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Unidad 1: El Derecho Constitucional
1) El derecho constitucional
a) Concepto, Origen, Contenido y Fuentes

Para la doctrina cl\u00e1sica o tradicional, el derecho constitucional esta referido al estudio de las constituciones. Seg\u00fan Joaqu\u00edn V. Gonz\u00e1lez es la rama de la ciencia jur\u00eddica que trata del estudio de la constituci\u00f3n de un pa\u00eds o de las constituciones en general. En un enfoque m\u00e1s moderno o actual, si bien se sigue ocupando del estudio de las constituciones excede ese alcance. Con respecto a esto, Bidart Campos considera que el derecho constitucional es aquel que estudia la estructura fundamental u organizaci\u00f3n pol\u00edtica de la Naci\u00f3n, en lo referente al r\u00e9gimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes p\u00fablicos, dentro de las finalidades esenciales y progresivas del estado.

El derecho constitucional, como disciplina aut\u00f3noma, comenz\u00f3 a ser ense\u00f1ado poco despu\u00e9s del advenimiento de las primeras constituciones. La primera c\u00e1tedra de derecho constitucional fue creada en la Universidad de Oxford en 1758. Sin embargo esta no estaba referida a constituciones escritas. El primer modelo fue la Constituci\u00f3n de Estados Unidos sancionada en Filadelfia de 1787. Con referencia a las modernas constituciones escritas de fines del siglo XVIII, la primera c\u00e1tedra de la materia fue creada en la Universidad de Ferrara en Italia en 1797. En Francia, la Asamblea Constituyente dispuso a partir de 1791 que se ense\u00f1ara en las facultades de Derecho la constituci\u00f3n de ese pa\u00eds.

Las fuentes del derecho constitucional, ordenadas jer\u00e1rquicamente conforme a su importancia son: la constituci\u00f3n, la ley, la jurisprudencia, la doctrina y la costumbre. Si bien laco nsti tuci\u00f3 n es una ley, su car\u00e1cter de norma fundamental, tanto desde la perspectiva jur\u00eddica como de la pol\u00edtica la ubica en una grada preferente. Esta relevancia no solo le corresponde por su car\u00e1cter normativo privilegiado, sino tambi\u00e9n porque en ella est\u00e1n los principios y valores sobre los cuales cada estado edifica su r\u00e9gimen pol\u00edtico y jur\u00eddico. Inmediatamente despu\u00e9s, cabe mencionar a la ley, que necesariamente debe estar en armon\u00eda con la constituci\u00f3n. Lasl e ye s son instrumentos de aplicaci\u00f3n de la constituci\u00f3n destinados a regir frente a determinadas realidades, ellas no tienen, habitualmente la pretensi\u00f3n de futuridad que caracteriza a las constituciones, act\u00faan como elementos de adaptaci\u00f3n permanente a la realidad. La

jurisprudencia tiene un lugar relevante como fuente del derecho constitucional. Nuestra propia

ley fundamental le ha reservado al Poder Judicial el control de la constitucionalidad de las leyes. La jurisprudencia evita su cristalizaci\u00f3n y la adapta a las cambiantes condiciones que ofrece la realidad. Cobran importante relevancia los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia. La

costumbre consiste en la repetici\u00f3n de conductas durante un lapso determinado con la

convicci\u00f3n acerca de su obligatoriedad jur\u00eddica. En el derecho privado, la costumbre constituye una fuente importante del derecho. No ocurre lo mismo en el derecho p\u00fablico. Lado ctri na son opiniones, investigaciones y estudios realizados por especialistas, y debidamente fundados que tienen en el derecho constitucional una notoria importancia y constituye una fuente de la materia. Ha sido relevante el aporte posterior a la sanci\u00f3n de ella, que ha contribuido a lograr su mejor interpretaci\u00f3n, e incluso ha servido para propiciar iniciativas de modificaciones de nuestra ley fundamental.

b) El derecho constitucional y la ciencia pol\u00edtica

La pol\u00edtica es una disciplina cuyo origen debe ser buscado en las m\u00e1s primitivas formas de convivencia humana. Los pensadores griegos de la antig\u00fcedad centraron su atenci\u00f3n en el estudio de ella, que estaba dirigida principalmente al tema de la organizaci\u00f3n de la polis. La ciencia pol\u00edtica, en cambio, es una materia nueva, que adviene cuando la pol\u00edtica es estudiada con rigor cient\u00edfico, utilizando el m\u00e9todo adecuado para su conocimiento. Las tendencias mas actuales, coinciden en considerar que el objeto de estudio de la ciencia pol\u00edtica es el poder que se ejerce dentro y fuera del estado. La relaci\u00f3n que existe entre el derecho constitucional y la ciencia pol\u00edtica puede ser clasificada en dos tendencias generales: a) la unicidad, que sostiene que hay identidad entre ellas y b) la dualidad que prefiere distinguir dos ciencias diferentes, aunque necesariamente vinculadas.

c) M\u00e9todos
Es el camino que utiliza el investigador para llegar al conocimiento de la verdad. El m\u00e9todo no
debe ser confundido con la t\u00e9cnica ni con el enfoque. La t\u00e9cnica esta referida a cada una de las

operaciones parciales que realiza el investigador en el transcurso del m\u00e9todo, este por lo general comprende un conjunto de t\u00e9cnicas. El enfoque tiene que ver con el prejuicio o antejuicio ideol\u00f3gico con que el investigador emprende el camino del m\u00e9todo. El derecho constitucional esta incluido dentro de las ciencias materiales, reales o f\u00e1cticas y dentro de esta en la subcategor\u00eda de las ciencias culturales o del hombre. Por ello como su objeto esta en la realidad, generalmente se parte de \u00e9l. O sea que a partir de conocimientos particulares se llega a elaborar conclusiones generales. Su m\u00e9todo predominante es lainducci\u00f3 n.

d) El comportamiento pol\u00edtico

El comportamiento pol\u00edtico estudia la pol\u00edtica mediante el an\u00e1lisis de la conducta humana, tanto individual como social. Implica la utilizaci\u00f3n de t\u00e9cnicas psicol\u00f3gicas en el estudio de la pol\u00edtica. La t\u00e9cnica pretende, estudiar el proceso pol\u00edtico desde la perspectiva de las motivaciones, personalidades y sentimientos de los participantes. En general se utilizan para el an\u00e1lisis de los comportamientos electorales.

e) La teor\u00eda de los juegos

La teor\u00eda de los juegos se trata de una t\u00e9cnica que introduce la pretensi\u00f3n de estudiar las decisiones pol\u00edticas mediante el estudio de recursos matem\u00e1ticos. Su utilizaci\u00f3n requiere amplios conocimientos matem\u00e1ticos, fue concebida para el an\u00e1lisis de comportamientos econ\u00f3micos, pero luego su aplicaci\u00f3n se extendi\u00f3 al campo pol\u00edtico y en particular al \u00e1mbito militar.

La t\u00e9cnica parte del principio de asimilar ciertos comportamientos socialmente relevantes (econ\u00f3micos, pol\u00edticos, etc.) a los juegos de estrategia. Estos se caracterizan por que la habilidad del jugador desempe\u00f1a un papel esencial en la consecuci\u00f3n del resultado. Son descartados los juegos de azar, en los cuales la maestr\u00eda del jugador no tiene mayor importancia.

La t\u00e9cnica trata de identificar las estrategias posibles y calcular las probabilidades de \u00e9xito de cada una, mediante una evaluaci\u00f3n matem\u00e1tica de las circunstancias favorables y adversas. En los juegos de estrategia, los jugadores parten de situaciones virtualmente id\u00e9nticas, tienen reglas precisas y determinadas, lo cual por lo general no ocurre en el plano pol\u00edtico real.

2) El constitucionalismo
a) Concepto y antecedentes

Es el proceso hist\u00f3rico en virtud del cual se van incorporando a las leyes principales de los estados, disposiciones que protegen la libertad y la dignidad del hombre, y limitan adecuadamente el ejercicio del poder publico. Es la institucionalizaci\u00f3n del poder a trav\u00e9s de una constituci\u00f3n escrita que establece las relaciones arm\u00f3nicas del poder y del pueblo. Es extenso, gradual e inconcluso. Es extenso por que comprende toda la historia de la humanidad, es gradual por que sus logros se ven progresivamente, y es inconcluso por que nunca se termina. Ubicamos dentro de los antecedentes el largo ciclo hist\u00f3rico que precedi\u00f3 al advenimiento de las primeras grandes constituciones de fines del siglo XVIII. Los dos m\u00e1s importantes antecedentes son: la revoluci\u00f3n inglesa y la carta magna. La Revoluci\u00f3n Inglesa es el proceso hist\u00f3rico que durante el siglo XVII acabo con el absolutismo en Inglaterra y reafirm\u00f3 el principio de la soberan\u00eda parlamentaria. Aparece el Agrement of the People (Pacto Popular), que fue elaborado en 1647 por el consejo de guerra de Cromwel. El pacto distingu\u00eda los principios fundamentales, de los no fundamentales. Los primeros eran los derechos del pueblo que no pod\u00edan ser afectados por el parlamento. Los segundos, tienen que ver con los derechos y obligaciones del parlamento. Si bien no fue sancionado sus principios influyeron en el Instrument of Goverment, que se promulg\u00f3 en 1653, y que al decir de algunos es la \u00fanica constituci\u00f3n escrita que tiene Inglaterra, aparecen los derechos del pueblo y las obligaciones de los parlamentarios. Otro antecedente es la Carta Magna que constituye uno de los antecedentes m\u00e1s importantes del constitucionalismo. Este documento se caracteriz\u00f3 por dar soluciones concretas y precisas a problemas determinados. Limita el poder del rey y enuncia: 1) el rey debe respetar los derechos de la comunidad fijados por el rey o la costumbre, 2) no se establecer\u00e1n impuestos que no sean discutidos por los representantes, 3) nadie puede ser condenado sin un juicio conforme a la ley. La Carta Magna marca la iniciaci\u00f3n de una nueva etapa en la dura lucha del individuo por la libertad y debemos reconocer en el a un venerable y glorioso antecesor del moderno constitucionalismo. Fue otorgado al clero y a los nobles en el a\u00f1o 1215 por el rey Juan sin Tierra.

b) El constitucionalismo cl\u00e1sico

Fue en esta etapa cuando quedaron establecidas las bases fundamentales del estado constitucional. Durante ella surgieron las primeras grandes constituciones escritas, que paulatinamente fueron generando un proceso de imitaci\u00f3n en muchos pa\u00edses del mundo. La ubicamos en la segunda mitad del siglo XVIII. Los dos acontecimientos mas importantes que originaron esta relevante consecuencia pol\u00edtica fueron la Revoluci\u00f3n Norteamericana y la Revoluci\u00f3n Francesa, manifestando ante la historia el criterio de que el pueblo deb\u00eda darse una constituci\u00f3n, y que esta deb\u00eda tener la categor\u00eda de ley suprema, escrita, codificada y sistem\u00e1tica. Esta concepci\u00f3n pol\u00edtica se asentaba sobre tres nociones b\u00e1sicas: a) la superioridad de la ley sobre la costumbre, b) la renovaci\u00f3n del contrato social, en virtud de la constituci\u00f3n, c) la idea de que las constituciones escritas eran un medio excepcional la educaci\u00f3n pol\u00edtica para hacer conocer a los ciudadanos sus derechos y sus deberes.

La Constituci\u00f3n Norteamericana: el 4 de julio de 1776 un congreso de 13 colonias declara la

independencia de ellas, donde se menciona el derecho a la vida, libertad, propiedad, resistencia a la opresi\u00f3n, etc. D\u00edas antes de ser declarada la independencia el estado de Virginia sanciono su propia constituci\u00f3n cuya declaraci\u00f3n de derechos es considera como la primera de la historia. En 1777 se dictan los art\u00edculos de la confederaci\u00f3n y de la perpetua uni\u00f3n. Creando un \u00f3rgano com\u00fan de la confederaci\u00f3n, el congreso, que m\u00e1s tarde en 1787, convocar\u00eda a la asamblea que dar\u00eda origen a la constituci\u00f3n de los Estados Unidos de Norteam\u00e9rica. La Constituci\u00f3n fue puesta en vigencia en 1788, el texto redactado se compon\u00eda de 7 art\u00edculos y carec\u00eda de declaraci\u00f3n de derechos, omisi\u00f3n que fue suplida con las diez primeras enmiendas, las cuales sancionadas por el congreso entraron en vigencia en 1791.

La Revoluci\u00f3n Francesa: fue en 1789 y promovi\u00f3 una modificaci\u00f3n radical, abrupta, violenta,

surgi\u00f3 en medio de una severa y profunda crisis econ\u00f3mica. Si bien la toma de la Bastilla, el 14 de julio de 1789, es unos de los s\u00edmbolos del inicio de la revoluci\u00f3n, es evidente que la revoluci\u00f3n comenz\u00f3 mucho antes. La declaraci\u00f3n de los derechos del hombre y del ciudadano, fue aprobada por la asamblea Constituyente de Francia el 26 de agosto de 1789.

La declaraci\u00f3n de los derechos: este documento dictado en 1789 tiene una clara inspiraci\u00f3n

jusnaturalista. Consta de diecisiete art\u00edculos, constituye un instrumento institucional. Francia tuvo a partir de entonces diversas constituciones, la ultima de las cuales es la de 1958, parcialmente modificada en nueve oportunidades hasta 1995. La actual constituci\u00f3n comienza haciendo menci\u00f3n de aquella declaraci\u00f3n proclamando su adhesi\u00f3n.

La Burgues\u00eda y el cuarto estado: al producirse la revoluci\u00f3n hab\u00eda tres estamentos, dos

privilegiados, el clero y la nobleza, y el tercero los burgueses. Mientras las clases gobernantes s\u00e9 corromp\u00edan con el poder, la burgues\u00eda iba labrando el presente, asegurando el porvenir, llegando un momento que los burgueses dominaban la econom\u00eda, el comercio la banca, entonces oriento el arte, posey\u00f3 la ciencia y as\u00ed domino todo. El cuarto estado aparece con posterioridad a la revoluci\u00f3n, se los llamo el proletariado. Los descamisados, los muy pobres fueron el origen del cuarto estado, la clase trabajadora.

Fueron muchos los pa\u00edses que comenzaron a sancionar sus respectivas leyes fundamentales durante ese per\u00edodo, que comprende la mayor parte del siglo XIX. Casi todas ellas siguieron, los grandes modelos del constitucionalismo cl\u00e1sico. En Francia, despu\u00e9s de la Declaraci\u00f3n de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, aparecieron las constituciones de 1791, 1793, 1795 y 1799. En Espa\u00f1a se sancion\u00f3 en 1812 la Constituci\u00f3n de C\u00e1diz, un largo repertorio constitucional de 348 art\u00edculos. Suiza sancion\u00f3 su constituci\u00f3n en 1848. Tambi\u00e9n aparecen en Suecia (1809), Noruega (1814), B\u00e9lgica (1831) y Dinamarca (1849). La mayor\u00eda de los pa\u00edses sudamericanos hab\u00edan sancionado su constituci\u00f3n con antelaci\u00f3n a la nuestra: Chile (1813), Per\u00fa (1823), Uruguay (1830) y Paraguay (1844).

c) Crisis del constitucionalismo

Durante la etapa que transcurri\u00f3 entre la Primera y Segunda Guerra Mundial se gener\u00f3, en diversos pa\u00edses de Europa, un verdadero proceso regresivo respecto de los postulados del constitucionalismo. Despu\u00e9s del per\u00edodo de esplendor del constitucionalismo sobrevino una crisis profunda, caracterizada por el surgimiento y el desarrollo de reg\u00edmenes totalitarios. Mas que un rechazo a las constituciones escritas, pareci\u00f3 insinuarse una actitud pol\u00edtica de indiferencia hacia ellas. Ejemplo de ello fue: La Revoluci\u00f3n Rusa de 1917 que instaur\u00f3 el Comunismo. La Italia fascista que surgi\u00f3 en 1922. Otro fue el nacional \u2013 socialismo que fue instalado en Alemania en 1933 por Hitler.

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