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UNIDAD I: Derecho Real. Teora General.

1. Ubicacin de los derechos reales en las clasificaciones de los derechos subjetivos, en particular
por su oponibilidad y por la patrimonialidad de su contenido.
a) Savigny, formula su criterio clasificatorio de los derechos reales en el sistema de derecho romano
actual. Luego de definir la relacin de derecho, como el dominio de la voluntad libre, expresa que
la voluntad puede obrar sobre la persona misma del individuo; y tambin moverse fuera de su propia
persona, sobre el mundo exterior, luego agrega que nos encontramos con tres clases de objetos sobre
los cuales puede obrar la voluntad humana: la persona propia, la naturaleza no libre y las personas
extraas. Despus se ocupa de los derechos verdaderos, es decir, los derechos adquiridos, y luego
dice que se encuentran dos objetos de aplicacin posible para la voluntad humana, la naturaleza no
libre y las personas extraas. Expresa que en cuanto a la naturaleza no libre, nuestra voluntad puede
dominar nicamente una porcin determinada, separada de su conjunto; llamada cosa. En cuanto a
las personas extraas cada una constituye, por su propia personalidad, un ser enteramente distinto del
otro, o como miembros del todo orgnico que compone la humanidad, con la cual se relaciona por
medio de individuos determinados. Concluye en que se debe reconocer tres clases principales de
derechos:
- Derecho de familia,
- Derecho de cosas,
- Derecho de obligaciones.
Por otro lado considera que las instituciones de derecho deben clasificarse:
1 Respecto de todos los hombres: derechos reales y derechos de sucesin,
2 Respecto de individuos determinados: relaciones de familia y obligaciones.
Sostiene que el orden segn el cual nos aparecen las instituciones de derecho es: Derecho de familia
puro, Derecho de cosas o propiedad o iura in re, obligaciones, Derecho de familia aplicado,
Sucesiones. Advierte que no es conveniente separa el derecho de familia aplicado del puro, y propone
una ltima clasificacin:
1 Derecho de las cosas,
2 Obligaciones,
3 Derecho de familia (puro y aplicado),
4 Sucesiones.
B) CRITERIOS CLASIFICATORIOS
Por su oponibilidad los derechos son absolutos o relativos; los primeros son aquellos que tienen
eficacia frente a todos (erga omnes); los segundos, son los que pueden hacerse valer contra persona o
personas determinadas.
Por su contenido, y segn que este se traduzca o no en un valor econmico, los derechos subjetivos se
dividen en patrimoniales y extramatrimoniales.
Freitas, Picard y Dabin han formulado sus clasificaciones en torno del objeto, con mirajes distintos.
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Freitas tom en consideracin para su clasificacin dicotmica, como nico criterio distintivo de los
derechos subjetivos civiles, el objeto inmediato de ellos, segn que recayese sobre las cosas o sobre el
hecho de las personas.
Picard adopta una postura parecida a la de Freitas, pero separa el derecho de familia del derecho civil,
por entender que se trata de una institucin regida no slo por el ltimo sino tambin por el derecho
comercial, penal y otras ramas del derecho pblico.
C) ESQUEMA CLASIFICATORIO, EN CUANTO A OPONIBILIDAD Y CONTENIDO.

Derechos son por su oponibilidad son por su contenido

Personales relativos patrimoniales
Reales absolutos patrimoniales
Personalsimos absolutos extrapatrimoniales
Intelectuales absolutos mixtos
De familia mixtos mixtos


Por su oponibilidad son derechos absolutos: los reales, los personalsimos y los intelectuales y como
relativos solamente los personales (o creditorios).Los Derechos de familia como mixtos.
Desde el punto de vista del contenido son derechos patrimoniales: los personales y los reales, y
extrapatrimoniales: los personalsimos. En tanto los derechos intelectuales y de familia se presentan
como mixtos. Los primeros, porque en su aspecto moral se evidencian como extrapatrimoniales y como
patrimoniales en el derechos a la explotacin econmica de la creacin intelectual. Los de familia,
porque en su faceta pura, es decir, en el plano potestativo, estn ausentes de todo contenido econmico,
al par que las relaciones familiares, pueden derivar en prestaciones de valor pecuniario.

D) GRAVITACIN DE LA CLASIFICACIN DE FREITAS EN LA METODOLOGA DEL CDIGO CIVIL.
En nuestro cdigo ha tenido evidente gravitacin el criterio clasificatorio de Freitas, que divide todos
los derechos subjetivos civiles en personales y reales. Los derechos de familia y los creditorios, entran
en la categora de los derechos personales, si bien distinguidos en la subdivisin de stos en
derechos personales en las relaciones de familia y derechos personales en las relaciones civiles.
Los derechos reales conforman la otra categora. Por ultimo el derecho sucesorio que es tratado bajo la
denominacin de Disposiciones comunes a los derechos personales y reales.
3. Dualismo clsico entre los derechos reales y personales. Recepcin por el CCA.
Ortoln dice
Derecho Personal es aquel en que una persona es individualmente sujeto pasivo del derecho (mas
sencillo, es aquel que da la facultad de obligar individualmente a una persona a una prestacin
cualquiera ya sea de dar, hacer o no hacer)
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Derecho Real es aquel en que ninguna persona es individualmente sujeto pasivo del derecho (mas
sencillo, es aquel que le da la facultad de sacar de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor)
Este autor, como es comn en todos los enrolados en la concepcin clsica, describe el derecho real por
oposicin al personal, con base en la existencia o no de un sujeto pasivo determinado. Pero adems esto
le permite entrar en el terreno de las facultades del sujeto activo (derecho personal) y titular (derecho
real), pues mientras el primero puede obligar al sujeto pasivo a una conducta determinada de accin u
omisin, el segundo puede sacar de una cosa un beneficio mayor o menos, segn contenido del
derecho.
Es muy grafico el termino SACAR, para definir DR. Por ejemplo el uso y goce que el locatario
(derecho personal) tiene respecto de una cosa le es suministrador por una persona determinada (el
locador) que esta especialmente obligado a esa conducta, en tanto que el usufructuario (derecho real)
esta facultado a sacar este uso y goce directamente de la cosa, sin intervencin de persona alguna.
Asimismo abajo destacamos la nota al 497 que VS. sigue a Demolombe, en cuento DR es el que crea
entre la persona y la cosa una relacin directa e inmediata de manera que hay dos elementos: sujeto
activo y la cosa=objeto. Esta definicin adolece de un defecto de sealar la existencia de un sujeto
activo en el derecho real, cuando esa clasificacin debi ser reservada para los casos en que haya un
sujeto pasivo. Cuando este no existe es mejor hablar de titular.
Nota al Titulo 4, Libro 3: Cita con Demolombe: recepcin CCA.
Derecho Real Derecho Personal
Es el que crea entre la persona y cosa una
relacin directa e inmediata, de tal manera que no
se encuentran en ella sino dos elementos, la
persona que es sujeto activo del derecho, y la cosa
= objeto.

Es aquel que slo crea una relacin entre la
persona a la cual el derecho pertenece, y otra
persona que se obliga hacia ella, por razn de una
cosa o de un hecho cualquiera, de modo que en
esa relacin se encuentren 3 elementos:
persona=sujeto activo del derecho (acreedor),
sujeto pasivo (deudor) y la cosa o hecho= objeto.
Comprenden los derechos sobre un objeto
existente.
Comprenden los derechos a una prestacin, es
decir, un objeto que tiene necesidad de ser
realizado por una accin.
La causa eficiente es la enajenacin, o
generalmente los medios legtimos por los cuales
se cumple la transmisin en todo o en parte de la
propiedad.
La causa eficiente es la obligacin, siempre y
nicamente la obligacin, cualquiera que sea su
origen: contrato, cuasi contrato, delito, cuasi
delito o ley.
Se tiene cuando entre la persona y la cosa=objeto
no hay intermediario alguno y existe
independiente de toda obligacin especial de una
persona hacia otra.
El que no puede dirigirse directamente sobre la
cosa misma y tiene necesidad de dirigirse a una
persona especialmente obligada a el por razn de
la cosa, no tiene sino un derecho personal.
Supone necesariamente la existencia actual de la
cosa a la cual se aplica.
No teniendo en realidad por objeto sino el
cumplimiento de un hecho prometido por la
persona obligada, no exige la existencia actual de
la cosa.

4. Teoras unitarias: personalista y realista. Otras concepciones. Problema de la existencia del
sujeto pasivo en los derechos reales.
TU Personalista: Fue Planiol quien expuso a travs de su Trait elementaire, que no existe diferencia
substancial entre los derechos reales y personales, ya que en los primeros tambien existen sujetos
pasivos representados por cada uno de los integrantes de la comunidad, obligados a respetarlos. Esa
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idea es recogida por uno de sus alumnos Michas quien en 1900 escribi El derecho real considerado
como una obligacin pasiva universal, es decir concebido como un derecho personal en el que los
sujetos pasivos estan obligados al cumplimiento de una prestacin (obligacin de no hacer).
Estas posturas son un frontal ataque a la teoria clasica, y se fundo en el argumento de que toda relacion
juridica presuponia personas ligadas por ella y era por tanto inadmisible aludir a relaciones juridicas
entre personas y cosas.
Savigny por su parte, critica la palabra obligacin considerandola una expresin NO tecnica adecuada
para referirse a la necesidad juridica de respetar los derechos de los demas.
La necesidad de reconocer la propiedad de otro es lo opuesto de la obligacin y agrega que la teoria es
erronea y censurable por 2 razones diferentes: primero la analogia y la diferencia natural de las ideas
juridicas son oscurecidas, en segundo lugar el empleo de la expresin romana obligacin, en un sentido
extrao a los romanos, nos arrebata la exacta concepcin de las decisiones de nuestras fuentes de
derecho.
Freita, considera que la condicion distintiva de los derechos absolutos es que su correspondiente
obligacin, afecta la masa entera de las personalidades con las cuales el agente de derecho pueda estar
en contacto. La cualidad propia de los derechos relativos, a la inversa, es la de recaer su peculiar
obligacin sobre personas ciertas y determinadas. En el primer caso la obligacin es negativa,
consistente en la inaccion, esto es, abstencion de cualquier acto que pueda estorbar al derecho. En
segundo lugar, la obligacin es positiva y consistente en un hecho o prestacin necesaria de la persona
obligada. Ese hecho o prestacin puede ser tambien como en el primer caso una abstencion pero con
una notable diferencia. La inaccion indispensable a la efectividad de los derechos absolutos nunca
induce a la privacin de un derecho de parte de aquellos a quienes la obligacin incumbe, dicha
inaccion es necesaria para la coexistencia de los derecho de todos.
Cuando los deerechos personales corresponden a una obligacin de no hacer, o de abstencion, la
persona obligada se priva del ejercicio de un derecho que tenia y voluntariamente renuncio a favor del
agente del derecho.
Tambien Kant determino que el derecho implica relacion entre personas y que a todo derecho
corresponde un deber, es absurdo suponer la obligacin de una persona respecto de una cosa, y
recprocamente aunque sea mu admisible hacer sensible una relacion juridica mediante esta imagen.
Es un criterio descripto, en tanto se lo encuadre en sus verdaderos limites, ya que el derecho como
regulacin de conductas humanas presupone que sus naturales destinatarios las personas respeten sus
dictados, y en tal medida se realice en la comunidad el aejo principio que los romanos acuaron con la
formula del alterum non leadere no daar a otros.
Fue Velez quien en el CCA destaco en la nota art. 2507: Todo lo que antes hemos dicho de los
derechos absolutos y de los derechos reales, es exactamenmte aplicable al dominio internacional, o
propiedad de Estado a Estado. No consiste en una relacion especial de acreedor y deudo entre una
nacion y otra, sino en una obligacin general de todas las naciones, obligacin pasiva, como toda la que
es relativa a los derechos reales, obligacin de inercia, de respetar la accion de cada pueblo sobre su
territorio, no turbarla, ni imponerle obstaculo alguno. Como comprobamos aca, Velez habla con toda
naturalidad de la obligacin pasiva general.
La obra de Planiol, admitio sin lugar a dudas la diferencia esencial que existe entre la obligacin de no
hacer en el derecho de credito, y la abstencion universal impuesta por la existencia de un derecho real.
La primera constituye siempre una carga excepcional para el deudor, un elemento pasivo de su
patrimonio, mientras que la segunda no disminuye en nada las facultades naturales o legales de otras
personas; se les pide solamente que no daen al titular del derecho, todos los derechos que les son
propios continuan intactos.
Por otro lado con Ripert se conoce que el derecho real tiene un doble aspecto:
- Externo: En cuanto genera la obligacin pasiva universal.
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- Interno: En cuanto representa un poder sobre la cosa.
TU Realista: Sostiene que todos los derechos patrimoniales son reales. Esta idea invoca en su favor el
conocido principio de que el patrimonio del deudor es la garantia o prenda comun de sus acreedores.
No tuvo gran suceso, debida a su relativa difusin, siedo objetable por diversas razones:
- Solo tiene en cuenta el momento anormal del incumplimiento, con el recuente derecho
del acreedor de agredir el patrimonio del deudor y no que lo normal es el cumplimiento
y que a ello aspira el acreedor.
- De esa posibilidad para el acreedor de agredir el patrimonio del deudor, no debe
inferirse que el derecho personas se asemeje al real, ya que el patrimonio no solo se
compone de cosas sino tambien de bienes, y tampoco existe afectacin especial alguna
de esos elementos patrimoniales al cumplimiento de la obligacin. Prueba de ello es que
el derecho personal no se extingue con la insolvencia del dedor, ni siquiera con la
desaparicin de todos sus bienes, el derecho real se extingue con la perdida de la cosa.
La expresin prenda comun no debe llevar al equivoco de ver un derecho real de
prenda sobre el patrimonio del deudor, es solamente una imagen expresiva despohjada
de tecnicismo en cuanto no puede pretenderse que aluda al derecho real de prenda, con
el que no debe confundirse.
- Es inadmisible la despersonalizacion del derecho creditorio sobre cuya base se asienta
esta doctrina. Es de la esencia del derecho creditorio la persona del deudor, que lejos de
ser indiferente al acreedor, es de peculiar importancia para el, y muchas veces elemento
decisivo para dar nacimiento al vinculo juridico. Las condiciones personales tienen mas
trascendencia en las obligaciones de hacer y no hacer, y hasta se convierten en el motivo
determinante para el nacimiento de los derechos creditorios cuando estamos en
presencia de las obligaciones intuitae personae que excluyen el cumplimiento por
terceros. Esto se ve con claridad cuando un 3ero extrao al vinculo juridico paga
subrogandose en los derechos del primitivo acreedor, en cuyo caso este ultimo no llega a
ponerse en contacto con los bienes del obligado. Mas aun, si el 3ero paga con miras de
beneficiar al acreedor, no se subroga en sus derechos y no surge por tanto ninguna
relacion, ni siquiera potencial, sobre bienes del deudor.
Conforme la nota al articulo 497 CCA:
Alguna doctrina sostiene la existencia del sujeto pasivo determinado en los derechos reales sobre la
cosa ajena, as seran sujetos pasivos individualizados, el titular del dominio gravado con usufructo,
uso, habitacin, servidumbre, hipoteca, prenda, anticresis.
En lo que hace al invocado sujeto pasivo determinado en los derechos reales sobre la cosa ajena, puede
replicarse, que el no es sino uno mas entre todos los integrantes de la comunidad que deben respetarlos.
En el aspecto pasivo: el titular del dominio gravado asume un deber de abstencion similar al de los
otros componentes de la comunidad, que perdurara aunque cese esa titularidad.
Ya Velez en la nota al 497 CCA transcribe de:
a) Marcade dice: Cuando me habeis vendido vuestra casa, estais obligado a no molestarme en el goce
del inmueble, pero esto no es una obligacin de no hacer, Esto no tiene nada que ver con lo personal,
ella es comun a todos, es para vos como para los otros, la consecuencia y correlacion de mi derecho
real, forma un deber que cada uno esta sin duda en el caso de respetar, como obligacin personal, mas
no cinstituye una obligacin.
Esta necesidad general y comun a todos, que corresponde a un derecho real, forma un deber que cada
uno esta sin duda en el caso de respetar, como una obligacin personal, mas no constituye una
obligacin.
b) Ortolan dice: Derecho personal es aquel en que una persona es individualmente sujeto pasivo del
derecho. Derecho Real en que ninguna persona es individualmente sujeto pasivo. Terminos mas
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sencillos: Derecho Personal es aquel que da la facultad de obligar individualmente a una persona a una
prestacin cualquiera, a dar, suministrar, hacer o no hacer alguna cosa. Un derecho real es aquel que da
la facultad de sacar de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor.
Es interesante la opinin de Atard, conforme que los sujetos pasivos del derecho de dominio son
quienes tienen mayor proximidad fisica con el objeto sobre el que recae, es rebatible; con las
argumentaciones expuestas para cuestionar el sujeto pasivo determinado en los derechos reales sobre la
cosa ajena. Si el titular de la cosa gravada con otro derecho real no puede catalogarse como un sujeto
pasivo mas determinado que los restantes, con mayor razon todava, no podran serlo los ultimos, en
virtud del irrelevante circunstancia de su cercania fisica con el objeto del derecho.
5. Comparacion entre los derechos reales y personales. Relaciones.
1 Esencia:
- Derecho personal: consiste en la facultad de exigir a otro el cumplimiento de una
prestacin.
- Derecho real: se configura en su esencia como un poder juridico, es decir, como un
complejo de facultades.
2 Objeto:
- Derecho personal: es la persona del deudor traducida en una determinada conducta que
este debe observar en beneficio del acreedor, o sea prestacin de dar, hacer o no hacer.
- Derecho real: son las cosas.
3 Elementos:
- Derecho personal: sujeto activo (acreedor) + sujeto pasivo (deudor) + objeto
(prestacin).
- Derecho real: sujeto (titular del derecho) + objeto (cosa).
4 Inmediatez:
- Derecho personal: el beneficio (prestacin) es alcanzado por el acreedor a travs de la
persona del deudor.
- Derecho real: la utilidad es obtenida por el titular del derecho directamente de la cosa
sin necesidad de que intermedie persona alguna.
5 Regimen Legal:
- Derecho personal: rige el principio de la autonomia de la voluntad en la creacin y vida de las
relaciones juridicas, solo limitado por orden publiico, moral y buenas costumbres.
- Derecho real: impera en todo su regimen, el principio del orden publico y minima parte la
autonomia de la voluntad.
6 Numero:
- Derecho personal: es ilimitado, son creados como tantos crean necesario las partes.
- Derecho real: esta circunscrupto a los que autoriza la ley, conforme el numerus clases.
7 Adquisicion:
- Derecho personal: nacen de alguna de las causas o fuentes previstas por la ley.
- Derecho real: requieren un modo suficiente, inclusive en los supuestos en que aquellas causas
son el titulo suficiente para la adquisicin.
8 Oponibilidad:
- Derecho personal: puede hacerse valor contra obligados determinados (relativo).
- Derecho real: oponible a todos los integrantes (erga omnes).
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9 Publicidad:
- Derecho personal: por su carcter relativo no ha menester de una exigencia de publicidad.
- Derecho real: como consecuencia de su oponibilidad erga omnes aun contra terceros
interesados, presupone su conocimiento por esos terceros, de ah el requisito de la publicidad.
10 Ejercicio:
- Derecho personal: son extraos en cuanto a su ejercicio a la idea de posesion.
- Derecho real: la posesion es el medio natural para ejercitar la mayoria de dichos derechos.
11 Prescripcion:
- Derecho personal: se pierden por la prescripcion (extintiva o liberatoria).
- Derecho real: se adquieren por prescripcion adquisitiva o usucapion con excepcion de los de
garantia.
12 Permanencia:
- Derecho personal: se agotan con su ejercicio, el derecho desaparece cuando el acreedor obtiene
el beneficio que aquel comporta.
- Derecho real: ya perpetuos, temporarios, suponen para la obtencin del beneficio una situacion
de permanencia en el tiempo.
13 Duracion:
- Derecho personal: son siempre temporales.
- Derecho real: pueden ser temporales o perpetuos.
14 Exclusividad:
- Derecho personal: admiten la concurrencia de sujetos activos y pasivos.
- Derecho real: la concurrencia de titulares es compatible solamente con los de garantia y las
servidumbres, para dominio y para el usufructo rige la exclusividad.
15 Inherencia:
- Derecho personal: tratandose de obligaciones de dar cosas, aun ciertas, no se establece con ellas
inherencia alguna, desde que estas son unicamente los objetos mediatos.
- Derecho real: es inherente a las cosas y se adhiere a ellas, por su objeto inmediato.
16 Ius persequendi:
- Derecho personal: cacere de ius persequendi o sea facultad de perseguir la cosa cuando se
encuentra en poder de un tercero.
- Derecho real: tiene el ius persequendi.
17 Ius preferendi:
- Derecho personal: procuran hacerse efectivos en las ejecuciones colectivas, siguen la ley del
concurso, es decir, que si los bienes del deudor no alcanzan para satisfacer todos los creditos se
distribuyen a prorrata (en proporcion a los montos) entre los distintos acreedores, salvo que
sean creditos privilegiados, preferencia excepcional que no guarda relacion alguna con la fecha
del credito.
- Derecho real: constituye la otra ventaja derivada de la inherencia, es indepemndiente de los
privilegios y nada tiene que ser con ellos, ni con la circunstancia de que algunos derechos reales
(hipoteca y prenda) los otorguen.
18 Divisibilidad hereditaria:
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- Derecho personal: ante el fallecimiento del acreedor o deudor, los creditos o debitos se dividen
de pleno derecho entre los herederos en proporcion a sus partes hereditarias.
- Derecho real: no se extinguen con la muerte de sus titulares, los herederos quedan en una
comunidad hereditaria, es decir en un estado de indivision.
19 Extincion:
- Derecho personal: no se extinguen aunque desaparezcan todos los bienes del deudor.
- Derecho real: se extnguen con la perdida de la cosa.
20 Contenido juridico-economico:
- Derecho personal: implica utilizacin de servicios del deudor.
- Derecho real: un aprovechamiento de la riqueza.

Tambin se aprecian relaciones, donde muchas veces el derecho personal se convierte en el camino
para llegar al derecho real, por ejemplo; en el contrato de compra y venta se generan derechos personal
(obligacin de entregar la cosa vendida y pagar su precio), es al mismo tiempo uno de los requisitos
necesarios para el nacimiento del derecho real (titulo suficiente). Cuando el deudor de la obligacin de
entrega, cumple su prestacin (con la tradicin de la cosa), queda satisfecho el otro requisito impuesto
por la ley para constituir el derecho real (modo suficiente).
Tambin suele ocurrir que ciertos derechos reales como los de garanta, el derecho personal es camino
obligado para alcanzar el derecho real, puesto que el C.C no los admite con otra fuente que la
convencional. Es asi que determinada categora de derechos reales cumple una funcin accesoria de
derechos personales, aludimos aqu a los derechos reales de garanta (hipoteca, prenda y anticresis).
Respecto de estos dos ltimos, como la fuente es un contrato real, es decir el derecho real nace con la
conclusin del contrato, es decir con la entrega de la cosa.
6. Casos de institutos de dudosa naturaleza jurdica.
Se consideran dudosos porque ubicados dentro del campo de los derechos reales, se duda de que lo
sean o inversamente se sostiene el carcter real de figuras o relaciones jurdicas sistemticamente
colocadas entre los derechos personales.-
- DERECHO DEL LOCATARIO. El art. 1498 dice: Enajenada la finca arrendada, por cualquier
acto jurdico que sea, la locacin subsiste durante el tiempo convenido. Aqu V.S trascribe un
prrafo de Troplong quien sostiene la naturaleza real del derecho del locatario, diciendo que
sobrevive a la calidad de propietario del locador, tiene su existencia independiente, y se ejerce
por todo el tiempo del contrato contra todo propietario del inmueble. En este caso se dice que
si el propietario esta obligado a respetar el alquiler, lo cual no resulta de una obligacin
personal porque el nada prometi ni contrato, queda obligado porque existe sobre cosa un
derecho real, un ius in re a favor del locatario. Aunque en el prrafo siguiente V.S lo refuta
diciendo que el que compra un inmueble que est arrendado contrae formalmente la obligacin
de respetar el alquiler, pues debe saber que por ley no puede desalojar al locatario. Sepamos
que la locacin es un titulo que origina derechos personales. Teniendo en cuenta al art. 1515
C.C; despus que el locador entregue la cosa, esta obligado a conservarla en buen estado y a
mantener al locatario en el goce pacifico de ella por todo el tiempo de la locacin, haciendo
todos los actos necesarios a su objeto, y abstenindose de impedir, minorar o crear embarazos al
goce del locatario. Si el derecho del locatario fuese real, su objeto no seria la cosa sino una
obligacin de hacer, con lo cual se pone en jaque el esquema jurdico de que no hay
obligaciones que correspondan a derechos reales (art. 497)
- DERECHOS INTELECUALES. Tener en cuenta a los de autor (inventos, marcas, diseos,
modelos industriales y de utilidad).
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+ Derecho del autor: Imposible sea un derecho real, puesto que el objeto debe ser una cosa. Aunque
entendiendo que la propiedad intelectual se regir por las disposiciones del derecho comn. No
resultando impropia esta denominacin teniendo en cuenta lo que la CSJN determino en cuento al
termino propiedad conforme los 14 y 17 CN siendo intereses apreciables que un hombre puede poseer
fuera de si mismo, fuera de su vida y su libertad. Aqu Picard por ejemplo insiste en que este derecho
constituye una categora distinta a la de los derechos reales y personales.
+ Patentes de invencin: Dispone el 17 CN todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra,
invento o descubrimiento por el termino que la ley le acuerde. No cabe incluir a esta categora dentro
de los derecho reales o personales, sino atribuirle una naturaleza especial por la diferenciacin del
objeto, pero Por qu? Bueno la respuesta es que como dice Moreno, el objeto es o son las
manifestaciones de la inteligencia del hombre, o los valores emergentes de signos distintivos, que no
son cosas corpreas ni prestaciones de otras personas, pero cuya utilizacin representa un valor
patrimonial.
+ Modelo de utilidad: Es toda disposicin o forma nueva obtenida o introducida en herramientas,
instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se presten a un trabajo
practico, en cuanto importen una mejor utilizacin en la funcin a que estn destinados, conferirn a
su creador el derecho exclusivo de explotacin, que se justificara por ttulos denominados
certificados de modelo de utilidadeste derecho se conceder solamente a la nueva forma o
disposicin tal como lo define. El derecho acordado por el modelo de utilidad, es absoluto en su
oponibilidad. Por su parte es patrimonial en cuanto a su contenido, puesto que por definicin debe
poseer carcter industrial, pero no es derecho real porque no tiene objeto (cosa), sino un bien
inmaterial.
+ Marcas y designaciones: Es el signo caracterstico con que el industrial, comerciante o agricultor
distingue los productos de su industria, comercio o explotacin agrcola. Aqu es interesante el registro
de la marca pues es constitutivo del derecho. En nuestro sistema legal constituyen una propiedad, no en
el sentido de dominio sobre objetos materiales (derecho real), sino en concepcin amplia que de tal
termino emana de los arts. 14 y 17, en cuanto se sostiene la propiedad de una marca y la exclusividad
se adquieren con el registro.
+ Modelos y diseo industriales: El registro se obtiene previa presentacin de una solicitud en la que se
hace la descripcin del modelo o diseo con los dibujos correspondientes. Se concede por 5 aos puede
ser renovado por dos periodos consecutivos. Aqu hablamos de una propiedad, es decir se tiene sobre el
derecho de propiedad y derecho exclusivo de explotarlo, transferirlo y registrarlo.
7. Pretendidas situaciones intermedias entre los derechos reales y personales. Obligaciones
propter rem.
Derechos reales in faciendo
Partamos nuevamente de la base de que el derecho real es seoria ejercido directamente sobre una cosa.
Mientras que el derecho personal es la facultad de exigir a persona determinada el cumplimiento de una
prestacin. Siendo que el derecho real inviste del poder para obtener directamente de una cosa todas o
algunas de sus utilidades. El personal faculta a requerir que otro haga. La expresin del titulo es un
contrasentido, ya que admitira un derecho real con contenido de un derecho personal: es una
contradiccin.
Ya los romanos sentaron la imposibilidad de que la servidumbre (derecho real) no puede consistir en un
hacer (que el propietario del fundo dominante pueda exigir al propietario del fundo siviente), es decir
nunca el derecho real puede consistir en que alguien haga algo en beneficio de su titular.
Esta postura romanista se disloca cuando se examina el rgimen feudal de los derechos reales,
admitiendo que ciertos derechos reales impongan en el lado pasivo prestaciones positivas, este sistema
implica pago de suma de dinero, entrega en especie y hasta en la prestacin de servicios personales.-
Estas prestaciones positivas referidas eran verdaderas cargas que pesaban sobre el vasallo, que las
soportaba como contenido del derecho del que gozaban los seores feudales. El 497 C.C: A todo
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derecho personal corresponde una obligacin personal. No hay obligacin que corresponda a
derechos reales encaja perfectamente en el esquema romanista. En la primera oracin exterioriza el
contenido de todo derecho personal (obligacin personal), en la segunda con energa descarta que ese
contenido pueda serlo del derecho real (no hay obligacin). Ni siquiera lo sern las obligaciones
universales.
El principio servitus in faciendo consistere nequit fue consagrado en el 3010 C.C: No pueden
establecerse servidumbres que consistan en cualquiera obligacin de hacer, aunque sea temporaria, y
para utilidad de un inmueble. La que as se constituya, valdr como simple obligacin para el deudor y
sus herederos, sin afectar a las heredades ni pasar con ellas a los poseedores de los inmuebles.
Ni siquiera admiti para el caso excepcional de la servitus oneris ferendi que los trabajos necesarios
para la conservacin de la servidumbre estuviesen a cargo del fundo sirviente: asi lo decide en el 3022
C.C: El propietario de la heredad dominante, tiene el derecho de ejecutar en la heredad sirviente, todos
los trabajos necesarios para el ejercicio y conservacin de la servidumbre; mas los gastos son de su
cuenta, aun en el caso de que la necesidad de reparacin hubiese sido causada por un vicio inherente a
la naturaleza del predio sirviente. Esta disposicin comprende la servidumbre de sufrir la carga de un
muro o edificio, como todas las dems.
Tambien el 3042, y el 3023 primera parte, y en la segunda con referencia especifica a la servidumbre
de soportar la carga reconocen la posibilidad de que por convencin el propietario del fundo sirviente
se obligue a hacer las obras o gastos para el ejercicio o conservacin de la servidumbre. En este caso y
al igual que en el 3010, la obligacin solo afectara a quien la contrajo y a sus herederos y no a la
heredad sirviente, pero el obligado podr liberarse mediante el abandono.
Todo lo vertido implica el desecho de adminitir en nuestro derecho la posibilidad de una presunta
categora intermedia entre derechos reales y personales, en cuya virtud el titular de un singular derecho
real estara facultado para pretender una actitud in faciendo de la persona que aparezca ligada por su
relacin con la cosa.
Derechos reales ius ad rem
Tiene su origen en el derecho canonico, a influjo del canonista dei Fieschi, que luego fuera Inocencio
IV. En dicho derecho, a la dignidad de obispo iba unido un conjunto de bienes que posibilitaba el
desempeo de su gestin a travs de sus rentas, sobre los cuales ejerca un ius in re (derecho real), si
bien peculiar. Ese DR nacia con la investidura que le brindaba la colacion, porque recin adquieria la
posesin de los bienes, pero esa colacion no era inmediata a la designacin del prelado. Durante el
lapso que transcurra entre la eleccin del obispo y la colacion, tenia sobre los bienes una suerte de
expectativa de derecho, que protega una accin personal. Ese derecho potencial a los beneficios que
recin se obtendran con la colacion, se designo como ius ad rem (derecho a la cosa).
Tambien fue aplicada en el derecho feudal, para aludir a la situacin jurdica del vasallo a quien se le
haba otorgado la investidura formal o simbolica, pero que no tenia la posesin efectiva de los bienes
del feudo, con la efectividad de la posesin aparecia el ius in re, hasta entonces solo exista el ius ad
rem (derecho a la cosa).
Muchos consideran que el ius ad rem es derecho a la cosa. Es mas admisible llamar derecho a la cosa al
que se tiene con relacin a ella contra la persona que se obligo a drnosla y hablar de ius in re frente al
que se tiene sobre la cosa despus de su entrega (traditio constitutiva de derechos reales).
Atard indica que el ius ad rem es til para explicar la situaciones intermedias entre derecho real y
personal, donde encuentran una suerte de vocaciones al derecho real. En que se juega la teora del titulo
y modo, en la transmisin y constitucin de derechos reales, pero no en aquellos en los cuales basta
para esos actos el mero consentimiento (sistema francs). La necesidad del titulo y modo para la
transmisin y constitucin, permite hablar de un transito y nacimiento del derecho real.
Las distintas orientaciones que se fieron alrededor del ius ad rem no permiten inferir la existencia de
una categora intermedia entre las clsicas de los derechos reales y personales, parece justificado el
empleo de esa expresin para connotar el derecho personal cuya prestacin consiste en dar una cosa,
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maxime si ese crdito exhibe caractersticas tales que autoricen a pensar que se llegara seguramente al
derecho real.
Concepto: El derecho real atribuye a su titular un poder sobre una cosa, no ligado directamente a
obligaciones por su parte. Sin embargo, existen supuestos en que la existencia de un derecho real
conlleva para su titular la existencia de determinadas obligaciones: Son las llamadas obligaciones
propter rem (obligaciones "a causa de la cosa"), que se derivan de su titularidad, son aquellas que
siguen a la cosa.-
Es muy acertada esta definicin: El concepto obligacin ambulatoria (del latn ambulare, ambulo: andar,
pasear) o propter rem (cerca de o por causa de la cosa) hacen referencia a que el obligado a una determinada
prestacin no es fijo y determinado sino que viene establecido por quin sea el titular en cada momento del
derecho real.

1. Plenario "Dodero, Hiplito C. c/Consorcio Neuqun 586/88/90 y/u Otro"

Su objeto consisti en establecer si los adquirentes de inmuebles deban satisfacer los daos originados a
terceros, ocasionados con motivo de su construccin; producidos con anterioridad a la constitucin de su
derecho de dominio.

La Cmara en pleno vot unnimemente por la negativa. Sin embargo, se traslucen distintos fundamentos.

Para una primer opinin voto del magistrado Yaez, a la cual se adhirieron los jueces Vocos, Pizarro, de
Igarzbal, Carnevale, Duraona y Vedia, Collazo, Belluscio, Quiroga Olmos, Cichero, Monferrn, Gnecco,
Coghlan, Padilla y Fliess no sera esta situacin uno de los casos de obligaciones propter rem por el carcter
personal de la responsabilidad.

Cifuentes se adhiri a este orden de ideas. La causa del hecho, accin u omisin humana, produce un
derecho personal de indemnizacin concurrente con sus cuatro presupuestos: antijuricidad, dao, relacin de
causalidad y factor de atribucin. Su caracterstica estriba en ser intransferible, salgo disposicin contraria de
ley.

Al poseer tal origen, queda descartada la posibilidad de atribuir el dao en virtud de una relacin con la cosa.
Tampoco puede este elemento ser accesorio del inmueble.

Una segunda tesitura sustentada por el juez Vernengo emplaza como factor determinante de estas
obligaciones la posible publicidad de la deuda, que motiva que la obligacin sea incluida en el pasivo de la
transferencia. El objeto del plenario resulta ajeno a ello.

El Dr.Vernengo sita su fundamento normativo en el art. 3266 del Cd. Civ.. Estima supuestos de
obligaciones propter rem a la transferencia de fondos de comercio, la adquisicin de la cosa locada, la accin
por cobro de medianera, cesin de derechos hereditarios y expensas comunes en la propiedad horizontal. El
adquirente responde hasta el lmite de la cosa transmitida.

Por ltimo, el Dr.Alterini, en un enjundioso voto, analiza en profundidad las obligaciones propter rem. Sus
caractersticas principales son:

1. Su nacimiento y transmisin se vincula con alguna relacin real, incluyendo a la tenencia; no es necesario
que se configure un derecho real. Ella explica su nota real por la cual desplaza ambula- los derechos y los
dbitos a los sucesivos adquirentes. Sin embargo, son derechos personales con esta caracterstica peculiar.
Ello descarta su categorizacin como situacin intermedia entre stos y los reales.

2. Su causa fuente es la ley, es decir, son obligaciones ex lege. No se encuentran precedidas por una
convencin.

3. Su contenido puede consistir en dar, como el supuesto de pago de las expensas, hacer, como el caso de la
contribucin a los gastos de conservacin en el condominio y de no hacer, verbigracia, no plantar a ciertas
distancias del lmite entre fundos.

4. Tales prestaciones son debidas en razn y en referencia a la cosa.

5. El Dr. Alterini es partidario de la responsabilidad total del patrimonio del deudor a causa de ellas. Tal sera
el principio general; es decir, la prenda comn de los acreedores se constituye como asiento tanto de los
daos ocasionados en el perodo de tiempo en que el sucesor particular ha ejercido la relacin real con la
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cosa como los originados en anteriores etapas. Excepcionalmente, la ley puede determinar limitaciones,
como lo dispuso en la hiptesis de expensas comunes.

6. La extincin del crdito y el dbito para su titular desaparece con la transmisin de la cosa. Ntese que
puede versar tanto en activo derecho - como el pasivo - obligacin.

Dentro del mbito dogmtico, la existencia de las obligaciones cabalgantes no contradice la preceptiva del
art. 497 del Cd. Civ.. El Codificador se refiri a situaciones que la doctrina francesa haba bautizado con la
locucin obligaciones reales. Algunas de ellas comprenden la nocin de carga en sentido estricto.

Encuentran su razn legal en el art. 2416 del ordenamiento civil. Se hallan implcitas en la terminologa
"obligaciones inherentes a la posesin", que comprende tanto a las propter rem, -pero no las contiene ya
que hay otros supuestos-, como a las cargas.

El art. 3266 del citado cdigo no les brinda su fundamentacin dado que la limitacin de responsabilidad que
impone no condice con el principio general descripto anteriormente. Adems de repetir el principio de la
continuidad de la persona del causante por parte de los sucesores universales, esto es, la transmisin a ellos
de los mismos derechos y obligaciones con las cualidades y vicios que detentaba el primero, prev distintos
supuestos consagrando una nota caracterstica de los derechos reales: el ius persecuendi. Esta facultad
obedece al ejercicio de los derechos reales sobre cosa propia, cuya forma ms tpica es el dominio, sobre
cosa ajena (aqu se confunde con la nocin de cargas), y de ciertos derechos reales, como es el supuesto de
nulidad.


2. Plenario "Servicios Eficientes SA c/Yabra, Roberto J."

En esta oportunidad, la Cmara en Pleno debi tratar dos asuntos originados en el mismo hecho: la
responsabilidad por parte del adquirente de un bien inmueble en subasta pblica de los impuestos, tasas y
contribuciones y expensas devengadas antes de su toma de posesin, cuando el precio obtenido no alcanza
para solventar tales rubros.

Aunque se ponderaron varias cuestiones en el plenario, como el derecho autnomo del adquirente en tales
supuestos y los privilegios, el anlisis que se efecta en este trabajo se limita a su objeto: las obligaciones
propter rem.

2.A. Impuestos, tasas y contribuciones

La mayora, que vot en forma unipersonal, sigui las huellas trazadas por el Dr.Alterini descriptas
anteriormente. Resalt su carcter ambulatorio como su fuente ex lege. Precisamente, el hecho de no poder
encontrar una norma especifica que le permitiese englobar a tal caso como una obligacin propter rem,
motiv que se votara por la negativa.

No encuadra dentro de ellas los conceptos en estudio. Le es atribuido al adquirente en subasta pblica
derechos autnomos distintos del transmitente sobre la cosa. El dbito sigue pesando sobre este ltimo, ya
que para l no se extingue. Si se le adiciona la falta de convencin, no puede ser considerado como el
sucesor particular que contempla los arts. 3265 y 3266 del Cd. Civ..

Los magistrados Calatayud, Dupuis y Miras, que integraron la mayora, modificaron sus opiniones gracias a
las premisas y conclusiones desarrolladas por su colega Alterini en el plenario Dodero. Advirtieron la carencia
de fuente legal para atribuirle a estas hiptesis la cualidad de obligaciones ambulantes. Por otra parte,
notaron que tal encuadramiento implicara en la prctica conferirle a los impuestos, tasas y contribuciones un
mayor derecho de preferencia y de persecucin que l que ha sido concedido al acreedor hipotecario. En
efecto, el saldo insatisfecho de este ltimo por la insuficiencia de lo obtenido en la subasta deviene crdito
quirografario, extinguindose las mentadas facultades.

En resumidas cuentas, para los tres camaristas, aceptar que es una obligacin propter rem importara
transformar al adquirente de subasta judicial en sucesor universal, contraviniendo la disposicin expresa del
art. 3266 del Cd. Civ..

La minora en forma unipersonal sostuvo los impuestos, tasas y contribuciones son una clara especie de las
obligaciones ambulantes. Son normales y ordinarias. Al no depender de una inscripcin, sino de la posesin,
son ms gravosas que los derechos reales. Ms an, resultan restricciones al dominio por parte del derecho
administrativo, es decir, se originan en el dominio eminente del Estado.

Para esta posicin, el adquirente de subasta judicial, titular de un derecho derivado, es sucesor particular en
los trminos reglados por el art. 3266 del Cd. Civ..

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Este comprende a los derechos reales de cosa ajena (los que gravan la cosa) y las obligaciones in rem
scripta, que son aquellos casos en que la ejecucin de la cosa es procedente a pesar de que ha pasado a
manos de otro sujeto, denominado en la doctrina como tercer poseedor.

El art. 497 del citado ordenamiento no hace a la cuestin en estudio. Ha recogido la doctrina clsica: para
poder cumplir la obligacin exigible del derecho personal, es necesaria la presencia de un deudor, mientras
que, en los derechos reales, la existencia de un intermediario es indiferente. Su titular lo ejerce
directamente, en forma inmediata, sobre la cosa.

Tal circunstancia no empec a la configuracin de obligaciones como accesorios de los derechos reales. Ello
ocurre, por ejemplo, con las relaciones de vecindad.

El art. 598 del Cdigo Procesal que dispone la subrogacin de los embargos al precio obtenido en la subasta
no debe ser estimado como una obligacin cabalgante. Esta ltima opera en un mbito distinto: no es
menester de aquellas medidas para su operatividad.

Asentado ello, y para la minora del plenario, el adquirente slo responde de las deudas informadas por los
organismos pertinentes, anteriores a su toma de posesin, con la limitacin del bien transmitido, si la suma
obtenida en la subasta no es suficiente.

2.B. Expensas de unidades afectadas al rgimen de propiedad horizontal

La mayora, que vot en forma unipersonal, no hizo mencin especial de las obligaciones propter rem.
Votaron por la negativa: el adquirente en subasta pblica debe afrontar el pago de las expensas en la
hiptesis de ser insuficiente el precio obtenido en ella.

Este supuesto es una obligacin de origen legal que se correlaciona con un derecho personal. Pesa
indeterminadamente sobre el ttular de la unidad funcional y se desplaza con su transferencia. Grava a la
cosa como inherente al dominio. El abandono como medio de liberacin se encuentra prohibido (artculo 8 in
fine de la Ley N 13.512).

La han calificado como un deber o carga del derecho de propiedad horizontal.

El titular de la unidad funcional deber responder con los bienes que integran su patrimonio por las expensas
que se devengaron durante el ejercicio de su derecho real. En caso de existir un debito anterior, el pago se
limitar a la liquidacin del bien inmueble. En otras palabras, deviene plena la responsabilidad del sucesor
particular por sus deudas; el asiento de las previas se encuentra limitado.

La alocucin siempre del art. 17 de la ley de propiedad horizontal hace referencia a la calidad ambulatoria
de las expensas. Es aplicable a todos los supuestos de transferencia. Por ello, comprende a las adquisiciones
en subasta pblica.

El Dr.Alterini, con la capacidad intelectual que lo caracteriza y con la adhesin del magistrado Galmarin,
indag la cuestin en profundidad. Coincidi con la mayora. Dejamos asentado que su anlisis de las notas
esenciales de las obligaciones propter rem es similar al realizado por l en el plenario Dodero.

Es evidente que los arts. 8 y 17 de la Ley de Propiedad Horizontal contienen normas contradictorias. El
primero deniega al abandono que como posibilidad de conducta del deudor puede llevarse a cabo en la
realidad efectos liberatorios por el pago de expensas; trae aparejado la responsabilidad plena del
propietario. El segundo determina la amplitud de la obligacin del sucesor particular, la limitacin a la cosa
adquirida, y aqu s, la posibilidad de abandono de la unidad funcional con virtualidad cancelatoria (solamente
eficaz para la deuda anterior que ha sido ajeno en su devengamiento). Esta doctrina matiza la terminologa
an que emplea el art. 17 citado.

El objeto de esta parte de la convocatoria no puede ser catalogado como obligacin propter rem tpica ya que
no todas sus notas particulares concurren: el sucesor particular al responder por las expensas anteriores a la
toma de posesin con la cosa adquirida, obtiene que los dems bienes que integran su patrimonio se
encuentren exentos de agresin por esta causa.

A su entender, el art. 17 de la Ley N 13.512 se aplica a las hiptesis de subasta judicial.

La minora, que emiti su voto en forma unipersonal, entendi que el derecho de persecucin, que disciplina
el art. 17 de la Ley N 13.512, slo es aplicable a los casos de transferencia voluntaria. El privilegio de
irresponsabilidad por deudas anteriores opera especficamente en el supuesto de subasta judicial; el
adquirente a ttulo singular debe satisfacer las expensas en el primer caso.

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Es peculiaridad de esta tesitura en ponderacin, que al ocasionarse el desplazamiento de las obligaciones
propter rem, se extinga el activo o el pasivo que pesaba en cabeza de su autor.

El tema de estudio no califica como una obligacin cabalgante pues no cumple con esta cualidad; la deuda
del antiguo propietario no se extingue a pesar de la subasta.

Por otra parte, postular tal encuadramiento traera aparejado la violacin del derecho del adquirente en
subasta, ya que en el precio dado no se contempl la situacin de las expensas.

Belluci, en concordancia con el voto minoritario, adujo que no gozan tales obligaciones de la calidad de
ambulatorias, en virtud de la circunstancia que el adquirente en subasta no afronta las expensas originadas
anteriormente, si el administrador del consorcio no informe su monto. La vigencia del siempre del art. 17
de la ley de horizontalidad no es omnmoda, es decir, no rige a todos los supuestos posibles.


3. Cargas reales -

Las cargas reales es otro concepto que no siempre se ha distinguido adecuadamente. Desde un punto de
vista genrico, que es el receptado por nuestro ordenamiento, constituyen los gravmenes reales: los
deberes y limitaciones de persona determinada que se encuentra obligado a respetar el ejercicio de los
derechos reales de cosa ajena, pinsese por ejemplo, en el nudo propietario; en otras palabras, son los
derechos reales observados del lado de quin lo soporta. Desde un punto de vista especifico, resultan una
renta o servicio vinculado a la explotacin econmica de la tierra.

En el segundo de los plenarios analizados, la mayora ha denegado que los impuestos, tasas y contribuciones
sean una carga pblica real.


4. Conclusin

El anlisis de las obligaciones propter rem que ha sido llevado a cabo en los plenarios ponderados (Dodero
y Servicios Eficientes) resulta muy esclarecedor para comprender en formal cabal sus conceptos.

Las notas descriptas por el Dr.Alterini, vertidas con su claridad expositiva habitual, son lectura insoslayable
tanto para el estudiante de derecho, que debe aprehender los diversos institutos jurdicos, como para el
abogado del foro, para dilucidar las dudas que se le presenten en la practica tribunalicia.

En consecuencia, las obligaciones ambulatorias presentan caractersticas muy peculiares que la distinguen de
las cargas reales. Deben ser tenidas en consideracin para encuadrar las diversas situaciones que la realidad
presenta y, as, resolverlas en forma eficaz.

8. Incidencia del orden pblico en los derechos reales. Normas estatutarias y reglamentarias.
Creacin y modificacin de los derechos reales. Numerus clausus. Fuentes. Tipicidad.
Consecuencias de la pretendida creacin de otros derechos reales o modificacin de los
permitidos.
La importancia poltica, econmica y social de los derechos reales, hace que su rgimen este presidido
por la nocion del orden publico.
Dice Velez: El usufructo no es una cosa de pura convencin: su naturaleza esta fijada por la ley, por
las consecuencias en el orden social del establecimiento de la propiedad en los bienes inmuebles
nota al art. 2825.
Los actos y contratos particulares no podrn derogar la disposicin del articulo, porque la naturaleza
de los derechos reales en general, y especialmente la del usufructo, esta fijada en consideracin al bien
publico y al de las instituciones polticas, y no depende de la voluntad de los particulares nota al art.
2828.
En los derechos reales la incidencia del orden publico, su presencia, es dominante en los derechos
reales pero no exclusiva. Entendemos que son exclusivaente de orden publico las normas que hacen a
la esencia del derecho real, que llamaremos estatutarias: encuadran aqu las disposiciones que indican
cuales son los derechos reales y los alcances de su contenido. Las normas reglamentarias: atinentes a
los derechos reales no son de orden publico.
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Es claro como lo dice Molinario: Los derechos reales son creados y organizados exclusivamente por la
ley, y que la regulacin total de los derechos reales es de orden publico.
Es reflejo de la invocada incidencia del orden publico el art. 2502 del cdigo civil: Los derechos
reales slo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que
constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr slo
como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer. De aqu se deriva con evidencia
que el orden publico gravita en forma excluyente en la determinacin de cuales son los derechos reales
(los derechos reales solo pueden ser creados por la ley) y en la configuracin de su esencia o contenido,
desde que los particulares ni siquiera pueden modificar los derechos reales admitidos por la ley.
Trascienden de la vigencia necesaria del orden publico los preceptos reguladores de los derechos reales
con carcter meramente reglamentario, de aplicabilidad supletoria. Si se trata de normas
reglamentarias: la voluntad de los particulares podr prescindir de ellas. Asi el art. 2669 C.C en materia
de dominio revocable dice: La revocacin del dominio tendr siempre efecto retroactivo al da en que
se adquiri, si no hubiere en la ley o en los actos jurdicos que la establecieron, disposicin expresa en
contrario.
Tambin el art. 2672 C.C dice: Cuando por la ley, o por disposicin expresa en los actos jurdicos que
constituyan el dominio revocable, la revocacin no tuviere efecto retroactivo, quedan subsistentes las
enajenaciones hechas por el propietario desposedo, como tambin los derechos reales que hubiese
constituido sobre la cosa.
La obligacin impuesta por el art. 2851 al futuro usufructuario de dar fianza, puede ser dispensada por
la voluntad de los constituyentes del usufructo.
En ese mismo derecho real, el art. 2862 despues de establecer que los derechos y las obligaciones del
usufructuario son los mismos, sea que el usuafructo venga de la ley o que haya sido establecido de otra
manera, salvo las excepciones resultantes de la ley, agrega o de la convencin. Es decir que los
particulares pueden ordenar los derechos y obligaciones del usufructario y tambin del nudo
propietario, siempre que no se afecte el mbito estatutario de ese derecho real.
- Para el uso y habitacin: conforme lo que dispone el 2952, son regidos por los ttulos que los
han constituido, y en su defecto, por las disposiciones siguientes.
- Para las servidumbres: conforme el 3019, La extensin de las servidumbres establecidas por
voluntad del propietario, se arreglar por los trminos del ttulo de su origen, y en su defecto,
por las disposiciones siguientes.
- Para la prenda: el titular del derecho real, no puede servirse de la cosa, y su derecho se limita en
principio a retenerla hasta ser pagado de la deuda, sin embargo es factible que el deudor
consienta que el acreedor use la cosa prendada.
- En la anticresis: La compensacin de los frutos con los intereses corresponde si nada hay
convenido entre las partes, conforme 3247.
Los derechos reales de garanta legislados por el C.C exhiben un ejemplo elocuente de la exiswtencia
paralela de normas de orden publico (estatutarias) y preceptos supletorios (reglamentarios).

Ya dijimos que la existencia y contenido de los derechos reales estn gobernados exclusivamente por el
orden publico, y que es aplicacin el principio del articulo 2502: Los derechos reales slo pueden ser
creados por la ley. (adopta el sistema de numerus clausus) Todo contrato o disposicin de ltima
voluntad que constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se
reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer.
Nota al 2502: El derecho romano no reconoce al lado de la propiedad, sino un pequeo numero de
derechos reales, especialmente determinados, y era por lo tanto privada la creacin arbitraria de nuevos
derechos reales.

Esto tiene diferencias con los derechos personales donde reina el principio de la autonoma de la
voluntad privada y la libertad. En cambio los derechos reales son normas sustancialmente de orden
publico.
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Tiene sustento esto histricamente a partir de los males producidos en Edad Media, la poca Feudal,
por la creacin incontrolada de una gran variedad de derechos y gravmenes con lo que las propiedades
iban en ruina. Ya en la nota al 2503 V.S justifica la no admisin de los derecho de superficie y
enfiteusis, afirmando Hemos juzgado que era mas conveniente aceptar el derecho puro de los
romanos. Al final de esta nota ejemplifica lo que dispone en el 2502: Si se hace, pues, un contrato de
enfiteusis, valdra solo como contrato de arrendamiento, ya que no puede valer como de usufructo, y
durara solo por el tiempo que puede durar la locacin.
La solucin del 2502 en cuanto establece que la cosntitucion de un derecho real no admitido valdra
como constitucin de un derecho personal, es severamente criticada por parte de nuestra doctrina.
Allende hace notar la distinta posicin que tiene el nudo propietario en la enfiteusis, y el locador en el
contrato de arrendamiento, pasiva en el primer caso, activa en el segundo.
El enfiteuta es titular de un derecho real (no admitido) y el locatario de un derecho personal que le
impone al locador una conducta activa para satisfacer la prestacin debida. Adems la enfiteusis
siempre ha sido un derecho perpetuo, en tanto que la locacin no puede durar mas de 10 aos conforme
el 1505.
Alterini coincide con la critica, de que la pauta legal podra ser la conversin del derecho real
prohibido en el derecho real permitido cuya amplitud de contenido sea mas semejante.

No consideremos que por el 2502 solo es la ley fuente de derechos reales. Pues solo implica que los
particulares tienen imposibilidad jurdica de constituir derechos reales que no sean los expresamente
configurados por ley.
- La ley actua excepcionalmente como causa-fuente de esos derechos: por ejemplo en el
usufructo legal.
- La voluntad de los particulares: es la fuente fundamental que origina los derechos reales.
1. En los derechos reales de garanta (hipoteca, prenda y anticresis) la nica fuente es la
convencin, que debe ser expresa hipoteca. Expresa o tacita prenda y anticresis.
Otro ejemplo sea el del condominio de divisin forzosa accesorios indispensables al uso comn de dos
o mas heredades que pertenezcan a diversos propietarias.

La tipicidad se correlaciona con el numerus clausus, el cual apunta a la determinacin de cuales han de
ser los derechos reales y al contenido in abstracto pero no avanza sobre la calidad especifica, es decir
el contenido en especifico (tipicidad).-
El usufructo como el uso y goce conforme al destino impuesto por el constituyente, el uso como
usufructo limitado a las necesidades del usuario y de su familia, la habitacin como uso especifico
sobre una casa, la servidumbre como el derecho a una determinada utilidad de un inmueble.
Ello no impide que in concreto los derechos reales aparezcan con contenidos especiales o tpicos, y
que el legislador se ocupe de algunos de ellos, asi por ejemplo el C.C legisla sobre las servidumbres
especiales o tpicas de transito, acueducto, recibir y sacar aguas. Todo esto que exponemos resulta el
alcance que debe atribuirse al 3000 C.C cuando dice: Se pueden constituir servidumbres cualquiera
que sea la restriccin a la libertad de otros derechos reales sobre los inmuebles, aunque la utilidad sea
de mero recreo; pero si ella no procura alguna ventaja a aquel a cuyo favor se establece, es de ningn
valor. Esta norma no implica derogacin del numerus clausus, porque la amplitud del contenido de
toda servidumbre ser siempre una determinada utilidad sobre un inmueble.-

Las consecuencias de la creacin o modificacin de los derechos reales, tiene su origen en 2502 en su
2da parte: todo contrato o disposicin de ultima voluntad que constituyese otros derechos reales, o
modifcase los que por este C.C se reconocen, valdra solo como constitucin de derechos personales, si
como tal pudiese valer.
La fuente de este articuo es el 3706 del esbozo de Freitas: se juzgara como no escrita a efecto de que
tenga valor tan solo como constitutiva de derechos personales, si por tal pudiere valer, toda estipulacin
o disposicin de ultima voluntad, que constituya otros derechos reales, o que modifique los permitidos
en contrario de las disposiciones que los reglan.
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V.S en la parte final de la nota al 2503 respecto a la enfiteusis cuales son los alcances de la norma
aludida por el 2502, pues dice: Si se hace pues un contrato de enfiteusis, valdra solo como contraro de
arrendamiento, ya que no puede valer como de usufructo, y durara solo por el tiempo que puede durar
la locacin.-
Allende lo critica diciendo que si se pretende constituir ese derecho real, no es dable que la ley
distorsione la voluntad de las partes al dar por constituido un derecho personal que provoca el
nacimiento de prestaciones a cargo del constituyente, a los cuales este no habri querido obligarse y
entiende que en realidad queda subsistente la enfiteusis, limitndola al plazo de 10 aos.-
Dicho ejemplo el de la enfiteusis no es bueno. No hay que olvidar la correlacion entre el art. 2502 y
el 3706 de Freitas, y que en dicho esbozo la enfiteusis era admitida.
Aqu hay que entender que el derecho real de enfiteusis, invalido como tal, no puede regir ni como
locacin, ni como otro derecho personal, porque la condicin que impone la ley: si como tal pudiese
valer, difcilmente podr verificarse. Tampoco debe concebirse la posibilidad de que el derecho real
de superficie (prohibido por el 2614) subsista como derecho personal, en funcin de similares
argumentos a los expuestos para la enfiteusis.
Valdez y orchansky, creen factiblemente la aplicabilidad del 2502, para crear un derecho personal que
satisfaga aproximadamente el mismo inters en que las partes pusieron la mira. Pero este requiere que
el juez examine el caso desde la posicin subjetiva de las partes, sorprenda su voluntad efectiva y
entonces decida sobre la conversin del negocio.
Pensamos que si el examen del contrato, o en su caso de la disposicin de ultima voluntad, llevan al
juzgador a la conviccin de que el derecho personal vive en la voluntad de las partes, y que en el
derecho real que se desvanece, ste como embebido el derecho personal que debe subsistir, es natural
que haga merito de esa voluntad, en lo que tenga de valido. Aunque es evidente que si el juez descubre
esa invocada voluntad, en realidad explicita un derecho personal preconstituido por las partes con
alcances definidos y por tanto juega el postulado de la autonoma de la voluntad mas que el 2502.


10. Clasificacin de los derechos reales.
a) Sobre la cosa propia y sobre la cosa ajena: Atiende a la posibilidad del desdoblamiento entre la
titularidad del derecho y la propiedad de la cosa. Cuando tal situacin no existe, los derechos son de la
primera especia mencionada: dominio, condominio y propiedad horizontal. Son derechos sobre la cosa
ajena los restantes enumerados por el 2503: usufructo, uso, habitacin, servidumbres activas, hipoteca,
prenda y anticresis y los censos (2614) en todos los cuales, frente al titular del derecho se yergue la
figura del propietario de la cosa.
b) De disfrute y de garanta sobre la cosa ajena: Es una subclasificacin respecto de los derechos que
recaen sobre la cosa ajena. Son de disfrute aquellos que confieren a su titular facultades de uso y goce
de la cosa, mayores o menores segn sea el contenido: usufructo, uso, habitacin y servidumbres
activas. En los de garanta, el beneficio que extrae su titular esta relacionado con la seguridad que
brinda el cumplimiento de la obligacin principal y no con el uso y goce de la cosa.
c) Principales y accesorios: Sern principales si existen por si solos como por ejemplo, los derechos
sobre la cosa propia y los de disfrute sobre la cosa ajena. Entre los accesorios que son aquellos que
dependen de otro derecho en su existencia y virtualidad, estn la hipoteca, prenda y anticresis y
tambin el censo consignativo.
d) Sobre la sustancia, utilidad y valor: Sabiendo que la sustancia consiste en el conjunto de las
cualidades esenciales constitutivas de los cuerpos y que compromete a ella la libre disposicin sobre el
destino economico de la cosa, cabe decir que el dominio es el unico derecho real que implica y
contiene la facultad de disponer materialmente de la cosa que es su objeto. El condominio y propiedad
horizontal recaen sobre la utilidad de la cosa. El usufructo, uso, habitacin y servidumbres recaen solo
sobre la utilidad. Los de garanta comprometen unicamente el valor de la cosa que constituye su objeto.
e) Ejercidos o no por la posesin: Son derechos reales ejercidos por la posesin: dominio, condominio,
propiedad horizontal, supercficie forestal, usufructo, uso, habitacin, prenda y anticresis.
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f) Derechos reales perfectos o imperfectos: Es perfecto cuando su contenido reune la totalidad de las
facultades susceptibles de ejercitarse sobre la cosa (el dominio), imperfecto en caso contrario (dominio
si es menos pleno y todos los restantes).
g) Derechos reales de contenido mayor o menos: Es de contenido mayor cuando comprende el mayor
numero de facultades posibles sobre la cosa, de contenido menos cuando solo comprende un numero
limitado de facultades desprendidas del derecho real de contenido mayor.
h) Derechos reales exclusivos o no: Sera exclusivo cuando su titular debe ser una sola persona y no es
factible la concurrencia del mismo derecho real sobre la cosa en cabeza de diferentes titulares, por el
contrario no son exclusivos aquellos que por admitir concurrencia pueden tener uno o varios sujetos.
i) Derechos reales perpetuos o no: Son perpetuos los que en principio duran indefinidamente, y
temporarios los que estan sujetos a extinguirse por la incidencia del tiempo.
j) Derechos reales vitalicios o no: Son vitalicios aquellos temporarios que tienen como duracion
maxima la vida de su titular, y no vitalicios los derechos reales perpetuos.
k) Derechos reales extinguibles o no extinguibles por el no uso: Los primeros son aquellos que
desaparecen por el no ejercicio del derecho durante el plazo establecido por ley, los no extinguibles los
que subsisten independientemente de su ejercicio.
l) Derechos reales dependientes o no de la posesion de un inmueble: Los primeros son aquellos en los
que su titular no es una persona determinada sino el poseedor de alguna heredad, en los no
dependientes su titular se individualiza con abstraccin de dicha posesion.
m) Derechos reales transmisibles o intrasmisibles: Los primeros son aquellos que admiten el cambio de
su titular por actos entre vivos o mortis causa. Los segundos no admiten sucesion traslativa.
n) Derechos reales que se ejerzan o no por la posesion: Los primeros se ejercen por la posesin cuando
esta es su contenido, o sea el medio por el cual se obtienen los beneficios que otorgan, no se ejercen por
la posesin en caso contrario.
o) Derechos reales verdaderos y putativos: Son verdaderos todos los derechos reales cuando su titular
tiene derecho de ejercerlos. Son putativos, aquellos cuyos titulares los ejercen sin derecho.
p) Derechos reales que admiten o no como fuente a la ley.
q) Derechos reales registrables o no: Son registrables todos los que recaen sobre cosas inmuebles, no
registrables cuando caen sobre cosas muebles, con excepcion de los que exige la ley.

11. Sujeto de los derechos reales.
Como principio general debemos saber que el sujeto de los derechos reales es el titular, quien obtiene el
beneficio directamente de la cosa. Este titular puede ser nacional o extranjero. En algunos casos puede
ser persona de existencia jurdica pero en otros no (ejemplo el uso y la habitacin). Cuando el sujeto
sea una persona de existencia jurdica, y el derecho real en juego sea uno cuya duracin sea la vida del
titular, el C.C en ese caso se encarga de limitar esa duracin a 20 aos.

12. Objeto de los derechos reales. Concepto de cosa, derecho y patrimonio. Clasificacin de las
cosas. Importancia de la determinacin de la cosa en los derechos reales.
El objeto de los derechos reales siempre ser una cosa.
Es necesario entonces definir:
- El patrimonio: Conforme art. 2312 Es el conjunto de los bienes de una persona constituye el
patrimonio.
- Bienes: Conforme el 2312 Son los objetos inmateriales susceptibles de valor (es decir
derechos) y objetos materiales susceptibles de valor (cosas).
- Cosas: Conforme el 2311 Son objetos materiales susceptibles de tener un valor.

1. Cosas muebles o inmuebles: Revisten uno u otro carcter por su naturaleza, por accesin o por su
carcter representativo.
- Son inmuebles por su naturaleza: Las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas, como el
suelo y todas las partes solidas o fluidas que forman su superificie y profundidad, todo lo que esta
incorporado al suelo de una manera organica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del
hombre.
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- Son inmuebles por accesin: Cosas muebles en si mismas, que se convierten en inmuebles por estar
realmente inmovilizadas por su ashesin fisica y perpetua al suelo, o por estar puestas intencionalmente
por su propietario.
- Son inmuebles por su carcter representativo: Los instrumentos publicos de donde constare la
adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de
hipoteca y anticresis.
- Son muebles por su naturaleza: Las cosas que pueden ser transportadas de un lugar a otro por si
mismas, o por una fuerza externa, las partes solidas o fluidas del suelo separadas de l, las
construcciones provisionales, los objetos puestos bajo el suelo, materiales de construccion, etc.
- Son muebles por su carcter representativo: Los instrumentos publicos y privados portantes de una
adquisicin de derechos personales, y los publicos de los cuales resulte la adquisicin de los derechos
reales de hipoteca y anticresis.
2. Cosas fungibles y no fungibles: Los primeros son aquellas en que todo individuo de la especie
equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las otras de la
misma calidad y en igual cantidad, los segundos sern cuando no cumplen los requisitos.
3. Cosas consumibles y no consumibles: Las primeras son aquellas cuya existencia termina con el
primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad.
Sern no consumibles cuando no dejan de existir por el primero uso que de ellas se hace, aunque sean
susceptibles de consumirse o de deteriorarse despues de algun tiempo.
4. Cosas divisibles e indivisibles: Sern divisibles aquellas que sin ser destrudas enteramente pueden
ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a
las otras partes como a la cosa misma. Sino revisten esta caractersticas son indivisibles en funcin de
la no posibilidad de divisin material de la cosa.
5. Cosas principales y accesorias: Aqu se alude a aquellas que pueden existir para si mismas y por si
mismas. Y aquellas otras cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa, de la cual
dependan o a la cual estn adheridas.
6. Cosas dentro y fuera del comercio: Estn en el comercio aquellas cosas cuya enajenacin no fuere
expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin publica. estn afuera en forma absoluta
aquellas cuya venta fuera expresamente prohibida por la ley o se hubiere prohibido por actos entre
vivos o disposiciones de ultima voluntad permitidas, y en forma relativa cuando se necesite una
autorizacin previa para su enajenacin.

SITUACIONES ESPECIALES:
1) Energa Dice el 2311 las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las
fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Aplicar la estructura del derecho real a la energa es un
error, ya que el C.C debera ocuparse con legislacin especfica.
2) Cuerpo humano No es una cosa, y por ende esta alejado de toda idea de valor.
3) Cadver Se agregan al punto anterior, ideas de orden moral y religioso.

13. Rgimen Jurdico sobre la adquisicin y extincin de los derechos reales sobre cosas
inmuebles. El titulo suficiente, el modo suficiente, y la inscripcin registral. Anlisis particular de
los artculos 3270 y del 2504 C.C. Proyecciones del 1051.
El ttulo suficiente: Es todo acto jurdico revestido de las condiciones establecidas en la ley, que
permite la adquisicin, transmisin y constitucin de derechos reales. Teniendo en cuenta que cumpla
con las condiciones:
- Forma: Escritura Publica.
- Fondo: Capacidad + Legitimacin.
Papao dice que: ACTO JURIDICO (Art. 944. Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que
tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir,
conservar o aniquilar derechos) CUYA FINALIDAD CONSISTA EN LA TRANSMISIN DE UN
DERECHO REAL PROPIO DEL DISPONENTE CAPAZ Y LEGITIMADO AL EFECTO (Art.
3.270. Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que
gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el
20

que tena aquel de quien lo adquiere) FORMALIZADO CONFORME A LOS
REQUERIMIENTOS LEGALES PARA ALCANZAR EL FIN PREVISTO (en materia de
inmuebles escritura pblica art. 1184, inc. 1).
El modo suficiente: Es el hecho jurdico que provocar la adquisicin, transmisin y extincin del
derecho real. Hablamos aqu de la tradicin, es decir la entrega de la cosa del tradens al accipiens. Es el
577 el que declara: Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho
real (principio general con las dos excepciones de traditio brevi manu 2387 y constituto posesorio
2462, inc 3).
Para recobrar sentido dice el 2602: La tradicin debe ser por ttulo suficiente para transferir el dominio,
mientras que el 3265: Todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona, slo
pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de lo que se dispone respecto a las
sucesiones.
La tradicin, es declarativa o constitutiva? Si es declarativa no da nacimiento al derecho, solo
exterioriza, si es constitutiva da nacimiento al derecho real. Ser constitutiva, cuando sin ella no existe
derecho real.
La inscripcin registral: Partamos de la base de que el derecho real se forma con ttulo y modo fuera
del registro. Por ende, la inscripcin del ttulo slo le otorga oponibilidad frente a terceros interesados
de buena fe, es decir es un mero efecto declarativo del derecho real que ya exista anteriormente.
Pero OJO porque se necesita del ttulo suficiente + modo suficiente + inscripcin registral para obtener
un derecho real en el caso de los automotores y caballos de carrera.

Para convalidar este punto es necesario tener en claro el cambio que produjo la ley 17.711 en el articulo
2505: La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar
perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la
jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros
mientras no estn registradas.
Definitivamente se debate la cuestin sobre si la inscripcin era constitutiva o declarativa, diciendo el
artculo que se deber inscribir en el Registro de la Propiedad Inmueble toda adquisicin, transmisin o
extincin de derechos reales sobre inmuebles no hay mayor certeza. Pero es la ley 17.801 la que
establece que la tradicin es constitutiva del derecho real, mientras que la inscripcin es el medio
de publicidad para hacer oponible ese derecho, frente a terceros.

Anlisis:
Art. 3.270. Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el
que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms
extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere.
Art. 3.271. La disposicin del artculo anterior no se aplica al poseedor de cosas muebles.
Art. 3.272. Igualmente, las obligaciones que incumben al propietario de una cosa mueble, no
pueden ser opuestas a los que de l la tengan en su poder.
Art. 3.273. Se puede adquirir por prescripcin la propiedad de un inmueble, aunque el carcter de
la posesin de aquel de quien se tiene, no le permitiese adquirirla de esa manera.
Art. 3.274. Las hipotecas que el propietario de un inmueble ha consentido, no producen su efecto
contra el tercer poseedor, sino a condicin de haber sido registradas en tiempo oportuno.
Art. 3.275. El acto jurdico por el cual una persona transmite a otra el derecho de servirse de una
cosa despus de haber transmitido este derecho a un tercero, es de ningn valor.
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Art. 3.276. Las disposiciones tomadas por el propietario de la cosa relativamente a los derechos
comprendidos en la propiedad, son obligatorias para el sucesor.
Art. 3.277. La violencia, el error, el dolo y las irregularidades de que adolezca el ttulo del que
transmite un derecho, pueden igualmente ser invocados contra el sucesor.
Art. 3.278. Un derecho revocable desde que se constituy, permanece revocable en poder del
sucesor.
Conforme el artculo 2504; Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tena
derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindese que transmiti o
constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin
o constitucin.
Es lo que se denomina el principio de convalidacin aludiendo a: Un acto jurdico inicialmente
ineficaz, el cual, por un acontecimiento posterior a su celebracin, se convierte en vlido con
efecto retroactivo al tiempo de su otorgamiento para el cumplimiento de todos los efectos
previstos para l.
En materia de derechos reales en particular, dice el 3270 que Nadie puede transmitir a otro sobre
un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede
adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo
adquiere. Sin embargo, una transmisin invlida, en los trminos de la norma recin transcripta,
puede llegar a convertirse eficaz con efecto retroactivo en virtud de lo legislado en el 2504.
Este principio rige para todos los derechos reales, menos para la HIPOTECA. Por la norma 3119
se exige que la propiedad de la cosa en cabeza de quien constituye el derecho real de hipoteca, en
tanto que el 3126 agrega que: La hipoteca constituida sobre un inmueble ajeno no ser vlida ni
por la adquisicin que el constituyente hiciere ulteriormente, ni por la circunstancia que aquel a
quien el inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a ttulo universal.
Los argumentos los expone Velez en la nota, diciendo que al faltar la condicin esencial de la
propiedad de la cosa en el constituyente, falta la materia para la imposicin del gravamen, y se
encuentra el acto con un vicio real y sustancial que no pueden hacer desaparecer las
circunstancias indicadas. Por otra parte, si de algn modo pudiera valer la hipoteca de una
propiedad ajena, tendramos una hipoteca de bienes futuros.
Critica Las razones indicadas en la nota al 3126 son vlidas para todos los derechos reales, y
no privativas de la hipoteca. El instituto de la convalidacin debi ser desechado para todos los
casos, admitindose el instituto debi serlo sin excepciones. Tambin podra ser que Velez
olvidara que un acto otorgado por quien no tena derecho a transmitir o constituir un derecho
real, en la gran mayora de los casos ser un acto anulable, con lo cual no se quebranta ningn
principio, puesto que no se otorga validez.
Es interesante aqu entonces destacar lo que dispone el 1051: Todos los derechos reales o
personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser
propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados
directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a
ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable.
16. Definicin analtica de derecho real.
Es un poder jurdico de una persona sobre una cosa regulado por la ley, en virtud del cual se puede
obtener directamente de ella, todas o algunas de sus utilidades; con exclusin de injerencias extraas o
22

externas, y que con suficiente publicidad, se adhiere y sigue a la cosa; pudiendo oponerse a cualquier
interesado.

o Poder Jurdico: Surge de la relacin de la persona con la cosa. Este poder otorga facultades o
acciones que se puede tener sobre la cosa tener en cuenta el ejercicio conforme el 1071.
o Regulado por la ley: Surge del numerus clausus del 2502, donde establece que DR solo pueden
ser creados por la ley, mas el 2503 que taxativamente enumera los tipos.
o Obtencin de utilidades: Se debe buscar el uso y por ende la utilidad de la cosa.
o Exclusin de injerencias extraas o externas: La relacin entre la persona y la cosa deber ser
respetada por toda la sociedad (sujeto pasivo universal) hay una oponibilidad erga omnes.
o Con suficiente publicidad: Debe quedarse aferrado indefinidamente con la cosa. El Derecho
Real goza de dos publicidades:
1. Posesoria: Es la primer publicidad que tiene la cosa.
2. Registral: Es la publicidad que da efecto declarativo.


UNIDAD II: Relaciones reales. Estructura.
1. Distintas relaciones que pueden existir entre una persona y una cosa:
Relaciones de hecho entre la persona y la cosa:
Son las llamadas materiales, posesorias o reales. Son en definitiva vnculos fcticos entre la persona
y la cosa, independientes de la existencia o no de un derecho que los justifiquen. Estas relaciones que
pueden existir son las siguientes:
a. Yuxtaposicin local: En este caso no existe ni la mnima voluntad para que el hecho tenga
consecuencias jurdicas (ej. Sonmbulo, demente que toma una cosa prisionero en contacto con
las cadenas). Puede mediar la apariencia de acto posesorio, pero se trata de una mera relacin de
lugar, indiferente al derecho, pues falta la conciencia del poder sobre la cosa, es el mero
contacto o vecindad del cuerpo con la cosa.
b. Tenencia: Se reconoce que otro es el propietario, puede presentar varios grados:
I. Simple contacto con la cosa (relacin de hospedaje y hospitalidad)
II. Detentacin de la cosa por otro en razn de vnculo de dependencia (servidores de la
posesin, el que tiene la cosa obedece instrucciones de otro)
III. Detentacin de la cosa por otro sin derecho personal a tenerla, es decir sin poder usarla en
su provecho (el mandatario es un tercero desinteresado)
IV. Detentacin de la cosa por otro con derecho personal a tenerla, es decir usarla y gozarla en
su beneficio (locatario es un tercero interesado)
c. Posesin: Es la intencin de someter la cosa al ejercicio de un derecho real.
I. Sin reconocer seoro en otro, pero adquirida sin titulo o modo suficiente, no fundada en
derecho (posesin ilegtima)
II. Fundada en un derecho real constituido conforma a las disposesiones legitimas (posesin
legtima 2355)
Terminologa posesoria
Simple tenedor = 1095, 2460
Posesin civil = 2263
Posesin precaria = 2364 y 2480
Cuasiposesin = 3961
Poseedor a nombre de otro = 2782
Poseedor por otro = 2353
Hecho de la posesin = 2470
Poseedores imperfectos = 2558

3. Posesin y tenencia.
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Definicin legal de posesin = Dice el 2351: Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por
s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de
propiedad.
Definicin legal de tenencia = Dice el 2352: El que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en
otro la propiedad, es simple tenedor de la cosa, y representante de la posesin del propietario, aunque la
ocupacin de la cosa repose sobre un derecho. Tambin define la tenencia el 2461: Cuando alguno por
s o por otro se hallase en la posibilidad de ejercer actos de dominio sobre alguna cosa, pero slo con la
intencin de poseer en nombre de otro, ser tambin simple tenedor de la cosa.
Elementos.
a) Dice el CC tenga una cosa bajo su poder 2351 o tiene efectivamente una cosa 2352, o se
halla en la posibilidad de ejercer actos de dominio sobre alguna cosa 2461 = se trata del
elemento objetivo que representa la idea de Poder efectivo sobre la cosa = CORPUS.
b) Dice el 2351 con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad mientras que
el 2352 dice pero reconociendo en otro la propiedad, idea que completa el 2461 intencin de
poseer en nombre de otro = se trata del elemento voluntario dado por el propsito con que
se tiene la cosa. Es el elemento que diferencia la posesin de la tenencia. El que tiene la
cosa para si es poseedor, el que la tiene para otro es tenedor = ANIMUS DOMINI.
La intencin del poseedor, implica actuar con prescindencia de la existencia de un propietario.

En sntesis, destaquemos que la posesin implica CORPUS + ANIMUS DOMINI, mientras que
la tenencia solo CORPUS.
En si ser poseedor aquel que acte sobre la cosa como si fuera titular de un derecho real que se
ejerza por la posesin, independientemente de que lo sea.
En si ser tenedor el que acta sobre la cosa, pero reconociendo un derecho real que se ejerce
por la posesin en otro de cuya posesin es representante.

Anlisis crtico. Las llamadas doctrinas subjetiva y objetiva.
SAVIGNY (Teora subjetiva) Dice que es necesario dos elementos para adquirir posesin:
- Corpus (elemento fsico objetivo) es la posibilidad de disponer fsicamente de la cosa,
en cualquier momento, y defenderla de acciones extraas, dicha posibilidad debe ser
querida, para as diferenciarse de la yuxtaposicin local.
- Animus (elemente subjetivo) consiste en que la persona que posee la cosa se sienta
dueo de ella, es decir que no reconozca en otra persona un derecho mejor sobre la cosa.
IHERING (Teora objetiva) Considera que la tesis de Savigny es subjetiva, porque el animus debe ser
exteriorizado (si no es imposible probar la voluntad del poseedor) y para ello se usan los actos
posesorios. Adems, Qu pasa si maana el poseedor se siente tenedor? Es por esto que Ihering
considera que es una situacin subjetiva, que debe estar controlada por el Estado.
Es por ello, que el corpus es comportarse con la cosa como lo hara su dueo, el vnculo exterior que
relaciona al dueo con la cosa, mas un mnimo de voluntad en esa relacin.
El animus no es exigido (por ser subjetivo y variable, segn la voluntad que tenga el poseedor) y lo
cambia por la norma legal. Solamente con tener la cosa ya se es poseedor, salvo que la ley disponga lo
contrario.
Con probar que existe el corpus, alcanza para ser poseedor, y si alguien dice que esa persona no es
poseedor, debe probar que una ley lo priva de acciones posesorias.

Nuestro CC sigue la teora de Savigny, son sus dos elementos: corpus + animus domini, es decir que el
que tiene la cosa en su poder no reconoce en otro un seoro superior. Esto se prueba con los actos que
se hacen para demostrar aqul seoro.

4. Naturaleza jurdica de la posesin.
Para Savigny es evidente que la posesin considerada por si misma, no es mas que un simple hecho
pero por sus consecuencias se parece a un derecho.
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Dice que no siendo en principio mas que un simple hecho, su existencia es por ello independiente de
todas las reglas que el derechos civil ha trazado para la adquisicin y prdida de derechos. La
adquisicin de la posesin puede resultar de un acto de violencia, aunque ste no sea en absoluto
jurdico, asimismo la nulidad de un acto no puede impedir la adquisicin de la posesin otorgada en
virtud del mismo.
Si no se considera a la posesin mas que desde el punto de vista de la usucapin de la que es una de las
condiciones, nadie preguntar jams a que clase de derechos pertenece, como tampoco lo preguntar
respecto de la justa causa. En cuanto a la posesin misma, como no es sino una condicin requerida
para el ejercicio de las acciones posesorias, no es un derecho y no puede por ende pertenecer a ninguna
clase de derechos.
No obstante, este estado de hecho, extrao pero no contrario al derecho, se encuentra protegido contra
ciertas violaciones o ataques por medio de los interdictos o acciones posesorias. Es en vista a esta
proteccin que se han creado reglas sobre adquisicin y perdida de la posesin, como si se tratara de un
derecho y desde este punto de vista existe una especie de asimilacin de un hecho a un derecho.
Es as que la posesin tiene doble naturaleza: Es a la vez un derecho y un hecho.
1- Es un hecho en tanto ella se basa sobre un estado de cosas completamente extrao al derecho,
sobre la detentacin.
2- Y al mismo tiempo un derecho en cuanto los derechos se relacionan a este estado de cosas.

Para Ihering, no hay un reconocimiento jurdico de la posesin, dice que debe llamarse posesin al
estado de cosas.
Si la posesin no estuviera protegida no constituira sin duda mas que una relacin de hecho con la
cosa, pero por el hecho de que esta protegida, adquiere el carcter de relacin jurdica que es sinnimo
de derecho. El derecho del poseedor solo subsiste mientras posee. En la posesin el hecho y el derecho
se superponen: el derecho nace con el hecho y desaparece con l.
Asi dice pues, la posesin es un derecho porque es un inters jurdicamente protegido y debe
colocrsela entre los derechos sobre las cosas, aparece como una relacin inmediata de la persona con
la cosa.
Tengamos en cuenta la tesis en contrario dada por las notas al articulo 2351 in fine, con la cita de
Molitor y nota al articulo 2470 in fine en que parece dar el codificador su propia opinin que la
posesin es un hecho por:
1- El cdigo lo dice expresamente en el 2470 que comienza diciendo: el hecho de la posesin.
2- El 2363 dice: el poseedor no tiene obligacin de producir su titulo a la posesinel que posee
porque posee. Todo derecho nace de un hecho que le sirve de causa y es esa una de las
acepciones con que se emplea la palabra titulo, quien alegra un derecho tiene que invocar y
probar su causa, tiene que producir su titulo, si el poseedor puede invocar su posesin sin
producir su titulo es porque la posesin es un hecho.
3- El cdigo se ocupa de la posesin antes de entrar a tratar los derechos reales.
4- En la nota al libro III se dice que la posesin es un elemento de los derechos reales, y no puede
ser un elemento de derecho real, y un derecho real a la vez.
5- No esta enumerada en el 2503.

5. Funciones de la posesin. Anlisis e integracin de la sistematizacin de Ihering.
En la nota al Libro III, se incluye como elemento de los DR, a la posesin, aunque mas como
contenido de los mismos. Es condicin para el ejercicio efectivo del DR de que se trate (salvo
hipoteca y servidumbre). Aparece este aspecto en el CC en los arts. 2506 a 2523 el dominio.
Por otro es elemento o medio para la adquisicin de un DR. Por la posesin se llega a la
adquisicin del DR. Sirve como punto de partida para adquirirlo o bien como extremo que lo
integra o completa.
Es adems causa o fundamento de un derecho.

6. Sujetos de la posesin. Exclusividad de la posesin. Coposesin.
Principio general = La persona sea fsica o jurdica puede ser sujeto de la posesin.
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Referido a las personas fsicas dice el 2392 que: Son incapaces de adquirir la posesin por si mismo
los que no tienen uso completo de su razn, como los dementes y menores de 10 aos, pero
pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores.
El 921 se refiere al tema de modo general y en cierta manera contradice al anterior:
Los actos sern reputados hechos sin discernimientos:
+ Si fueran actos lcitos practicados por menores impberes;
+ o actos ilcitos practicados por menores impberes;
+ o actos ilcitos por menores de 10 aos;
+ como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lucidos;
+ y los practicados por los que por cualquier accidente, estn sin uso de razn.
El 2392 hace excepcin al 921 ya que no distinguen en materia de adquisicin de la posesin entre el
acto licito o ilcito.

Debe distinguirse la posesin que se puede adquirir con el solo discernimiento del acto jurdico que
le sirve de antecedente en caso de adquisicin derivada. Si bien los incapaces no pueden celebrar por si
actos jurdicos destinados a otorgarles posesin, pueden adquirir la posesin misma que sea
consecuencia de ellos.
Aunque el acto jurdico es invalido, ellos poseen con la voluntad dirigida en tal sentido. Pongamos
como ejemplo un caso de compraventa y entrega de la cosa por tradicin en que el adquirente tenga
discernimiento pero sea incapaz. Tanto la compraventa como la tradicin, por ser actos jurdicos, son
nulos. Pero si el incapaz tiene la cosa en su poder, su relacin con la cosa no puede ser otra que la
posesin.
Para conservar por si mismo la posesin = Dice el 2447: La posesin subsiste, aun cuando el que
posea a nombre del poseedor, manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo, o aunque el
representante del poseedor abandonare la cosa o falleciere, o ste o su representante, llegare a ser
incapaz de adquirir una posesin.
La exclusividad nosotros la vamos a ver encarada desde el articulo 2401 = Dos posesiones iguales y de
la misma naturaleza, no pueden concurrir sobre la misma cosa.
Este articulo dice que la regla es que dos posesiones se excluyen, cuando se trata de posesiones del
mismo gnero, emanadas de causas opuestas y obrando cada una en su inters separado.
Lo que la regla impide es la posesin de una sola y misma cosa en su totalidad por varias personas es
decir = la concurrencia de varias posesiones desiguales sobre la totalidad de la misma cosa.

Coposesin: Estipula el 2409 Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa
indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa.
El 2405 establece Cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se puede poseer una parte de l, sin
poseer todo el cuerpo.
Y se relaciona con el 2407 Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que
esa parte haya sido idealmente determinada.
Y tambin con el 2410 Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable
que esa parte haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta
de una cosa.
No se encuentran en contradiccin con el 2401, que se refiere a posesiones emanadas de causas
opuestas y obrando cada una en inters separado.

Es as que se puede ser coposeedor, es decir que posee una cosa por una parte indivisa (parte ideal). Se
trata por consiguiente de la posesin de una sola y misma cosa que fsicamente es imposible poseer por
partes.
La separacin de las partes es abstracta, la existencia de un poseedor de parte abstracta de una cosa,
implica necesariamente la existencia de coposeedores, o sea de otros poseedores de parte abstracta de la
misma cosa. Pero fsicamente poseen la cosa integra.

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7. Objeto de la posesin. Requisitos. Posibilidad de extender la posesin a otros derechos reales
distintos del dominio: el problema de la cuasiposesin. Anlisis de la polmica.

1. Corporalidad: Dice el 2400 en la segunda parte: Los bienes que no fueren cosas, no son
susceptibles de posesin.
2. Comercialidad: En la primera parte del 2400: Todas las cosas que estn en el comercio son
susceptibles de posesin. Conforme el 2337 las cosas estn fuera del comercio por su
enajenabilidad absoluta o relativa. La exclusin de cosas que estn fuera del comercio del
objeto de la posesin se refiere a los bienes del dominio publico que no son susceptibles de
posesin por los particulares.
3. Existencia actual: Si falta la materia, no puede haber posesin. La posesin no puede recaer
sobre cosas futuras. La cosa para poder ser poseda, debe existir en forma actual.
4. Exclusividad: Segn el 2401 Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no pueden
concurrir sobre la misma cosa es decir la posesin es exclusiva, no admite pluralidad de
titulares, salvo coposesin.
5. Determinacion: Dispone el 2402 que: Si la cosa cuya posesin se va a adquirir se hallase
confundida con otras, es indispensable para la adquisicin de la posesin, que sea separada y
designada distintamente. Se refiere tambin el 2407: Para tomar la posesin de parte de una
cosa indivisible, es necesario que esa parte haya sido idealmente determinada., y el 2410: Para
tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa parte haya sido
material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta de una cosa. De
todos estos artculos surge que la cosa sobre la que recae la posesin debe estar bien
individualizada, o sea debe ser determinada, pues fsica y jurdicamente imposible ejercer un
poder sobre cosas indeterminadas.
6. Principalidad: Para el 2403: La posesin de una cosa hace presumir la posesin de las cosas
accesorias a ella. Mientras no se hayan separado los accesorios, de modo tal que formen nuevas
cosas independientes, la regla esta de acuerdo con el principio de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, pues lo accesorio no existe sino como parte de la cosa principal.
7. Singularidad: Segn el 2404: La posesin de una cosa compuesta de muchos cuerpos distintos y
separados, pero unidos bajo un mismo nombre, como un rebao, una piara, comprende slo las
partes individuales que comprende la cosa. Es decir que coincide con el 2406: Si la posesin
hubiese de tomarse de cosas que forman una masa de bienes, no basta tomar posesin de una o
alguna de ellas separadamente: es indispensable tomar la posesin de cada una de ellas, aunque
la tradicin se hubiese hecho conjuntamente; la posesin recae sobre cosas singulares, siendo la
universalidad de hecho o la masa de bienes solamente la suma de esas cosas que la componen.
8. Integridad: Establece el 2405 que: Cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se puede poseer
una parte de l, sin poseer todo el cuerpo. Esto significa que la cosa integra ser objeto de la
posesin, pues hay imposibilidad fsica de poseer solamente una parte.
El ejercicio del derecho de propiedad constituye la verdadera posesin, y es la cosa y no el derecho de
propiedad lo que se posee; la posesin se une directamente a la cosa poseda, se confunde con la cosa.
Por ello se dice: LA COSA ES MIO y no TENGO UN DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE LA
COSA. Por contener todas las facultades posibles de ser ejercidas y absorber toda la utilidad de la
cosa, el derecho se confunde con la cosa misma. En cambio otros derechos reales de contenido menor
que el dominio constituyen una desmembracin de este. La cosa es ajena y el propietario mantiene su
derecho, si bien sujeto al gravamen. As se tiene un derecho de usufructo, de uso, de servidumbre, sin
quitar la posesin al propietario que tiene los interdictos para proteger esa posesin.
Si el derecho de propiedad constituye la verdadera posesin, el ejercicio de otro derecho real de
contenido menor produce una situacin anloga a la posesin. Y lo mismo que en la verdadera
posesin es la cosa y por el derecho de propiedad lo que se posee, asi se debe hablar de posesin de
otros derechos como una servidumbre. Esta manera de decir no tiene otro fin que designar el ejercicio
de un ius in re y se le aplica el termino quosipossidere.
En consecuencia:
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La cuasiposesin de los derechos es una institucin anloga a la posesin. La teora de la posesin esta
relacionada con el dominio y el condominio. Y la teora de la cuasiposesion con las desmembraciones
del dominio.

Discusin acerca de su existencia en nuestro derecho: Se refiere a la institucin en el 3961 que dice
La prescripcin de las acciones reales a favor de un tercero, tenedor de la cosa, comienza a correr
desde el da de la adquisicin de la posesin o de la cuasiposesin que le sirve de base, aunque la
persona contra la cual corriese, se encontrase, por razn de una condicin an no cumplida o por un
trmino aun no vencido, en la imposibilidad del ejercicio efectivo de sus derechos.
Tambin es en la nota al art. 2400 segn la cual: Las cosas incorporales no son susceptibles de una
posesin verdadera, mas lo son de una cuasiposesion, que consiste en el goce que tiene aquel a quien
pertenece el derecho y es susceptible de las mismas cualidades y de los mismos vicios que la verdadera
posesin.

ADMITEN: Para Salvat, Legn: El titular de un derecho real sobre la cosa ajena es tenedor de la cosa y
cuasiposeedor del derecho, es decir la relacin inmaterial que se establece entre el titular de estos
derechos y los poderes que constituyen el contenido de los mismos importa una cuasiposesion, con
independencia absoluta de la relacin material.

NO ADMITEN: Allende: El CC elimino la institucin:
a.- Si la cuasiposesion tiene como soporte a los derechos, a las cosas inmateriales, si del objeto de los
derechos reales eliminamos a las cosas inmateriales, queda por lgica consecuencia tambin esta
institucin eliminada.
b.- El 3961 unico que se refiere a la institucin esta fuera del Libro III.
c.- Especialmente corrobora esta interpretacin el 2355 que dice: que la posesin ser legitima cuando
sea el ejercicio de un derecho real.
d.- En cuanto al 2351 que define a la posesin no dice del derecho de propiedad, sino de UN derecho
de propiedad.
e.- Tambin merece el 2462 inc. 4 que es tenedor el que continuo en poseer la cosa despus de haber
cesado el derecho de poseerla, como el usufructuario acabado el usufructo o el acreedor anticresista.
f.- El 4015 incluye a otros derechos reales distintos del dominio entre los susceptibles de ser adquiridos
por la posesin continua de la cosa durante el tiempo indicado. Es decir que el animo de tener la cosa
para si no se limita al dominio sino que puede referirse a los dems derechos reales.

Dassen y Vera Villalobos: En nuestro CC los titulares de derechos reales sobre cosa ajena son
poseedores y no cuasiposeedores, excluyendo al acreedor hipotecario, y al titular de una servidumbre a
quienes no se entrega la cosa. Estos son derechos reales que no se ejercen ni por la posesin ni por la
cuasiposesion, aunque algunas de las servidumbres se ejercen mediante la realizacin de actos
posesorios sobre el fundo sirviente.

8. Clasificacin, cualidades y vicios de la posesin. Posicin legitima. Definicin legal.
Anlisis crtico del segundo apartado 2355 CC. Posesin ilegitima; de buena fe; mala fe,
viciosa y no viciosa. Carcter de los vicios. Purga de los vicios.

Posesin legitima: Dice el 2355 La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho
real, constituido en conformidad a las disposiciones de este cdigo.
Se trata pues de una posesin basada en un derecho real, es decir que el poseedor no solo posee sino
que tiene derecho de poseer, es titular del derecho real.

Posesin ilegitima: Dice el 2355 Ilegtima, cuando se tenga:
1.- Sin ttulo: El titulo es el acto jurdico idneo para dar nacimiento al derecho, revestido de
condiciones de fondo y forma. Es asi cuando la posesin no responda a una causa constitutiva valida.
Ejemplo usurpador que es poseedor pero no ejerce un derecho real legalmente constituido por titulo.
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2.- Por un ttulo nulo: Se equipara al anterior, no asi el anulable en que la posesin ser legitima hasta
la sentencia declarativa de la nulidad. Por ejemplo por defecto de forma, falta de escritura publica.
3.- Fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales o cuando se adquiera
del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena para transmitirla: Faltan los requisitos de
fondo en los dos ltimos casos, cuando se hace la adquisicin a persona que carece de legitimacin
para constituir el derecho real de que se trat, o sea cuando se adquiere de quien no tenga derecho de
poseer, del que no es titular del derecho real que trasmite, o cuando se hace la adquisicin de quien
teniendo el derecho real no tiene capacidad para transmitirlo.

En todos los casos siempre que se tenga la posesin de la cosa durante el tiempo estipulado por la ley,
se puede adquirir el derecho real, es decir que la posesin puede legitimarse por la prescripcin.

Problemtica: La ley 17.711 agreg al 2355 un prrafo que dice Se considera legtima la adquisicin
de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa. La ley parte de un
supuesto de buena fe, que no obstante la modalidad de la expresin utilizada se considerara legitima
no encierra ningn caso de ejercicio de derecho real y por tanto ningn caso de posesin legitima.
La ley 17.711 considera legitima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando
boleto de compraventa no calificando como legitima a la posesin adquirida. Al considerarse como
legitima la adquisicin no se innova en lo mas minimo, porque aun antes de la reforma era la tesitura
que interpretaba rectamente al CC. En efecto, cuando la posesin es otorgada por el dueo en virtud del
boleto de compraventa la adquisicin es legitima no obstante no ser legitima la posesin adquirida por
no constituir al ejercicio de un derecho real. La reforma peca por exceso en la medida que no limita la
legitimidad de la adquisicin de la posesin al supuesto de que su entrega provenga del dueo.

Dice el 2356 que la posesin puede ser de buena fe o de mala fe:

1.- De buena fe: La posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se
persuadiere de su legitimidad. Tambin se refiere a la posesin de buena fe el 4006 primera parte: La
buena fe, requerida para la prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo
seor de la cosa.
Esto significa que el poseedor debe tener la conviccin absoluta de ser titular del derecho real de que se
trata.

Dice el 2357: El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente, cuando el poseedor tiene
razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su favor, o para extender su ttulo a la cosa
poseda / Es el que no es verdadero porque nunca ha llegado a existir o porque existiendo no se refiere
o no se extiende a la cosa poseda.
Variantes:
A.- El titulo no existe: Por ejemplo el testamento revocado por otro posterior, lo que ignora el heredero
o legatario aparente. A tal punto, parece existir el titulo, que el juez ha puesto al heredero en posesin
de la herencia y de los bienes.
B.- El titulo no se aplica a la cosa poseda: En este caso el titulo existe pero se aplica a otra cosa. Por
ejemplo, el caso de un loteo en que se hace tradicin de un terreno equivocado o de cosas que entra a
poseer el heredero pero que no forman parte del haber sucesorio.

El titulo putativo no se equipara al justo titulo para usucapir asi lo establece el 4011: El ttulo debe ser
verdadero y aplicado en realidad al inmueble posedo. El ttulo putativo no es suficiente, cualesquiera
que sean los fundamentos del poseedor para creer que tena un ttulo suficiente. No obsta a la buena fe
del poseedor, pero no es suficiente o hbil para usucapir.

Cul es el momento a computar para determinar la buena o mala fe? Dice el 2358, La buena fe del
poseedor debe existir en el origen de la posesin y en cada hecho de la percepcin de los frutos, cuando
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se trate de frutos percibidos. Coincide con el 4008 en cuanto establece que basta que la buena fe haya
existido al momento de la adquisicin. Tambin se refiere al tema el 2361.

Posesion viciosa y no viciosa: La distincin de la mala fe en estas dos tiene consecuencias jurdicas y
practicas, por cuanto el poseedor vicioso no tiene derecho a algunas defensas posesorias (2473), tiene
mayor responsabilidad en caso de perdida o deterioro de la cosa (2436), esta privado del derecho de
retencin (2436), y no puede comenzar a prescribir hasta no haber purgado el vicio (3959).

Vicios de la posesin de cosas muebles:
Dice el 2364, primera parte: La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas por
hurto, estelionato, o abuso de confianza.
- Hurto: Apoderamiento de la cosa sin consentimiento del actual poseedor.
- Estelionato: El 1178 y 1179 dice: El que hubiese contratado sobre cosas ajenas como
cosas propias, si no hiciere tradicin de ellas, incurre en el delito de estelionato o quien
contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas o embargadas,
como si estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la promesa de
buena fe.
- Abuso de confianza: Cuando la cosa es entregada voluntariamente por el poseedor a otro
con el fin de transmitir solo la tenencia y no la posesin, y el tenedor abusando de la
confianza se le ha dispensado intervierte el titulo y se convierte en poseedor.
Vicios de la posesin de cosas inmuebles:
Dice el 2364, segunda parte: Y siendo de inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o
clandestinamente; y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso de confianza.
- Violencia: Por el 2365, la posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vas de
hecho, acompaadas de violencias materiales o morales o por amenazas de fuerza, sea
por el mismo que causa la violencia sea por sus agentes.
- Clandestinidad: Establece el 2369, La posesin es clandestina, cuando los actos por los
cuales se tom o se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o con
precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan derecho a oponerse.
Adems el 2370 dice que la posesin publica en su origen, es reputada clandestina
cuando el poseedor ha tomado precauciones para ocultar su continuacin.
- Abuso de confianza: Dice el 2372: La posesin es por abuso de confianza cuando se ha
recibido la cosa con obligaciones de restituirla, y siendo precaria cuando se tuviese por
abuso de confianza.

Hablando del carcter de estos vicios, el 2368: La violencia no constituye sino un vicio relativo
respecto de aquel contra quien se ejerce. Agregando el 2371; El vicio de la posesin clandestina es
asimismo relativo al anterior poseedor solamente.
Significa que solamente puede alegar el vicio, el anterior poseedor, aquel contra quien se ejerci la
violencia o que fue despojado por clandestinidad, hurto, estelionato o abuso de confianza, es decir, solo
la victima puede oponer el vicio.
Si A despoja violentamente a B de una cosa, solo respecto de B es violenta la posesin. Cualquier
tercero no puede alegar la violencia.
En consecuencia si C por ejemplo despoja a A y A entabla accin posesoria, no puede invocar que la
posesin del actor era viciosa porque lo era respecto de B solamente.
Si A invoca la usucapin no podra C pretender que no ha comenzado a correr el plazo debido al vicio
de la posesin, alegaciones que en cambio si podra hacer B.

La purga de los vicios la veremos a partir del 2354, una posesin que comenz siendo viciosa, continua
asi siempre. El articulo establece el principio de inmutabilidad de las cualidades y vicios de la posesin,
y establece que estas no pueden ser cambiadas ni por la propia voluntad ni transcurso del tiempo.
Pareciera que una posesin que comienza viciosa debe permanecer con esa clasificacin por siempre,
sin embargo este principio debe ser armonizado con el 3959: La prescripcin de cosas posedas por
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fuerza, o por violencia, no comienza sino desde el da en que se hubiere purgado el vicio de la
posesin.

Para ciertos autores, la purga se produce en el mismo instante en que cesa el vicio, para otro sector la
purga se opera al AO de cesado el vicio, porque al cabo de ese tiempo prescribe la accin
posesoria que le permita el despojo. OPONION MAS FAVORABLE.

9. Presunciones en torno de la posesin en el CCA. Actos posesorios. Prueba.
Las presunciones son contenidas a fin de facilitar la prueba en materia posesoria. Se trata de
presunciones iuris tantum es decir que admiten prueba en contrario.
El efecto de dichas presunciones es librar de la prueba a la persona a quien favorecen.
La ley establece cuales son los hechos que la misma considera suficientes para producir un
determinado efecto jurdico, bajo la condicin de que no sean afirmados y probados ciertos hechos
contrarios.
Regula adems la carga de la prueba, atribuyndola, a quien niega su existencia. Siendo el objetivo de
la presunciones dar estabilidad a situaciones jurdicas que de acuerdo con ellas, pueden considerarse
normalmente existentes.

1) Inmutabilidad de la causa, cualidad y vicios de la posesin: Dice el 2353: Nadie puede cambiar
por s mismo ni por el transcurso del tiempo, la causa de su posesin. El que comenz a poseer
por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal, mientras no se pruebe que
ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que
contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario. Continua con el
2354: Tampoco se pueden cambiar por la propia voluntad, ni por el transcurso del tiempo, las
cualidades ni los vicios de la posesin; tal como ella comenz, tal contina siempre, mientras
no se cree un nuevo ttulo de adquisicin.
No es categrico lo que determinan, pues el 2458 permite cambiar la causa de la posesin: Se
pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor, manifiesta por actos
exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer de la cosa, y cuando sus actos
producen ese efecto (intervercin del titulo).
Como dice Savigny que la regla induce a un error porque se puede interpretar en el sentido de
que es imposible, aun con el concurso de otra persona, cambiar por si mismo la causa de la
posesin, no siendo cierto, porque cuando aquel que posee de mala fe una cosa, la compra del
propietario o de aquel que cree que lo es, tiene una nueva causa perfectamente eficaz.
2) Posesin fundada en un titulo: Segn el 4003: Se presume que el poseedor actual, que presente
en apoyo de su posesin un ttulo traslativo de propiedad, ha posedo desde la fecha del ttulo, si
no se probare lo contrario. Existiendo titulo conviene al poseedor presentarlo, ya que se facilita
como prueba. Asimismo el 2411: La posesin fundada sobre un ttulo, comprende slo la
extensin del ttulo, sin perjuicio de las agregaciones que por otras causas hubiese hecho el
poseedor: en este supuesto tambin es inters del poseedor presentar el titulo, as prueba la
amplitud de su ocupacin.
3) Presunciones relacionadas con la mala o buena fe: El CC dispone en el 2362: Todo poseedor
tiene para s la presuncin de la buena fe de su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo
los casos en que la mala fe se presuma*. Es principio general la presuncin de buena fe que
admite prueba en contrario, similar a lo que dispone el 4008: Se presume siempre la buena fe, y
basta que haya existido en el momento de la adquisicin.
2770: Los anuncios de hurtos o de prdidas, no bastan para hacer presumir de mala fe al
poseedor de cosas hurtadas o perdidas que las adquiri despus de tales anuncios, si no se
probare que tena de ello conocimiento cuando adquiri las cosas (muebles)
2771: Ser considerado poseedor de mala fe el que compr la cosa hurtada o perdida a persona
sospechosa que no acostumbraba a vender cosas semejantes, o que no tena capacidad o medios
para adquirirla (muebles)
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4009: El vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor
(inmuebles)

4) Actos posesorios: Dice el 2384: Son actos posesorios de cosas inmuebles: su cultura,
percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se haga, y en
general, su ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en algunas de sus
partes.
5) Adquisicin de la posesin por representante: Se refiere a este punto el articulo 2394: La
posesin se adquiere por medio de otras personas que hagan la adquisicin de la cosa con
intencin de adquirirla para el comitente. Esta intencin se supone desde que el representante
no haya manifestado la intencin contraria por un acto exterior.
6) Adquisicin de la posesin de una cosa principal: Establece el 2403: La posesin de una cosa
hace presumir la posesin de las cosas accesorias a ella.
7) Conservacin solo animo de la posesin: Dice el 2445: La posesin se retiene y se conserva
por la sola voluntad de continuar en ella, aunque el poseedor no tenga la cosa por s o por otro.
La voluntad de conservar la posesin se juzga que contina mientras no se haya manifestado
una voluntad contraria.
8) Prueba en la accin reivindicatoria: Se refieren a ella 4 artculos:
Art. 2.789. Si el ttulo del reivindicante que probase su derecho a poseer la cosa, fuese posterior a
la posesin que tiene el demandado, aunque ste no presente ttulo alguno, no es suficiente para
fundar la demanda.
Art. 2.790. Si presentare ttulos de propiedad anterior a la posesin y el demandado no presentare
ttulo alguno, se presume que el autor del ttulo era el poseedor y propietario de la heredad que se
reivindica.
Art. 2.791. Cuando el reivindicante y el poseedor contra quien se da la accin, presentaren cada
uno ttulos de propiedad, dados por la misma persona, el primero que ha sido puesto en posesin
de la heredad que se reivindica, se reputa ser el propietario.
Art. 2.792. Cuando el demandado y el demandante presenten cada uno ttulos de adquisicin que
ellos hubiesen hecho de diferentes personas, sin que se pueda establecer cul de ellos era el
verdadero propietario, se presume serlo el que tiene la posesin.
En estos artculos se tratan 2 casos que a su vez pueden subdividirse en 2 supuestos cada uno:
I. Solamente el actor presenta titulo:
- Posterior a la posesin del demandado (2789)
- Anterior a la posesin del demandado (2790)
II. Ambas partes presentan titulo:
- Emanados de la misma persona (2791)
- Emanados de diferente persona (2792)
9) Poseo porque poseo Consagra una presuncin?: Dice el 2363: El poseedor no tiene obligacin
de producir su ttulo a la posesin, sino en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente
a la posesin. El posee porque posee.
Velez elimin esta presuncin de Freitas de que toda posesin se presume legitima. Pudiendo
afirmar de que la posesin es un hecho.

10. Union de las posesiones. Sucesin universal y particular.

Art. 2.476. Para que las dos posesiones puedan unirse, es necesario que ellas no hayan sido
interrumpidas por una posesin viciosa, y que proceda la una de la otra.
Dice la nota a dicho articulo: Si A hubiese ocupado por violencia una cosa que despus hubiese
abandonado, y que B hubiese venido a ocuparlo, B no podra prevalecerse de la posesin de A: el no
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podra invocar sino su propia posesin. De aqu se concluye que para que haya lugar a la unin de
dos posesiones son necesarias tres condiciones:
1.- Que las dos posesiones no sean viciosas.
2.- Que se liguen inmediatamente, sin que estn separadas por una posesin viciosa.
3.- Que se liguen por un vinculo de derecho entre el autor y el sucesor.

Teoricamente:
a) Ausencia de vicios. El artculo 2475 infine establece que "Slo podrn unirse ambas posesiones si no
fuesen viciosas", es decir que no ser posible recurrir a este instituto si una o ambas posesiones portan
los vicios legislados en el artculo 2364. No se exige la ausencia de mala fe, pero deber de tenerse en
cuenta que si una de las posesiones es de mala fe, toda la posesin ser de mala fe.
b) Que una posesin siga a la otra, sin interrupciones. Lo que interesa es que una posesin suceda
inmediatamente a la posesin que se pretende adunar, es decir sin la interrupcin o separacin
ocasionada por la posesin intermedia de un tercero (art. 2476).
c) Que una posesin proceda de la otra. Se exige, para que pueda tener lugar la unin de posesiones,
que "procedan la una de la otra" (art. 2476 infine), o sea que estn ligadas por un vnculo jurdico, lo
que ocurrir si las posesiones estn relacionadas por una venta, permuta, donacin, etctera.
Consecuentemente, no podr unir su posesin a la precedente, quien la haya adquirido unilateralmente.

Art. 2.354. Tampoco se pueden cambiar por la propia voluntad, ni por el transcurso del tiempo, las
cualidades ni los vicios de la posesin; tal como ella comenz, tal contina siempre, mientras no se
cree un nuevo ttulo de adquisicin.
Nota: Por ejemplo, si la posesin ha comenzado por ser una posesin violenta, clandestina, o de mala
fe, contina con la misma cualidad, no slo en la persona del que principi la posesin, sino tambin en
la de sus herederos y los herederos de sus herederos. No sucede lo mismo con el que ha obtenido la
posesin por un ttulo singular. La posesin que ha comenzado en su persona, le es propia y no la
continuacin de su autor. Es verdad que el sucesor singular puede unir a su posesin la de su autor, y
cuando la une, no puede hacerlo sino con sus cualidades y sus vicios; pero como slo es una facultad,
puede o no hacer uso de ella.

Art. 3.421. El heredero puede hacer valer los derechos que le competen por una accin de peticin de
herencia, a fin de que se le entreguen todos los objetos que la componen, o por medio de una accin
posesoria para ser mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia, o por medio de acciones
posesorias o petitorias que corresponderan a su autor si estuviese vivo.
Nota: Aunque el heredero no haya tomado ningn objeto de la sucesin, tiene accin posesoria para
hacerse mantener o reintegrar en la posesin de la herencia, mirada como una universalidad jurdica,
porque se juzga que ha continuado la posesin del difunto, como ha quedado establecido.

Art. 4.005. El sucesor particular de buena fe puede prescribir, aunque la posesin de su autor hubiese
sido de mala fe.
Cuando el sucesor particular es de mala fe. La buena fe de su autor no lo autoriza para prescribir. Puede
unir su posesin a la de su autor, si las dos posesiones son legales.

Nota: Sobre estas accesiones de la posesin las leyes romanas estn conformes con el artculo, una de
ellas dice: "Nec vitiosoe quidem possessioni ulla potest accedere, nec vitiosa ei. quae vitiosa non est"
(L. 13, 13, Dig., "De adq. possess."). En otra parte pone la regla general: "quum quis utitur
adminiculo ex persona auctoris, uti debet cum sua causa, suisque vitiis" (L. 13, 1, Dig., "eodem.").
La ley 16, tt. 29, Part. 3, habla tanto de las sucesiones universales como de las particulares, y exige en
ambas la buena fe. Pero, los sucesores universales no hacen sino continuar la persona del difunto: ellos
no comienzan una nueva posesin: continan slo la posesin de su autor, y la conservan con las
mismas condiciones y las mismas calidades: si ella es viciosa en vida del difunto, se conserva viciosa
en el heredero; y recprocamente, si era justa y de buena fe, se contina como tal, aunque el heredero
llegare a saber que la heredad perteneca a otro. Los sucesores particulares, sean a ttulo oneroso o
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lucrativo, no continan la posesin de su autor: no hay identidad jurdica en las personas; no
representan a su autor; no suceden en sus obligaciones: El autor del sucesor puede tener una condicin
totalmente diferente, que impida unir la posesin del uno a la del otro. Hay dos posesiones distintas,
que en ciertos casos tienen la facultad de unirse para cumplir el tiempo requerido por la prescripcin.

Sucesores a titulo universal: Como lgica consecuencia del principio de que la persona del causante
es continuada por el heredero (art. 3417), ste sucede al difunto no slo en la propiedad sino tambin en
la posesin, la que le es transferida con todas sus ventajas y sus vicios (arts. 3418, 4004).
Por el contrario, en el caso del sucesor particular su posesin absorber los vicios y cualidades de la
antecedente, slo si opta por unirlas


Art. 2.449. Cuando aquel por medio del cual se tiene la posesin, muere, la posesin se contina por
medio del heredero, aunque ste creyese que la propiedad y la posesin pertenecan a su autor.

Nota: El heredero no puede variar la causa de la posesin en que ha sucedido y contina la de su autor
con la calidad que ella tena.

Art. 2.361. En la percepcin de los frutos, la buena o mala fe del que sucede en la posesin de una cosa,
ser juzgada slo con relacin al sucesor, y no por la buena o mala fe del antecesor, sea la sucesin
universal o sea singular.

Nota: Para sostener la opinin contraria, se dice que la posesin del difunto se contina con el vicio de
mala fe en la persona del sucesor universal y que lo mismo debe ser, aunque se trate de la percepcin
de los frutos, como lo prueba la L. 2, tt. 51, lib. 7, Cd. romano. Que por otra parte, admitiendo que el
sucesor universal ganase los frutos por su buena fe personal, estara obligado a restituirlos, como
obligado por todos los hechos de su autor y principalmente por todas las obligaciones que gravasen a
ste por su indebida posesin. Este doble argumento nos parece infundado. Si el sucesor universal de
un poseedor de mala fe, no puede, a pesar de su buena fe personal, valerse de la prescripcin, es, por
una parte, porque la prescripcin exige la buena fe al hacerse la adquisicin; y por otra, porque la
sucesin no es sino un ttulo traslativo de las cosas de que el difunto era propietario. En este sentido y
respecto a la prescripcin es una verdad que la mala fe del autor se contina en la persona de su sucesor
universal. Mas otra cosa es, cuando se trata de la percepcin de los frutos. Estando acordada la dispensa
de restituir los frutos a toda persona que los ha percibido de buena fe, no puede haber embarazo alguno
para que el sucesor universal pueda por s mismo invocar este beneficio respecto a los frutos que ha
percibido. La ley romana que se cita, no es contraria a esta doctrina porque ella no se ocupa, sino de los
frutos percibidos despus de la demanda.
En cuanto al segundo argumento, parte de una idea demasiado absoluta, pues pretende hacer
responsable al poseedor de mala fe de las consecuencias de su indebida posesin, aun posteriores a su
muerte. Se comprende que tal poseedor est obligado a restituir, no slo los frutos percibidos por l,
sino aun los que no hubiese percibido, y tambin los percibidos por un tercero a quien hubiese con dolo
transmitido la posesin. Pero no se comprende que la obligacin de restituir los frutos, subsista despus
de su muerte, y se transmita a su heredero, cuando la cesacin de su posesin, mera consecuencia
natural de su muerte, no se encuentre viciada por ninguna especie de dolo.


12. Interversin del ttulo de la relacin real. Jurisprudencia.
I. El caso
Los actores ingresaron en el ao 1958 al inmueble que pretenden adquirir por prescripcin y lo
hicieron, posiblemente, a ttulo de comodatarios, sin que medie un contrato escrito. Despus de
fallecida la propietaria continuaron ocupando la vivienda hasta la fecha, pagando los impuestos y
realizando mejoras que exceden los meros actos de conservacin. Las primeras se realizaron en el ao
1978.
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La Cmara, revocando lo decidido en la instancia inferior, hace lugar a la demanda.
II. El fundamento del fallo
Con slidos argumentos se entendi que la conducta de los actores, reflejada en una prueba
contundente, configur un supuesto de interversin de ttulo, por el cual lo que originariamente
comenz como una relacin de mera tenencia, se transform en posesin y despus 20 aos en
dominio.
III. El principio general en materia de cambio de la causa de la posesin
Dice el 2353 que "nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa de su
posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal,
mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se
presume que contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario".
La primera parte consagra un viejo principio que ya estaba admitido en el derecho romano, por el cual
es insuficiente la mera voluntad del poseedor o del tenedor para transformar la posesin en tenencia o
viceversa.
El trmino causa que emplea Vlez, debe ser entendido en el sentido del ttulo en el cual se origina la
situacin jurdica creada.
IV. Excepciones al principio
La causa de la posesin puede cambiar como resultado de un acuerdo entre el poseedor y el tenedor; o
por una sentencia o como consecuencia de actos materiales del sujeto de la relacin real.
El acuerdo entre poseedor y tenedor puede ocurrir, en primer lugar, cuando el tenedor pasa a ser
poseedor. Es la denominada traditio brevi manu que contempla el 2387 del Cdigo Civil y que se
configura si "la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio de
ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a
poseerla a nombre de otro". Por ejemplo, cuando el inquilino compra la propiedad que alquila, de
tenedor pasa a poseedor, con la conformidad del anterior poseedor; o cuando se vende una casa
alquilada, el inquilino deja de ser tenedor del vendedor para serlo del comprador.
La otra posibilidad de cambio de la causa por mediar acuerdo es el llamado constituto posesorio
previsto en el 2462, inciso 3, que se produce cuando el que transmiti la cosa se constituy en
poseedor a nombre del adquirente. Por ejemplo, cuando quien vende el inmueble lo contina ocupando,
generalmente por un tiempo breve, ya sea en forma gratuita u onerosa.
Se requiere un acuerdo expreso y por escrito.
La sentencia cambia la causa de la posesin en el supuesto del 2462, inciso 5, si anula el ttulo del
poseedor o le niega el derecho de poseer la cosa. Por ejemplo, cuando el poseedor es vencido en el
juicio de reivindicacin
En tal caso, "la sentencia ha operado un cambio de la causa o ttulo de la detencin, transformndose la
antigua posesin en tenencia".
Finalmente, la causa de la posesin puede cambiar por actos materiales del sujeto de la relacin real. Es
lo que se denomina interversin de ttulo.
V. La interversin de ttulo
Es uno de los supuestos que el Cdigo contempla como causa de la perdida de la posesin, porque se
pierde el corpus dando lugar a una nueva posesin, del tenedor, la que ser ilegtima, de mala fe viciosa
por abuso de confianza.
Est contemplada en el 2458 del C. Civil que dice: "se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a
nombre del propietario, manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer
de la cosa, y cuando sus actos producen ese efecto".
"Sin duda la interversin por acto unilateral implica la invasin de un derecho ajeno, y parece injusto
admitirla. Pero en realidad esta institucin como la prescripcin responde a la conveniencia social
de dar reconocimiento jurdico a situaciones de hecho en las que el titular del derecho usurpado omite
todo esfuerzo por defenderlo. Para comprender la razonabilidad de la solucin debe tenerse en cuenta
que la interversin unilateral no puede producirse, o por lo menos subsistir, sino gracias a la pasividad
del primitivo poseedor, quien tiene a su disposicin diversas medidas judiciales y extrajudiciales para
burlar el propsito del usurpador".
VI. Requisitos de la interversin de ttulo
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Como lo expresa la Dra. Aren en su voto, con cita de casi toda la doctrina "el tenedor no puede por
mero designio de su propia voluntad cambiar la causa o ttulo de su relacin con la cosa. Es decir que la
voluntad es impotente para mutar el carcter originario de la relacin posesoria en virtud de la "causa
possessionis"
"La voluntad de quien quiere intervertir su ttulo por s sola no basta. Se requiere adems que esa
voluntad se exteriorice mediante actos que tengan entidad suficiente como para contradecir el derecho
de quien era poseedor. Mientras la voluntad no se exteriorice y "quede en el dominio de las simples
determinaciones individuales, ella no puede dar lugar a una interversin de ttulo, como ocurrira si el
locatario de una finca dejase de pagar los alquileres estipulados por creerse dueo de la cosa a ttulo de
heredero, cualquiera sea el tiempo que esta situacin se prolongue, mientras el locatario no realice
actos que pblicamente exterioricen su voluntad no habr interversin".
Esos actos no deben dejar la menor duda que tienen por objeto privarlo de su posesin al actual
poseedor.
Finalmente se requiere que esos actos exteriores produzcan el efecto querido.
Lafaille ejemplifica la cuestin diciendo que "si un arrendatario por ejemplo, declara pblicamente su
intencin de no continuar el pago del precio y de negar al dueo del inmueble su carcter de tal, ello no
produce como consecuencia inmediata la prdida de la posesin para este ltimo: sera menester que su
actitud la determinara en forma necesaria y esto acontecera, si al pretender el propietario o su
representante el ejercicio de un acto posesorio sobre la cosa, el detentador lo arrojara violentamente, o
impidiera con la fuerza o la intimidacin, que ellos pudieran realizarse".
VII. Prueba de la interversin
Si bien el Cdigo Civil no contiene una norma expresa que rena las causales que producen la
mutacin del ttulo por el que se posee, "su denominador comn que ellos importen una manifiesta
rebelin contra el titular actual y contra el poseedor a nombre de quien se tiene la cosa".
"Sera una tarea estril intentar una caracterizacin abstracta de los actos exteriores capaces de operar
la interversin. En cada caso concreto los jueces deben decidir de acuerdo con las circunstancias
particulares que lo rodean".
La prueba debe consistir en la demostracin de lo que se llaman actos posesorios sobre el inmueble,
entre los que el 2384 enuncia "su cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o
reparacin que en ellas se haga". Se debe entonces producir la misma prueba que en todo juicio de
prescripcin adquisitiva larga.
La prueba debe ser contundente y no debe dejar la menor duda.
La carga de la prueba de los actos posesorios corresponde a quien los invoca. La otra parte debe
demostrar que esos actos o no son actos posesorios o no fueron realizados con intencin de poseer, sino
por otra razn que tambin deber acreditar. Por ejemplo, "la realizacin de reparaciones en el
inmueble resultan ser actos que se adecuan mejor a la "ocupacin" proclamada, descartables si se
llevan a cabo con conocimiento del poseedor o si fueren obligatorios para el ocupante cuando as
estuviere estipulado contractualmente".
VIII. Prueba de la intervencin en el caso comentado
De la lectura del fallo surge que conforme a prueba pericial, los actores que habran ingresado al
inmueble como comodatarios, no se limitaron a realizar meros actos conservatorios devenidos
necesarios por el simple transcurso del tiempo, como podra ser el emprendimiento de tareas de pintura
o reparacin de caeras o de cableados de electricidad, sino de importantes y variadas obras de
remodelacin. Los actos posesorios se habran consumado entre dos y treinta aos antes de ser peritado
el inmueble, lo que ubicara a los primeros aproximadamente en el ao 1978. Se acredit tambin el
pago regular de los impuestos. SE advierte entonces que pasan 20 aos desde que ingresan a la
propiedad y realizan los primeros actos autnticamente posesorios como son las mejoras detalladas en
la pericia.
IX. Conclusin
Nos parece acertada la solucin del caso ya que la prueba aportada corrobora que los actores mientras
fueron ocupando la propiedad mutaron su comportamiento de tenedor a poseedor, ante la conducta
pasiva de los propietarios.
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Se ha dicho que debe hacerse lugar a la demanda de prescripcin adquisitiva interpuesta por quien
comenz a habitar el inmueble en calidad de inquilino, si existen actos demostrativos de que con
posterioridad al fallecimiento del locador quien no tena herederos se comport como dueo del
bien, tales como el pago de impuestos y la demolicin parcial efectuada sobre la propiedad (Conf.
CNCiv., sala C, 31/08/2004, DJ 2004-3, 569); que resulta acreditada la interversin del ttulo por parte
de quien primero detent un fundo "nomine alieno" y luego "nomine propio", si realiz de manera
ostensible un conjunto de actos que son tpicamente posesorios y demostrativos de la intencin de no
poseer para otro sino de hacerlo "per se". Dicha acreditacin surge de actos tales como haber levantado
un asiento domiciliario, criado los hijos, cultivado la tierra, demarcado un pedazo de tierra; todo ello
efectuado con la firme conviccin de no ser ya ms tenedor sino poseedor a ttulo de dueo y por lgica
consecuencia, desconociendo los derechos que cualquier otro pudiera tener, intervirtiendo el ttulo en
forma absolutamente unilateral (Conf. Cm. Civ. Com. 5 Nominacin Crdoba, 03/04/1995, LLC,
1995-565).
Quien ha ocupado el inmueble, realizado mejoras en el inmueble ocupado, abonado de modo ms o
menos regular los impuestos o tasas que afectaban a la finca en cuestin, persistiendo en esa conducta a
lo largo de ms de veinte aos en forma pblica o pacfica, lo ha hecho con nimo de tener la cosa para
s (doctr. arts. 2375 y 2384 del C.Civil) (Conf. Cm. Apel. Civ. Com., Trenque Lauquen, 14/7/92,
SAIJ, Sumario: B2202795).
Es procedente el juicio por usucapin de un inmueble, si los actores acreditaron haber realizado
importantes mejoras de carcter permanente y haber pagado los impuestos y tasas que gravan el bien,
respecto a parte importante del plazo prescriptivo (Conf. Cm. 2a Civil y Comercial de Paran, sala II,
10/02/2004 LLLitoral 2004 (noviembre), 1112).
Los actos ejecutados por los usucapientes (construcciones, plantaciones, pago de impuestos e
instalacin de los servicios de electricidad y gas) pueden calificarse como actos tpicos de quin se
comporta como seor del fundo (art. 2351 del Cd. Civil) (Conf. Cm. Apel. Civ. Com. 1, La Plata,
Sala III, 24/5/95, SAIJ, Sumario: B0201059).
Las construcciones efectuadas revelan en forma fehaciente la realizacin de actos posesorios en los
trminos del art. 2384 del Cdigo Civil, ejercidos en forma continua (art. 4015) si se considera la
naturaleza y destino de la cosa poseda (Conf. CSJN, 3/4/86, SAIJ, Sumario: A0001681).
En definitiva, el usurpador es poseedor aun sabiendo que no es propietario, ya que de ningn modo el
poseedor debe tener la intencin de tener el derecho de propiedad, pues el "animus domini" y la idea de
posesin no requieren de manera alguna la conviccin de ser realmente el propietario, sino detentar la
cosa sin reconocer el derecho de propiedad en otro. Por ende, cabe considerar que tiene el "animus
domini" quien desde la muerte del propietario del inmueble en el caso locador y tras intervertir un
ttulo de tenedor, siempre actu sobre la cosa sin consultar, sin pedir permiso a nadie, y con
prescindencia del Estado como propietario, no pudiendo ste alegar clandestinidad ni desconocimiento
de la situacin si estuvo emitiendo las boletas por impuestos y tasas municipales a nombre del poseedor
(Conf. C. Nac. Civ., sala F, 9/3/1999, Lexis N 10/7728).
Si los actos posesorios (y sobre todo un conjunto de ellos, de distinta ndole, apropiados a las
caractersticas del fundo), se han repetido durante un lapso ms que suficiente para prescribir sin
interrupcin y denotando por parte de quien los ejerce una conducta, objetivamente exteriorizada como
de dueo, no puede razonablemente decirse que sean una mera presuncin de "animus" emanada del
"corpus", sino que son la prueba misma de ese "animus rem sibi habendi". La lgica y el sentido comn
indican que la persistencia de una conducta que bien puede ser la de un poseedor, realmente lo es si no
hay motivo para suponer lo contrario (arts. 913, 941 y 2384 del Cd. Civil) (Conf. Cm. Apel. Civ.
Com., San Isidro, Sala II, 30/3/93, elDial - W6D3F).
X. Poseer implica comportarse en los hechos como propietario de una cosa, esto es, ejercer sobre ella
un poder de hecho concretado en los actos fsicos que realizara cualquier propietario "corpus" sin
reconocer en otro un seoro superior "animus domini"; y ello con independencia de que, desde el
punto de vista jurdico, se revista o no efectivamente la calidad de titular del derecho real de dominio
(Conf. Cm. Civ. Com. Fed., Sala II, 24/09/1991, DJ, 1992-2, 426).
La lgica y el sentido comn indican que quien ha sembrado, plantado rboles, cercado, alambrado,
construido una vivienda (aunque esta ltima lo fuere en una de las manzanas linderas), persistiendo en
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esa conducta a lo largo de ms de 35 aos en forma pblica y pacfica, lo ha hecho con nimo de tener
la cosa para s (doct. arts. 2384, 2375, Cd. Civil) (Conf. SCBA, 26/04/1988, LA LEY, 1988-E, 136).
En un caso que guarda similitud con el presente (la actora haba ingresado al inmueble cuya usucapin
persegua hacia el ao 1950 junto con su esposo, a la sazn ya fallecido. All tambin resida la titular
dominial. Al fallecer sta, el 7 de agosto de 1986, "continu habitando el inmueble en forma pblica,
efectiva y pacfica, sin interferencia o turbacin, y en forma ininterrumpida hasta el presente, no
reconociendo en ninguna otra persona la propiedad del bien..."). Sostiene el Dr. Zannoni en su voto que
del relato hecho por la actora se desprende, sin duda, que ella y su marido ingresaron al inmueble como
huspedes de la propietaria, es decir tenedores, a lo sumo, comodatarios, pues reconocan en ella el
dominio del inmueble. As transcurrieron treinta y seis aos en que por fallecimiento de aqulla
continuaron viviendo all, en particular la actora, durante veinte aos ms. "Frente a este cuadro fctico
se impone una precisin: la actora no fue intrusa ni, de otro modo, ingres al inmueble ab initio como
poseedora. La prueba que ha ofrecido y producido debera demostrar, pues, que intervirti el carcter
de tenedora que tuvo hasta el fallecimiento de la duea". Agrega que en el caso ello no ha ocurrido,
pero no ha ocurrido porque a la muerte de la titular del dominio, ningn heredero pretendi disputar el
derecho a poseer de la actora. "En otras palabras, desde 1986 a la fecha de promocin de este juicio
(2006), y hasta el presente, la seora... se halla habitando pacfica e ininterrumpidamente el inmueble,
conserva los recibos de pagos de impuestos municipales que gravan el inmueble, ha realizado algunas
reparaciones sin oposicin de sucesores de la propietaria (instalacin de gas, instalacin de timbre y
colocacin de artefactos elctricos, reparacin de picado y revoque, cableados, etctera)... si, conforme
el art. 2384, los actos all enumerados constituyen elementos que hacen presumir iuris tantum la calidad
de poseedor, la presuncin que emerge de la ley debera ser desvirtuada por quien niega a quien
pretende valerse de tales elementos la calidad de poseedor. Sucede, sin embargo, que los eventuales
herederos de la causante no han comparecido a pesar de haber sido citados por edictos, y tampoco el
representante del Gobierno de la Ciudad ha controvertido el carcter de la ocupacin de la actora"
(Conf. CNCivil, Sala F, 23/09/2009, La Ley Online, AR/JUR/36225/2009).
En el caso, todos los titulares registrales y no registrales del inmueble con excepcin de Mara Noem
Melopulos y Pablo Andrs Giovinazzo y la presentacin circunstancial de Viviana Hayde Galvn de
fs. 454, actuaron representados por el defensor oficial, al igual que lo acontecido en la divisin de
condominio. Los primeros ni siquiera produjeron prueba, consintieron las terminantes conclusiones
periciales, no alegaron ni contestaron los agravios.
Ha dicho el Dr. Bossert que tratndose de una finca urbana, a diferencia de lo que ocurre en un
inmueble rural, no es posible acreditar actos posesorios tales como instalacin de alambrados, vallas,
cercos, plantaciones, etctera; pero en el caso fallado, los actos posesorios estn representados a travs
de la ocupacin pacfica e ininterrumpida del inmueble por ms de veinte aos, habitndolo el actor
con su grupo familiar, "lo que permite presumir pues lo contrario sera apartarse del sentido
comn la constante y cotidiana realizacin, por parte del actor y sus familiares, de actos que denotan
comportarse como dueo, tales como, por ejemplo, la realizacin de eventuales mejoras e inevitables
reparaciones que en ms de 20 aos forzosamente han de haberse efectuado... En ningn momento se
ha afirmado, ni surge de elemento alguno de autos, que tales eventuales mejoras y las presumibles
reparaciones efectuadas lo hayan sido por cuenta de la propietaria, ni que sta las haya abonado. A ello
se suma el pago de tasa e impuestos... que no se realizaron en un solo acto, lo que en otros supuestos
permite sospechar que han sido hechos para facilitar una demanda de prescripcin adquisitiva, sino que
se fueron haciendo sucesivamente a travs del tiempo". Si en ms de veinte aos no ha mediado
reclamo de la propietaria y no hubo disconformidad de su parte en el origen de la ocupacin del actor y
su familia, ello no exige interpretar que hubo un comodato, sino que robustece la idea de que el actor
ocup el inmueble con nimo de propietario (Conf. CNCivil, Sala F, 27/08/1991, DJ 1992-1, 231).
Conf. LAFAILLE, Hctor, "Derecho civil. Tratado de los derechos reales", 1943, T. I; ALTERINI,
Jorge H. en LLAMBAS ALTERINI, "Cdigo Civil Anotado", t. IV-A; HIGHTON, Elena, "Posesin y
tenencia (Concepto de ambos institutos. Semejanzas y diferencias en la doctrina en general y en nuestro
Cdigo Civil)", LA LEY, 1988-A, 973; MARIANI DE VIDAL, Marina, "Curso de derechos reales", t.
I, p. 148, Ed. Zavala, Buenos Aires, 1993; VENTURA, Gabriel B., "La interversin de ttulo", LLC,
2001-259.
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La consecuencia de que los actos exteriores produzcan el efecto de excluir al poseedor de su posesin
trae aparejado para ste la prdida de su posesin por aplicacin de la primera parte del 2455 que dice
"la posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo el poseedor". Por eso se ha
dicho que para que exista prdida de la posesin no basta con la mera ocupacin sino que "es menester
que quien tiene la cosa, mediante actos positivos de voluntad conocidos por el poseedor, revele el
propsito de contradecir la posesin de aqul o aqullos en cuyo nombre tena la cosa, de manera que
no quedara duda alguna sobre su intencin de privarlos de la facultad de disponer de la misma".

UNIDAD III: Relaciones Reales. Adquisicin, conservacin y perdida. Efectos.

1. Adquisicin de la posesin: concepto. Capacidad.
Principio General - Dice el 2373: La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la
intencin de tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin.

Aqu vemos la necesidad de cumplir con 2 requisitos:
- Aprehensin: Acto fsico que constituye el elemento material o corpus posesorio.
- Intencin de tenerla como suya, que constituye el elemento psicologico o animus.
Esta intencin no implica creerse propietario ni serlo, sino solamente actuar como si no existiera otro
propietario, no reconociendo un seoro superior al suyo.

Dice el 2374: La aprehensin debe consistir en un acto que, cuando no sea un contacto personal, ponga
a la persona en presencia de la cosa con la posibilidad fsica de tomarla.
Otros autores han tomado el acto fisico de aprehension en el sentido del contacto inmediato, cuando en
algunos casos es suficiente la posibilidad de hacer de la cosa lo que uno quiera, la facultad de disponer
libremente de la cosa, aun sin el contacto con la misma.
Podemos hablar entonces de tres hiptesis:
1- Tomar posesin de una cosa que no esta en poder de nadie.
2- Tomar posesin de una cosa que este ya en poder de otro, con su consentimiento.
3- Tomar posesin de ella sin dicho consentimiento.

Adquisicion de la posesin de cosas que no estn posedas:
Dice el 2375: Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo dominio se adquiere por la ocupacin
segn las disposiciones de este cdigo, la posesin quedar adquirida con la mera aprehensin.
Se trata de una adquisicin originaria unilateral, es decir NO transmitida por otro anterior poseedor. Si
el interesado despliega su actividad y aprehende material y efectivamente la cosa, obtiene la posesin,
esto significa existiendo el corpus se presume el animus.

Adquisicin de la posesin de cosas que estn posedas:
La aquisicion puede ser unilateral u originaria: Si se toma la posesin contra la voluntad del
poseedor.
bilateral o derivada: Si es el antiguo poseedor quien entrega voluntariamente
la cosa al nuevo poseedor.

Cuando se trata de adquirir la posesin con consentimiento del actual poseedor, solo basta la presencia
de la cosa y la posibilidad fsica de disponer de ella en cualquier momento para que esta quede
adquirida.
No sucede asi si se trata de adquirirla contra la voluntad del poseedor o sin su consentimiento, aqu es
el hecho material lo que nicamente hace entrar la cosa en posesin del que la toma.
Es solo el hecho material visible, el que muestra que ese ultimo esta en la posibilidad de disponer de la
cosa.-
Asimismo habra controversia en cuanto a la extensin sobre la que se ejercen los actos posesorios en
ambos casos. Segn el 2384 es suficiente ocupar alguna de las partes de la cosa para adquirir posesin
del todo.
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Solamente en el caso de la posesin derivada, ya que en caso de falta de consentimiento del poseedor
seria necesario disputar palmo a palmo el terreno. Si el poseedor deja la cosa o la cosa es indivisible, el
despojo ser total aunque el nuevo poseedor no haya ejercido actos posesorios sobre toda la cosa. En
cambio, si el poseedor se mantiene en parte de la cosa, y no es expulsado de esa parte, el despojante
solamente adquirir posesin de lo efectivamente ocupado ya que se requiere la materialidad de la
posesin.

2. Adquisicin unilateral.
Hablamos de una adquisicin sin el consentimiento del actual poseedor, a los efectos dice el 2382: La
posesin de cosas muebles no consintiendo el actual poseedor la transmisin de ellas, se toma
nicamente por el acto material de la ocupacin de la cosa, sea por hurto o estelionato; y la de los
inmuebles en igual caso por la ocupacin, o por el ejercicio de actos posesorios, si fue violenta o
clandestina.
Se exige en este caso tambin una ocupacin material y efectiva de la cosa, y un acto de usurpacin
contra la voluntad del que posee. Vemos que el abuso de confianza, no se encuentra incluido, esto es
asi porque el poseedor entrega voluntariamente la cosa.

3. Adquisicin bilateral. Tradicin. Concepto. Requisitos. Jurisprudencia. Traditio brevi manu y
constituto posesorio. Jurisprudencia.
Dice el 2377 que La posesin se adquiere tambin por la traidicion de las cosas. Habr tradicin,
cuando una de las partes entegare a otra voluntariamente una cosa, y la otra voluntariamente la
recibiese.
La tradicin posesoria consiste en la entrega y recepcin voluntarias de una cosa, mediante la
realizacin de actos materiales del tradens y del accipiens, o de uno de ellos con el asentimiento del
otro.

FORMAS:
Segn el 2378: La tradicin se juzgar hecha, cuando se hiciere segn alguna de las formas autorizadas
por este cdigo. La sola declaracin del tradente de darse por desposedo, o de dar al adquirente la
posesin de la cosa, no suple las formas legales.

Importante tener en cuenta que son siempre necesarios actos materiales, y no simples declaraciones, ya
sean verbales o escritas, por las que se manifieste que se entrega la cosa.
En nuestro CC es necesaria la aprehensin material de la cosa, entendiendo que la POSESION =
PODER DE HECHO, no pudindose adquirir solo con el animo.
Si luego de firmadas las declaraciones no se entrega efectivamente la cosa, no hay tradicin posesoria,
ni siquiera entre las partes, el interesado deber reclamar la posesin y no podr tomarla por manos
propias, prevalindose de la declaracin en su favor.

- Tradicin de inmuebles:
Dice el 2379: La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por la tradicin hecha por actos
materiales del que entrega la cosa con asentimiento del que la recibe; o por actos materiales del que la
recibe, con asentimiento del que la entrega.
Las formas contempladas en el CC son:
+ Actos materiales del que entrega con asentimiento del que recibe.
+ Actos materiales del que recibe con asentimiento del que entrega.
+ Actos materiales de ambas partes.

El 2380 dice: Puede tambin hacerse la tradicin de los inmuebles, desistiendo el poseedor de la
posesin que tena, y ejerciendo el adquirente actos posesorios en el inmueble en presencia de l, y sin
oposicin alguna.
No se trata de una forma distinta de la tradicin, sino de un ejemplo o aplicacin practica de tradicin
realizada por actos materiales del que recibe la cosa con asentimiento de que la entrega.
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El 2383 establece un nuevo requisito el de la posesin vacua, aplicable a cualquier forma de tradicin:
Para juzgarse hecha la tradicin de los inmuebles, no estando el adquirente en la simple tenencia de
ellos, es necesario que el inmueble est libre de toda otra posesin, y sin contradictor que se oponga a
que el adquirente la tome.
No pueden existir personas que se opongan a la tradicin, ya que una mera oposicin de un tercero que
tiene pretensiones sobre la cosa pero no ejerce posesin o tenencia alguna es insuficiente para evitar el
traspaso.

- Tradicin de muebles:
Dice el 2381, por principio general: La posesin de las cosas muebles se toma nicamente por la
tradicin entre personas capaces, consintiendo el actual poseedor en la transmisin de la posesin.
De manera similar la palabra SOLO en el 2379, el adverbio UNICAMENTE esta mal empleado pues se
refiere a que la tradicin debe hacerse de acuerdo a los requisitos legales y no pretende excluir los
medios unilaterales de toma de posesin.

TRADITIO BREVI MANU
Establece el 2387: No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble, para adquirir la
posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio
de ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a
poseerla a nombre de otro.

En trminos mas sencillos: la cosa se encuentra en poder de quien deba recibirla. Hablamos entonces
de un acuerdo entre poseedor y tenedor, el caso mas comn es el inquilino que le compra la casa al
locador.
El articulo prev dos casos posibles:
Tenedor pasa a ser poseedor luego de la realizacin de un acto jurdico con aquel a nombre de
quien tenia la cosa. Locatario depositario, comodatario que adquiere la propiedad de la cosa de
la cual era tenedor.
Tenedor que posea a nombre de una persona pasa a poseer a nombre de otra. El propietario
vende la casa alquilada o la cosa entregada en comodato a un tercero. Es suficiente la
notificacin al tenedor para perfeccionar el derecho del adquirente, pues es el mismo quien va a
continuar ocupando la cosa.

CONSTITUTO POSSESORIO
Contemplado en el 2462, inciso 3, dice que es tenedor: El que transmiti la propiedad de la cosa, y se
constituy poseedor a nombre del adquirente. Tambin existe otro caso que figura en el inciso 6: El
que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de poseerla
pertenece a otro.

Estos dos incisos, parecen contradictorios con la regla que establece el 2378 en cuanto que las meras
declaraciones de darse por desposedo no suplen las formas legales. Sin embargo, la mayora de los
autores admiten que estamos frente a una excepcin a este principio. Tambin en estos casos la
posesin se adquiere en forma derivada por actos entre vivos y sin necesidad de tradicin.
La posesin mayoritaria exige dos actos jurdicos distintos e independientes: el acto de enajenacin o
transmisin de la posesin y el acto o contrato por el cual el transmitente o enajenante permanece en la
cosa como tenedor.

4. Adquisicin de la posesin por representante.
Todos los derechos pueden adquirirse por medio de representante. Si bien la adquisicin por si es la
regla para las personas capaces, la representacin es necesaria para los incapaces de hecho. Adems en
materia de posesin, los actos pueden ser realizados por un tercero que sea mandatario convencional.
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REPRESENTANTE LEGAL: El 2392 establece quienes son incapaces de adquirir la posesin por si
mismos. Dice en su ultima parte: pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores. Este
articulo no incluye a los padres, representantes legales naturales y primeros de los menores.
Tambin acta por medio de sus representantes las personas jurdicas, a las que se refiere el 2393:
Tampoco pueden adquirir la posesin de las cosas las personas jurdicas, sino por medio de sus
sndicos o administradores.
MANDATARI O: Estipula el 2394: La posesin se adquiere por medio de otras personas que hagan la
adquisicin de la cosa con intencin de adquirirla para el comitente. Esta intencin se supone desde que
el representante no haya manifestado la intencin contraria por un acto exterior.
GESTOR OFI CI OSO: Sin existir representacin, la posesin se adquiere por medio de un tercero que
no sea mandatario para tomarla, desde que el acto sea ratificado por la persona para quien se tomo. La
ratificacin retrotrae la posesin adquirida al dia en que fue tomada por el gestor oficioso. Si no se
ratifica la gestin, queda sin efecto la adquisicin pues el gestor no la adquiri para si por faltarle el
animus.

5. Conservacin y prdida de la posesin.
Nuestro CC establece en el 2445: La posesin se retiene y se conserva por la sola voluntad de continuar
en ella, aunque el poseedor no tenga la cosa por s o por otro. La voluntad de conservar la posesin se
juzga que contina mientras no se haya manifestado una voluntad contraria.

Es SUFICIENTE el solo animo o intencin para conservar la posesin y esta intencin se presume.
Aunque esta implcito que ello ocurre:
+ Mientras otro no haya adquirido la posesin. La cesacin de la facultad de disponer es evidente en
este supuesto.
+ Mientras la perdida del corpus sea transitoria, si es definitiva, la sola voluntad es insuficiente para
conservar la posesin.

PERDIDA DE LA POSESION
Cuando alguno de los elementos o condiciones o los dos juntos vienen a cesar, la posesion se pierde.
A. Por una causa relativa al objeto:
Establece el 2451: La posesin se pierde cuando el objeto que se posee deja de existir, sea por la
muerte, si fuese cosa animada, sea por la destruccin total, si fuese de otra naturaleza, o cuando haya
transformacin de una especie en otra.
Agrega el 2452: La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor se
encuentra en la imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios en la cosa.
Mientras que el 2459 dispone: Se pierde la posesin cuando la cosa sufre un cambio que la hace
legalmente no ser susceptible de ser poseda por estar fuera del comercio.

Ejemplo clasico es un terreno particular que por ser invadido por un rio o mar pasa al dominio publico
del estado o el caso de una expropiacin para destinar el predio o plaza o calle.-

Por ultimo el 2457 dice: La posesin se pierde por la prdida de la cosa sin esperanza probable de
encontrarla. Aunque se corresponde con el 2450 en cuanto establece que mientras hay esperanza,
subsiste el animus y la perdida es temporaria, la perdida de la cosa en forma definitiva por el contrario,
hace imposible la posesion.

B. Por la voluntad del poseedor:
Dice el 2453: La posesin se pierde por la tradicin que el poseedor hiciere a otro de la cosa, no siendo
slo con el objeto de transmitirle la simple tenencia de ella.
La tradicin o entrega de la cosa hace perder la posesin del transmitente, ya que la adquiere el que la
recibe.
Que la intencin del transmitente debe ser la de dar posesin, en este caso pierde la posibilidad fsica
de disponer de la cosa ya que la entrega efectivamente y su intencin es la de entregar esta posesin.
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Tambin puede asimilarse al caso:
1- Traditio brevi manu: Caso en que no hay tradicin por ser innecesaria pero la voluntad del
poseedor es la de transmitir esta posesin al tenedor o a un tercero, y la de este a recibirla.
2- Constituto possesorio: Tampoco hay tradicin y la voluntad del poseedor hace que el mismo se
convierta en tenedor, lo que implica el traspaso de la posesin al adquirente con su
consentimiento o a quien el ha reconocido como poseedor con o sin su consentimiento.
Establece el 2454: Se pierde tambin la posesin cuando el poseedor, siendo persona capaz, haga
abandono voluntario de la cosa con intencin de no poseerla en adelante.
No se trata de una simple manifestacin de voluntad de renunciar, debe ir acompaada de actos
efectivos de abandono. No se entrega la cosa a nadie, de modo que puede comenzar a poseerla
cualquiera. Se aplica el articulo tanto a muebles como inmuebles. Normalmente el abandono de la
posesin implicar la perdida de derecho real que se ejerce por la misma, ya que esta constituye el
contenido del derecho.

C. Por la accin de un tercero:
Se trata de casos en que un tercero actua contra la voluntad del poseedor y asi le quita la posesin. Se
convertir en tercero poseedor vicioso:

1- Por el vicio de violencia: Segn el 2455: La posesin se pierde cuando por el hecho de un
tercero sea desposedo el poseedor o el que tiene la cosa por l, siempre que el que lo hubiese
arrojado de la posesin, la tome con nimo de poseer.
Se trata de un caso de desposesin en que al iniciarse una nueva posesin en cabeza del que utilizo la
violencia, termina la posesin del antiguo poseedor. En consecuencia deja de tener el corpus. Su solo
animus no le conservara la posesin, ya que a pesar de la voluntad que pueda tener, ha cesado la
posibilidad fsica de disponer de la cosa. Por esto son insuficientes las simples amenazas no
acompaadas de actos materiales. El tercero debe tener animo de poseer.
Se entiende que hay desposesin violenta cuando por fuerza se obliga a salir al poseedor:
- Se obliga a salir al poseedor por fuerza.
- Se impide por la fuerza entrar al poseedor por parque del que se introdujo durante su
ausencia.
- El poseedor se abstiene de volver por haber recibido aviso que el que ocupo la cosa
usara la violencia para impedir entrar.
Sin embargo el 2493 establece que recin se cuenta el plazo para iniciar la accin de despojo desde
que el antiguo poseedor pudo saber de la desposesin. El hecho de la posesin se pierde
instantneamente, pero se mantienen los derechos derivados de la posesin durante 1 AO desde que
el titular pudo tener conocimiento del despojo.
Si deja trascurrir EL AO habr perdido las acciones posesorias, sin perjuicio de las petitorias.

2- Por el vicio de clandestinidad:
Establece el 2456: Se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la usurpe, entre en
posesin de la cosa y goce de ella durante un ao, sin que el anterior poseedor haga durante ese tiempo
acto alguno de posesin, o haya turbado la del que la usurp.
Recien despus que el usurpador ha gozado de la cosa durante un ao, pierde la posesin el anterior
poseedor y en consecuencia aquel se convierte en tal.-
El usurpador clandestino tiene indudablemente la cosa, es decir que ejerce un poder fsico sobre ella,
con la intencin de poseer.
En cuanto al usurpado, tambin mantendra su posesin desde que aparentemente la pierde recin al
ao. En consecuencia estaramos frente a dos posesiones opuestas, atentando contra el principio de
exclusividad de la posesin.
Debe recordarse que los vicios, el usurpador posee con vicio de clandestinidad, son relativos. El
usurpador posee frente a todos desde el instante mismo que tomo la cosa y puede ejercer acciones
posesorias contra terceros que lo turben o despojen.
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Pero el antiguo poseedor, que ya no posee, conserva durante un ao el derecho de deducir las acciones
posesorias contra el usurpador.-
Es un principio general que el que pierde la posesin por accin de un tercero, durante UN AO puede
entablar las acciones posesorias pertinentes.
Tambin es un problema cuando empieza a correr el plazo de UN AO para el antiguo poseedor. En la
usurpacin clandestina se caracteriza por las precauciones para que no sea conocida por el poseedor;
para nosotros entendemos que se cuenta desde que el poseedor conoci o pudo conocer los actos
posesorios del usurpador.-

3- Por el vicio de abuso de confianza:
Establece el 2458: Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor, manifiesta
por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer de la cosa, y cuando sus actos
producen ese efecto.
Se trata de la interversion del titulo, el tenedor ya teniendo corpus, tiene animus que es POSEER
PARA OTRO. En este caso la intencin es comenzar a poseer para otro. Realmente estaremos
desposedos cuando se haya manifestado este cambio de intencin por un acto que indique que el
representante quiere impedirnos de la cosa y que realmente se produzca ese resultado.
Si el poseedor anterior no inicia acciones dentro del AO desde que conoci o pudo conocer el hecho,
su inercia le hace perder las acciones posesorias y la posesin anterior. Tambin la posesin se pierde
desde el momento mismo en cambio de la causa, pero las acciones posesorias, consecuencia de los
derechos derivados de la posesin las puede ejercer durante un ao.-

6. Obligaciones y derechos inherentes de la posesin. Su extensin a la tenencia.
El 2416 dispone: Son obligaciones inherentes a la posesin, las concernientes a los bienes, y que no
gravan a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa
determinada.

A. Deber de exhibir la cosa mueble: Dice el 2417, Es obligacin inherente a la posesin de cosas
muebles, la exhibicin de ellas ante el juez, en la forma que lo dispongan las leyes de los
procedimientos judiciales, cuando fuese pedida por otro que tenga un inters en la cosa fundado
sobre un derecho. Los gastos de la exhibicin corresponden a quien la pidiere.
Es menester establecer lo que dispone el 325 CPCCN, en cuanto la exhibicin o presentacin de
cosas o instrumentos se hara en el tiempo, modo y lugar que determine el juez atendiendo a las
circunstancias. Cuando el requerido no lo tuviere en su poder deber indicar si lo conoce, el
lugar en que se encuentre o quien los tiene.

B. Restricciones y limites al dominio: Dice el 2418, El que tuviere posesin de cosas inmuebles,
tendr para con sus vecinos o terceros, las obligaciones impuestas en el Ttulo VI de este Libro.
C. Cargas que afectan a la cosa poseda: El 2419 dice, Son tambin obligaciones inherentes a la
posesin de las cosas inmuebles, las servidumbres pasivas, la hipoteca, y la restitucin de la
cosa, cuando el poseedor fuese acreedor anticresista. Tambin las cargas de dar, hacer o no
hacer, impuestas por el poseedor precedente, al nuevo poseedor.
El hecho de que la cosa este gravada con un derecho real, como servidumbre o hipoteca,
impone a quien la posea el deber de respetarlo.
D. Cargas de dar, hacer o no hacer: Entiende Salvat, que la ultima parte del 2419, en cuanto alude
que: Tambin las cargas de dar, hacer o no hacer, impuestas por el poseedor precedente, al
nuevo poseedorse refiere al cargo como modalidad de los actos jurdicos, que debe ser
soportado por la persona que resulte poseedora del inmueble en virtud de una transmisin en la
que dicho cargo le fue imputado.
Derechos: Dice el 2420, Son derechos inherentes a la posesin, sean reales o personales, los que no
competen a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa
determinada.
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Por ejemplo cuando uno de los vecinos no debe hacer ruidos que superen la normal tolerancia del
otro conforme 2618, a este ultimo le asiste el derecho de exigir que se cumpla con dicha obligacin
inherente a la posesin o tenencia del inmueble.-

7. Obligaciones y derechos del poseedor de buena y mala fe (vicioso o no).

Poseedor de buena fe:

- Indemnizacion: Dice el 2422: Sucediendo la reivindicacin de la cosa, el poseedor de
buena fe no puede reclamar lo que haya pagado a su cedente por la adquisicin de ella;
pero el que por un ttulo oneroso y de buena fe, ha adquirido una cosa perteneciente a
otro, que el propietario la hubiera difcilmente recuperado sin esta circunstancia, puede
reclamar una indemnizacin proporcionada.
- Frutos: Dice el 2423: El poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos que
correspondiesen al tiempo de su posesin; pero no basta que correspondan al tiempo de
su posesin, si fueron recibidos por l, cuando ya era poseedor de mala fe.
Art. 2.424. Son frutos naturales las producciones espontneas de la naturaleza. Los frutos
que no se producen sino por la industria del hombre o por la cultura de la tierra, se llaman
frutos industriales. Son frutos civiles las rentas que la cosa produce.
Art. 2.425. Se entienden percibidos los frutos naturales o industriales desde que se alzan y
separan. Los frutos civiles se juzgarn percibidos solamente desde que fuesen cobrados y
recibidos, y no por da.
Art. 2.426. Los frutos pendientes, naturales o civiles, corresponden al propietario, aunque
los civiles correspondiesen al tiempo de la posesin de buena fe, abonando al poseedor
los gastos hechos para producirlos.
- Gastos y mejoras: Dice el 2427: Los gastos necesarios o tiles sern pagados al
poseedor de buena fe. Son gastos necesarios o tiles, los impuestos
extraordinarios al inmueble, las hipotecas que lo gravaban cuando entr en la
posesin, los dineros y materiales invertidos en mejoras necesarias o tiles que
existiesen al tiempo de la restitucin de la cosa.
Art. 2.428. El poseedor de buena fe puede retener la cosa hasta ser pagado de los gastos
necesarios o tiles; pero aunque no usare de este derecho, y entregase la cosa, dichos
gastos le son debidos.
Art. 2.429. El dueo de la cosa no puede compensar los gastos tiles o necesarios con los
frutos percibidos por el poseedor de buena fe; pero puede compensarlos con el valor del
provecho que el poseedor hubiese obtenido de destrucciones parciales de la cosa y con las
deudas inherentes al inmueble, correspondientes al tiempo de la posesin, si el propietario
justificare que las haba pagado.
Art. 2.430. Los gastos hechos por el poseedor de buena fe para la simple conservacin de
la cosa en buen estado, son compensables con los frutos percibidos y no puede cobrarlos.
- Destruccion total o parcial de la cosa: Dice el 2431: El poseedor de buena fe no
responde de la destruccin total o parcial de la cosa, ni por los deterioros de ella,
aunque fuesen causados por hecho suyo, sino hasta la concurrencia del provecho
que hubiese obtenido, y slo est obligado a entregar la cosa en el estado en que
se halle. En cuanto a los objetos muebles de que hubiese dispuesto, slo est
obligado a la restitucin del precio que hubiera recibido.
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Art. 2.433. El poseedor de buena fe que ha sido condenado por sentencia a restituir la
cosa, es responsable de los frutos percibidos desde el da en que se le hizo saber la
demanda, y de los que por su negligencia hubiese dejado de percibir; pero no de los que
el demandante hubiera podido percibir. El no responde de la prdida y deterioro de la
cosa causados por caso fortuito.
Art. 2.434. Cesa tambin la buena fe del poseedor para los efectos del artculo anterior
cuando tuvo conocimiento del vicio de su posesin.
Poseedor de mala fe:

- Indemnizacin: Art. 2.440. El poseedor de mala fe tiene derecho a ser indemnizado de
los gastos necesarios hechos en la cosa, y puede retenerla hasta ser pagado de ellos. De
este beneficio no goza el que hubiese hurtado la cosa.
- Frutos: Art. 2.432. El heredero del poseedor de mala fe, har suyos los frutos
correspondientes a su posesin de buena fe.
Art. 2.438. El poseedor de mala fe est obligado a entregar o pagar los frutos de la cosa
que hubiese percibido, y los que por su culpa hubiera dejado de percibir, sacando los
gastos de cultivo, cosecha o extraccin de los frutos.
Art. 2.439. Est igualmente obligado a indemnizar al propietario de los frutos civiles que
habra podido producir una cosa no fructfera, si el propietario hubiese podido sacar un
beneficio de ella.
Art. 2.442. El propietario, para exigir el pago de los frutos del poseedor de mala fe, no
necesita probar su mala fe al tiempo de la adquisicin de la posesin y le basta probar su
mala fe sobreviniente.
- Gastos y mejoras: Art. 2.441. El poseedor de mala fe puede repetir las mejoras tiles que
hayan aumentado el valor de la cosa hasta la concurrencia del mayor valor existente.
Estas mejoras son compensables con los frutos percibidos o que hubiere podido percibir.
Pierde las mejoras voluntarias, pero puede llevarlas, si al hacerlo no causase perjuicio a
la cosa.
- Ruina o deterioro de la cosa: Art. 2.435. El poseedor de mala fe responde de la
ruina o deterioro de la cosa, aunque hubiese ocurrido por caso fortuito, si la cosa
no hubiese de haber perecido, o deteriordose igualmente, estando en poder del
propietario. Art. 2.436. Si la posesin fuese viciosa, pagar la destruccin o
deterioro de la cosa, aunque estando en poder del dueo no lo hubiese ste
evitado. Tampoco tendr derecho a retener la cosa por los gastos necesarios en
ella.
UNIDAD 17: Defensa de las relaciones reales.
1. Fundamentos de la proteccin. El estado de derecho.
Ihering procura clasificar en teoras:
- Relativas: Investigan el fundamente de su proteccin, en la consideracin e
instituciones y preceptos jurdicos extraos a ella; no es protegida sino para dar a
otros la plenitud de sus derechos, valindose en que:
1. En la interdiccin de la violencia:
a- Savigny acenta principalmente el motivo jurdico privado que asiste al poseedor.
b- Rudorlf se fija en el motivo jurdico publico que asiste a la comunidad.
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2. En el gran principio del derecho segn el cual nadie
puede vencer jurdicamente a otro si no tiene
motivos preponderantes en que fundar su
prerrogativa.
3. En la prerrogativa de la probidad, en virtud de la
cual se debe suponer, hasta prueba en contrario, que
el poseedor que puede tener un derecho a la
posesin, tiene en realidad ese derecho.
4. En la propiedad, la posesin es protegida.
- Absolutas: Tratan de concebir la posesin considerndola en si misma, y por ella
misma, en atencin a que:
1. Es la voluntad en su encarnacin real.
2. Sirve como la propiedad, el destino universal del
patrimonio, a la satisfaccin de necesidades de la
humanidad.
Es una exigencia del estado de derecho prohibir en forma absoluta la violencia en las personas
y en las cosas, y solo admitirla en los supuestos de la legitima defensa.
Como bien dice Savigny, en la nota al 2470, la posesin se nos presenta en su primer aspecto
como un poder de hecho sobre la cosa, como un no derecho, algo en fin, completamente extrao
al derecho, sin embargo ella es protegida contra ciertas violaciones. Esto es pues la conexin
intima que existe entre el hecho de la posesin y el poseedor. El respeto debido a la persona
refleja indirectamente sobre el hecho. Por ende la persona debe ser garantizada contra toda
violencia. Hay en la posesin de la persona algo cambiado en su perjuicio, cuando se ataca la
posesin que tiene, y el agravio que le fue causado por violencia, no puede ser enteramente
reparado, sino por restablecimiento o proteccin de ese estado de hecho, al cual la violencia ha
atacado.
Bien podramos destacar tambin que el motivo de esa proteccin y de esta asimilacin de la
posesin a un derecho, es la conexin ntima que existe entre el hecho de la posesin y el
poseedor.
Tambin se debe reparar en los terminos del 2482, cuando hace referencia a aquel que tiene
derecho de poseer, y que frente a la lesin inferida a su posesin, se sirve de las acciones
posesorias. Finalmente cuando el 2468 dice: Un ttulo vlido no da sino un derecho a la
posesin de la cosa, y no la posesin misma. El que tiene un derecho a la posesin no puede en
caso de oposicin tomar la posesin de la cosa: deber demandarla por las vas legales.-
2. Defensa extrajudicial.
Se basa en la legtima defensa, cuyo fundamente se encuentra en la prevalencia del inters que el
derecho tiene en la defensa del bien atacado frente al que tiene en mantener inclume el bien del
agresor lesionado por el agredido o por el tercero que lo defiende.
La vamos a ver observada en la proteccin penal:
Segn el CP en su articulo 34 inciso 6 y 7, es necesario:
1} Una agresin ilegitima.
2} A la persona propia o de otro, o a los derechos propios o de otro.
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3} Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
4} Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.
5} En caso de defensa de la persona o derechos de otro, si este provoco suficientemente al
agresor, se requiere que el defensor no haya participado en la provocacin.
En la proteccin civil:
Dice el 2470: El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y
repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la
justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad
sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa. Siendo necesario:
1} El empleado de una fuerza por parte del agresor (por supuesto deber ser ilegitima).
2} El empleo de una fuerza suficiente que no exceda los limites de la propia defensa por parte del
agredido.
3} Que se trate de un caso en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde.
4} Sin intervalo de tiempo.
Esta defensa, respecto de las posibles lesiones de que pueden ser objeto las relaciones posesorias,
prev 2 situaciones:
A.- La de protegerse en la posesin propia, esto es la posibilidad de resistencia para defender su
posesin frente a la fuerza. CASO DE TURBACION.
B.- La de recobrar la cosa de propia autoridad, esto es la posibilidad de restablecer la posesin
que le ha sido quitada por la fuerza mientras dura el fragor de la lucha. CASO DE
DESPOSESION.
3. Defensa Judicial. Dualismo entre acciones posesorias e interdictos.
Veremos en este caso que las acciones posesorias son aquellas que solo puede entablar un
poseedor, adems de ser poseedor de cierta jerarqua. Se entablan ante el poder jurisdiccional por
via sumaria.
1. Protegen: la posesin en sentido estricto.
2. A quien: al poseedor animus domini.
3. Contra que protegen: turbacin y desposesin.
4. Que debe probarse: que se tiene o tenia una posesion animus domini y actos tendientes a desposeer o
que efectivamente lograron desposeer.
Mientras que los interdictos son aquellas pretensiones que surgen por la turbacin o despojo, de
posesin o tenencia, de un bien mueble o inmueble, y su fin es lograr que el juez se expida sobre
su amparo o restitucin.
4. Objeto: reforma al art. 2488 CC.
Son las leyes 17.711 y 17.940 modificaron a los:
- Articulo 2487: Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin
de la cosa.
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- Articulo 2488: Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias salvo contra el
sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas.
Aqu la nica observacin posible es que: el actual poseedor de buena fe necesitar acreditar ser
un sucesor particular a titulo oneroso para oponerse victoriosamente a la accin reivindicatoria
del anterior dueo, requisito que no deber cumplir cuando sea demandado por una accin
posesoria.
5. Rgimen legal de las distintas acciones posesorias e interdictos.
Contra la desposesin
- Accin de despojo 2490 CC
Dice el 2490: Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso, sin obligacin
de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien.
Exceptase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de
dependencia, hospedaje u hospitalidad.

Concepto: Se trata de una accin de recobrar la posesin que ha sido perdida y que debido a su carcter
policial pueden iniciar los titulares de relaciones posesorias de menor jerarqua. Basta la detentacin
actual de la cosa y el hecho del desapoderamiento para habilitar al desposedo contra su voluntad para
inciar esta accin.

Compete a todo poseedor o tenedor aun vicioso.
Compete contra el despojante, sucesores y cmplices aunque fuera el dueo del bien.

Requisitos: Atento la naturaleza policial de la accin, cabe reiterar aqu lo que dijimos al estudiar los
requisitos de la accin de manutencin del art. 2469: La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la
tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial
para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que determinen las leyes
procesales. Es decir que, a diferencia de la accin de restitucin, no requiere para su ejercicio reunir los
requisitos enumerados en los articulos:
Art. 2.473. El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su posesin no tuviere a lo
menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o clandestina. La buena fe no es
requerida para las acciones posesorias.
Art. 2.474. Para establecer la posesin anual, el poseedor puede unir su posesin a la de la persona de
quien la tiene, sea a ttulo universal, sea a ttulo particular.
Art. 2.475. La posesin del sucesor universal se juzgar siempre unida a la del autor de la sucesin; y
participa de las calidades que sta tenga. La posesin del sucesor por ttulo singular, puede separarse de
la de su antecesor. Slo podrn unirse ambas posesiones si no fuesen viciosas.
Art. 2.476. Para que las dos posesiones puedan unirse, es necesario que ellas no hayan sido
interrumpidas por una posesin viciosa, y que procedan la una de la otra.
Art. 2.477. La posesin no tiene necesidad de ser anual, cuando es turbada por el que no es un poseedor
anual, y que no tiene sobre la cosa ningn derecho de posesin.
Art. 2.478. Para que la posesin d acciones posesorias, debe haber sido adquirida sin violencia; y
aunque no haya sido violenta en su principio, no haber sido turbada durante el ao en que se adquiri
por violencias reiteradas.
Art. 2.479. Para que la posesin d lugar a las acciones posesorias debe ser pblica.
Art. 2.480. La posesin para dar derecho a las acciones posesorias no debe ser precaria, sino a ttulo de
propietario.
Art. 2.481. La posesin anual para dar derecho a las acciones posesorias, debe ser continua y no
interrumpida.
Conclusin que ahora se ve reforzada por la reforma introducida en los artculos:
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Art. 2.490. Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso, sin obligacin de
producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien.
Exceptase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de
dependencia, hospedaje u hospitalidad.
Art. 2.491. El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la desposesin y sus
sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe.

- Accin de recobrar 2487 CC
Determina el 2487: Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin de
la cosa.
Concepto: Es una accin que tiene por objeto obtener la restitucin de la posesin frente a un acto de
desposesin o despojo, compete a aquel que ha sido privado de la posesin de la cosa para recuperarla.
- Concepto restringido: Despojo comprende la violencia, se tratara de la desposesin por
medios violentos o por efecto de la violencia y no por cualquier otro procedimiento.
- Concepto amplio: Incluye todo caso de desposesin por violencia, clandestinidad o
abuso de confianza. Es decir, hay despojo siempre que hay posesin viciosa.
Requisitos: No se otorgan a favor de cualquier poseedor, sino que solamente esta legitimado para
iniciarlas un poseedor de cierta jerarqua anual y no vicioso nunca se le dan al tenedor.-
a.- Anualidad Que la posesin haya durado un aos y un da sin interrupcin. Dice el 2473, el
poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su posesin no tuviere al menos, el
tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o clandestina. Agrega el 2481 que la posesin
anual da derecho a las acciones posesorias, siempre que sea continua y no interrumpida.
b.- Continua Debe ser ejercida continuamente, cuando el poseedor ejerce actos posesorios sucesivos
de que es susceptible el inmueble.
c.- No interrumpida La interrupcin consiste en actos positivos generalmente de terceros, pero que
pueden consistir en actos propios del poseedor. Esta interrupcin puede ser natural la que se causa
cuando se priva al poseedor durante el ao del goce de la cosa; o civil cuando ocurre por demanda del
anterior poseedor contra el despojante.
d.- Pacifica Haber sido adquirida sin violencia y aunque no haya sido violenta en su principio, no
haber sido turbada durante el ao en que se adquiri por violencias retiradas.
e.- Publica No debe haber sido adquirida por actos de posesin ocultos que impidan al anterior
poseedor conocer la existencia del usurpador.-
f.- No precaria.

Contra quien compete: Es de legitimacin pasiva simple, ya que se considera erga omnes.
- Interdicto de recobrar 608 CPCCPBA
Concepto: Es aquel que tiene por objeto obtener la restitucin de la posesin o tenencia de una cosa.
Esta accin protege el hecho de la posesin.
Requisitos:
1. Que quien lo intente o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la tenencia de una cosa
mueble o inmueble. La falta de exclusiones respecto de la tenencia, nos permite inferir que
tambin pueden intentarlos los tenedores desinteresados.
2. Que hubiese sido despojado total o parcialmente de la cosa con violencia o clandestinidad.
Procedimiento conforme los artculos que detallamos abajo y que corresponden al Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires:
ARTCULO 608: Procedencia. Para que proceda el interdicto de recobrar se requerir:

1) Que quien lo intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la tenencia de un
bien mueble o inmueble.

2) Que hubiere sido despojado total o parcialmente del bien, con violencia o clandestinidad.

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ARTCULO 609: Procedimiento. La demanda se dirigir contra el autor denunciado, sus sucesores
universales o particulares de mala fe, copartcipes o beneficiarios del despojo y tramitar por juicio
sumarsimo.
Slo se admitirn pruebas que tuvieren por objeto demostrar el hecho de la posesin o tenencia
invocadas, as como el despojo.

ARTCULO 610: Restitucin del bien. Cuando el derecho invocado fuere verosmil y pudieren
derivar perjuicios si no se decretare la restitucin inmediata del bien, el juez podr ordenarla previa
fianza que prestar el reclamante para responder por los daos que pudiere irrogar la medida.

ARTCULO 611: Modificacin y ampliacin de la demanda. Si durante el curso del interdicto de
retener se produjere el despojo del demandante, la accin proseguir como interdicto de recobrar, sin
necesidad de retrotraer el procedimiento.
Cuando llegare a conocimiento del demandante la existencia de otros sucesores, copartcipes o
beneficiarios, podr ampliar la accin contra ellos en cualquier estado del juicio.

ARTCULO 612: Sentencia. El juez dictar sentencia, desestimando el interdicto o mandando
restituir la posesin o la tenencia del bien al despojado.
Encuadre en el Cdigo Procesal Civil Comercial Nacin:
PROCEDENCIA
Art. 614. Para que proceda el interdicto de recobrar se requerir:
1) Que quien lo intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la tenencia de una
cosa mueble o inmueble.
2) Que hubiere sido despojado total o parcialmente de la cosa, con violencia o clandestinidad.
PROCEDIMIENTO
Art. 615. - La demanda se dirigir contra el autor denunciado, sus sucesores, copartcipes o
beneficiarios del despojo y la tramitar por juicio sumarsimo. Slo se admitirn pruebas que tuvieren
por objeto demostrar el hecho de la posesin o tenencia invocadas, as como el despojo y la fecha en
que ste se produjo.

Caducan al ao, pasado un ao desde que se producen los hechos que fundan el interdicto, ste no
podr promoverse.

Contra la turbacin

- Accin innominada o policial de mantener 2469 CC
Concepto: Accin de retener o conservar la posesin que ha sido turbada y que debido a su carcter
policial pueden iniciar los titulares de las relaciones posesorias de menor jerarqua.-

Dice el 2469 La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas
arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial para ser mantenido en ellas, la que
tramitar sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales.

Es innominada porque el CC no la menciona.
De manutencin para contraponerla a la policial de despojo.
De la tenencia porque correspondera a todo detentador interesado.

A quien compete? A todo poseedor cualquiera sea su naturaleza, es decir anual o no, vicioso o no
vicioso, y al tenedor.
Contra quien compete? La legitimacin pasiva tambin es similar a la del art. 2490 es decir que la
accin se detiene ante el sucesor particular de buena fe, compete contra el autor, sucesores universales
y sucesores particulares de mala fe.
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- Accin nominada de mantener o manutencin 2487 CC
Dice el 2487 - Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin de la
cosa.
Concepto: Es la accin de manutencin en la posesin compete al poseedor, turbado en la posesin con
tal que sta (la posesin) no sea viciosa respecto del demandado.
No basta con ser poseedor para invocar la accin, es necesario ser un poseedor calificado, y esa
calificacin consistir en sumar: anualidad y ausencia de vicios.
Dice el 2495 - La accin de manutencin en la posesin compete al poseedor de un inmueble, turbado
en la posesin, con tal que sta no sea viciosa respecto del demandado.
Requisitos:
- Debe mediar un acto de turbacin, caracterizados por los artculos:
Art. 2.496. Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del inmueble,
alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no resultase una exclusin
absoluta del poseedor.
Art. 2.497. Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo ejecuta, la accin
del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como accin posesoria. Si el acto tuviese
el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la posesin, la accin ser juzgada como despojo.
Teniendo presente lo dispuesto por el 617 CPROCESAL:
Si durante el curso del interdicto de retener se produjere el despojo del demandante, la accin
proseguir como interdicto de recobrar, sin retrotraer el procedimiento, en cuanto fuese posible.
Cuando llegare a conocimiento del demandante la existencia de otros sucesores, copartcipes o
beneficiarios, podr ampliar la accin contra ellos en cualquier estado del juicio.

1. Anualidad: Porque el Cdigo Civil lo exige: el poseedor de la cosa no puede entablar acciones
posesorias si su posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao (art 2473).
2. Ausencia de vicios: Porque en el mismo artculo 2473 exige tambin que la posesin de quien
entabla la accin de manutencin carezca de vicios, es decir que la posesin no se haya obtenido por
abuso de confianza, ni por violencia, ni de manera clandestina.

- Interdicto de retener.
Concepto: Es aquel interdicto que procede cuando el poseedor es perturbado con actos que le inquieten
y que manifiesten la intencin de despojarlo. Por lo general, para que haya perturbacin se debe
demostrar que los actos tienen esa doble caracterstica; inquieten e intenten el despojo. Sin embargo,
hay casos especiales donde basta con uno de ellos, y concretamente me refiero a los interdictos
promovidos por los arrendatarios contra el propietario arrendador.
Requisitos:
- Que quien lo intente se halle en la actual posesin o tenencia de una cosa mueble o inmueble.
- Que alguien amenazare con perturbarlo o lo perturbase en ellas, mediante actos materiales.
Conforme el programa: Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Bs. As.:
ARTCULO 604: Procedencia. Para que proceda el interdicto de retener se requerir:

1) Que quien lo intentare se encuentre en la actual posesin o tenencia de un bien, mueble o
inmueble.

2) Que alguien amenazare perturbarle o lo perturbase en ellas mediante actos materiales.

ARTCULO 605: Procedimiento. La demanda se dirigir contra quien el actor denunciare que lo
perturba en la posesin o tenencia, sus sucesores y copartcipes, y tramitar por las reglas del proceso
sumarsimo.

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ARTCULO 606: Objeto de la prueba. La prueba slo podr versar sobre el hecho de la posesin o
tenencia invocada por el actor, la verdad o falsedad de los actos de perturbacin atribuidos al
demandado, y la fecha en que stos se produjeron.

ARTCULO 607: Medidas precautorias. Si la perturbacin fuere inminente, el juez podr disponer la
medida de no innovar, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones a que se refiere el artculo 37.


6. Petitorio y posesorio: relaciones. Derechos de la posesin. Derecho a poseer. Derecho de
poseer. Inconstitucional parcial del apartado final del 623 CPCCN.

Se separan netamente ambos procesos, ya que en el posesorio se debate exclusivamente sobre la
posesin, y en cambio el petitorio versa sobre el derecho de poseer.
El 2482 en su primera parte dispone que: El que tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado
en su posesin, puede intentar la accin real que le competa, o servirse de las acciones posesorias, pero
no podr acumular el petitorio y el posesorio.
Quien es poseedor ilegitimo puede iniciar solamente juicio posesorio, mientras que el que tiene derecho
de poseer o sea poseedor legitimo, puede operar entre entablar demanda posesoria o petitoria, no
obstante les esta prohibida acumularlos.
La prohibicin se basa en que:
A. Ambos juicios tramitan por procedimientos distintos, pues mientras el posesorio es proceso
sumario, el petitorio es ordinario con amplitud de prueba y defensa.
B. Ambos juicios tienen distinto efecto, pues mientras la sentencia en el posesorio tiene efecto
provisional, ya que esta supeditada a la accin real, la del petitorio es irrevisible.
C. Ambos juicios tienen distinto objeto, pues mientras en el posesorio se examina la posesin, y es
irrelevante el derecho real, en el petitorio ocurre a la inversa ya que el litigio versa sobre el
derecho real.

Lo que si ocurre es que el que promoviere accin real renuncia al juicio posesorio por despojo o
turbaciones anteriores a la iniciacin de la accin.
El petitorio por ser accin definitiva absorbe al posesorio.
Dice el 2485 en la primera parte: El demandante en el juicio petitorio no puede usar de las acciones
posesorias por turbaciones en la posesin, anteriores a la introduccin de la demand: esto significa que
quien ha renunciado implcitamente al juicio posesorio por haber entablado el petitorio, puede iniciar
posesorio si es turbado o desposedo posteriormente, pues no se trata de los mismos hechos sino de
ataques nuevos por los cuales tiene otra vez derecho a optar por iniciar acciones que prefiera.

Sobre este tema existen normas en el CC que contemplan el supuesto de quien simultneamente ante
un ataque a su posesin esta autorizado en razn del ttulo que inviste para ejercer las defensas
posesorias o acciones reales.
El principio es el de la separacin entre el posesorio y el petitorio, establecidos en los artculos:
Art. 2.472. Fuera del caso del artculo anterior, la posesin nada tiene de comn con el derecho de
poseer, y ser intil la prueba en las acciones posesorias del derecho de poseer por parte del
demandante o demandado.
Asimismo el, Art. 2.482. El que tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado en su posesin,
puede intentar la accin real que le competa, o servirse de las acciones posesorias, pero no podr
acumular el petitorio y el posesorio. Si intentase accin real, perder el derecho a intentar las acciones
posesorias; pero si usase de las acciones posesorias podr usar despus de la accin real.
Lo que dice el primero de los artculos en (ser intil la prueba en las acciones posesorias del derecho
de poseer por parte del demandante o demandado) debe ser interpretado en su correcta significacin
dado que se trata de una directiva del Juez, a quien se le dice que su decisin sobre la cuestin que le ha
sido sometida, en esta etapa posesoria, no puede fundarse en el ttulo de cualquiera de las partes que
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justifique su derecho de poseer, pero esto no implica que actor o demandado estn impedidos de
agregar sus tituelos a la causa a otros efectos, como el previsto en el 2411 (La posesin fundada sobre
un ttulo, comprende slo la extensin del ttulo, sin perjuicio de las agregaciones que por otras causas
hubiese hecho el poseedor).
El artculo 2472 en realidad comienza diciendo: Fuera del caso del artculo anterior, lo cual no est
demostrando que el 2471 trae excepcin al principio de la separacin y a su corolario de la no
acumulacin, dicho artculo dice: Siendo dudoso el ltimo estado de la posesin entre el que se dice
poseedor y el que pretende despojarlo o turbarlo en la posesin, se juzga que la tiene el que probare una
posesin ms antigua. Si no constase cual fuera ms antigua, jzgase que posea el que tuviese derecho
de poseer, o mejor derecho de poseer.
Es criticable que la excepcin preceda a la regla, mas cuando se trata de un supuesto muy especfico
que se refiere, como lo expresa Dassen: cuando en terrenos no cercados, y bien delimitados 2 personas
han realizado simultneamente actos posesorios. En un momento dado, una de ellas los cerca
totalmente promoviendo la otra accin de despojo.
La SOLUCIN LEGAL pasa por acreditar la posesin mas antigua, en caso de no ser esto posible, el
juez debe resolver la cuestin a favor de quien pruebe tener DERECHO DE POSEER. Si ambos
tuvieron titulos en ese sentido, triunfar quien demuestre tener MEJOR DERECHO DE POSEER.
Bibiloni, luego de decidirse en el caso por quien acredite una posesin mas antigua, dispone que el juez
no podr hacer mrito de los titulos presentados, sino nicamente para apreciar la naturaleza, extencin
y eficacia de ella. Cuando no se logre determinar quien tiene la posesin o quien la tiene mas
caracterizada, ordenar el Juez que las partes ventilen sus derechos en el juicio petitorio y dispondr el
secuestro de la cosa a las resultad del juicio. Dice el 2484: Establecido el juicio posesorio, el petitorio
no puede tener lugar, antes que la instancia posesoria haya terminado, esto no es sino un corolario del
2482 que sienta el principio de la no acumulacin y prelacin: se pierde la accin posesoria cuando en
primer trmino se intenta la accin real, lo que no ocurre en el caso inverso.
A su vez, el 2483 autoriza al juez del petitorio, sin que esto implique una acumulacin, a disponer
medidas provisionales relativas a la guarda y conservacin de la cosa litigiosa. Dichas medidas son
reguladas en el 2786 y en el 2788.-
El 2486 es consecuencia de lo anterior sobre todo del 2484, en la medida que dispone: El demandado
vencido en el posesorio, no puede comenzar el juicio petitorio, sino despus de haber satisfecho
plenamente las condenaciones pronunciadas contra l.
La ley solo se refiere al demandado, que debe restituir la posesin al demandante o cesar en su
turbacin, satisfaciendo tambin las condenaciones accesorias, para que se le habilite la via petitoria.
No cabe pues extenderla al demandante, porque la literalidad de la norma, es concluyente y adems
porque esta lejos de haber sido el autor de la turbacin, es el que ha sufrido las consecuencias de ella.
Para comprender esto es necesario hablar del 2485: El demandante en el juicio petitorio no puede usar
de las acciones posesorias por turbaciones en la posesin, anteriores a la introduccin de la demanda;
pero el demandado puede usar de acciones por perturbaciones en la posesin anteriores a la demanda.
La solucin armnica con el 2482 porque si el demandante en la accin real pudiera luego promover la
accin posesoria por ataques anteriores a su demanda petitoria, tal solucin no coincidira con lo que
este ultimo articulo dispone en el sentido de que intentada la accin real, perder el derecho a intentar
las actuaciones posesorias.
En cuanto al demandado, l no promovi la accin real, y no puede verse entonces privado de la accin
posesoria.-

La inconstitucionalidad que surge parcialmente del articulo 623 segunda parte: Deducida la accin
posesoria o el interdicto, posteriormente solo podr promoverse accin real. Segn el CPCCN quien
vea atacada su posesin o su tenencia, deber elegir entre el interdicto o la accin posesoria. Si la va
elegida fracasa, solo podr intentar el petitorio. La sancin del CPCCN acenta la agona de las
acciones posesorias, y si no las suprimi fue porque estando legisladas en el CC. Tan cierto es que el
CPCCN no puede suprimir una pretensin accionable o derecho de fondo otorgado por el CC que
tampoco puede hacerlo por la va indirecta utilizada en el 623 segunda parte. Si bien es correcta que
deducida la accin posesoria propiamente dicha posteriormente solo podr deducirse accion real, no es
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correcto segn el CC afirmar que deducida la accion posesoria en sentido estricto, y menos aun que una
vez elegida la via del interdicto se priva al poseedor que rena los requisitos que estipula el CC de
cualquiera de las acciones posesorias. En cuanto al 622, si bien es cierto que el interdicto deja a salvo
las acciones reales, no es tan correcto lo que en su correlacin con el 623 segunda parte, lleva implicito:
que quedan a salvo las acciones reales sin poder acudir el poseedor a las posesorias.
Por ello es que deben tacharse de inconstitucionales las normas indicadas en cuando VEDAN AL
POSEEDOR CALIFICADO ACURDIR A LAS ACCIONES DEL SISTEMA COMUN DE LA LEY
CIVIL.
El articulo 67 inciso 11 CN atribuye al Congreso, el dictado de los cdigos de fondo, mientras que las
provincias dictan los de forma. Es inconstitucional un cdigo ritual local que quite derechos otorgados
por el codigo sustantivo en materia perteneciente al Estado Federal. Aparte ni siquiera es la sentencia la
que hace cosa juzgada en materia posesoria, sino sola interposicin de la demanda aunque luego sea
desistida.
DERECHO A LA POSESION Y DERECHO DE POSEER
Dispone el 2468 que: Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa, y no la posesin
misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de oposicin, tomar la posesin
de la cosa: debe demandarla por las vas legales.
En nuestro derecho no es suficiente para transmitir derechos reales, el acto jurdico obligacional, sino
que es necesaria adems la tradicin, es decir el acto jurdico real.
El acto jurdico obligacional constituye el titulo suficiente complementando con el modo suficiente
hace adquirir el derecho real.
Quien solo cuenta con el titulo y no ha entrado en la posesin, puede exigir el cumplimiento de la
obligacin de entregar la cosa. NO TIENE AUN DERECHO DE POSEER, NI LA POSESION
MISMA, SINO SOLAMENTE UN DERECHO A LA POSESION, es decir, a adquirir una posesin
que nunca ha tenido y que una vez obtenida le dara el derecho real.
El derecho de poseer es el que se funda en un titulo suficiente para quien ya ha adquirido la posesin y
en consecuencia el derecho real.