D Procesal.

Tema 44
TEMA 44
EL EMBARGO PREVENTIVO.-
A) TEORA GENERAL DEL EMBARGO.-
Cuando de un ttulo ejecutivo se deriva el pago de cierta cantidad de dinero, el objetivo de
la accin es conseguir esta cantidad para pagar al ejecutante. En la mayora de las ocasiones se
ace necesario agredir al patrimonio del ejecutado. Para a!ectar determinados bienes
patrimoniales del ejecutado es necesario "ue se declare e#presamente por el jue$ y, una ve$
declarado "ue los bienes pueden ser ejecutados, se continuar% con la actividad ejecutiva asta
reali$ar los bienes y obtener la cantidad de dinero "ue se necesita. & esta a!ectacin de bienes y
derecos del patrimonio del deudor es a lo "ue se denomina embargo, y a la actividad ejecutiva
posterior, consistente en reali$ar los bienes, se denomina apremio.
El embargo es el presupuesto indispensable del apremio, slo "ue el embargo por s
mismo no tiene ninguna !uncin. En realidad, el embargo consiste en la llamada traba de bienes o
de dereco del patrimonio del deudor ejecutado. Esta traba tiene las siguientes caractersticas'
() Para a!ectar a los bienes patrimoniales del deudor es necesario una
declaracin e#presa del jue$. *e debe, adem%s, aportar una serie de garantas y medidas
complementarias "ue aseguren la e!icacia del embargo !rente a terceros.
+) El embargo debe recaer siempre sobre un elemento del patrimonio del
ejecutado. Este elemento debe ser susceptible de reali$acin o venta. ,a reali$acin del embargo
puede consistir en la apreensin !sica del bien o en una a!ectacin jurdica.
-) El embargo no limita la !acultad dispositiva del deudor .sin entender incluida
en ella la !acultad de transmisin), ni e#propia la titularidad del due/o de los bienes. De esta
!orma, el embargado conserva todas las !acultades sobre el objeto litigioso, pero con su actividad
no puede a!ectar ni a terceros ni al dereco del embargante.
4) El "ue embarga no obtiene ning0n tipo de dereco real sobre el objeto
embargado. En este caso el embargo se limita a declarar "ue determinados bienes patrimoniales
del deudor est%n sujetos a la ejecucin y se atribuye al embargante un dereco a perseguir este
elemento, aun"ue cambie su titular, junto a un dereco de prioridad para resarcirse con su valor
econmico "ue resulte de la reali$acin del bien.
Como la !inalidad del embargo es conseguir dinero o algo "ue pueda trans!ormarse en
dinero, lo cierto es "ue todo lo "ue tenga valor econmico puede ser susceptible de embargo. Esto
es lo "ue se conoce como embargabilidad de los bienes. ,a embargabilidad se con!igura en virtud
de la concurrencia de determinadas circunstancias'
es necesario "ue el bien patrimonial sea alienable, "ue pertene$ca al ejecutado, "ue no est1
incurso en causa de inembargabilidad y "ue sea un bien pre!erentemente embargable.
1) Alienabilidad: esta caracterstica ace re!erencia a la actitud de los bienes
patrimoniales "ue pretenden embargarse para cambiar de manos entendi1ndose, por tanto, "ue
solamente es embargable lo "ue luego puede ser objeto de enajenacin o venta. Por este motivo se
e#cluyen del embargo los siguientes bienes'
a) ,os "ue no tienen un valor econmico susceptible de reali$acin.
b) ,os bienes "ue sean de dominio p0blico, tanto los destinados al uso
p0blico como los "ue pertene$can privativamente al Estado. Dentro de este 0ltimo grupo tenemos
los bienes de dominio p0blico de las CC&&, los "ue pertenecen a entidades locales y los lugares
de culto "ue tienen asegurada su inviolabilidad.
c) ,os bienes "ue est1n ligados inescindiblemente a otros bienes y
derecos inembargables.
d) ,os bienes "ue la ,ey proibe su embargabilidad'
2 El dereco de uso y abitacin.
2 El dereco de arrendamiento de viviendas o !incas r0sticas.
2 ,os derecos de alimentos.
e) ,os bienes de inter1s p0blico'
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2 4ienes del patrimonio del Estado.
2 4ienes patrimoniales de entidades locales.
2 4ienes patrimoniales de las CC&&.
2 4ienes del patrimonio nacional.
2 ,as e#plotaciones !erroviarias.
2 ,as concesiones de transporte por carretera.
2 ,a propiedad !orestal catalogada.
2 ,os montes vecinales en mano com0n.
2) Que el objeto embargado pertenezca al patrimonio del ejecutado: es un
presupuesto indispensable "ue el objeto sobre el "ue recae el embargo pertene$ca al ejecutado ya
"ue resulta imposible "ue el embargo recaiga sobre el patrimonio de un tercero.
El problema "ue surge con esta cuestin es determinar "ue nivel se e#ige para determinar
si un bien pertenece o no al ejecutado. *i se e#ige un acreditamiento !eaciente, este motivo puede
a!ectar, di!icultar o !rustrar el embargo. Pero tampoco es posible embargar todo lo "ue se
encuentre en poder del ejecutado, por"ue puede tener en su patrimonio elementos "ue no le
pertene$can a 1l sino a otras personas. Por ello, en la pr%ctica, cada ju$gador act0a como
entiende oportuno, sin e#istir un criterio !ijo para todos.
Pero lo esencial es embargar el bien del deudor con independencia de su ubicacin, lo
cual permite a!ectar a determinados bienes o derecos del ejecutado "ue puedan estar en poder de
terceros. Tambi1n es posible "ue el embargo recaiga sobre siguientes bienes'
2 4ienes gananciales, aun"ue la ejecucin y el embargo tengan su origen en las deudas contradas
por uno slo de los cnyuges.
2 4ienes y derecos de los erederos, cuando el embargo tenga como origen las
deudas contradas por el causante.
En de!initiva, la regla general es "ue siempre se van a embargar bienes "ue pertene$can
al deudor, pero con las e#cepciones "ue acabamos de comentar.
3) Es necesario que el objeto no est incurso en causa de
inembargabilidad: la cuestin es puramente legislativa. El principio general es
embargar todo lo "ue se pueda. Pero la ,ey e#cluye algunos bienes atendiendo a determinados
criterios de oportunidad y, as, e#iste lo "ue se llama inembargabilidad absoluta' el ajuar de la
vivienda !amiliar, los instrumentos indispensables para el ejercicio de la pro!esin, son bienes "ue
nunca podr%n ser objeto de embargo. Pero junto a la inembargabilidad absoluta tenemos tambi1n
la inembargabilidad parcial .art. (45( ,EC). De los bienes "ue resultan parcialmente
inembargables cabe destacar el salario mnimo interpro!esional.
4) relaci!n de los objetos embargables: la ejecucin, aun"ue sea !or$osa, se
debe reali$ar a trav1s de los cauces "ue resulten m%s e!ectivos para la propia actividad ejecutiva.
En este sentido, la ,ey establece un orden de prelacin de los objetos embargables en re!erencia a
su ejecucin .art. (443 ,EC), prelacin "ue, en de!initiva, se puede resumir diciendo "ue se
embargar% siempre en primer lugar lo "ue tenga una venta m%s sencilla.
B) EL EMBARGO PREVENTIVO.-
Consiste en anticipar el embargo al momento inicial del pleito. De esta !orma se garanti$a
la ejecucin de la sentencia "ue se va a dictar en el juicio. 6ormalmente el embargo preventivo
0nicamente sirve para cuando el objeto del pleito es una cantidad de dinero, por"ue su actividad
!undamental consiste en a!ectar determinados bienes patrimoniales del deudor, como ya sabemos,
y obtener una cantidad "ue permita ejecutar la sentencia "ue se a dictado.
Presenta una serie de presupuestos'
() Consiste o sirve 0nicamente para asegurar el cumplimiento de una sentencia
en el caso de "ue e#ista una deuda. Por tanto, para solicitar el embargo preventivo es necesario
"ue la presentacin de un documento en el se certi!i"ue la e#istencia de la deuda. *i por alguna
circunstancia no se puede acreditar por medio de documento, el jue$ debe e#igir una !ian$a
bastante para "ue se pueda responder de los posibles perjuicios y de las costas "ue pueda
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ocasionar el embargo. &dem%s, el jue$ tiene libertad su!iciente para determinar la cuanta de la
!ian$a.
+) ,o "ue se conoce como periculum in mora, esto es, se ace necesario "ue en el deudor
concurran ciertos indicios "ue puedan acer sospecar la intencin de 1ste de sustraer
determinados bienes a la ejecucin de la sentencia.
-) El deudor tendr% "ue allarse en alguno de los siguientes supuestos'
a) 7ue sea un e#tranjero no naturali$ado en Espa/a.
b) &un"ue sea espa/ol o sea e#tranjero naturali$ado en Espa/a, "ue no
tenga domicilio conocido o un establecimiento donde poder e#igirle el pago de las deudas.
c) &un teniendo domicilio, "ue aya desaparecido del mismo y "ue no
aya dejado al !rente a ninguna persona a la "ue se le pueda noti!icar las deudas pendientes.
Como todas las medidas cautelares, el embargo preventivo depende de la e#istencia de un
juicio posterior. Por este motivo, si se solicita el embargo antes de la tramitacin o el inicio del
pleito, una ve$ "ue se a concedido el embargo preventivo se conceder% un pla$o de +8 das para
presentar la demanda del juicio correspondiente.
Podemos encontrarnos con varias iptesis de embargo preventivo'
() Embargo preventivo de bien inmueble' el embargo consiste simplemente en
librar un mandamiento judicial al registrador de la propiedad para "ue e#tienda la
correspondiente anotacin preventiva.
+) El embargo preventivo de bienes muebles, semovientes, e!ectos p0blicos y
met%lico' si se trata de un bien mueble o semoviente, se entregan los mismos a una persona "ue se
responsabili$a de tenerlos a disposicin judicial en cual"uier momento. *i son e!ectos p0blicos o
dinero, se consignan en un establecimiento destinado al e!ecto.
-) Embargo preventivo de bienes "ue est%n en poder de terceros' simplemente se
ordena al tercero "ue conserve el objeto a disposicin del ju$gado. Esta situacin se pondr% en
conocimiento de la persona contra la "ue se aya dictado el embargo.
4) Embargo preventivo de cr1ditos o derecos' pueden ser embargados tanto
cr1ditos como derecos "ue el deudor ostenta contra terceros y, para ello, se pone en
conocimiento del tercero "ue se abstenga de e!ectuar pago alguno al deudor.
5) Embargo preventivo en los juicios en rebelda' presenta la misma tramitacin
"ue para el embargo preventivo.
9) Embargo preventivo en ejecucin de una sentencia de desaucio' se embarga
y se retienen los bienes necesarios para cubrir el importe de las rentas o al"uileres "ue debe el
demandado. Este embargo ser% nulo de pleno dereco si en los +8 das siguientes el actor no
entabla la correspondiente demanda.
3) Embargo preventivo de bu"ues' basta con "ue se alegue la deuda y la causa
"ue la motiva. 6o es necesario justi!icarlo mediante documento alguno aun"ue, por supuesto, el
jue$ e#igir% la !ian$a correspondiente.
a) Procedimiento del embargo re!enti!o.-
Es competente para conocer del embargo preventivo el jue$ de (: instancia. *i la deuda
no e#cede de ;.888 ptas., puede serlo el jue$ de pa$ siempre "ue se solicite el embargo al mismo
tiempo "ue se propone la demanda. De no ser as, competente lo ser% el jue$ de (: instancia.
En cuanto a la competencia territorial corresponde al jue$ del lugar en el "ue resida el
bien embargado. Cuando la diligencia de embargo sea tan urgente "ue su dilacin en el tiempo
pueda provocar perjuicios irreparables, no ser% necesario cumplimentar el re"uisito del reparto de
asuntos. En estos casos es el jue$ decano "uien se encargar% de practicar el embargo.
Puede solicitarse con anterioridad a la presentacin de la demanda. El "ue aya solicitado
y obtenido el embargo debe pedir su rati!icacin en el juicio correspondiente, debiendo, adem%s,
entablar demanda en un pla$o de +8 das desde "ue se concedi el embargo. *i transcurre dico
pla$o sin entablar la respectiva demanda o sin solicitar la rati!icacin, el embargo "ueda nulo de
pleno dereco y se deja sin e!ectos, siempre "ue lo solicite el demandado, sin dar audiencia al
demandante.
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Contra el auto "ue declara el embargo nulo se puede plantear el recurso de reposicin y,
si 1ste resulta negativo, el recurso de apelacin en ambos e!ectos.
Tambi1n se puede solicitar el embargo previo junto con la demanda mediante otros, as
como una ve$ "ue ya se a entablado demanda, !orm%ndose pie$a separada en los autos.
*i el jue$ estima procedente la solicitud del acreedor, decretar% o ejecutar% el embargo
preventivo y lo llevar% a e!ecto sin or al deudor y sin admitirle ning0n recurso. <na ve$
concedido el embargo, es posible "ue, bien se produ$ca el al$amiento del mismo, bien "ue se
enerve .enervacin del embargo preventivo). &mbos suponen poner !in a los e!ectos del embargo,
pero presentan sus di!erencias como es lgico'
a) El alzamiento del embargo pre"enti"o tiene su origen en causas ajenas al
deudor. &s, cuando por un auto !irme se deje sin e!ecto el embargo, se condenar% al actor en
costas y se le obligar% a indemni$ar al demandado por los da/os y perjuicios ocasionados.
Cuando el embargo se deja nulo de pleno dereco, ya sea por no aberse rati!icado en juicio, ya
sea por no aber presentado demanda en el pla$o correspondiente, mediante auto se ordena
cancelar la !ian$a y se al$ar% el embargo, conden%ndose al acreedor al pago de las costas y a la
indemni$acin por da/os y perjuicios.
b) #a ener"aci!n tiene su origen en una decisin del deudor. =ste siempre puede
acabar con el embarga pagando o consignando las cantidades "ue se le e#igen. ,os ejecutores del
embargo suspenden todas las diligencias asta "ue el jue$ de (: instancia determine lo "ue estime
m%s conveniente.
Por 0ltimo, el actor, cuando se le deniegue un embargo, podr% plantear el recurso de
reposicin y, en el caso de resultar 1ste negativo, el recurso de apelacin en ambos e!ectos.
C) OTRAS MEDIDAS CAUTELARES.-
a) Anotaci"n re!enti!a de la demanda.-
1) Concepto y c!"e".-
Es una de las medidas cautelares "ue se pueden dar en el proceso civil. Consiste en
levantar asiento en un registro p0blico para "ue "uede constancia de la e#istencia de un juicio.
Eso se produce por"ue lo lgico es "ue si e#iste un bien registrar "ue puede "uedar a!ectado por
la e#istencia de un litigio, para evitar problemas !rente a terceros se registra tambi1n la demanda
"ue de lugar al inicio del pleito. ,a constancia registral de cual"uier demanda se denomina
anotacin preventiva de la demanda.
Tiene car%cter potestativo y, como todas las medidas cautelares, presenta una vigencia
limitada a la e#istencia del juicio. E#isten tres clases de anotaciones preventivas de la demanda'
1) Anotaci!n pre"enti"a de demanda de mera publicidad: no tiene
naturale$a cautelar sino "ue presenta e#clusivamente car%cter in!ormativo. *on cuatro los tipos
de anotaciones "ue se pueden incluir en este supuesto'
a) &notacin de los procedimientos, de la ley y del reglamente del >egistro Civil.
Tienen car%cter in!ormativo.
b) &notacin preventiva de la solicitud de "uiebra. *implemente se est%
in!ormando de "ue se va a iniciar un procedimiento de "uiebra.
c) &notacin preventiva de la solicitud de suspensin de pagos.
d) &notacin preventiva de la demanda de nulidad, divorcio y separacin
matrimonial.
2) Anotaci!n pre"enti"a de demanda de car$cter cautelar:
a) &notacin preventiva de demanda en la "ue se ejercitan acciones reales sobre
bienes muebles o inmuebles registrales.
b) &notacin preventiva de demanda en la "ue se ejercitan acciones personales de
cual"uier naturale$a, siempre "ue tengan naturale$a registral.
c) &notacin preventiva de demanda "ue tenga contenido puramente registral.
d) &notacin preventiva de demanda sobre incapacitacin.
e) &notacin preventiva de demanda sobre impugnacin de acuerdos sociales.
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3) Anotaci!n pre"enti"a de demanda como medida cautelar cuando
cumpla todas las caracter%sticas propias de las medidas cautelares: presenta las caractersticas
de instrumentalidad, temporalidad y anticipacin de la ejecucin.
Es necesario dos presupuestos esenciales para "ue e#ista anotacin preventiva de
demanda'
() ?nterposicin previa de demanda.
+) ,a demanda debe a!ectar a derecos o situaciones "ue ya est1n
registradas o sean susceptibles de registro. *i el objeto sobre el "ue recae el pleito no es si"uiera
susceptible de registro no cabe la posibilidad de anotar preventivamente la demanda.
El contenido de la demanda a de tener una trascendencia registral, lo cual viene a
signi!icar "ue el dereco o el bien sobre el "ue recae an de e#istir en el juicio y susceptibles de
registro.
Debe darse, adem%s, un peligro para tercero por"ue la anotacin preventiva de la
demanda surte e!ectos siempre contra terceros. Tambi1n para anotar preventivamente la demanda
debe e#istir un principio de prueba su!iciente. Por 0ltimo, el jue$ casi siempre va a e#igir una
!ian$a para permitir la anotacin preventiva de la demanda en un registro.
#) P$oce%&'&ento %e "o&c&t(% o !not!c&)n p$e*ent&*! %e ! %e'!n%!.-
,a solicitud siempre a de reali$arse a instancia de parte legtima y se puede reali$ar
desde "ue se presenta la demanda, durante toda la tramitacin del pleito. *i solicitamos la
anotacin preventiva junto a la demanda, se solicita mediante otros. *i se pide despu1s de
presentar la demanda, la solicitud se ar% a trav1s de escrito independiente.
6ormalmente se concede la anotacin preventiva sin dar audiencia al demandado,
dictando el jue$ providencia en la "ue conceder% o denegar% la medida cautelar propuesta. Esta
providencia es apelable en un slo e!ecto y no cabe recurso de casacin. &lgunos procesalistas,
sin embargo, entiende "ue previamente al recurso de apelacin se debe plantear el recurso de
reposicin, a!irmacin esta "ue no est% del todo clara.
6unca se puede sustituir esta medida cautelar por una !ian$a, salvo "ue e#ista
con!ormidad por parte del bene!iciario de la medida cautelar.
+) D($!c&)n, 'o%&-&c!c&)n y e.t&nc&)n.-
Esta medida cautelar dura mientras no se modi!i"ue o se e#tinga. Pero la regla general en
este sentido es la "ue establece el art. ;9 ,@ para las anotaciones preventivas en el >egistro de la
Propiedad. Por tanto, la anotacin preventiva caduca a los 4 a/os de su !eca, aun"ue es posible
prorrogarla por otros cuatro a/os.
,a anotacin preventiva de la demanda se puede modi!icar, e#tingui1ndose
e#clusivamente por cancelacin, lo cual 0nicamente se conceder% a trav1s de mandamiento
judicial en !orma de providencia ejecutoria. ,as causas de cancelacin son las siguientes'
2 Por al$amiento de la anotacin.
2 6ulidad de la anotacin.
2 Caducidad de la anotacin.
2 Por mutuo acuerdo de los interesados.
2 Por terminacin del pleito principal por sentencia, desistimiento,
renuncia o caducidad.
b) Inter!enci"n #$dicial de biene% litigio%o%.-
*e regula la !orma de intervenir judicialmente determinados bienes u objetos "ue est%n
a!ectados por la e#istencia de un juicio. Es una medida cautelar "ue est1 pensada para conservar
el patrimonio, la empresa o un bien inmueble mientras "ue se est% tramitando un juicio "ue les
a!ecta directamente.
Esta medida cautelar se lleva a cabo restringiendo las !acultades del intervenido y,
adem%s, se deben controlar todos los actos "ue puedan a!ectar a su patrimonio. El intervenido
conserva, sin embargo, todas las !acultades de disposicin y administracin de los bienes de su
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patrimonio, pero debe poner en conocimiento de un interventor todos los actos "ue puedan a!ectar
a su patrimonio y, en caso de "ue el interventor se oponga, deber% solicitar una licencia judicial.
Para la intervencin judicial se tienen "ue cumplir cuatro supuestos o re"uisitos'
() 7ue se !ormule o se aya !ormulado una demanda.
+) 7ue se ejercite una accin relativa al dereco de propiedad de la cosa
litigiosa. *i ejercitamos otro tipo de accin no se puede plantear.
-) 7ue la demanda se re!iera a establecimientos industriales, !abriles,
mercantiles o agrcolas.
4) 7ue se presenten documentos justi!icativos del dereco deducido de la
demanda.
P$oce%&'&ento.-
() ,a intervencin judicial se solicita mediante otros en escrito de demanda o en
un escrito independiente si ya se a iniciado el pleito.
+) <na ve$ solicitado, el jue$ cita a las partes para "ue compare$can en un pla$o
de A das.
-) abiendo comparecido se nombra un interventor.
4) En las +4 oras siguientes a la comparecencia, el jue$ dicta auto declarando
aber lugar o no a la intervencin. *i no lo a eco con anterioridad, en este momento tambi1n
se puede nombrar un interventor.
5) Contra la decisin del jue$ en cuanto a la concesin de la medida cabe
cual"uier recurso ordinario salvo el recurso de casacin.
9) <na ve$ acordada la intervencin se ejecutar%.
Esta medida cautelar dura el tiempo "ue dure la tramitacin del juicio principal. <na ve$
"ue se al$a esta medida, el jue$ debe pronunciarse sobre las costas y, en su caso, sobre la
indemni$acin de da/os y perjuicios.
c) El de"%ito.-
Es una medida cautelar encaminada a la conservacin de la cosa mueble. Este objeto se
e#trae de la posesin del demandado y se pone en posesin de una tercera persona denominada
depositario, "ue debe tener la cosa mueble siempre a disposicin judicial.
P$e"(p(e"to" %e %ep)"&to.-
() E#ige la pendencia o la e#istencia simult%nea o posterior de un juicio
principal "ue a!ecte a la cosa mueble. En concreto el objeto del juicio ser% siempre una !cc&)n
$e! o '&.t! "o/$e o" /&ene" '(e/e".
+) Como en las dem%s medidas cautelares, es necesario acreditar
documentalmente la deuda en la misma !orma en "ue se ara en un embargo preventivo.
-) Debe aber indicios de un posible malbaratamiento de la cosa.
4) *e puede e#igir una !ian$a si la persona "ue solicita el depsito no acredita
una responsabilidad o patrimonio su!iciente.
P$oce%&'&ento.-
() *e puede solicitar con la tramitacin de la demanda mediante otros, con
posterioridad a la demanda mediante escrito independiente y antes de aberse interpuesto la
demanda. En este 0ltimo caso se concede un pla$o de -8 das para "ue se inicie el pleito. De no
iniciarse, el jue$ declarar% el al$amiento de la medida cautelar.
+) *e designa un depositario.
-) El demandado se puede oponer a la medida cautelar a trav1s de los recursos
ordinarios.
4) Cual"uier utili$acin indebida de esta medida conllevar% una indemni$acin
de da/os y perjuicios.
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d) El %ec$e%tro.-
Es una medida cautelar encaminada a conservar una cosa espec!ica, "ue puede ser
mueble o inmueble. Es una medida similar al depsito, cuya 0nica di!erencia radica en "ue
mientras el depsito, en la pr%ctica, suele utili$arse para bienes muebles, el secuestro se utili$a
normalmente para bienes inmuebles. En el secuestro el bien tambi1n se e#trae del patrimonio del
poseedor y se constituye un depsito.
El objeto principal del pleito debe ser siempre una cosa espec!ica. Esta medida cautelar
nunca se admite cuando un juicio recae sobre una obligacin de acer o de no acer. Cabe tanto
respecto de acciones reales y mi#tas como respecto de acciones personales .cual"uier tipo de
accin).
Cuando el jue$ otorga el secuestro se designa un depositario "ue estar% obligado a
cumplir, respecto de los bienes, todas las obligaciones de un buen padre de !amilia.
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