lo Civil-, autoridad que acatando el Auto de Vista, remiti el expediente al Juzgado Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, al encontrarse el Juzgado Dcimo Cuarto de la materia, en acefala.
Radicada la causa por providencia de 4 de julio de 2009, en el Juzgado Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, ingres a despacho recin el 16 de julio de ese ao pronuncindose la Resolucin 51/09 de 7 de agosto de 2009, declarando probada la demanda de recobrar la posesin planteada por el accionante, lo que demuestra que el fallo no se dict con prdida de competencia.
De lo anterior, se tiene que el Juez Dcimo Primero de Partido en lo Civil y Comercial, - autoridad demandada en la presente accin tutelar-, al emitir el Auto de Vista 32/09, con el fundamento: entendindose que el plazo para dictar sentencia empez a computarse para el a quo desde el 9 de junio de 2009, segn provedo de fs. 189; sin embargo, se observa que la sentencia fue dictada en fecha 7 de agosto de 2009, () en la especie se tiene que de no haberlo realizado de dicha forma, la sentencia es nula de pleno derecho (sic), ha actuado con manifiesta negligencia en el ejercicio de sus funciones, pues no ha realizado una adecuada compulsa de los antecedentes; sumado al hecho de que el Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil era un juez suplente, al cual no le corra plazo alguno para emitir el fallo conforme lo previsto por el art. 210 del CPC, no obstante tras haber emitido la providencia de 16 de julio de 2009, bajo el tenor: Por apersonado. Pase a despacho para resolucin (sic), pronunci la Resolucin el 7 de agosto de 2009, y conforme al anlisis realizado en el punto III.5.4, el fallo pronunciado por el Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil fue dictada con plena competencia.
Consiguientemente, la decisin arribada por la autoridad demandada, al concluir que el plazo para emitir nuevo fallo debi hacerse efectivo desde el momento que se recibi el expediente, asumiendo que dicho plazo debi computarse desde el 9 de junio de 2009, fecha en la cual el Juez Decimo Tercero de Instruccin en lo Civil providenci Radquese la causa, cmplase y notifquese, no es correcta, pues, la citada autoridad ya haba perdido competencia conforme Auto de Vista emitido por el Juez Segundo de Partido en lo Civil. En tal virtud, se advierte que las conclusiones arribadas por la autoridad demandada no responden a los criterios de objetividad, motivacin y equidad a las que se encuentra reatada en su especfica funcin de autoridad de segunda instancia, apartndose del cumplimiento de los deberes y obligaciones anotados en el Fundamento Jurdico III.2, contraviniendo lo establecido en el art. 90 del CPC.
Finalmente, resulta necesario referirse al Cdigo de Procedimiento Civil, Libro Cuarto, Ttulo II, Captulo IV, arts. 607 a 614, que si bien regula el procedimiento para la sustanciacin de los procesos interdictos; empero, no establece plazo para que se dicte sentencia; con excepcin del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1233
interdicto de obra nueva perjudicial o de dao temido, que seala vencido el plazo probatorio () el juez sin ms trmite dictar sentencia; ante este vaco legal y tomando en cuenta la naturaleza jurdica especial de los procesos interdictos, cuya caracterstica esencial es la de estar dotado de plazos breves, y conforme lo desarrollado en el apartado III.5.4 del presente fallo constitucional, se ha establecido un plazo de veinte das calendario, siendo de aplicacin el art. 204.I. inc. 2) del CPC, contados segn el pargrafo II de la misma norma adjetiva, desde que el expediente hubiera ingresado en despacho para resolucin, para que la autoridad judicial que a su turno conozca de un proceso interdicto dicte sentencia.
As, realizando un anlisis de los actuados, con relacin a lo desarrollado en todo el Fundamento Jurdico III.5.4 se tiene lo siguiente: a) El Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, pronunci el Auto de Vista de 7 de mayo de 2009, anulando obrados, y orden el pronunciamiento de una nueva Resolucin por el juez siguiente en nmero, remitiendo antecedentes al Juez Dcimo Tercero de Instruccin en lo Civil, el 4 de junio de 2009; b) El Juez Dcimo Tercero de Instruccin en lo Civil, el 9 de junio de 2009, radic la causa y el 23 de ese mismo mes y ao, en cumplimiento del Auto de Vista orden la remisin del expediente al Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil; c) El Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, radic la causa el 4 de julio de 2009, y el 16 del mismo mes y ao, emiti la providencia pase a despacho para resolucin; y, d) La precitada autoridad emiti nueva Resolucin dentro del proceso interdicto el 7 de agosto de 2009.
De la relacin previa, se tiene que el Juez Decimo Quinto de Instruccin en lo Civil, si bien no emiti el fallo dentro de los veinte das, sin embargo, al ser autoridad suplente, ha enmarcado su decisin dentro de los parmetros que regulan a los procesos interdictos.
Respecto del principio de celeridad, que tambin es alegado como vulnerado por el accionante, sealar que la accin de amparo constitucional, no tutela principios; empero el art. 178.I de la CPE, establece que: La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurdico,, de donde se tiene que la funcin de impartir justicia se encuentra regida por estos principios. En concordancia con esta disposicin, el art. 115.II de la CPE, establece que: El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones. De donde se tiene que la administracin de justicia, no puede desplegar otro accionar que el que no sea una actitud encaminada a brindar una justicia, rpida y eficaz, tanto en la tramitacin como en la toma de las decisiones jurisdiccionales (las negrillas son nuestras).
III.7. Actuacin del Tribunal de garantas
Es deber de los tribunales y jueces en general, y sobre todo de las autoridades que a su turno conocen las diferentes acciones de defensa, fundamentar y motivar sus decisiones, con base a los antecedentes que son puestos a su conocimiento, en virtud a lo previsto por el art. 115.II de la CPE, que garantiza el derecho al debido proceso, que a su vez ha sido desarrollado por el Tribunal Constitucional, en la SC 0871/2010-R, que entre otras define al debido proceso, a citar: () Se entiende que el derecho al debido proceso es de aplicacin inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garanta de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurdica y la fundamentacin o motivacin de las resoluciones judiciales (las negrillas son nuestras).
En la Resolucin objeto de revisin, se advierte el incumplimiento a la norma constitucional y a la jurisprudencia citada, pues no se ha fundamentado la decisin que otorga tutela, conteniendo incluso una conclusin errnea, al enunciar: de la revisin del expediente se constata que no cursa la respectiva nota de 'pasa a despacho para resolucin' situacin que no ha sido observada TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1234
por el 'Juez a quo' al determinar la nulidad de obrados, que no se establece el cmputo de los plazos a los efectos de determinar si actu con competencia o sin competencia el juez al resolver el presente caso (sic), sin establecer si dicho argumento constituye el nexo entre la pretensin del accionante y el otorgamiento de tutela, sumado al hecho de no haber realizado una revisin de antecedentes, pues conforme se anot en el apartado de las Conclusiones II.4, el Juez a quo, s emiti la providencia extraada por el Tribunal de garantas, asimismo, se advierte que confunde la actuacin del juez a quo con el juez ad quem.
III.8. Otras consideraciones
Del mismo modo, llama la atencin la forma en que procedi la autoridad jurisdiccional que conoci el proceso en primera instancia -Juez Dcimo Tercero de Instruccin en lo Civil-, pues tras ser declarado incompetente y ordenarse la remisin del expediente al juez siguiente en nmero, debi limitarse a cumplir dicha orden, sin reparar si el siguiente se encontraba en acefala o no, y no remitir de forma directa al Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, extremo que ha causado confusin en el desarrollo del proceso.
Finalmente, se observa un marcado incumplimiento del art. 3.1 del CPC, por parte del Juez Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, al disponer qu obrados pasaran a despacho para resolucin en dos oportunidades, debido a que el expediente se hubiera traspapelado, pretendiendo subsanar con nota de funcionario sub-alterno, sin observar procedimiento, pues corresponda la aplicacin del art. 189 del CPC, mutando la primera providencia, en resguardo del debido proceso, por cuyo fundamento se hace necesaria la amonestacin a las autoridades citadas.
En consecuencia, por los fundamentos desarrollados precedentemente y los antecedentes arrimados a la accin de amparo constitucional, este Tribunal advierte un claro incumplimiento al principio de celeridad procesal, previsto actualmente en el art. 3.7 de la LOJ, al sealar que: Comprende el ejercicio oportuno y sin dilaciones en la administracin de justicia, mxime si en el caso que dio lugar a la presente accin tutelar se trataba de un proceso de naturaleza jurdica especial, cual es el proceso interdicto de recobrar la posesin, cuya data de inicio es el 2 de mayo de 2008, contando a la fecha con un trmite de ms de tres aos, incumpliendo las autoridades que a su turno conocieron el proceso, con sus especficas obligaciones previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil, la Ley de Organizacin Judicial abrogada, y actualmente, la Ley del rgano Judicial, situacin que amerita conceder la tutela solicitada por el accionante.
Por lo expresado, el Tribunal de garantas, al haber declarado procedente la presente accin tutelar, aunque sin fundamento alguno, ni haber empleado correctamente la terminologa, siendo lo correcto conceder, aplic los alcances de esta accin tutelar.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: 1 APROBAR la Resolucin 017/2010 de 29 de marzo, cursante de fs. 278 vta. a 280, dictada por la Sala Social y Administrativa de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
2 Se llama la atencin a los Jueces Dcimo Tercero y Dcimo Quinto de Instruccin en lo Civil, por la forma en que a su turno intervinieron en el desarrollo del proceso; en igual forma, se llama la atencin al Juez Segundo de Partido en lo Civil, as como al Tribunal de garantas -conforme lo expuesto en el Fundamento Jurdico III.7, todos de la Corte Superior del Distrito Judicial - ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1235
3 Se dispone que por Secretara General del Tribunal Constitucional Plurinacional, se proceda a difundir el presente fallo, en los diferentes Tribunales Departamentales de Justicia.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0563/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21719-44-AAC Departamento: Santa Cruz
En revisin la Resolucin de 19 de abril de 2010, cursante de fs. 558 vta. a 559 vta. de obrados, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Lilian Loayza Montao por s misma y en representacin de Moyra Viviana Herrera Surez, Raquel Martnez Rodrguez, Modesta Ortiz Vital de Mansilla, Sandra Soledad Cspedes Galarza, Gladis Martnez Rodrguez, Hermgenes Carrasco Choque, Jimmy Albert Andrade Robles, Jorge Herrera Uriona; Dalcy Claros Carrasco, Erika Pea Escobar, Ema Carrasco de Medrano, Yaqueln Cullar Carrasco, Mara Magdalena Aguilar Vidaurre, Edith vila de Carrillo, Juana Valderrama Roque, Maril Arancibia Zambrana, Ruth Solar Torres, Sandra Wilma Mamani Yucra, Leidy Claudia Ruiz Verazan, Vernica Montao Merubia, Mara Lili Ozinaga Cullar, Delia Choqueticlla Mamani de Fernndez, Leona Bustamante Vargas, Fausto Carlos Villarpando, Fabiola Galvis Caldern, Roxana Trujillo Paniagua, Graciela Carrasco Bonilla, Juan Carlos Villazn Lujn, ngela Herbas Cspedes de Fernndez, Margarita Merubia Cuchallo, Carlos Lus Caballero Fernndez, Francisca Medina Montenegro, Dora Peredo Tribeo, Lidia Castelln Quiones, Bethy Valverde Bonilla, Teresa Bobarn Cerrudo, Mario Fernndez Villegas, Viviana Prez lvarez, Justina Cullar vila, Noem Osinaga Gonzles y Mirtha Pea Galvis contra Martha Ricaldez Prez, Alcaldesa del Gobierno Municipal de El Torno del departamento de Santa Cruz.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 8 de abril de 2010, cursante de fs. 145 a 149 vta., la accionante, por si y por sus representados, refiri que:
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I.1.1. Hechos que motivan la accin
Son trabajadores que prestan servicios de Salud de forma continua en el Hospital Municipal de El Torno; sin embargo, afirma que ese municipio vulner sus derechos laborales, al negarse a pagar lo siguiente: a) Aguinaldos de las gestiones 2008, 2009; b) El pago retroactivo del 14% del incremento salarial al haber bsico dispuesto para el sector Salud por el Decreto Supremo (DS) 0013 de 25/02/2009 (sic) -siendo lo correcto 19 de febrero de 2009- , c) Pago de sueldos devengados de febrero y marzo de 2010, d) Goce de vacaciones, e) Bono municipal, f) El pago de aportes a las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFPs), pese a que los mismos vienen cumpliendo sus funciones con honradez y eficiencia, frente a lo cual no reciben una justa remuneracin e incluso no cuentan con seguro de salud, sealando al respecto que: en una actitud por dems injusta e ilegal la H. Alcalda Municipal de 'El Torno' ha retenido el pago de nuestros salarios y aguinaldos, pretendiendo obligarnos a firmar nuevos contratos y con ello hacer renunciar nuestros derechos adquiridos (sic).
Es as que, consideran vulneradas las conquistas sociales y derechos laborales a los que todo trabajador tiene derecho a reclamarlos por hallarse reconocidos en la Constitucin Poltica del Estado, por lo que en defensa de sus derechos realizaron los siguientes actos: 1) Acudieron directamente y por varias veces ante la misma Alcalda del municipio de El Torno y sus reclamos fueron rechazados; y, 2) Posteriormente, acudieron en reiteradas oportunidades tambin ante el entonces Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, instancia ministerial que conmin a la autoridad municipal ahora demandada, para que en respeto de nuestros derechos cumpla con las obligaciones laborales antes mencionadas; sin embargo, las autoridades municipales de la Alcalda de El Torno, rechazaron la intervencin del Ministerio mencionado, indicando que los ahora accionantes, son funcionarios municipales y que la Ley General del Trabajo no se aplica a los gobiernos municipales.
Al respecto, refieren adems que la Alcaldesa Municipal, ahora demandada, no ha tomado en cuenta que los accionantes fueron contratados en vigencia de la Ley de Municipalidades, y que son funcionarios municipales sujetos a la carrera administrativa municipal, que tienen derechos adquiridos irrenunciables como son el pago de sueldos devengados, incrementos, aguinaldos, vacaciones, bonos, aportes a las AFPs y seguro de salud. Es as que, se consideran vctimas del incumplimiento de pago oportuno de sus sueldos por parte de la H. ALCALDA MUNICIPAL DE 'EL TORNO, omisin que va en desmedro de la subsistencia del los trabajadores y de sus familias.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante por si y sus representados estima como lesionados sus derechos al trabajo, a percibir una justa remuneracin o salario justo, equitativo y satisfactorio, a la vacacin y a la seguridad social; consagrados en los arts. 46, 47 y 48 de la Constitucin Poltica del Estado.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y en consecuencia se ordene: 1) El pago de sueldos devengados de febrero y marzo de 2010; 2) El pago retroactivo del 14% del incremento salarial al haber bsico dispuesto para el sector salud por el DS 0013 de 25 de febrero de 2009; 3) El pago doble de aguinaldos de navidad de las gestiones 2008 y 2009; 4) El goce de vacaciones; 5) El pago de bono Municipal; y, 6) El pago de aportes a la AFP.
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I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 16 de abril de 2010, segn consta en acta cursante de fs. 551 a 559 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin
La parte accionante, mediante sus abogados, ratific el tenor de la demanda y aclar, sealando que la Alcalda Municipal de El Torno vulner sus derechos a una justa remuneracin, al pago de un salario justo, equitativo y satisfactorio; y, a un trato digno, derechos que se encuentran establecidos en los arts. 46, 47 y 48 de la CPE, solicitando por lo expuesto y de acuerdo al art. 128 del mismo cuerpo legal, y 94 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), se conceda la accin de amparo constitucional, pues la autoridad demandada, incurri en abuso de autoridad negndoles la cancelacin de sus sueldos de febrero y marzo de 2010, exigindoles como condicin que firmen nuevos contratos por el lapso de cinco meses. Al respecto, seala que previamente acudieron ante la Direccin Departamental del Trabajo de Santa Cruz, la cual exigi a la autoridad ahora demandada la liquidacin inmediata de los salarios debidos; sin embargo, el Gobierno Municipal de El Torno se resiste ilegalmente a cumplir con el pago de sueldos indicados, por lo que ahora se acude a esta accin tutelar por ser la va inmediata para proteger los derechos conculcados.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La autoridad demandada no present informe escrito; sin embargo, mediante sus abogados, en audiencia adjunt copias de planillas de sueldos, contratos y planillas de asistencia del mes de marzo de 2010, sealando lo siguiente: i) La parte accionante, ante un problema o situacin laboral, de acuerdo al art 152 de la Ley de Organizacin Judicial abrogada (LOJ abrg), debieron acudir, conforme a procedimiento laboral, ante los Jueces de Trabajo y Seguridad Social, que son los competentes para resolver asuntos laborales, por lo que no agotaron la va correspondiente y plantearon la presente accin tutelar ante la jurisdiccin constitucional que no puede definir derechos ni beneficios sociales, pues eso corresponde a la justicia ordinaria; ii) Los municipios son entes regulados por la Ley de Municipalidades, misma que en su art. 3.III seala que la municipalidad es un ente autnomo de derecho pblico, con personalidad jurdica, patrimonio propio, que representa institucionalmente al municipio y forma parte del Estado, por lo que los asuntos o problemas que le ataen deben ser resueltos dentro del marco y derecho administrativo que corresponde a este tipo de entes, y se halla regulado por la Ley de Municipalidades, Ley de Procedimiento Administrativo y el Estatuto del Funcionario Pblico.
I.2.3. Resolucin
La Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin de 19 de abril de 2010, cursante de fs. 558 vta. a 559 vta., concediendo la tutela solicitada en la accin de amparo constitucional planteada en sus seis puntos objeto de la accin, con los siguientes fundamentos: a) Los trabajadores realizaron varias gestiones para que la Alcalda Municipal de El Torno realice el pago de los sueldos, aguinaldos devengados y otras peticiones que neg atender la entidad municipal; b) Todo trabajador tiene derecho a percibir una remuneracin justa y oportuna por el trabajo realizado; c) Los trabajadores del Hospital Municipal de El Torno acreditaron que prestan servicios a la Alcalda de esa localidad y aunque fueran empleados pblicos tienen derecho al pago de sueldos, al aumento salarial reconocido a los trabajadores del sector salud, al aguinaldo, vacaciones, bonos y el respectivo aporte porcentual a la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1238
Administradora de Pensiones; e) Considerando que el Gobierno Municipal de El Torno no cumpli con la obligacin de pagos que reclama la parte accionante, se establece que se han vulnerando los derechos constitucionales reclamados; y, f) Al haber agotado todas las instancias en la va administrativa y considerando que un juicio social demora mucho tiempo, se ha admitido esta accin de amparo constitucional (sic).
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Los trabajadores de salud del Hospital El Torno mediante sus representantes sindicales acudieron primero ante la Alcaldesa Municipal de de la mencionada localidad y tambin ante la Direccin Departamental de Trabajo de Santa Cruz, para solicitar y denunciar respectivamente sobre el cumplimiento de las siguientes obligaciones laborales:
- Pago de aguinaldos devengados de las gestin 2008 y 2009 - Aumento salarial de sueldos del 14 % dispuesto por DS 0013 de 25 de febrero de 2009. - Pago de aportes a las AFPs. - Pago de vacaciones. - Afiliacin al seguro de salud - Pago de sueldos devengados de febrero y marzo de 2010 - Pago de bono municipal cada 22 de junio
Todo esto mediante varias notas que cursan a fs. 17, 23, 30, 34, 40, 41 a 43, 46 y 47.
II.2. Como efecto de esta denuncia, la mencionada Direccin se pronunci a travs de memorndums: 97/08 de 23 de diciembre de 2008 y 057/09 de 21 de diciembre de 2009, respectivamente donde se conmina al Alcalde de esa gestin (Eduardo Ayala Padilla) del Gobierno Municipal de El Torno a realizar el pago doble correspondiente a los aguinaldos de los aos 2008 y 2009, por incumplimiento de pago oportuno de los mismos (fs. 4 y 28).
II.3. Cursa de fs. 72 a 73 la nota GMT/OF 0168/08, de 15 de diciembre de 2009 emitida por el Alcalde Municipal de El Torno, Eduardo Ayala Padilla, misma que fue recibida el 16 de diciembre de 2008, en la Jefatura Departamental de Trabajo de Santa Cruz, por la cual se indica que no se puede cancelar el aguinaldo de la gestin 2008 a los funcionarios de la localidad mencionada porque la anterior gestin municipal dej muchas deudas que ocasionaron el congelamiento de sus cuentas fiscales del Banco Unin.
II.4. Por instructivo 085 de 17 de noviembre de 2009, el Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social a travs de la Direccin de Trabajo, Higiene y Seguridad Ocupacional, instruy a todas las instituciones privadas y pblicas el pago del aguinaldo de esa gestin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1239
impostergablemente hasta el 20 de diciembre en los sectores pblicos, bajo sanciones legales pertinentes (fs. 18 a 21).
II.5. El 17 de diciembre de 2009, los trabajadores del Hospital El Torno de manera escrita nuevamente se dirigieron ante la Direccin Departamental de Trabajo, Higiene y Seguridad Ocupacional, para informar que desde esa fecha ingresaran a una huelga de hambre como protesta ante el incumplimiento de las demandas salariales y otros (fs. 24); el 18 de diciembre se dirigieron ante la autoridad correspondiente de la alcalda para reclamar el pago del aguinaldo correspondiente a la gestin 2009 (fs. 22); el 30 de diciembre de 2009, los trabajadores por medio el Sindicato de Trabajadores Municipales, nuevamente se dirigieron a la mencionada Direccin, denunciando el incumplimiento del pago de los aguinaldos de la gestin mencionada, sealando adems, que a partir de 4 de enero de 2010, ingresaran en paro de brazos cados de forma indefinida (fs. 29).
II.6. Ante las denuncias contra la Alcalda Municipal, el Jefe Departamental de Trabajo, de Santa Cruz, cit a Juan Montao Pea representante del Gobierno Municipal de El Torno, a la audiencia sealada para el 29 de diciembre de 2009, en dependencias de esa jefatura a objeto de esclarecer las denuncias formuladas por el Sindicato referido (fs. 29).
II.7. Cursa el informe de 23 de marzo de 2009, sobre inspeccin laboral realizada en instalaciones del Gobierno Municipal de El Torno, como efecto de mltiples denuncias de los trabajadores de esa entidad, por incumplimiento de pagos de aguinaldos de las gestiones 2007 y 2008, sueldos devengados y otros, informe donde se estableci once infracciones a normas laborales por parte de la mencionada autoridad, definindose en Bs8 000.- (ocho mil bolivianos), de multa por cada infraccin, haciendo un total de Bs88 000.- (ochenta y ocho mil bolivianos) (fs. 124 a 125).
II.8. Al respecto el 10 de marzo de 2010, el Jefe de la Direccin Departamental de Trabajo, Empleo y Previsin Social como efecto del informe antes mencionado y sus antecedentes, interpuso UNA DENUNCIA SOCIAL contra la Alcalda Municipal de El Torno por infracciones a las leyes sociales, ante el Juzgado de Trabajo y Seguridad Social de turno, argumentando que se incumplieron once disposiciones laborales establecidas en la Ley General del Trabajo (LGT) y su Decreto Reglamentario, Ley de Higiene Seguridad Ocupacional y Bienestar Social, y dems normas conexas, indicando que se realizaron inspecciones laborales a consecuencia de mltiples denuncias realizadas por los trabajadores de las diferentes unidades de esa institucin, por incumplimientos al pago de aguinaldos de las gestiones 2007 y 2008, retiros intempestivos, pago de sueldos devengados y otros, solicitando se aplique a la Alcalda Municipal de El Torno la multa de Bs88 000.-, por infracciones a las leyes sociales (fs. 133 a 136).
II.9. La mencionada denuncia por infracciones a las leyes sociales se radic en el Juzgado Tercero del Trabajo y Seguridad Social del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz, mediante auto de admisin de 11 de marzo de 2010. (fs. 138).
II.10. De fs. 415 a 507 cursan contratos de consultora de lnea suscritos del 1 de marzo al 15 de abril de 2010, entre la H. ALCALDESA MUNICIPAL EL TORNO Martha Ricaldez Prez y los ahora representados de la accionante Raquel Martnez Rodrguez, Hermgenes Carrasco Choque, Jimmy Albert Andrade Robles, Dalcy Claros Carrasco, Leidy Claudia Ruiz Verazain, Leona Bustamante Vargas, Francisca Medina Montenegro, Bethy Valverde Bonilla, Justina Cullar vila y Mirtha Pea Galvis. Dichos contratos en su clusula sexta se rigen de acuerdo a los arts. 6 de la Ley 2027 de 27 de octubre de 1998, y 60 del DS 26115 de 16 de marzo de 2001, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1240
adems de las normas bsicas de administracin de bienes y servicios, donde se seala que el empleador no est obligado al pago de beneficios sociales, aguinaldos ni otra clase de obligaciones adicionales, como seguros a corto y largo plazo, vacaciones, subsidios, etc.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes denuncian la vulneracin de sus derechos al trabajo, a percibir una justa remuneracin o salario justo, equitativo y satisfactorio, a la vacacin, y derecho a la Seguridad Social, toda vez que, la autoridad demandada no procedi a cancelarles sus aguinaldos de las gestiones 2008 y 2009, ni al pago de sueldos correspondientes a los meses de febrero y marzo de 2010, ni el incremento salarial del 14% aprobado por DS 0013, pagos de los aportes a las AFPs, bonos y vacaciones, por el trabajo que desempearon en el Hospital El Torno, pese a que la Direccin Departamental de Trabajo en reiteradas oportunidades instruy a la alcalda de El Torno el pago y cumplimiento de estas obligaciones laborales. En consecuencia, en revisin corresponde verificar, si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza jurdica de la accin de amparo constitucional
La accin de amparo constitucional es de carcter extraordinario, cuya finalidad consiste en proteger los derechos fundamentales de las personas, como se halla establecida en el art. 128 de la CPE, y procede: "contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley".
A su vez, el art. 129 establece que: I. La Accin de Amparo Constitucional se interpondr por la persona que se crea afectada, por otra a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin, ante cualquier juez o tribunal competente, siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados. II. La Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial.
III.2. Principio de subsidiariedad de la accin de amparo constitucional
Con relacin a la caracterstica subsidiaria de la accin de amparo constitucional la SC 1012/2010-R de 23 de agosto, refiri lo siguiente: El recurso de amparo constitucional previsto por el art. 19 de la CPEabrg, consagrado ahora como accin de amparo constitucional por el art. 128 de la CPE, esta instituido por la Ley Fundamental como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Constitucin y la ley.
Por su parte, la norma prevista por el art. 94 de la LTC y la jurisprudencia constitucional, establecen la naturaleza subsidiaria del amparo constitucional, misma que ahora est reconocida por la actual Ley Fundamental, conforme lo prev el art. 129 de la CPE, que dispone que la accin tutelar se interpondr siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados, de lo que se concluye que la naturaleza subsidiara del recurso de amparo constitucional, actual accin de amparo constitucional, est reconocida y preservada en la actual Constitucin Poltica del Estado, en consecuencia la jurisprudencia constitucional referida a ese carcter TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1241
subsidiario del amparo constitucional, es de aplicacin en los recursos de amparo constitucional analizados bajo el marco de la Constitucin Poltica del Estado vigente.
Sobre el particular, la naturaleza subsidiaria del amparo constitucional ha sido desarrollada por la abundante jurisprudencia de este Tribunal, que establece: '...el recurrente debe utilizar cuanto recurso le franquee la ley, sea ante la autoridad o persona que lesion su derecho o ante la instancia superior a la misma en caso que se trate de autoridad y, en el caso de particulares, acudir ante la autoridad que conforme a la naturaleza del acto ilegal u omisin indebida le pueda otorgar proteccin inmediata', as las SSCC 1277/2003-R; 0770/2003-R, 0635/2003-R, 0445/2003-R, 0492/2003-R, 0703/2004-R, entre otras.
En coherencia con lo sealado precedentemente, la SC 1337/2003-R de 15 de septiembre, determin las siguientes reglas y subreglas de improcedencia del recurso de amparo constitucional por subsidiariedad cuando: '1) las autoridades judiciales o administrativas no han tenido la posibilidad de pronunciarse sobre un asunto porque la parte no ha utilizado un medio de defensa ni ha planteado recurso alguno, as: a) cuando en su oportunidad y en plazo legal no se plante un recurso o medio de impugnacin y b) cuando no se utiliz un medio de defensa previsto en el ordenamiento jurdico; y 2) las autoridades judiciales o administrativas pudieron haber tenido o tienen la posibilidad de pronunciarse, porque la parte utiliz recursos y medios de defensa, as: a) cuando se plante el recurso pero de manera incorrecta, que se dara en casos de planteamientos extemporneos o equivocados y b) cuando se utiliz un medio de defensa til y procedente para la defensa de un derecho, pero en su trmite el mismo no se agot, estando al momento de la interposicin y tramitacin del amparo, pendiente de resolucin. Ambos casos, se excluyen de la excepcin al principio de subsidiariedad, que se da cuando la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales denunciados, ocasionen perjuicio irremediable e irreparable, en cuya situacin y de manera excepcional, procede la tutela demandada, an existan otros medios de defensa y recursos pendientes de resolucin'.
Finalmente conviene recordar que adems de inferirse la naturaleza subsidiaria del amparo, tambin se concluye que este recurso no es un medio paralelo o alternativo de proteccin de derechos, en ese sentido la SC 1503/2004-R de 21 de septiembre, seal que: 'el Tribunal Constitucional ha establecido que la jurisdiccin constitucional no puede operar como un mecanismo de proteccin paralelo a los medios de defensa judicial o administrativos que la Ley dispensa a los ciudadanos dentro de los procesos judiciales; en este contexto, el art. 19.IV de la CPE establece que se: '.... conceder el amparo siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados...', formulacin general que se precis en el art. 96.3 de la LTC que dispone: 'El Recurso de Amparo no proceder contra las resoluciones judiciales que por cualquier otro recurso puedan ser modificadas o suprimidas an cuando no se haya hecho uso oportuno de dicho recurso'. De donde se desprende que la accin de amparo constitucional es un instrumento subsidiario y supletorio en la proteccin de los derechos fundamentales, subsidiario porque no es posible utilizarlo si es que previamente no se agotaron las vas ordinarias de defensa y supletorio porque viene a reparar y reponer las deficiencias de esa va ordinaria, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable.
III.3. Anlisis del caso concreto
De los antecedentes descritos, se establece que la accionante y sus representados, como servidores pblicos del Hospital Municipal de El Torno, denuncian que la autoridad TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1242
demandada, como Alcalde de esa localidad, vulner sus derechos al trabajo, a percibir una justa remuneracin o salario justo, equitativo y satisfactorio, a la vacacin y a la seguridad social, al no haber procedido a cancelarles sus aguinaldos de las gestiones 2008 y 2009, ni sus sueldos correspondientes a los meses de febrero y marzo de 2010, como as tampoco el incremento salarial del 14% aprobado por DS 0013, ni haber cumplido con los pagos de los aportes a las AFPs, bonos y vacaciones por el trabajo que cumplieron dentro del Hospital mencionado. Por ende, a tiempo de plantear la presente accin de amparo constitucional, la parte accionante solicit que se le conceda la tutela, y, en consecuencia se ordene el pago de: 1) Sueldos devengados de febrero y marzo de 2010; 2) Retroactivo del 14% del incremento salarial al haber bsico dispuesto para el sector salud por el DS 0013 de 25 de febrero de 2009; 3) Aguinaldos pago doble de navidad de las gestiones 2008 y 2009; 4) Goce de vacaciones; 5) Bono Municipal; y, 6) Aportes a la AFPs.
Realizado el estudio de los actuados del caso, se evidencia que la parte accionante, mediante sus representantes sindicales, adems de haber solicitado lo demandado en reiteradas oportunidades ante la autoridad mxima del municipio de El Torno, al no haber logrado la atencin a sus pedidos, tambin acudieron ante la Direccin Departamental del Trabajo de Santa Cruz para denunciar a la autoridad mxima de la Alcalda de ese municipio por el incumplimiento del pago de aguinaldos que se les debe por las gestines 2008 y 2009, de cuyo efecto, la Direccin mencionada emiti respectivamente los memorndums 97/2008 de 23 de diciembre, y 057/09 de 21 de diciembre de 2009, por los cuales en su momento instruy y conmin a dicha Alcalda el cumplimiento del pago de los aguinaldos devengados de esas gestiones, ante lo referido la entidad demandada neg cancelar los mencionados aguinaldos, argumentando que su cuenta fiscal del Banco Unin se hallaba congelada.
De la misma forma, los trabajadores de salud del Hospital El Torno tambin reclamaron con anterioridad, entre otros, sobre el cumplimiento de pago de sueldos devengados de febrero y marzo de 2010, aumento salarial de sueldos del 14 % dispuesto por DS 0013 de 25 de febrero de 2009 (sic) - siendo lo correcto 19 de febrero de 2009 -, pago de bono municipal, pago de aportes a las AFPs, pago de vacaciones y afiliacin al seguro de salud.
Es as que, como efecto de las mltiples denuncias de los trabajadores de esa entidad, la Jefatura Departamental de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de Santa Cruz dispuso la realizacin de una inspeccin laboral a las instalaciones de la Alcalda de El Torno, de cuyo resultado se emiti por funcionarios de dicha Direccin el informe de 23 de marzo de 2009, donde se estableci once infracciones a normas laborales por parte de esa Alcalda, definindose la aplicacin de una multa de Bs88 000.-.
Posteriormente, en base a los antecedentes de la referida inspeccin laboral y la verificacin de las once infracciones antes citadas, el 10 de marzo de 2010, la misma Jefatura de la Direccin Departamental de Trabajo de Santa Cruz plante denuncia social contra de la Alcalda municipal de El Torno por infracciones a las leyes sociales, solicitando que como efecto de las mismas se sancione a ese ente Municipal con el pago de Bs88 000.-, denuncia que fue radicada ante el Juzgado Tercero del Trabajo y Seguridad Social del Distrito Judicial -ahora departamento- de Santa Cruz.
Lo expuesto permite establecer, con relacin a los derechos laborales que se denuncia como conculcados por la parte accionante, que a tiempo de plantear la presente accin de amparo constitucional, se hallaba en trmite el proceso laboral por denuncia de infracciones a las leyes sociales antes referidos, que emergi como resultado de las acusaciones realizadas por los mismos, trabajadores ante esa Jefatura Departamental del Trabajo, proceso que como consta en obrados ha sido radicado ante el Juzgado Tercero del Trabajo y Seguridad Social del Distrito TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1243
Judicial -ahora departamento- de Santa Cruz, cuyo resultado al presente es desconocido por este Tribunal, pues en obrados slo cursa antecedentes de ese proceso hasta su auto de admisin de 11 de marzo de 2010, como se menciona en la conclusin II.9 de la presente Sentencia. De ah que al haberse iniciado el proceso judicial laboral antes indicado, emergente de las mismas denuncias que ahora son objeto de la presente accin de amparo constitucional, corresponda a la parte accionante estar a las resultas del proceso citado y acudir ante esa jurisdiccin laboral, para reclamar al titular de la Alcalda de El Torno y demostrar las obligaciones laborales que tiene pendiente de cumplimiento ese ente municipal con cada uno de los ahora accionantes; ms an, cuando conforme a la conclusin II.10, slo cursan en obrados contratos de consultora individual de lnea de diez de los representados de la accionante y, no se tiene plenamente demostrada la situacin de derechos constituidos y dependencia laboral de los dems. En consecuencia, y en aplicacin del principio de subsidiariedad establecido en el fundamento jurdico III.2 de la presente Sentencia, no es posible conceder la tutela solicitada por los accionantes, toda vez que los mismos plantearon su accin de amparo constitucional sin haber esperado a que culmine el proceso judicial que se inici como efecto de sus propias denuncias, deducindose que los ahora accionantes no agotaron la va ordinaria que utilizaron. En consecuencia, la situacin planteada no se encuentra dentro de las previsiones del art. 128 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas al conceder la accin de amparo constitucional, no efectu una adecuada compulsa de los antecedentes.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin de 19 de abril de 2010, cursante de fs. 558 vta. a 559 vta. de obrados, dictada por la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Santa Cruz; y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
2 Al amparo del art. 48.4 de la LTC, debido al tiempo transcurrido desde la interposicin de la accin tutelar hasta la presente revisin, se dimensionan los efectos de esta Sentencia, dejando subsistentes los actos cumplidos como resultado de la concesin de tutela dispuesta por el Tribunal de garantas
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi .-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco .-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
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NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0564/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21720-44-AAC Departamento: Oruro
En revisin la Resolucin 004/2010 de 15 de abril, cursante de fs. 150 a 156 vta., dentro de la accin de amparo constitucional interpuesto por Lisbeth Giovanna Tordoya Uribe contra Ernesto Vctor Zaconeta Quintana, Gerente; y, Daniel Villafuerte Velsquez, Administrador, ambos de la Aduana Nacional de Bolivia Interior Oruro, y, Richard Pacheco Alvarado, Vctor Hugo Aliaga Gonzles y Henry Chvez Chvez, funcionarios del Control Operativo de la Aduana (COA), todos de Oruro.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 3 de abril de 2010, cursante de fs. 29 a 32, la accionante expresa los siguientes fundamentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Alega que el 19 de febrero de 2010, el vehculo de su propiedad junto a otros tres camiones fueron contratados por la empresa Feros SRL, para realizar el traslado de carga consistente en ciento ocho toneladas de sorgo con destino a la ciudad de Arica de la Repblica de Chile, correspondindole a su camin veintisiete toneladas; por este motivo se le entrega la siguiente documentacin: Factura Comercial de Exportacin N 15, lista de Empaque, DUI C2680, Fotocopia Certificado de Origen SCZ 08985, Certificado Fitosanitario de Exportacin N 132277, informe de Determinacin de Micotoxinas, Carta Porte Internacional N 011/2010 (sic).
Refiere adems que, por situaciones ajenas a su voluntad, el camin se retras en salir hasta el 9 de marzo; previamente el conductor verific si los otros camiones que transportaban el resto de la carga haban pasado por el control aduanero de Tambo Quemado, informndole que el 5 y 7 de ese mes y ao pasaron sin problemas; es as que, el 10 de ese mes y ao, Rolando Urquidi Hinojosa -conductor-, luego de atravesar territorio aduanero desde Cochabamba hasta Tambo Quemado, present en el recinto aduanero, la documentacin respectiva, referida a la exportacin de mercanca, informndole que no podan autorizar la salida de su camin, en cumplimiento al Decreto Supremo (DS) 0435 de 24 de febrero del 2010, que prohbe la exportacin de sorgo, por lo que deba devolver la carga. Cuando se encontraba de regreso, en inmediaciones de Tambo Quemado fue interceptado por Richard Pacheco Alvarado, Vctor Hugo Aliaga Gonzles y Henry Chvez Chvez -funcionarios del COA-, quienes decomisaron la mercanca y el camin, conducindolo primero al recinto aduanero de esa localidad, para posteriormente trasladarlo a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1245
oficinas de la Aduana Interior de Oruro; sin darles explicacin alguna, les entregaron el acta de comiso 000190, reteniendo la documentacin de la carga.
Al respecto se realizaron constantes reclamos para la devolucin del camin, pero todo fue intil; desde el comiso, las autoridades aduaneras los mantuvieron en una total incertidumbre, sin dar apertura de proceso, ni tampoco informar al respecto; ante su silencio, el 19 de marzo de 2010, le comunicaron que los documentos relativos al comiso de su camin y la mercanca se encontraban bajo la jurisdiccin de la mencionada institucin, motivo por el cual present memorial ante la Gerencia de la Aduana Interior Oruro, solicitando la devolucin de su vehculo, pedido que no fue atendido hasta la fecha, vulnerndose su derecho a la peticin, previsto en el art. 24 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), as como sus derechos establecidos en los arts. 2, 5, 6 y 68 del Cdigo Tributario Boliviano (CTB).
Las referidas autoridades tenan cuarenta y ocho horas para remitir a la autoridad jurisdiccional competente, todos los actuados del comiso del camin y la mercanca, de acuerdo al art. 187 prrafo segundo del CTB, no habiendo realizado ninguna gestin al respecto.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos a la vida, a la libertad y seguridad personal, a la seguridad jurdica, a la peticin, a una fuente laboral, a la propiedad privada individual y colectiva, al debido proceso, a la defensa, a ser oda por autoridad jurisdiccional, citando al efecto los arts. 15, 23, 24, 46, 56, 109.II, 115 y 120 de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga: a) La devolucin inmediata del camin marca Volvo, color azul combinado, modelo 1993, clase tracto camin, con placa de circulacin 1796-YKA, chasis 4V1WDBL9PN655033; b) Se disponga la anotacin preventiva del vehculo y la entrega en calidad de depsito judicial; c) Que el Gerente y Administrador de la Aduana Interior Oruro; y los funcionarios del COA, sealen cules fueron los motivos del comiso y el estado del proceso; y, c) Le franqueen fotocopias legalizadas de todos los actuados del presente caso.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 15 de abril de 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 144 a 149 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ampliacin de la accin
La accionante ampli los trminos expuestos en la accin de amparo constitucional, sealando: 1) Que se extraa que exista un proceso administrativo, puesto que en ningn momento fue notificada con actuacin alguna, nunca se dio por enterada que exista un proceso, mucho menos que deba pagar el 50% del valor de la mercanca; y, 2) Las autoridades de la Aduana Interior Oruro indicaron que se present documentacin en fotocopias simples y no en originales; esto se debe a que dicha carga se traslad en cuatro camiones, el primer camin que pas por el control aduanero de Tambo Quemado, llevaba los originales de los papeles, los restantes solo llevaban documentacin en fotocopias simples.
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I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Ernesto Vctor Zaconeta Quintana, Gerente de la Aduana Interior Oruro -ahora codemandado-, por intermedio de su abogados, present informe escrito, cursante de fs. 54 a 59, en el que manifiesta: i) El 10 de marzo de 2010, en Tambo Quemado, funcionarios del COA, en un control rutinario de inspeccin de mercanca y vehculos indocumentados, interceptaron un camin marca Volvo, conducido por Roberto Urquidi Hinojosa, identificando que se trataba de sorgo en una cantidad de veintisiete toneladas, cuyo destino era la Repblica de Chile; y, como la exportacin de mercancas estaba suspendida de acuerdo al DS 0435, procedieron a su comiso; cuando se intervino el camin, el conductor solo present fotocopias simples, de una Declaracin nica de Exportacin (DUE) 2680 de 23 de febrero de 2010 y otros documentos afines a la mercanca, mismos que se encuentran en el cuaderno del proceso administrativo que lleva adelante la Administracin de la Aduana Interior Oruro; ii) Dentro el operativo denominado Sorgo, se procedi a la elaboracin de actas de intervencin, comiso, valoracin y entrega de la mercanca al recinto aduanero, habindose notificado en secretaria con el acta de intervencin al conductor y a los presuntos interesados, para que en el trmino de tres das, presenten sus descargos, situacin que no ocurri; iii) El 19 y 29 de marzo de 2010, la ahora accionante solicit la devolucin de su vehculo y la mercanca que transportaba, presentando al efecto una factura comercial, certificado fitosanitario y de origen, documentacin que era de data anterior al DS 0435, que prohbe la exportacin de maz y sorgo; iv) El informe de la Supervisora de Remates de la Gerencia de la Aduana Interior Oruro, seala que la mercanca incautada no presentaba ninguna documentacin de descargo para su consideracin y anlisis tcnico; adems, que en el cuaderno administrativo, se evidencia que la hoy accionante solo pidi la devolucin del vehculo, adjuntando el Registro nico Automotor (RUA) y otros documentos relacionados al mismo; v) La misma afirma que la documentacin de la DUE, -en la cual sustenta su exportacin- estaba inscrita, pero para que sea considerada legal, tiene que ser aprobada por el Sistema de la Aduana Nacional de Bolivia, es por esta razn que quisieron validarla recin el 10 de ese mes y ao antes sealado; posterior al referido Decreto Supremo; vi) Se tipific este ilcito como contravencin aduanera, motivo por el cual fue de conocimiento de la Administradora de Aduanas Interior Oruro, como un proceso administrativo y conforme a procedimiento los actos de notificacin se lo realizan en secretaria, y como no presentaron ningn descargo, el 12 de abril de ese ao se emiti la Resolucin Sancionatoria ORUOISSPCCR 177/2010, que declara probada la comisin de contravencin aduanera, disponiendo el comiso definitivo de la mercanca; asimismo, la devolucin del camin marca Volvo, previo el pago del 50% de la mercadera comisada, en cumplimiento del art. 181.III del CTB, con esta Resolucin tambin se notific a la propietaria del camin la misma fecha, la cual tena un plazo de veinte das para formular recurso de alzada, ante la Autoridad de Impugnacin Tributaria (AIT); vii) Conforme establece el art. 43.II del CTB, el proceso administrativo iniciado por la Administracin de la Aduana Interior Oruro, no concluy, ya que dicho fallo aun no fue ejecutoriado, por lo que no agot la va administrativa; y, viii) Existe jurisprudencia en relacin a la falta de agotamiento en la va administrativa, por lo que resulta improcedente la accin de amparo constitucional.
No se hicieron presentes Richard Pacheco Alvarado, Vctor Aliaga Gonzles y Henry Chvez Chvez -codemandados- pese a su legal notificacin.
I.2.3. Resolucin
Concluida la audiencia, los Vocales de la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Oruro, constituida en Tribunal de garantas, pronunci la Resolucin 004/2010 de 15 de abril, cursante de fs. 150 a 156 vta., por la que se deneg la tutela solicitada, bajo los siguientes argumentos: a) La administracin de la TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1247
Aduana Interior Oruro, inici el proceso administrativo y conforme a su procedimiento, las notificaciones se realizaron en secretaria, la accionante tena un periodo de presentacin de pruebas, situacin que no ocurri, emitindose al efecto la Resolucin Sancionatoria ORUOISSPCCR 177/2010, que declara probada la comisin de contravencin aduanera, disponiendo el comiso definitivo de la mercanca, consistente en sorgo y la devolucin del camin, previo pago del 50% de la carga comisada, en cumplimiento al art. 181.III del CTB; b) Con el referido fallo, la propietaria fue notificada el 12 de abril de 2010, y tena el plazo de veinte das para formular el recurso de alzada ante la AIT, conforme cursa en obrados no se evidencia recurso alguno planteado por la hoy accionante; c) Superior a 200 000.- UFV's (doscientas mil unidades de fomento a la vivienda) es contrabando y el menor a esa cantidad es contravencin, as lo estipula los arts. 160.4 del CTB y 32 del DS 0014 de 19 de febrero del 2009, que tipifica el hecho como contrabando contravencional, por lo que solo se realiza un proceso administrativo, pero la conducta de la ahora accionante se genera por contrabando por omisin de tributos aduaneros; d) La Aduana Nacional de Bolivia no otorga la pliza de exportacin, esta se puede realizar o inscribir por el exportador en cualquier momento, este trmite no requiere de un despachante de Aduanas, el interesado va internet puede llenar un formulario a travs del sistema SIDUNEA y al momento de registrarse le otorgan un nmero y este simplemente tiene que ser validado por un funcionario de dicha institucin, en este caso, sera Tambo Quemado la que tendra que haber validado al momento de realizar la cancelacin en el citado control aduanero; y, e) La accin de amparo constitucional de tramitacin especial y sumarsima, no constituye un instrumento subsidiario en la proteccin de los derechos, porque no es posible aplicarlo si es que no se agot la va administrativa y ordinaria de defensa y como no se lo hizo, impide al Tribunal Constitucional Plurinacional, el anlisis de fondo de la problemtica planteada.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de la normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de la acciones tutelares ingresadas a los Tribunal de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley del Tribunal Constitucional. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las conclusiones que se sealan seguidamente:
II.1. Cursa acta de comiso 000196 de horas 19:10 del da mircoles de 10 del ao 2010 (sic) del camin marca Volvo color azul, conducido por Rubn Urquidi Hinojosa, que transportaba sorgo, cantidad y peso por determinar, con destino a la Repblica de Chile y factura comercial de exportacin, lista de empaque, declaracin de exportacin, certificados de origen, fitosanitario de exportacin y determinacin de micotoxinas (fs. 2 a 8).
II.2. Por RUA, resolucin de inscripcin del vehculo, pliza de importacin y formulario de registro vehicular, se evidencia que Lisbeth Giovanna Tordoya Uribe -hoy accionante-, es propietaria del motorizado comisado (fs. 10 a 13).
II.3. Cursan memoriales de solicitud de devolucin de vehculo de 19 y 29 de marzo de 2010, presentados ante la Gerencia de la Aduana Interior Oruro (fs. 15 a 17 y 24 a 27 vta.). TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1248
II.4. Por circular 053/2010 de 25 de febrero, emitido por la Gerencia Jurdica de la Aduana Nacional de Bolivia, se pone en conocimiento y difusin la suspensin de exportacin de maz y sorgo, adjuntando el DS 0435 de 24 de febrero de 2010 (fs. 62 al 67).
II.5. Cuaderno del proceso administrativo, en el que consta informe tcnico ORUOI SPCCR 378/10 de 12 de abril del 2010, emitido por Sandra Saravia Alanes, Tcnica Aduanera, que en sus conclusiones seala que se notific a Rubn Urquidi Hinojosa -conductor-, con el acta de intervencin y dems documentacin inherente al proceso administrativo, denominado SORGO (fs. 71 al 142).
II.6. Informe ORUOI-SPCCR 378/10, que dentro sus conclusiones afirma que el valor de los tributos omitidos no supera los UFV's 200 000.-, por lo que la accin incurrida por los procesados se adeca a la tipificacin prevista en los arts. 160.4 del CTB y 32 del DS 0014, tipificado como contrabando contravencional (131 a 135).
II.7. Por la Resolucin Sancionatoria ORUOISSPCCR 177/2010, se establece que la accionante fue sancionada disponindose la devolucin de su medio de transporte, previo pago del 50% del valor de la mercanca incautada, cuyo monto asciende a Bs16 340.- (diecisis mil trescientos cuarenta bolivianos), en cumplimiento del Art. 181.III prrafo 1ro del Cdigo Tributario Boliviano (sic) (fs. 138 a 142).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos, sealando que en inmediaciones de Tambo Quemado, su motorizado que transportaba sorgo, fue interceptado por funcionarios del COA, quienes comisaron el vehculo y la mercanca, trasladndolos primero a Tambo Quemado y posteriormente a la Aduana Interior Oruro, sin darles explicacin alguna, le entregaron al chofer el acta de comiso, reteniendo en su poder la documentacin referente a la exportacin de la mercanca, encontrndose en total incertidumbre.
En consecuencia, corresponde dilucidar si los extremos argumentados por la accionante, dan lugar o no a la tutela solicitada.
III.1. Naturaleza subsidiaria de la accin de amparo constitucional.
La SC 0869/2010-R de 10 de agosto, ha asumido el siguiente entendimiento: corresponde sealar en principio, que el amparo constitucional, en su configuracin tanto de la abrogada como de la vigente Constitucin Poltica del Estado, tiene una naturaleza jurdica esencialmente subsidiaria en la proteccin de los derechos y garantas constitucionales. As, el art. 19.IV de la CPEabrg, sealaba: 'La autoridad judicial examinar la competencia del funcionario o los actos del particular y, encontrando cierta y efectiva la denuncia, conceder el amparo solicitado siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas'; igualmente, el art. 129.I de la Constitucin Poltica del Estado vigente (CPE), refirindose a la accin de amparo constitucional como hoy se denomina, seala que esta accin se interpondr: 'siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados'.
Al respecto la SC 0150/2010-R de 17 de mayo, ha sealado: 'De los preceptos anteriormente analizados se concluye que el amparo constitucional se constituye en un instrumento subsidiario y supletorio de proteccin; subsidiario porque no puede ser utilizado si previamente no se agotaron la vas ordinarias de defensa, y supletorio porque viene a reparar y reponer las TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1249
deficiencias de esa va ordinaria. En consecuencia, para que los fundamentos de una demanda de amparo constitucional puedan ser analizados en el fondo, la parte recurrente debe haber utilizado hasta agotar todos los medios y recursos legales idneos para la tutela de sus derechos sea en la va jurisdiccional o administrativa, pues donde se deben reparar los derechos y garantas lesionados es en el mismo proceso, o en la instancia donde fueron vulnerados, esto es, que en principio haya acudido ante la misma autoridad que incurri en la presunta lesin y luego a las superiores a sta, y si a pesar de ello persiste la lesin porque los medios o recursos utilizados resultaron ineficaces, recin se abre la posibilidad de acudir al amparo constitucional, el que no puede ser utilizado como un mecanismo alternativo o sustitutivo de proteccin, pues ello desnaturalizara su esencia'.
III.2. Anlisis del caso concreto
La problemtica emerge en virtud al comiso de una mercanca de veintisiete toneladas de sorgo ms el camin que lo transportaba, conforme al procedimiento aduanero se establece que cuando se comisa una mercanca prohibida o indocumentada, se realiza al vehculo ms, de esa manera se procedi en el operativo denominado SORGO y al momento de que se comis se present la DUE en fotocopia simple, la misma que no estaba validada por las autoridades de la Aduana Interior Oruro; adems, en ese momento le informaron que la exportacin de sorgo estaba prohibida temporalmente por el DS 0435, el proceso administrativo interno que se le sigui fue debidamente notificada a la accionante el 30 de marzo de 2010, por lo que tuvo la oportunidad de impugnar cualquier actuacin, misma que concluy con la Resolucin ORUOISSPCCR 177/2010, sancionndola con el pago del 50% del valor de la mercanca, actuacin que tambin le fue notificada conforme a procedimiento el 12 de abril del 2010, la cual no presenta impugnacin alguna, por lo que se deduce que no agot la va administrativa. La jurisprudencia constitucional en su SC 0869/2010-R, al respecto seala, que se deben agotar todos los medios necesarios o si estos recursos resultaron ineficaces, podr interponerse la accin de amparo constitucional, por lo que en el caso concreto no se agot la va administrativa ni ordinaria.
Por consiguiente, se concluye que el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela, efectu una correcta compulsa de los antecedentes procesales y dio correcta aplicacin a la normativa aplicable al caso.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 004/2010 de 15 de abril, cursante de fs. 150 a 156 vta., pronunciada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Oruro, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada, en base a los fundamentos jurdicos expuestos en la presente Sentencia Constitucional Plurinacional.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada . Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landvar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1250
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0565/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21602-44-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisin la Resolucin 94/10 de 1 de abril de 2010, cursante de fs. 94 a 98 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Jaime Luis Burgos Rivera contra Jos Luis Baptista Morales y ngel Irusta Prez, Ministros de la Sala Penal Primera de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial de 22 de marzo de 2010, cursante de fs. 16 a 21, se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
A instancias de un proceso penal seguido contra el accionante por la Caja Nacional de Salud (CNS), fue condenado como autor de los delitos de falsedad material, falsedad ideolgica y uso de instrumento falsificado, Resolucin que fue impugnada por recurso de apelacin restringida, mereciendo un Auto de Vista confirmatorio, que a su vez dio lugar al recurso de casacin radicado en la Sala Penal Segunda de la entonces Corte Suprema de Justicia, la cual a travs del Auto Supremo 259/2009 de 12 de marzo, resolvi declarar inadmisible la referida casacin. Dentro del mismo proceso, la coacusada Nelly Cruz Castro, interpuso recurso de amparo constitucional, el mismo que al concederle la tutela, dispuso la anulacin del citado Auto Supremo, por no estar debidamente fundamentado.
Estando el proceso nuevamente activado, el 1 de junio de 2009, present solicitud de excepcin de extincin de la accin penal por duracin mxima del proceso, en cuyo memorial desarrollaba una detallada exposicin del discurrir del proceso penal, describiendo los actos procesales concretos residenciados en folios individualizados, sealando los aspectos cronolgico procesales y a quines corresponda su retraso o mora; adems, se subdividi el memorial en las fases connaturales al proceso penal, puesto que los ahora demandados no absolvieron ninguno de ellos ni siquiera superficialmente, limitndose a formular oraciones abstractas, genricas y de simple referencia, al emitir el Auto Supremo 039 de 17 de febrero de 2010, y disponer no ha lugar a su solicitud, vulnerando el debido proceso en su vertiente de derecho a la fundamentacin de las resoluciones judiciales, ms an cuando stas son negativas de derechos del procesado.
Seala adems, que el Auto Supremo 039, conformado por un solo considerando, dividido en cuatro acpites, desarroll: Primero, en cuatro lneas los antecedentes de cuando el Tribunal de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1251
amparo remiti los legajos de la causa; Segundo, la solicitud de extincin presentada, que al tratarse de cuestin previa, deba resolverse antes de ingresar al fondo; Tercero, una rememoracin de las indicaciones tcnicas que el Tribunal Constitucional sugiere aplicar a los operadores de justicia en cuestiones similares; y, Cuarto, una relacin escueta en la que se exponen las conclusiones sin explicar razones, calificando el proceso como complejo por ser varias personas involucradas, entre las cuales algunas fueron declaradas rebeldes, sin referir quines ni cmo ello gener la mora procesal; igualmente, se mencionan varias suspensiones sin referir en qu fase del proceso se dieron las mismas o si fueran atribuibles a su persona; y, por ltimo alegan que otra causa importante de la mora es la excesiva carga procesal de las Salas Penales de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia, de lo que se puede inferir que an admitiendo que la mora se deba a un hecho no atribuible a los procesados, sino como ellos mismos lo indican, a las Salas Penales de la entonces Corte Suprema de Justicia, quebrantaron el requisito de congruencia interior de su contenido, puesto que es sobre este pilar que deciden declarar no ha lugar a su solicitud de extincin de la accin penal. Por otro lado, tambin vulneraron otra garanta procesal, cual es la seguridad jurdica, ya que esperaba se le d una respuesta fundamentada que convenza y no imponga, frustrando su derecho a la certeza de la resolucin y por consiguiente, negndole la posibilidad de beneficiarse de la extincin de la accin penal por mora procesal.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega como lesionada la garanta constitucional del debido proceso en sus vertientes del derecho a recibir una decisin fundamentada y a la congruencia de su contenido; y de la seguridad jurdica, citando al efecto los arts. 9.2, 115.II., ambos de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
El accionante solicita se conceda la tutela constitucional, consistente en la nulidad del Auto Supremo 039.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 1 de abril del 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 90 a 93 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
Los abogados del accionante, ratificaron in extenso los argumentos de la demanda.
I.2.2 Informe de las autoridades demandadas
Mediante informe escrito cursante a fs. 62 y vta., los demandados sealaron que de un atento anlisis del Auto Supremo 039, se apreciara que la Resolucin estuvo adecuadamente fundamentada, puesto que: a) Respecto a la complejidad del proceso y el nmero de imputados no era necesario entrar en detalles, los acusadores eran la CNS y el Ministerio Pblico; particulares, Max Vera Burgos, Juez, Gisela Martha Argandoa Rollano, Notaria; y los acusados, Edgar Arandia, Antonio Arequipa Ibarra, Nelly Cruz Castro, Abad Enrique Requena Pedroso, Juan Mario Sossa Rivera y Jaime Luis Burgos Rivera, siendo las posiciones opuestas entre ellos las que causaron dilaciones; b) Con relacin a las vacaciones judiciales colectivas, no era indispensable mencionar pormenorizadamente las fechas de suspensin de labores, que TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1252
interrumpen trminos durante veinticinco das calendario cada ao; c) El punto referido a la excesiva carga procesal, tiene relacin con la forzosa demora de atencin de causas en las Salas Penales de la Corte Suprema de Justicia, razn por la cual no sera exigible una explicacin minuciosa; d) No existi violacin al debido proceso puesto que quienes solicitaron la extincin de la accin penal por vencimiento del plazo mximo de duracin del proceso, no demostraron que los funcionarios judiciales atentaron contra sus derechos y garantas o de algn modo su derecho a la defensa; y, e) Las resoluciones judiciales deben ser escuetas; es decir, exposicin sin adornos, aadiendo que emitido el Auto que rechaz la pretensin del impetrante, se dict otro que declar inadmisible el recurso de casacin que ste y otros imputados interpusieron contra el Auto de Vista que emiti el Tribunal de alzada, por lo que, solicitan se dicte resolucin que declare improcedente la demanda planteada.
I.2.3. Informe de los terceros interesados
Por memorial de fs. 88 a 89 vta., Max Pastor Mamani Callisaya en representacin de Csar Ayala Gonzles, Gerente General de la CNS seal: 1) Se hace notar que el accionante interpuso accin de amparo con el mismo fundamento de la co-condenada Nelly Cruz Castro, incurriendo en causal de inadmisibilidad prevista en el art. 96.2 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC); 2) Nelly Cruz Castro, recurri a la accin de amparo constitucional contra el Auto Supremo 259 de 12 de marzo de 2009 y su complementario, emitido por la Sala Penal Segunda, la cual declar inadmisible el recurso de casacin, argumentando la recurrente falta de fundamentacin debida, que fue resuelta mediante Auto 114/2009 de 7 mayo, concedindole la tutela solicitada y disponiendo que la Sala Penal Segunda emita un nuevo Auto Supremo sobre la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin con mayor fundamentacin, quedando firme y subsistente el Auto Supremo 259 y su complementario, emitidos por la misma instancia; 3) Jaime Burgos Rivera, dentro del proceso penal de referencia, gozaba de medidas cautelares sustitutivas a la detencin preventiva, entre ellas el arraigo, mismo que fue quebrantado ya que estuvo fuera del pas sin haber solicitado a ninguna autoridad el desarraigo provisional, mostrando total irrespeto a las leyes del Estado boliviano; 4) El accionante junto a Nelly Cruz Castro, solicitaron la extincin de la accin penal por vencimiento del plazo mximo de duracin del proceso, actitud dilatoria puesto que estara ejecutoriada la Sentencia condenatoria dictada en primera instancia; y, 5) Los hechos delictivos por los cuales Jaime Luis Burgos Rivera y otros, fueron condenados tenan la finalidad de apoderarse ilegalmente del lote de terreno adquirido por la CNS de la empresa Implabol S.A. en la suma de $us670 000 (seiscientos setenta mil dlares estadounidenses) cometiendo un delito con grave incidencia a la economa y patrimonio del Estado Plurinacional y conforme a lo establecido por la Constitucin Poltica del Estado y la Ley Marcelo Quiroga Santa Cruz, por lo que solicit denegar la accin de amparo constitucional interpuesta, ms el pago de costas y honorarios profesionales.
I.2.4. Resolucin
La Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca, constituida en Tribunal de Garantas por Auto 94/10 de 1 abril de 2010, cursante de fs. 94 a 98 vta., concedi la tutela solicitada, dejando sin efecto el Auto Supremo 039 de 17 de febrero de 2010, pronunciado por Jos Luis Baptista Morales y ngel Irusta Prez, Ministros de la entonces Corte Suprema de Justicia, conforme a los siguientes fundamentos: i) El Auto Supremo 039 no se halla debidamente motivado y fundamentado conforme manda el art. 124 del CPP, pues expone directamente conclusiones sin identificar la base que lo sustente, sino tambin, vulnera el derecho del accionante de conocer las razones por las cuales no se dio curso a su demanda incidental de extincin de la accin penal por duracin mxima del proceso; y, ii) La Sala Penal Segunda, omiti sealar cul o cules fueron los actos dilatorios del proceso en los TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1253
que hubiere incurrido el accionante, omisin que deviene en vulneracin de la seguridad jurdica, el debido proceso y la legalidad, consagrados por los arts. 178 y 180 de la CPE.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Auto Supremo 039 de 17 febrero de 2010, dictado por Jos Luis Baptista Morales y ngel Irusta Prez, Ministros de la Sala Penal de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia, que dispone de conformidad a la SC 0101 de 14 de septiembre de 2004, la extincin de la accin penal por vencimiento del plazo mximo de duracin del proceso no se aplica de modo automtico por el simple hecho de haberse demostrado el transcurso del tiempo sealado, debiendo apreciarse otros factores, tales como la complejidad del caso, el nmero de imputados, las acciones de ellos que dieron lugar a dilaciones, la excesiva carga procesal, entre otros; y, que en el caso de autos, estn efectivamente dadas todas las condiciones a que hace referencia la indicada sentencia constitucional (sic) (fs. 1 a 2).
II.2. Informe presentado el 31 de marzo de 2010, por Jos Luis Baptista Morales y ngel Irusta Prez, Ministros de la entonces Corte Suprema de Justicia, en el que se evidencia por el pie de firma de ngel Irusta Prez, que ya no sera parte de la Sala Penal, pues suscribe como Presidente de la Sala Civil de la referida Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia (fs. 62 y vta.). III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante alega que el Auto Supremo 039 del 17 febrero del 2010, pronunciado por las autoridades demandadas, que resolvi no ha lugar a la extincin de la accin penal por duracin mxima del proceso, carece de fundamentacin y motivacin, lo que conllev a la vulneracin de sus derechos y garantas constitucionales al debido proceso en su vertiente del derecho a recibir una decisin fundamentada y congruente, a la seguridad jurdica y a ser procesado en un plazo razonable, toda vez que le atribuyeron la mora procesal manteniendo vigente la sustanciacin del proceso, sin tomar en cuenta que los incidentes planteados por la parte querellante fueron dilatorios, excediendo los lmites de la razn, atribuible tambin a las autoridades judiciales, no obstante de que dicha extincin se constituye en un instituto procesal penal que cumplidos los requisitos de ley previa la comprobacin del transcurso del tiempo previsto por la norma, corresponde la extincin de la accin. En consecuencia, corresponde analizar, si en el presente caso, se debe conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. Sobre la legitimacin pasiva
Con carcter previo al anlisis de la denuncia de vulneracin de los derechos invocados por el accionante, es necesario, referirse a los arts. 128 de la CPE y 97 de la LTC, este ltimo que establece los requisitos de forma y contenido que deben ser observados de forma inexcusable en TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1254
la presentacin de todo recurso de amparo constitucional, precepto que permitir determinar quin o quines son las personas que el accionante considera lesionaron sus derechos fundamentales y garantas constitucionales, al respecto el Tribunal Constitucional refiere en la SC 1745/2011-R de 7 de noviembre, que dice: la demanda debe dirigirse contra la persona que en el momento de la presentacin de la accin, est desempeando esa funcin, a quien slo le alcanzarn las responsabilidades institucionales, ms no as las personales, si las hubiere. Al respecto la SC 0264/2004-R de 27 de febrero, reiterada, entre otras, por las SSCC 0112/2010-R y 0763/2010-R, agrega: La legitimacin pasiva es la calidad que se adquiere por la coincidencia que se da entre la autoridad que caus la violacin a los derechos y aqulla contra quien se dirige la accin; empero, debe entenderse que la demanda debe estar dirigida contra la 'autoridad' que ostente el cargo desde el cual se realiz el acto ilegal o se incurri en la omisin indebida, sin que ello implique que, en caso de existir responsabilidades personalsimas, como la penal, el funcionario que haya accedido al cargo con posterioridad al acto lesivo de derechos, tenga que asumir las consecuencias nicamente por encontrarse en funciones al momento de iniciarse la demanda y porque sta haya sido dirigida en su contra' (las negrillas son nuestras).
Bajo ese razonamiento, con relacin a la legitimacin pasiva, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha establecido que toda accin de amparo constitucional, deber ser interpuesta contra las autoridades que fungen en el cargo desde el cual presuntamente cometieron la vulneracin de derechos fundamentales para que as estos puedan repararlos; este razonamiento implica que, en caso de que la persona natural ya no ostente la condicin de autoridad, desde la cual estara llamada a reparar las presuntas lesiones de derechos y garantas constitucionales, la demanda deber dirigirse contra la autoridad que a momento de la interposicin de la accin de amparo constitucional ostenta el cargo, puesto que se entiende que ante una eventual concesin de la tutela constitucional, es sta quien materializar la reparacin o restitucin de derechos y garantas solicitada a travs de esta accin tutelar.
III.2. Anlisis del caso concreto
El accionante considera que, el Auto Supremo 039, emitido por los Ministros de la Sala Penal de la Corte Suprema -ahora Tribunal Supremo- de Justicia, a tiempo de resolver la solicitud presentada por el ahora accionante, declarando no ha lugar a la extincin de la accin penal por duracin mxima del proceso, demuestran una clara vulneracin a derechos fundamentales y garantas constitucionales como el debido proceso y la seguridad jurdica, al carecer -dicho Auto Supremo- de fundamentacin, motivacin y congruencia en su contenido, puesto que las mencionadas autoridades se limitaron a exponer las conclusiones sin explicar sus razones.
Sin embargo, de la revisin de los antecedentes de esta accin constitucional particularmente del informe de las autoridades demandadas remitido el 31 de marzo del 2010, cursante a fs. 62 y vta., se pudo evidenciar a partir del pie de firma del Ministro ngel Irusta Prez, que dicha autoridad ya no funge como miembro de la Sala Penal de la entonces Corte Suprema de Justicia, sino que formara parte de la Sala Civil, en ese sentido, si bien existe la coincidencia entre las autoridades que causaron la supuesta violacin de los derechos del accionante y aquella contra quien se dirige la accin; empero, la demanda de la presente accin tutelar debi dirigirse contra los miembros de la Sala Penal Segunda de la Corte Suprema de Justicia que al momento de la presentacin de esta accin constitucional ostentaban el cargo desde el cual se realiz el presunto acto ilegal, ya que son esas autoridades las llamadas a poder reparar y/o proteger los derechos alegados como vulnerados por el accionante; en ese sentido, corresponde aplicar la jurisprudencia citada en el Fundamento Jurdico III.1 de esta Resolucin y por consiguiente TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1255
denegar la tutela solicitada, con la aclaracin de no haberse ingresado al anlisis de fondo de la problemtica planteada.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber concedido la accin de amparo constitucional, no evalu en forma correcta los datos del proceso como tampoco aplic la jurisprudencia al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria en virtud de lo previsto en el art. 20. II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve:
1 REVOCAR la Resolucin 94/10 de 1 de abril de 2010, cursante de fs. 94 a 98 vta., dictada por la Sala Penal de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Chuquisaca; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
2 De conformidad al art. 48.4 de la LTC, debido al tiempo transcurrido entre la interposicin de la presente accin de amparo constitucional y esta revisin, se dimensionan los efectos de la misma, dejando subsistentes los actos cumplidos como resultado de la concesin de la tutela por parte del Tribunal de garantas.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-.Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0566/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21860-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin 30/2010 de 19 de mayo, cursante de fs. 51 a 53, pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional, interpuesta por Jackelin Maura Serrano Apaico en representacin de la comunidad Tiu Rancho contra Justina Gutirrez, Presidenta del Concejo Municipal de Sipe Sipe de Cochabamba
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1256
Mediante memorial presentado el 6 de mayo de 2010, cursante de fs. 31 a 35 vta., la accionante expres lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
La comunidad Tiu Rancho decidi constituirse en una Organizacin Territorial de Base (OTB), al amparo del art. 21.4 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE), es as que conforme a la voluntad soberana de sus habitantes el 6 de junio de 2009, se suscribi el acta de constitucin, y en aplicacin de la Ley de Participacin Popular se redact su estatuto y reglamento, los mismos que fueron aprobados el 20 de junio del mismo ao; posteriormente, en el marco de estas normas se eligi al Directorio, posesionndose a la accionante como Presidenta.
Con toda la documentacin antes referida, se aperson al Concejo Municipal de Sipe Sipe, mediante memorial de 18 de agosto de 2009, para que, luego de la compulsa de los documentos aparejados, aprueben mediante resolucin afirmativa la existencia de la OTB Tiu Rancho, autorizndole a seguir el trmite de su personalidad jurdica ante el Gobierno Departamental de Cochabamba.
En vista de que su solicitud no mereci respuesta, luego de una espera de treinta das, la reiter a travs del memorial de 18 de septiembre de 2009, pero al igual que la primera no recibi respuesta alguna, con este cometido se aperson en varias oportunidades a la Secretara del Concejo Municipal, donde a mucha insistencia se le coment que su solicitud fue derivada al Comit de Vigilancia, nuevamente por memorial de 27 de octubre de ese ao, y a efectos de prever cualquier conflicto de sobre posicin territorial, solicit se le otorgu un plano en el que estn establecidas las delimitaciones territoriales de las OTB's la que tambin fue ignorada.
El Concejo Municipal de Sipe Sipe, no dio cumplimiento a su deber de responder oportunamente a las diferentes solicitudes que se les efectu, vulnerando de manera reiterada el derecho a obtener una respuesta adecuada y oportuna a sus peticiones.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
La accionante denunci como lesionado su derecho a la peticin, citando al efecto el arts. 24 de la CPE.
I.1.3. Petitorio
Solicita que se admita y declare procedente la tutela, disponiendo que cumpla de manera inmediata con su deber de responder.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 19 de mayo de 2010, segn consta en el acta cursante a fs. 50 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
La accionante no concurri a la audiencia y su abogado no intervino en la misma, porque no contaba con poder de representacin.
I.2.2. Informe de la autoridad demandada
La Presidenta del Concejo Municipal de Sipe Sipe, no hizo llegar su informe escrito, ni asisti a TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1257
la audiencia pese a su legal citacin, tal como se evidencia a fs. 49 vta. de obrados.
I.2.3. Resolucin
El Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial de Quillacollo del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba, pronunci la Resolucin 30/2010 de 19 de mayo, cursante de fs. 51 a 53, mediante la cual concedi la tutela. En base a los siguientes fundamentos: a) La accionante en representacin de la comunidad Tiu Rancho present memoriales o solicitudes en reiteradas oportunidades al Concejo Municipal de Sipe Sipe, el 20 de agosto, 30 de septiembre, 10 de noviembre, 26 de noviembre, 8 de diciembre de 2009 y 2 de marzo de 2010, sin que ninguna de esas solicitudes hayan merecido respuesta o providencia positiva o negativa de forma oportuna, y tampoco se ha desmentido ni desvirtuado la denuncia; y, b) Conforme al art. 124 (sic) de la CPE, la accin de amparo constitucional tendr lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley; asimismo, el art. 24 de la misma norma constitucional, debe entenderse como la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona para pedir individual o colectivamente ante las autoridades o representantes la atencin o satisfaccin de sus necesidades y sus requerimientos o formular representaciones de actos o resoluciones ilegales o indebidos, por lo que al no haber respondido a las solicitudes de la accionante, corresponde otorgar la tutela.
I.3. Consideraciones de la Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose la Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante memorial presentado el 20 de agosto de 2009, se evidencia que la accionante solicit al Concejo Municipal de Sipe Sipe que se dicte resolucin afirmativa de reconocimiento de la OTB Tiu Rancho, efectuada por la accionante (fs. 13 y vta.); posteriormente, el 10 de noviembre del mismo ao, reiter su solicitud y anunci la interposicin de un recurso constitucional (fs. 14 a 16).
II.2. A travs de memorial de 30 de septiembre de 2009, se advierte que Jackelin Maura Serrano Apaico reiter su pedido a la Presidenta del Concejo Municipal de Sipe Sipe, para que se emita una resolucin afirmativa (fs. 18), luego el 26 de noviembre del mismo ao, suplica se emita la referida resolucin (fs. 19 y vta.).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
La accionante denunci como lesionado su derecho a la peticin; toda vez que, el Concejo Municipal de Sipe Sipe, representado por su Presidenta, no dio respuesta a sus reiteradas solicitudes de emisin de resolucin afirmativa de reconocimiento de la existencia de la OTB Tiu Rancho autorizndoles el trmite de su personera jurdica. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos mencionados son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1258
III.1.La accin de amparo constitucional y su naturaleza jurdica
La accin de amparo constitucional establecida en el art. 128 de la CPE, como una accin tutelar de defensa contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la misma Norma Fundamental y las leyes.
Segn expresa, Jos Antonio Rivera Santivez, en su libro Jurisdiccin Constitucional - Procesos Constitucionales en Bolivia- el constituyente y legislador boliviano establece que es una accin constitucional, de configuracin procesal autnoma e independiente, diferente de los dems recursos procesales ordinarios; es un medio de tutela inmediata, eficaz e idnea para los derechos y garantas constitucionales, frente a las amenazas o restricciones ilegales o indebidas de autoridades pblicas o personas particulares; por ello tiene una tramitacin especial y sumarsima (RIVERA SANTIVEZ, Jos Antonio. Jurisdiccin Constitucional -Procesos Constitucionales en Bolivia-. Tercera Edicin. Cochabamba: Editorial Kipus, pg. 381).
En ese sentido, la accin de amparo constitucional, tiene por finalidad nica resguardar los derechos fundamentales de quien acude buscando tutela, lo que determina su alcance con relacin a la proteccin de derechos y garantas constitucionales, y no as, de principios; empero, por la misma naturaleza jurdica del amparo constitucional como accin extraordinaria de defensa, no puede omitirse considerar el resguardo y la materializacin de los principios ordenadores de la administracin de justicia.
III.2.Naturaleza jurdica del derecho de peticin
Este derecho, actualmente, se encuentra desarrollado en el art. 24 de la CPE, cuando sostiene que: 'Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y pronta. Para el ejercicio de este derecho no se exigir ms requisito que la identificacin del peticionario'.
Conforme a la norma constitucional, el derecho a la peticin puede ser ejercido de manera oral o escrita, sin la exigencia de formalidades en la formulacin de la peticin, pues slo se requiere la identificacin del peticionario. En cuanto a su contenido esencial, la Constitucin hace referencia a una respuesta formal y pronta, entendindose que sta, entonces debe ser escrita, dando una respuesta material a lo solicitado ya sea en sentido positivo o negativo, dentro de plazos previstos en las normas aplicables o, a falta de stas, en trminos breves, razonables.
El contenido esencial establecido en la Constitucin coincide con la jurisprudencia constitucional contenida en las SSCC 0981/2001-R y 0776/2002-R, entre otras, en las que se seal que este derecho: 'es entendido como la facultad o potestad que tiene toda persona para dirigirse, individual o colectivamente ante las autoridades o funcionarios pblicos, lo que supone el derecho a obtener una pronta resolucin, ya que sin la posibilidad de exigir una respuesta rpida y oportuna carecera de efectividad el derecho'. En consecuencia, el ejercicio del derecho supone que una vez planteada la peticin, cualquiera sea el motivo de la misma, la persona adquiere el derecho de obtener pronta resolucin, lo que significa que el Estado est obligado a resolver la peticin. Sin embargo, el sentido de la decisin depender de las circunstancias de cada caso en particular y, en esa medida podr ser positiva o negativa'.
Conforme ha establecido la SC 0776/2002-R, reiterada por su similar SC 1121/2003-R este derecho se estima lesionado: 'cuando la autoridad a quien se presenta una peticin o solicitud, no la atiende; es decir, no la tramita y la responde en un tiempo oportuno o en el plazo previsto por Ley, de forma que cubra las pretensiones del solicitante, ya sea exponiendo las razones del por qu no se la acepta, explicando lo solicitado o dando curso a la misma, en cualquiera de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1259
estos casos donde se omita dar los motivos sustentados legalmente o de manera razonable, se tendr como se dijo vulnerado el derecho'.
Congruente con este razonamiento las SSCC 1541/2002-R, 1121/2003-R, entre otras, han determinado la obligacin por parte de los funcionarios pblicos de informar sobre el estado de un trmite a efectos de observar el derecho de peticin, sealando que la respuesta por parte del funcionario 'no puede quedar en la psiquis de la autoridad requerida para resolver la peticin, ni al interior de la entidad a su cargo, sino que debe ser manifestada al peticionante, de modo que este conozca los motivos de la negativa a su peticin, los acepte o busque impugnarlos en otra instancia que le franquee la Ley'.
Por otro lado, tambin forma parte del contenido del derecho de peticin la respuesta material a la solicitud, conforme lo estableci la SC 1159/2003-R de 19 de agosto, al sealar 'el derecho de peticin se encuentra satisfecho no nicamente por una respuesta emitida por la autoridad, sino una vez que dicha autoridad haya resuelto o proporcionado una solucin material y sustantiva al problema planteado en la peticin, sin que se limite a una consecuencia meramente formal y procedimental'.
Asimismo, la SC 0843/2002-R de 19 de julio, ha establecido: 'que la exigencia de la autoridad pblica de resolver prontamente las peticiones de los administrados, no queda satisfecha con una mera comunicacin verbal, sino que es necesario que el peticionante obtenga una respuesta formal y escrita, que debe ser necesariamente comunicada o notificada, a efecto de que la parte interesada, si considera conveniente, realice los reclamos y utilice los recursos previstos por Ley' (SC 1995/2010-R de 26 de octubre).
III.3.Sobre el derecho de peticin
La SC 1745/2011-R de 7 de noviembre, con relacin al derecho de peticin seala que: El art. 24 de la CPE, establece: 'Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y pronta. Para el ejercicio de este derecho no se exigir ms requisito que la identificacin del peticionario'.
La SC 0962/2010-R de 17 de agosto, siguiendo la lnea jurisprudencial de este Tribunal, respecto al derecho de peticin, puntualiza: 'debe entenderse el mismo como la potestad, capacidad o facultad que tiene toda persona de formular quejas o reclamos frente a las conductas, actos, decisiones o resoluciones irregulares de los funcionarios o autoridades pblicas o la suspensin injustificada o prestacin deficiente de un servicio pblico, as como el de elevar manifestaciones para hacer conocer su parecer sobre una materia sometida a la actuacin de la administracin o solicitar a las autoridades informaciones; en s es una facultad o potestad que tiene toda persona para dirigirse, individual o colectivamente, ante las autoridades o funcionarios pblicos, lo que supone el derecho a obtener una pronta resolucin, ya que sin la posibilidad de exigir una respuesta rpida y oportuna carecera de efectividad el derecho. En consecuencia, el ejercicio del derecho supone que una vez planteada la peticin, cualquiera sea el motivo de la misma, la persona adquiere el derecho de obtener pronta resolucin, lo que significa que el Estado est obligado a resolver la peticin. Sin embargo, el sentido de la decisin depender de las circunstancias de cada caso en particular y, en esa medida podr ser positiva o negativa'.
Complementando dicho entendimiento, la SC 1068/2010-R de 23 de agosto, refiri: 'La Constitucin Poltica del Estado actual ha ubicado a este derecho en el art. 24, dentro de la categora de los derechos civiles, pues se entiende que parten de la dignidad de las persona entendiendo que cuando se aduzca el derecho de peticin, la autoridad peticionada, ya sea dentro de cualquier trmite o proceso, ste tiene el deber respecto al u otros individuos de TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1260
responder en el menor tiempo y de forma clara. En resumen las autoridades vulneran el derecho de peticin cuando: a) La respuesta no se pone en conocimiento del peticionario; b) Se presenta la negativa de recibirla o se obstaculiza su presentacin; c) Habindose presentado la peticin respetuosa, la autoridad no la responde dentro de un plazo razonable; y, d) La solicitud no es atendida de manera clara, precisa, completa y congruente con lo solicitado'. En ese sentido, tambin en la SC 0195/2010-R de 24 de mayo, se determina que: 'el ncleo esencial de este derecho radica en la obtencin de una respuesta formal y pronta a lo que se tiene peticionado' y haciendo alusin a la respuesta agreg la referida Sentencia Constitucional que: 'no necesariamente debe ser de carcter positivo o favorable, sino tambin de negativa o de rechazo, siempre y cuando sea fundamentada'" (las negrillas nos pertenecen). III.4.Anlisis del caso concreto
En el presente caso la accionante, present su solicitud de emisin de resolucin afirmativa de reconocimiento de OTB de la comunidad de Tiu Rancho el 20 de agosto de 2009, no habiendo recibido respuesta alguna a su peticin, por lo que, despus de haber esperado un tiempo prudente para la respuesta, la misma que no ocurri, motivando esta actitud a que la reitere el 30 de septiembre del mismo ao, la cual no fue atendida; posteriormente, el 10 de noviembre, volvi a efectuar su pedido y anunci la interposicin de un recurso constitucional como una forma de presin, a objeto de conseguir una respuesta, lamentablemente no surti efecto alguno; finalmente, el 26 de noviembre, suplic la resolucin impetrada, pero tampoco obtuvo ninguna respuesta.
De lo manifestado, se advierte que la accionante present sus solicitudes de manera reiterada pero la Presidenta del Concejo Municipal de Sipe Sipe, no atendi las mismas; es decir, que no respondi de forma positiva ni negativa a su pedido, vulnerando flagrantemente el derecho de peticin, establecido en el art. 24 de la CPE, tal como fue desarrollado en la jurisprudencia glosada en el Fundamento Jurdico III.2 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional; por otro lado, se verifica que la actitud denunciada no fue desmentida por la autoridad demandada; toda vez que, no hizo llegar ningn informe ni asisti a la audiencia, establecindose que la misma fue evidente.
Por los fundamentos expuestos, el Juez de garantas al haber concedido la tutela solicitada, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales, aplicando correctamente las normas constitucionales.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 30/2010 de 19 de mayo, cursante de fs. 51 a 53, pronunciada por el Juez Primero de Partido en lo Civil y Comercial de Quillacollo del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba; y en consecuencia, CONCEDER la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1261
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0568/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relatora: Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21889-44-AAC Departamento: Oruro
En revisin la Resolucin 004/2010 de 20 de mayo, cursante de fs. 186 a 191 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Germn Cortez Negrete, Jaime Montao Vega y Roberto Guillermo Mndez contra Jorge Barrientos Zapata, Paulina Loredo Churata y Fernando Sandalio Viola, miembros del Comit Electoral de la Cooperativa de Telecomunicaciones Oruro (COTEOR) Ltda.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 10 de mayo de 2010, cursante de fs. 38 a 43, se tiene conocimiento de los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
Los accionantes refieren que el 26 de febrero de 2010, fueron posesionados como miembros del Comit Electoral de COTEOR Ltda., Willy Hugo Gmez Quiroz, Presidente; Jorge Barrientos Zapata, Vicepresidente; Paulina Loredo Churata, Primera Secretaria; y, Armando Sandalio Viola, Segundo Secretario, quienes conforme determina el art. 83 del Estatuto Orgnico de COTEOR Ltda., presentaron la convocatoria a elecciones, misma que fue aprobada mediante asamblea extraordinaria de socios el 12 de marzo del mismo ao, sealndose la celebracin del acto eleccionario para el 18 de abril de ese ao, conforme a la convocatoria aprobada y el Reglamento del proceso electoral; de manera posterior Willy Hugo Gmez Quiroz, renunci al cargo de Presidente del mencionado Comit Electoral, asumiendo dicho cargo, Jorge Barrientos Zapata.
El 2 de mayo de 2010, se llev a cabo el plebiscito, donde se suscitaron una serie de irregularidades infringindose la convocatoria y el Reglamento de elecciones, viciando la validez el referido plebiscito, interponiendo ante el Pleno del Comit Electoral su reclamo mediante nota de 3 de mayo del citado ao, donde solicitaron la nulidad del acto eleccionario y la suspensin de la posesin mientras no se pronuncie sobre su pedido, protestando presentar prueba en su debida oportunidad.
En virtud de la trascendencia del petitorio, el Comit Electoral debi resolver sin excusa la solicitud presentada, otorgndole el trmite correspondiente y absolviendo de forma positiva o negativa, previa motivacin y justificacin a cada una de las denuncias, con carcter previo a la posesin de los candidatos ganadores, que debera haber sido el 8 de mayo de 2010, en asamblea TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1262
de socios de la Cooperativa; sin embargo, pese a la insistencia de que se de respuesta sobre las denuncias presentadas, no lo hicieron, por lo que atentaron contra su derecho de peticin.
Finalmente refieren que la Direccin General de Cooperativas dependiente del Viceministerio de Empleo, Servicio Civil y Cooperativas del Ministerio del Trabajo Empleo y Previsin Social, en virtud a las denuncias que presentaron, dentro de sus facultades de fiscalizacin y control, mediante nota DGCOOP/Jul/275/10 de 6 de mayo de 2010, instruy al Comit Electoral de COTEOR Ltda., la remisin de un informe pormenorizado del proceso eleccionario y determin la suspensin de todo acto posterior a las elecciones, no obstante lo cual, los ahora demandados habiendo hecho caso omiso a lo solicitado, procedieron a la posesin de los nuevos consejeros, vulnerando as sus derechos.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
Los accionantes, denuncian como lesionados sus derechos a la peticin, a la igualdad, a la seguridad jurdica, a la propiedad privada, al acceso a las telecomunicaciones, citando al efecto los arts. 14.III, 20.I, 24, 55 y 56.II de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Los accionantes piden se conceda la tutela y se disponga: a) Que en el plazo de veinticuatro horas se d respuesta pronta, oportuna y motivada a la solicitud de nulidad del proceso eleccionario presentado el 3 de mayo de 2010; b) Se declare nulo el acto de posesin de los nuevos directivos del Consejo de Vigilancia y Consejo de Administracin de COTEOR Ltda., realizada ilegalmente el 8 de mayo del mismo ao, por Jorge Barrientos Zapata, Paulina Loredo Churata y Fernando Sandalio Viola Presidente, Secretaria y Vocal, respectivamente del fenecido Comit Electoral; y, c) El pago de daos y perjuicios por parte de los recurridos.
I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 20 de mayo de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 179 a 185 vta. de obrados, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante, ratific in extenso el contenido de la demanda de accin de amparo constitucional.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Los demandados, en audiencia manifestaron: 1) Los accionantes desconocieron el art. 13 inc. j) del Manual de tica Reglamentos y Procedimientos del Tribunal de Honor de COTEOR Ltda. que seala: Son atribuciones del Tribunal de Honor conocer y resolver las impugnaciones en contra de las resoluciones pronunciadas por el comit electoral, constituyendo este hecho vulneracin a la subsidiariedad; 2) El Comit Electoral en cumplimiento de los arts. 80 y 85 del Estatuto Orgnico de la Cooperativa por mandato expreso de la asamblea general extraordinaria de 10 y 12 de marzo de 2010, convoc a elecciones para las gestiones 2010 a 2012; 3) En virtud a la interposicin de dos acciones de amparo constitucionales que fueron declaradas improcedentes se suspendieron las elecciones, presentndose una tercera accin aduciendo que la posesin de los nuevos Directivos elegidos fue ilegal y fraudulenta, viciando el proceso electoral; 4) En la nota de 3 de mayo de 2010, sealaron que presentaran prueba que avala los hechos denunciados sin que hasta la fecha lo hayan hecho; asimismo, en la nota no sealaron domicilio, siendo obligacin de los ahora accionantes apersonarse y enterarse de la respuesta a su nota, ya que la misma fue contestada el 4 de mayo de 2010, desvirtuando de esta manera la presente accin; 5) Respecto a la solicitud de la Direccin de Cooperativas del Ministerio del Trabajo, Empleo y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1263
Previsin Social, se envi notas de lo solicitado con los antecedentes, respaldos del acto plebiscitario, nminas de los socios postulantes, cronograma inicial, convocatorias, Reglamentos, listas de habilitados, lista de depurados y las respectivas actas, 6) El 25 de abril de 2010, fueron visitados por Bladimir Ancieta y Patricia Conde, Veedores del Ministerio del Trabajo, Empleo y Previsin Social, quienes llevaron la documentacin solicitada quedando sin efecto la sugerencia de que no se efectu ningn acto posterior a las elecciones, continuando el Comit Electoral con la posesin; 7) No existe prueba alguna que denote que la posesin de los nuevos Consejeros de Administracin y Consejeros de Vigilancia, ocasiona dao a los accionantes, sea ste emergente o de lucro cesante o si dejaron de percibir alguna suma ocasionando perjuicio; 8) La accin interpuesta por los accionantes no cumple con los requisitos del art. 128 de la CPE, respecto a su procedencia; y, 9) Las dos ltimas posesiones a los Consejos de Administracin y Vigilancia, las realiz el Comit Electoral sentando jurisprudencia al respecto.
I.2.3. Resolucin
Los Vocales de la Sala Civil y Comercial Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial - ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Oruro, constituida en Tribunal de garantas, mediante Resolucin 004/2010 de 20 de mayo, cursante a fs. 186 a 191 vta., resolvi denegar la tutela solicitada, con los siguientes fundamentos: i) La accin de amparo constitucional protege los derechos individuales de manera preferente, desde esa perspectiva atribuirse los derechos y garantas de los dems socios no es sustentable puesto que los accionantes debieron demostrar de qu manera se conculc sus derechos; ii) Respecto al derecho a la peticin conforme a la prueba presentada por la parte demandada se establece que efectivamente se dio respuesta a la misma mediante oficio de 4 de mayo de 2010, debiendo los accionantes haber realizado el seguimiento correspondiente; iii) La posesin por parte del Comit Electoral a los nuevos Consejeros de Administracin y Consejeros de Vigilancia no vulner ningn derecho o garanta constitucional de los accionantes, ms an cuando el Comit Electoral ya posesion en dos oportunidades a los referidos Consejeros; iv) Con referencia al principio de seguridad jurdica, la accin de amparo constitucional no protege principios; v) No se ha fundamentado adecuadamente con respecto al derecho de acceso a las telecomunicaciones y a la propiedad privada, no explicndose de que forma se hubiese conculcado los mismos; y, vi) El artculo nico inc. 3) del Decreto Supremo (DS) 29108 de 25 de abril de 2007 otorga la facultad de reconocer al Consejo de Administracin y Consejo de Vigilancia, no refirindose al acto de posesin.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
Hecha la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Por certificados de aportaciones se evidencia que Jaime Montao Vega, Roberto Guillermo Mndez y Germn Cortez Negrete, son socios de COTEOR Ltda. (fs. 5 a 7).
II.2. Mediante nota sin fecha, recepcionada por el Comit Electoral el 3 de mayo de 2010, Germn Freddy Quintanilla Escobar, Miguel Saavedra Ovando, Jorge Bilbao Romero, Jaime Montao Vega, Alex Crdenas, Juan Pablo Churata Colque, Emilio Oquendo Heredia y Germn TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1264
Cortez Negrete, solicitan la nulidad de las elecciones de 2 de mayo de 2010, indicando que desde el inicio del proceso electoral el sistema informtico presentado por la Universidad Tcnica de Oruro (UTO) present varias irregularidades colgndose todos los equipos de forma intermitente ms de quince veces, la impresin de las papeletas impresas no coincidan con la votacin en pantalla, adems de salir impresas con un cero, denotndose que el voto cero no existe, por otra parte el hijo de uno de los candidatos del Consejo de Administracin se encontraba como jurado electoral, no existi control en la identificacin de los socios votantes permitiendo que emitan su voto con la presentacin de cualquier documento y no as con la cdula de identidad o con poderes notariados y finalmente el nmero de papeletas no coincidi con el libro de registro en varias mesas (fs. 8 a 9).
II.3. Mediante nota DGCOOP/JUL/N 275/10 de 6 de mayo de 2010, Juan Gualberto Sejas Flores, Director General de Cooperativas del Ministerio del Trabajo, Empleo y Previsin Social, solicit al Comit Electoral de COTEOR Ltda. informe del acto eleccionario, resultado e impugnaciones del mismo (fs. 10 a 11).
II.4. Por reporte de prensa de 9 de mayo de 2010, se evidencia que Consejeros de COTEOR Ltda. fueron posesionados el 8 de mayo de 2010 (fs. 13).
II.5. Mediante testimonio de acta de asamblea general extraordinaria de socios de COTEOR Ltda. de 15 de diciembre de 2010, se estableci en el orden del da la conformacin del Comit Electoral integrado por Willy Hugo Gmez Quiroz, Jorge Barrientos Zapata, Fernando Sandalio Viola y Paulina Loredo Churata (fs. 29 a 35 vta.).
II.6. Por notas COMT.ELEC. 0111/2010, COMT.ELEC.0110/2010 y COMT.ELEC. 0109/2010 todas de 4 de mayo, se informa a Nelson Ramrez, Juan Sejas Flores y Gonzalo Cornejo Hernndez, Responsable de la Jefatura Regional de Cooperativas, Director General de Cooperativas y Viceministro de Cooperativas y Servicio Civil, respectivamente, que el proceso electoral de COTEOR Ltda., se llev a cabo el 2 de mayo de 2010, conformndose los Consejos de Administracin y Consejo de Vigilancia, presentando documentacin correspondiente, como ser: listas de postulantes para los referidos Consejos, tabla de las 20 mesas con el nmero de votantes 3516, nota de nulidad de elecciones de la mencionada Cooperativa, acta de apertura de elecciones COTEOR Ltda. 2010, acta de sorteo para el ingreso al Consejo de Vigilancia, acta de Elecciones COTEOR Ltda., acta complementaria, relacin de votos para Consejero de Administracin y Consejo de Vigilancia invitndoles a la posesin a realizarse el 8 de mayo de 2010, firmado por los demandados (fs. 83 a 139).
II.7. Por nota COMT.ELEC. 0125/2010 de 4 de mayo, los denunciados, dan respuesta a la correspondencia de 3 de mayo de 2010, presentada por: Germn Quintanilla Escobar, Jorge Bilbao Romero, Miguel Saavedra Ovando, Emilio Oquendo Heredia, Crisolo Bravo Vargas, Juan Pablo Churata Colque, Jaime Montao Vega, Roberto Guillermo Mndez, Silvano Ancasi y Germn Cortez Negrete, sealando que en efecto el sistema informtico, al ser una modalidad innovadora y nueva en los procesos electorales de COTEOR Ltda. Evidentemente present algunas fallas; asimismo, extraaron la prueba que indicaron presentar (fs. 79).
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
Los accionantes denuncian que fueron vulnerados sus derechos a la peticin, a la igualdad, seguridad jurdica, a la propiedad privada y al acceso a las telecomunicaciones, toda vez que: a) No dieron respuesta en forma oportuna a la nota de 3 de mayo de 2010, por la cual denunciaron irregularidades cometidas en las elecciones de COTEOR Ltda., realizada el 2 del mismo mes y ao, por la que solicitaban la nulidad de las elecciones; y, b) El haber posesionado ilegalmente, sin competencia alguna a la nueva directiva, pese a tener la orden de la Direccin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1265
General de Cooperativas del Ministerio del Trabajo, Empleo y Previsin Social de no efectuarse ningn acto posterior a las elecciones. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La teora del hecho superado y su diseo jurisprudencial
Con carcter previo al anlisis de la denuncia de vulneracin de los derechos invocados por los accionantes, es necesario puntualizar que el art. 128 de la CPE, establece que la accin de amparo constitucional se interpondr contra los actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del Estado y la ley.
En cuanto a la teora del hecho superado, el Tribunal Constitucional Plurinacional seal a travs de su SCP 0267/2012 de 31 de mayo, cuya relatora correspondi a este mismo despacho que dispone: En relacin a la teora del hecho superado, el Tribunal Constitucional mediante la SC 1717/2011-R de 7 de noviembre, haciendo cita a la SC 1640/2010-R de 15 de octubre, la cual a su vez menciono a la SC 1290/2006-R de 18 de diciembre, seal que: 'corresponde aplicar la lnea jurisprudencial contenida en la SC 0039/2006-R de 11 de enero, que establece que cuando desaparece el objeto del recurso, por haberse superado el hecho reclamado, el recurso debe ser denegado', sentando a travs de esta decisin la lnea jurisprudencial vigente que plasma la llamada 'teora del hecho superado'. Entendimiento que adems fue ratificado por la SC 1077/2010 de 27 de agosto.
Este Tribunal, en la SC 1640/2010-R de 15 de octubre, hizo referencia a los elementos esenciales de la pretensin de la accin de amparo constitucional, estableciendo: 'De acuerdo a lo expuesto, los elementos esenciales de la pretensin del amparo, son dos: a) la causa petendi, determinada por la vulneracin de un derecho fundamental, a travs de un acto o va de hecho; y b) el petitum, que contiene la solicitud de declaracin de nulidad de la disposicin, acto o va de hecho causante de la lesin y la de reconocimiento o restablecimiento del derecho fundamental vulnerado, elementos que procesalmente configuran el objeto de la tutela a ser brindada por el rgano contralor de constitucionalidad, en este contexto, debe establecerse que en caso de corregirse o enmendarse cualquier situacin fctica que configure los elementos esenciales de la pretensin del amparo, evidentemente desaparece el objeto de la tutela y por tanto, es plenamente aplicable la teora del hecho superado, reconocida por la lnea jurisprudencial antes sealada y por tanto en estas circunstancias, la tutela debe ser denegada'.
Consiguientemente, la SC 1290/2006-R de 18 de diciembre, ampli su claridad jurisprudencial, al referirse: '() de los antecedentes procesales remitidos a este Tribunal, se evidencia que una vez que el recurrente pidi al Juez Sptimo de Partido en lo Civil, ordene a la entidad recurrida certifique sobre los puntos que ste haba solicitado mediante cartas notariadas de 26 de enero y 21 de febrero de 2005, y conforme se desprende de lo anotado en la Conclusin II.5, dicha entidad por nota de 20 de abril de 2005 expidi la certificacin pedida; es decir resolvi el asunto objeto de la peticin, antes de que se hubiera presentado el presente recurso de amparo constitucional; en consecuencia, la entidad recurrida cumpli lo ordenado por el Juez, sin que exista acto ilegal u omisin indebida alguna, y an en el caso de que se hubiere demorado en dar la respuesta, este extremo no puede ser compulsado por esta jurisdiccin constitucional al haber desaparecido el objeto del recurso, razn por lo que este Tribunal no puede ingresar a analizar la problemtica planteada'.
Lnea jurisprudencial que fue precisada por la SC 0470/2006-R, de 16 de mayo, que enfatiza: '() Existiendo la respuesta () a la interposicin del recurso de amparo que ahora se revisa, este Tribunal observa que se encuentra frente a un hecho superado, toda vez que la respuesta, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1266
aunque tarda, ya existe, aunque quiz no en el sentido esperado por el peticionario, desapareciendo de ese modo el objeto del recurso'. De la jurisprudencia citada precedentemente, se tiene que la teora del hecho superado, se aplica cuando el objeto de la tutela solicitada mediante una accin de amparo constitucional ha desaparecido, correspondiendo en consecuencia denegar la tutela solicitada.
III.2. Derecho a la igualdad
Con respecto al derecho a la igualdad, tenemos la SC 1824/2011-R de 7 de noviembre, que expresa: Se debe manifestar que sobre ste, la jurisprudencia constitucional en la SC 0002/2001 de 8 de mayo, manifest lo siguiente: ... El derecho a la igualdad consagrado en el art. 6 de la CPE, exige el mismo trato para los entes y hechos que se encuentran cobijados bajo una misma hiptesis y una distinta regulacin respecto de los que presentan caractersticas desiguales, bien por las condiciones en medio de las cuales actan, ya por las circunstancias particulares que los afectan; no prohibiendo tal principio dar un tratamiento distinto a situaciones razonablemente desiguales ..., con esas consideraciones, se ingresa al anlisis del caso en concreto.
III.3. Derecho a la propiedad privada
Con referencia a este derecho la jurisprudencia constitucional ha sentado precedente en su SC 183/2010-R de 24 de mayo, que seala: Derecho que se encuentra protegido por la Constitucin Poltica del Estado vigente, en su art. 56 (art. 7 inc. i de la CPEabrg), en concordancia con el art. XXIII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, que expresa: 'Toda persona tiene derecho a la propiedad privada correspondiente a las necesidades de una vida decorosa, que contribuya a mantener la dignidad de la persona y del hogar, en el mismo sentido el art. 21 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, establece que: Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes', es decir, al derecho de usar, percibir los frutos y disponer del mismo que se hace oponible a terceros, a travs de su publicidad (art. 1545 del Cdigo Civil [CC]), sin otras limitaciones que las establecidas por la ley.
III.4. De la seguridad jurdica
Conforme a la jurisprudencia desarrollada por el Tribunal Constitucional, respecto a la seguridad jurdica la SC 1063/2011-R de 11 de julio estableci: La seguridad jurdica.- Que fue invocada en su momento por los accionantes, como "derecho fundamental", este Tribunal a travs de la SC 0096/2010-R de 4 de mayo, seal que, "si bien la Constitucin Poltica del Estado abrogada, en el catlogo de derechos fundamentales contenidos en su art. 7 inc. a), estableca que toda persona tiene el derecho: 'A la vida, la salud y la seguridad', a partir de lo cual, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional estableci la consagracin del 'derecho a la seguridad jurdica' como derecho fundamental, y en su mrito, ante la constatacin de su vulneracin, en repetidas ocasiones otorg la tutela del amparo. No obstante, al presente, y en vigencia de la Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro lado, como un principio articulador de la economa plural en el modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). Esta caracterstica actual, es coincidente con lo establecido por otra Constitucin y Tribunal Constitucional, tal el caso de Espaa que en su Constitucin en el art. 9.3, establece a la seguridad jurdica como principio, y en su jurisprudencia, a travs de la STC 3/2002 de 14 de enero, ha sealado que: 'la seguridad jurdica es un principio general del ordenamiento jurdico y un mandato dirigido a los poderes pblicos que no configura, sin TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1267
embargo, derecho fundamental alguno a favor de los ciudadanos que pueda interesarse en el proceso constitucional de amparo'.
Asimismo, agreg que: en la 'realidad jurdica nacional actual, se debe tener claramente establecido que 'la seguridad jurdica' al ser un principio, no puede ser tutelado por el recurso o accin de amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos fundamentales -ni principios- reconocidos por la Constitucin, las normas internacionales de derechos humanos reconocidos y/o ratificados por el pas (que conforman el bloque de constitucionalidad) y las leyes; sin embargo, por su reconocimiento constitucional, no puede ser inobservado por las autoridades jurisdiccionales y/o administrativas, a momento de conocer y resolver un caso concreto sometido a su competencia, por tanto es de inexcusable cumplimiento'.
III.5. Anlisis del caso concreto
En el caso de autos, los accionantes denuncian que los demandados vulneraron sus derechos, puesto que no respondieron oportunamente a la nota presentada el 3 de mayo de 2010, por la cual denunciaban irregularidades en las elecciones de COTEOR Ltda. de 2 de mayo del mismo ao; y posesionaron ilegalmente, sin competencia alguna a la nueva directiva, de los Consejos de Administracin y de Vigilancia el 8 del mismo mes y ao, existiendo instruccin expresa de suspensin de toda actividad posterior a las elecciones, emanado por la Direccin General de Cooperativas, vulnerando sus derechos a la peticin, a la igualdad, seguridad jurdica, a la propiedad privada y al acceso a las telecomunicaciones.
Al respecto conforme los antecedentes, se tiene que el Comit Electoral contest la indicada solicitud por nota COMT.ELEC. 0125/2010 de 4 de mayo, respondiendo los puntos solicitados por los accionantes, antes de la presentacin de la accin de amparo constitucional que nos ocupa la cual fue interpuesta el 10 de mayo de 2010, es decir, que ya se resolvi el asunto objeto de la presente accin de amparo de constitucional, antes de que se hubiera presentado la misma, en consecuencia los demandados, no vulneraron el derecho de peticin de los accionantes, siendo aplicable la teora del hecho superado conforme establece el Fundamento Jurdico III.1, de la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, toda vez que ante la existencia de la respuesta extraada por los accionantes, desapareci el objeto de la accin de amparo constitucional, motivo por el cual, no se concede la tutela solicitada.
Ahora bien, respecto a la denuncia de incumplimiento de la orden emitida por la Direccin General de Cooperativas, en el sentido que se suspenda el acto de posesin de los nuevos socios electos hasta la remisin de la informacin solicitada por sta, es necesario referir que los demandados remitieron la informacin requerida mediante notas COMT.ELEC. 0111/2010, COMT.ELEC.0110/2010 y COMT.ELEC. 0109/2010 todas de 4 de mayo, informando a Nelson Ramrez, Juan Sejas Flores y Gonzalo Cornejo Hernndez, Responsable de la Jefatura Regional de Cooperativas, Director General de Cooperativas y Viceministro de Cooperativas y Servicio Civil, respectivamente, que se llev a cabo el 2 de mayo de 2010 la eleccin de COTEOR Ltda., conformndose el Consejo de Administracin y el de Vigilancia, adjuntando las listas de postulantes de los referidos Consejos, tabla de las veinte mesas con el nmero de votantes, nota de nulidad de elecciones, acta de apertura de elecciones 2010, acta de sorteo para el ingreso al Consejo de Vigilancia, acta de elecciones, acta complementaria, relacin de votos para Consejeros tanto de Administracin como de Vigilancia, invitndoles a la posesin del mismo, habiendo cumplido de esa forma con lo solicitado por la Direccin de Cooperativas, por lo que procedieron a la posesin de los socios electos a los respectivos Consejos, tal cual haba ocurrido en dos gestiones anteriores.
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Con referencia a los derechos a la igualdad, a la propiedad privada y al acceso a las telecomunicaciones, se evidenci que no hubo vulneracin alguna, toda vez que no cursa en obrados antecedentes que puedan acreditar tal extremo, considerando este Tribunal Constitucional Plurinacional no hacer mayor argumentacin al respecto. Finalmente, entendindose que la seguridad jurdica no constituye un derecho sino un principio, no corresponde a este Tribunal Constitucional Plurinacional pronunciarse al respecto mediante una accin de amparo constitucional dada su naturaleza jurdica, la cual se encuentra determinada en el art. 128 de la CPE, correspondiendo denegar la tutela solicitada.
En consecuencia, el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela, realiz una adecuada compulsa de los antecedentes del caso y emple correctamente la jurisprudencia aplicable al mismo.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto por el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 004/2010 de 20 de mayo, cursante de fs. 186 a 191 vta., pronunciada por la Sala Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de Oruro y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.
Fdo. Dra. Blanca Isabel Alarcn Yampasi.-Magistrada. Dr. Macario Lahor Cortez Chvez.-Magistrado. Dra. Carmen Silvana Sandoval Landivar.-Magistrada. Dra. Edith Vilma Oroz Carrasco.-Magistrada. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales.-Magistrado.
NDICE GENERAL NDICE CONTROL DE CONSTITUCIO NALIDAD NDICE RAMA DEL DERECHO NDICE DE JURISPRUDENCIA NDICE DE CONTROL NORMATIVO NDICE PIOC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0570/2012 Sucre, 20 de julio de 2012
SALA LIQUIDADORA TRANSITORIA Mag. Relator: Dr. Macario Lahor Cortez Chvez Accin de amparo constitucional Expediente: 2010-21624-44-AAC Departamento: Cochabamba
En revisin la Resolucin 10/10 de 23 de marzo de 2010, cursante de fs. 177 a 179 vta., pronunciada dentro de la accin de amparo constitucional interpuesta por Ricardo Meneces Mrida contra Marcelo Tito Galindo Gmez, Alcalde del Gobierno Municipal; Oscar Zamorano Castro Comandante Regional de la Polica Nacional; Alex Zamorano y Flix Mrida Gonzales; representantes de la Organizacin Territorial de Base (OTB) Villa Moderna Sud, todos del municipio de Quillacollo del departamento de Cochabamba.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA
I.1. Contenido de la demanda
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Mediante memorial presentado el 1 de marzo de 2010, cursante de fs. 49 a 52 vta., el accionante expresa los siguientes argumentos:
I.1.1. Hechos que motivan la accin
El 25 de febrero de 2010 a horas 8:30, funcionarios del Gobierno Municipal de Quillacollo, custodiados por ms de cinco policas armados, iniciaron trabajos de demolicin -con maquinaria pesada- en la parte posterior de su inmueble ubicado en la calle Carmela Serruto entre 23 de marzo y Antofagasta zona central, distrito uno, manzano 65, con una superficie de 494,64 m 2 , segn mensura 345,45 m 2 derecho propietario que se encuentra inscrito en las oficinas de Derechos Reales (DD.RR.) en el folio 1239, partida 1239 del libro primero de propiedad de la provincia Quillacollo del departamento de Cochabamba, de 26 de mayo de 1983, archivado con el N 3155; empero, an no se cancel el justo precio por concepto de indemnizacin por expropiacin, ni se elabor la minuta de transferencia para el correspondiente registro en DD.RR.; hechos que considera, atentan contra su derecho propietario. A solicitud de los representantes de la OTB de la zona -Villa Moderna Sud- Alex Zamorano y Flix Mrida Gonzales -codemandados-, bajo la proteccin y colaboracin de Oscar Zamorano Castro Comandante Regional de Polica Nacional, el 26 de febrero de 2010, continuaron la demolicin totalidad de las construcciones antiguas.
En este sentido explica que los trabajos arbitrarios de demolicin resultan ilegales, por cuanto no ha existido un procedimiento legal previo para dicho fin infringindose lo dispuesto por el art. 122.I de la Ley de Municipalidades (LM) y 57 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE) que disponen el pago previo del justo precio para consolidar la expropiacin.
Denuncia a la vez que los actos ilegales lesionan el principio de seguridad jurdica y el respeto a la propiedad privada previstos por los arts. 56 y 115 de la CPE.
El 17 de febrero de 2009, se dict la Ordenanza Municipal (OM) 008/2009 por la que se dispuso la expropiacin del inmueble en la superficie de 278,02 m 2 y ante la inconformidad en el precio de expropiacin, mediante memorial de 18 de noviembre de 2009, con el objeto de que se designe perito dirimidor y se establezca el precio final de indemnizacin, solicit que el expediente sea remitido ante el Juez de Partido de turno en lo Civil y Comercial. Una vez radicada la causa ante el Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial se estableci un precio de indemnizacin de $us41 200,81.- (cuarenta y un mil doscientos 81/100 dlares estadounidenses), informe pericial que fue aprobado mediante Auto de 25 de enero de 2010, habindose notificado a las partes en la misma fecha.
Mediante memorial de 26 de enero de 2010, el Alcalde codemandado solicit ampliacin del plazo para efectuar la cancelacin del precio de indemnizacin con el fundamento de que aun no se haba aprobado el Plan Operativo Anual (POA) 2010, siendo imposible disponer de recursos municipales en el plazo conferido por la autoridad judicial, comprendiendo el impedimento legal para que efecten el pago del precio justo; el accionante refiere haber permitido la preclusin del plazo para responder al traslado de 27 de enero de 2010 de fs. 29 vta.
Finalmente indica que todos los demandados en forma coordinada y conjunta procedieron a la demolicin del inmueble, solicitando por lo tanto se declare procedente la accin de amparo constitucional presentada y se otorgue la tutela a sus derechos y garantas conculcados.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante alega la vulneracin de sus derechos a la propiedad privada y al principio de seguridad jurdica, al efecto cita los arts. 56 y 115 de la CPE.
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I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se disponga: a) La reposicin inmediata de la construccin ilegalmente demolida cumpliendo con el pago de la indemnizacin; y, b) Determinacin de la responsabilidad civil y penal, as como la remisin de antecedentes ante el Ministerio Pblico e imposicin de costas.
I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas
Celebrada la audiencia pblica el 23 de marzo 2010, conforme consta en el acta cursante de fs. 174 a 176 vta., se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificacin de la accin
El accionante se ratifica en su recurso con la aclaracin de que el hecho habra ocurrido el mircoles 24 y no martes 25 de febrero de 2010 como errneamente se habra consignado; adems complementa solicitando la imposicin de costas.
I.2.2. Informe de las autoridades demandadas
Marcelo Galindo Gmez, Alcalde Municipal de Quillacollo a travs de su abogada Gladys Padilla, en audiencia inform lo siguiente: 1) El proceso de expropiacin se ha encaminado con el cumplimiento de todos los pasos empezando por la Constitucin Poltica del Estado y la Ley de Municipalidades llegando a emitirse la OM 008/2009, que en su art. 1 declara la necesidad y utilidad pblica de expropiacin del inmueble perteneciente a Ricardo Meneces Mrida, para la apertura del pasaje La Paz, Resolucin con la que el propietario fue notificado, y contra la que present objecin indicando que el monto fijado no era justo y frente a la divergencia del precio se remitan antecedentes ante el juez competente; 2) Existe un acuerdo voluntario entre partes por el que el hoy accionante Ricardo Meneces Mrida acepta el pago del precio de la expropiacin recin el 2010, puntualizando que el pago de la expropiacin sea insertado en el POA del mencionado ao; 3) No emiti orden de demolicin del inmueble porque no se tramit ningn proceso para la misma; y, 4) Entre las personas que asisten a la demolicin no consta la presencia de su autoridad ni de ningn otro funcionario Municipal; en consecuencia, la accin debera estar dirigida a la persona o autoridad que haya amenazado, restringido o suprimido el derecho vulnerado.
Oscar Zamorano Castro, Comandante Regional de la Polica de Quillacollo -hoy codemandado-, presenta informe escrito de fs. 168 a 169, mismo que es ratificado en la audiencia pblica, indicando que la Alcalda Municipal de Quillacollo mediante oficio de 22 de febrero de 2010, Ral Iriarte Tamez, asesor legal de despacho de la misma, solicit la ayuda de la fuerza pblica para evitar dificultades en el cumplimiento de la OM 008/2009, por lo que el comando policial en cumplimiento de las leyes dispuso el apoyo de la fuerza pblica por lo que el 22 de febrero de 2010, funcionarios de la polica al mando de Antonio Calle se constituyeron en el inmueble a objeto de que el personal de ese Gobierno Municipal procediera a la demolicin, enfatizando que los hechos no son atribuibles a la Polica Nacional sino al Municipio.
I.2.3. Resolucin
El Juez de Partido y de Sentencia Penal de Quillacollo del Distrito Judicial -ahora departamento- de Cochabamba, constituido en Juez de garantas, mediante Resolucin 10/10 de 23 de marzo de 2010, cursante de fs. 177 a 179 vta., concede en parte la tutela, nicamente contra Marcelo Tito Galindo Gmez en su condicin de Alcalde del Gobierno Municipal de Quillacollo y no as contra el Comandante Regional de la Polica Nacional y representantes de la OTB Villa Moderna TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL____________CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD TUTELAR-SL GACETA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL/JULIO 1271
Sud, disponiendo que se concluya el proceso de expropiacin, pagando el precio justo inmediatamente o restituyendo el inmueble al propietario -ahora accionante- y sea con reparacin de daos y perjuicios, bajo los siguientes fundamentos: i) Resulta necesario aplicar la excepcin de la observancia del principio de subsidiariedad en la accin de amparo constitucional, por cuanto el Gobierno Municipal demandado aplic una medida de hecho como es la demolicin del muro perimetral del inmueble de propiedad del accionante sin antes concluir el proceso de expropiacin y pagar el justo precio, vulnerando de esta manera el derecho a la propiedad privada; y, ii) El Comandante Regional de la Polica Nacional y los representantes de la OTB Villa Moderna Sud, carecen de legitimacin pasiva por cuanto no ordenaron la demolicin del muro perimetral.
I.3. Consideraciones de Sala
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conform la Sala Liquidadora Transitoria, posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidacin de la acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantas hasta el 31 de diciembre de 2011, en el marco de la Ley 1836 de 1 de abril de 1998. Con la referida competencia, se procedi al sorteo de la presente causa, dictndose Resolucin dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la debida revisin y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. Mediante OM 008/2009 de 17 de febrero, el Concejo Municipal de Quillacollo, resuelve declarar de necesidad y utilidad pblica, la expropiacin del terreno del ahora accionante y a su vez dispone que el Alcalde Municipal quede encargado del cumplimiento de dicha Ordenanza Municipal (fs. 7 a 8).
II.2. En el Informe pericial de 12 de enero de 2010, Vittorio Valdez Rocha, hace conocer al Juzgado Segundo de Partido en lo Civil y Comercial que el precio del avalo del inmueble es de Bs291 289,72.- (doscientos noventa y un mil doscientos ochenta y nueve 72/100 bolivianos) (fs. 15).
II. 3. El Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, por Auto de 25 de enero de 2010, aprueba el informe pericial con la suma referida en el punto anterior, por concepto de expropiacin, a pagar al tercero da (fs. 28).
II.4. Por memorial de 26 de enero de 2010, el Alcalde hoy codemandado solicita al Juez Segundo de Partido en lo Civil y Comercial, modificar el plazo para la cancelacin del monto establecido por concepto de expropiacin, indicando que las entidades pblicas no pueden comprometer ni ejecutar gasto alguno con cargo a recursos no declarados en sus presupuestos aprobados (fs. 29). No constando en antecedentes la respuesta del Juez de la causa a la peticin consignada a la peticin realizada por la mencionada autoridad edil.
III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO
El accionante, alega la vulneracin del derecho a la propiedad privada y al principio de seguridad jurdica por cuanto la Alcalda Municipal de Quillacollo, sin cancelar el justo precio por la expropiacin de su inmueble, habra procedido a la demolicin del mismo. En consecuencia, corresponde verificar, en revisin, si tales extremos son evidentes y si constituyen actos ilegales y lesivos de los derechos fundamentales o garantas constitucionales del accionante, a fin de conceder o denegar
Balance, reforma y perspectivas del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (Ley 1437 de 2011) en su décimo aniversario