Este documento discute a responsabilidade civil do empregador por acidentes de trabalho. Primeiramente, define o conceito de empregador e descreve as diferentes espécies. Em seguida, aborda o conceito de acidente de trabalho e doenças ocupacionais. Por fim, analisa a responsabilidade civil do empregador no caso de acidentes e doenças relacionadas ao trabalho.
Este documento discute a responsabilidade civil do empregador por acidentes de trabalho. Primeiramente, define o conceito de empregador e descreve as diferentes espécies. Em seguida, aborda o conceito de acidente de trabalho e doenças ocupacionais. Por fim, analisa a responsabilidade civil do empregador no caso de acidentes e doenças relacionadas ao trabalho.
Este documento discute a responsabilidade civil do empregador por acidentes de trabalho. Primeiramente, define o conceito de empregador e descreve as diferentes espécies. Em seguida, aborda o conceito de acidente de trabalho e doenças ocupacionais. Por fim, analisa a responsabilidade civil do empregador no caso de acidentes e doenças relacionadas ao trabalho.
CURSO DE DIREITO RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR NO ACIDENTE DE TRABALHO CLEITON WILLIAM KRAEMER POERNER Itaja/SC D!"!#$%& '! ())* UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURS CURSO DE DIREITO
RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR NO ACIDENTE DE TRABALHO CLEITON WILLIAM KRAEMER POERNER Monografia submetida Universidade do Vale do taja UNVAL, como requisito parcial obteno do grau de Bacharel em Direito. O%+!,ta'&%- P%&.!//&% M/01 RICARDO C2RDOVA DINI3 Itaja/SC '!"!#$%& '! ())* AGRADECIMENTO A Deus, que antes de tudo me concedeu o dom da vida, agraciando-me com este momento especial. Aos meus pais, que em todos os momentos da minha vida mostraram-se presentes, amparando- me e apoiando-me, abdicando muitas vezes deles mesmos em meu proveito. Meus avs, presentes ou no, que certamente vibram comigo neste momento de vitria. Ao meu irmo, que sempre me incentivou aos estudos. A minha namorada Cau, que esteve comigo em muitos momentos difceis. Agradeo, ainda, a todos que de forma direta ou indireta contriburam para que este sonho se tornasse possvel, inclusive aos fiis amigos. DEDICAT2RIA Esta monografia dedicada aos meus queridos pais, que nos momentos fceis e difceis estiveram ao meu lado. TERMO DE ISEN45O DE RESPONSABILIDADE Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do taja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo. Itaja/SC '!"!#$%& '! ())*1 C6!+t&, W+66+a# K%a!#!% P&!%,!% Graduando P7GINA DE APROVA45O A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale do taja UNVAL, elaborada pelo graduando Cleiton William Kraemer Poerner, sob o ttulo A Responsabilidade Civil do Empregador no Acidente de Trabalho, foi submetida em 20.11.2008 banca examinadora composta pela professora: Msc. Rosane Maria Rosa, e aprovada com a nota [Nota] ([nota Extenso]). Itaja '!"!#$%& '! ())*1 R+0a%'& C8%'&9a D+,+" Orientador e Presidente da Banca A,t:,+& A1 La;a Coordenao da Monografia ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS CLT Consolidao das Leis do Trabalho OT Organizao nternacional do Trabalho CRFB/88 Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 CC/2002 Cdigo Civil de 2002 NR Normas Regulamentadoras ROL DE CATEGORIAS R!/;&,/a$+6+'a'! 0+9+6 "A responsabilidade uma obrigao de reparar um dano, seja por decorrer de uma culpa ou de outra circunstncia legal que a justifique, como a culpa presumida, ou por uma circunstncia meramente objetiva 1 R!/;&,/a$+6+'a'! 0+9+6 &$j!t+9a " aquela decorrente dos princpios da solidariedade social e da justia distributiva, nascida pela necessidade de indenizar em situaes que seria impossvel se provar a culpa. 2 E#;%!<a'&% "Tratando-se de conceito estritamente relacional, a caracterizao da figura do empregador importa na simples apreenso e identificao dos elementos ftico- jurdicos da relao de emprego, aduzindo-se aduzindo-se que o tipo legal do empregador estar cumprido por aquele que se postar no plo passivo da relao empregatcia formada. 3 1 DNZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Responsabilidade Civil. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. 7. v. 2 GAGLANO, Pablo Stolze; FLHO, Rodolfo Pamplona, Novo Curso de Direito Civil: Responsabilidade Civil, 4 ed. rev. atual. e reform. So Paulo: Saraiva, 2006. 3 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 393. SUM7RIO RESUMO111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 Xi INTRODU45O111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 01 CAPTULO 1........................................................................................................ 03 O EMPREGADOR111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 03 =1= CONCEITO11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 03 =1( EMPRESA111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 04 =1> ESP?CIES DE EMPREGADOR111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 05 =1>1= E#;%!/a '! T%a$a6@& T!#;&%A%+&111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 05 =1>1( E#;%!<a'&% RB%a611111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 06 =1>1> E#;%!<a'&% D&#C/t+0&11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 06 =1>1D G%B;& '! E#;%!/a/11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 07 =1>1E C&,/8%0+& '! E#;%!<a'&%!/ RB%a+/11111111111111111111111111111111111111111111111111111111 08 =1>1F D&,& '! O$%a111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 09 =1D EMPREGADOR POR EGUIPARA45O111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 09 =1E SUCESS5O DE EMPREGADORES11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 10 =1E1= E/;C0+!/ '! SB0!//H!/11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 11 1.5.1.1 Situaes-tipo Tradicionais de Sucesso.......................................................... 12 1.5.1.2 Situaes-tipo Novas de Sucesso................................................................... 12 =1E1( R!IB+/+t&/ 'a /B0!//J& t%a$a6@+/ta11111111111111111111111111111111111111111111111111111111 12 1.5.!.1 Trans"er#ncia de unidade econ$%ico-&ur'dica................................................... 13 1.5.!.! Continuidade na prestao laborativa............................................................... 14 =1E1> E.!+t&/ 'a /B0!//J& t%a$a6@+/ta111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 15 1.5.(.1 )osio *ur'dica do sucessor e%presarial........................................................ 15 1.5.(.! )osio *ur'dica do e%pre+ador sucedido....................................................... 16 =1E1D C6AB/B6a '! NJ& R!/;&,/a$+6+'a'!111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 16 CAPTULO 2......................................................................................................... 18 O ACIDENTE DE TRABALHO11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 18 2.1SUSCINTO HIST2RICO DAS LEIS ACIDENT7RIAS11111111111111111111111111111111111 18 (1( ESP?CIES LEGAIS DE ACIDENTE DE TRABALHO11111111111111111111111111111111111 19 (1(1= A0+'!,t! T+;&111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 21 !.!.1.1 Caracteri,ao.................................................................................................. 22 !.!.1.! -ato Causador................................................................................................... 23 (1(1( N!K& E;+'!#+&68<+0&111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 25 (1> CONCEITO DE ACIDENTE DE TRABALHO1111111111111111111111111111111111111111111111111 25 (1>1= R!IB+/+t&/111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 27 !.(.1.1 Causalidade....................................................................................................... 27 !.(.1.! )re&udicialidade................................................................................................. 27 2.3.1.3 Ne.o etiol/+ico ou causal.................................................................................. 27 (1D DOEN4AS OCUPACIONAIS1111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 27 (1D1= C&,0!+t&111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 28 (1D1( E/;C0+!/ '! '&!,La/ &0B;a0+&,a+/11111111111111111111111111111111111111111111111111111111 30 !.0.!.1 Doena pro"issional........................................................................................... 30 !.0.!.! Doena do trabalho........................................................................................... 31 !.0.!.( Doenas provenientes de conta%inao acidental........................................... 32 (1E NORMAS DE SEGURAN4A DO TRABALHO11111111111111111111111111111111111111111111111 32 (1E1= O%<a,+"aLJ& I,t!%,a0+&,a6 '& T%a$a6@&111111111111111111111111111111111111111111111111111 34 !.5.1.1 1"ic2cia &ur'dica das Convenes da 34T......................................................... 35 2.5.1.2 )rincipais convenes sobre sa5de do trabalhador.......................................... 35 (1E1( C&,/t+tB0+&,a6+"aLJ& '& '+%!+t& M ;%&t!LJ& M /aN'! '& t%a$a6@a'&%111 36 !.5.!.1 Direitos Constitucionais de pri%eira +erao.................................................... 37 !.5.!.! Direitos Constitucionais de terceira +erao..................................................... 38 (1E1> P%&t!LJ& M /aN'! /&$ !,.&IB! 0&,/t+tB0+&,a6111111111111111111111111111111111111111 39 CAPTULO 3......................................................................................................... 42 A RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR111111111111111111111111111111111111111111 42 >1= CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL11111111111111111111111111111111111111111111111 42 >1=1= A$B/& '! '+%!+t& 0&#& .B,'a#!,t& 'a &$%+<aLJ& '! +,'!,+"a%11111111111 43 >1=1( O +60+t& 0&#& .at& <!%a'&% 'a %!/;&,/a$+6+'a'!111111111111111111111111111111111111 44 >1=1> T!&%+a 'a G%a'BaLJ& 'a CB6;a11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 45 >1( ESP?CIES DE RESPONSABILIDADE CIVIL111111111111111111111111111111111111111111111111 46 >1(1= R!/;&,/a$+6+'a'! 0+9+6 /B$j!t+9a11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 46 >1(1( R!/;&,/a$+6+'a'! 0+9+6 &$j!t+9a1111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 47 (.!.!.1 Risco-proveito.................................................................................................... 49 (.!.!.! Risco pro"issional.............................................................................................. 49 (.!.!.( Risco de autoridade........................................................................................... 50 (.!.!.0 Risco e.cepcional.............................................................................................. 50 (.!.!.5 Risco criado....................................................................................................... 51 (.!.!.6 Risco inte+ral..................................................................................................... 52 >1> NATURE3A DOS DANOS DECORRENTES DO ACIDENTE DE TRABALHO111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 52 >1>1= Da,&/ #at!%+a+/11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 53 (.(.1.1 Dano e%er+ente................................................................................................ 54 (.(.1.! 7ucro cessante.................................................................................................. 55 >1>1( Da,&/ #&%a+/1111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 56 (.(.!.1 Dispositivos le+ais............................................................................................. 56 (.(.!.! Conceito............................................................................................................ 57 (.(.!.( 8"erio dos danos %orais................................................................................ 57 (.(.!.0 9alor 4ndeni,at/rio............................................................................................. 58 >1>1> Da,& !/tCt+0&1111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 59 (.(.(.1 Cu%ulao co% danos %orais.......................................................................... 60 >1D REGUISITOS PARA RESPONSABILIDADE INDENI3AT2RIA11111111111111111111 62 >1D1= Da,&111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 62 >1D1( N!K& 0aB/a6111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 63 (.0.!.1 Ne.o concausal................................................................................................. 64 (.0.!.! Ro%pi%ento do ne.o causa.............................................................................. 65 (.0.!.!.1 Culpa e.clusiva da v'ti%a............................................................................... 65 (.0.!.!.! Caso "ortuito ou "ora %aior........................................................................... 66 (.0.!.!.( -ato de terceiro.............................................................................................. 67 >1D1> CB6;a11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 67 (.0.(.1 :odalidades de culpa........................................................................................ 68 (.0.(.! ;raus de culpa.................................................................................................. 69 (.0.(.( Culpa concorrente da v'ti%a.............................................................................. 70 CONSIDERA4OES PINAIS1111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 72 REPERNCIA DAS PONTES CITADAS11111111111111111111111111111111111111111111111111111111111111 74 RESUMO 3 presente trabalho sobre a responsabilidade civil no acidente de trabalho encontra-se nu%a "ase de +randes discusses, ante sua novidade no <%bito da *ustia do Trabalho, al=% das diversas controv=rsias estabelecidas. 8tual%ente, %uito se discute acerca da responsabilidade a ser aplicada >uando da ocorr#ncia de u% acidente no a%biente de trabalho, das indeni,aes dele decorrentes e suas >uanti"icaes. 8 &urisprud#ncia, >ue di"erente%ente dos dispositivos le+ais se atuali,a constante%ente, ser2 de +rande valia para o desenvolvi%ento da presente pes>uisa, u%a ve, >ue trata incessante%ente do te%a proposto. 8de%ais, veri"ica-se >ue o c/di+o civil, le+islao pertinente ?s indeni,aes decorrentes de ato il'cito, a' considerado o acidente de trabalho, ser2 e.austiva%ente tra,ido ? pes>uisa, ante a especi"icidade do te%a. No >ue se trata da Consolidao das 7eis do Trabalho, tendo e% vista >ue no trata especi"ica%ente dos acidentes de trabalho, contribuir2 co% o "orneci%ento do processo a ser aplicado. 8inda, a Constituio da Rep5blica -ederativa do @rasil, co% a 1%enda Constitucional n. 05, ir2 deter%inar a co%pet#ncia da *ustia do Trabalho para processar e &ul+ar as aes relativas ao acidente de trabalho, %otivo pelo >ual ser2 subsidiaria%ente utili,ada. )ara tanto, sero utili,adas co%o base le+al o Decreto-7ei n. 5.05! de 1A0(, a 7ei n. 1B.0B6 de !BB!, e a Constituio da Rep5blica -ederativa do @rasil. Co%o o te%a %ostra-se co%ple.o e controvertido na *ustia brasileira, revela-se co%o apropriado para a reali,ao de %ono+ra"ia para colao de +rau no curso de direito, al=% de sua not/ria relev<ncia social. xii INTRODU45O A presente Monografia tem como objeto a anlise da responsabilidade civil do empregador na ocorrncia do acidente de trabalho O seu objetivo a anlise das diversas modalidades de responsabilidade civil no acidente de trabalho, seus efeitos e aplicao prtica. Para tanto, principiase, no Captulo 1, tratando do empregador, suas diferentes espcies, conceitos e atividades. No Captulo 2, tratando de acidente de trabalho, o que vem a ser, como ocorre, as diferentes formas. No Captulo 3, tratando de responsabilidade civil, onde so aplicados os conceitos dos captulos 1 e 2, relacionados entre s, analisando-se ainda a responsabilidade civil num todo. O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as Consideraes Finais, nas quais so apresentados pontos conclusivos destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes sobre a responsabilidade civil do empregador no acidente de trabalho. Para a presente monografia foram levantadas as seguintes hipteses: A responsabilidade a ser aplicada a subjetiva, tendo em vista a previso legal existente. A empresa poder ser condenada a indenizar o empregado por danos morais, materiais e estticos. O empregador poder ser isentado de responsabilidade na ocorrncia de culpa exclusiva das vtimas. Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na Fase de nvestigao foi utilizado o Mtodo ndutivo, na Fase de Tratamento de Dados o Mtodo Cartesiano, e, o Relatrio dos Resultados expresso na presente Monografia composto na base lgica ndutiva. Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as Tcnicas, do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa Bibliogrfica. 2 1 O EMPREGADOR =1=CONCEITO Para efeitos de estudo didtico do tema proposto, antes de mais nada se faz necessria a anlise do artigo 2., caput, da CLT, que assim estabelece: Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. 4 Argumenta DELGADO, que "Tratando-se de conceito estritamente relacional, a caracterizao da figura do empregador importa na simples apreenso e identificao dos elementos ftico-jurdicos da relao de emprego, aduzindo-se aduzindo-se que o tipo legal do empregador estar cumprido por aquele que se postar no plo passivo da relao empregatcia formada. 5 Segundo entendimento firmado pelo nobre doutrinador colacionado acima, o termo "empresa, expresso no artigo 2. da CLT estaria tecnicamente equivocado, tendo em vista que, para a caracterizao do empregador, bastaria a anlise da existncia ou no do vnculo empregatcio havido entre as partes. O vnculo empregatcio, por sua vez, tratado no artigo 3. da CLT: Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. 4 BRASL. Decreto-lei n5.452, de 1 de maio de 1943. Aprova a consolidao das leis do trabalho. Disponvel em https!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"decreto-lei"Del5452.htm. Acesso em 23 abr. 2&&'. 5 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 393. Nessa linha de pensamento, em havendo a subordinao, no-eventualidade e salrio, indiferente a pessoa que contrata, seja ela fsica ou jurdica, este ser considerado, para efeitos conceituais, empregador. =1(EMPRESA Como o dispositivo in"raconstitucional destacou de forma proposital a pessoa jurdica como empregadora, merece exposio empresa. Segundo MARTNS, a empresa pode ser definida da seguinte maneira: "A empresa a atividade organizada para a produo ou circulao de bens e servios para o mercado, com fito de lucro. O essencial em qualquer empresa, por natureza, que ela criada com a finalidade de se obter lucro na atividade. Normalmente, o empresrio no tem por objetivo criar empresa que no tenha por finalidade o lucro. A exceo regra, so as associaes beneficentes, as cooperativas, os clubes, etc. Lgico tambm que a empresa pode ter por finalidade a obteno de outros fins, mas o principal o de alcanar o lucro; mas tambm possvel dizer que a finalidade principal da empresa no o lucro, pois este constitui o resultado da atividade empresarial. 6 Para efeitos de conceituao luz do direito comercial, REQUO expe: "[...] o complexo de bens materiais e imateriais e relaes jurdicas que se renem como um todo unitrio, em funo dinmica e finalidade econmica fixadas por seus titulares. a organizao dos fatores de produo (bens, relaes, direitos e obrigaes) a servio de um fim econmico previamente definido. 7
No obstante o empregador no seja a empresa, esta e o seu estabelecimento comercial possuem grande significncia no direito do trabalho, pois em diversas oportunidades, como na caracterizao do grupo econmico, ou mesmo da sucesso de empresas, o complexo de bens materiais e imateriais acentuam a integrao objetiva da relao de emprego. 6 MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.23. ed.So Paulo: Atlas, 2006, p. 176. 7 REQUO, Rubens. Curso de direito co%ercial. 1. Volume, 22. ed., So Paulo: Saraiva, p. 57. 4 Salienta-se desde j que a empresa poder ser nacional ou estrangeira, pblica (devendo ento seguir normas especficas para a contratao), ou privadas, unipessoais ou coletivas, locais, regionais, nacionais ou multinacionais, no importando sua classificao para o estudo do direito do trabalho, no que corresponde a conceituao. =1>ESP?CIES DE EMPREGADOR Dentro do gnero empregador, que engloba vrias espcies de empregadores, alguns deles so citados de forma individualizada. =1>1=E#;%!/a '! T%a$a6@& T!#;&%A%+& De acordo com MARTNS, "A empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica urbana, cuja atividade consiste em colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores, devidamente qualificados e por ela assistidos, [...]. 8
Desde j se exclui a possibilidade de contrato temporrio no mbito rural, uma vez que a prpria Lei que regulamenta o assunto, a de n. 6.019/74, expressamente definiu como urbana a empresa. Ressalte-se desde j que a Lei autoriza a contratao de profissionais em carter temporrio em certas situaes, seno vejamos o artigo 2.: "Art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou acrscimo extraordinrio de servios. 9 necessria a necessidade transitria de substituio de pessoal permanente ou acrscimo extraordinrio de servio, sendo que, em 8 MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.23. ed.So Paulo: Atlas, 2006, p. 180. 9 BRASL. Lei Ordinria n 6.019 de 03 de janeiro de 1974. Dispe sobre o Trabalho Temporrio nas Empresas Urbanas. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6019.htm. Acesso em 23 abr. 2008. 5 inexistindo qualquer ima dessas situaes, poder ser pleiteada a anulao do contrato temporrio firmado, pleiteando-se o vnculo empregatcio diretamente com a empresa tomadora do servio. =1>1(E#;%!<a'&% RB%a6 O empregador rural conceituado pelo artigo 3. da Lei n. 5.889/73: "Art. 3 - Considera-se empregador, rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro-econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. 10 Para MARTNS, o conceito mais amplo: "Empregador rural no apenas a pessoa que est na rea rural. O stio pode estar no mbito urbano e o empregador ser rural. Logo, o importante a atividade exercida pelo empregador, atividade agroeconmica, de agricultura ou pecuria. 11 Diferencia-se o empregador rural da famlia que possui uma pequena propriedade no mbito rural, pela explorao ou no da atividade econmica, enquanto o empregador rural explora a atividade na rea rural, e o empregador urbano na cidade. =1>1>E#;%!<a'&% D&#C/t+0& Para MARTNS, o empregador domstico : "[...] a pessoa ou famlia que, sem finalidade lucrativa, admite empregado domstico para lhe prestar servios de natureza contnua para seu mbito residencial 12 O empregador domstico dever ser, necessariamente, pessoa fsica, vedada a possibilidade de contratao por pessoa jurdica, sendo necessrio ainda que a atividade desempenhada no objetive o lucro. 10 BRASL. Lei Ordinria n 5.889 de 08 de junho de 1973. Estatui normas reguladoras do trabalho rural. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L5889.htm. Acesso em 23 abr. 2008. 11 MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.23. ed.So Paulo: Atlas, 2006, p. 181 12 MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.23. ed.So Paulo: Atlas, 2006, p. 181 6 =1>1DG%B;& '! E#;%!/a/ A Legislao Trabalhista conceitua o grupo de empresas no artigo 2., 2., a seguir transcrito: "Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiver sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. 13 O conceito de grupo de empresas fornecido por DELGADO: "[...] a figura resultante da vinculao jus trabalhista que se forma entre dois ou mais entes favorecidos direta ou indiretamente pelo mesmo contrato de trabalho, em decorrncia de existir entre esses entes laos de direo ou coordenao em face de atividades industriais, comerciais, financeiras, agroindustriais ou de qualquer outra natureza econmica. 14 Necessrio se faz para a formao do grupo econmico a existncia de duas ou mais empresas, interligadas entre s. Essa anlise torna-se mais fcil quando h uma empresa- me, e suas subsidirias, formando-se uma holdin+, onde aquela possui interferncia direta nas demais. O contrato de trabalho firmado pelo empregado com uma empresa dever aproveitar as demais, pois o empregador em s pode ser considerado uma empresa, havendo a possibilidade de transferncias sem qualquer interveno. Contudo, no h possibilidade de incio do processo de conhecimento em desfavor de uma delas, e a execuo recair sobre outra, que no foi parte integrante daquela lide originria. 13 BRASL. Decreto-lei n5.452, de 1 de maio de 1943. Aprova a consolidao das leis do trabalho. Disponvel em https!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"decreto-lei"Del5452.htm. Acesso em 23 abr. 2&&'. 14 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 399. 7 =1>1EC&,/8%0+& '! E#;%!<a'&%!/ RB%a+/ A modalidade de empregadores rurais consorciados possui previso na Portaria n. 1.964 de 1. de dezembro de 1999, do Ministrio do Estado do Trabalho e do Emprego. Apesar de anteriormente o consrcio no pode ser reconhecido como empregador, aps a edio da Lei n. 10.256/01, essa realidade modificou-se. O artigo 25 A do referido Diploma Legal estabelece: "Equipara-se ao empregador rural pessoa fsica o consrcio simplificado de produtores rurais, formado pela unio de produtores rurais pessoas fsicas, que outorgar a um deles poderes para contratar, gerir e demitir trabalhadores para prestao de servios, exclusivamente, aos seus integrantes, mediante documento registrado em cartrio de ttulos e documentos. 15 Os consorciados devero ainda indicar um gerente, com plenos poderes para administrar a colocao de trabalhadores, o qual poder ser o preposto em eventual ao trabalhista, bem como dever ser indicado endereo para citao na reclamatria. Em havendo o cumprimento fiel dos dispositivos inerentes ao consrcio, possvel a caracterizao do vnculo empregatcio, que ser auferido pela presena, em especial, da pessoalidade na prestao da atividade. =1>1FD&,& '! O$%a Via de regra, o dono da obra no pode ser considerado como empregador, uma vez que no assume os riscos da atividade econmica. MARTNS esclarece: "O dono de obra no pode ser considerado empregador, pois no assume os riscos da atividade econmica, nem tem o intuito de 15 BRASL. (ei )rdin*ria n 1&.25+, de 9 de ,-lho de 2&&1. Altera a Lei n o 8.212, de 24 de julho de 1991, a Lei n o 8.870, de 15 de abril de 1994, a Lei n o 9.317, de 5 de dezembro de 1996, e a Lei n o 9.528, de 10 de dezembro de 1997. Disponvel em http!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(eis"(./0%2&&1"(1&25+.htm. Acesso em 29 o-t. 2&&' 8 lucro na construo ou reforma de sua residncia. O aumento de patrimnio, em razo da construo realizada, no pode ser considerado risco da atividade econmica, nem se enquadra o dono da obra no conceito de empresa. 16 No caso, as atividades exercidas pelo dono da obra so destinam-se ao mercado com o fito lucrativo, mas sim a necessidade de sua moradia. Existem ressalvas quando o dono da obra so construtoras ou incorporadoras, quando ento o lucro da atividade o interesse do tomador do servio, arcando assim com o risco da atividade e, conseqentemente, com o vnculo empregatcio. =1DEMPREGADOR POR EGUIPARA45O O 1. do artigo 2. da CLT trata dos empregadores por equiparao: "Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 17 De forma teleolgica, a CLT define que pessoas fsicas, a entendidas os profissionais liberais, ou as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies que no objetivam o lucro so considerados empregadores por equiparao. sso ocorre porque no artigo 2. , caput, da CLT, foi definido como empregador nato a pessoa jurdica, excluda a fsica, e tambm aquela que explora atividade econmica. Salienta-se que essa equiparao ocorre somente para efeitos trabalhistas, conforme destacado por MARTNS, Srgio Pinto: 16 MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.23. ed.So Paulo: Atlas, 2006, p. 189 17 BRASL. Decreto-lei n5.452, de 1 de maio de 1943. Aprova a consolidao das leis do trabalho. Disponvel em https!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"decreto-lei"Del5452.htm. Acesso em 24 abr. 2&&' 9 "Dessa forma, embora no sejam empresas no sentido estrito da palavra o profissional autnomo, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, como os sindicatos, se admitirem empregados, sero equiparados a empregador, exclusivamente para os efeitos da relao de emprego. 18 De forma genrica e usual, o empregador ser assim considerado se houver a existncia do vnculo empregatcio, tratado no artigo 3. da CLT, pouco importando se tratar de pessoa fsica ou jurdica. =1ESUCESS5O DE EMPREGADORES A CLT possui dois artigos que tratam do tema proposto. O artigo 10 e o artigo 448, que assim dispem, sucessivamente: "Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. 19 "Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. 20 DELGADO conceitua a sucesso de empregadores da seguinte forma: "Consiste no instituto jus trabalhista em virtude do qual se opera, no contexto da transferncia de titularidade de empresa ou estabelecimento, uma completa transmisso de crditos e assuno de dvidas trabalhistas entre alienante e adquirente envolvidos. 21 De forma prtica, SAAD explica: "A sucesso de empregador a rigor concretiza-se quando h uma substituio de sujeito na mesma relao jurdica. A vende a B seu estabelecimento comercial ou industrial. B substitui A na relao jurdico-laboral em que o outro plo (ou sujeito) o empregado. A norma do art. 10 (como a do art. 448 da CLT) de ordem pblica, e por isso, sobrepe-se a qualquer disposio contratual ou acordo de vontades. Destarte, quando A vende a B seu estabelecimento e declara que permanece responsvel por 18 MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.23. ed.So Paulo: Atlas, 2006, p. 190. 19 BRASL. Decreto-lei n5.452, de 1 de maio de 1943. Aprova a consolidao das leis do trabalho. Disponvel em https!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"decreto-lei"Del5452.htm. Acesso em 2+ abr. 2&&' 20 BRASL. Decreto-lei n5.452, de 1 de maio de 1943. Aprova a consolidao das leis do trabalho. Disponvel em https!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"decreto-lei"Del5452.htm. Acesso em 2+ abr. 2&&' 21 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 409. 10 todas as obrigaes de natureza trabalhista, os empregados ignoraro tal ajuste para exigir de B (o novo empregador) o que lhes for devido por lei. Aquela obrigao vlida entre as duas partes A e B, apenas; os empregados ficam alheios. 22 mportante ressaltar que na esfera trabalhista, onde os Princpios da Continuidade e especialmente da Proteo imperam, as disposies contratuais firmadas entre o alienante e adquirente no surtiro efeito, especialmente por se tratarem de disposies inter partis, no atingindo os direitos dos trabalhadores. =1E1=E/;C0+!/ '! /B0!//H!/ GODNHO explica: "A sucesso trabalhista verifica-se segundo frmulas variadas de modificaes empresariais. Distintas, so, pois, as situaes-tipo de sucesso de empregadores, todas submetendo-se regncia dos arts. 10 e 448 da CLT. O essencial para a CLT que as modificaes intra ou interempresariais no afetem os contratos de trabalho dos respectivos empregados. 23 Nesse sentido, cabe a anlise das diferentes situaes-tipo existentes na CLT, que prevem a sucesso de empregadores. 1.5.1.1 Situaes-tipo Tradicionais de Sucesso A primeira situao-tipo em destaque diz respeito "alterao na estrutura formal da pessoa jurdica que contrata empregaticiamente a fora de trabalho. 24 Essa modalidade trata da incorporao, ciso, fuso, da modificao da modalidade societria, englobando-se, inclusive, a modificao de firma individual para empresa societria. A segunda forma de situao-tipo concerne "substituio do antigo titular passivo da relao empregatcia (o empregador) por outra pessoa fsica ou jurdica. 25 22 SAAD, Eduardo Gabriel, et allC CLT comentada. 41. ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 91. 23 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 411. 24 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 410. 25 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 410. 11 Nesta hiptese, ocorre a mudana da pessoa jurdica que anteriormente dirigia o negcio, enquanto naquela, esta pessoa jurdica era aumentada, diminuda, mas no substituda. 1.5.1.2Situaes-tipo Novas de Sucesso Essa nova interpretao dos dispositivos celetistas j transcritos no trabalho, garantem que "qualquer mudana intra ou interempresarial no poder afetar os contratos de trabalho. 26 Nessa linha de pensamento moderno, a sucesso trabalhista ocorreria com a transmisso de parte significativa do estabelecimento ou da empresa de modo a afetar significativamente os contratos de trabalho. =1E1(R!IB+/+t&/ 'a /B0!//J& t%a$a6@+/ta A sucesso trabalhista envolve, via de regra, dois requisitos bsicos, conforme MARANHO expe: "a) que uma unidade econmico jurdica seja transferida de um para outro titular, b) que no haja soluo de continuidade na prestao de servios pelo obreiro. 27 1.5.2.1Transferncia de unidade econmico-jurdica A princpio, ou a transferncia diz respeito ao controle da sociedade ou ao conjunto desta, que se transfere como um todo. Portanto, h sucesso trabalhista quando ingressa na relao outro sujeito passivo, seja ele controlador de parte ou de todo o estabelecimento. Noutro norte, no h, pois, sucesso de empregadores "no caso de venda de mquinas ou coisas singulares. A sucesso pressupe a transferncia de uma ara outra titular de uma organizao produtiva, ainda que parte de um estabelecimento destacvel como unidade econmica. 28 26 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 412. 27 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 412. 28 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 414. 12 O ttulo jurdico utilizado para efetuar a transferncia , em princpio, indiferente. "Qualquer ttulo jurdico hbil a operar transferncia de universalidades no Direito brasileiro (logo, compra e venda, arrendamento, etc.) compatvel com a sucesso de empregadores. 29 Existem trs situaes interessantes para o direito do trabalho: a primeira diz respeito a sucesso ocorrida na empresa concessionria de servio pblico. A segunda aos efeitos do arrendamento, e a terceira na aquisio de acervos empresariais em hasta pblica. Na primeira, GODNHO explica: "[...] prepondera entendimento de que, assumindo a nova empresa concessionrio o acervo da anterior ou mantendo parte das relaes jurdicas contratadas pela concessionria precedente, submete-se s regras imperativas dos dois preceitos celetistas, impositivos de obrigaes e direitos trabalhistas prvios. 30 Na segunda hiptese, no existe qualquer bice ao reconhecimento da sucesso trabalhista, tendo em vista, especialmente, que o ttulo utilizado para a transferncia do estabelecimento indiferente. Em se tratando de aquisio em hasta pblica, o tema extremamente controvertido. SAAD defende: "Falncia e arrematao de bens. Ausncia de responsabilidade trabalhista do arrematante: Conforme o art. 141, da atual Lei de Falncia, Lei n. 11.101, de 9.2.05, na falncia, quando ocorrer a alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, (a) todos os credores, observada a ordem de preferncia definida no art. 83, desta Lei, sub-rogam-se no produto da realizao do ativo e (b) o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidente de trabalho. 31 29 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 414. 30 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 414. 31 SAAD, Eduardo Gabriel, et allC C7T co%entada. 41. ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 91. 13 O Tribunal Superior do Trabalho j decidiu que "inexiste a sucesso trabalhista, quando o acervo da empresa falida adquirido em hasta pblica e repassado, sem qualquer nus sobre ele incidente, para um terceiro adquirente. 32 Por outro lado, DELGADO defende: " que objetivamente no h diferenciao substantiva entre esta e as demais situaes em que se transfere a titularidade do estabelecimento ou empresa, preservando-se as relaes de trabalho contratadas. Mas o ttulo jurdico enfocado tido como excepcional submetido ao interesse de materializar a coisa julgada a que se refere -, sendo hbil, portanto, a neutralizar a regra geral jus trabalhista. Esclarea-se, contudo, que ainda assim emerge como relevante ao efeito elisivo aqui mencionado a previso nos editais de hasta pblica da ruptura propiciada pela aquisio do patrimnio a ser arrematado. 33 Conclui-se, portanto, que o tema controverso, sendo necessria a anlise do edital de venda antes de qualquer concluso precipitada. 1.5.2.2ontinuidade na prestao !a"orativa Apesar de no ser um requisito necessariamente obrigatrio, ele muito importante para anlise de inmeras situaes jurdicas. DELGADO leciona: " que a presena do segundo requisito (ao lado, claro, do primeiro j examinado), torna inquestionvel a incidncia do tipo legal celetista. Verificando-se a continuidade laborativa em cenrio de transferncia interempresarial haver, indubitavelmente, sucesso de empregadores com respeito ao novo titular da empresa ou estabelecimento STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. RT: So Paulo, 2004, p. 147o. 34 Contudo, a falta da continuidade da prestao laborativa, faz com que seja necessria anlise mais cuidadosa do tipo de transferncia ocorrida, fazendo com que somente aquelas que afetarem de modo significativo as garantias anteriores do contrato de emprego. 32 Trata-se de texto de ementa do Acrdo TST, 2. T., Processo RR-2.859/86; rel. Min. Barata Silva; DJ n. 238/86. 33 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 415. 34 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 416. 14 =1E1>E.!+t&/ 'a /B0!//J& t%a$a6@+/ta A ordem jurdica objetiva, com a sucesso trabalhista, a manuteno dos efeitos dos contratos j existentes, e que esses no sejam afetados no contexto intra ou interempresarial. Duas so as anlises necessrias para dimensionar os efeitos da sucesso trabalhista: aqueles contrados pelo novo empregador e aqueles existentes pela empresa sucedida. 1.5.#.1$osio %urdica do sucessor empresaria! A empresa sucessora, para efeitos na esfera trabalhista, assume os direitos e obrigaes da sucedida, por fora de disposio legal. Opera-se, portanto, a automtica assuno dos contratos trabalhistas pelo novo empregador. MARTNS, explica em efeitos processuais: "A empresa sucessora assume as obrigaes trabalhistas da empresa sucedida e a sua posio no processo. Podem os bens da sucessora ser penhorados no processo, pois o empregador a empresa, independentemente da mudana na sua estrutura ou na sua propriedade. 35 Maurcio Godinho DELGADO vai alm, explicando que "Trata-se, assim, de efeitos jurdicos plenos, envolvendo tempo de servio, parcelas contratuais do antigo perodo, pleitos novos com relao ao perodo iniciado com a sua transferncia, etc. 36 1.5.#.2$osio %urdica do empre&ador sucedido Apesar do tema no ser pacfico, DELGADO expe a sua viso: "Contudo, a jurisprudncia tambm tem inferido do texto genrico e impreciso dos arts. 10 e 448 da CLT a existncia de responsabilidade subsidiria do antigo empregador pelos valores resultantes dos respectivos contratos de trabalho, desde que a modificao ou transferncia empresariais tenham sido aptas a 35 MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.23. ed.So Paulo: Atlas, 2006, p. 191. 36 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 422. 15 afetar (arts. 10 e 448) os contratos de trabalho. Ou seja, as situaes de sucesso trabalhista propiciadoras de um comprometimento das garantias empresariais deferidas aos contratos de trabalho seriam, sim, aptas a provocar a incidncia da responsabilizao subsidiria da empresa sucedida. 37
Significa dizer ento, que a jurisprudncia tem ampliado as possibilidades de responsabilizao subsidiria do antigo titular do empreendimento, alm das situaes de fraude. =1E1DC6AB/B6a '! NJ&-%!/;&,/a$+6+'a'! comum no meio empresarial a estipulao de clusula de no responsabilidade no ato da aquisio de estabelecimentos comerciais em sua universalidade, prevendo-se que o adquirente responder na esfera trabalhista somente a contar da transferncia efetiva do estabelecimento. Para efeitos jus trabalhistas, referida clusula no opera qualquer direito. DELGADO assevera: "Tais clusulas restritivas da responsabilizao trabalhista no tm qualquer valor para o Direito do Trabalho. medida que o instituto sucessrio criado e regulado por normas jurdicas imperativas, torna-se irrelevante para o Direito do Trabalho a existncia de clusulas contratuais firmadas no mbito dos empregadores envolvidos sustentando, por exemplo, que o alienante responder por todos os dbitos trabalhistas, at a data da transferncia, sem responsabilizao do adquirente. luz da CLT, tais dbitos transferem-se, sim, imperativamente ao adquirente. 38
Ressalte-se que apesar de no surtirem efeitos perante as relaes trabalhistas, ainda sim as clusulas mostram-se importantes para efeitos civis e comerciais, entre o adquirente e o alienante. 37 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 423. 38 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed.So Paulo: LTr, 2007, p. 422 16 Tanto verdade que aquelas garantias contratuais podem assegurar ao adquirente o ressarcimento, atravs de ao de regresso, dos prejuzos advindos do perodo anterior a aquisio. 2 O ACIDENTE DE TRABALHO =1FSUSCINTO HIST2RICO DAS LEIS ACIDENT7RIAS O incremento da industrializao partir do sculo XX deu azo a ocorrncia mais significativa de acidentes em decorrncia da atividade desenvolvida pelo obreiro, fazendo com que a Alemanha fosse pioneira na elaborao de uma lei especfica para tratar dos acidentes de trabalho. 17 No Brasil, desde o incio do sculo XX, diversos projetos versavam sobre a instituio de uma lei especfica para tratar do tema, advindo da o Decreto Legislativo n. 3.724 de 15 de janeiro de 1919, considerada a primeira Lei acidentria brasileira. O autor Hertz Costa descreveu essa lei como "significou a emancipao da infortunstica do cordo umbilical que a mantinha de alguma forma presa ao direito comum, reforando sua autonomia do direito trabalhista especfico, no obstante as resistncias dos saudosistas da monarquia. 39 Quando da edio da segunda lei acidentria, o Decreto n. 24.637 de 10 de julho de 1934, o conceito de acidente passou a englobar tambm as doenas profissionais atpicas, determinando o pagamento de seguro ou depsito junto ao Banco do Brasil ou Caixa Econmica Federal para garantir o pagamento das indenizaes. Dez anos aps, com a edio da terceira lei acidentria, o Decreto-Lei n. 7.036, de 10 de novembro de 1944, passou a incorporar as concausas e o acidente in itinere, determinando ainda que o empregador proporcionasse o mximo de segurana aos seus funcionrios, tendo em vista que muito mais valia a preveno do que o pagamento de indenizaes posteriores, que no compensavam a perda do ente querido. A quarta lei acidentria sobre os acidentes de trabalho, o Decreto-lei n. 293 de 28 de fevereiro de 1967, foi na realidade um verdadeiro retrocesso, tendo em vista que foi baixado por fora de Ato nstitucional, atribuindo ao seguro de acidente carter exclusivamente privado, permitindo ao ento NPS concorrer com as sociedades seguradoras. Em 14 de setembro de 1967, foi promulgada a quinta lei acidentria, de n. 5.316, restaurando diversos dispositivos do Decreto-lei 7.036, transferindo novamente ao NPS o monoplio do seguro de acidente de trabalho, criando plano especfico de benefcios previdencirios acidentrios. 39 COSTA, Hertz J. 8cidentes do trabalho na atualidade, 2003, p. 44 18 Ocorreu nova mudana em 19 de setembro de 1976, quando foi promulgada a sexta Lei sobre o assunto, n. 6.367, mantendo as mesmas diretrizes da lei anterior, aprimorando os conceitos de acidente de trabalho e concausas. novou acrescentando a doena proveniente da contaminao acidental do pessoal da rea mdica como situao equiparada a acidente do trabalho. Atualmente, est em vigor a Lei n. 8.213 de 24 de julho de 1991, considerada a stima Lei acidentria, sendo disciplinados os temas referentes ao acidente do trabalho nos artigos 19 a 23, regulamentados pelo Decreto n. 3.048 de 06 de maio de 1999. =1QESP?CIES LEGAIS DE ACIDENTE DE TRABALHO Como ressaltado no tpico anterior, a legislao brasileira no prev de forma especfica o acidente de trabalho em Legislao prpria. Ele encontrado, a despeito do entendimento de diversos autores, juntamente com a Legislao previdenciria. O autor Cludio Brando, ao analisar o tema, discorre: "A anlise do texto legal possibilita que seja classificado o infortnio laboral em espcies distintas: a) acidente-tipo; b) doenas ocupacionais, que compreendem: - doenas profissionais; - doenas do trabalho; - doenas provenientes de contaminao acidental; c) acidentes por equiparao, ocorridos no ambiente e no horrio de trabalho: - doenas provocadas por concausas; - leses provocadas por terceiros; 19 - danos provocados por agresso injusta, sabotagem ou terrorismo; - ofensas fsicas intencionais, por causa ligada ao trabalho; - acidentes causados por culpa de terceiro; - leses provenientes de pessoa privada no uso da razo; - acidentes provocados por fora maior; d) acidentes por equiparao, ocorridos fora do ambiente e do horrio de trabalho: - na execuo de ordem ou na realizao de servio sob autoridade do empregador; - na prestao de servio para evitar prejuzo ou proporcionar proveito; - em viagem de servio; - acidente de percurso; - nos perodos de refeio e descanso; - nos perodos em que estiver satisfazendo as necessidades biolgicas. 40 Verifica-se que existem diversas modalidades de acidente de trabalho, todos devidamente tratados na Lei de Benefcios Previdencirios. =1Q1=A0+'!,t! t+;& O acidente tipo conceituado pelo artigo 19 da Lei 8.213, que assim determina: "Art. 19. Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso V do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, perda ou reduo da capacidade, permanente ou temporria, para o trabalho. 41 40 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed.So Paulo: LTr, 2006, p. 119/120 41 BRASL. (ei )rdin*ria n '.213, de 24 de ,-lho de 1991. Dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social e d outras providncias. Disponvel em https!""###.planalto.$ov.br"ccivil.htm. Acesso em &1 maio 2&&'. 20 Referida regra permanece praticamente inalterada desde a edio do Decreto-lei n. 7.036 de 10 de novembro de 1944, definindo o critrio de acidente pelo efeito e no pela leso. Monteiro assim leciona: "Trata-se de um evento nico, subitneo, imprevisto, bem configurado no espao e no tempo e de conseqncias geralmente imediatas, no sendo essencial a violncia, podendo ocorrer sem provocar alarde ou impacto, ocasionando, meses ou anos depois de sua ocorrncia, danos graves e at fatais, exigindo-se, apenas, o nexo de causalidade e lesividade. 42 Brandimiller vai alm, esmiuando o tema: "No sentido genrico, acidente o evento em si, a ocorrncia de determinado fato em virtude da conjugao aleatria de circunstncias causais. No sentido estrito, caracteriza-se tambm pela instantaneidade: a ocorrncia sbita e a leso imediata. Os acidentes ocasionam leses traumticas denominadas ferimentos, externos ou internos, podendo tambm resultar em efeitos txicos, infecciosos ou mesmo exclusivamente psquicos. O acidente comporta causas e conseqncias, contudo no pode ser definido, genericamente, nem pelas causas nem pelas conseqncias. As circunst6ancias causais permitem classificar os acidentes em espcies: acidentes do trabalho, acidentes de trnsito, etc. As conseqncias tambm classificam os acidentes: acidentes com ou sem danos pessoais, acidentes com ou sem danos materiais, acidente grave, acidente fatal, etc. Embora o termo dano pessoal seja juridicamente mais amplo, em infortunstica refere-se s conseqncias fsicas ou psquicas decorrentes do acidente. O acidente do trabalho considerado pela regulamentao legal do Seguro de Acidentes do Trabalho , portanto, toda ocorrncia causa, fortuita e imprevista eu atende conjugadamente os seguintes requisitos: quanto causa: o acidente que decorreu do exerccio do trabalho a servio da empresa o que justifica o tipo: acidente do trabalho; quanto conseqncia: o acidente que provocou leso corporal ou perturbao funcional causando a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. 43 42 MONTERO, Antnio Lopes; BERTAGN, Roberto Fleury de Souza. Acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 10. 43 BRANDMLLER, Primo A. )er'cia *udicial e% acidentes e doenas do trabalho, 1996, p. 145-146. 21 Geralmente, o fato gerador do acidente tpico mostra-se como evento sbito, inesperado, externo ao trabalhador e fortuito no sentido de que no foi provocado pela vtima. Conforme o entendimento de Brando, pode-se concluir por acidente tipo o seguinte: " assim, um evento, em regra, sbito, ocorrido durante a realizao do trabalho por conta alheia, que acarreta danos fsicos ou psquicos pessoa do empregado, capazes de gerar a morte ou a perda, temporria ou permanente, de sua capacidade laboral. 44 Pode-se falar ainda como acidente puro, ocorrido durante as atividades normais do empregado, que acarreta danos a sua sade, seja ela fsica ou psquica. 1.'.1.1aracteri(ao Para que seja caracterizado o acidente de trabalho tpico, necessria a presena de alguns requisitos, dentre os quais a leso corporal ou mesmo perturbao funcional, sem os quais, no haver acidente de trabalho. OLVERA, em seu ensinamento, escreve: " da essncia do conceito de acidente do trabalho que haja leso corporal ou perturbao funcional. Quando ocorre um evento sem que haja leso ou perturbao fsica ou mental do trabalhador, no haver, tecnicamente, acidente do trabalho. [...]. No entanto, nem sempre a perturbao funcional percebida de imediato, podendo haver manifestao tardia com real demonstrao do nexo etiolgico com o acidente ocorrido. 45 Acrescenta ainda o mesmo autor, ao discorrer sobre o assunto, que necessria a morte, a perda ou reduo da capacidade laborativa, ao relatar: 44 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed.So Paulo: LTr, 2006, p. 123. 45 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 45. 22 "Alm da leso ou perturbao funcional, necessrio, para completar o conceito de acidente do trabalho, que o evento acarrete a morte, ou a perda ou a reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. A incapacidade temporria no significa necessariamente afastamento do trabalho, pode ser mesmo apenas o tempo para realizar um pequeno curativo ou da visita a um hospital, [...]. 46 Necessria se faz, ento, a comprovao do prejuzo havido, sem o qual no ocorrer acidente de trabalho 1.'.1.2)ato ausador Em se tratando do fato causador, o autor Octvio Bueno Magano elenca trs requisitos: "a) exterioridade, que corresponde causa que no diz respeito constituio org6anica da vtima, muito embora admita, excepcionalmente, que possa ter origem no esforo do trabalhador, como no caso das hrnias; b) subitaneidade, que se relaciona rapidez do acontecimento, ainda que a leso tenha possibilidade de surgir posteriormente; c) violncia, significando o fato que se exterioriza de modo material, como numa exploso ou queda. Reconhece, todavia, ser possvel ocorrer, de forma excepcional, gradualmente, como na inalao lenta de um gs ou mesmo num choque sonoro 47 O autor Brando, ao citar obra de lvaro Zocchio, destaca a participao do homem neste certame: "lvaro Zocchio atribui a Heinrich a teoria que analisa a participao do homem na seqncia do acidente, que resulta dele e do meio, Daquele, em virtude de hereditariedade ou influncias do meio social, que poder torn-lo portador de caracteres negativos de personalidade, de carter,de educao, delas advindo falhas que, no campo tcnico, administrativo ou mesmo em trabalhos braais, do origem aos dois principais elos na cadeia do acidente: os atos inseguros, praticados pelas pessoas no desempenho de suas funes, e as condies inseguras, criadas ou mantidas no ambiente, resultando de ambos, de forma combinada ou no, o infortnio, uma vez que representam as suas causas diretas. Do meio, em virtude dos riscos que lhe so prprios, ou que nele so criados, e que exigem aes corretas por parte do homem para que sejam 46 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 45. 47 MAGANO, Octvio Bueno. 7inea%entos de in"ortun'stica. Porto Alegre: Jos Bushatsky, 1976, p. 30/37. 23 controlados, neutralizados e no se tornem fontes de acidentes. 48 Poder-se-ia admitir, ainda, a existncia da causa direta, que "[...] o nexo fica caracterizado quando o acidente ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa. Nota-se uma vinculao imediata entre a execuo das tarefas e o acidente ou doena que afetou o empregado. 49 Ainda, pode-se considerar causalidade indireta, nos seguintes termos: "na causalidade indireta o fato gerador do acidente no est ligado execuo do servio num sentido estrito, mas para oferecer maior proteo ao empregado, [...] podem ser enquadrados na causalidade indireta a agresso praticada por terceiro contra o empregado no local de trabalho; os acidentes decorrentes de desabamento, incndio, casos fortuitos ou de fora maior; os acidentes de trajeto, no deslocamento da residncia para o trabalho ou deste para aquele e etc. 50 Levanta-se uma terceira hiptese, como sendo a concausa, onde "o acidente continua ligado ao trabalho, mas ocorre por mltiplos fatores, conjugando causas relacionadas ao trabalho, com outras extra laborais. 51 (1(1( N!K& !;+'!#+&68<+0& Atravs do Decreto n. 6.042/2007, que alterou as disposies da Lei n. 8.213/91, foi acrescentado o nexo epidemiolgico como uma das modalidades de acidente do trabalho. O artigo 337, 3. da referida Lei estabelece: 48 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed.So Paulo: LTr, 2006, p. 133 49 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 132 50 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 133 51 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 45 24 "O acidente do trabalho ser caracterizado tecnicamente pela percia mdica do NSS, mediante a identificao do nexo entre o trabalho e o agravo. Considera-se estabelecido o nexo entre o trabalho e o agravo quando se verificar nexo tcnico epidemiolgico entre a atividade da empresa e a entidade mrbida motivadora da incapacidade, elencada na Classificao nternacional de Doenas (CD) em conformidade com o disposto na Lista B do Anexo deste Regulamento. 52
Segundo as alteraes trazidas, quando constatado que a atividade do empregado possui uma grande quantidade de ocorrncia de determinada doena, restar comprovado o nexo de causalidade e por derradeiro, o acidente de trabalho. (1> CONCEITO DE ACIDENTE DE TRABALHO Muitos so os conceitos apresentados para definir-se acidente de trabalho, dentre os quais, rineu Antnio Pedrotti destaca: "Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa, ou pelo exerccio do trabalho dos segurados especiais, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, a perda ou reduo da capacidade para o trabalho permanente ou temporrio. 53 O mdico Brandimiller ensina: "No sentido genrico, acidente o evento em si, a ocorrncia de determinado fato em virtude da conjugao aleatria de circunstncias causais. No sentido estrito, caracteriza-se tambm pela instantaneidade: a ocorrncia sbita e a leso imediata. Os acidentes ocasionam leses traumticas denominadas ferimentos, externos ou internos, podendo tambm resultar em efeitos txicos infecciosos ou mesmo exclusivamente psquicos. O acidente comporta causas e conseqncias, contudo no pode ser definido, genericamente, nem pelas causas nem pelas conseqncias. As circunstncias causais permitem classificar os 52 BRASL. Decreto n. 6.042, de 12 de fevereiro de 2007. Altera o Regulamento da Previdncia Social, aprovado pelo Decreto no 3.048, de 6 de maio de 1999, disciplina a aplicao, acompanhamento e avaliao do Fator Acidentrio de Preveno - FAP e do Nexo Tcnico Epidemiolgico, e d outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2007/Decreto/D6042.htm. Acesso em 29 outubro 2008. 53 PEDROTT, rineu Antnio. 8cidentes do Trabalho. 3. ed. So Paulo: Universitria, 1998, p. 202. 25 acidentes em espcies: acidentes do trabalho, acidentes de trnsito, etc. As conseqncias tambm classificam os acidentes: acidentes com ou sem danos pessoais, acidentes com ou sem danos materiais, acidente grave, acidente fatal, etc. 54 Maria Helena Diniz o v como o "evento danoso que resulta do exerccio do trabalho, provocando no empregado, direta ou indiretamente, leso corporal, perturbao funcional ou doena que determine morte, perda total ou parcial, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. 55 Nas palavras de Jayme Aparecido Tortorello, o: "[...] acidente sofrido pelo trabalhador, a servio da empresa, e que ocorre pelo exerccio do trabalho, provocando leso corporal, perturbao funcional ou doena que cause a morte, a perda ou a reduo permanente ou temporria da capacidade para o trabalho. 56 Apesar das diferentes conceituaes, o acidente de trabalho necessita, em sua essncia, da demonstrao do fato, dano e nexo de causalidade. (1>1= R!IB+/+t&/ O acidente de trabalho assenta-se em trs requisitos, quais sejam, causalidade, prejudicialidade e nexo causal !.(.1.1 Causalidade 54 BRANDMLLER, Primo A. )er'cia *udicial e% acidentes e doenas do trabalho. 1996, p. 145-146 55 DNZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil @rasileiro. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 433 56 TORTORELLO, Jayme Aparecido. 8cidentes do Trabalho: teoria e pr2tica. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 9 26 Pedrotti define a causalidade "Porque o acidente do trabalho um acontecimento, um evento que no provocado, ao menos em princpio, mas que acontece normalmente por acaso e, assim, no h dolo. 57 !.(.1.! )re&udicialidade rineu Antnio Pedrotti ainda destaca a prejudicialidade "Porque provoca leso corporal ou perturbao funcional que pode causar a morte, ou a perda, ou a reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. 58 !.(.1.( Ne.o etiol/+ico ou causal Neste, o autor rineu A. Pedrotti jusitifica que "Consiste na relao de causa e efeito entre o trabalho e o acidente tpico (ou doena profissional ou do trabalho equiparada ao acidente do trabalho). A ligao entre ambos, id est* o fato de que o trabalho a causa do infortnio 59 (1D DOEN4AS OCUPACIONAIS As doenas ocupacionais, tambm conhecidas com LER (Leso por Esforo Repetitivo), vm se tornando mais comuns no ambiente de trabalho, atingindo grande parte da populao, em seu perodo mais produtivo, na maioria dos casos. Esclarece Oliveira: "O fenmeno da LER hoje um fato incontestvel e vem desafiando profissionais de diversas reas do conhecimento cientfico, gerando perplexidade, debates acalorados, concluses antagnicas , reviso de conceitos, muitas indagaes e poucas certezas. No entanto, independentemente das discusses dos especialistas, a sndrome das LER chegou, teima em permanecer e j conta 57 PEDROTT, rineu Antnio. 8cidentes do Trabalho. 3. ed. So Paulo: Universitria, 1998, p. 203 58 PEDROTT, rineu Antnio. 8cidentes do Trabalho. 3. ed. So Paulo: Universitria, 1998, p. 203 59 PEDROTT, rineu Antnio. 8cidentes do Trabalho. 3. ed. So Paulo: Universitria, 1998, p. 203 27 com milhares de vtimas, atingindo dimenses de verdadeira epidemia. 60 Pela forma como o Mestre trata o assunto acima levantado, verifica-se claramente a sua importncia para o direito, em especial para as regras de acidente de trabalho, onde a Leso por esforo Repetitivo pode ser enquadrada. Jlio Csar de S da Rocha, em sua obra, demonstra que esse problema antigo, e de muito j se preocupava com as condies de trabalho dos empregados, seno vejamos: "No sculo XV, a preocupao esteve voltada para a melhoria da sade de algumas profisses, a exemplo dos marinheiros na nglaterra, Frana e Alemanha, sobretudo na erradicao do escorbuto e de outras doenas, embora somente tenha passado a ser objeto de reivindicao pelos trabalhadores a partir da Revoluo ndustrial 61 Os problemas havidos pelas doenas ocupacionais no se mostram atuais, muito pelo contrrio, reporta-se a perodos antigos. (1D1=1 C&,0!+t& A Norma Tcnica atual, baixada pela Ordem de Servio da Diretoria de Seguro Social n. 606, de 5 de agosto de 1998, prev: "Entendemos Leses por Esforo Repetitivos LER como uma sndrome clnica, caracterizada por dor crnica, acompanhada ou no por alteraes objetivas e que se manifesta principalmente no pescoo, cintura escapular e/ou membros superiores em decorrncia do trabalho. O termo LER genrico, e o mdico deve sempre procurar determinar o diagnstico especfico. Como se refere a diversas patologias distintas, torna-se difcil estabelecer o tempo necessrio para uma leso persistente passar a ser considerada como crnica. Alm disso, at que a mesma patologia pode se instalar e evoluir de forma diferente, dependendo dos fatores etiolgicos. 60 OLVERA, Sebastio Geraldo de. )roteo &ur'dica ? sa5de do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2001, p. 283. 61 ROCHA, Jlio Csar de S da. Direito 8%biental do Trabalho. So Paulo: LTr, 2002, p. 29. 28 Com todas essas limitaes, o que se pode dizer que as leses causadas por esforos repetitivos so patologias, manifestaes ou sndromes patolgicas que se instalam insidiosamente em determinados segmentos do corpo, em conseqncia de trabalho realizado de forma inadequada. Assim, o nexo a parte indissocivel do diagnstico que se fundamenta numa boa anamnese ocupacional e em relatrios de profissionais que conhecem a situao de trabalho, permitindo a correlao do quadro clnico com a atividade ocupacional efetivamente desempenhada pelo trabalhador, donde a proposta da nova terminologia Distrbios Osteomusculares Relacionados ao Trabalho DORT. 62 Para Hertz Costa, so: "[...] afeces, perturbaes funcionais, leses agudas ou crnicas de que podem se vitimar os trabalhadores, por fora da atividade, de um trabalho ou profisso, na manipulao de materiais empregados ou por influncia das condies e processos especiais de industrializao, produzindo dano fsico ou psquico, que os incapacita para a atividade laboral. 63 Maria Helena Diniz destaca ser uma "deficincia sofrida pelo operrio, em razo de sua profisso, que o obriga a estar em contato com substncias que debilitam o seu organismo ou exercer a sua tarefa, que envolve o fato insalubre. 64 (1D1( E/;C0+!/ '! '&!,La/ &0B;a0+&,a+/ Existe, de forma mais especfica, a subdiviso da doena ocupacional em doenas profissionais, doenas do trabalho, e tambm doenas provenientes da contaminao acidental. O artigo 20 da Lei n. 8.213/91 estabelece: 62 MNSTRO DA PREVDNCA E ASSSTNCA SOCAL LER: Leses por esforos repetitivos Normas Tcnicas para avaliao da incapacidade, 1993, p. 7 63 COSTA, Hertz J. 8cidentes do Trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003, p. 76 64 DNZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil @rasileiro: responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 17, p. 433. 29 "Art. 20. Consideram-se acidentes do trabalho, nos termos do artigo anterior, as seguintes entidades mrbidas: doena profissional, assim entendida a produzida ou desencadeada pelo exerccio do trabalho peculiar a determinada atividade e constante da respectiva relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social; doena do trabalho, assim entendida a adquirida ou desencadeada em funo de condies especiais em que o trabalho realizado e com ele se relacione diretamente, constante da relao mencionada no inciso . a doena proveniente de contaminao acidental do empregado no exerccio de sua atividade. 65
Essas subdivises mostram-se importantes pela especificidade trazidas pelos mais diferentes conceitos legais. !.0.!.1 Doena pro"issional A doena profissional, segundo Sebastio Geraldo de Oliveira, : "aquela peculiar a determinada atividade ou profisso, tambm chamada de doena profissional tpica, tecnopatia ou ergopatia. O exerccio de determinada profisso pode produzir ou desencadear certas patologias, sendo que, nessa hiptese, o nexo causal da doena com a atividade presumido. 66 Russomano destaca que, para serem assim caracterizadas, exigem a presena de algumas caractersticas patognicas, tais como: "a) aparecimento dos sintomas de forma idntica em vrios trabalhadores que se dedicam mesma profisso, no mesmo estabelecimento ou em estabelecimentos distintos; b) ficar evidenciado que a doena tem como causa a atividade desenvolvida pelo trabalhador na empresa, seja pelas condies de servio (subsolo, por exemplo), seja pelos mtodos 65 BRASL. (ei )rdin*ria n '.213, de 24 de ,-lho de 1991. Dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social e d outras providncias. Disponvel em http!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(eis"('213cons.htm. Acesso em 23 abr. 2&&'. 66 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 47 30 (levantamento de peso pela fora muscular), seja pelos materiais utilizados (txicos). 67 necessrio, ento, que alguns requisitos sejam devidamente demonstrados, conforme elencados acima. !.0.!.! Doena do trabalho Humberto Theodor Jnior conceitua como "doenas comuns, que, no entanto, numa determinada hiptese foram, excepcionalmente, geradas pelas condies momentneas do trabalho 68 Para a sua caracterizao, importante a anlise de todas as situaes laborais em que era o empregado exposto, segundo entendimento de Brando: "Na caracterizao da enfermidade do trabalho e da prova pericial com o exame de todas as condies em que o labor era executado revela-se de importncia fundamental. sso porque os males que se incluem no seu conceito so passveis de serem confundidos com doenas comuns, que no guardam correspondncia com o servio nem mesmo causadas ou agravadas pela execuo, destacando-se, na sua caracterizao, o perodo de tempo em que ocorreu a exposio ao agente agressivo. 69 Nesse contexto, a anlise das condies de trabalho do empregado mostram-se imprescindveis. !.0.!.( Doenas provenientes de conta%inao acidental O Legislador, atento para a hiptese de o empregado adquirir acidentalmente, infeco ou doena na execuo da atividade, foi 67 RUSSOMANO, Mozart Victor. Co%ent2rios ? lei de acidentes do trabalho. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1970, v. , p. 26/27. 68 THEODORO JNO, Humberto. 8cidentes do trabalho e responsabilidade civil co%u%. So Paulo: Saraiva, 1987, p. 7 69 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 163 31 esclarecido o seu conceito para que tambm fosse alcanado no caso de contaminao ocasional. Brando esclarece que: " a situao de contgio, infeco ou de doena adquirida pelo empregado de forma imprevista, casual, fortuita durante a execuo de suas tarefas, no local e em horrio de trabalho ou outra circunstncia amparada pelo legislador, que amplia o conceito de infortnio (trajeto, durante as refeies, nos intervalos, dentre outros.) 70 Mesmo em se tratando de caso fortuito ou fora maior, ser considerado acidente de trabalho. (1E NORMAS DE SEGURAN4A DO TRABALHO Vrios foram os motivos que desencadearam a necessidade de melhoria de condies de trabalho dos obreiros, dentre os quais podem ser citados fatores como o militarismo existente na poca. nicialmente, a CLT estabelece no artigo 157: "Art. 157 - Cabe s empresas: - cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho; - instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto s precaues a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais; - adotar as medidas que lhes sejam determinadas pelo rgo regional competente; V - facilitar o exerccio da fiscalizao pela autoridade competente." 71 Arnaldo Sssekind destaca: "[...] motivos at mesmo de natureza militar, em virtude do grandes contingentes de trabalhadores serem declarados inaptos para o servio militar, diante da precariedade do seu estado de sade, motivado pelas deficientes condies de trabalho e de 70 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 165 71 BRASL. Decreto-lei n5.452, de 1 de maio de 1943. Aprova a consolidao das leis do trabalho. Disponvel em https!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"decreto-lei"Del5452.htm. Acesso em 23 abr. 2&&'. 32 vida, provocando deteriorao das foras armadas e de parte importante da populao. 72
Cludio Brando pensa da mesma forma: "As precrias condies de vida da classe trabalhadora, que originaram a questo social, propiciaram o incremento das discusses em torno do tema, em virtude de representarem uma grave ameaa estabilidade das instituies liberais, comprometendo o processo de desenvolvimento econmico, aliado ao apoio da igreja, a partir da formulao da doutrina social baseada na tese do bem comum, de So Toms de Aquino, ao lado da doutrina clssica do direito natural e da dignidade do trabalho como elemento essencial para a vida humana. 73 Apesar do estado possuir uma postura no intervencionista, diante de todo o emaranhado de situaes criadas, pouco a pouco foi-se alterando essa estrutura, face a necessidade diante da comoo social, com a criao da OT, conforme relata Oliveira: "As manifestaes dos operrios e as reivindicaes estabelecidas em diversos congressos de trabalhadores, durante a Primeira Grande Guerra, levaram a conferncia da Paz de 1919, da Sociedade das Naes, a criar pelo Tratado de Versailles a Organizao nternacional do Trabalho OT -, com o propsito de dar s questes trabalhistas um tratamento uniformizado, com fundamento na justia social. 74 Desde ento, a Organizao nternacional do Trabalho vem realizando trabalhos para proteger a sade do empregado. (1E1= O%<a,+"aLJ& I,t!%,a0+&,a6 '& T%a$a6@& Sobre sua finalidade, Flvia Piovesan ressalta: "A finalidade desse organismo foi a de universalizar a justia social nos aspectos relacionados ao trabalhador, sendo visto como um dos primeiros marcos do processo de internacionalizao dos direitos humanos, alm de representar o fim da poca em que o Direito nternacional se restringia, em 72 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 38 73 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 39 74 OLVERA, Sebastio Geraldo de. )roteo &ur'dica ? sa5de do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2001, p. 63 33 regra, ao tratamento das relaes entre Estados, no mbito estritamente governamental. 75 Merece destaque a entidade nternacional, segundo Sssekind, pela sua atuao, pois: "[...] a atividade da OT tambm marcada pela adoo de programas mundiais em temas de grande importncia na atualidade e deve ser assinalada, no que toca proteo ao trabalho, a elaborao , em 1976, do Programa nternacional para Melhorar as Condies de Trabalho e Meio Ambiente de Trabalho PACT, com objetivos amplos e variados, dentre os quais se destacam a preveno ao acidente de trabalho e a adaptao do meio ambiente do trabalho s capacidades fsicas e mentais dos trabalhadores, s formas de organizao racional de trabalho, ergonomia e s condies do meio onde vive o trabalhador (habitao, alimentao, sade, educao, os servios sociais, lazer, etc...) 76
Verifica-se, portanto, que a atuao da OT tem sido de grande valia para garantir a segurana e sade do trabalhador. !.5.1.1 1"ic2cia &ur'dica das Convenes da 34T Para que uma Conveno da OT passe a ter eficcia jurdica no direito Brasileiro, deve-se seguir um processo de integrao no Ordenamento Jurdico. Sebastio Geraldo de Oliveira explica de forma geral o processo de integrao: "A OT realiza conferncias com a participao de quatro delegados de cada Estado-Membro, sendo dois representantes do governo, um dos empregados e outro dos empregadores, reunidos em assemblia geral. Nessas assemblias so votadas as convenes e as recomendaes. 75 POVESAN, Flvia. Direitos hu%anos e o direito constitucional internacional. 5. ed. So paulo: Max Limonad, 2002, p. 125 76 SSSEKND, Arnaldo. Direito internacional do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr, 2000, p. 295 34 As convenes adotadas pela OT devem ser apresentadas ao rgo competente de cada Estado-Membro para fins de apreciao, sendo que, no caso do Brasil, essa competncia exclusiva do Congresso Nacional. Se for ratificada, a Conveno tem fora normativa e passa a integrar o direito positivo do Estado-Membro. 77 Aps todo o processo de incorporao das Convenes no Sistema Jurdico Brasileiro, esses passam a fazer efeito nas normas Nacionais. !.5.1.! )rincipais convenes sobre sa5de do trabalhador oportuno destacar algumas das convenes de maior destaque para o estudo do tema proposto. A Conveno n. 148, adotada na 63, reunio da Conferncia nternacional do Trabalho, realizada no ano de 1977, aprovada no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 56/81, ratificada em 14 de janeiro de 1982 e entrou em vigor um ano aps, em 14 de janeiro de 1983. Foi ento promulgada pelo Decreto n. 93.413/86. Oliveira a resume o tema tratado como: "[...] tem o propsito de prevenir e limitar os riscos profissionais no local de trabalho, provenientes da contaminao do ar, do rudo e vibraes. Para proteger os trabalhadores contra tais riscos, a legislao dever adotar as medidas tcnicas adequadas. 78 A prpria conveno prev a possibilidade do empregado buscar informaes sobre os riscos que est exposto, com as instrues a que est exposto, com as instrues adequadas para se proteger, ou para a preveno e limitao dos riscos. A Conveno n. 155, adotada na 67. Conferncia nternacional; do Trabalho, realizada em Genebra no ano de 1981. Foi aprovada pelo Brasil pelo Decreto Legislativo n. 2/92, ratificada em 18 de maio de 1993, e promulgada pelo Decreto n. 1.254/94. 77 OLVERA, Sebastio Geraldo de. )roteo &ur'dica ? sa5de do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2001, p. 84 78 OLVERA, Sebastio Geraldo de. )roteo &ur'dica ? sa5de do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2001, p. 90 35 OLVERA destaca aspectos importantes: "A Conveno determina que o pas deve instituir uma poltica nacional em matria de segurana, sade dos trabalhadores e o meio ambiente de trabalho. H trs exigncias para essa poltica: primeiramente, h que ser coerente; e em segundo lugar, deve ser colocada em prtica e finalmente deve ser reexaminada periodicamente. 79 SSSEKND avalia que "[...] da citada Conveno a regra que assegurou ao empregado o direito de por motivos razoveis, interromper o trabalho que acarretar perigo iminente ou representar gravidade para a sua vida 80 (1E1( C&,/t+tB0+&,a6+"aLJ& '& '+%!+t& M ;%&t!LJ& M /aN'! '& t%a$a6@a'&% Em oposio ao Constitucionalismo antigo, que possua como caracterstica "a existncia de direitos estamentais perante o monarca e limitadores do seu poder 81 , surge o constitucionalismo moderno, que conceituado como: "[...] movimento poltico, social e cultural que, sobretudo a partir de meados do sculo XV, questiona nos planos polticos, filosfico e jurdico os esquemas tradicionais de domnio poltico, sugerindo, ao mesmo tempo, a inveno de uma nova fase de ordenao e fundamentao do poder poltico 82 Assim, nasce a criao de direitos humanos em geraes, que no substituem umas as outras, mas servem juntas num processo de integrao. !.5.!.1 Direitos Constitucionais de pri%eira +erao SARLET destaca: "A primeira fase, porm, caracteriza-se pela afirmao e garantia da liberdade individual, alm da organizao do Poder Poltico e definio de instrumentos de sua limitao. Direitos e liberdades so os alicerces do constitucionalismo de ento, mostrando-se 79 OLVERA, Sebastio Geraldo de. )roteo &ur'dica ? sa5de do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2001, p. 91 80 SSSEKND, Arnaldo. Convenes da 34T. So Paulo: LTr, 1998, p. 393 81 CANOTLHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. Coimbra: Almedina, 2002, p. 52 82 CANOTLHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. Coimbra: Almedina, 2002, p. 52 36 como direitos de defesa, demarcando ma zona de no- interveno do Estado e uma esfera de autonomia individual em face de seu poder, [...] 83 So caractersticas dessa gerao os "[...] direitos civis e polticos, que, em grande parte, correspondem [...] fase inicial do constitucionalismo do ocidente 84 !.5.!.! Direitos Constitucionais de se+unda +erao ngo Wolfgang Sarlet destaca que, nessa fase, os direitos: "[...] podem ser considerados uma densificao do princpio da justia social, alm de corresponderem reivindicao das classes menos favorecidas, de modo especial, a classe operria, a ttulo de compensao, em virtude da extrema desigualdade que caracterizava (e, de certa forma, ainda caracteriza) as relaes da classe empregadora, notadamente detentora de um maior ou menor grau de poder econmico 85 So desdobramentos dos direitos fundamentais, concretizados em normas que objetivam prestaes positivas estatais, buscando condies de vida mais favorveis aos trabalhadores e ao povo, com a finalidade de promover um "crescente nivelao das distines da classe entre os homens, igualizar desigualdades, possibilitar uma mais ampla e real desigualdade social 86 Cludio Brando encerra o tema destacando: "O fato que, a partir desse momento da histria jurdico-poltica, os direitos sociais passam a integrar, em definitivo, o constitucionalismo e inter-relacionamento entre os fatos sociais, imprimindo rumo decisivo na sua marcha em busca do reconhecimento, cada vez mais amplo, do homem como centro das preocupaes, apesar de a maior parte dos direitos sociais, que so exibidos brilhantemente em todas as declaraes nacionais e internacionais, haver permanecido no papel, [...] 87 83 SARLET, ngo Wolfgang. 8 e"ic2cia dos direitos "unda%entais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003, p. 51 84 BONAVDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1994, p. 518 85 SARLET, ngo Wolfgang. 8 e"ic2cia dos direitos "unda%entais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003, p. 53 86 FERRERA, Pinto. :anual de direito constitucional. Rio de Janeiro: Forense, 1989, p. 63 87 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 72 37 Com base nesses direitos Constitucionais de segunda gerao, preocupa-se mais com o homem ser social do que outros direitos garantidos na Carta Primavera. !.5.!.( Direitos Constitucionais de terceira +erao Apesar de Antnio Augusto Canado Filho criticar a noo de geraes de direitos humanos, a terceira delas considerada: "[...] entre as distintas 'categorias' de direitos individuais e sociais ou coletivos s pode haver complementaridade e no antinomia, o que revela a artificialidade da noo simplista da chamada 'terceira gerao' de direitos humanos: os chamados direitos de solidariedade, historicamente mais recentes, mas que interagem com direitos individuais e sociais e no os 'substituem' 88
Referido direito trata de forma mais ampla e geral, sob o enfoque ambiental da qualidade de vida, que no vem a ser o enfoque do trabalho. (1E1> P%&t!LJ& M /aN'! /&$ !,.&IB! 0&,/t+tB0+&,a6 A proteo sade do empregado objeto de vrios dispositivos Constitucionais, que abordam o tema, seja de forma direta ou indireta. O artigo 7. da Carta Magna possui diversos incisos tratando do tema: "Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] 88 TRNDADE, Antnio Augusto Canado. 8 proteo internacional dos direitos hu%anos: "unda%entos &ur'dicos e instru%entos b2sicos. So Paulo: Saraiva, 1991, p. 41 38 XX - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XX - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; [...] XXV - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; 89 Ainda, o artigo 201, 10, da Constituio Federal determina: "Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos termos da lei, a: [...] 10. Lei disciplinar a cobertura do risco de acidente do trabalho, a ser atendida concorrentemente pelo regime geral de previdncia social e pelo setor privado. 90 Vale aqui apontar a observao de Arnaldo Sssekind, "para que o alcance maior do direito proteo no reside to-somente na reduo dos riscos decorrentes do trabalho, mas na sua total eliminao, mediante a remoo ou neutralizao das causas. 91 Sidnei Machado discorre: "[...] a eliminao do risco j est contida implicitamente na norma e, portanto, no comporta restrio em norma infraconstitucional. Mas quando no for possvel a eliminao do risco devido s limitaes fticas, deve-se reafirmar o direito do trabalhador a no suportar o risco supostamente inerente ao trabalho, na maioria das vezes artificialmente produzido por mquinas barulhentas, ambientes insalubres e organizaes do trabalho opressivas. [...] o direito do trabalho, garantido em norma de direito fundamental, vinculativa do legislador e o Judicirio, a prestar servios em ambiente de trabalho em condies que 89 BRASL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm. Acesso em 15 jul. 2008 90 BRASL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm. Acesso em 15 jul. 2008 91 SSSEKND, Arnaldo, et al. Co%ent2rios ? constituio. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1990, v. 1, p. 439 39 preservem a sua sade (fsica e mental) e garantam a sua segurana fsica 92 De forma muito significativa, o disposto no inciso XXV prev a responsabilidade civil do empregador no caso de dolo ou culpa, presumindo-se da a responsabilidade subjetiva. Para Antnio Lago Jnior, "a responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho progrediu sempre no sentido de no deixar o trabalhador [...] vtima do infortnio laboral, entregue prpria sorte 93 J no bastasse, o 10 do artigo 201 relaciona-se claramente com o inciso XXV, pois prev o custeio do acidente do trabalho por parte da previdncia social, conforme entende BRANDO: "Significa, em outras palavras, a autorizao dada, no plano constitucional, para o afastamento da exclusividade da cobertura dos danos porventura ocasionados pelo infortnio laboral, que passaro tambm a ser cobertos por meio de seguros privados, a ser regulamentado em sede de lei ordinria, o que representa o triunfo da tese privatista em detrimento da cobertura proporcionada pelo Poder Pblico, cujas conseqncias podem ser danosas para a coletividade, a exemplo do que j ocorre com os planos de sade. 94 Verifica-se, portanto, que a prpria Norma Constitucional busca a preveno dos acidentes de trabalho, regulando, de forma expressa, at mesmo o tipo de responsabilidade a ser aplicada, de forma geral. 92 MACHADO, Sidnei. 3 direito ? proteo ao %eio a%biente de trabalho no @rasil. So Paulo: LTr, 2001, p. 86/87 93 LAGO JNOR, Antnio. 8 responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho. 4n: LEO, Adroaldo. PAMPLONA FLHO, Rodolfo Mrio (Coord.). Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 49 94 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 103 40 CAPTULO > A RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR >1= CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL O debate acerca do conceito de responsabilidade civil atemporal e muito complexo, conforme ressaltado por OLVERA: "O instituto da responsabilidade civil, apesar de suas razes longnquas, continua desafiando os estudiosos e ocupando espao considervel na literatura jurdica, pelas inmeras discusses que ainda suscita. Antigas idias so invocadas a todo momento para solucionar novas ocorrncias, mantendo a efervescncia saudvel do debate jurdico. 95 95 OLVERA, Sebastio Geraldo de. )roteo &ur'dica ? sa5de do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2001, p. 225 41 :arton, citado por Aguiar Dias, define a responsabilidade "como a situao de quem, tendo violado uma norma qualquer, se v exposto s conseqncias desagradveis decorrentes dessa violao, traduzidas em medidas que a autoridade encarregada de velar pela observao do preceito lhe imponha [...] 96 O ncleo da responsabilidade civil no ordenamento jurdico ptrio encontrado especificamente nos artigos 186, 187 e 927 do Cdigo Civil, que assim dispem, respectivamente: 2Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. 97 Asseveram Carlos Alberto Menezes Direito e Srgio Cavalieri, que "a responsabilidade civil opera a partir do ato ilcito com o nascimento da obrigao de indenizar, tendo por finalidade tornar o inde%ne o lesado, colocar a vtima na situao em que estaria sem a ocorrncia do fato danoso. 98 Nessa perspectiva, vale a anlise em separado do abuso de direito e do ato ilcito como obrigaes de indenizar. >1=1= A$B/& '! '+%!+t& 0&#& .B,'a#!,t& 'a &$%+<aLJ& '! +,'!,+"a% 96 DAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 1995, v. 1, p. 3 97 BRASL. (ei ordin*ria n 1&.4&+, de 1& de ,aneiro de 2&&2. /nstit-i o 34di$o 3ivil. Disponvel em http!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(./0"2&&2"(1&4&+.htm. Acesso em 1+ ,-l. 2&&'. 98 DRETO, Carlos Alberto Menezes; CAVALER FLHO, Srgio. Co%ent2rios ao novo C/di+o Civil, v. 13, 2004, p. 48 42 A adoo do abuso de direito como um dos fundamentos da obrigao de indenizar, indubitavelmente foi uma grande conquista para o Ordenamento jurdico ptrio, segundo Rui STOCO: "Reitera-se que a adoo do abuso do direito como fundamento da obrigao de indenizar, equiparado que foi ao ato ilcito, constituiu um ato de coragem e o resgate de uma omisso antiga. , sem dvida, uma das maiores conquistas do Direito Brasileiro. 99 Existem, contudo, discusses acerca da aplicao subjetiva ou objetiva do abuso de direito como fato causador da obrigao de indenizar. O mesmo autor, ainda, citando Cludio Soares Levada, obtempera: "A doutrina tem sido massiva em vislumbrar na nova norma modalidade de ilcito objetivo, isto , a ser aferido em razo das conseqncias do ato em si, sem preocupaes com a inteno de o agente causar ou no dano deliberado vtima. Trata-se de mero exame a eventual desvio de finalidade da lei (social ou econmica), ou ainda aos deveres impostos pela chamada boa-f objetiva, como os de lealdade ou colaborao. No preciso, repita-se, inteno de causar dano por parte do ofensor. 100 E continua: "No entanto, o pargrafo 2. do art. 1.228 do CC de 2002 parece desdizer grande parte dessa objetividade, ao prever, quanto ao direito de exerccio da propriedade, que so defesos so atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem 101 Por outro lado, existe a corrente defendida pelo prprio STOCO: "No campo da culpabilidade, se o ato for praticado com a inteno deliberada de prejudicar, de causar dano ou de obter vantagem ilcita ainda que para isso possa o terceiro ser prejudicado ressuma claro que a obrigao de responder por este ato mostra- se evidente. O dolo, ainda que eventual quando o agente assume o risco de produzir o resultado , emprenha obrigao. 99 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 124 100 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 127 101 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 127 43 No importa, ainda, que o dolo seja especfico ou genrico. Mas no plano da culpa (stricto sensuD, em sede de abuso do direito, quer parecer que a chamada 'graduao da culpa' assume importncia. 102 Como a teoria da graduao da culpa pode ser utilizada tanto para tratar-se do abuso de direito como de ato ilcito, ser abordada em tpico separado. >1=1( O +60+t& 0&#& .at& <!%a'&% 'a %!/;&,/a$+6+'a'! O cometimento de ato ilcito, conforme determinao do artigo 186 do Cdigo Civil, j citado acima, gera tambm o dever de indenizar. STOCO ensina: "sso significa que, em suas interaes na sociedade, ao alcanar direito de terceiro, ou ferir valores bsicos da coletividade, o agente deve arcar com as conseqncias, sem o que impossvel seria a prpria vida em sociedade. Nasce, assim, ento, a teoria da responsabilidade, que se espraia por dois campos distintos, consoante os bens jurdicos ofendidos e o respectivo vulto na escala de valores do direito posto: o civil e o penal. 103 Verifica-se assim, que o ato ilcito adentra na esfera de responsabilizao penal, ao configurar como fato tpico e antijurdico, bem como na esfera civil, ao causar o dano a outrem. Segundo Rui Stoco: "Esse comportamento gera, para o autor, a responsabilidade civil. Que traz, como conseqncia, a imputao do resultado sua conscincia, traduzindo-se, na prtica, pela reparao do dano ocasionado, conseguida, normalmente, pela sujeio do patrimnio do agente, salvo quando possvel a execuo especfica. Por outras palavras, o ilcito figurando como fonte geradora de responsabilidade. 104 sto , na ocorrncia do ato ilcito, gera na esfera civil o dever de indenizar, alm da tutela penal a ser invocada, nos casos especificados na Norma Penal. 102 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 127 103 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 129 104 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 129 44 >1=1> T!&%+a 'a G%a'BaLJ& 'a CB6;a Verifica-se a importncia da graduao da culpa pelo texto do artigo 944, pargrafo nico, do Cdigo Civil: "Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao. 105 Tanto verdade que Yussef Cahali escreveu: "a) a determinao da responsabilidade do agente no prescindo do dolo, ao qual se equiparam a culpa grave, a m-f, a malcia, enfim, a @EssFilli+Geit dos alemes: em outros, ser suficiente a simples culpa, ainda que levssima, havendo mesmo aqueles em que o dever de indenizar exsurge objetivamente, em funo da simples causalidade; b) a presena do elemento subjetivo do dolo ou da culpa determina o agravamento da responsabilidade, com a adio de um plus indenizao ressarcitria. 106 Nesse sentido, STOCO finaliza: "Casos haver, ainda, em que a maior gravidade da culpa (em sentido lato) do agente ir refletir-se no agravamento de sua responsabilidade indenizatria, de modo a influir na determinao do >uantu% debeatur. mpe-se concluir, portanto, que em sede de abuso do direito a culpa levssima mostra-se irrelevante para efeito de responsabilizao, ou seja, no suficiente para induzir responsabilidade, sabido que, no conceito de culpa, em sentido amplo, o erro que ganha relevo ser apenas aquele inescusvel, que no pode ser relevado. 107 As trs diferentes graduaes de culpa mostram-se de extrema importncia para a configurao da responsabilidade civil, em especial no que tange ao >uantu% a ser fixado pelo Douto Magistrado. >1( ESP?CIES DE RESPONSABILIDADE CIVIL A idia central da responsabilidade civil infringir dever jurdico, causando dano a outrem. 105 BRASL. (ei ordin*ria n 1&.4&+, de 1& de ,aneiro de 2&&2. /nstit-i o 34di$o 3ivil. Disponvel em http!"" ###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(./0"2&&2"(1&4&+.htm. Acesso em 1+ ,-l. 2&&'. 106 CAHAL, Yussef Said. 4ndeni,ao se+undo a +ravidade da culpa. Revista da Escola Paulista da Magistratura, So Paulo, n. 1, p. 22, set.-dez. 1996 107 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 128 45 Cabe, por oportuno, destacar as diferentes espcies de responsabilidade civil, para o estudo do tema proposto. >1(1= R!/;&,/a$+6+'a'! 0+9+6 /B$j!t+9a Oliveira a entende como: "Pela concepo clssica da responsabilidade civil subjetiva, s haver obrigao de indenizar o acidentado se restar comprovado que o empregador teve alguma culpa no evento, mesmo que de natureza leve ou levssima. A ocorrncia do acidente ou doena proveniente do risco normal da atividade da empresa no gera automaticamente o dever de indenizar, restando vtima, nessa hiptese, apenas a cobertura do seguro de acidente do trabalho, conforme as normas da Previdncia social 108 Como requisitos, segue o mesmo autor: "na responsabilidade subjetiva s caber a indenizao se estiverem presentes o dano (acidente ou doena), o nexo de causalidade do evento com o trabalho e a culpa do empregador. Esses pressupostos e so indicados no art. 186 do Cdigo Civil e a indenizao correspondente no art. 99927 do mesmo diploma legal, com apoio maior no artigo 7., inciso XXV, da Constituio da Repblica. Se no resta comprovada a presena simultnea dos pressupostos mencionados, no vinga a pretenso indenizatria, valendo registrar que, nesse caso, o nus da prova atribudo ao autor. 109 Verifica-se, portanto, que o marco divisor a responsabilidade civil subjetiva, tambm chamada de aquiliana, a presena do elemento culpa, que ser tratado no tpico pertinente. GODNHO afirma: "O terceiro requisito , finalmente, a culpa empresarial. De maneira geral, segundo a doutrina e jurisprudncia dominantes desde o momento a afirmao jurdica de tais tipos de indenizao, a contar da Constituio de 1988, necessria a configurao da culpa do empregador ou de suas chefias pelo ato ou situao que provocou o dano no empregado. 110 108 OLVERA, Sebastio Geraldo de. ndenizaes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 94 109 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 95 110 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 620. 46 Dessa forma, em sendo evidenciados os requisitos elencados, restar caracterizada a responsabilidade civil na modalidade subjetiva. >1(1( R!/;&,/a$+6+'a'! 0+9+6 &$j!t+9a Apesar da necessidade de demonstrao de culpa, muitas vezes deixa o lesado sem a devida reparao, segundo STOCO, ao citar Alvino Lima, criou-se uma nova figura jurdica: "A jurisprudncia, e com ela a doutrina, convenceram-se de que a responsabilidade civil fundada na culpa tradicional no satisfaz e no d resposta segura soluo de numerosos casos. A exigncia de provar a vtima o erro de conduta do agente deixa o lesado sem a reparao, em grande nmero de casos. Com esta conotao, a responsabilidade, segundo a corrente objetivista, 'deve surgir exclusivamente do fato' 111 Assim, firma-se uma tendncia na responsabilizao civil em face do risco, em suas diversas espcies. Arremata Maria Helena Diniz: "A responsabilidade objetiva funda-se num princpio da equidade, existente desde o direito romano: aquele que lucra com uma situao deve responder pelo risco ou pelas desvantagens dela resultantes [...]. Essa responsabilidade tem como fundamento a atividade exercida pelo agente, pelo perigo que pode causar dano vida, sade, ou a outros bens, criando risco de danos para terceiros 112
Essa teoria veio corresponder idia de socializao do risco, recaindo a responsabilidade, independente de culpa, aquele que lucra com a atividade. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino a define como: "[...] uma imputao atribuda por lei a determinadas pessoas de ressarcirem os danos provocados por atividades exercidas no seu interesse e sob seu controle, sem que se proceda a qualquer indagao sobre o elemento subjetivo da conduta do agente ou de seus prepostos, bastando a relao de causalidade entre o 111 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 150 112 DNZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 43 47 dano sofrido pela vtima e a situao de risco criada pelo agente. 113 Exemplifica AZEVEDO, elucidando suas idias: "[...] se, por um fato jurdico (tufo), um recipiente de cido (instalado com toda segurana) arrastado a um rio, causando danos ecolgicos, a obrigao de indenizar existe, como tambm por ato lcito, de uma empresa poluente, que est autorizada sua atividade, dentro de certos parmetros, controlados por rgos pblicos. [...] A indenizao existe, portanto, to-somente por causa da atividade de risco, [...]. 114 Conforme verifica-se pelos apontamentos, o risco da atividade que determina a aplicao da responsabilidade civil objetiva. Contudo, esse risco pode dar-se de vrias formas diferentes, conforme ser analisado. 3.2.2.1 Risco-proveito Baseia-se na afirmao de que o responsvel pela obrigao " aquele que tira proveito da atividade danosa, com base no princpio de que, onde est o ganho, a reside o encargo. 115 Alvino Lima, considerando uma conquista a responsabilidade civil objetiva ressalta: "[...] nas suas mltiplas atividades, so os criadores de riscos, na busca de proveitos individuais. Se destas atividades colhem os seus autores todos os proventos, ou pelo menos agem para consegu-los, justo e racional que suportem os encargos, que carreguem com o nus, que respondam pelos riscos disseminados [...]. No justo, nem racional nem tampouco equitativo e humano, que a vtima, que no colhe os proveitos da atividade criadora dos riscos e que para tais riscos no concorreu, suporte os azares da atividade alheia. A questo da responsabilidade, que mera questo de reparao dos danos, de proteo do direito lesado, de equilbrio social, deve, pois, ser resolvida atendendo-se somente quele critrio objetivo; quem guarda os benefcios que o acaso da sua atividade lhe proporciona deve, inversamente, suportar os males decorrentes desta mesma atividade. 116 113 SANSEVERNO, Paulo de Tarso Vieira. Responsabilidade civil no c/di+o do consu%idor e a de"esa do "ornecedor. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 47 114 AZEVEDO, lvaro Vilaa. Teoria +eral das obri+aes: responsabilidade civil. 10 ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 283/284 115 CAVALER FLHO, Srgio. )ro+ra%a de responsabilidade civil. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 146 116 LMA, Alvino. Culpa e risco. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 119 48 Em tirando proveito o empregador do trabalho exercido pelo empregado, restar devidamente evidenciada a sua responsabilidade, independente da demonstrao da culpa. 3.2.2.2 Risco profissional Compreende o dever de indenizar partir dos danos ocorridos na atividade laboral desenvolvida, conforme ensina BRANDO, ao relatar que " a teoria do risco profissional compreende o dever de indenizar a partir do prejuzo ocasionado no desempenho de atividade laborativa ou profisso. Foi concebida especificamente para fundamentar os casos de acidentes de trabalho, ocorridos sem culpa do empregador. 117 Arremata CAVALER FLHO: "A responsabilidade fundada na culpa levava, quase sempre, improcedncia da ao acidentria. A desigualdade econmica, a fora de presso do empregador, a dificuldade do empregado de produzir provas, sem se falar nos casos em que o acidente decorria das prprias condies fsicas do trabalhador, quer pela sua exausto, quer pela monotonia da atividade, tudo isso acaba por dar lugar a um grande nmero de acidentes no indenizados, de sorte que a teoria do risco profissional veio afastar esses inconvenientes. 118 Dessa forma, com base no prprio Princpio da Proteo, o empregado resta devidamente abrigado pela Lei, que garantir uma indenizao independente da comprovao da culpa. 3.2.2.3 Risco de autoridade Ela vinculada a ordem direta do empregador ao empregado, que acaba acidentando-se em decorrncia do comando, segundo Antnio Carlos Arajo de Oliveira: "fundada na idia de que, se o empregado se acidenta, ao cumprir ordem do empregador, foi vtima do ato patronal 117 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 222 118 CAVALER FLHO, Srgio. )ro+ra%a de responsabilidade civil. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 146 49 subordinante. O que marca o infortunado a sua obedincia s ordens recebidas do empregador. 119 Ela calada na "mera condio de subordinao do empregado ao empregador, pelo contrato de trabalho. 120 3.2.2.4 Risco excepcional Embasada nas atividades de grande risco, como energia nuclear ou alta tenso. CAVALER FLHO destaca que "a reparao devida sempre que o dano conseqncia de um risco excepcional, que escapa atividade comum da vtima, ainda que estranho ao trabalho que normalmente exera. 121 BRANDO exemplifica: "Essa teoria atribui o dever de indenizar a partir da constatao de que algumas atividades acarretam excepcional risco, o que pode ser exemplificado com as atividades de energia eltrica de alta tenso, explorao de energia nuclear, transporte de explosivos, material radioativo, etc. 122 Em sendo desenvolvida atividade que, por s, gera risco a sade do empregado, a residir o dever de indenizar. 3.2.2.5 Risco criado Segundo Cludio Brando, "nessa modalidade, o dever de indenizar gerado quando, em razo de atividade ou profisso, o perigo criado, [...]. 123 119 OLVERA, Antnio Carlos Arajo de. 8 responsabilidade civil do e%pre+ador eplo acidente do trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 48. 120 FERNANDES, Anbal. 3s acidentes do trabalho: do sacri"'cio do trabalho ? preveno e ? reparao. 3. ed. So Paulo: LTr, 2003, p. 52 121 CAVALER FLHO, Srgio. )ro+ra%a de responsabilidade civil. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 146/147 122 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 223 123 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 223 50 Sua diferenciao das demais teorias do risco a seguinte, segundo BRANDO: "No se cogita do fato de ser o dano correlativo de um proveito ou vantagem para o agente e no h, por conseguinte, subordinao do dever de reparar ao pressuposto da vantagem. suficiente a anlise da atividade em si, independentemente do resultado que venha a proporcionar para quem a desenvolve. Pode ser considerada uma ampliao do risco proveito, e ao caracteriz-la, Antnio Elias de Queiroga explica: "Se, em decorrncia dessa atividade, algum vem a sofrer um dano, surge a obrigao de reparar, ainda que sua conduta seja isenta de culpa. [...] se o fato decorreu, objetivamente, da ao, imputa-se a responsabilidade ao autor, ainda que este no tenha agido culposamente. 124 Nessa situao, pouco importa se houve o proveito econmico ou no do empregador, mas simplesmente a existncia da atividade com finalidade lucrativa, que restar caracterizado o dever de indenizar. 3.2.2.6 Risco integral Define Slvio de Salvo Venosa: "[...] modalidade extremada que justifica o dever de indenizar at mesmo quando no existe nexo causal. O dever de indenizar estar presente to-s perante o dano, ainda que com culpa exclusiva da vtima, fato de terceiro, caso fortuito ou fora maior, [...] 125 BRANDO exemplifica: "[...] embora reconhea o carter excepcional dessa forma de responsabilidade, aplicvel somente em determinadas situaes, a exemplo da cobertura proporcionada pelo seguro obrigatrio de veculos automotores, [...]. Pode tambm ser mencionada, como exemplo, a indenizao por acidente do trabalho a cargo da Previd6encia Social, que devida mesmo quando resultarem presentes as causas excludentes do nexo de causalidade; a concesso do auxlio-doena acidentrio, na hiptese de afastamento do empregado a partir do dcimo - sexto dia, em 124 QUEROGA, Antnio Elias de. Responsabilidade civil e o novo c/di+o civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 12. 125 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: responsabilidade civil. 9 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 284. 51 virtude de acidente laboral encargo suportado pela Previdncia. 126 A teoria do risco integral abrange as mais diversas situaes de responsabilidade. Haver o dever de indenizar mesmo na inexistncia do nexo causal, culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior. >1> NATURE3A DOS DANOS DECORRENTES DO ACIDENTE DE TRABALHO Como j destacado, o dano pressuposto indispensvel para o deferimento de qualquer indenizao decorrente do acidente do trabalho, da afirmar CAO MRO que o dano " o elemento ou requisito essencial na etiologia da responsabilidade civil. 127 Rui Stoco, com a mesma opinio relata que "se no houver prova do dano, falta fundamento para a indenizao. No se admite o dano incerto, improvvel ou eventual, o dano condicional e nem mesmo o dano hipottico. 128
Verifica-se, portanto, que os danos so pressupostos indispensveis ao deferimento da indenizao, e podem ser de vrias espcies, a seguir tratadas, conforme ressalta OLVERA: "O acidente do trabalho ou as situaes equiparveis pode provocar danos de natureza material, moral e/ou esttica. 129 >1>1= Da,&/ #at!%+a+/ Humberto Theodoro Jnior o conceitua da seguinte forma: "O dano material o prejuzo financeiro efetivo sofrido pela vtima, causando por conseqncia uma diminuio do seu patrimnio, avalivel monetariamente. O dinheiro a forma e o padro natural de dimension-lo e o instrumento idneo para bem repar-lo. 130 126 BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed. So Paulo: LTR, 2006, p. 225 127 PERERA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. 2002, p. 37 128 STOCO, Rui. Tratado de Responsabildade civil. RT: So Paulo, 2004, p. 1181. 129 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 200 130 THEODORO JNOR, Humberto. Co%ent2rios ao novo C/di+o Civil. V , 2002, p. 62 52 Enfatiza Maria Helena Diniz que: "O dano patrimonial vem a ser a leso concreta, que afeta um interesse relativo ao patrimnio da vtima, consistente na perda ou deteriorao, total ou parcial, dos bens materiais que lhe pertencem, sendo suscetvel de avaliao pecuniria e de indenizao pelo responsvel. 131 Tem-se no Cdigo Civil, em seu artigo 402: "Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. 132 Pela determinao expressa do prprio Cdigo Civil, existem duas sub-espcies de danos materiais, os danos emergentes e lucros cessantes, como salienta OLVERA: "O Cdigo Civil estabelece no art. 402 que o ressarcimento dos danos abrange parcelas de duas naturezas: o que efetivamente o lesado perdeu e o que razoavelmente deixou de ganhar. Na apurao do que a vtima efetivamente perdeu temos os chamados danos emergentes ou danos positivos; na avaliao do que deixou de ganhar estaremos diante dos lucros cessantes ou danos negativos. 133 Nessa situao, pouco importa se houve o proveito econmico ou no do empregador, mas simplesmente a existncia da atividade com finalidade lucrativa, que restar caracterizado o dever de indenizar. 3.3.1.1 Dano emergente Sebastio Geraldo de Oliveira conceitua da seguinte forma: "O dano emergente aquele prejuzo imediato e mensurvel que surge em razo do acidente do trabalho, causando uma diminuio do patrimnio do acidentado. o prejuzo mais visvel porque representa dispndios necessrios e concretos cujos valores so apurveis nos prprios documentos de pagamento, [...]. 134
131 DNZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. v. 7, 2002, p. 62 132 BRASL. (ei ordin*ria n 1&.4&+, de 1& de ,aneiro de 2&&2. /nstit-i o 34di$o 3ivil. Disponvel em http!"" ###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(./0"2&&2"(1&4&+.htm. Acesso em 21 ,-l. 2&&'. 133 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 201 134 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 201 53 Como exemplo, o mesmo autor cita: "[...] tais como: despesas hospitalares, honorrios mdicos, medicamentos, aparelhos ortopdicos, sesses de fisioterapia, salrios para acompanhantes no caso de a vtima necessitar de assistncia permanente de outra pessoa ou, nos casos de bito, os gastos com funeral, luto, jazigo, remoo do corpo, etc. 135 O Cdigo Civil, em seus artigos 948 e 949, traz um rol exemplificativo, sem excluir as demais indenizaes que podem ser comprovadas: "Art. 948. No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes: - no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia; Art. 949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. 136 Dano emergente, portanto, divide-se em dano emergente, aquele em que se comprovam as despesas, e o lucro cessante, onde apurado o quanto o acidentado deixou de ganhar. 3.3.1.2 Lucro cessante OLVERA entende: "Alm das perdas efetivas dos danos emergentes, a vtima pode tambm ficar privada dos ganhos futuros, ainda que temporariamente. Para que a reparao do prejuzo seja completa, o art. 402 do Cdigo Civil determina o cmputo dos lucros cessantes, considerando-se como tais aquelas parcelas cujo recebimento, dentro da razoabilidade, seria correto esperar. Assim, como ponto de equilbrio, no pode ser considerada a mera probabilidade de alguma renda, nem se exige, por outro lado, certeza absoluta dos ganhos. 137 135 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 201 136 BRASL. (ei ordin*ria n 1&.4&+, de 1& de ,aneiro de 2&&2. /nstit-i o 34di$o 3ivil. Disponvel em http!"" ###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(./0"2&&2"(1&4&+.htm. Acesso em 21 ,-l. 2&&' 137 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 202 54 Existe, portanto, um critrio de razoabilidade que deve ser seguido, pautado no bom senso e pela expectativa do que efetivamente deveria ocorrer. Pontua Agostinho Alves que "o credor haveria de lucrar aquilo que o bom senso diz que lucraria. H a uma presuno de que os fatos se desenrolariam dentro do seu curso normal, tendo-se em vista os antecedentes. 138 Para tanto, a recomendao de Srgio Cavalieri importante: "Deve o juiz mentalmente eliminar o ato ilcito e indagar se aquilo que est sendo pleiteado a ttulo de lucro cessante seria a conseqncia do normal desenrolar dos fatos; se aquele lucro poderia ser razoavelmente esperado, caso no tivesse ocorrido o ato ilcito. 139 Rui Stoco, citando Pontes de Miranda, de forma muito sbia, ressalta ainda que "para que ocorra o direito aos lucros cessantes, a ttulo de perdas e danos, deve-se comprovar haver, com certeza, algo a ganhar, uma vez que s se perde o que se deixa de lucrar 140 >1>1( Da,&/ #&%a+/ 3.3.2.1 Dispositivos legais O dano moral legalmente abrangido pela Constituio Federal, em seu artigo 5. incisos V e X: "Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; 138 ALVM, Agostinho. Da ine.ecuo das obri+aes e suas conse>u#ncias. 1972, p. 190 139 CAVALER FLHO, Srgio. )ro+ra%a de responsabilidade civil. 2005, p. 98 140 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. RT: So Paulo, 2004, p. 1216. 55 X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; 141 Tambm o pelo Cdigo Civil, no artigo 186: "Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. 142 Apesar dos dispositivos legais serem abrangentes, pode-se entender o dano moral como a ofensa a um direito de personalidade. 3.3.2.2 Conceito Rodolfo Pamplona Filho entende ser o "[...] prejuzo ou leso de interesses e bens, cujo contedo no pecunirio, nem comercialmente redutvel a dinheiro, como o caso dos direitos da personalidade ou dos atributos da pessoa. 143 Valdir Florindo entende como "aquele decorrente de leso honra, dor-sentimento ou fsica, aquele que afeta a paz interior do ser humano, enfim, ofensa que cause um mal, com fortes abalos na personalidade do indivduo. 144 Yussef Said Cahali, em rol exemplificativo, destaca vrios eventos que podem causar o dano moral: "tudo aquilo que molesta gravemente a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que est integrado, qualifica-se, em linha de princpio, como dano moral; no h como enumer- los exaustivamente, evidenciando-se na dor, na angstia, no sofrimento, na tristeza pela ausncia de um ente querido falecido; no desprestgio, na desconsiderao social, no descrdito reputao, na humilhao pblica, no devassamento da 141 BRASL. 3onstit-io 5ederal de 19''. Disponvel em http!""###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"3onstit-icao"3onstit-iao.htm. Acesso em 21 ,-l. 2&&' 142 BRASL. (ei ordin*ria n 1&.4&+, de 1& de ,aneiro de 2&&2. /nstit-i o 34di$o 3ivil. Disponvel em http!"" ###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(./0"2&&2"(1&4&+.htm. Acesso em 21 ,-l. 2&&' 143 PAMPLONA FLHO, Rodolfo. Dano %oral na relao de e%pre+o. So Paulo: LTr, 1998, p. 02 144 FLORNDO, Valdir. 3 dano %oral e o direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2002, p. 53 56 privacidade; no desequilbrio da normalidade psquica, nos traumatismos emocionais, na depresso ou no desgaste psicolgico, nas situaes de constrangimento moral. 145 Na ocorrncia de qualquer uma das situaes que infrinjam um dos direitos da personalidade, haver direito a reparao pelo dano causado. 3.3.2.3 Aferio dos danos morais Sob a forma legal, existem a Lei de mprensa e o Cdigo Brasileiro de telecomunicaes que poderiam fornecer critrios para a aferio do dano moral. Contudo, por se tratarem de legislaes altamente especficas, fica prejudicada sua aplicao analgica, motivo pelo qual GODNHO utiliza os seguintes critrios: "Em sntese, os critrios orientadores do rgo judicante no exame da ocorrncia do dano moral so os seguintes: a) no tocante ao ato ofensivo em si: sua natureza (se um tipo civil apenas ou, ao contrrio, um tipo penal, por exemplo; a forma como se deu o ato, etc.); sua gravidade (a natureza j induz concluso sobre a gravidade, embora esta possa derivar tambm de outros fatores, como, por exemplo, a permanncia no tempo dos efeitos da ofensa); o tipo de bem jurdico tutelado que a ofensa atinge (honra, intimidade, vida privada, por exemplo); b) no tocante relao do ato com a comunidade: a repercusso do ato (seja quanto intensidade da repercusso profunda, leve, etc. seja quanto sua abrangncia: larga, restrita, etc.); c) no tocante pessoa do ofendido: a intensidade de seu sofrimento ou desgaste; a posio familiar, comunitria ou poltica do ofendido, seu nvel de escolaridade; d) no tocante pessoa do ofensor: sua posio socioeconmica (tratando-se de empregador pessoa fsica, evidentemente deve- se tomar tambm em considerao os aspectos individuais do ofensor); a ocorrncia (ou no) de prticas reiteradas de ofensas da mesma natureza e gravidade; a intensidade do dolo e culpa do praticante do ato ou por ele responsvel; e) a existncia (ou no) de retratao espontnea e cabal pelo ofensor e a extenso da reparao alcanada por esse meio pelo ofendido. Registre-se, a propsito, que a retratao no 145 CAHAL, Yussef Said. Dano %oral, 2005, p. 22-23 57 necessariamente exclui a responsabilidade pela reparao, embora atenue o valor reparatrio a ser fixado. 146 Mostram-se, portanto demasiadamente especficos e complexos os requisitos para aferio dos danos morais. 3.3.2.4 Valor ndenizatrio O critrio fixado para o pagamento dos danos materiais no pode ser utilizado para o valor referente aos danos morais, especialmente porque aqueles pautam-se em requisitos objetivos, e estes em subjetivos. Tanto que OLVERA descreve: "O pagamento da indenizao dos danos morais, no entanto, no obedece ao mesmo critrio aplicado aos danos materiais. Em vez de estabelecer um valor mensal na forma de pensionamento, os danos morais devem ser arbitrados para pagamento imediato, em parcela nica, como forma rpida de amenizar o sofrimento e propiciar alguma melhoria de vida para a vtima, considerando as suas condies pessoais. 147 Nesse sentido, observou o juiz Pris Pena, do Tribunal de Alada de Minas Gerais, que: "Em matria de dano moral, o valor da indenizao h de ser suficiente tanto para facilitar a que o ofendido obtenha lenitivos para a sua dor, no pela quantificao em termos materiais, como, tambm, porque, merc da indenizao respectiva, poder cercar-se de condies de sobrevivncia mais compatveis com sua dignidade de pessoa humana, tornando-a mais apta ao enfrentamento diuturno de sua deficincia. Alm disso, tal condenao tem o efeito pedaggico, no sentido de tornar a sociedade efetivamente mais humana, colocando-a sob a gide dos princpios ticos impedientes e dissuasivos de condutas quais a que teve a r 148
Aps a verificao dos requisitos elencados pela Doutrina e Jurisprudncia, deve o julgador fixar, de forma moderada, fixar a justa indenizao. 146 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 624-625 147 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 215 148 Cf. MNAS GERAS. TAMG. 1. Cm. Civ. Ap. Civel 213.381-9, Rel. Juiz Pris Pena, julgada em 11 jun. 1996. 58 >1>1> Da,& !/tCt+0& Para conceituar o dano esttico, Maria Helena Diniz escreve: "O dano esttico toda alterao morfolgica do indivduo, que, alm do aleijo, abrange as deformidades ou deformaes, marcas e defeitos, ainda que mnimos, e que impliquem sob qualquer aspecto um afeamento da vtima, consistindo numa simples leso desgastante ou num permanente motivo de exposio ao ridculo ou de complexo de inferioridade, exercendo ou no influncia sobre sua capacidade laborativa. 149 Jos de Aguiar Dias entende como: "[...] consiste na penosa sensao de ofensa, na humilhao perante terceiros, na dor sofrida, enfim, nos efeitos puramente psquicos e sensoriais experimentados pela vtima do dano, em conseqncia deste, seja provocada pela recordao do defeito ou da leso, quando no tenha deixado resduo mais concreto, seja pela atitude de repugnncia ou de reao ridcula tomada pelas pessoas que o defrontam. 150 Verifica-se, portanto, que havendo a ofensa a beleza da pessoa humana, ser indenizvel atravs do dano esttico. 3.3.3.1 Cumulao com danos morais Muito discute-se acerca da cumulao ou no dos danos morais com danos estticos. OLVERA defende a sua cumulao, nos seguintes termos: "No entanto, mesmo estando o dano esttico compreendido no gnero dano moral, a doutrina e a jurisprudncia evoluram para deferir indenizaes distintas quando esses danos forem passveis de apurao em separado, com causas inconfundveis. O dano esttico est vinculado ao sofrimento pela deformao com seqelas permanentes, facilmente percebidas, enquanto o dano moral est ligado ao sofrimento e todas as demais conseqncias nefastas provocadas pelo acidente. 151 Tanto verdade que o Superior Tribunal de Justia, em julgamento recente, vem decidindo pela possibilidade de cumulao: 149 DNZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, 2002, p. 73. 150 DAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 9 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 743 151 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 220 59 ""NDENZAO. "DANOS ESTTCOS" OU "DANOS FSCOS". NDENZABLDADE EM SEPARADO. 1. A jurisprudncia da 3 Turma admite sejam indenizados, separadamente, os 'a,&/ #&%a+/ e &/ 'a,&/ !/tCt+0&/ oriundos do mesmo fato. Ressalva do entendimento do relator. 2. As seqelas fsicas decorrentes do ato ilcito, mesmo que no sejam visveis de ordinrio e, por isso, no causem repercusso negativa na aparncia da vtima, certamente provocam intenso sofrimento. Desta forma, as leses no precisam estar expostas a terceiros para que sejam indenizveis, pois o que se considera para &/ 'a,&/ !/tCt+0&/ a degradao da integridade fsica da vtima, decorrente do ato ilcito. 3. Os 'a,&/ #&%a+/ fixados pelo Tribunal recorrido devem ser majorados pelo STJ quando se mostrarem irrisrios e, por isso mesmo, incapazes de punir adequadamente o autor do ato ilcito e de indenizar completamente os prejuzos extra patrimoniais sofridos pela vtima. 4. Provido o recurso especial da parte que pretendia majorao dos 'a,&/ #&%a+/ fica prejudicado o recurso especial da parte que pretendia a reduo da indenizao. ATO LCTO. VTMA. PERDA DA CAPACDADE LABORATVA. PRESUNO. POSSBLDADE. PENSO. FXAO. CONSTTUO DE CAPTAL. NECESSDADE. SMULA 313. 1. Presume-se a reduo da capacidade laborativa da vtima de ato ilcito que sofre graves seqelas fsicas permanentes, evidentemente limitadoras de uma vida plena. 2. O s fato de se presumir que a vtima de ato ilcito portadora de limitaes est capacitada para exercer algum trabalho no exclui o pensionamento, pois a experincia mostra que o deficiente mercado e trabalho brasileiro restrito mesmo quando se trata de pessoa sem qualquer limitao fsica. 3. Sem provas do exerccio de atividade remunerada, tampouco de eventual remunerao recebida antes do ato ilcito, a vtima tem direito a penso mensal de 1 (um) salrio mnimo, desde o evento danoso at o fim de sua vida. 4. A indicao de termo final do pensionamento s cabvel quando se pretende penso por morte, pois deve-se presumir que a vtima, no fosse o ato ilcito, viveria tempo equivalente expectativa mdia de vida do brasileiro. 5. "Em ao de indenizao, procedente o pedido, necessria a constituio de capital ou cauo fidejussria para a garantia de pagamento da penso, independentemente da situao financeira do demandado." 6. lcito ao juiz determinar que o ru constitua capital para garantir o adimplemento da penso a que foi condenado, mesmo sem pedido do autor. LMTES DA LDE. JUZ E TRBUNAL QUE SE AFASTAM DO PEDDO NCAL. AUTORA QUE PRETENDE, EM RECURSO ESPECAL, RESTABELECMENTO DA SENTENA EXTRA PETTA. MPOSSBLDADE. 1. Pedindo a autora a condenao da r no pagamento de penso mensal para custear futuros tratamentos mdicos, remdios, exames e outros, no lcito ao juiz julgar procedente 60 o pedido para determinar que a r pague plano de sade para a autora. 2. Reformada a sentena extra petita pelo Tribunal, para afastar condenao concedida pelo juiz , no lcito autora, ignorando o prprio pedido inicial, postular em recurso especial o restabelecimento da sentena. 3. Nessa situao, acolhido o pedido recursal, outorga-se tutela extra petita (porque a autora obter o que no postulou na inicial). De outro lado, acolhido o pedido da inicial, a autora obter o que no postulou no recurso especial. 152 Resta claro e evidente que os Tribunais, manifestado pelo entendimento do Superior Tribubal de Justia, que so cumulveis as indenizaes por danos estticos e danos morais. >1D REGUISITOS PARA RESPONSABILIDADE INDENI3AT2RIA Alguns requisitos, tambm chamados de requisitos clssicos, so indispensveis para a caracterizao da responsabilidade civil, ou mesmo dever de indenizar. DELGADO explica que "h requisitos essenciais para a responsabilizao empresarial. Sem a conjugao unitria de tais requisitos, no h que se falar responsabilidade do empregador por qualquer das indenizaes acima referidas. 153 E o mesmo autor continua, enumerando quais so esses requisitos: "Tais requisitos, em princpio, so: dano, nexo causal; culpa empresarial. 154 Com escopo no ensinamento do autor, passa-se a anlise dos trs requisitos clssicos. >1D1= Da,& da lio de DELGADO: 152 BRASLA. SUPEROR TRBUNAL DE JUSTA. 3. Turma. Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, julgado em 13 fev. 2007 153 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 624-619 154 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 624-619 61 "No tocante ao dano alegado, necessria a evidenciao de sua existncia. Ainda que se saiba no ser essa evidncia necessariamente material, ela tem de ser aferida, no caso concreto, com consistente segurana. claro que no dano material resultante de leso acidentria podem ser mensurados ou estimados com certa preciso os danos emergentes e os lucros cessantes, uma vez que vinculados a despesas j feitas ou a se fazer em virtude da leso, vinculando-se ainda perda patrimonial efetiva ou estimada em decorrncia da restrio ou inviabilizao laborativas. No dano imagem tambm possvel, muitas vezes, estima com maior preciso o valor econmico do prejuzo causado. J no dano moral, no sentido estrito, no dano esttico e em certas situaes de dano imagem torna-se mais subjetiva a aferio do dano e, desse modo, sua prpria evidenciao processual. De todo modo, essa evidncia tem de emergir do processo, sob pena de faltar um requisito essencial incidncia da indenizao viabilizada pela ordem jurdica. claro que certos danos, na presente seara temtica, so, como se sabe, at mesmo auto- evidentes.H 155 As espcies de danos, quantificaes, provas, e outras questes relevantes, j foram devidamente tratadas no Captulo 3 deste trabalho. >1D1( N!K& 0aB/a6 O nexo causal um dos requisitos essenciais para a responsabilizao civil. CAVALER lembra que "o conceito de nexo causal no jurdico; decorre das leis naturais, constituindo apenas o vnculo, a ligao ou relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado. 156 OLVERA conceitua como: "[...] o vnculo que se estabelece entre a execuo do servio (causa) e o acidente do trabalho ou doena ocupacional (efeito). Pode-se afirmar que esse pressuposto o primeiro que deve ser investigado, porquanto se o acidente no estiver relacionado ao trabalho desnecessrio, por bvio, analisar a extenso dos danos e a culpa patronal. 157 155 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 624-619-620 156 CAVALER FLHO, Srgio. )ro+ra%a de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros Editores, 1996, p. 48 157 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 220 62 RU STOCO destaca a importncia do nexo de causalidade, ao relatar que: " necessrio, alm da ocorrncia dos dois elementos precedentes, que se estabelea uma relao de causalidade entre a injuridicidade da ao e o mal causado, ou, na feliz expresso de Demogue, ' preciso esteja certo que, sem este fato, o dano no teria acontecido. Assim, no basta que uma pessoa tenha contravindo a certas regras: preciso que sem esta contraveno, o dano no ocorreria. 158 Existe, contudo, uma tendncia de flexibilizao dos pressupostos da responsabilidade civil, com o propsito de aumentar a proteo das vtimas de acidentes. Tanto verdade que a professo Gisela Sampaio escreve: "Nos ltimos tempos, acompanhando as transformaes da responsabilidade civil, o conceito de nexo causal foi flexibilizado, com vistas a permitir a efetivao do princpio da reparao integral. No mais possvel em alguns casos, luz dos princpios constitucionais, exigir da vtima a prova cabal e absoluta da relao de causalidade. Dessa forma, apesar de o nexo causal ser, tal qual o dano, um dos elementos da responsabilidade civil, exige-se, com fundamento na nova ordem constitucional, que a prova da relao de causalidade seja flexibilizada em certas situaes. 159
O nexo causal estabelece a relao de causa e efeito, sendo que, em havendo a causa, deve conseqentemente o efeito estar relacionado. 3.4.2.1 Nexo concausal Pode-se admitir, para efeitos de responsabilizao civil, a concausalidade, que para CAVELER "[...] outra causa que, juntando-se principal, concorre para o resultado. Ela no inicia e nem interrompe o processo causal, apenas o refora, tal qual um rio menor que desgua em outro maior, aumentando-lhe o caudal. 160 Anota Humberto Theodoro Jnior: 158 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. RT: So Paulo, 2004, p. 1216 159 CRUZ, Gisela Sampaio da. 3 proble%a do ne.o causal na responsabilidade civil. 2005, p. 347 160 CAVALER FLHO, Srgio. )ro+ra%a de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 84 63 "O problema da causalidade ultrapassa o terreno do direito e transita por vrios planos como o da lgica e o das cincias naturais. Por mais que se tente em doutrina equacionar-se uma regra para a generalidade dos casos de ato ilcito, as solues so sempre incompletas e servem apenas de um roteiro, cuja observncia depender sempre de uma integrao a cargo do juiz, que haver de valer-se da prudncia e da lgica do razovel, luz dos detalhes do caso concreto. 161 Os Tribunais admitem a sua ocorrncia: "Em matria de responsabilidade civil, havendo 'causalidade mltipla', cumpre precisar qual entre as circunstncias fticas a causa eficiente do prejuzo. Se certo que no se pode eleger arbitrariamente o fato gerador da responsabilidade, tambm no adequado optar, de modo absoluto, em favor da chamada 'equivalncia das condies'. O meio-termo ilustrado pelo exame de cada caso concreto a melhor soluo. No caso especfico, est evidenciado que os atos imputados Unio (campanha publicitria utilizando o nome prprio 'Brulio' para designar o rgo sexual masculino) no foram a causa nica do dano moral alegado. Pelo contrrio: outras circunstncias de fato concorreram decisivamente, e quanto a estas cumpria ao autor o nus da prova 162 O nexo concausal estabelece que o dano, apesar de no estar relacionado diretamente com a conduta, esta auxiliou de forma indireta naqueles. 3.4.2.2 Rompimento do nexo causal O nexo causal pode ser rompido na ocorrncia de caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva da vtima, ou fato de terceiro, segundo a lio de STOCO: "Quando o sujeito passivo da relao processual afirma que o fato se deu em razo de caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva da vtima, ou at mesmo por fato de terceiro, em verdade est buscando demonstrar a inexistncia de nexo de causa e efeito entre ele e o resultado, pois possvel que algum se envolva em determinado evento sem que lhe tenha dado causa. 163 Em havendo uma das situaes j descritas, no haver o nexo causal, sendo indevida qualquer indenizao. 161 THEODORO JNOR, Humberto. Co%ent2rios ao novo C/di+o Civil. V , t. 2, 2003, p. 94 162 PORTO ALEGRE. Tribunal Regional Federal da 4. Regio. 3 Turma. Apelao 2000.04.01.004115-1. Relator Teori Albino Zavascki. Julgado 27.04.2000. 163 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. RT: So Paulo, 2004, p. 147. 64 (.0.!.!.1 Culpa e.clusiva da v'ti%a OLVERA define a culpa exclusiva da vtima da seguinte forma: "Fica caracterizada a culpa exclusiva da vtima quando a causa nica do acidente do trabalho tiver sido a sua conduta, sem qualquer ligao com o descumprimento das normas legais, contratuais, convencionais, regulamentares, tcnicas ou do dever geral de cautela por parte do empregador. 164 Continua o mesmo autor, citando o seguinte exemplo: "Se o empregado, por exemplo, numa atitude inconseqente, desliga o sensor de segurana automtica de um equipamento perigoso e posteriormente sofre acidente por essa conduta, no h como atribuir culpa em qualquer grau ao empregador, pelo que no se pode falar em indenizao 165 Apesar do empregador dever resguardar a salubridade e segurana no local de trabalho, em operando com dolo ou culpa o empregado, que resulte em seu acidente, no haver responsabilidade civil do empregador. (.0.!.!.! Caso "ortuito ou "ora %aior CAVALER diferencia os dois institutos da seguinte forma: "Estaremos em face do caso fortuito quando se tratar de evento imprevisvel e, por isso, inevitvel; se o evento for inevitvel, ainda que previsvel, por se tratar de fato superior s foras do agente, como normalmente so os fatos da natureza, como as tempestades, enchentes, etc., estaremos em face da fora maior, como o prprio nome diz. o acto o" ;od, no dizer dos ingleses, em relao ao qual o agente nada pode fazer para evit-lo, ainda que previsvel. A imprevisibilidade, portanto, o elemento indispensvel para a caracterizao do caso fortuito, enquanto a inevitabilidade da fora maior. 166 Contudo, o caso fortuito ou fora maior no considerado excludente de nexo causal quando o caso fortuito for gerado pela atividade desempenhada pela empresa. 164 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 146 165 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 147 166 CAVALER FLHO, Srgio. )ro+ra%a de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 91 65 Slvio Rodrigues escreve que "quando o fato de que resultou o acidente est ligado pessoa, ou coisa, ou empresa do agente causador do dano (o que se poderia chamar de fortuito interno), mais rigoroso deve ser para com este o julgador, ao decidir a demanda proposta pela vtima. 167 (.0.!.!.( -ato de terceiro Caio Mrio entende o fato de terceiro da seguinte forma: "Conceitua-se em termos mais sutis a caracterizao do terceiro como excludente de responsabilidade civil. Esta se decompe, nos dois plos ativo e passivo: as pessoas do agente e da vtima. Considera-se, ento, terceiro qualquer outra pessoa, estranha a este binmio, que influi na responsabilidade pelo dano. Mas para que seja excludente, mister que por sua conduta atraia os efeitos do fato prejudicial e, em conseqncia, no responda o agente, direta ou indiretamente, pelos efeitos do dano. Exemplifica-se, como no sendo terceiros, os filhos, os tutelados, os empregados, os aprendizes, os discpulos, os executores de um contrato, etc. 168 Apesar de no gerar responsabilizao civil do empregador, o fato de terceiro ser segurado pela Previdncia Social, conforme relata OLVERA: "Como se v, no acidente provocado por terceiros, a vtima ter o amparo dos benefcios previstos na legislao acidentria; contudo, no caber a reparao civil por parte do empregador em razo da ausncia do nexo causal do acidente com a prestao do trabalho. certo, todavia, que o acidentado poder, se for o caso, postular a devida indenizao em face do terceiro causador do dano, porquanto em relao a ele estar presente o nexo causal direto. Novamente trata-se de inexistncia do nexo causal entre a conduta do empregador e os danos decorrentes, inexistindo a responsabilidade do empregador. >1D1> CB6;a O estudo da culpa indispensvel para a fixao da matria, em que pesem os defensores da teoria do risco integral no utilizarem-na, a 167 RODRGUES, Silvio. Responsabilidade civil, 2002, p. 175-176 168 PERERA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil, 9 ed., 2002, p. 303 66 jurisprudncia e doutrina majoritria entendem pela responsabilidade civil mediante a demonstrao de culpa. Aps um estudo sobre o homem em sociedade, Carlos Alberto Menezes Direito a conceitua: "Vivendo em sociedade, o homem tem que pautar a sua conduta de modo a no causar dano a ningum. Ao praticar os atos da vida, mesmo que lcitos, deve observar a cautela necessria para que de seu atuar no resulte leso a bens jurdicos alheios. Essa cautela, ateno ou diligncia, convencionou-se chamar de dever de cuidado objetivo. A culpa tem sido definida como a conduta contrria diligncia ordinria e comumente usada. Por diligncia entende-se o zelo, a cautela, o cuidado para cumprir o dever; o esforo da vontade exigvel para determinar e executar a conduta necessria ao cumprimento do determinado dever. 169 A culpa um dos pressupostos do dever de indenizar, e reside, em diversas ocasies, na ausncia de diligncia do empregador. 3.4.3.1 Modalidades de culpa A culpa pode ser evidenciada em trs modalidades. Negligncia, imprudncia, ou impercia. Rui Stoco as define da seguinte forma: "A culpa pode empenhar ao ou omisso e revela-se atravs da i%prud#ncia: comportamento aodado, precipitado, apressado, exagerado ou excessivo; ne+li+#ncia: quando o agente se omite deixa de agir quando deveria faz-lo e deixa de observar regras subministradas pelo bom senso, que recomendam cuidado, ateno e zelo; e i%per'cia: a atuao profissional sem o necessrio conhecimento tcnico ou cientfico que desqualifica o resultado e conduz ao dano. 170 Pode-se ainda estender a idia, e acrescer a culpa in eli+endo, in vi+ilando e in co%%ittendo, in o%%itendo, que segudo Rui Stoco so: "Culpa in eli+endo a oriunda da m escolha do representante, ou do preposto. Caracteriza-a, exemplificadamente, o fato de 169 DRETO, Carlos Alberto Menezes; CAVALER, Srgio. Co%ent2rios ao novo c/di+o civil. V. X, 2004, p. 65 170 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. RT: So Paulo, 2004, p. 136 67 admitir ou de manter o proponente a seu servio empregado no legalmente habilitado, ou sem as aptides requeridas. Culpa in vi+ilando a que promana de ausncia de fiscalizao por parte do patro, quer relativamente aos seus empregados, quer no tocante prpria coisa. o caso da empresa de transportes, que tolera a sada de veculos desprovidos de freios, dando causa a acidentes. Verifica-se a culpa in co%%ittendo, quando o agente pratica ato positivo (imprud6encia), enquanto a in o%ittendo decorre de absteno (negligncia). 171 Em havendo a caracterizao de qualquer uma das modalidades de culpa, restar demonstrada a responsabilidade do empregador, desde que os demais requisitos estejam presentes. 3.4.3.2 Graus de culpa A culpa pode ocorrer em trs diferentes graus: levssimo, leve e grave. A culpa ser considerada grave quando "o causador do acidente do trabalho tiver agido com extrema negligncia ou imprudncia, com grosseira falta de cautela, atuando com descuido injustificvel ao empregador normal. Pode ser tambm chamada de culpa consciente, que se avizinha do dolo eventual do Direito Penal 172
Segundo OLVERA, a culpa leve e levssima ser "aquela infrao que o empregador mdio teria evitado, ou seja, aquele patro que adota o nvel de ateno ordinria, o equivalente ao bonus pater "a%ilias. J a culpa levssima ficar caracterizada quando ocorre a falta cuja preveno est acima do padro mdio da sociedade, mas um empregador bastante diligente, especialmente cuidadoso, t-la-ia evitado. 173 Cabe ressaltar que para efeitos de responsabilidade civil do empregador, pouco importa o grau de culpa: 171 STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. RT: So Paulo, 2004, p. 136 172 CAVALER FLHO, Srgio. )ro+ra%a de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 62 173 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 147 68 "O grau de culpa do empregador no acidente do trabalho no impede o direito indenizao devida ao acidentado, j que o art. 7., XXV, da Constituio, s exige a presena do dolo ou culpa, sem mencionar o qualificativo da culpa grave, como previsto na antiga Smula n. 229 do STF, que ficou superada nesse aspecto. 174 Contudo, ser relevante para o >uantu% fixado a ttulo de indenizao, uma vez que o artigo 944 do Cdigo Civil estabelece: "Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao. 175 Segundo OLVERA: "O julgamento por equidade, quando o dano decorrente do acidente for grande e a culpa do empregador mnima, permitir ao juiz dosar ponderadamente a indenizao, considerando todas as singularidades do caso concreto e at mesmo as posses do ofensor e da vtima, especialmente no que se refere ao arbitramento dos danos morais. 176 Os graus de culpa do empregador so de extrema importncia para a fixao do >uantu% indenizatrio a ser deferido pelo Magistrado. 3.4.3.3 Culpa concorrente da vtima Dispe o artigo 945 do Cdigo Civil: "Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano. 177 No Cdigo Civil de 1916 sequer havia previso expressa da concorrncia de culpas, sendo essa uma adaptao doutrinria e jurisprudencial. 174 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 183 175 BRASL. (ei ordin*ria n 1&.4&+, de 1& de ,aneiro de 2&&2. /nstit-i o 34di$o 3ivil. Disponvel em http!"" ###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(./0"2&&2"(1&4&+.htm. Acesso em 24 ,-l. 2&&' 176 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 184. 177 BRASL. (ei ordin*ria n 1&.4&+, de 1& de ,aneiro de 2&&2. /nstit-i o 34di$o 3ivil. Disponvel em http!"" ###.planalto.$ov.br"ccivil%&3"(./0"2&&2"(1&4&+.htm. Acesso em 24 ,-l. 2&&' 69 Segundo Cunha Gonalves, a partilha dos prejuzos deve ser efetuada da seguinte forma: "A melhor doutrina a que prope a partilha dos prejuzos: em partes iguais, se forem iguais as culpas ou no for possvel provar o grau de culpabilidade de cada um dos co-autores; em partes proporcionais aos seus graus de culpa, quando estas forem desiguais. 178 Contudo, em sede de acidentes de trabalho, na maior parte dos sinistros a culpa ser atribuda com maior densidade ao empregador, que possui os poderes diretivos, segundo entendimento de Sebastio de Oliveira: "Est sedimentado o entendimento de que os acidentes do trabalho ocorrem em razo de uma rede de fatores causais, cujas variveis so controladas, em sua maior parte, exclusivamente pelo empregador. Com isso, muitas vezes a culpa patronal absorve ou mesmo neutraliza a culpa da vtima, em razo das diversas obrigaes preventivas que a lei atribui s empresas. 179 Podem ocorrer situaes nas quais empregado e empregador obraram com culpa. Contudo, em grande parte das situaes, a culpa do empregado to mnima que absorvida pela culpa do empregador, que possui maior grau de responsabilidade pela salubridade no ambiente de trabalho. CONSIDERA4OES PINAIS O presente trabalho teve como objetivo a anlise da responsabilidade civil do empregador no acidente de trabalho. 178 GONALVES, Cunha. Tratado de direito civil. V. X, t , p. 1906. 179 OLVERA, Sebastio Geraldo de. 4ndeni,aes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 187. 70 Atualmente, em face as diversas modificaes trazidas pela Legislao Civil, interpretaes jurisprudenciais e ensinamentos doutrinrios, o tema mostrou-se demasiadamente controvertido, e at mesmo novidade na esfera do direito do trabalho, com a alterao da competncia trazida pela Emenda Constitucional n. 45. Para o seu desenvolvimento lgico, o trabalho foi dividido em trs captulos. No primeiro captulo restou estudado o empregador, sob os mais diferentes aspectos, partindo-se do conceito, suas espcies, equiparao, e os efeitos causados pela sucesso de empregadores. No segundo captulo foi tratado do tema acidente de trabalho, onde realizou-se um sucinto estudo sobre o histrico das Leis acidentrios, espcies legais de acidente de trabalho, sua conceituao, as doenas ocupacionais que so equiparadas ao acidente de trabalho, bem como as normas de segurana do trabalho, exigidos pela CLT e Legislao esparsa. No terceiro e ltimo captulo, foi analisada a responsabilidade civil, sob o aspecto do direito do trabalho, com a conceituao da responsabilidade civil, suas espcies, a natureza dos danos decorrentes do acidente de trabalho, requisitos para a responsabilidade indenizatria. Por derradeiro, retoma-se as hipteses da pesquisa: A responsabilidade a ser aplicada a subjetiva, tendo em vista a previso legal existente, que foi confirmada, tendo em vista a norma Constitucional do artigo 7., inciso XXV, ressalvada a ocorrncia da responsabilizao objetiva nos casos do risco causado pela atividade profissional. A empresa poder ser condenada a indenizar o empregado por danos morais, materiais e estticos, sendo estes os trs grandes grupos de espcies de indenizao existentes, 71 apesar de correntes doutrinrias entenderem que os danos estticos so uma das espcies de dano moral. O empregador poder ser isentado de responsabilidade na ocorrncia de culpa exclusiva da vtima, ou tambm na ocorrncia de caso fortuito, fora maior, alm da responsabilidade de terceiro pelo fato danoso. 72 REPERNCIA DAS PONTES CITADAS OLVERA, Sebastio Geraldo de. ndenizaes por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 3. ed. So Paulo: LTr, 2007. ALVM, Agostinho. Da ine.ecuo das obri+aes e suas conse>I#nciasC 1972. AZEVEDO, lvaro ViALVM, Agostinho. Da ine.ecuo das obri+aes e suas conse>u#nciasC 1972. AZEVEDO, lvaro Vilaa. Teoria +eral das obri+aes: responsabilidade civil. 10 ed. So Paulo: Atlas, 2004. BONAVDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1994. BRANDO, Cludio. 8cidente do trabalho e responsabilidade civil do e%pre+ador. 2. ed.So Paulo: LTr, 2006. BRANDMLLER, Primo A. )er'cia *udicial e% acidentes e doenas do trabalho, 1996. BRASL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 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Identificação e Avaliação Dos Riscos Físicos, Químicos, Biológicos, Ergonômicos e de Acidentes em Uma Estação de Tratamento de Água Municipal Monografia