16/07: Nuevas Perspectivas del Negocio Jurdico

Categora: Derecho
Publicado por: derysoc
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E: Derecho ! "ociedad #$%&
'()ulo *orales +ervias,
1- .troducci(
Despu/s de %% a0os de vigecia del C(digo Civil peruao 1e adelate CC2
1 2 es preciso pregutarse si el ordea)ieto 3urdico peruao ha regulado el
)odelo legislativo del egocio 3urdico co)o el C(digo Civil ale)4 u otros
c(digos civiles- Es decir5 6el c(digo civil peruao ha regulado el )odelo
legislativo del egocio 3urdico7 Parece ua preguta redudate pero e
realidad o lo es-
El presete esayo des)iti8car4 a9uellas de8icioes 9ue )ae3a los
operadores 3urdicos sobre el egocio 3urdico a 8 de descubrir los
verdaderos coceptos 9ue escode sus discursos- Ade)4s :or)ulare)os
uestra opii( si e;iste o o la categora legislativa del egocio 3urdico e
el C(digo CC-
Aali<are)os al egocio 3urdico dividido e dos categoras-
=a categora l(gica se re8ere al cocepto y a la teora sobre la :or)aci( y
la e8cacia del egocio 3urdico- =a categora l(gica es ua creaci( de la
doctria para coadyuvar a la 3urisprudecia para aplicar la teora del
egocio 3urdico e casos cocretos- =a doctria del egocio 3urdico propoe
)>ltiples coceptos- U cocepto deter)iado de egocio 3urdico es u
presupuesto de otros coceptos- Por e3e)plo5 los coceptos de los
ele)etos y de los re9uisitos depeder4 del cocepto de egocio 3urdico-
=os coceptos de la valide< y de la ivalide< est4 subordiados al cocepto
de egocio 3urdico- Ello i)plica ua resposabilidad )oral del 3urista y por
cosiguiete del operador 3urdico de utili<ar u deter)iado cocepto de
egocio 3urdico para poder solucioar cotroversias 3urdicas-
Por el cotrario5 la categora legislativa del egocio 3urdico e9uivale a
ad)itir 9ue u C(digo Civil tiee regulado ua Parte ?eeral de egocio
3urdico cuya :uci( es aplicar sus reglas o sola)ete a los cotratos y a
los egocios 3urdicos uilaterales sio a todos los actos 3urdicos e geeral-
Es claro 9ue ua categora legislativa de egocio 3urdico ser4 i)practicable
si el uso de ua categora l(gica- #os e;plica)os- "i u C(digo Civil regula
la :or)aci( y los e:ectos del egocio 3urdico5 ello obligar4 )oral)ete a
los operadores 3urdicos a utili<ar ecesaria)ete la categora l(gica del
egocio 3urdico- "er45 por eso5 i)portate saber 9u/ cocepto se usa para
deducir los ulteriores coceptos 9ue aplicar4 a los casos cocretos-
E pases dode el egocio 3urdico o es regulado e sus c(digos civiles es
)4s coherete utili<ar otras categoras l(gicas co)o el cotrato- Esto 9ue
parece obvio o lo ha sido e .talia 9ue legisl( co)o categora legislativa al
cotrato- "i e)bargo la doctria italiaa desarroll( el egocio 3urdico co)o
categora l(gica por i@uecia de la codi8caci( ale)aa y la 3urisprudecia
italiaa la aplic( co)o si el egocio 3urdico tuviera la calidad de categora
legislativa e su c(digo civil- E e:ecto5 la e;periecia italiaa ates de la
codi8caci( de 1AB% y luego de u deceio despu/s tuvo ua curiosa
)utaci(5 ua suerte de es9ui<o:reia5 etre el te;to del C(digo y los te;tos
del derecho privado: el C(digo igora sustacial)ete el egocio 3urdico
por9ue es ua creaci( ciet8caC la doctria iterpreta las or)as del
C(digo a la lu< de a9uella costrucci(C la 3urisprudecia sigue a la doctria-
=uego se ha repesado al egocio e perspectiva hist(rica -
E el >lti)o deceio5 e el Per> se ha escrito )ucho sobre el egocio
3urdico a di:erecia de lo escrito e el tie)po de vigecia del C(digo Civil
de 1AD6- Estos escritos se ha desarrollado sobre bases coceptuales o
)uy claras- =os ra<oa)ietos de la 3urisprudecia ha girado e toro a u
sector de la doctria 9ue :uda)etal)ete co)bia las categoras l(gicas
:racesa5 espa0ola y argetia- E )eor )edida se utili<a las :uetes
ale)aa e italiaa- =a :uete portuguesa est4 ausete- Euiees ha
utili<ado las :uetes italiaas se ha olvidado de aali<ar pri)ero las
:uetes ale)aas y luego las portuguesas- "e ha dicho acertada)ete 9ue
la bibliogra:a italiaa puede geerar )4s co:usioes 9ue certe<as y por
eso se ha cocluido 9ue el estudio del egocio 3urdico5 y las bases para su
de:esa Fs(lo puede seros bridados por la doctria ale)aaG - #osotros
agregara)os 9ue la doctria portuguesa os puede ayudar a eteder
)uchos coceptos e istitutos por9ue ella ha sabido poderar )e3or las
solucioes de los c(digos civiles ale)4 e italiao-
El balace sobre la ad9uisici( y la aplicaci( de la categora del egocio
3urdico e el Per> es egativo- =a doctria peruaa e geeral o ha dado
el e3e)plo ecesario a los operadores 3urdicos de la utilidad del egocio
3urdico- Pero los operadores 3urdicos ta)bi/ so resposables por o
haber )irado )4s all4 de las arices de la doctria acioal tradicioal-
%- #uevos Coceptos de #egocio Hurdico
El egocio 3urdico debe ser aali<ado etre las circustacias de hecho de
la vida y la or)a - =a iducci( y la deducci( ser4 dos actos ecesarios
para co)preder el egocio 3urdico- #o cabe )irar al egocio co)o u dato
:uera del derecho i ta)poco co)o u dato e;clusiva)ete detro del
derecho-
=os coceptos de egocio 3urdico puede clasi8carse de di:eretes
)aeras- #o)brare)os alguos- El cocepto sobre la )ai:estaci( de la
volutad 1cocepci( volutarista o atropol(gica25 el cocepto de la
autorregla)etaci( de itereses 1cocepci( declaracioista o preceptiva25
el cocepto del ordea)ieto privado aut(o)o 1cocepci( istitucioal25
el cocepto de la or)a 3urdica privada 1cocepci( or)ativa25 el
cocepto del acto viculate de privada regla)etaci( de itereses
1cocepci( a;iol(gica25 el cocepto de la declaraci( de vigecia
1cocepci( de la valide<25 el cocepto de u siste)a )(vil o co)biatorio
1cocepci( co)biatoria25 el cocepto de u acto progra)4tico
1cocepci( progra)4tica25 el cocepto de u acto per:or)ativo
1cocepci( co)uicativa25 el cocepto de u acto co)ple3o de dos
libertades 1cocepci( de las libertades2 y el cocepto de puto de coe;i(
1cocepci( ecl/ctica2-
"e ha a8r)ado 9ue Fel proble)a del egocio 3urdico sigue siedo5 hoy
co)o hace DII a0os5 el proble)a de la volutad y el e;o de /sta co los
e:ectos 3urdicosG - Co)o vere)os al describir alguos coceptos de egocio
3urdico5 la volutad es o)itida por la doctria ulterior co)o presupuesto del
cocepto de egocio 3urdico- Por el cotrario5 se agrega otros coceptos
para de8ir y estudiar al egocio 3urdico co)o el iter/s -
El pri)er cocepto de egocio 3urdico es etedido co)o declaraci( de
volutad 1JilleserKlLrug2 dirigida a crear5 regular5 )odi8car o e;tiguir las
relacioes 3urdicas- Para "avigy5 Fla base de toda la declaraci( de
volutad es la e;istecia de volutadG - El :uda)eto de viculaci(
egocial est4 e la declaraci( de volutad 1MNilleserKlLrugO2 9ue
supoe ecesaria)ete la e;istecia del ele)eto volitivo cocordate co
la declaraci(- E 1&A%5 Hoseph Uger di3o: Fa)bos 3utos5 ua volutad 9ue
es declarada5 ua declaraci( 9ue correspode a la volutad5 so los 9ue
hace el egocio 3urdicoG -
Este cocepto tuvo idudable)ete u :uda)eto /ticoP8los(8co
iusaturalista y Katiao- Qat describi( Fla estructura del coseti)ieto
cotractual co)o tras:erecia de u derecho a otra parte5 :udado sobre la
volutad co)> y si)ult4ea de los cotratatesG - Pero este :uda)eto
se co)bi( co u :uda)eto psicol(gico:
F=os represetates de la teora de la volutad5 desigada)ete a partir de
la Mivestigaci( psicol(gicoP3urdicaO R1&7AS de Titel)a reduce la
volutad a u dato aturalsticoPpsicol(gico5 de acuerdo co el a)biete
positivista de etoces5 perdi/dose5 o pasado a segudo plao5 la
re:erecia directa a la origiaria idea de volutad co)o )odo de reali<aci(
de la autoo)a /tica de cada uo- De la teora de la volutad de
ispiraci( /ticoP8los(8ca iusracioalista y Katiaa5 9ue ecotra)os
ta)bi/ e "avigy e i)ediatos sucesores5 se pas(5 por tato5 a ua teora
de la volutad psicologi<ate5 cuyo :uda)eto ser45 seg> Titel)a5 Mel
a4lisis psicol(gico del proceso de la acci(OG -
"i e)bargo5 luego el cocepto volutarista de egocio 3urdico ca)bi( a
ua visi( atropol(gica - Autoo)a es Fel poder de crear ua )utaci(
3urdica al iterior de a9uel ordea)ietoG y co)porta Fe3ercicio de u
poder or)ativo- #o sigi8ca regla)etaci( de relacioes propias- As
9uie e3ercita ua opci( dicta ua ley a s )is)o y ta)bi/ a la
cotraparte- AutoPo)a sigi8ca Mpoder or)ativo propioOC o sigi8ca
Mpoder or)ativo sobre la es:era propiaOG -
E ca)bio5 para esta cocepci( atropol(gica5 el egocio es Fua
declaraci(- =a declaraci( e;presa la volutad de ua )utaci( 3urdicaG -
=a Fvolutad de 9uie declara es volutad de ua )utaci( de relaci(
3urdica5 esto es5 ua volutad or)ativa y preceptiva5 9ue puede establecer
deberes y derechos de otras persoasG - El egocio aparece Fco)o
declaraci(5 co)o progra)a5 co)o participaci( de este progra)aG - El
egocio co)o Fdeclaraci( progra)a (pti)a)ete las )utacioes de
derechos o de otras situacioes 3urdicas- =os derechos so creacioes del
pesa)ieto hu)ao5 so ideasC las )utacioes de los derechos so
abstraccioes de segudo grado5 y ta)bi/ so ideas- Dode hay ua idea
cosciete y la capacidad de e;presar co palabras las abstraccioes5 las
)utacioes tiee u o)breG - Este F)aravilloso istru)eto lla)ado
egocio i)plica u co)porta)ieto 1do)iado por la volutad25 e i)plica
ua declaraci( 9ue ob3etiva)ete suea co)o prop(sito RitetoS de 9ue
e;ista ua deter)iada )utaci( de ua relaci( 3urdicaG -
Co)o posterior)ete se co)parar45 la cocepci( atropol(gica 3uta
parcial)ete las cocepcioes or)ativa y la progra)4tica-
El segudo cocepto )4s coocido de egocio es el de8ido co)o u acto
de autoo)a privada e el setido de actos de autodeter)iaci( o de
autorregulaci( de los itereses propios etre los )is)os iteresados:
FAutorregulaci( 9ue e la cociecia social es ya cosiderada co)o
co)pro)isoria para las partes5 ates a> de 9ue el acto ascieda a la
digidad de egocio 3urdico: es cosiderado5 o co)o progra)a puro y
si)ple al 9ue las partes 9ueda libres de cu)plir o o 1co)o podra ser u
prop(sito idividual :or)ado e el iterior de la cociecia25 sio co)o u
criterio viculate5 co)o ua regla de coducta 9ue e;ige ser cu)plida y
9ue5 e caso de iobservacia5 se aco)pa0a e la vida social5 de sacioes
)4s o )eos e/rgicas o seguras5 tato de car4cter espec8co 1por
e3e)plo5 )edidas de retorsi( y de autotutela25 co)o de car4cter ge/rico
1por e3e)plo5 p/rdida o dis)iuci( del cr/dito social5 co la cosiguiete
i)posibilidad o di8cultad de celebrar uevos egocios2- =a saci( de
derecho se preseta co)o algo a0adido y l(gica)ete posterior:
precisa)ete co)o u recooci)ieto de autoo)a- E virtud de tal
recooci)ieto los egocios de la vida privada asu)e la digidad de
egocios 3urdicos y se covierte e istru)etos 9ue el derecho )is)o
poe a disposici( de los privados para dar orde a sus itereses e la vida
de relaci(5 a 8 de dar vida y desarrollo a las relacioes etre ellos: y por
tato per)aece sie)pre siedo actos de autoo)a privadaG -
El egocio 3urdico se de8e co)o el Facto 9ue5 al cual el derecho atribuye
e:ectos )4s co:or)es a la :uci( eco()icoPsocial 9ue caracteri<a el
tipoG - El egocio cotiee u precepto de autoo)a privada 9ue Fes
destiado a teer e8cacia costitutiva5 es decir5 a desarrollar
i)ediata)ete los e:ectos correspodietes a la vida e relaci(G - El
precepto de la autoo)a privada Fes i)ediata)ete operativo de los
e:ectos 3urdicos correspodietes a su :uci( eco()icoPsocialG -
Etoces5 la autoo)a privada5 para esta teora5 es ua actividad y ua
potestad de autorregulaci( de itereses y relacioes propias y es
recoocida co)o presupuesto y :uete geeradora de relacioes 3urdicas
ya reguladas5 e abstracto y e geeral5 por las or)as de orde p>blico:
F=a )ai:estaci( pricipal de esta autoo)a es el egocio 3urdico- El cual
es precisa)ete cocebido co)o acto de autoo)a privada5 al 9ue el
derecho atribuye el aci)ieto5 la )odi8caci( y la e;tici( de relacioes
3urdicas etre privado y privado- Uales e:ectos 3urdicos se produce e
cuato so dispuestos por or)as5 las cuales asu)e co)o presupuesto de
hecho el acto de autoo)a privada5 a /l se le vicula el hecho 3urdico
hipot/tico R:attispecieS ecesario y su8cieteG -
Esta cocepci( preceptiva es desarrollada por otra 9ue cocibe al egocio
3urdico co)o acto de autoo)a privada 3urdica)ete relevate:
F"(lo adoptado la :(r)ula propuesta5 de Frecooci)ieto e setido
t/cicoG5 se puede e;plicar5 e e:ecto5 c()o es 9ue el ordea)ieto5 luego
de atribuir relevacia 3urdica al egocio5 le atribuye ta)bi/ e:ectos
3urdicos 9ue correspode grosso )odo a las disposicioes to)adas por las
partes- A9u5 etre la cali8caci( 3urdica abstracta del hecho y la reali<aci(
de los e:ectos se iterpoe el recooci)ieto de la esecia real del egocio5
co)o acto de autoo)a 9ue da ra<(5 por lo aotado5 de la peculiar
aturale<a de ellosG -
El egocio co)o F)ai:estaci( de volutadG y co)o Facto de
autorregulaci( o de autoo)aG tiee u dato co)>: el egocio es
:uete e;traPlegislativa- As5 el egocio5 e la perspectiva de la volutad
co)o e a9uella de la autoo)a5 o es u hecho 3urdico5 dado 9ue o
recibe de la ley su propia eerga creadora - Uiee de co)> 9ue so parte
de ua realidad e;tra3urdica- =a di:erecia es 9ue uo es u acto de
volutad y el otro es u acto de autoPregulaci( de iter/s-
=a tesis del egocio co)o realidad e;tra3urdica5 9ue co)parte los
coceptos volutarista y preceptivista5 se covierte e irre)ediable)ete
:alsa cuado se la co:rota co la tesis de la recepci( del egocio por
parte del ordea)ieto 3urdico- A)bas tesis so ico)patibles:
F1V2 o el egocio se reduce al hecho 3urdico hipot/tico R:attispecieS etre
los hechos 3urdicos hipot/ticos R:attispecieS 1utili<ables por el legislador e
la deter)iaci( del coteido de los e:ectos 3urdicos2C o el egocio5
portador de ua propia l(gica y de ua itrseca capacidad reguladora5 se
)atiee y e:reta co la or)a5 bie adhiri/dose o bie
cotrapoi/dose co ella G-
Es decir5 es cotradictorio decir el egocio es ua declaraci( o
)ai:estaci( de volutad o es ua autorregulaci( de iteresesC y al
)is)o tie)po 9ue el egocio es 3urdico por9ue el ordea)ieto 3urdico
recibe la volutad de 9uerer e:ectos 3urdicos o el precepto de autoo)a
privada seg> las or)as 3urdicas:
FAtribuci( de co)petecia y recooci)ieto de autoo)a Pdode ella se
cosidera co)o e3ercicio de ua potestad o delegada por la leyP so
:e()eos ico)patibles: ua desiga u orde itero al derecho estatal5
9ue co8ere a los idividuos ua deter)iada es:era 3urdicaC la otra5
apropiaci( de ua regulaci( de itereses dictada por los idividuos e la
es:era preP3urdica- =a co)petecia5 co)o )edida de poder 3urdico5 est4
cocebida sola)ete detro del derecho estatalC la autoo)a 1e la
acepci( o ro)aiaa25 sola)ete :uera de /lG -
Ua)bi/ el cocepto de egocio 3urdico5 co)o acto de autoo)a privada
3urdica)ete relevate5 aali<ado sobre la propia aturale<a di4)ica y
sobre el plao 3urdico es cotradictorio:
F'ecooci)ieto de la aturale<a di4)ica del egocio y deter)iaci(
legislativa de los e:ectos aparece atit/ticos5 ya 9ue uo recoduce los
e:ectos de a9uella aturale<a di4)ica 9ue la otra la iega y la e;cluyeG -
=a cocepci( istitucioal de8e a la autoo)a e dos iveles:
Fsub3etiva)ete5 ella es la potestad de darse u ordea)ieto 3urdico y5
ob3etiva)ete5 idica el car4cter propio de u ordea)ieto 3urdico 9ue
idividuos o etes se costituye para s5 e cotraposici( al car4cter de
los ordea)ietos 9ue para ellos so costituidos por otrosG - Etoces5 los
egocios 3urdicos so )ai:estacioes de autoo)a privada- FEl egocio
ates de ser :uete de derecho sub3etivo5 es :uete de or)asC or)as
subordiadas a a9uellas estatales y por eso secudarias y co)ple)etariasC
or)as o autoritativas5 pero viculadas a ellas5 co)o e los cotratos5 al
)eos co la aceptaci( de 9uiees est4 ivolucrados co)o e los
testa)etosC pero sie)pre or)as y5 por eso5 leyes: leyes5 pero privadas5
o p>blicasG -
=a cocepci( or)ativa propoe estudiar el egocio 3urdico co)o
ele)eto del proceso productivo del Derecho:
FCo la ideti8caci( del egocio co)o or)a se e;plica per:ecta)ete
c()o el egocio puede de8irse productor de los e:ectos a di:erecia de los
actos y de los hechos: /stos >lti)os e e:ecto o so or)as pero
sola)ete hechos 3urdicos hipot/ticos R:attispecieS- =a costrucci( del
egocio co)o or)a tiee ta)bi/ el )/rito de dar cueta de la relevacia
del egocio para la co8guraci( de los e:ectos: la presecia e /l del
dise0o progra)4tico est4 per:ecta)ete e ar)oa co su aturale<a
or)ativa: tato 9ue5 e )aera idepediete de la cosideraci( del rol
desarrollado por el egocio e la producci( de los e:ectos5 ella lleva de por
s sola)ete a hipoteti<ar la aturale<a or)ativa del egocio- E e:ecto5 o
hay duda 9ue la presecia de u progra)a de e:ectos 1para producirse2 es
atribuible )4s :4cil)ete a la oci( de or)a 9ue a la del hechoG -
El egocio 3urdico es :uete or)ativa por9ue o es u si)ple hecho o
co)porta)ieto5 sio ta)bi/ es u acto cali8cativo 1ade)4s de regulador2
de los hechos o co)porta)ietos 9ue debe reali<arse -
=a esecia y el :uda)eto de la autoo)a o es tato ser )ai:estaci(
de libertad5 sio Fe ser )ai:estaci( de MpoderO de los privados5 y )4s
precisa)ete5 del poder de crear5 e cocurrecia co otras :uetes5 reglas
ob3etivas de coducta5 o5 si se pre8ere5 or)as 3urdicasG1 2- De ah 9ue el
egocio 3urdico Fes e >lti)o a4lisis5 regla ob3etiva5 e;presi( del poder
1sea origiario o derivado2 de los privados de crear derechoC poder 9ue5 al
igual 9ue otro poder poe e )ovi)ieto la vida de las orgai<acioes y las
relacioes sociales5 el cual se debe e;presar e el 4)bito de los l)ites
predeter)iados y de los e9uilibrios 9ue garati<a el :ucioa)ieto de
las istitucioesG - =a Costituci(5 las :uetes co)uitarias5 la ley5 la
autoo)a privada 1y as sucesiva)ete2 so5 de este )odo5 todas :uetes
or)ativas5 ordeadas seg> ua 3erar9ua correspodiete a a9uellos
varios iveles de idetidad y a a9uellos varios iveles siste)4ticos de
re:erecia :
FE resu)e5 a8r)ar la uidad del ordea)ieto y la e;igecia del siste)a
o e;cluye co)pleta)ete la cosideraci( de la pluralidad de las :uetes
del derecho5 la pluralidad haya su stesis e el ordea)ieto y e el
siste)a5 por de8ici( pluralsticoG -
#o es e9uivocado sosteer 9ue etre la cocepci( istitucioal y la
cocepci( or)ativa tiee e co)> 9ue costruye u cos)os de
iveles e;clusiva)ete 3urdicos a di:erecia de los coceptos
atior)ativistas 9ue propoe ua visi( del egocio desde ua
aturale<a psicol(gica o social-
=a cocepci( a;iol(gica establece 9ue el egocio 3urdico es u valor
cotrapuesto a otros valores co)o a9uellos estatales- El egocio es u:
F1V2 acto viculate de regulaci( privada de itereses5 9ue asu)e
MrelevaciaO positiva para el ordea)ieto estatal cuado los valores de los
cuales es portador sea co)patibles co los valores e;presados por el
ordea)ieto- "e ha a8r)ado 9ue la relaci( etre egocio y ordea)ieto
estatal5 si se aprecia bie5 costituye ua e;presi( de la relaci( etre
libertad 1represetada por el egocio2 y autoridad 1e;presada por el
ordea)ieto estatal2C es decir5 de la relaci( etre u siste)a de valores
1el egocio2 e;presi( de itereses espec8cos5 circuscritos y persoales5 y
u siste)a de valores 1el ordea)ieto estatal2 9ue es e;presi( de ua
visi( geeral y totali<adora de la realidad social5 dode el egocio se
iserta co)o u )i)o :rag)eto- =as tareas 9ue se i)poe a)bos
siste)as so5 por lo tato5 pro:uda)ete diversas5 sea desde u puto de
vista cualitativo co)o desde el puto de vista cuatitativoG -
El egocio 3urdico cotiee valores propios di:eretes a los valores
estatales- Es la e;presi( de u aut(o)o siste)a de valores- El egocio o
es u hecho5 es u valorC y este valor ecuetra su e8cacia o su valide<5 o
ya e la adecuaci( previa de los valores coteidos e el ordea)ieto
3urdico5 sio e u a4lisis e; post de co)patibilidad co dichos valores- El
setido del ecuetro etre ordea)ieto estatal y egocio o es tato
a9uel de plegar el valorPegocio a los valores propios del ordea)ieto
estatal5 sio )4s bie a9uel de costatar el grado de co)patibilidad etre el
valor e;presado e la regla social5 co a9uel e;presado por las or)as del
ordea)ieto -
=a cocepci( de la valide< re8ere 9ue la declaraci( de volutad 3urdicoP
egocial o cotiee >ica)ete la )ai:estaci( de ua deter)iada
opii( o iteci(C Fes seg> su setido5 declaraci( de valide<5 es decir:
u acto 9ue tiee co)o )eta poer e vigor ua deter)iada cosecuecia
3urdica- =os egocios 3urdicos so hechos 9ue i)plica ya las
cosecuecias 3urdicas co ellos pri)aria)ete coordiadasG :
F=a declaraci( de volutad se traduce5 de este )odo5 e u acto de
McolocarPvalerO 1MiP?eltugPset<eO2 cosecuecias de derecho5 siedo5
por tato5 ua Mdeclaraci( de vigeciaO 1ua M?eltugserKlLrugO- El
Msetido del acto de pro)esaO estara costituido por la idea de co:erir
valide< a u co3uto de cosecuecias 3urdicas- *ediate este Macto
deter)iateO5 la declaraci( sirve al valor de autodeter)iaci( de la
persoaG -
=a cocepci( co)biatoria establece 9ue el egocio 3urdico sola)ete
puede ser co)predido por la cosideraci( de u co3uto de ele)etos
itegrados e u Fsiste)a )(vilG5 :or)ado u co)biatorio e el cual se
co3uga5 e varias graduacioes posibles5 la autoo)a privada
1autodeter)iaci(25 la protecci( de la co8a<a y de la seguridad del
tr48co 1e sus diversos aspectos2 y la 3usticia o e9uivalecia cotractuales :
FCuado hay )4s autodeter)iaci(5 cuyo grado )4;i)o ser4 la
declaraci( sustetada etera)ete por la volutad poderada y
esclarecida 1posibilitado ua )ayor Mgarata de 3usticiaO cotractual5 la
cual sera5 por tato5 igual)ete graduable25 tato )eos ecesario ser45
para el surgi)ieto de ua viculaci(5 el ele)eto de la seguridad del
tr48co o de e9uivalecia- Dis)iuido el grado de autodeter)iaci(5 para el
surgi)ieto de ua viculaci( tiee 9ue e;istir ua itesi8cada protecci(
de la co8a<a o de la seguridad del tr48co5 bie co)o cotrol au)etado
de Me9uivaleciaO G-
=a cocepci( progra)4tica establece 9ue el egocio 3urdico es u acto
progra)4tico- =a progra)aci( es relevate cuado e;ista tres
codicioes: u tie)po de la progra)aci( distito del tie)po de la
reali<aci(C 9ue la progra)aci( se haga ob3etiva)ete evidete )ediate
u acto di:erete del acto de la reali<aci(C 9ue el derecho cote)ple y
regule distita)ete el acto de la progra)aci(5 respecto del acto de la
reali<aci(- Cuado se veri8ca todas estas tres codicioes se est45
cierta)ete5 e presecia de u acto progra)4tico :
FEl egocio 3urdico5 por o estar e codici( de reali<ar los itereses
3urdicos5 sio sola)ete de hacerlos evidetes y de proyectar su
reali<aci(5 ecuetra su segura colocaci( etre los actos progra)4ticos5
cuya caracteri<aci( radica5 3usta)ete5 e la predisposici( de los )odos y
de los )edios de reali<aci( del iter/sG -
=a cocepci( co)uicativa establece 9ue el egocio 3urdico es u acto
per:or)ativo- El cocepto de acto per:or)ativo tiee atecedetes e la
8loso:a aaltica- Hoh Austi 11A11P1A6I25 catedr4tico de 8loso:a )oral e
W;:ord de 1AX% a 1A6I5 :ue ua 8gura )uy relevate e la 8loso:a del
legua3e durate la pri)era )itad del siglo YY- "u obra )4s coocida se
public( p(stu)a)ete 11A6%2 co el ttulo de +oJ to do thigs Jith Jords
1C()o hacer cosas co palabras2- Este traba3o5 9ue recoge las co:erecias
9ue Austi prouci( e el a0o 1AXX e la Uiversidad de +arvard5
costituye la cul)iaci( de su teora de los actos de habla5 e la 9ue
estaba traba3ado- El puto de partida de Austi es la crtica a los 8l(so:os
9ue err(ea)ete supusiero 9ue la >ica relevacia de u euciado es
describir alg> estado de cosas o euciar alg> hecho- Austi plate( la
e;istecia de dos tipos de euciados: costatativos y per:or)ativos 1de
per:or)5 reali<ar5 cu)plir2- =os pri)eros los utili<a)os para describir
deter)iadas cosasC co los segudos o se costata o describe ada sio
9ue se reali<a ua acci(- Austi sugiri( 9ue e;iste dos tipos de legua3e:
el descriptivo 1o costativo2 y el per:or)ativo- El per:or)ativo es el legua3e
9ue e3ecuta accioes 1ZEue se haga la lu<Z2C veri8ca a8r)acioes 1ZEs
cierto5 ha )uertoZ2C y hace realidad ua pro)esa 1el Zs 9uieroZ de las
bodas2- =a teora del legua3e per:or)ativo es utili<ada e la teora del
egocio 3urdico:
FE setido estricto5 esto es5 e cuato egocio 3urdico de derecho privado5
se de8e co)o acto de derecho privado 9ue produce e:ectos 3urdicos
co:or)e a su sigi8cado5 creado5 )odi8cado substacial)ete o
e;tiguiedo por )edio iovativo situacioes 3urdicas de las cuales al
)eos uo de los su3etos es titular- E ua :(r)ula sit/tica5 dire)os 9ue es
u acto de derecho privado dotado de per:or)atividad5 re@e;ibilidad y
autosu8ciecia estructuralG -
As5 los egocios 3urdicos crea5 e;tigue o )odi8ca sustacial)ete las
situacioes 3urdicas5 por9ue su te;to dispoe de ua estructura co)pleta:
FEl egocio 3urdico co)o acto per:or)ativo debe cu)plir las siguietes
codicioes:
F1[ 9ue e;ista ua acci( co)uicativa5 esto es5 u hecho hu)ao
cosciete5 i:or)ativo y dotado de u )i)o de acoteci)ieto
se)4tico Rs/)icoSC
%[ 9ue esa acci( co)uicativa se ispire cosciete)ete e el )arco de
las relacioes hu)aas e las 9ue se aplicar4 las reglas costitutivas
propias de pr4cticas egocialesC
D[ 9ue esa acci( co)uicativa sea co)predida co)o ua declaraci(
3urdico egocialC
B[ 9ue esa declaraci( egocial o sea a:ectada egativa)ete por ig>
:uda)eto 3urdico de ivalide<G -
=a cocepci( de las libertades i)plica 9ue el egocio 3urdico es u acto
co)ple3o de dos libertades - E la libertad de celebraci(5 la autoo)a
privada per)ite reali<ar o o reali<ar el acto y5 por tato5 optar por la
presecia o por la ausecia de deter)iados e:ectos de Derecho5 a los
asociados- E la libertad de estipulaci(5 la autoo)a va )ucho )4s all4:
ella per)ite optar por reali<ar el acto y5 ta)bi/5 seleccioar5 )4s all4 de su
presecia5 el tipo de e:ectos 9ue producir4- Cuado e;ista sola)ete
libertad de celebraci(5 se habla de actos 3urdicos e setido estrictoC si
hay libertad de celebraci( y de estipulaci(5 surge el egocio 3urdico-
=a cocepci( ecl/ctica i)plica 9ue el egocio 3urdico es u puto de
coe;i( etre los actos lcitos y las cosecuecias 3urdicas 9ue el
ordea)ieto 3urdico liga a ellas- Esta cocepci( del egocio 3urdico os
abre los o3os para percibir los aspectos co)ues y los aspectos di:eretes
de los actos hu)aos lcitos -
=uego de haber descrito pura)ete alguas cocepcioes del egocio
3urdico5 es )eester )ostrar alguos e3e)plos de la doctria e;tra3era de
uioes o claras de las cocepcioes )ecioadas- Ello evidete)ete
co:ude a los operadores 3urdicos- Pero ta)bi/ se evidecia 9ue
sola)ete se cooce alguos coceptos y se descooce la )ayora- Ello
cobra )ayor realce e la doctria acioal-
As5 uos relacioa el cocepto a;iol(gico co el cocepto preceptivo- "e
e;presa 9ue la autoo)a se )ai8esta )ediate ua Facci( 8alista o
teleol(gica- El su3eto5 ade)4s del 8 i)ediato5 9ue es la producci( de
deter)iado resultado 3urdica)ete relevate 1la producci( de e:ectos
protegidos por el Derecho5 co iteci( del su3eto de vicularse25 busca
ta)bi/ u 8 )ediato5 variable5 colocado al servicio de ciertos valoresG y
el egocio 3urdico es FautoPregla)etaci(G -
Alguos co)bia los coceptos volutaristas co los preceptivistas: F=os
egocio 3urdicos so actos 3urdicos costituidos por ua o )4s
declaracioes de volutad5 dirigidas a la reali<aci( de ciertos e:ectos
pr4cticos5 co la iteci( de alca<arlos )ediate la tutela del derecho5
deter)iado el ordea)ieto 3urdico la producci( de los e:ectos 3urdicos
co:or)e a la iteci( )ai:estada por el declarate o los declaratesG -
Uos cosidera 9ue el egocio 3urdico es u hecho 3urdico y al )is)o
tie)po u valor5 es decir5 se 3uta los coceptos preceptivo y a;iol(gico- El
egocio es ua co)biaci( de hecho y de valor- FDe ser y deber ser5 de ser
9ue debe ser y debe ser 9ue esG -
Wtros vicula el cocepto istitucioal co el cocepto preceptivo- Por u
lado5 cosidera 9ue la autoo)a es el poder de darse u ordea)ieto y
9ue el egocio 3urdico es ua autoPregulaci( de itereses de dole 3urdico
-
E el Per> las co:usioes so parte de la breve historia del egocio 3urdico
sobre todo e la >lti)a d/cada- Pero a di:erecia de la doctria citada5 la
doctria acioal ha )ultiplicado las co)biacioes de las cocepcioes
sobre el egocio 3urdico-
El artculo 1BI del CC de8e el cocepto volutarista del egocio 3urdico-
Ua doctria acioal autori<ada y coherete co el cocepto preceptivista
propoe Fla supresi( de la de8ici( cl4sica coteida e el artculo 1BI
del C(digo5 y 9ue se de3e e libertad al it/rprete de optar por ua
cocepci( o por la otra5 teiedo e cueta 9ue se trata de u te)a
doctriario5 bastate discutido y opiable co)o todosG1 2- Ual platea)ieto
ha teido adhesi( e a9uella posici( 9ue propuga su derogaci( para
de3ar a la doctria la tarea de desarrollar el cocepto -
Citare)os u sector de la doctria acioal 9ue es co)>)ete citada por
la 3urisprudecia-
Este sector de la doctria ha )e<clado los coceptos volutaristas5
or)ativos y preceptivos- "e ha de8ido co)o Fhecho 3urdico5 volutario5
lcito co )ai:estaci( de volutad y e:ectos 9ueridos 9ue respoda a la
iteci( del su3eto5 de co:or)idad co el Derecho ob3etivoG pero se ha
a8r)ado 9ue e;iste Fua delegaci( del Derecho ob3etivo e los su3etos 9ue
act>a co volutad privada de la :acultad de regulaci(5 o )e3or5 de
autorregularse e sus propios itereses 3urdicos5 esto es5 de per)itir a los
su3etos 9ue va a costituirse e parte de la relaci( 3urdica5 o 9ue ya lo
so5 la posibilidad de5 precisa)ete5 crearla o de regularla5 )odi8carla o
e;tiguirlaG -
Detro de la )is)a co:usi( de coceptos se ha de8ido al egocio
3urdico Fco)o a9uella declaraci( o declaracioes de volutad de Derecho
privado 9ue5 por s5 o e ui( de otros hechos5 estar4 eca)iadas a la
cosecuci( de u 8 pr4ctico5 lcito y ad)itido por el ordea)ieto 3urdico
el cual recooce a tales declaracioes co)o el susteto para producir
e:ectos pr4cticos 9ueridos y regular relacioes 3urdicas de derecho
sub3etivo- Es decir5 el Derecho recoge ua pretesi( social y eco()ica
establecida por los agetes y le atribuye5 luego de )erituarla5 u valor
3urdicoG y se a0ade 9ue se Ftrata de ua declaraci( de volutad o de u
co3uto de declaracioes preceptivas5 seg> hable)os de egocio
uilateral o plurilateral5 co potestad para crear o icidir e relacioes
3urdicas 1y subsidiaria)ete eco()icas y :a)iliares25 por delegaci( del
ordea)ietoG -
Wtros co:ude las cocepcioes preceptiva5 or)ativa y a;iol(gica:
F=os particulares se procura )edios id(eos: los egocios 3urdicos
)ediate los cuales dispoe para el :uturo ua relaci( viculate de
itereses para cu)plir variadas :ucioes eco()icoPsociales5 :uera de la
i3erecia de ig> ordea)ieto positivo- El derecho o hace otra cosa
9ue recoocer5 e ateci( a su :uci( eco()icoPsocial5 el vculo 9ue se
deriva de tales egociosC lo re:uer<a5 lo hace )4s seguro5 al a0adirle su
propia protecci(- El egocio5 co)o acto viculate de regulaci( privada
de itereses5 asu)e relevacia para el ordea)ieto cuado los valores de
los cuales es portador so co)patibles co los valores e;presados e el
ordea)ieto- =a relaci( etre egocio y ordea)ieto5 etre libertad y
autoridad5 es la relaci( etre siste)a de valores espec8cos y persoales y
u siste)a de valores 9ue e;presa ua visi( totali<adora de la realidad
social5 e la 9ue el egocio se iserta- =as tareas 9ue se i)poe a a)bos
siste)as so diversas y solo ocasioal)ete coicideG -
Por >lti)o5 el Uribual Costitucioal e el Caso ?obiero 'egioal de "a
*art5 E;p- IB7P%IIBPA.\UC5 :uda)eto BB5 ha )e<clado los coceptos
volutarista5 preceptivo5 or)ativista y a;iol(gico:
F=a autoo)a de la volutad se re8ere a la capacidad residual 9ue per)ite
a las persoas regular sus itereses y relacioes coe;isteciales de
co:or)idad co su propia volutad- Es la e;presi( de la volici(5 tedete
a la creaci( de ua or)a 3urdica co iter/s particular-
El cotrato5 al e;presar la autoo)a de la volutad co)o :uete de derecho
tiee su :uda)eto e las siguietes disposicioes costitucioales- El
iciso 1B del artculo % de la Costituci( prescribe 9ue toda persoa tiee
derecho: MA cotratar co 8es lcitos5 sie)pre 9ue o se cotravega
leyes de orde p>blicoO-
A su turo5 el artculo 6% de la Costituci( establece 9ue: M=a libertad de
cotratar garati<a 9ue las partes puede pactar v4lida)ete seg> las
or)as vigetes al tie)po del cotrato- =os t/r)ios cotractuales o
puede ser )odi8cados por leyes u otras disposicioes de cual9uier claseO-
Por su parte5 el iciso D del artculo %& de la Costituci( dispoe 9ue: M=a
coveci( colectiva tiee :uer<a viculate e el 4)bito de los
cocertadoO-
Co)o puede i:erirse5 las disposicioes costitucioales citadas co8r)a
la tesis de 9ue el cotrato ta)bi/ es ua :uete de derecho 9ue tiee
recooci)ieto costitucioal-
Al respecto5 este colegiado ha se0alado: M=a oci( de cotrato e el )arco
del Estado costitucioal de derecho se re)ite al pricipio de autoo)a de
la volutad5 previsto e el artculo %5 iciso %B5 literal a de la Costituci(
1---2- 1---2 el pricipio de autoo)a de la volutad o debe ser etedido de
)aera absoluta5 sio detro de los valores y pricipios costitucioales 1---2
1RCaso Ferado Catuarias "alaverry5 E;p- #-$ 6167P%IIXPP+C\UC5
:uda)etos 16 y 17S-
A ivel de la doctria acioal R*arcial 'ubioS co)o e;tra3era R*iguel
'ealeS se ha resaltado la i)portacia del egocio 3urdico co)o :uer<a
geeradora de or)as 3urdicas5 ad)itiedo 9ue la e;periecia 3urdica o
sola)ete es regida por or)as legales de car4cter ge/rico5 sio ta)bi/
por or)as particulares e idividuali<adas-
Para 'eale5 lo 9ue caracteri<a a la :uete egocial es la covergecia de los
siguietes ele)etos:
a2 *ai:estaci( de volutad de las persoas legiti)adas para hacerlo-
b2 For)a de 9uerer 9ue o cotradiga la e;igida por leyG-
El Uribual Costitucioal cita la obra de *iguel 'eale si saber 9ue la
doctria brasile0a avega e u )ar de co:usioes e cuato al cocepto
de egocio 3urdico- Para )uestra ua opii(:
F#egocio 3urdico o es5 sola)ete5 acto volutario5 sio acto 9ue e;presa
declaraci( de volutad5 9ue puede ser uilateral y bilateral- Declaraci( de
volutad es )ai:estaci( de volutad cali8cada5 destiada a producir
e:ectos 3urdicos- #ig> otro istituto 3urdico e;presa5 co tata itide<5 la
libertad hu)aa co)o el egocio 3urdico5 dado setido cocreto 1o
cocreti<ado5 co)o pre8ere el )aestro *iguel 'eale2 y e:ectos pr4cticos a la
autoo)a de la volutad5 a la autoPregla)etaci( de itereses privadosG
1V2-
FE este setido5 debe)os poer e realce u aspecto :uda)etal del
egocio 3urdico5 sie)pre destacado5 co)o )erece: /l :or)ula reglas de
coducta etre los particulares5 a4logas a las de la leyC tiee5 por tato5
car4cter or)ativo5 :ucioado co)o le; privata-
A trav/s del egocio 3urdico5 y detro de los l)ites de la ley5 co)o
deci)os5 las persoas tiee la posibilidad de declarar sus volutades5 autoP
regla)etado sus itereses5 dado coteido or)ativo5 :uer<a or)ativa
a lo 9ue regla)etaG -
A9u se co:ude los coceptos volutaristas5 preceptivos y or)ativos
co)o si todos e su co3uto pudiera deciros u sigi8cado claro del
egocio 3urdico-
#o obstate lo e;puesto o esta)os egado 9ue se puede co)biar
coherete)ete alguos coceptos- Por e3e)plo5 o es icoherete
co)biar el cocepto de acto viculate de privada regla)etaci( de
itereses a los coceptos de acto progra)4tico y de acto per:or)ativo y de
autosu8ciecia estructural- Pero co)biar los coceptos preceptivo y
or)ativo es u acto de icoherecia l(gica-
D- El #egocio Hurdico e el C(digo Civil del Per> de 1A&B
Despu/s de %% a0os de vigecia del CC es preciso pregutarse si el
ordea)ieto 3urdico peruao ha regulado el )odelo legislativo del egocio
3urdico co)o el C(digo Civil ale)4 u otros c(digos civiles- Es decir5 6el CC
ha regulado el )odelo legislativo del egocio 3urdico7 Parece ua preguta
redudate pero e realidad o lo es-
E el Per> sucediero dos casos dode se aplic( aal(gica)ete las or)as
del =ibro .. del CC al recooci)ieto de u hi3o-
E u caso5 De)etrio ]las Uocas Figueroa solicit( 9ue se declare la ulidad
del recooci)ieto 9ue cotea la partida de aci)ieto del )eor 'odrigo
"ebasti4 Uocas 'eyes5 ocurrido el 6 de abril de 1AA15 a 9uie recooci(
co)o hi3o suyo e la creecia 9ue s lo era5 por hab/rselo co)uicado as la
)adre del )eor Toia Del8a 'eyes Alarc(5 co 9uie el actor vea
)ateiedo relacioes e;tra)atri)oiales desde el a0o 1AA%C pero es el
caso 9ue sostuvo haber sido ega0ado dolosa)ete5 pues la )is)a )adre
del )eor e;pres( ate las autoridades 9ue el verdadero padre era el se0or
C/sar ?allegos "ols5 co 9ui/ ta)bi/ a9uella )atuvo relacioes
se;uales desde el a0o 1AAX5 por lo 9ue solicit( la ulidad e aplicaci( del
artculo %1I del CC- =a "ala Civil Urasitoria de la Corte "upre)a de Husticia
de la 'ep>blica cosider( e la Casaci( #$ %IA%P%IIDP+uara 9ue adie
est4 obligado a hacerlo 9ue la ley o )ada i i)pedido de hacer lo 9ue
ella o prohbeC e cosecuecia5 si el ordea)ieto procesal y sustativo
o prohbe 9ue el recoociete pueda de)adar la ivalide< del
recooci)ieto practicado ivocado or)as atietes al FactoG 3urdico5 la
pretesi( coteida e la de)ada tiee u petitorio 3urdica)ete
posible5 y subsecuete)ete se trata de u caso 3usticiable-
Wtro caso parecido se dio cuado Po)peyo 'e9ue3o *ego iterpuso
de)ada para 9ue se declare la aulabilidad de la partida de aci)ieto del
)eor ]oris Alberto "ebasti4 'e9ue3o +er4de<5 e el e;tre)o 9ue
aparece iscrito el recooci)ieto de a9u/l co)o hi3o del recurrete-
"ostuvo 9ue declar( al )eor co)o hi3o suyo e la creecia 9ue s lo era5 o
obstate 9ue desde su aci)ieto preset( caractersticas psicobiol(gicas
total)ete di:eretes a la de sus otros hi3os5 9ue se re@e3aba hasta e el
color de la piel5 siedo 9ue por ivestigacioes privadas posteriores lleg( a
deter)iar 9ue su coviviete y )adre del )eor5 'osa Elvira +er4de<
Uru3illao5 )atea relacioes i8eles co Pedro Wbreg( Ta)brao5 as
co)o ta)bi/5 luego de so)eterse a las pruebas de AD# hasta e dos
oportuidades5 e /stas se estableci( 9ue o era el padre biol(gico del
)eor- .dic( 9ue la coducta dolosa de la de)ada cosisti( e haberle
hecho creer 9ue el )eor era su hi3o5 igorado el actor el paora)a de
i8delidad5 siedo 9ue el dolo e)pleado ha sido de tal aturale<a 9ue ha
deter)iado 9ue recoo<ca la pateridad del )eor5 pues de haber
coocido la i8delidad o lo hubiera recoocido- =a "ala Civil Urasitoria de
la Corte "upre)a de Husticia de la 'ep>blica deter)i( e la Casaci( #$
%%7BP%IIBP=i)a 9ue los ordea)ietos procesal y sustativo o prohbe
9ue el recoociete pueda de)adar la ivalide< o ie8cacia del
recooci)ieto practicado ivocado or)as atietes al FactoG 3urdico5
)4;i)e cuado la pretesi( coteida e la de)ada guarda relaci( co
los hechos ivocados por el actor y cotiee u petitorio 3urdica)ete
posibleC por lo tato5 se trata de u caso 3usticiable5 cuyo recha<o resultara
arbitrario-
E .talia se ha dicho 9ue la teora del egocio Fo es )4s el cetro del
siste)a y sobre todo 9ue ella o puede dar cueta de ua realidad
eco()ica e;tre)ada)ete )odi8cada respecto a las ideas ochocetistas-
Por ello o puede aplicarse a cual9uier )ai:estaci( de autoo)a privada
1testa)eto5 )atri)oio5 cotrato5 egocio uilateral y plurilateral2 pero
sola)ete a a9uellas itrseca)ete ho)og/eas- E tal setido decisivo
est4 lo dispuesto e el artculo 1D%B 5 9ue e;tiede5 co el criterio de la
co)patibilidad5 la disciplia del cotrato al egocio uilateral iter vivos co
coteido patri)oial5 e;cluyedo as5 de u lado al testa)eto y5 de otro
lado5 el )atri)oio y5 )4s e geeral5 los egocios de derecho :a)iliar- El
artculo 1D%B habla5 e verdad5 de acto y o de egocio5 pero debe
etederse 9ue el legislador haba utili<ado esta ter)iologa s(lo al 8 de
to)ar posici( e )/rito a la posibilidad de dar vida a la categora egocial-
Acto es por lo tato si(i)o de egocio uilateralG -
Wtro sector ha )ai:estado 9ue el cocepto de egocio 3urdico5 e sus
aplicacioes pr4cticas5 es utili<ado co)o u Fcocepto aal(gicoG y la
verdad es 9ue los civilistas italiaos habla actual)ete del egocio
3urdico5 )4s por h4bito lig^istico 9ue por covicci( coceptual -
E los ordea)ietos 3urdicos co)o el italiao la teora del egocio 3urdico
ha dis)iuido e su i)portacia- "e dice por eso 9ue e Fdoctria es e
e:ecto )ucho )4s di:udida la covicci( acerca de la iutilidad de crear
coceptos o categoras o)ico)presivas5 cuado luego la regulaci(
cocreta de varios istitutos o ad)ite geerali<acioes as e;tesas- Por
e3e)plo sera del todo i>til elaborar ua teora geeral de los vicios del
coseti)ieto5 co)presiva del cotrato5 )atri)oio y testa)eto5 dado
9ue la disciplia cocreta de los vicios del coseti)ieto es di:erete
seg> se trate de cotrato )atri)oio o testa)etoG -
El proble)a 9ue tiee los italiaos co la iterpretaci( del artculo 1D%B
de su c(digo civil es u proble)a iaplicable por9ue o el CC o i)port( tal
or)a- Pero5 por e3e)plo5 copi( :rag)etaria)ete5 del Utulo .. 1De los
cotratos e geeral2 del =ibro .V 1De las obligacioes2 del C(digo Civil
italiao5 las or)as sobre la :or)a5 la represetaci(5 la iterpretaci(5 las
)odalidades5 la si)ulaci(5 los vicios de la volutad5 la ulidad5 la
aulabilidad y la co8r)aci(- El te)a del :raude de los acreedores ta)bi/
es ua copia de este c(digo pero est4 regulado e el Utulo ... 1De la
resposabilidad patri)oial5 de las causas de prelaci( y de la coservaci(
de las garatas patri)oiales25 Captulo V 1De los )edios de coservaci(
de la garata patri)oial25 "ecci( .. 1De la acci( revocatoria2 del =ibro V.
1De la tutela de los derechos2-
E .talia se ha e;presado co 3usti8caci( 9ue el egocio 3urdico Fsobrevive
co)o si)ple categora historiogr48ca: es istru)eto >til para recostruir
ua :ase de la doctria 3urdica italiaaG y por eso se ha cocluido 9ue Fes
pre:erible colocar el egocio e ua p4gia de la historia5 y prepararse a
costruir istru)etos de de:esa )4s )oderos y e8cacesG -
E Ale)aia se )ai8esta 9ue Flos partidarios del egocio 3urdico tiee
9ue recoocer 9ue el McotratoO es u cocepto )eos abstracto y )eos
arti8cial 9ue el del Megocio 3urdicoO5 y 9ue casi todas las reglas de la
teora del egocio 3urdico :uero cocebidas e pri)er plao para regular
situacioes cotractuales- Esto se puede ver ta)bi/ e el hecho de 9ue5
e el Derecho ale)4 por e3e)plo5 e los libros sobre el derecho de :a)ilia
y el derecho de sucesioes hay tatas e;cepcioes a las reglas de la Parte
geeral5 9ue cabe la preguta sobre el valor 9ue tiee el estableci)ieto de
reglas geerales si ellas luego tiee 9ue ser )odi8cadas cada dos por tresG
-
+aciedo ua )irada paor4)ica de la teora del egocio 3urdico e el CC
pode)os decir 9ue e realidad ha regulado5 e t/r)ios geerales5 la teora
del cotrato desde el puto de vista del derecho civil italiao- El =ibro .. del
CC tiee ua gra i@uecia de la cultura 3urdica italiaa pero o ha
regulado propia)ete ua Parte ?eeral co)o el C(digo Civil ale)4:
FE el ]?] el t/r)io F'echtsgeschL:tG Regocio 3urdicoS recibi( u lugar
)uy pree)iete- El captulo tercero de la Parte geeral 1Allge)eier Ueil2
lleva el ttulo FVo de 'echtsgeschL:teG 1de los egocios 3urdicos2- Este
captulo debe ser visto co)o el cora<( de la Parte geeral5 por9ue es el
>ico captulo detro de ella 9ue real)ete aspira a coteer reglas para
todos los cuatro libros de la parte especial 1obligacioes5 cosas5 :a)ilia5
sucesioes2- E cosecuecia5 las or)as sobre el egocio 3urdico se
aplica o s(lo a u cotrato de co)praveta5 sio ta)bi/ a la tras)isi(
de la propiedad de u i)ueble5 al )atri)oio y al otorga)ieto de u
testa)eto5 para citar alguos e3e)plosG -
De ah 9ue cocorda)os co la siguiete a8r)aci(:
FEl legislador peruao des)e)br( la Mparte geeralO e sedos libros: el de
persoas5 el del acto 3urdico y el de prescripci( y caducidad- "i apreciar
9ue el legislador ale)4 regula los cotratos e geeral5 co)o es l(gico5 e
la Mparte geeralO del C(digo Civil5 se pre8ri( )ateer el es9ue)a del
C(digo italiao5 dode el egocio 3urdico :ue ob3eto de iapelable repudio-
De resultas5 tee)os ua Mparte geeralO _para 9uie as 9uiera
ideti8carla_ 9ue o tiee igua relaci( co el es9ue)a origial ale)4:
u libro de persoas cuyo lugar verdadero lugar es la Costituci(5 u libro
sobre el acto 3urdico5 parad(3ica)ete5 de ispiraci( italiaa 1s(lo 9ue e
.talia o se cree e el egocio 3urdico2 y u libro sobre la prescripci( y
caducidad ico)uicado del resto de las disposicioes geeralesG 1 2-
Etoces5 6el cotrato ser4 la categora 3urdica ge/rica de regulaci(
3urdica supletoria de otros actos 3urdicos e geeral7 Por e3e)plo5 si
revisa)os las causales de ulidad y aulabilidad del )atri)oio 1artculos
%7B al %&62 y del testa)eto 1artculos &I& al &1B2 y la co)para)os co las
causales de ulidad y de aulabilidad del Fegocio 3urdicoG 1artculos %1A y
%%12 pode)os cocluir 9ue la teora del cotrato o tiee aplicaci( e esos
te)as- Por eso5 e los dos casos detallados o se etiede la aplicaci( de
las or)as del =ibro .. del CC al recooci)ieto de u hi3o-
Pero )is argu)etos cotrarios a la ad)isi( del egocio 3urdico puede
ser ob3etados por tres cosas ob3etiva)ete puestas e el CC- El libro .. es u
libro aut(o)o y podra ser cosiderado ua parte geeral- =a de8ici(
legal del artculo 1BI y alguas istitucioes del egocio 3urdico reguladas
e el CC ta)bi/ podra hacer pesar 9ue el egocio 3urdico ha sido
ad)itido co)o categora legislativa- Estas ob3ecioes so i:udadas-
E e:ecto5 o hay 9ue co:udir la categora l(gica del egocio 3urdico co
su categora legislativa e u c(digo civil-
As5 el cocepto de egocio es >til para Fidividuali<ar y clasi8car e ua
sola categora los diversos istru)etos de la autoo)a egocial5 es decir
los actos co 9ue se e3ercita a9uella especial libertad de los privados de
regular por si )is)os sus propios iteresesG y Frecoocer ua cierta
ho)ogeeidad de proble)as e el ca)po de los actos de autoo)a5 y
aprovechar la iterpretaci( siste)4tica y la aaloga para resolverlosG -
Co:or)e a ello la teora del egocio 3urdico :acilita el estudio y la
co)presi( de todos los :e()eos 9ue itegra el )udo 3urdico5 as
co)o el siste)a or)ativo e istitucioal 9ue :or)a el Derecho privado e
geeral-
E ca)bio5 otra cosa es la categora legislativa del egocio 3urdico 9ue es
peligrosa Fsi se iterca)bia el cocepto por u hecho 3urdico hipot/tico
R:attispecieS >ico e:ectiva)ete regulado e uestro derecho y se cree 9ue
tiee ua regulaci( rigurosa)ete uitariaG -
El egocio 3urdico5 co)o categora l(gica5 costituye u cocepto geeral
abstracto 9ue abarca e su e;tesi( todos los cotratos y todos los
egocios 3urdicos uilaterales -
=a categora legislativa del egocio 3urdico proviee del )odelo del egocio
3urdico :or)ulado por el C(digo Civil ale)4 de 1AII- E este )odelo5 el
egocio 3urdico ad9uiere la calidad de ua categora uitaria co)o e los
c(digos civiles de "uecia 11A1X25 Dia)arca 11A1725 #oruega 11A1&25
Filadia 11A%625 .sladia 11AD625 ?recia 11ABI25 Portugal 11A6625 Chia 1e
1A&7 )ediate la ley sobre pricipios geerales de derecho civil25 Uailadia
11A%XP1ADX21 25 +olada 11AA%2 y ]rasil 1%IID2- E coclusi(5 desde
uestro puto de vista la teora del egocio 3urdico o tiee aplicaci(
legislativa e el CC por9ue o se legisl( seg> el )odelo geeral del C(digo
Civil ale)4-
E;iste dos c(digos civiles 9ue privilegia la aplicaci( de las reglas del
egocio 3urdico a los actos 3urdicos uilaterales-
El C(digo Civil de Portugal de 1A66 aplica la aaloga:
FArtculo %AX-P Disposicioes reguladoras- A los actos 3urdicos 9ue o sea
egocios 3urdicos so aplicables5 e la )edida 9ue la aaloga de las
situacioes lo 3usti89ue5 las disposicioes del captulo precedete R#egocio
3urdicoSG-
El uso de la aaloga e;ige u 3uicio de se)e3a<a y de di:erecia etre el
acto 3urdico cocreto y el egocio 3urdico:
FVeri8cadas las se)e3a<as y las di:erecias5 etoces se deber4 veri8car
e 9u/ )edida e;iste aaloga5 e 9u/ )edida se 3usti8ca5 y co 9u/
adaptacioes5 el uso de los preceptos legales sobre los egocios 3urdicos-
"e trata de u proceso aal(gico5 9ue presupoe discerir la se)e3a<a y la
di:erecia5 co la base de u criterio de egociabilidad 9ue costituir4 la
pre)isa latete de la aaloga y la ratio de las adaptacioes 9ue ser4
posible)ete ecesariasG1 2-
El C(digo de ]rasil de %IID sigue el )odelo portugu/s:
FArtculo 1&X-P A los actos 3urdicos lcitos5 9ue o sea egocios 3urdicos5 se
aplica5 e lo 9ue correspoda5 las disposicioes del Utulo ateriorG-
"e ha e;presado 9ue ua teora geeral de los cotratos debe teer co)o
co)ple)eto ua teora geeral de los actos 3urdicos uilaterales 9ue
deber4 estudiar alguos actos co)o la pro)esa p>blica5 la represetaci(5
la rati8caci(5 la co8r)aci(5 la autori<aci(5 la oposici(5 la disoluci(5 los
actos ca)biarios 1aceptaci(5 edoso5 aval25 la reucia5 la resoluci(5 la
revocaci(5 iterpelaci(5 oti8caci(5 etre otros- "i o se desarrolla ua
teora de los actos 3urdicos uilaterales5 es probable 9ue el egocio 3urdico
pierda su capacidad de aplicaci( geeral -
El CC o sigue el )odelo del egocio 3urdico co)o los c(digos civiles
portugu/s y brasile0o-
Por otro lado5 el CC ta)poco ha i)portado coceptos e istitutos
i)portates del )odelo geeral del egocio 3urdico- U e3e)plo relevate
es la i)portaci( del re)edio de la lesi( eor)e 9ue se co:ude co el
de la rescisi( 1Artculos 1BB75 1XDA5 1XBI5 1XB15 1X7X y 1X7A del CC2-
El )odelo ale)4 establece co)o e:ecto 3urdico la ulidad de u egocio
3urdico co lesi( eor)e co caractersticas )4s espec8cas:
FPar4gra:o 1D& del C(digo Civil ale)4: U egocio 3urdico 9ue atete
cotra las bueas costu)bres es ulo-
Es e especial ulo u egocio 3urdico por el cual alguie5 e;plotado la
ecesidad5 la ligere<a o la ie;periecia de otro5 se haga pro)eter o se
procure para s o para u tercero5 a ca)bio de ua prestaci(5 uas
veta3as patri)oiales 9ue sobrepase de tal :or)a el valor de la
prestaci(5 9ue seg> las circustacias est/ e )ai8esta desproporci(
co dicha prestaci(G
E e:ecto5 el egocio co lesi( eor)e es a9uel egocio 3urdico por el cual
alguie5 e;plotado la ecesidad5 la ligere<a o la ie;periecia de otro5 se
hace pro)eter o se procura para s o para u tercero5 a ca)bio de ua
prestaci(5 uas veta3as patri)oiales 9ue sobrepase de tal :or)a el
valor de la prestaci(5 9ue seg> las circustacias e;presa u )ai8esta
desproporci( co dicha prestaci(- "i el egocio 3urdico tiee tales
caractersticas5 es ulo por9ue viola las or)as de bueas costu)bres- =a
soluci( propuesta da realce a la itrseca i)oralidad del
desproporcioado aprovecha)ieto -
El )odelo italiao sola)ete protege a 9uie su:re u aprovecha)ieto de
u estado de ecesidad y de peligro:
FArtculo 1BB7- Cotrato celebrado e estado de peligro-P El cotrato co el
cual ua parte ha asu)ido obligacioes ba3o codicioes iicuas5 debido a
ecesidad coocida por la cotraparte5 de salvarse a s )is)a o a otro del
peligro i)iete de u da0o grave a la persoa5 puede ser rescidido
)ediate de)ada de la parte 9ue se ha obligado-
El 3ue<5 al dicta)iar la rescisi(5 puede5 seg> las circustacias5 asigar
ua co)pesaci( e9uitativa a la otra parte5 por la obra prestada-
Artculo 1BB&- Acci( geeral de rescisi( por lesi(-P "i e;iste
desproporci( etre la prestaci( de ua parte y la de la otra5 y si la
desproporci( ha depedido de la situaci( de ecesidad de ua parte5 del
cual la otra se ha aprovechado para obteer veta3a5 la parte da)i8cada
puede de)adar la rescisi( del cotrato-
=a acci( o es ad)isible si la lesi( o e;cede de la )itad del valor 9ue la
prestaci( reali<ada o pro)etida por la parte da)i8cada tea al )o)eto
del cotrato-
=a lesi( debe )ateerse hasta el )o)eto e 9ue la de)ada se
iterpoe-
#o puede rescidirse por causa de lesi( los cotratos aleatorios-
Eueda a salvo las disposicioes relativas a la rescisi( de la partici(
hereditariaG-
El )odelo italiao5 i@ueciado por la doctria escol4stica5 de8i( al
cotrato rescidible seg> el cual ua parte asu)e obligacioes ba3o
codicioes iicuas5 debido a ecesidad coocida por la cotraparte5 de
salvarse a s )is)a o a otro del peligro i)iete de u da0o grave a la
persoa- =a acci( de rescisi( o es ad)isible si la lesi( o e;cede de la
)itad del valor 9ue la prestaci( reali<ada o pro)etida por la parte
da)i8cada tea al )o)eto del cotrato- Etoces5 u cotrato es
rescidible cuado ua parte lo celebra ba3o codicioes dese9uilibradas5
debido a u estado de ecesidad coocido por la cotraparte o a u estado
de peligro i)iete al cual se ecuetra e;puesto la propia parte o u
tercero5 de su:rir u da0o grave- Ade)4s del estado de ecesidad o del
estado de peligro se re9uiere el aprovecha)ieto i3usti8cado5 es decir5 la
veta3a obteida )ediate el abuso o la e;plotaci(-
Por el cotrario5 el )odelo portugu/s privilegia la regulaci( al abuso de la
volutad y por eso icluye al egocio 3urdico co lesi( eor)e co)o
cuarto vicio de la declaraci( de volutad-
FArtculo %&% del C(digo Civil de Portugal de 1A66-P #egocios usurarios
1- Es aulable5 por usura5 el egocio 3urdico5 cuado alguie5 e;plotado la
situaci( de ecesidad5 ie;periecia5 ligere<a5 depedecia5 estado )etal
o debilidad del car4cter de otro5 obtiee de este5 para si o para tercero5 la
pro)esa o la cocesi( de bee8cios e;cesivos e i3usti8cadosG-
El )odelo portugu/s establece 9ue u egocio 3urdico es aulable por
usura5 cuado alguie5 e;plotado la situaci( de ecesidad5 ie;periecia5
ligere<a5 depedecia5 estado )etal o debilidad del car4cter de otro5
obtiee de este5 para si o para tercero5 la pro)esa o la cocesi( de
bee8cios e;cesivos e i3usti8cados-
Etoces5 e;iste tres )odelos legislativos sobre el egocio 3urdico o el
cotrato co lesi( eor)e- El )odelo ale)4 regula la ulidad del egocio
3urdico co lesi( eor)e por violar las or)as de bueas costu)bres- El
)odelo portugu/s establece la aulabilidad del egocio 3urdico co lesi(
eor)e por ua patologa e la volutad 1vicio de la declaraci( de la
volutad2- ` el )odelo italiao idica 9ue el cotrato co lesi( eor)e es
rescidible- =a volutad cu)ple di:eretes roles e los tres )odelos-
El CC se apart( de los )odelos ale)4 y portugu/s 9ue protege
e8ca<)ete a la parte per3udicada de u egocio 3urdico co lesi(
eor)e- De ah5 9ue el CC sola)ete regula la lesi( eor)e para el caso
de aprovecha)ieto )alitecioado de u estado de ecesidad y cuado
cu)pla co u ele)eto ob3etivo- El legislador peruao eligi( el )odelo
italiao el cual es el )4s co:uso y :uda)etal)ete el )eos protector-
B- 'evitali<aci( del #egocio Hurdico-
=a respuesta a la preguta iicial es 9ue el CC de 1A&B o ha regulado el
)odelo legislativo del egocio 3urdico- E realidad lo 9ue ha hecho es
i)portar5 :uda)etal)ete5 el te;to del C(digo Civil italiao de 1AB% e
)ateria de Derecho de los cotratos-
"e ha e;presado 9ue Fpara bie o para )al5 cota)os co )ayor
legiti)idad 9ue los autores italiaos y espa0oles para estudiar el egocio
3urdicoG -
Desde uestro puto de vista la teora del egocio 3urdico o tiee
aplicaci( legislativa e el CC por9ue o ha regulado el )odelo legislativo
del egocio 3urdico- E realidad lo 9ue ha hecho es legislar el te;to del
C(digo Civil italiao de 1AB% e )ateria de Derecho de los cotratos-
El vieres 1B de ovie)bre de %II6 el CC de 1A&B cu)pli( %% a0os desde
9ue etr( e vigecia- +ay todo u ca)io por recorrer por parte de todos
osotros para lograr )ateer la idea 9ue el C(digo Civil sigue siedo la
base or)ativa coherete de la covivecia pac8ca de los privados
sie)pre y cuado use)os a la dog)4tica adecuada)ete-
El CC debe teer ua lectura dog)4tica o siste)4tica por parte de los
operadores del Derecho pero la resposabilidad pricipal recae e la
doctria 9ue debe cu)plir ua :uci( descriptiva5 aaltica y her)e/utica
para la veri8caci( y estabili<aci( de las or)as 3urdicas5 de coceptos5
reglas5 istitutos e istitucioes-
El CC ha de3ado de e;istir para el legislador y desde el 1B de ovie)bre de
1A&B e)pe<( a e;istir para los de)4s- `a de3( de vivir e el pesa)ieto
del legislador y es tarea de todos releer creativa)ete el te;to del c(digo
para otorgar ua respuesta adecuada y clara a los proble)as de los
particulares otorgado setido coherete a las or)as seg> su coteido-
X- Coclusioes
X-1- El egocio 3urdico co)o categora l(gica es u co3uto de coceptos
de aplicaci( geeral- Para osotros el egocio 3urdico es u acto 9ue
produce5 )odi8ca o e;tigue or)as 3urdicas 1cocepci( or)ativa2 9ue
costituye u ordea)ieto 3urdico 1cocepci( istitucioal25 y5 asi)is)o
es u acto viculate de privada regla)etaci( de itereses 1cocepci(
a;iol(gica2- Pero ta)bi/ es u acto progra)4tico 1cocepci(
progra)4tica2 y u acto de co)uicaci( social 1cocepci( per:or)ativa2-
X-%- El egocio 3urdico co)o categora legislativa es u co3uto de reglas
regulado e ua Parte ?eeral de u C(digo Civil-
X-D- El egocio 3urdico co)o categora legislativa se aplica a las Partes
Especiales de u C(digo Civil e cuato sea co)patible co su aturale<a
3urdica- Eui<4 el egocio 3urdico co)o categora legislativa se ha
covertido e categora historiogr48ca por9ue e la pra;is sus or)as
sola)ete se aplica al cotrato- =a historia 3urdica dir4 la >lti)a palabra-
X-B- El CC o ha regulado el egocio 3urdico co)o categora legislativa
au9ue cotega u libro aut(o)o- #o basta regular u libro particular
por9ue sus reglas debe teer la :uer<a de aplicaci( geeral a todos los
actos 3urdicos- E setido diverso5 el CC ha regulado el cotrato co)o
categora legislativa-
X-X- El =ibro .. del CC es ua Parte ?eeral para el Derecho de los cotratos
aplicable a las Partes Especiales de otros cotratos y a las legislacioes
especiales 9ue regula otro tipo de cotratos-
X-6- El cocepto de egocio 3urdico e el CC o co)porta la prohibici( de
usar otros coceptos- Ello ta)bi/ se aplica a los co:usos coceptos )i;tos
desarrollados por u sector de la doctria acioal y por el propio Uribual
Costitucioal- Es ecesario coocer cada uo de los coceptos a 8 de
utili<arlos coherete)ete-
X-7- El egocio 3urdico co)o categora l(gica es >til para los operadores
3urdicos au9ue o e;ista ua Parte ?eeral de egocio 3urdico e el CC-
X-&- U e3e)plo de la utilidad del egocio 3urdico co)o categora l(gica es
la regulaci( de la lesi( eor)e- =a i)portaci( del re)edio de la rescisi(
al CC es ua prueba del descooci)ieto por parte del legislador peruao
de la categora l(gica del egocio 3urdico- El CC eligi( el )odelo )4s
co:uso y )eos protector sobre la lesi( eor)e-
6C()o puede ser >til e estos tie)pos la teora del egocio 3urdico7 El
egocio 3urdico puede recuperar su especi8cidad y autoo)a respecto al
cotrato Fsi se cosidera las :or)as de tutela de los valores e itereses
costitucioal)ete relevatesG y las F:or)as de tutela prevetiva
postulado la ecesaria participaci( del su3eto5 e la :or)a )i)a de ua
prestaci( de aseti)ieto y\o coseti)ieto 1salvo atural)ete los
coocidos l)ites del orde p>blico y de la buea costu)bre2G -
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