LA PRETENSIN DE REPOSICIN EN LA NUEVA LEY PROCESAL

DEL TRABAJO (Ley N 29497)

Fernando Murillo Flores
1
Yo creo que lo mejor es conocer el pasado, ocuparse
mucho del presente y slo un poco del futuro
Poltica para Amador.
Fernando Savater
Suma!": I. Introduccin. II. La pretensin de reposicin. III. Un poco de istoria
so!re la pretensin de reposicin. I". #l resta!lecimiento del dereco
constitucional al tra!a$o. ". La pretensin de reposicin ante el despido
nulo por ra%n de inconstitucionalidad. "I. La pretensin de nulidad de
despido en la va la!oral ordinaria. "II. La pretensin de reposicin en la
va la!oral a!reviada. "III. La posi!ilidad de pretender la reposicin& el
pa'o de las remuneraciones de$adas de perci!ir ( los depsitos de la )*S
en el proceso la!oral ordinario. I+. )onclusiones.
I. I#$"%u&&!'#.
#l artculo ,., de la -ueva Le( Procesal del *ra!a$o .-LP*/ esta!lece 0ue es
competencia del 1u%'ado #speciali%ado de *ra!a$o& En proceso abreviado
laboral, de la reposicin cuando sta se plantea como pretensin principal
nica. Una interpretacin de esta norma nos lleva a concluir& adem2s& 0ue a
dica pretensin principal 3nica .reposicin/& le podran ser acumula!les
otras pretensiones (& 0ue cuando as se plantee una demanda& de!er2
transitar por el proceso ordinario la!oral
,
.
Si !ien la -LP* contempla la pretensin de reposicin como una posi!le de
demandarse& ca!e pre'untar& 40u5 norma la!oral sustantiva la contempla
como tal6. #n el 7.S. -8 9:;<=;*>& encontramos la pretensin declarativa del
despido& se'3n sea el caso& como nulo o ar!itrario& es decir& 5stas son las
pretensiones en las demandas de impu'nacin del despido.
)omo se sa!e& en el primer caso& la reposicin no es propiamente una
pretensin& sino la consecuencia de la declaracin del despido como nulo&
pues incluso el demandante puede optar& en lu'ar de ser repuesto& por la
1
1ue% Superior *itular de la )orte Superior de 1usticia de )usco ( Presidente de la Sala
)onstitucional ( Social. Ma'ister en 7ereco )ivil ( Procesal )ivil.
2
#n una demanda puede plantearse una pretensin principal .3nica/ o plantearse dos principales&
como sucede cuando se plantean pretensiones alternativas? cuando se plantee la pretensin de
reposicin no se admite la se'unda posi!ilidad si se desea 0ue la demanda se tramite en el
proceso la!oral a!reviado? si acaso se acumulase a la pretensin principal 3nica de reposicin&
al'una pretensin accesoria& entonces la demanda as planteada se tramitar2 en el proceso
la!oral ordinario.
1
indemni%acin por despido? en el se'undo caso& la consecuencia no es la
reposicin& sino 3nicamente la indemni%acin.
#ntonces 4dnde encontramos el sustento de la pretensin de reposicin de
la 0ue nos a!la la -LP*6. Intentar responder esta pre'unta es el o!$eto de
este tra!a$o.

II. La (e$e#)!'# %e e(")!&!'#.
Una pretensin e@iste en cuanto ella a(a sido reconocida como tal por el
sistema $urdico& Priori Posada nos dice: #n dicas normas& el 7ereco
o!$etivo esta!lece de manera a!stracta ( 'eneral 0u5 inter5s& de a0uellos 0ue
se encuentran en conAlicto& es el 0ue ser2 di'no de tutela .inter5s prevalente/
( 0u5 inter5s es el 0ue de!e ceder .inter5s no prevalente o su!ordinado/&
otor'ando con ello a los particulares diversas situaciones $urdicas
.situaciones $urdicas de venta$a a 0uien resulta ser titular del inter5s
prevalente ( situaciones $urdicas de desventa$a a 0uien resulte ser titular del
inter5s no prevalente/
:
La pretensin material& 0ue es en el sentido 0ue a0u nos interesa& de
acuerdo a Bo%ani& es en deAinitiva& el reclamo 0ue se concreta al su$eto
pasivo con 0uien se tiene una relacin $urdica previa& con el o!$eto 0ue d5
cumplimiento a lo prometido ( elimine en el proceso la resistencia a acerlo
C
.
#ntonces& ante un despido
D
del tra!a$o& el tra!a$ador despedido mu( !ien
puede pretender& siempre ( cuando el ordenamiento $urdico se lo permita& su
reposicin en el puesto de tra!a$o.
4)u2l a sido el comportamiento de nuestra le'islacin la!oral respecto a la
pretensin de reposicin ante un despido6 >esponderemos esa interro'ante
en el si'uiente ac2pite.
III. U# ("&" %e *!)$"!a )"+e ,a (e$e#)!'# %e e(")!&!'#.
a/ #l 7.L. -8 1EC=1.
#sta norma de 1<=9 esta!leca en su artculo : 0ue:
3
Priori Posada& Biovanni& La eAectiva tutela $urisdiccional de las situaciones $urdicas materiales:
acia una necesaria reivindicacin de los Aines del proceso& en AA."". 7ereco Procesal )ivil.
#studios& Ius et veritas F 1urista #ditores& p. C=.
4
Bo%ani& Gsvaldo A.& #lementos de 7ereco Procesal )ivil& #diar& ,99D. p. D:
5
Lue'o de citar varias deAiniciones so!re el despido& Hlancas Hustamante nos dice: )oinciden
estas opiniones& en destacar el rol decisivo 0ue $ue'a voluntad unilateral del empleador en el
despido& en Aorma independiente a la e@istencia o ausencia de causa $usitiAicada o a cual Auera
5sta& caliAicando con dica e@presin a toda e@tincin de la relacin de tra!a$o 0ue recono%ca en la
voluntad del empleador su Auente productora Hlancas Hustamante& )arlos& #l 7espido en el
7ereco La!oral Peruano& Ara editores& ,99,& p. CE
,
Si la causa que justifica el despido no resultare probada por el empleador,
ste ser obliado a eleccin del trabajador!
a. " la reposicin en el trabajo y al pao de una suma iual a las
remuneraciones que hubiere dejado de percibir hasta el momento de la
reposicin, as# como a los otros derechos que pudieren corresponderle$ o
b. "l pao del equivalente de tres meses de remuneraciones, si el trabajador
se decide por la terminacin de la relacin de trabajo, adems de una suma
iual a las remuneraciones dejadas de percibir hasta la fecha de la resolucin
que pone trmino a la reclamacin, y dems derechos que pudieran
corresponderle
)omo se aprecia& en esencia& el tra!a$ador poda optar entre la pretensin de
reposicin o la de pa'o de los conceptos indicados& Arente a un despido cu(a
causa no poda ser acreditada por el empleador. #n el primer caso& acuda a
la Autoridad Administrativa de *ra!a$o (& en el se'undo& ante el Fuero
Privativo de *ra!a$o.

!/ #l 7.L. -8 ,,1,I.
#sta norma de 1<=E esta!leca en su artculo I:
El trabajador que estimare que la causal invocada para su despido es
injustificada podr recurrir a la "utoridad "dministrativa de %rabajo si acaso
e&iiere su reposicin o al 'uero (rivativo de %rabajo si decidiere la ruptura
del vinculo laboral pero condicionada, en este caso, al pao de la
indemni)acin especial prevista en el inciso b. del presente art#culo.
a. *a "utoridad "dministrativa de %rabajo, ordenar la reposicin del
trabajador, si el empleador no probare la causal invocada en la carta de
despedida. "dems, ordenar el pao de hasta seis meses de las
remuneraciones que se hubieren devenado desde la formulacin de la
respectiva denuncia hasta la fecha de la resolucin que pona fin al
procedimiento.
*a accin de reposicin se ejercitar dentro de los treinta d#as calendario
contados a partir de la fecha de recepcin de la carta de despedida$
b. El 'uero (rivativo de %rabajo ordenar el pao de una indemni)acin
especial equivalente a doce remuneraciones mensuales, si el empleador no
probare la causal invocada en la carta de despedida. "dems, ordenar el
pao de hasta seis meses de remuneracin computado desde la fecha en
que se interpona la demanda hasta la e&pedicin de la resolucin que
pusiere fin al procedimiento.
#sta norma& !2sicamente& es similar a la primera& precis2ndose 0ue la
reposicin es una accin aun0ue claro est2 0ue se'3n el es0uema era una
0ue se aca valer ante la Autoridad Administrativa de *ra!a$o. Puede decirse
:
0ue tanto en el 7.L. -8 1EC=1& como en el 7.L. -8 ,,1,I& la reposicin s era
una pretensin& aun0ue ella se aca valer como un pedido F pues as era el
es0uema en ese entonces .1<=9 ( 1<=E/ F ante la Autoridad Administrativa de
*ra!a$o.

c/ La Le( -8 ,CD1C.
#sta norma de 1<EI esta!leca en su artculo E:
El trabajador que considere que el despido es injustificado o no cumple con
los requisitos formales e&iidos por esta *ey, podr recurrir al 'uero de
%rabajo y +omunidades *aborales para que lo declare injustificado o
improcedente.
#sta norma esta!leci la e@istencia de la pretensin declarativa respecto del
despido del 0ue Aue o!$eto el tra!a$ador sea& se'3n el caso& declarado
ar!itrario o improcedente. Se de$ de lado& como se puede ver al compararla
con las dos 0ue le preceden& la pretensin de reposicin& para convertir a 5sta
en un opcin. #n eAecto veamos lo 0ue esta!leca el artculo 1,:
+onsentida o ejecutoriada que sea la resolucin que declare injustificado o
improcedente del despido, el trabajador en ejecucin de resolucin y en el
pla)o de ocho d#as desde la notificacin, podr optar entre su reposicin
inmediata o la terminacin del contrato de trabajo, si ejercitare esta ltima
opcin, demandar el pao de la indemni)acin especial a que se refiere el
"rt#culo ,-, as# como la compensacin por tiempo de servicios y dems
beneficios sociales que pudieran corresponderle.
En caso que el trabajador no solicite su reposicin dentro del pla)o indicado
se considerar que ha optado por la terminacin del contrato de trabajo.
La impu'nacin del despido con la Ainalidad de 0ue 5ste sea declarado como
improcedente& resida en el eco de 0ue el despido se produ$o sin o!servar
las Aormalidades para su valide%& en tanto 0ue la declaracin de in$ustiAicado
del despido& esta!a relacionado a la ine@istencia de la Aalta cometida como
causal de despido. #n el terreno de los ecos ( de los procesos la!orales
desarrollados !a$o esta norma& mucas veces se antepona el Aormalismo del
despido ante la realidad de la Aalta. Si la sentencia declara!a el despido como
improcedente o in$ustiAicado& se conceda al tra!a$ador vencedor la posi!ilidad
de optar por la conclusin de la relacin la!oral o por la reposicin. )omo se
ve& la reposicin de$ de ser la pretensin& para constituirse en una opcin en
e$ecucin de una sentencia declarativa.
d/ #l 7.S. -8 9:;<=;*>.
C
#sta norma& como se sa!e& es un te@to 3nico ordenado de una parte del
ori'inario 7. Le'. -8 =,E& denominada Le( de Fomento del #mpleo 0ue data
del aJo 1<<1 ( 0ue Auera separada en dos partes por el 7.Le'. -8 EDD& de
modo tal 0ue este decreto supremo se denomina o( Le( de Productividad (
)ompetitividad La!oral.
#l aJo de 1<<1& cuando se dio el 7. Le'. -8 =,E se esta!lecieron dos
supuestos de despido: a/ el despido ar!itrario (& !/ el despido nulo. #l primero
es a0u5l 0ue se produce sin e@presin de causa o& cuando se invo0ue una&
5sta no pueda ser demostrada en $uicio. #l se'undo cuando la motivacin del
despido se Aunda en cual0uiera de los supuestos 0ue la norma enumera !a$o
sancin de nulidad. Frente a estos despidos el 7. Le'. -8 =,E !rinda al
tra!a$ador dos pretensiones declarativas.
La primera& ante el despido ar!itrario& a0uella cu(o Ain es lo'rar un
pronunciamiento $udicial 0ue declare 0ue el despido a!a sido ar!itrario ( la
consecuencia 0ue la le( determina para tal declaracin& 0ue vendra a ser una
pretensin estrictamente accesoria ( 0ue incluso no re0uerira ser
demandada& es el pa'o de una indemni%acin. #n eAecto& el se'undo p2rraAo
del artculo :C del 7.S. -8 9:;<=;*> esta!lece:
Si el despido es ar!itrario por no a!erse e@presado causa o no poderse
demostrar esta en $uicio& el tra!a$ador tiene dereco al pa'o de la
indemni%acin esta!lecida en el Artculo :EK& como 3nica reparacin por el
daJo suArido .L/
M& adicionalmente& el artculo :E de la misma norma dice:
La indemni%acin por despido ar!itrario es e0uivalente a una remuneracin (
media ordinaria mensual por cada aJo completo de servicios con un m2@imo
de doce .1,/ remuneraciones .L/
La se'unda& ante el despido nulo& tiene i'ual propsito 0ue la primera slo
0ue la declaracin del despido ser2 considerarlo como nulo ( el eAecto de tal
declaracin es el esta!lecido en la 3ltima parte del artculo :C de la norma (a
citada:
#n los casos de despido nulo& si se declara Aundada la demanda el tra!a$ador
ser2 repuesto en su empleo& salvo 0ue en e$ecucin de sentencia& opte por la
indemni%acin esta!lecida en el Artculo :E
M& adem2s de!e procederse& al estimarse la demanda& conAorme dice el
artculo C9:
D
Al declarar Aundada la demanda de nulidad de despido& el $ue% ordenar2 el
pa'o de las remuneraciones de$adas de perci!ir desde la Aeca en 0ue se
produ$o& con deduccin de los perodos de inactividad procesal no imputa!les
a las partes.
Asimismo& ordenar2 los depsitos correspondientes a la compensacin por
tiempo de servicios (& de ser el caso& con sus intereses.
)omo se aprecia del 3ltimo p2rraAo del artculo :C del 7.S. -8 9:;<=;*>.& la
reposicin no es propiamente una pretensin& sino la consecuencia de una
previa declaracin del despido como nulo F al i'ual 0ue lo es la indemni%acin
en el caso del despido ar!itrario F de una previa declaracin $udicial del
despido como tal& consecuencia 0ue esta a disposicin del tra!a$ador
demandante& en tanto 0ue mu( !ien puede de$arla de lado ( optar por la
indemni%acin& adicionalmente a los derecos esta!lecidos en el artculo C9
de la norma citada& los 0ue en todo caso ni si0uiera de!en pretenderse& pues
se ordena el pa'o en cumplimiento de la norma como consecuencia de la
estimacin de una demanda de impu'nacin del despido.
As e@puestas las cosas& la reposicin no es propiamente una pretensin& sino
una opcin lue'o de a!erse declarado el despido como nulo. Al respecto
Hlancas Hustamante
I
nos dice: El sistema seuido por nuestra leislacin
fue, invariablemente, desde la dacin del ..*. ,/-0,, el de opcin por el
trabajador y reposicin de ste en la empresa, si esa hubiere sido la medida
eleida. " travs de las diversas leyes sobre estabilidad laboral se reconoci
al trabajador afectado por un despido injustificado, la facultad de optar entre
la continuacin de la relacin laboral, y su consiuiente reposicin, o el de dar
por terminada dicha relacin, percibiendo una indemni)acin por despido. En
ninn supuesto se concedi al empleador la facultad de ser l quien ejercite
el derecho de opcin o de oponerse, vlidamente, al cumplimiento de la
orden de reposicin.
I". E, e)$a+,e&!m!e#$" %e, %ee&*" &"#)$!$u&!"#a, a, $a+a-".
7e acuerdo a la le'islacin la!oral privada& !2sicamente re'ulada por el 7.S.
-8 9:;<=;*> en cuanto a las pretensiones 0ue el tra!a$ador tiene a su
disposicin Arente al despido& se limita!a& como (a tenemos e@puesto& a lo'rar
el pa'o de una indemni%acin& en el caso del despido ar!itrario o& a lo'rar la
reposicin en el caso del despido nulo siempre 0ue 5ste u!iese tenido como
motivacin a0uellas causas 0ue la le( esta!lece ( sanciona con la nulidad.
Na sido el *ri!unal )onstitucional .*)/ el 0ue a construido toda una
$urisprudencia constitucional 0ue !rinda al tra!a$ador despedido& el
6
Hlancas Hustamante& )arlos& #l despido en el 7ereco La!oral Peruano& Ara editores& ,99,& p.
::I.
I
resta!lecimiento en el e$ercicio al dereco al tra!a$o o reposicin ante un
despido inconstitucional .ar!itario o incausado& Araudulento o nulo/.
7esde nuestra perspectiva& la construccin conceptual indicada la allamos
en tres sentencias del *ri!unal )onstitucional: !/ #@p. -8 11,C;,991;AAO*)? !!/
#@p. -8 <=I;,991;AAO*). (& !!!/ #@p. -8 9,9I;,99D;PAO*). "eamos:
a/ #@p. -8 11,C;,991;AAO*).
#n esta sentencia leemos lo si'uiente:
"hora bien, el seundo prrafo del art#culo 1-2 del %e&to 3nico 4rdenado del
.ecreto *eislativo 52 06/, *ey de (roductividad y +ompetitividad *aboral,
.ecreto Supremo 52 7718908%:, establece que frente a un despido arbitrario
corresponde una indemni)acin ;como nica reparacin<. 5o prev la
posibilidad de reincorporacin. El denominado despido ad nutum impone slo
una tutela indemni)atoria. .icha disposicin es incompatible con la
+onstitucin, a juicio de este %ribunal, por las siuientes ra)ones!
a= El art#culo 1-2, seundo prrafo, es incompatible con el derecho al trabajo
porque vac#a de contenido este derecho constitucional. En efecto, si, como
qued dicho, uno de los aspectos del contenido esencial del derecho al
trabajo es la proscripcin del despido salvo por causa justa, el art#culo 1-2,
seundo prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitrario al empleador,
vac#a totalmente el contenido de este derecho constitucional.
>?=
c) *a forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al
momento de cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la
restitucin es una consecuencia consustancial a un acto nulo. *a
indemni)acin ser una forma de restitucin complementaria o sustitutoria si
as# lo determinara libremente el trabajador, pero no la reparacin de un acto
ab initio invlido por inconstitucional.<
Pueda claro& lue'o de leer esta Aundamentacin& 0ue para el *) el despido
ar!itrario o incausado& contemplado como tal en el se'undo p2rraAo del
artculo :C del 7.S. -K 9:;<=;*>.& vaca de contenido el dereco constitucional
al tra!a$o en la dimensin& de este dereco& a no ser despedido sino por causa
$usta. Frente a un despido ar!itrario o incausado 0ue& al aAectar un dereco
constitucional& es un acto nulo la Aorma de proteccin F dice el *) F no puede
ser sino retrotraer el estado de cosas al momento de cometido el acto viciado
de inconstitucionalidad, por eso la restitucin es una consecuencia
consustancial a un acto nulo
-aci as& desde nuestra perspectiva& la posi!ilidad para un tra!a$ador privado
de iniciar procesos constitucionales de amparo& con la pretensin de 0ue los
=
despidos ar!itrarios .o incausados/ sean declarados nulos
=
& por ra%n de
inconstitucionalidad (& considerando 0ue la Ainalidad del amparo implica
tam!i5n reponer las cosas al estado anterior a la violacin de un dereco
constitucional .el tra!a$ador en este caso/& el eAecto de un amparo as
declarado Aundado es resta!lecer al tra!a$ador en su puesto de tra!a$o
E
& es
decir& reponerlo en el puesto de trabajo.
!/ #@p. -8 <=I;,991;AAO*).
#n esta sentencia el *)& aciendo reAerencia a sus pronunciamientos dice
0ue a establecido que tales efectos restitutorios >readmisin en el empleo=
derivados de despidos arbitrarios o con infraccin de determinados derechos
fundamentales reconocidos en la +onstitucin o los tratados relativos a
derechos humanos son los si'uientes despidos: a/ el nulo? !/ el incausado (
c/ el Araudulento.
#n cuanto al despido nulo& !2sicamente el *) reproduce los casos
esta!lecidos en el artculo ,< del 7.S. -8 9:;<=;*>.& a're'ando a dica
enumeracin los casos del despido a un tra!a$ador por ser portador del SI7A
( por ra%n de discapacidad. >especto al despido incausado& el *) se remite
a la sentencia en el #@p. -8 11,C;,99,;AAO*) indicando 0ue 5ste se produce
cuando Se despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante
comunicacin escrita, sin e&presarle causa aluna derivada de la conducta o
la labor que la justifique& sin dar ma(ores detalles creemos 0ue el despido
incausado es sinnimo del despido ar!itrario& al 0ue a!ra 0ue sumar&
3nicamente& el despido de eco como e@presin del despido m2s ar!itrario
0ue pueda a!er. Finalmente& el *) esta!lece el despido Araudulento como
a0u5l 0ue se da con nimo perverso y auspiciado por el ena@o, por ende de
manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales$ aun
cuando se cumple con la imputacin de una causal y los cnones
procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos
notoriamente ine&istentes, falsos o imainarios o, asimismo, se le atribuye
una falta no prevista lealmente, vulnerando el principio de tipicidad, como lo
ha se@alado, en este ltimo caso, la jurisprudencia de este %ribunal >E&p. 52
-,A89/08""B%+, AAA8998""B%+ y ,A7867778""B%+=$ o se produce la e&tincin
de la relacin laboral con vicio de voluntad >E&p. 52 C6/8677,8""B%+= o
mediante la ;fabricacin de pruebas
7
)di'o Procesal )onstitucional. Artculo DD.; La sentencia 0ue declara Aundada la demanda de
amparo contendr2 al'uno o al'unos de los pronunciamientos si'uientes: .L/ ,/ 7eclaracin de
nulidad de decisin& acto o resolucin 0ue a(an impedido el pleno e$ercicio de los derecos
constitucionales prote'idos con determinacin& en su caso& de la e@tensin de sus eAectos? .L/
8
)di'o Procesal )onstitucional. Artculo 1.; Los procesos a los 0ue se reAiere el presente ttulo
tienen por Ainalidad prote'er los derecos constitucionales& reponiendo las cosas al estado anterior
a la violacin o amena%a de violacin de un dereco constitucional& .L/
E
4)u2l es el denominador com3n de estos despidos6 sin duda la posi!ilidad
0ue se a!re para el tra!a$ador despedido& de transitar por el proceso
constitucional de amparo para lo'rar el resta!lecimiento del dereco al tra!a$o
.0ue esencialmente es la reposicin/& aun0ue al respecto ca!e anotar 0ue
Arente a un despido nulo& cuando est2n comprometidos derecos
constitucionales& la va ordinaria es& satisAactoriamente& superior a la especial
del amparo& pues no slo se o!tiene la reposicin .e@clusivamente/
<
& sino el
pa'o de remuneraciones de$adas de perci!ir ( los depsitos de la )*S
'enerada.
c/ #@p. -8 9,9I;,99D;PAO*).
Ante el modelo asumido por el )di'o Procesal )onstitucional respecto al
amparo& 0ue como tal a partir de la vi'encia del mismo& es el su!sidiario
conAorme as lo esta!lece su artculo D.,& el *) procedi a esta!lecer cu2ndo
es 0ue de!a transitarse por el proceso de amparo en materia la!oral privada.
#sta sentencia ratiAica lo e@presado en el #@p. -8 <=I;,99C;AAO*).& respecto
al despido incausado& Aradulento ( nulo& indicando: En efecto, si tal como
hemos se@alado, el contenido del derecho constitucional a una proteccin
adecuada contra el despido arbitrario supone la indemni)acin o la reposicin
sen corresponda, a eleccin del trabajador, entonces, en caso de que en la
v#a judicial ordinaria no sea posible obtener la reposicin o la restitucin del
derecho vulnerado, el amparo ser la v#a idnea para obtener la proteccin
adecuada de los trabajadores del rimen laboral privado, incluida la
reposicin cuando el despido se funde en los supuestos mencionados.
Aun0ue respecto al despido Araudulento se precisa 0ue cuando se imputa al
trabajador hechos notoriamente ine&istentes, falsos o imainarios, o se le
atribuye una falta no prevista lealmente, slo ser procedente la v#a del
amparo cuando el demandante acredite fehaciente e indubitablemente que
e&isti fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya controversia o
duda sobre los hechos, corresponder a la v#a ordinaria laboral determinar la
veracidad o falsedad de ellos. desterr2ndose as la posi!ilidad de transitar
por el amparo cuando en realidad corresponde dilucidar la e@istencia o no de
la Aalta ( si esta amerit o no el despido. *am!i5n se precis& respecto al
despido nulo 0ue cuando se formulen demandas fundadas en las causales
que confiuran un despido nulo, el amparo ser procedente por las ra)ones
e&puestas considerando la proteccin urente que se requiere para este tipo
de casos, sin perjuicio del derecho del trabajador a recurrir a la v#a judicial
ordinaria laboral, si as# lo estima conveniente.
9
-tese 0ue el *) a sido uniAorme en e@presar 0ue no ca!e m2s pretensin 0ue la reposicin&
de$ando la pretensin de pa'o de las remuneraciones de$adas de perci!ir para ser reclamadas en
otro proceso .de co'nicin/ a ttulo indemni%atorio.
<
Finalmente la sentencia e@presa 0u5 materias no de!en transitar por el
amparo& sino por el proceso ordinario la!oral& 0uedando claro 0ue una
demanda de amparo por violacin al dereco al tra!a$o procede en a0uellos
casos de despidos incausados .ar!itrarios/ ( Araudulentos& para o!tener el
resta!lecimiento del dereco al tra!a$o .reposicin/ ( nulos& siempre ( cuando
as lo determine ( decida el tra!a$ador despedido por una causa
inconstitucional& er'o& nula.
)omo se aprecia es la $urisprudencia constitucional del *) la 0ue esta!leci
0ue ante un despido nulo& por inconstitucional .incausado o ar!itrario&
Araudulento ( nulo/& ca!e el resta!lecimiento del dereco al tra!a$o& es decir&
la reposicin en el puesto de tra!a$o. #s oportuno citar a Hlancas
Hustamante
19
: 5uestro derecho ha acu@ado, desde la viencia del ..*.
,/-0, la e&presin ;reposicin<, que adems de haber anado aceptacin e
inresado con facilidad al lenuaje comn, jur#dicamente resulta conruente
con el concepto anunciado en la *ey de Dbeas +orpus y "mparo
,,
que
se@ala que es propsito de las acciones de arant#a ;reponer< las cosas al
estado anterior a la violacin o amena)a de violacin de un derecho
constitucional, como lo es el de estabilidad en el trabajo.
". La (e$e#)!'# %e e(")!&!'# a#$e e, %e)(!%" #u," (" a.'# %e
!#&"#)$!$u&!"#a,!%a%.
-o encontraremos en la le'islacin la!oral privada vi'ente& la pretensin de
reposicin propiamente? 5sta no es una posi!ilidad ante el despido ar!itrario
en el 0ue est5 de por medio la discusin de la causa $usta de despido&
escenario en el 0ue slo es da!le pretender la indemni%acin& ni ante un
despido nulo& cu(a declaracin transit por un proceso ordinario la!oral& pues
la reposicin no es una pretensin& sino una consecuencia de tal declaracin&
e incluso se puede optar por la terminacin de la relacin la!oral ( el pa'o de
la indemni%acin.
#ntonces& como nos pre'unt2ramos en la introduccin& cuando la -LP*
contempla la posi!ilidad de pretender la reposicin& 4dnde de!emos
encontrar el sustento normativo de tal pretensin6. 7esde nuestra perspectiva
encontramos la pretensin de reposicin en el desarrollo $urisprudencial 0ue
del mismo a eco el *ri!unal )onstitucional al considerar 0ue un despido
ar!itrario o incausado& Araudulento ( nulo .cuando aAecta derecos
constitucionales/ es inconstitucional (& por tanto& nulo.
10
Hlancas Hustamante& )arlos& #l despido en el 7ereco La!oral Peruano& Ara editores& ,99,& p.
:,<.
11
Si !ien la cita corresponde a un te@to pu!licado antes de la entrada en vi'encia del )di'o
Procesal )onstitucional& el propsito del amparo& entre los otros procesos constitucionales de la
li!ertad& es actualmente tam!i5n reponer las cosas al estado anterior a la violacin del dereco
constitucional.
19
#sta conclusin alla respaldo en lo e@presado por Hlancas Hustamante
1,
: *a
;nulidad< del despido, y su efecto, la reposicin del trabajador, establecidas
por la ley laboral, uardan conruencia con el sistema eneral de proteccin a
los derechos fundamentales que deriva de la propia +onstitucin, que se
basa en el principio de la tutela restitutoria, a travs de las acciones de
arant#a
#n el terreno del proceso constitucional de amparo& cuando un tra!a$ador es
despedido ar!itrariamente& por e$emplo& es el despido el acto 0ue aAecta el
dereco constitucional al tra!a$o& pues nadie puede ser despedido
incausadamente. Al estimarse la demanda el 1ue% )onstitucional redactar2
una sentencia en el marco esta!lecido en el artculo DD del )di'o Procesal
)onstitucional& si'uiendo estas pautas:
a/ IdentiAicar2 el dereco constitucional al tra!a$o como el dereco vulnerado.
!/ 7eclarar2 nulo el acto del despido& pues es el despido el eco 0ue aAecta el
e$ercicio del dereco al tra!a$o.
c/ >estituir2 al tra!a$ador en el e$ercicio de su dereco al tra!a$o& lo 0ue implica
reponerlo en su puesto de tra!a$o.
)omo se aprecia& el o!$eto del proceso de amparo a sido declarar el despido
ar!itrario como nulo por inconstitucional (& la consecuencia de ello&
reesta!lecer o reponer al tra!a$ador en su puesto de tra!a$o. #n esencia la
pretensin es la reposicin& al a!er sido despedido inconstitucionalmente.
Una conAirmacin de lo dico se puede apreciar cuando el *)& en mucas
ocasiones& a esta!lecido en las partes resolutivas de sentencias de amparo
la si'uiente Armula: :eponiendo las cosas al estado anterior a la vulneracin
del derecho invocado, ordena a >?= que, en el trmino de dos d#as hbiles,
repona a don >?= en el caro que ven#a desempe@ando antes de su cese o
en otro de iual o similar nivel >?=
1:

Si admitimos lo anterior ca!e pre'untarse 4puede asimilarse el despido
inconstitucional .nulo/ a una causal m2s de las 0ue esta!lece el artculo ,<
del 7.S. -8 9:;<=;*>.& para pretender 0ue as se declare ( se ordene la
reposicin6 o 4estamos ante una pretensin distinta Arente al despido nulo por
inconstitucional& no asimila!le a las 0ue contempla el artculo ,< del 7.S. -8
9:;<=;*>.6
La respuesta a la interro'ante planteada transita por tener presente 0ue la
Sala de 7ereco )onstitucional ( Social *ransitoria de la )orte Suprema de
12
Hlancas Hustamante& )arlos& #l despido en el 7ereco La!oral Peruano& Ara editores& ,99,& p.
:C9.
13
#@p. -K 9,<D,;,919;PAO*).
11
1usticia de la >ep3!lica& en la )asacin -K :9:C;,99<;Nuaura& del ,I de
a'osto de ,99< a esta!lecido 0ue las causales de nulidad de despido
tipiAicadas en el artculo ,< del 7.S. -K 9:;<=;*> es una nmina numerus
clausus
1C
. #n consecuencia& la pretensin de reposicin ante una despido
nulo por inconstitucional no es asimila!le a las causales esta!lecidas en el
artculo mencionado& 0uedando claro 0ue dica pretensin de!e continuar
tramit2ndose va el proceso de amparo.
"I. La (e$e#)!'# %e #u,!%a% %e %e)(!%" e# ,a /0a ,a+"a, "%!#a!a.
La -LP* esta!lece 0ue es competencia de los $u%'ados especiali%ados de
tra!a$o en el proceso ordinario& entre otras& las pretensiones so!re El
nacimiento, desarrollo y e&tincin de la prestacin personal de servicios$ as#
como los correspondientes actos jur#dicos .)A. Artculo ,.a/
-o ca!e duda 0ue lo anterior comprende las pretensiones de declaracin del
despido como nulo ( como ar!itrario esta!lecidas& am!as& en el 7.S. -8 9:;
<=;*>.& pues son temas vinculados a la e&tincin de la prestacin personal
de servicios. )a!e mencionar& como (a lo di$imos& 0ue si se estima la
pretensin de nulidad del despido& se ordena F como consecuencia de tal
declaracin F la reposicin del tra!a$ador& 0uien puede optar por la conclusin
de la relacin la!oral.
#n eAecto& la reposicin no es una pretensin en el escenario de la nulidad del
despido en los supuestos del artculo ,< del 7.S. -8 9:;<=;*>.& sino una
consecuencia de la declaracin del despido como tal& Arente a la 0ue mu( !ien
el tra!a$ador puede optar por la conclusin de la relacin la!oral& pues la
3ltima parte del artculo :C de la mencionada norma esta!lece En los casos
de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador ser
repuesto en su empleo, salvo que en ejecucin de sentencia, opte por la
indemni)acin establecida en el "rt#culo 1/.
Aora !ien& a la pretensin de declaracin del despido como nulo .pretensin
principal/& se suman otras pretensiones como las esta!lecidas en el artculo
C9 del 7.S. -8 9:;<=;*>.& en calidad de accesorias. #sta norma esta!lece: "l
declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el jue) ordenar el pao
de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo,
con deduccin de los per#odos de inactividad procesal no imputables a las
partes. #sta disposicin nos demuestra 0ue el pa'o de las remuneraciones
de$adas de perci!ir& as como el pa'o de la )*S& son pretensiones accesorias
( si damos lectura a la 3ltima parte del artculo E= del )di'o Procesal )ivil:
14
#sta resolucin casatoria me Aue 'entilmente alcan%ada por el 7r. #lmer Buillermo Arce Grti%&
ProAesor de la Facultad de 7ereco de la PontiAicia Universidad )atlica del Per3& lue'o de leer el
!orrador de este tra!a$o.
1,
+uando la accesoriedad est e&presamente prevista por la ley, se consideran
tcitamente interadas a la demanda. podemos concluir 0ue ni si0uiera
de!en ser e@presamente demandadas.
#s por estas ra%ones 0ue la pretensin de declaracin de nulidad de despido
de!e transitar por la va la!oral ordinaria& tanto por estar en el supuesto
esta!lecido en el inciso a/ del artculo , de la -LP*& como por no ser& en el
caso de admitirse 0ue la reposicin es una pretensin& la 3nica pues se unen
a ella& al menos& dos pretensiones accesorias& cu(a condicin la esta!lece la
le(.
"II. La (e$e#)!'# %e e(")!&!'# e# ,a /0a ,a+"a, a+e/!a%a.
7esde nuestra perspectiva& la pretensin mencionada en el artculo ,., de la
-LP* es& sin duda& la reposicin .o resta!lecimiento/ del dereco al tra!a$o
cuando el despido& supuesto a!ilitante para plantear tal pretensin& es
inconstitucional: ar!itrario o incausado o de eco? Araudulento ( nulo. #n 5ste
3ltimo caso si la causal de nulidad compromete un dereco constitucional&
como lo es en la ma(ora de los casos& la va ordinaria anali%ada en el ac2pite
anterior es superiormente satisAactoria 0ue el amparo.
"inatea >eco!a ( *o(ama Mi(a'usuQu nos dicen: :ecordemos que la
reposicin slo procede en los supuestos de nulidad del despido, de acuerdo
con lo dispuesto por el art#culo 69 del .ecreto Supremo 5E 7718908%:, y en
aquellos casos que se apliquen los criterios del %ribunal +onstitucional para
invocar una pretensin de reposicin
1D
& si !ien esta cita no nos dice muco
so!re el tema 0ue tratamos& de!emos recordar 0ue el proceso constitucional
de amparo Arente a los indicados despidos inconstitucionales .ar!itrario o
incausado o de eco& Araudulento ( nulo/& as lo de$ en claro la
$urisprudencia del *).& era mera ( e@clusivamente restitutorio& no ca!iendo en
5l posi!ilidad al'una de pretender el pa'o de remuneraciones de$adas de
perci!ir (& muco menos& el pa'o de la )*S 'enerada durante el tiempo 0ue
dura!a el proceso& asta la eAectiva reposicin o resta!lecimiento al dereco
al tra!a$o. Se puede decir& por tanto& 0ue la pretensin de reposicin 0ue da!a
ori'en a un proceso constitucional de amparo& Arente a un despido
inconstitucional& es una pretensin 0ue& como principal& es 3nica& es decir& no
comparte u!icacin al'una con otra pretensin principal.
4#sto 0uiere decir 0ue con tal e@clusividad de!e aora acerse valer la
pretensin de reposicin en el proceso la!oral a!reviado& 0ue otrora transit
por el proceso constitucional de amparo6
15
"inatea >eco!a& Luis ( 1or'e *o(ama Mi(a'usuQo& )omentarios a la -ueva Le( Procesal del
*ra!a$o& An2lisis -ormativo& Baceta 1urdica& ,919& p. =1
1:
-osotros creemos 0ue s. Lo 0ue ca!e plantearse aora mediante el proceso
la!oral a!reviado es la pretensin de reposicin ante un despido
inconstitucional& esa ( no otra es& desde nuestra perspectiva& la pretensin
principal 3nica a 0ue se reAiere el artculo ,.,. de la -LP*.
Si ello es as& corresponde pre'untarnos aora 4pueden considerarse
acumuladas a dica pretensin principal ( 3nica .reposicin/ las accesorias
0ue por le( lo son respecto de la pretensin de declaracin de nulidad del
despido6& es decir& 4la de pa'o de remuneraciones de$adas de perci!ir (
depsito de la )*S6 -uestra posicin es 0ue no& veamos.
)uando el artculo , de la -LP* esta!lece 0ue *os ju)ados especiali)ados
de trabajo conocen de los siuientes procesos! >?= 6. En proceso abreviado
laboral, de la reposicin cuando sta se plantea como pretensin principal
nica .el su!ra(ado nos corresponde/& si !ien no e@presa nada con relacin a
pretensiones accesorias ( muco menos respecto de a0uellas 0ue lo son por
mandato de la le(& como es el caso de las mencionadas cuando a!lamos de
la pretensin principal 3nica de declaracin del despido como nulo& es decir& el
pa'o de remuneraciones ( el depsito de la )*S.& no creemos 0ue puedan
acumularse por las si'uientes ra%ones:
a/ 7ica acumulacin slo es posi!le en un proceso de nulidad de despido& pues
el artculo C9 del 7.S. -8 9:;<=;*>.& es la norma 0ue e@presamente lo
autori%a& pues esta!lece 0ue cuando se declara Aundada una demanda de
nulidad de despido& en dico supuesto& se ordena el pa'o de las
remuneraciones de$adas de perci!ir ( el depsito de la )*S (&
!/ Por0ue la naturale%a de la reposicin o!edece& en el marco del artculo ,., de
la -LP* incluso& al resta!lecimiento del dereco constitucional al tra!a$o& tal (
conAorme Auese un proceso constitucional& es decir& reponiendo 3nicamente el
estado de cosas al estado anterior a la vulneracin del dereco constitucional
al tra!a$o.
c/ -os da la impresin 0ue cuando el le'islador esta!leci 0ue la reposicin
transitar2 por el proceso a!reviado la!oral cuando sta se plantea como
pretensin principal nica a 0uerido de$ar sentado 0ue es la 3nica 0ue de!e
transitar& sin posi!ilidad de acumul2rsele al'una& en tri!uto a la ur'encia 0ue
importa reponer al tra!a$ador en su tra!a$o como Auente de in'resos. #sta
conclusin allara respaldo en lo dico por "inatea >eco!a ( *o(ama
Mi(a'usuQo
1I
: .ebemos resaltar la preferencia que brinde la 5*(% a la
reposicin del trabajador, debido a que se trata de una proteccin contra la
afectacin de determinados derechos que son afectados a travs del despido
16
"inatea >eco!a& Luis ( 1or'e *o(ama Mi(a'usuQo& )omentarios a la -ueva Le( Procesal del
*ra!a$o& An2lisis -ormativo& Baceta 1urdica& ,919& p. =1
1C
del trabajador. .e esta manera, se privileia su celeridad siendo ventilados
v#a proceso abreviado laboral, que cuenta slo con una audiencia nica. Es
decir, un proceso hecho a la medida de la urencia de la e&iibilidad del
derecho, que verdaderamente aseure su adecuada tutela.
Pero esta constatacin tam!i5n nos lleva a considerar 0ue el proceso la!oral
a!reviado& contemplado en el artculo ,., de la -LP*& para pretender la
reposicin ante un despido inconstitucional .como pretensin 3nica/& respecto
al proceso constitucional de amparo& no ser2 una va i'ualmente satisAactoria&
al menos desde la perspectiva de los pla%os de un proceso de amparo& si de
ur'encia a!lamos& Arente a los del la!oral a!reviado& sino a lo sumo una va
tpica ( 3nicamente paralela 0ue mu( !ien puede ser ele'ida por el tra!a$ador
demandante.
La 3nica Aorma de constituir al proceso la!oral a!reviado como uno no slo
i'ualmente satisAactorio& sino m2s satisAactorio 0ue el amparo& sera
permitiendo acumular a la pretensin de reposicin& las accesorias de pa'o
de las remuneraciones de$adas de perci!ir ( depsito de la )*S.& 0ue como
emos e@puesto no sera posi!le& o permitiendo 0ue como consecuencia de la
reposicin se proceda conAorme a la 3ltima parte del artculo :C ( al artculo
C9 del 7.S. -8 9:;<=;*>.& en cu(o caso ni si0uiera aAectara la duracin del
proceso pues dicas consecuencias se dan en la sentencia sin posi!ilidad de
ma(or de!ate so!re tal dereco. 7ecidir esto corresponder2& transitando por
el planteamiento de la demanda correspondiente& a los $ueces especiali%ados
de tra!a$o.
7e no ser as& el demandante no tendr2 otra alternativa 0ue iniciar un proceso
la!oral a!reviado& con la 3nica ( principal pretensin de reposicin& si lo'ra
tener 5@ito no tendr2 m2s alternativa 0ue pretender& en otro proceso 0ue por
eAecto de la cuanta podra ser tam!i5n a!reviado& el pa'o de las
remuneraciones de$adas de perci!ir ( el pa'o de la )*S 'enerada
1=
.
"III.La (")!+!,!%a% %e (e$e#%e ,a e(")!&!'#1 e, (a2" %e ,a) emu#ea&!"#e)
%e-a%a) %e (e&!+! y ,") %e(')!$") %e ,a CTS e# e, ("&e)" ,a+"a,
"%!#a!".
>ecapitulando: a/ en el proceso la!oral ordinario iniciado con una demanda
cu(a pretensin sea la declaracin del despido como nulo& estimada 0ue sea
5sta se ordena& en e$ecucin de la sentencia& la reposicin del tra!a$ador& el
pa'o de las remuneraciones de$adas de perci!ir ( los depsitos de la )*S
'enerados& en am!os casos& durante el proceso. #l tra!a$ador puede optar
por la conclusin de la relacin la!oral& aci5ndose acreedor F adem2s F a la
17
#sta conclusin se !asa en un comentario eco al !orrador de este tra!a$o por el 7r. #lmer
Buillermo Arce Grti%.
1D
indemni%acin por despido. +/ en el proceso la!oral a!reviado slo ca!e
plantear la pretensin de reposicin& como pretensin principal 3nica& mas no
pretensin accesoria al'una pues 5stas est2n reservadas para la pretensin
de nulidad de despido.
#ntonces& como enunciamos en la introduccin& una interpretacin del artculo
,.,. de la -LP* nos puede llevar a la posi!ilidad de poder acumular a la
pretensin principal 3nica de reposicin& otra pretensin principal (Oo
accesorias& pero 0ue cuando as se plantee una demanda& de!er2 transitar
por el proceso la!oral ordinario& mas no por el proceso la!oral a!reviado.
Al respecto& de nuestra parte no encontramos ra%n para 0ue una demanda
la!oral no pueda contener acumuladas a la pretensin de reposicin& Arente a
un despido inconstitucional& las de pa'o de las remuneraciones de$adas de
perci!ir ( depsitos de la )*S& pues la sentencia 0ue as estime la demanda (
las pretensiones contenidas en ella& lo ar2 por la misma ra%n de nulidad
.por inconstitucionalidad/ 0ue cuando se estima una demanda ( la pretensin
de declaracin del despido& siendo a0uella una 0ue se !asa en una causal
m2s de nulidad del despido: la inconstitucionalidad.
7e esta manera se uniAicaran los eAectos de la declaracin de nulidad del
despido por las causales del artculo ,< del 7.S. -8 9:;<=;*>& con la
declaracin de nulidad del despido por la causal de inconstitucionalidad 0ue
otrora transita!a por el proceso de amparo ( 0ue aora transitaran por el
proceso ordinario la!oral.
I+. C"#&,u)!"#e).
1. La le'islacin la!oral privada no contempla la pretensin de reposicin& 5sta
es una opcin cuando se estima una demanda de nulidad de despido.
,. La reposicin 0ue puede plantearse conAorme al artculo ,.,. de la -LP*&
como principal ( 3nica& mediante proceso a!reviado la!oral& es la esta!lecida
en la $urisprudencia constitucional del *) ante los supuestos de despido nulo
por inconstitucionales ( 0ue son: el ar!itrario o incausado& de eco& el
Araudulento ( el nulo.
:. )onsiderando 0ue la pretensin de reposicin es la 3nica 0ue puede
plantearse para transitar por el proceso a!reviado la!oral& al i'ual 0ue lo es
en el proceso de amparo& a0u5l no es i'ualmente satisAactorio de cara a los
pla%os de 5ste si se considera la ur'encia 0ue impone la reposicin& por ello
el proceso a!reviado la!oral ser2 una va alternativa al amparo.
1I
C. Puien a(a pretendido 3nica ( e@clusivamente su reposicin en el proceso
a!reviado la!oral& lue'o de estimada su demanda& puede iniciar otro proceso
la!oral para el co!ro de sus remuneraciones de$adas de perci!ir ( su )*S.
D. )orresponder2 decidir a los 1ueces #speciali%ados de *ra!a$o& ante las
demandas 0ue as lo planteen& si corresponde acumular a la pretensin 3nica
principal& las accesorias de pa'o de remuneraciones de$adas de perci!ir (
depsito de la )*S 'enerados durante el proceso& para 0ue transiten por la
va a!reviada la!oral& considerando 0ue lo 3nico 0ue estar2 en de!ate es la
reposicin ( 0ue las pretensiones accesorias no estar2n en de!ate sino 0ue
de!er2n ordenarse pa'ar en e$ecucin de sentencia ante la estimacin de la
demanda.
I. )orresponder2 decidir a los 1ueces #speciali%ados de *ra!a$o& ante las
demandas 0ue as lo planteen& si lue'o de a!erse declarado Aundada la
pretensin de reposicin en un proceso a!reviado la!oral& corresponde
ordenar F en e$ecucin de sentencia F el pa'o de remuneraciones de$adas de
perci!ir ( depsito de la )*S 'enerados durante el proceso
=. Admitir los supuestos de las conclusiones D ( I implicara constituir s& el
proceso a!reviado la!oral ante la pretensin de reposicin& como una va no
slo i'ualmente satisAactoria& sino ma(ormente satisAactoria Arente al proceso
de amparo.
E. -o creemos 0ue e@ista inconveniente en acumular otras pretensiones a la de
reposicin& cuando se solicite e@presamente 0ue transiten por el proceso
ordinario la!oral.
1=