Dictamen de la Procuracin General:

I. El Tribunal de Instancia Unica del Fuero de Familia

N 2 de San Isidro recha la solicitud !ormulada "or el curador de!initi#o de la causante
dene$ando% en consecuencia% autoriacin "ara interrum"ir la alimentacin arti!icial e
hidratacin de su re"resentada & es"osa% do'a (. d. ). S. *!s. +,-.+/+ #ta.*.
)ontra dicha decisin se ala el re0uirente mediante
los recursos e1traordinarios de ina"licabilidad de le& & de nulidad 0ue lucen a !s.+23.+-3% & a
los 0ue res"etando el orden l$ico abordar4 en !orma in#ersa.
II. En el recurso de nulidad% con cita del art. 562 de la
)onstitucin "ro#incial% aduce el 0ue7oso 0ue dos de los inte$rantes del Tribunal de $rado
omitieron% al resol#er% el tratamiento de la slida ar$umentacin desarrollada en el escrito de
demanda & a#alada "or co"iosa documentacin. 8l i$ual 0ue el "ro#eimiento de la "rueba
testimonial o!recida% tendiente a acreditar lo 0ue esa )orte denomina 9las circunstancias de la
causa9.
)omo !undamento del se$undo remedio "rocesal%
sostiene 0ue la sentencia ha #iolado la le& o la doctrina le$al o las ha a"licado errneamente.
(ani!iesta 0ue el Sr. 8sesor de Inca"aces omiti% al
dictaminar% entrar al !ondo de la cuestin% esto es% distin$uir las caracter:sticas "ro"ias de la
#ida #e$etati#a "ermanente 0ue e1i$e la utiliacin de medios des"ro"orcionados% !rente a la
#ida humana% d;ndole a esta <ltima un alcance incorrecto.
Por su "arte% el (a$istrado 0ue #ota en "rimer t4rmino%
habr:a mal inte"retado las normas 0ue in#oca *arts. 2- & == )onst. Nac.> 53% 52 & ccdtes. de la
)onst. "ro#.> art. = de la Declaracin Uni#ersal sobre Derechos ?umanos> arts. + & 2/ de la
)on#encin 8mericana sobre Derechos ?umanos> art. 5 de la Declaracin 8mericana de los
Derechos & Deberes del ?ombre & art. 6 del Pacto Internacional de Derechos )i#iles &
Pol:ticos*% al considerar 0ue de!ender la #ida im"lica siem"re inter#enir "ara "rolon$arla% a<n
con medios des"ro"orcionados.
Id4ntico embate e1tiende hacia el #oto de la Dra.
(ar:a @ulia 8bad.
8 criterio del recurrente el Dr. ?albide ser:a el <nico
0ue habr:a entrado en la cuestin "lanteada% admitiendo la "osibilidad de omitir tratamientos
des"ro"orcionados en casos como el de EAP *estado #e$etati#o "ermanente*% siem"re 0ue se
cuente con el consentimiento del "aciente.
Se a$ra#ia sin embar$o "or no com"render "or 0u4% si
el "aciente incom"etente no ha de7ado instrucciones% el tercero res"onsable est; obli$ado a
se$uir la do$m;tica re$la de 0ue siem"re debe utiliar todos los medios "ara "rolon$ar su
#ida.
II a.B )onsidero 0ue el recurso e1traordinario de
nulidad resulta im"rocedente% "ues ba7o la a"arente denuncia de omisin de cuestin esencial
se es$rime% en "rimer t4rmino% 9la ausencia de consideracin de ar$umentaciones de la "arte9%
en el caso de orden reli$ioso% 4tico & cient:!ico% las 0ue como tales% carecen de la nota de
esencialidad re0uerida a los e!ectos de tornar #iable la 0ue7a im"etrada.
Es sabido 0ue la obli$acin de los tribunales de
resol#er las cuestiones esenciales% no im"lica la de contestar cada uno de los ar$umentos
"ro"uestos en a"o&o de la "retensin% sino la de abordar & decidir a0uellas 0ue con!orman el
es0uema 7ur:dico 0ue la sentencia debe atender "ara la solucin del caso tra:do Ccon!.
S.).D.8.% 8c.66.+26 del 26*53*--> 8c./+.2+6 del 2=*,*2335> e.oB.
E% en cuanto al se$undo moti#o de la im"u$nacin%
re!erido a la "rueba testimonial tambi4n carece de la esencialidad e1i$ida "or el art. 562 de la
)onstitucin de la Pro#incia% desde 0ue el tema !ue abordado "or el Tribunal con anterioridad
a la sentencia de m4rito & ree1aminado &a "or los carriles "rocesales de re#isin 0ue el
ordenamiento ritual "re#4 *#. !s. =,6% +2= & ++6* C)on!. S.).D.8.% 8c./,.=2-% sent. del 52*+*
2335B.
Sin "er7uicio de lo dicho% destaco 0ue de la mera
lectura del decisorio se e#idencia 0ue la cuestin sometida a conocimiento de los
sentenciantes !ue encarada & decidida% solo 0ue en sentido ad#erso a lo "retendido. 8 !s. +/3
#ta. la Dra. 8bad a!irma: 9...la #ida es el #alor su"remo de la "ersona humana. Es decir 0ue
!rente a ese #alor% no ha& otro 0ue "ueda su"erarlo. Fa #ida humana !undamento de todos los
restantes bienes & derechos% no resulta dis"onible ni "or las "ersonas 0ue son titulares de
dicho bien% ni "or los tribunales9. Por su "arte el Dr. Gui% con sustento en la im"ortancia de
los #alores en 7ue$o e1"resa: 9...considero debe sal#a$uardarse el derecho a la #ida "or
resultar un #alor su"erior & de ran$o )onstitucional...9 *!s. +6-*.
De all:% 0ue !rente al orden l$ico del raonamiento
desarrollado en el !allo% la con$ruencia 4tica de la "eticin% su moralidad% coherencia 7ur:dica
& estado "s:0uico del curador & su "role *mencionadas "or el 0ue7oso como "reteridas*% ha&an
sido "oster$adas a un se$undo "lano "or el 7u$ador% 0uien ante el ine#itable con!licto de
#alores & "rinci"ios en debate% decidi 7erar0uiar la 9#ida humana de la causante.9 Ccon!.
S.).D.8.% 8c.6+.+22% sent. del 22*-*--> 8c./,.55=% sent. del 6*6*35% e.oB.
b.B No me7or suerte ha de correr el se$undo de los
remedios intentados% "ues "ese al es!uero 0ue la 0ue7a denota% resulta est4ril a los !ines de los
art. 2/2 & 2/- del ).P.). & )..
Primero% "or0ue el recurso e1traordinario de
ina"licabilidad de le& tiene "or ob7eto e1clusi#amente lo resuelto en la sentencia de!initi#a del
Tribunal )ole$iado de Instancia Unica & no el ree1amen de los !undamentos #ertidos "or el
(inisterio P<blico en sus dict;menes% 0ue #al$a recordarlo% no resultan obli$atorios "ara los
se'ores @ueces.
Se suma a ello 0ue la cr:tica 0ue deslia el recurrente%
no contiene una idnea im"u$nacin de los !undamentos 0ue estructuran la sentencia%
desentendi4ndose de su #erdadera l:nea ar$umental & e1"oniendo% un criterio "ersonal distinto
en orden a la inter"retacin de las dis"osiciones in#ocadas% sin conse$uir demostrar 0ue ha&a
e1istido errnea a"licacin de los dis"ositi#os le$ales citados en el resolutorio en crisis.
C)on!. S.).D.8.% 8c.6=.=/-% sent. del 25*,*2332B.
8 "esar de las de!iciencias t4cnicas a"untadas% 0ue
alcanan "ara sellar la suerte ad#ersa del recurso e1aminado% entiendo 0ue la trascendencia
del asunto a resol#er 0ue a!ecta los intereses de un ser declarado inca"a% & la com"etente
actuacin en su de!ensa articulada "or el Sr. 8sesor de (enores% me obli$an a com"rometer
o"inin.
)on ese alcance *& m;s all; de toda cuestin !ormal*
creo 0ue las "articulares circunstancias 0ue rodean este caso ameritan e!ectuar una serie de
re!le1iones res"ecto de lo substancial de la "eticin !ormulada "or el Sr. (.G. .
Hbser#e A.E. 0ue el recurrente en su car;cter de
curador de!initi#o de la causante% solicita autoriacin 7udicial 9en el marco del 7uicio de
insania9 "ara retirar la alimentacin e hidratacin arti!iciales de la misma% no !unda en
derecho su "eticin% slo trae en a"o&o de su re0uerimiento la o"inin de destacados
"ro!esionales m4dicos & autoridades de la I$lesia )atlica como la del obis"o de San Isidro%
(onse'or @or$e )asaretto% 0uienes desde el "unto de #ista 4tico & reli$ioso se e1"iden al
res"ecto *#. !s. 2-- & stes.*.
8le$a 0ue lo 0ue su es"osa hubiera deseado%
se$uramente% hubiera sido morir con di$nidad & no ocasionar una "esada car$a "ara su
!amilia% es"ecialmente "ara sus cuatro hi7os menores de edad *#. !s. =3+ #ta.*.
(erece destacarse 0ue a !s. +2+ #ta. el "ro"io curador%
en res"uesta a las a"ro"iadas obser#aciones 0ue le e!ect<a el re"resentante de la rama "u"ilar%
sostiene: 9No se trata "ues de homicidio cali!icado ni de abandono de "ersona se$uido de
muerte. Estas "alabras son im"resionantes% "ero no son correctas. No "uede abandonarse a
0uien nunca tendr; &a #ida humana% & menos "uede mat;rsele. Se est; "ermitiendo 0ue
muera% "ri#;ndosela de medios arti!iciales 0ue en nada #an a me7orar una #ida 0ue es slo
#e$etati#a9.
8s: "lanteada la cuestin no se ad#ierte c<al es el
"a"el a desem"e'ar "or la @usticia% &a 0ue si no estamos !rente a un con!licto entre 7usticiables
& slo se tratar:a a criterio del Sr. )urador de esco$er entre el mantenimiento de un
tratamiento m4dico o su sus"ensin% "areciera 0ue nos estamos adentrando en cam"o "ro"io
de los $alenos.
Si$uiendo a A.E. dir4% 0ue si lo 0ue se re0uiere%
entonces% es la autoriacin 7udicial "ara cum"lir con una conducta des"enaliada% no es
necesaria la #enia 7udicial C8c.22.3,2 del 22*6*2335> 8c.2,.,66% sent. del 2+*/*2332B.
8$re$o en el "articular% 0ue *como ob7eti#amente lo
"lantea el "eticionante* no se trata de a0uellos actos del curador 0ue re0uieren de autoriacin
7udicial de con!ormidad con lo dis"uesto "or los arts. ++=% +/, & ccdtes. del )d. )i#.> de all:
0ue% en "rinci"io% tal como la cuestin !ue introducida% resultar:a a mi modo de #er
ob7eti#amente im"ro"onible.
Fa doctrina de la im"ro"onibilidad ob7eti#a es de
"osible rece"cin 7urisdiccional% & su"one 0ue la "retensin 7ur:dica carece *como en la
es"ecie* de tutela 7ur:dica% resultando "or ende insuce"tible de obtener una sentencia
!a#orable.
Por otra "arte "arad7icamente% la !uncin "or esencia
del curador de una "ersona declarada inca"a% es la de cuidar 0ue recobre su ca"acidad% & a
este ob7eto habr; de a"licar con "re!erencia la renta de sus bienes *con!. art. +25 del )d.
)i#.*
Se'ala al res"ecto S. ). 0ue la inclusin del cn&u$e
entre los le$itimados "ara e7ercer la curatela tiene ob#ios !undamentos de car;cter es"iritual% a
los 0ue se a$re$an el deber de asistencia 0ue im"one el art. 5-2 del cuer"o citado. CEn su obra
9@uicio de Insania9% ";$. =3-B.
Pero sin embar$o en la es"ecie como &a re!iriera 9ut
su"ra9% la slida de!ensa e7ercida "or el re"resentante de la rama "u"ilar en res$uardo del
9derecho a la #ida9 cu&a titularidad corres"onde a la causante% & la es"ont;nea "resentacin de
los "adres & hermanos clamando "or la no sus"ensin del tratamiento% & "or la remocin del
curador *#. !s. +32.+3- #ta.*% lle#aron el "lanteo a re#elarse en un cam"o de intereses
contra"uestos & cruados% donde entiendo% se "one en marcha la obli$acin de brindar tutela
7ur:dica a los su7etos in#olucrados% & de continuar & dar e!ecti#idad a a0u4lla consa$rada a (.
d.). % desde 0ue su "roblem;tica lle$ a conocimiento de los (a$istrados de ori$en C)on!.
arts. 5, de la )onst. "ro#incial> +,/% +/, & ccdtes. )d. )i#.B.
Por0ue no interesa cu;l sea el rtulo 0ue a su "eticin
concreta d4 el curador: 9autoriacin 7udicial "ara sus"ender un tratamiento m4dico9%
"areciera abarcar% & "erdneseme la reiteracin% una de las tantas conductas e1ce"tuadas de la
rbita de los (a$istrados de con!ormidad con lo "rece"tuado "or el art. 5- de la )onstitucin
Nacional.
Sin embar$o% el tema de sus"ender la hidratacin &
alimentacin arti!iciales a los "acientes en estado #e$etati#o "ermanente% resulta
!undamentalmente distinta de la sus"ensin de cual0uier otra tera"ia m4dica% &a 0ue tal
sus"ensin 9ine#itablemente9 conduce a la muerte "or deshidratacin en un tiem"o
relati#amente bre#e% mientras 0ue cuando se "rolon$an o sus"enden otras tera"ias% e1iste al
menos una "osibilidad terica de 0ue el "aciente "ueda sobre#i#ir sin ellas.
E en este sentido% entiendo 0ue el res"eto "or la
di$nidad humana re0uiere se "ro"orcione siem"re atencin de sanidad a tales "acientes% a<n
cuando como a!irma el curador en su "resentacin: 9se trate de #ida #e$etati#a & no de #ida
humana9.
Discre"o con la distincin e!ectuada "or el recurrente%
& esto no im"lica en modo al$uno un 7uicio moral o 4tico sobre los 9sentimientos
humanitarios9 in#ocados como m#il de su accionar.
Fa #ida humana% disminuida% limitada% cercenada en
sus "osibilidades de desarrollo% es #ida es"ec:!icamente humana "ara nuestro ordenamiento
7ur:dico.
Desde la "tica cient:!ica% sin desconocer los
dia$nsticos m4dicos 0ue trae en a"o&o de su "eticin el curador% slo obser#o 0ue ser;n tan
e1actos como la "ro"ia ciencia m4dica% & trai$o a0u: como e7em"lo lo sostenido "or la Dra.
Elena Fu$o cuando en su obra sobre 9Temas de Dio4tica9 a!irma: 9En todo caso los
neurlo$os si$uen "reocu"ados ante la di!icultad de "recisar 0u4 se$mentos del cerebro han
de #eri!icarse como muertos o 0u4 $rado de "4rdida de !uncionamiento se han de constatar
"ara declarar 0ue se est; ante el e#ento de la muerte. Es "osible 0ue cual0uier dicotom:a entre
#ida & muerte !undada en el !uncionamiento cerebral sea una decisin con#encional%
con#eniente a ni#el social & sustentada a ni#el biol$ico9. C8utora & obra citadas% "a$. 26B.
Inter:n la medicina busca aunar un criterio al res"ecto%
en el "lano 7ur:dico dir4% al i$ual 0ue (ain$hi: 0ue no ha& #ida cuasi*humana% "seudo*
humana% o semi*humana9% cuales0uiera sean las limitaciones a 0ue se #ea circunscri"ta. Fos
seres humanos son siem"re "ersonas% & est;n "or ello dotados de una di$nidad% de un #alor
0ue el derecho debe reconocer en todos los casos. Cautor citado en ED t 5/2% ";$. 2-,B. En
de!initi#a% como lo ha e1"resado A.E.: 9El derecho a la #ida no se de!ine ni "or su calidad ni
"or su duracin. Es un bien 7ur:dico en s: mismo *arts. /, inc. 22 )ons. Nacional> & arts. +.5 &
,.5 )on#. 8mericana de Derechos ?umanos*9 C8c.22.3,2% sent. del 22*6*35B.
(;s a<n la #ida de un ser declarado inca"a%
merecedor de cuidados es"eciales tanto "or su re"resentante necesario como "romiscuo%
0uienes tienen #edado dis"oner de su derecho a #i#ir% "or0ue le "ertenece cono derecho
humano !undamental% desde la conce"cin & hasta acaecida la muerte natural C)on!. art. 52
)onst. "ro#incial & 53= del )d. )i#ilB.
No "uede hablarse de un derecho a morir con di$nidad%
o in#ocar #erdadera com"asin 0ue de$enere en la solucin !;cil de eliminar al d4bil% aun0ue
su!ra.
Si morir conlle#a un "roceso de transicin% me inclino
en inter"retar la c4lebre !rase de 9morir con di$nidad9 como e0ui#alente al cuidado "aliati#o
0ue en todo caso terminal debe brindarse al "aciente% & del 0ue no "ueden estar ausentes la
hidratacin & alimentacin% "or0ue ello re"resenta un bien% & e1"resa de modo simblico la
solidaridad humana.
Slo a$re$o a mi e1tenso dictamen lo sostenido "or el
Dr. Eduardo );rdenas cuando nos honraba con el e7ercicio de la (a$istratura: 9El ob7eto del
derecho es conse$uir el orden social &% "or lo tanto% tiene 0ue re$ular las relaciones entre los
hombres & no su conciencia :ntima9. Csent. del @u$. Nacional de Primera Instancia en lo ci#il
N - del 2,*-*-6 en autos 9D. de.S.% ?.). & S% ).8. s.8utoriacin9.B.
E deseo cerrar este libelo con "alabras del Sr 8sesor
de (enores 0ue transcribo: 9El amor & la !e demandar;n siem"re re"oso en un coran
herico. Ese heroismo "uede radicar en saber es"erar los tiem"os de Dios% 0ue sabemos% no
son los tiem"os del hombre. *";$ +2+.+2/*.
Tal es mi dictamen.
Fa Plata% octubre =5 de 2332 * Eduardo
Matias De La Cruz
A C U E R D O
En la ciudad de Fa Plata% a - de !ebrero de 233,% habi4ndose
establecido% de con!ormidad con lo dis"uesto en el 8cuerdo 23/2% 0ue deber; obser#arse el
si$uiente orden de #otacin: doctores Hitters, Roncoroni, Negri, Kogan, Genoud, Soria,
Pettigiani, se re<nen los se'ores 7ueces de la Su"rema )orte de @usticia en acuerdo ordinario
"ara "ronunciar sentencia de!initi#a en la causa 8c. 2,.62/% 9S. % (. d. ). Insania9.
A N T E C E D E N T E S
El Tribunal de Familia N 2 del De"artamento @udicial de San Isidro
recha la demanda del curador 0ue solicit autoriacin "ara interrum"ir la alimentacin e
hidratacin arti!iciales de (. d. ). S. .
Se inter"usieron% "or el "eticionante% recursos e1traordinarios de
nulidad e ina"licabilidad de le&.
H:do el se'or Procurador General% dictada la "ro#idencia de autos &
encontr;ndose la causa en estado de dictar sentencia% la Su"rema )orte resol#i "lantear &
#otar las si$uientes
C U E S T O N E S
5IB JEs !undado el recurso e1traordinario de nulidadK
)aso ne$ati#o:
2IB JFo es el de ina"licabilidad de le&K
! O T A C O N
A "a #ri$era cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Hitters di(o)
El recurrente aduce la nulidad sosteniendo 0ue en el !allo se a"licaron
errneamente las le&es 0ue de!ienden la #ida humana% omitiendo toda re!erencia a la
ar$umentacin desarrollada en la demanda% a#alada "or "ruebas documentales "ro#enientes
de autoridades reli$iosas% 4ticas & cient:!icas% lo 0ue im"lica #ulneracin del derecho de
de!ensa en 7uicio.
Sostiene asimismo 0ue el tribunal resol#i sin ordenar la "roduccin de
la "rueba testimonial% la 0ue resultaba rele#ante "ara el "roceso% toda #e 0ue el hecho de 0ue
no e1istiera audiencia "reliminar ni de #ista de causa no obstaculiaba 0ue se celebrara una
"ara recibir la misma% "or lo 0ue la dene$atoria resulta arbitraria e inconstitucional.
Entiendo 0ue no le asiste ran al recurrente% toda #e 0ue la "retericin
denunciada no es tal.
En e!ecto% la conclusin a la 0ue arriba el !allo des"la las
ar$umentaciones del recurrente% "or lo 0ue no se con!i$ura el moti#o 0ue habilita la #:a
e1traordinaria intentada.
El #icio 0ue "or el recurso e1traordinario de nulidad se corri$e en orden
a lo dis"uesto "or el art. 562 de la )onstitucin de la Pro#incia% es la omisin de tratamiento
de una cuestin esencial en 0ue incurriera el tribunal sentenciante "or descuido o
inad#ertencia & no cuando la cuestin 0ue se denuncia como "reterida ha sido resuelta en el
!allo de modo im"l:cito & ne$ati#o "ara la "arte% cual0uiera sea el $rado de acierto 0ue "ueda
ad7udic;rsele a la decisin &a 0ue el an;lisis de un e#entual error in iudicando es a7eno a este
medio de im"u$nacin Ccon!. causa F. =6.632% sent. del 5/*III*5-2/B.
En cuanto al restante "lanteo cabe se'alarle al recurrente 0ue resultan
a7enos al recurso e1traordinario de nulidad los a$ra#ios #inculados a la "rueba o a "resuntos
#icios de "rocedimiento Ccon!. 8c. =,.+-2% sent. del =3*IL*5-26B.
Por ello% do& mi #oto "or la negati*a.
Fos se'ores 7ueces doctores Roncoroni% Negri% Kogan + Genoud% "or
los mismos !undamentos del se'or @ue doctor ?itters% #otaron la "rimera cuestin tambi4n
"or la negati*a.
A "a #ri$era cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Soria di(o)
5. 8dhiero a los #otos 0ue me "receden% "rinci"almente% en lo tocante al
"rimero de los a$ra#ios es$rimidos "or el recurrente C!s. +22 #ta..+2-B.
2. El se$undo moti#o 0ue dio !undamento al "lanteo nuli!icante "or #:a
del remedio e1traordinario% tam"oco "uede "ros"erar.
El se'or (. G. critic 0ue el tribunal a ,uo desestimara la autoriacin
"ara interrum"ir la alimentacin e hidratacin arti!iciales 0ue sostienen con #ida a su cn&u$e
9sin ordenar la "roduccin de la "rueba testimonial% sobre la 0ue insisti sin 41ito #arias #eces
durante el "roceso9% "ese al ras$o rele#ante atribuido a ese e1tremo "robatorio en la solucin
del asunto ba7o estudio C!s. +2-B.
8l$unos testi$os% indic% in!ormar:an el caso desde el as"ecto
4tico*moral% otros estrictamente desde el m4dico% otros desde un en!o0ue 7ur:dico &%
!inalmente% tambi4n atesti$uar:an 0uienes "odr:an re#elar los deseos "resuntos de la causante
atendiendo a su "ro&ecto "ersonal de #ida.
Denunciando a!ectacin del derecho a la 7urisdiccin% al debido
"roceso% a la tutela 7udicial e!ecti#a% estim% adem;s% 0ue la dene$atoria de la "rueba indicada
9es arbitraria e inconstitucional% "or0ue todo "roceso m;s all; del marco de encuadre% debe
buscar la #erdad ob7eti#a & #alerse de cuantos medios dis"onibles ha&a "ara alcanarMlaN9. Fa
arbitrariedad de la sentencia cuestionada de#endr:a dada "or haber incurrido en Oe1ceso ritual
mani!iestoP% al omitir la "roduccin de "rueba raonablemente "ro"uesta% con in#ocacin de
los arts. 2.5 & 2,.5 & 2 del Pacto de San @os4 de )osta Gica & /, inc. 22 de la )onstitucin
nacional. ?io e1"resa reser#a del caso !ederal.
Fos "lanteos rese'ados resultan a7enos al recurso e1traordinario de
nulidad inter"uesto Cc!r. doctr. causas 8c. /-.,-2% sent. de 2+*IL*233=> 8c. 2,.,,6% sent. de
=*LII*233=> P. /+.235% sent. de -*LII*233=% entre muchasB. Nin$uno de ellos se #incula
estrictamente con el cum"limiento de las !ormas 0ue "rescriben los arts. 562 & 5/5 de la
)onstitucin "ro#incial "ara las sentencias de!initi#as.
De todos modos% no se ad#ierte 0ue el de!ecto ale$ado *atendiendo al
tr;mite es"ecial en 0ue se enmarcaron las actuaciones C!s. =,6B* ha&a re#estido entidad
su!iciente como "ara con!i$urar un su"uesto e1ce"cional:simo de incom"atibilidad con el
debido "roceso u ocasionado una merma rele#ante de las "osibilidades de tutela 7udicial
e!ecti#a% ca"a e#entualmente de habilitar la anulacin o!iciosa del "ronunciamiento en crisis.
(;s all; del tratamiento 0ue merecer;% al decidir la se$unda cuestin% la
denuncia relati#a a los di#ersos a#atares "rocesales 0ue $obernaron el curso de la "retensin%
no "uedo sino concluir 0ue la decisin de instruir la causa "or #:a de un tr;mite es"ecialmente
abre#iado *"or cierto% no cuestionado o"ortunamente "or el recurrente*% no "arece haber sido
!ruto de una eleccin arbitraria% irraonable o incursa en error $rosero & "atente% 0ue 7usti!i0ue
la solucin nuli!icante intentada.
En consecuencia% do& mi #oto "or la negati*a.
A "a #ri$era cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Pettigiani
di(o)
8dhiero al #oto del doctor ?itters.
En e!ecto% en el !allo "uesto en crisis "or el im"u$nante se ha resuelto la
cuestin esencial 0ue le !ue o"ortunamente sometida a 7u$amiento al a ,uo.
Ello es as: en tanto% ha sido "lenamente considerada la cuestin sobre la
0ue #ers la accin deducida Ccon!. F. ==.=65% sent. del =3*L*5-2+B% cual0uiera 0ue !uere el
acierto de la decisin ado"tada Ccon!. F. =2.6-5% sent. del /*AIII*5-2+B.
)abe recordar 0ue cuestin esencial en los t4rminos del art. 562
*anterior 5,6* de la )onstitucin de la Pro#incia es a0u4lla 0ue con!orma la estructura de la
traba de la litis & el es0uema 7ur:dico 0ue la sentencia debe atender "ara la correcta solucin
del liti$io Ccon!. F. =+.=/6% sent. del 22*L*5-2,B.
En ese orden% esta )orte tiene dicho 0ue la de!iciente consideracin de
la "rueba o la e#entual ausencia de tratamiento de la misma% no con!orma nin$<n su"uesto de
omisin de cuestin esencial en los t4rminos del art. 5,6 *actual 562* de la )onstitucin de la
Pro#incia CF. =2.232% sent. del 2-*A*5-2+> F. ,5.225% sent. del 55*L*5--,> F. ,-.=,-% sent.
del 5-*A*5--2 & F. /=.22=% sent. del 52*AI*233=B.
Por otra "arte% la sentencia no se halla hu4r!ana de !undamentacin
le$al "or lo 0ue no se encuentra trans$redido el art. 5/5 de la )arta (a$na local. Fo 0ue
dicho dis"ositi#o constitucional sanciona no es la correcta o incorrecta !undamentacin de la
decisin sino la ausencia de base le$al C8c. ==.6-,% sent. del ,*III*5-2,> 8c. +2.+/6% sent. del
56*AI*5--2> 8c. /+./2-% sent. del 25*LI*2335> 8c. /-.--2% sent. del 2+*III*233+B>
"resu"uesto este 0ue *como ha 0uedado e1"resado* no se obser#a #eri!icado en la es"ecie.
Finalmente% es dable se'alar 0ue el recurso e1traordinario de nulidad ha
sido instituido "ara subsanar #icios !ormales del !allo & no "ara corre$ir "resuntas !alencias o
errores "rocesales anteriores al mismo C8c. +-.652% sent. del 5/*AIII*5--=B.
Por todo ello% do& mi #oto "or la negati*a.
A "a segunda cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Hitters di(o)
I. El Tribunal de Familia dene$ la "eticin !ormulada "or el curador de
sus"ender la hidratacin & nutricin arti!iciales "ro"orcionadas a la se'ora (. d. ). S. .
Das su decisin en lo 0ue hace al recurso% & en lo sustancial% en 0ue
deb:a sal#a$uardarse el derecho a la #ida "or resultar un #alor su"erior & de ran$o
constitucional Ccon!. !s. +6-B.
II. )ontra esta decisin se ala el es"oso% denunciando la #ulneracin de
los arts. 5-% ==% /, inc. 22 de la )onstitucin nacional> 53% 52% 2, & ,/ de la )onstitucin
"ro#incial> 55.5% +.5% ,.5 del Pacto de San @os4 de )osta Gica> 55.5 & 52.5 del Pacto de
Derechos Sociales% Econmicos & )ulturales> =.5% 5-.5% 2+.5 de la )on#encin Internacional
sobre los Derechos del Ni'o. ?ace reser#a del caso !ederal.
Sostiene 0ue han sido errneamente inter"retadas & a"licadas las
normas en el !allo% toda #e 0ue consideran 0ue de!ender la #ida im"lica siem"re inter#enir
"ara "rolon$arla a<n con medios des"ro"orcionados en "acientes 0ue se hallan en estado
#e$etati#o "ermanente como en el caso C#. !s. +26 #ta..+2/B.
E1"resa 0ue cuando el en!ermo "or su inmadure o inconsciencia no
est; a"to "ara dar su consentimiento "ara el retiro de asistencia des"ro"orcionada% ni ha
de7ado instrucciones al res"ecto% toman la decisin los "arientes m;s cercanos & los m4dicos
tratantes & en caso de disenso% la 7usticia% lo 0ue no e1clu&e *a'ade* la "osibilidad de 0ue no
se acuerden tratamientos desmedidos C#. !s. +2/ #ta..+22B.
8$re$a 0ue la alimentacin e hidratacin "or sonda son consideradas
ho& en d:a un tratamiento m4dico% e0ui"arable a los otros medios arti!iciales de sost4n% de
modo 0ue retirarlas e0ui#ale moralmente a la sus"ensin de cual0uier tratamiento medicinal%
a "esar del alto #alor simblico 0ue culturalmente tienen la "ro#isin de alimentos & a$ua al
"aciente C!s. +2/B.
Sostiene 0ue el doctor N. % es"ecialista en bio4tica !ue o!recido como
testi$o% habiendo el mismo cambiado la o"inin% eliminando ahora el distin$o entre sustento
arti!icial & otros medios de inter#encin C#. !s. +22 #ta.B.
III. Entiendo% en i$ual sentido 0ue lo dictaminado "or el se'or
Procurador General% 0ue el recurso no "uede "ros"erar.
- CONSDERACONES PRE!AS-
(e "arece necesario realiar al$unas consideraciones liminares sobre lo
0ue constituir; la "ilastra de mi decisin.
Fa solicitud de autos es incoada "or 8. ?. (. G. in*ocando un do."e
car/cter) #or derec0o #ro#io + co$o curador de su es#osa C#. !s. 2-,B. 8le$a 0ue lo hace
en un 63Q "or su cn&u$e% un =3Q "or sus hi7os & slo en un 53Q "or 4l C#. !s. 2-2 #ta.B.
Tal "retensin inicial *colocada en sus cabales* debe ser analiada como
un re0uerimiento 7udicial tendiente a sus"ender un tratamiento m4dico Calimentacin e
hidratacin enteralB 0ue se #iene a"licando% desde hace #arios a'os% a una "ersona 0ue se
encuentra en estado #e$etati#o "ermanente.
En mi o"inin es menester "oner el ob7eto de debate en su 0uicio% "ues
slo "odr; arribarse a buen "uerto en la medida 0ue se !ormulen las "re$untas acertadas sobre
la cuestin de autos% aun0ue no desconoco 0ue las res"uestas no ser;n sencillas.
Por ello% intentar4 e#itar 0ue la histrica discusin sobre la eutanasia
concentre el !oco de atencin en !orma e1clusi#a% "ues ten$o "ara m: 0ue el re0uerimiento de
marras no "uede ser#ir de so"orte <nicamente "ara reeditar en este ;mbito una eterna dis"uta
uni#ersal 0ue atra7o "or i$ual a $randes "ensadores de la ciencia & de la reli$in en todas las
4"ocas. Esta no es la o"ortunidad "ara ello ni los 7usticiables merecen esa sla res"uesta.
Fo 0ue est; en 7ue$o a0u: *a mi criterio* son los l:mites de la autonom:a
del "aciente "ara rechaar *o sus"ender* un tratamiento m4dico !rente al deber de los $alenos
Cim"uesto desde su 7uramento ?i"ocr;ticoB de "rolon$ar su #ida. Esta relacin derecho*deber
se "ro&ecta al modo de las dos caras de @ano.
Fa !uncin de la ma$istratura consiste entonces% en esta ocasin% en
determinar si e1iste un "unto raonable en el 0ue esa contradiccin inicial "uede armoniarse.
E "ara cum"lir acabadamente tal cometido 0uiero ale7arme *reitero* de dis"utas atene:stas
"araliantes 0ue im"idan dar una solucin actualiada a la "roblem;tica "lanteada% en tiem"os
donde los a#ances cient:!icos "onen al hombre ante la "osibilidad em":rica Clo 0ue no
necesariamente debe im"licar con#alidacin 4tica o 7ur:dicaB de controlar "roblemas
anteriores al nacimiento C#. $r. mani"ulacin de embriones% clonacin% etc.B & hasta en
al$unos casos ele$ir el momento e1acto en 0ue se "roducir; su muerte natural C#. ). % S. %
9)urar o cuidar. Dio4tica en el con!:n de la #ida humana9% ";$. 6/% 8d ?oc% 5---B.
Por otra "arte% el dramatismo 0ue la situacin e1"uesta trasunta "ara el
es":ritu humano se "atentia a tra#4s de las dilem;ticas "ro"uestas !ormuladas en la causa "or
el marido de la se'ora S. & "arte de su !amilia directa. (ientras el cn&u$e a!irma 0ue la
me7or solucin "ara ella consiste en sus"ender la alimentacin e hidratacin arti!icial% sus
"adres "ostulan 0ue deben a"licarse hasta <ltimo momento a0uellos medios 0ue "osibilitan el
!uncionamiento de sus r$anos #itales.
No abri$o nin$una duda de 0ue todos los "rota$onistas de este "roceso
*0ue se$<n reconocen se encuentran !ormados ba7o las mismas creencias reli$iosas* est;n
ins"irados en su obrar "or un "ro!undo amor hacia la "ersona #aletudinaria% mas *re"ito*
disienten sobre lo 0ue resultar:a me7or "ara ella.
Tal contradiccin muestra claramente 0ue la cuestin no "uede *ni
debe* ser resuelta desde esos #alores Ca!ectos% emociones% creencias reli$iosas% etc.B% & 0ue
mu& di!:cilmente las re!le1iones 0ue a0u: se e!ect<en sean h;biles "ara trascender con i$ual
#alide a otros casos.
Sobre tales "remisas entiendo 0ue en el tr;nsito "ara arribar a una
solucin correcta en el su. "ite no "odr;n sosla&arse los si$uientes interro$antes: 5B Jcu;les
son los l:mites del e7ercicio del derecho del "aciente a rechaar *o sus"ender* un tratamiento
m4dicoK 2B Jse "uede dis"oner ese rechao "or un sustituto en el sube1amenK
Intentar4 durante el desarrollo de este #oto contestar esos "untos 0ue
#islumbro como cruciales.
-a- EL CONSENTMENTO N1ORMADO- LA 1ACULTAD
DEL PACENTE PARA RECHA2AR DETERMNADOS TRATAMENTOS
MEDCOS-
)abe recordar 0ue la )orte Su"rema de @usticia de la Nacin ha
declarado 0ue la #ida es el "rimer derecho de la "ersona humana 0ue resulta reconocido &
$arantiado "or la )onstitucin nacional C9Fallos9% =32*52-2% entre otrosB.
Fos instrumentos internacionales 0ue han sido incor"orados *mediante
la re!orma del a'o 5--+* "or el art. /, inc. 22 de la )arta (a$na reconocen e1"resamente ese
derecho C#. arts. =R de la Declaracin Uni#ersal de Derechos ?umanos% 6R*5 del Pacto
Internacional sobre Derechos )i#iles & Pol:ticos% 5R de la Declaracin 8mericana de los
Derechos & Deberes del ?ombre% +R*5 de la )on#encin 8mericana sobre los Derechos
?umanos% donde se se'ala cate$ricamente 0ue nadie "uede ser "ri#ado de su #ida
arbitrariamente & 6R*5 & 2 de la )on#encin sobre los Derechos del Ni'oB.
Destaca S. ). 0ue la #ida es un bien su"remo% "or0ue de 4l de"enden
todos los dem;s bienes C9Derechos "ersonal:simos9% ";$. 2=2B% a!irmacin 0ue se condice con
lo e1"uesto "or el )odi!icador en la nota al art. 2=52 de nuestro )di$o )i#il.
De7ando en claro entonces la "rioridad a1iol$ica de nuestro
ordenamiento 7ur:dico% cabe encuadrar al consentimiento in!ormado como un des"rendimiento
del "rinci"io bio4tico de autonom:a Cres"eto a la di$nidad & a la autodeterminacin de las
"ersonas% debiendo acatarse la decisin del "aciente com"etente adecuadamente in!ormadoB.
Este consentimiento resulta e1i$ible con anterioridad a la a"licacin de cual0uier tera"ia
m4dica% & com"rende dos e1i$encias b;sicas: in3or$aci%n + "i.re ad0esi%n Ccon!. Dlanco%
Fuis G.% 9Tras"lante de r$anos entre cn&u$es di#orciados...9% en 9)uadernos de Dio4tica9%
n 3% ";$s. 5/,.6% 8d ?oc% 5--6B. En el art. 5= de la le& 2+.5-= CTras"lantes de Hr$anos &
(ateriales 8natmicosB "uede encontrarse una muestra de la re$ulacin "untual de este
instituto en nuestro "a:s.
Dentro de la !acultad de "restar un consentimiento in!ormado se halla%
consecuentemente% el derecho del "aciente a rechaar *o sus"ender* #er se determinados
tratamientos% 0uedando ello subordinado a otras "rerro$ati#as de car;cter !undamental e
inherentes a la "ersona% & cu&a indis"onibilidad #iene normati#amente establecida Ccon!. arts.
-,=% 5++, & concs.% )d. )i#ilB. Desde tal "ers"ecti#a% estamos ante una !acultad 0ue no es
absoluta & debe ser dis"uesta de con!ormidad con los l:mites & las "autas $enerales
establecidas "or nuestro r4$imen le$al "ara el e7ercicio de todos los derechos> esto es% 0ue su
uso debe ser re$ular en cada su"uesto concreto Ccon!. arts. 52% 25% 53/5% 2,5= & concs.% )d.
ci#ilB.
En esta tem;tica% considero 0ue la razona.i"idad de "a negati*a debe
constituirse en el "ar;metro "ara establecer si el e7ercicio del derecho es re$ular% "ues si la
decisin es raonable no se contrar:a el !in 0ue se tu#o en miras "or la le& al reconocer esa
"rerro$ati#a ni se e1ceden los l:mites im"uestos "or la buena !e% la moral & las buenas
costumbres Ccon!. art. 53/5% )d. )i#.B.
E si bien cuando abord4 el t"ico en un "rinci"io me #i tentado a
a!irmar 0ue siem"re se abusa del derecho a rechaar un tratamiento m4dico cuando de su no
a"licacin se deri#a en !orma inmediata & necesaria la muerte del "aciente% un an;lisis m;s
"ro!undo de la cuestin me conduce a reconocer 0ue toda "ersona debe contar al menos con la
o"ortunidad *0ue no le "uede ser dene$ada a "riori* de demostrar 7udicialmente la
raonabilidad de su o"cin cuando los !acultati#os 0ue la atienden ten$an una o"inin
contraria sobre el mismo "unto Ccon!. arts. 52% )onstitucin nacional & 5,% )onstitucin
localB.
-.- LA DSTANASA-
Fa distanasia es la "r;ctica m4dica 0ue tiene "or !inalidad ale7ar la
muerte S& alon$ar la #ida* a tra#4s de medios ordinarios & e1traordinarios. E1iste una
im"ortante corriente 0ue "ostula la necesidad% en determinadas circunstancias C#.$r. "acientes
en estado #e$etati#o "ermanente o "ersistenteB% de sus"ender los tratamientos distan;sicos%
car$ados de irraonabilidad & con alto costo de su!rimiento C#. Traut% 8l!redo @.% 9Fos
derechos de los "acientes9% ";$. 2+% 8beledo Perrot% 5--/> Taina de Draudi% Nell& 8.*Florens%
Fuis G.% 9Dis"osiciones & esti"ulaciones "ara la "ro"ia inca"acidad9% ";$. 2% 8strea% 5--6> en
i$ual sentido% ?oo!t% Pedro F.*(anini% @or$e F.% 9El caso ). ...9% 9El Derecho9% 5+-*-+/B.
8d#ierte D. D. % con ,uien coincido en este #unto sin #er(uicio de
,ue $e a#artar4 de sus reco$endaciones en "a so"uci%n 3ina" ,ue dar4 a" asunto% 0ue la
cuestin no es tan clara cuando el acto m4dico "odr:a condenar al "aciente a una #ida
9"enosamente "recaria9 C9Nacer & morir con di$nidad. Dio4tica9% ";$. ++2% De"alma% =I ed.%
5--=B.
Se ha "ostulado 0ue corres"onde al en!ermo *& sus !amiliares* 7u$ar si
el em"leo de instrumento & "ersonal es des"ro"orcionado a los resultados "re#isibles% & si las
t4cnicas usadas im"onen al "aciente ma&ores su!rimientos & molestias 0ue los bene!icios 0ue
se "uedan obtener de los mismos. Se dice entonces 0ue ante la inminencia de la muerte
ine#itable% a "esar de los medios em"leados% es l:cita en conciencia la decisin de renunciar a
tratamientos 0ue "rocurar:an <nicamente una "rolon$acin "recaria & "enosa de la e1istencia
CD. % D.% ob. cit.% ";$. ++=B.
En consonancia con lo 0ue #en$o a!irmando% & en res"uesta al "rimer
interro$ante "lanteado% conclu&o *sin reconocer 0ue este sea el su"uesto 0ue nos ocu"a* 0ue
cabe admitir la hi"tesis de 0ue en la medida 0ue se acrediten !ehacientemente los e1tremos
se'alados en este ca":tulo Cutiliacin de medios des"ro"orcionados o irraonables 0ue
"rocurar:an slo la "rolon$acin de una "recaria e1istenciaB% "odr:a e#entualmente
considerarse como re$ular el e7ercicio del derecho del "aciente a rechaar ese tratamiento
m4dico% aun0ue ello "on$a en 7ue$o su #ida. E 0ue como contra"artida de la rea!irmacin de
esa !acultad% cesar:a el deber del $aleno de mantenerlo #i#o a ultrana.
En s:ntesis% so& de la o"inin 0ue no resultar:a #;lido sellar la suerte de
la "retensin es$rimida en autos "or a"licacin de una es"ecie de "rinci"io $eneral sobre la
im"osibilidad del en!ermo de a"artarse de una determinada tera"ia cuando "ueda deri#arse
inmediatamente su muerte. Pues% tal actitud im"licar:a su7etarse a un modelo "re!i7ado
"rescindente de un an;lisis "ormenoriado de las circunstancias "articulares de cada caso% lo
0ue atenta *en mi criterio* contra la $arant:a del debido "roceso le$al Ccon!. arts. 52% )onst.
Nac. & 2 del Pacto de San @os4 de )osta GicaB.
- EL CONSENTMENTO PRESTADO A TRA!ES DE UN
SUSTTUTO.
Fa "auta establecida en el ca":tulo anterior me "ermite trasladarme a
otro "unto del debate 0ue ad#ierto como decisi#o% interro$;ndome sobre la "osibilidad le$al
de sustituir la #oluntad del en!ermo cuando se encuentre inca"acitado "ara e1"resarla.
Sabido es 0ue en nuestro ordenamiento 7ur:dico no e1isten los living will
Ctestar la #idaB% instrumentos 0ue en los Estados Unidos "ermiten solicitar a los en!ermos no
ser mantenidos en #ida "or medios arti!iciales de sustentacin C#. (onto&a% Daniel (ario% 9El
Derecho constitucional a morir9% 9Fa Fe&9% 5--5*8*5366B.
Pese a 0ue el sistema le$al norteamericano *al i$ual 0ue el in$l4s* se
encuentra ins"irado en esta tem;tica en "rinci"ios di!erentes al nuestro Call; la "rioridad se
busca en la libertad e intimidad del "aciente% mientras 0ue en los "a:ses 9romanistas9 ha& un
conce"to 9"aternalista9 de la medicina> con!. )al% Emanuelle% 9Dio4tica9% ";$. 5=2% ed. Fa
GoccaB% nada im"ide 0ue *con el debido conocimiento & #aloracin de tal circunstancia* se
inda$ue sobre las instituciones de a0uellas naciones 0ue "uedan a"ortar al$<n elemento <til
"ara resol#er este asunto.
Fa le$islacin estadounidense "ro#ee dos "ar;metros de 9decisin "or
otro9 "ara "acientes inca"aces o inconscientes% cuando debe cuestionarse la tera"ia a"licable.
Un criterio est; dado "or el me7or inter4s Cbest interest standarB% 0ue im"one al re"resentante
le$al o"tar% se$<n su o"inin% "or la #:a 0ue se identi!ica con el ma&or bienestar del a!ectado.
Este mecanismo de naturalea "roteccionista es utiliado cuando la #ida del en!ermo no se
encuentra en ries$o.
El otro standard% es el del criterio sustituto Csu.stituted (udge$entB
0ue im"one al re"resentante el deber de resol#er como lo hubiera e!ectuado la "ersona
tutelada de haberse encontrado en condiciones de hacerlo. 8s:% se "retende acercar la decisin
a la "ers"ecti#a del "aciente. Fa 7uris"rudencia se ha #olcado% en los casos e1tremos% "or
ace"tar este criterio Ccon!. 8l!redo Traut% 9Fos derechos de los "acientes9% ob. cit.% ";$. -2 &
ss.B.
Fa )orte Su"rema de Estados Unidos se "ronunci en el conocido caso
9). #s. Director% (o. De"t. o! ?ealth9 C553 S )t22+5 *5--3B% admitiendo el derecho
constitucional de una "ersona com"etente a rechaar la continuacin de la #ida a tra#4s de
nutricin e hidratacin arti!iciales% mas simult;neamente le$itim al Estado de (issouri "ara
e1i$ir e#idencia !ormal de la #oluntad de N. ). % contraria a ser mantenida #i#a con la a&uda
de so"ortes #itales Csobre el citado caso #er (onto&a% Daniel% ob. cit.B. Sin embar$o% la
"ol4mica desatada en el Estado de (issouri "or esta solucin lle# a la !iscal:a% a "artir de
enero de 5--=% a un cambio de criterio 0ue "ermite tomar la decisin a "arientes del en!ermo.
8 la lu de lo dis"uesto "or el art. 56 del )di$o )i#il & lue$o de un
"ro!undo an;lisis sobre la "osibilidad 7ur:dica de incor"orar los "ar;metros inda$ados
anteriormente a nuestro sistema le$al% me he con#encido sobre su ina"licabilidad al su.
discussio- Es decir, 0ue en nuestro derecho "ositi#o no se encuentra "ermitido tras"adar una
decisi%n tan e5tre$a 6sus#ender "a a"i$entaci%n e 0idrataci%n arti3icia" ,ue con""e*ar7a
a "a $uerte8 a un su(eto distinto de" #ro#io a3ectado en 3or$a in$ediata-
H lo 0ue resulta id4ntico: 0ue la !acultad in#ocada "or el solicitante%
"ara ser e7ercida "or un re"resentante le$al% debe encontrarse reconocida "or nuestro
ordenamiento de un modo ine0u:#oco res"ecto de su e1istencia & alcance.
No debe ol#idarse la se'alada distincin entre los "ilares sobre los 0ue se
a"o&a el sistema 7ur:dico estadounidense en esta tem;tica% lo 0ue me "ersuade 0ue el
standard all: establecido no resulta de a"licacin *al menos "or ahora* en nuestro derecho.
8dem;s% el Tribunal Euro"eo de Derechos ?umanos C#. T.E.D.?.%
seccin +I% 2-*IA*2332% 9P. c. Geino Unido9> en un caso con caracter:sticas di!erentes del
"resente 0ue in#olucraba a una "aciente 0ue "adece una en!ermedad de$enerati#a incurable
0ue solicit autoriacin "ara ser a&udada a suicidarseB rati!ic recientemente el "rinci"io de
0ue e1isten ciertas conductas relacionadas con el e7ercicio del derecho a la autodeterminacin
0ue "udiendo deri#ar en 9un ries$o9 "ara la #ida de su titular toleran la in7erencia del Estado
mediante la im"osicin de medidas coacti#as. E ello "arecer:a 0ue no admite discusiones
cuando se trata de e#itar el deceso de terceras "ersonas Ccon!. )alo$ero Piolo% 9Entre el
derecho a la #ida & el derecho a la muerte: el derecho a la autodetrminacin...9% en 9Fa Fe&9%
Su"lemento de Derecho )onstitucional9% Duenos 8ires% 2+ de !ebrero de 233=% ";$. 62B.
8s: las cosas% la 7erar0u:a constitucional otor$ada al derecho a la #ida
C"rimero & m;s im"ortanteB im"one 0ue% a<n en caso de duda% siem"re debe estarse "or la
solucin m;s !a#orable a su "rolon$acin Co subsistenciaB. M/5i$e, si 9co$o sucede en esta
o#ortunidad9 ni si,uiera se 0a esgri$ido un criterio un7*oco #or "as #ersonas $/s
cercanas a "a en3er$a so.re cu/" ser7a su $e(or destino + "a irrazona.i"idad de"
trata$iento a#"icado no a#arece ta$#oco acreditada de $odo $ani3iesto o #a"$ario.
Es 0ue en #irtud de la "rerro$ati#a 0ue se "retende utiliar% en esta
o"ortunidad la titularidad del derecho & su e7ercicio se amal$aman *como cara & contracara de
una misma moneda* de un modo indisoluble.
E si bien no desconoco 0ue el cn&u$e ha in#ocado el bene!icio
"rioritario de la se'ora S. & de sus hi7os "ara re0uerir la sus"ensin del tratamiento a"licado%
ten$o "ara m: 0ue no se "uede hacer esta clase de bien al "r7imo sin conocer su #oluntad
actual% 0ue Sob#iamente* no "uede e1"resarse.
8nte el #ac:o normati#o en cuanto a la sustitucin de la #oluntad del
"aciente en casos como el "resente no me encuentro en condiciones *como 7ue* de "ro#eer
una autorizaci%n #ara "a $uerte, "ues Scomo e1"li0u4* tal la$una debe llenarse en un
sentido contrario al solicitado "or el recurrente Ccon!. art. 56% ).).B.
Por ello% en res"uesta al se$undo interro$ante "lanteado conclu&o 0ue
no se "uede "restar consentimiento "or un sustituto en el sub discussio.
!- )onsecuencia necesaria de este colo!n es la ino!iciosidad del
debate sobre si el e7ercicio del derecho de la "ersona en!erma a sus"ender la alimentacin
arti!icial resultar:a re$ular en este caso% desde 0ue *re"ito* su es"oso no se encuentra !acultado
"ara sustituir su #oluntad. Sobre todo cuando los "adres de la en!erma% est;n en las ant:"odas
& la a"licacin de tal tratamiento a la se'ora S. no a"arece% "or ahora% como mani!iestamente
irraonable o cruento.
!- CONCLUSON-
!-a- Sentadas las bases "recedentes% sur$e "almario 0ue la suerte del
recurso se encuentra sellada "or la ausencia de !acultad del re"resentante le$al de sustituir la
#oluntad del en!ermo a los !ines de tomar una decisin como la 0ue se re0uiere Cart. 22-%
).P.).B.
!-.- Finalmente% destaco 0ue no me "asa inad#ertido 0ue la trama
"rocesal de esta causa ha transitado "or sitios 0ue lindan con su nulidad C"or ausencia de
desi$nacin de un curador es"ecial "ara este liti$io% "or dene$atorias de "rueba sobre
e1tremos 0ue "od:an haber resultado conducentes% etc.% & todo ello dentro de un tr;mite "oco
ortodo1o "ara la solicitud e!ectuadaB> mas me encuentro con#encido 0ue esca"arme de
resol#er la cuestin de !ondo% retrotra&endo el e1"ediente a su "unto inicial nada me7or
hubiese a"ortado a los interesados.
)onsidero su!iciente lo e1"uesto "ara dar mi #oto "or la negati*a-
A "a segunda cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Roncoroni
di(o)
5. Persuadido% como lo esto&% 0ue toda "ersona adulta% libre% consciente
& en su sano 7uicio tiene el derecho Cla libertadB de rechaar o sus"ender el tratamiento de una
en!ermedad 0ue le es aconse7ado o a"licado "or "ro!esionales del arte de curar% a<n a
sabiendas de 0ue ello lo conducir; a la muerte% mi "rimera tentacin% tras el meditado &
"ro!undo #oto del doctor ?itters% !ue la de saltar "or sobre sus dos "rimeros considerandos%
"ara situarme% sin m;s% en el escenario 0ue el distin$uido cole$a aborda en el tercero. Es 0ue
all: "arece mostrarse en su totalidad la dram;tica situacin 7ur:dica & 4tico*e1istencial 0ue
"resenta el caso de autos: ante el estado #e$etati#o "ermanente C& ob#iamente de total
inconscienciaB en 0ue se encuentra desde hace #arios a'os (. d. ). S. Jes "osible 0ue sean sus
9re"resentantes9 los 0ue e1"resen el consentimiento "ara 0ue se le retiren los <nicos medios
de hidratacin & nutricin 0ue se le dis"ensan Cno necesita de res"irador arti!icial ni de
reanimador card:acoB% am4n de los relati#os a su hi$iene & cuidado e% incluso% de ser
necesario% a0u4llos 0ue tiendan a anular o miti$ar el dolor & el su!rimiento% los 0ue habr;n de
mantenerse en todo tiem"oK
Dicho de otra manera J"odemos trasladar a terceros & situar en #oluntad
& boca de ellos *aun0ue con el ro"a7e de re"resentantes del "aciente* la decisin de retirarle a
este <ltimo los medios de alimentacin e hidratacin arti!icial 0ue a<n la mantienen con #ida
& acelerar el tr;nsito hacia su muerte naturalK J8caso un derecho tan "ersonal:simo o
inherente a la "ersona% como 0ue nos #iene innato con la #ida% "uede e7ercerse "or otro sin un
mandato e1"reso "or el titular de tal derechoK
2. 8somarnos a tama'os interro$antes nos introduce en las tierras de la
re"resentacin% las 0ue de al$una manera siem"re est;n habitadas "or una cuota de !iccin. Es
0ue la re"resentacin% en ma&or o menor medida% conlle#a una cierta teatraliacin en cuanto
el re"resentante act<a "or & en lu$ar del re"resentado a cu&a !i$ura reem"laa en ese actuar%
"ara des#anecerse tras ello% 0uedando el se$undo *0uien no actu* como la "arte% el
bene!iciario o el obli$ado "or ese actuar.
)laro 0ue% de com<n% sub&aciendo a ese actuar "or otro *con#alid;ndolo
& dot;ndolo de e!icacia* habremos de encontrar la #oluntad e1"resa de este <ltimo in#istiendo
al "rimero con su re"resentacin & d;ndole manda e instrucciones "ara actuar en su nombre.
=. Pero ha& situaciones en 0ue esa #oluntad no "uede obtenerse "or la
inca"acidad de 0uien debe e1"resarla & la !iccin se a$udia. Esto suele acontecer en el acto
m4dico% cuando es menester obtener el consentimiento de un "aciente 0ue no "uede brindarlo
"or "adecer una insu!iciencia o im"osibilidad "sicol$ica Cmenores de edad% dementes%
estados de inconciencia o inca"acidad accidental e% incluso% su7etos "usil;nimes u obnubilados
en $rado tal "or la en!ermedad & el temor 0ue "uedan #er a!ectada su lucideB. En tales casos%
el consentimiento habr; de recabarse% en "rimer lu$ar% del re"resentante le$al C"adres% tutor%
curadorB &% en ausencia de estos% el $aleno ha de acudir a los "arientes m;s cercanos%
brindando una "auta de com"ortamiento *en el "ensar de un autor* el orden en 0ue el
le$islador los encolumna "ara "restar la obli$acin alimentaria en el art. =6/ del )di$o )i#il
C#er Dueres% 8lberto @.% 9Ges"onsabilidad )i#il de los (4dicos9% Tomo 5% ";$. 253B.
En todos estos casos no ha& mandato e1"reso & si en el caso de los
re"resentantes le$ales la in#estidura #iene dada o im"uesta necesariamente "or la le&% en los
restantes su"uestos se suele hablar de una re"resentacin "resumida Cart. 5- inc. =% le&
5/.5=2B.
+. Eendo m;s le7os a<n% cuando ni si0uiera se cuenta con 0uien ha$a de
re"resentante "or0ue *"or caso* "ri#ado el "aciente de conciencia la ur$encia o la e1trema
$ra#edad de la situacin no dan tiem"o "ara buscarlo o si0uiera consultarlo% se utilia la idea
de un consentimiento t;cito & antici"ado de la #oluntad o un consentimiento "resunto 0ue
#iene dado "or la le& con7untamente con la autoriacin 0ue ella brinda al "ro!esional del arte
de curar Carts. 5- cit. & 5= inc. 9c9 & 22 del )di$o de Utica (4dica de la Pro#incia de Duenos
8iresB "ara tales actos.
)omo #emos% de la mano de la !iccin & con la !i$ura de la
re"resentacin & hasta del consentimiento "resunto% es "osible cubrir un am"lio es"ectro de
situaciones 0ue "ermiten obrar sobre el cuer"o & salud del "aciente% "ese a 0ue 4ste no "uede
e1terioriar su #oluntad & mucho menos brindar su consentimiento.
,. Sin embar$o% la situacin en 0ue se encuentra (. d. ). S. & 0ue
des"ierta los interro$antes cu&a res"uesta buscamos% trasciende% en mucho% las 0ue re!le7an los
e7em"los "recedentes. Es 0ue a0u: no se trata de 0ue otros *&a como re"resentantes% &a como
!ieles desentra'adores de una #oluntad "resunta 0ue ele#an al ran$o de certea* decidan "or
un "aciente cu;l es la conducta m4dica a se$uir "ara intentar obtener su cura% su sanacin o
cuanto menos su ali#io. Se trata de 0ue otros decidan "or el "aciente el camino a se$uir "ara
alcanar su muerte. H me7or dicho% 0ue otros e7eran "or 4l su derecho a morir. E "ara bien
decir & correcto acotar% su derecho a morir con di$nidad ante la "enosa situacin de esta mu7er
0ue se encuentra en estado #e$etati#o "ersistente desde hace m;s de cinco a'os & con
"ronstico de irre#ersibilidad.
(as este derecho a morir con di$nidad Cal i$ual 0ue su contracara &
necesario "resu"uesto: el derecho a #i#ir de id4ntica manera o derecho a la #ida 0ue% inclu&e%
la !acultad de ele$ir cmo terminar di$namente con ella en situaciones como la descri"taB es
un derecho "ersonal:simo% inherente a la "ersona & 0ue% como tal% slo "uede ser e7ercido "or
su titular. No se concibe 0ue el mismo "ueda ser e7ercido "or un tercero con total i$norancia
de lo 0ue "odr:a desear o 0uerer el titular de esa #ida. Pues si 4ste lo e7erce muriendo% el
tercero lo e7ercer:a matando o de7ando morir a otro. Sobre esta di!erencia sustancial &a
#ol#eremos.
,.5. De all: 0ue *en mi o"inin* una "rimera res"uesta al interro$ante
con 0ue abri4ramos este #oto & con entidad de re$la $eneral !rente a situaciones como las 0ue
nos ocu"a% es 0ue la decisin de rechaar o sus"ender el o los tratamientos tera"4uticos 0ue le
"ueden "rolon$ar la #ida% en "rinci"io% slo "uede ser tomada "or el "aciente% el titular de esa
#ida. Es este 0uien ha de #erbaliar en el momento concreto & en "lena lucide su
"ersonal:sima & trascendental o"cin entre em"render & a$otar todos los medios "osibles 0ue
le "rolon$uen la #ida o rechaar estos & es"erar el ad#enimiento de su muerte natural.
,.2. Es tambi4n 4l 0uien con antelacin a ese momento% "ero "re#iendo o
"resu"oniendo 0ue su !uturo acaecer lo encuentre inconsciente% "ri#ado de sus !acultades
mentales o con el discernimiento obnubilado% ha de e1terioriar su #oluntad ine0u:#oca de
0ue al lle$ar el mismo se interrum"an las medidas de sost4n arti!icial & se de7e 0ue el "roceso
!inal se desen#uel#a naturalmente% sin "er7uicio de mantener las endereadas a neutraliar o
e#itar el dolor & todas a0u4llas 0ue lo "resenten con una 9cara di$na9 !rente a su "ro"ia
muerte.
E esta #oluntad bien "uede e1"resarse a tra#4s de lo 0ue los "a:ses
sa7ones conocen como 9li#in$ Vill9% testamento de #ida o testamento #ital Caun0ue no im"orte
un acto $ortis causa desde 0ue "roduce e!ectos antes de la muerte & diri$idos a ellaB o
mediante el otor$amiento de un "oder es"ecial Cesencialmente re#ocableB a un tercero "ara
0ue la e1teriorice cuando su mandante lle$ue a esas "recisas & detalladas circunstancias.
Detalle de las circunstancias 0ue% de al$<n modo% contiene un testamento de #ida cu&o
9albacea9% "or as: decirlo% es el mandatario% en tanto su7eto llamado a hacer cum"lir & res"etar
las decisiones del testador en orden al modo & o"ortunidad de lo 0ue a0u4l entiende & desea
sea su buen morir.
Pese a las ob7eciones 0ue entre nosotros "ueden le#antarse !rente a tales
instrumentos no rece"tados "or las le&es #i$entes% es indiscutible 0ue tanto uno como otro
e1"resan en !orma !idedi$na la real #oluntad del "aciente% ho& inconsciente o im"edido de
mani!estarla.
6. 8hora bien J0u4 "asa cuando el "aciente en estado de inconsciencia
"ermanente% como nuestro caso% no de7 con antelacin "lasmada su #oluntad sobre el modo
de actuar en tal situacin% &a a tra#4s de las "recisas instrucciones brindadas a un
re"resentante o #olcadas en un testamento de #ida & 0ue no de7en dudas sobre su #oluntad de
rehusar o interrum"ir las medidas tera"4uticas tendientes a mantener sus si$nos #italesK
8 "artir del "rinci"io $eneral sentado en el a"artado anterior Cel derecho
de ne$arse a recibir los tratamientos 0ue lo mantienen arti!icialmente con #ida slo "uede ser
e7ercido "or el titular de esa #idaB !;cilmente "odr:a con7eturarse 0ue no 0ueda otra conducta
0ue continuar con los tratamientos. Des"u4s de todo si el m;1imo int4r"rete de la
)onstitucin nacional ha consolidado el criterio se$<n el cual 9el derecho a la #ida es el
"rimer derecho de la "ersona humana reconocido & $arantiado "or la )onstitucin nacional%
&a 0ue siendo el hombre el centro del sistema 7ur:dico & en tanto !in en s: mismo% su "ersona
es in#iolable & constitu&e el #alor !undamental res"ecto del cual los dem;s #alores tienen
siem"re car;cter instrumental9 C).S.@.N.% 6*IA*5--=% 9D. % (. s.(edida cautelar9B% bien "uede
concluirse 0ue sin concreta e indubitable e1terioriacin de #oluntad del titular de esa #ida en
"ro de acortar la misma o acelerar su tr;nsito hacia la muerte% nada "uede ni debe hacerse al
res"ecto% so "ena de #iolar &% lo 0ue es m;s% destruir ese derecho !undamental.
Pero si en circunstancias similares al caso 0ue nos ocu"a la #oluntad del
"aciente "uede decidir el "asa7e de la situacin de #i#ir con au1ilio de los medios de sost4n a
la es"era *sin tal au1ilio* de su muerte natural% es dable entender 0ue tambi4n ha de "restarse
o:dos a tal #oluntad si ella se mani!est en !orma ine0u:#oca con antelacin a lle$ar al estado
en 0ue se encuentra & aun0ue la misma no ha&a 0uedado #estida con las !ormas de un
testamento de #ida o de un a"oderamiento. Dastar:a la "rueba rotunda & con#incente 0ue la
"aciente% en "leno uso de sus !acultades mentales & como !ruto de una madura & seria
re!le1in% dio cuenta de sus deseos de rechaar todo tratamiento si en el !uturo lle$ara a
encontrarse en dichas circunstancias.
6.5. En nuestro caso tal "rueba% si bien se ha intentado Caun0ue con las
corta"isas de la estructura "rocesal 0ue se brindara a la delicad:sima "retensin 0ue se tra7o a
los estrados 7udicialesB% no "as de las mani!estaciones #olcadas e1tramuros del tribunal% sin
contralor ni de este <ltimo ni de 0uienes se o"onen al "edido del cn&u$e de (. d. ). . E lo
0ue es "eor% carentes de autenticidad al ser #olcadas en soledad & en ausencia de todo
!edatario Cni 7udicial ni notarialB en los escritos 0ue se acom"a'an al "edido de autoriacin
"ara sus"ender los sostenes #itales de a0u4lla.
Aa de su&o 0ue tales mani!estaciones le7os est;n de con!i$urar la
"rueba de testi$os% tal como la re$lamenta nuestro ordenamiento ritual. Pero m;s all; de ello
*& en lo sustancial "ara lo 0ue nos interesa* slo traducen la con7etura de 0ue (. d. ). 9no
habr:a ele$ido #i#ir as:9 C!s. 2-3B o 90ue no 0uerr:a se$uir #i#iendo de esta manera9 C!s. 2-2B.
En mi o"inin a<n cuando concedamos a esas mani!estaciones #alide &
#eracidad% carecen de la m;s m:nima e!icacia "ara arro7ar la certea 0ue buscamos sobre la
!idedi$na e ine0u:#oca #oluntad de (. d. ). de cmo actuar en una concreta situacin similar
a la 0ue ho& "rota$onia.
No es un cambio de "areceres u o"iniones entre ami$as sobre una
hi"ot4tica & abstracta situacin *con lo 0ue tam"oco contamos en autos*% ni el mero con7eturar
en torno a lo 0ue una de ellas habr:a deseado% lo 0ue con!i$ura la "lena "rueba 0ue nos
de"osite en los cam"os de la certea 0ue buscamos. Es menester 0ue la historia narrada "or la
testi$o nos "on$a !rente a una "ersona 0ue% buceando en lo m;s "ro!undo de su alma & de su
ran & lle#ada a la #i#a re"resentacin de su "osible situacin terminal% nos brinde una
re!le1in harto "onderada & madura sobre su "ro"io destino. Una suerte de con!esin en la
0ue con #erdadero com"romiso racional & emoti#o *0ue alcana el tono del rue$o% del
mandato o del mensa7e o "rescri"cin a cum"lir en el !uturo* se "roclama esa #oluntad
terminal. No es un mero decir% una sim"le o"inin o el com<n intercambio de ideas & sentires
0ue sur$en en la charla amical & 0ue "uede #ol#er a reeditarse% con "osible mudana de
"areceres el d:a de ma'ana. Es un #oto% una con!esin o un testimonio 0ue una "ersona
*atra#esada "or su historia% sus #alores% su 4tica & sus creencias% sus sue'os & temores% sus
amores & dolores* de7a sobre la !orma & el modo radical en 0ue 0uiere es"erar su muerte
natural *no la de otro* lle$ado el momento. E 0ue no se #erbalia "ara 0ue 0uede !lotando en
la li#iandad de una charla% sino "ara 0ue se re!le7e en la memoria como un deseo 0ue cobra la
entidad de encar$o sobre cmo deben actuar sus interlocutores lle$ado ese momento. No me
"arece 0ue las narraciones de I. (. U. d. S. C!s. 2-3.5B & de (. d. P. T. C!s. 2-2B "ermitan
re"resentar al$o seme7ante Cart. =2+% ).P.).).B.
/. 8hora bien% si el en!ermo no de7 instrucciones% ni mandas &
tam"oco se cuenta con mani!estaciones "re#ias a su "4rdida de conciencia 0ue ilustren
acabadamente sobre su madura & re!le1i#a decisin de interrum"ir o ne$arse a recibir
tratamientos de sost4n en circunstancias como las del caso 0ue nos con#oca> si% en s:ntesis% se
desconoce su #oluntad al res"ecto J"uede autoriarse la su"resin de la alimentacin e
hidratacin arti!icial 0ue conduca a su muerte naturalK
80u: entramos a un cam"o minado "or las incertidumbres & las
#acilaciones a las 0ue nos lle#a el tironeo entre el derecho a la libertad o a la
autodeterminacin del indi#iduo Ca0u4l 0ue le "ermite en !orma consciente decidir sobre su
"ro"ia #ida% salud e% incluso *sal#o e1ce"ciones* sobre su muerteB & el derecho a #i#ir & a
morir con di$nidad.
2. Si concedemos 0ue este <ltimo e1iste C#er "re;mbulo de la
Declaracin Uni#ersal de Derechos ?umanos> art. 55 de la )on#encin 8mericana sobre
Derechos ?umanos> "re;mbulo del Pacto Internacional de Derechos )i#iles & Pol:ticosB% #ale
decir 0ue todo su7eto tiene el derecho a #i#ir & a morir con di$nidad J"odemos "ri#ar del
mismo a 0uien "or hallarse en estado #e$etati#o "ersistente% sin conciencia de s: misma & del
mundo 0ue la rodea en !orma irre#ersible% no "uede e1"resarse Cni lo hio antes cuando
$oaba de lucideB a !a#or de continuar li$ada a la #ida en tal estado "or sim"les medios de
hidratacin & alimentacin o de desli$arse de ellos a la es"era de su muerte naturalK Si el #i#ir
di$namente 0ue com"rende el morir o de7ar de #i#ir de id4ntica manera% es el derecho
indi#idual !undamental reconocido "or la )onstitucin nacional Jno suena discriminatorio
reconocer su e7ercicio a 0uienes en "leno uso de sus !acultades Cen el "resente o en el "asadoB
e1"resaron su #oluntad sobre el modo de morir al lle$ar a ese estado & ne$;rselos a 0uienes
nunca e1terioriaron esa #oluntad o de7aron "ruebas de la mismaK
2.5. El ar$umento en torno a la discriminacin o el trato desi$ualitario
"ara con unos u otros "acientes Cse$<n ha&an e1terioriado su #oluntad "or un lado & nada se
se"a al res"ecto "or otro ladoB no "arece determinante. Des"u4s de todo% esto es lo 0ue
acontece con los derechos "ersonal:simos: slo "ueden ser e7ercidos "or su titular. Ea "or s: o
"or a"oderado% "ero siem"re con la incon!undible #oluntad im"ulsora de a0u4l 0ue tiene el
$oce innato de tal derecho "or su condicin de "ersona. Dien dice Flamb:as "es inconcebible
su ejercicio independientemente del individuo humano a cuyo favor fue instituido9
C9Hbli$aciones9% Ed. Perrot% =I ed.% 5-/2% T. I% ";$. ,+/B.
E m;s a<n% en ciertos su"uestos ni tan si0uiera "uede a"oderarse a
al$uien "ara 0ue los e7ercite con!orme a instrucciones brindadas "or su titular% tal como
acontece con 9las disposiciones testamentarias C0ueB deben ser la expresin directa de la
voluntad del testador. Este no puede delegarlas ni dar poder a otro para testar, ni dejar
ninguna de sus disposiciones al arbitrio de un tercero9 Cart. =65-% ).).B. )ual un 7ue$o de
es"e7os *& aun0ue los #ocablos 9testamentos9 no ten$an el mismo si$ni!icado ni naturalea en
cada caso* bien "odr:a decirse 0ue tam"oco el testamento de #ida "uede ser dele$ado en un
tercero.
2.2. Pese a todo% no i$noro 0ue si el aborda7e lo hacemos desde el
derecho a #i#ir & morir con di$nidad% la !ocaliacin de la cuestin bien "uede hacerse desde
encla#es & con "rismas bastantes distintos a los 0ue he insinuado hasta ahora. No !altan
autores 0ue en!atiando 0ue el #alor su"remo en el hombre es la di$nidad% el derecho a ella
ocu"a el "rimer lu$ar en la escala 7er;r0uica de los derechos indi#iduales & con "reeminencia
sobre el #alor #ida CEWmeWd7ian% (i$uel 8n$el% 9@erar0u:a )onstitucional de los Derechos
)i#iles9% 9Fa Fe&9% 5-2,*8*2+,> (orello% 8u$usto (ario & (orello% Guillermo )laudio>
9Fos derechos !undamentales a la #ida di$na & a la salud9% Fibrer:a Editora Platense% 2332%
";$s. /= a /,B.
Desde tal #isin% bien "uede a!irmarse 0ue una #ida indi$na no merece
ser #i#ida. (as la determinacin de esa inutilidad no "uede basarse en una llamada "auta
cultural $eneral o en #aloraciones sociales "redominantes 0ue% ante la ausencia de una norma
de derecho "ositi#o 0ue e1clu&a de re"roche "enal a 0uienes !acilitan esa muerte di$na% no
son m;s 0ue el camino a la instauracin de una causal de 7usti!icacin su"rale$al a la 0ue
"uedan echar mano los 7ueces. Pero m;s all; de 0ue en la sociedad las a$uas si$uen
"ro!undamente di#ididas en torno al tema como "ara "ermitirnos hablar de una "auta cultural
$eneral% edi!icar sobre ella una causal de 7usti!icacin su"rale$al *a<n cuando "or #:a de
hi"tesis ace"t;ramos su e1istencia* no de7a de encerrar terribles "eli$ros% &a 0ue mal
a"licada Cen cuestiones a7enas a la 0ue "resenta este casoB "uede desembocar en atrocidades
como las 0ue "ro#oc la 8lemania nai o en la reim"lantacin de una nue#a roca tar"e&a.
2.=. En mi "arecer% en cada caso concreto ese 7uicio sobre si 9mi9 #ida
merece o no ser #i#ida o si es "re!erible o deseable 9mi9 muerte "or0ue ello "reser#a 9mi9
di$nidad% es intr:nsecamente "ersonal. Desde &a 0ue los !amiliares% los ami$os% los m4dicos
0ue acom"a'an & asisten al en!ermo deben hacer todo lo "osible "ara 0ue el lar$o "roceso de
4ste se manten$a en los "lanos de la di$nidad.
E en nuestro caso% es elocuente 0ue 8. ?. (. G. ha hecho todo% "ero
todo lo 0ue estaba a su alcance en "ro de ello. Dasta #er el detalle de los cuidados 0ue se le
dis"ensan en el dictamen "ericial de !s. ==-.+3 & la descri"cin sobre el estado en 0ue se
encuentra su es"osa 0ue realiara el se'or 8sesor de (enores "ara tomar cabal cuenta de ello
C9hall a una mujer con un excelente estado fsico y esttico, arreglada, despierta, respirando
por sus propios medios y sin ninguna muina ue la controlara. !lo cuenta con una sonda
de gastronoma mediante la cual se la alimenta e hidrata" C!s. +2+ #ta.B. (;s a<n (. G. % en
una actitud 0ue lo enaltece & di$ni!ica a 4l mismo no slo "or todo lo 0ue hio% sino% adem;s%
"or todo lo 0ue har; "or cubrir con un marco de di$nidad el "roceso de en!ermedad de su
mu7er le dice al Tribunal: 9"ara m #. no es una carga. Es un problema psicolgico para
todos, pero no una carga. !i un $ue% no me autori%a a dejarla morir pero me indica ue la
mande a cualuier lugar, yo seguir cuidndola9 C!s. =3,B.
De esto no tenemos dudas. Sim"lemente & dolorosamente "ara el
"eticionante% no encuentro en nuestra le$islacin una norma 0ue "ermita aco$er su "eticin.
-. Si damos "rimac:a a la autodeterminacin de las "ersonas% a la
autonom:a de su #oluntad% a su libertad de decidir cmo #i#ir & cmo morir *siem"re 0ue no
se hiera el orden "<blico ni el derecho de terceros* nuestra "ostura no cambia en mucho & no
se a"arta de lo &a se'alado en el considerando , de este #oto.
Trat;ndose de un derecho "ersonal:simo% inherente a la "ersona% el mismo slo
"uede ser e7ercido "or su titular en al$una de las !ormas indicadas en los considerandos ,.5. &
,.2. & con las "osibilidades "robatorias se'aladas en el considerando 6 de este mismo #oto.
(al "odr:amos admitir 0ue "ueda ser e7ercido "or un tercero o 0ue 4ste
"osea a"titud o le$itimacin "rocesal "ara solicitar la orden 7udicial 0ue "ermita retirarle los
medios de sost4n #ital% sobre todo si nada se "rueba sobre el concreto & serio deseo o 0uerer
del titular de esa #ida en situacin seme7ante.
-.5. Est; !uera de dis"uta 0ue no ha& derecho m;s "ersonal:simo 0ue el
derecho a la #ida o derecho a #i#ir Carts. == & /, inc. 22 )onst. nacional> + inc. 5 de la
)on#encin 8mericana de Derechos ?umanos> = de la Declaracin Uni#ersal de Derechos
?umanos> 6 inc. 5 del Pacto Internacional de Derechos )i#iles & Pol:ticos> 6 inc. 5 de la
)on#encin Internacional sobre Derechos del Ni'o> 52 inc. 5% )onst. Pcia. Ds. 8s.B. E si 4ste
*a"rehendido en su totalidad* com"rende su contracara o derecho a morir% desde 0ue la muerte
es la <ltima cuestin con 0ue tiene 0ue #erse el hombre% el !ondo o l:mite !inal de su #i#ir o de
su "ro&ecto #ital *como dir:a H. *% #a de su&o 0ue slo el titular de esa #ida% el incan7eable
"rota$onista de ese "ro&ecto% tiene el derecho de decidir de7ar de #i#ir. H si se 0uiere slo 4l
tiene la o"cin entre su su"er#i#encia o su muerte.
Por "recaria% "enosa & harto limitada 0ue sea la #ida de una "ersona% no
encuentro dentro de nuestro ordenamiento 7ur:dico "ositi#o el instrumento o la causal 0ue
le$itime a un tercero "ara e7ercer tal o"cin o solicitar la autoriacin 7udicial 0ue "ermita
e7ecutar la alternati#a 0ue conduca a la e1tincin de esa otra "ersona% con total "rescindencia
de la #oluntad e i$norancia del deseo del <nico se'or de esa #ida. Pues si 4ste *a 0uien le est;
"ermitida tal o"cin* lo e7erce muriendo> el tercero lo e7ercer:a matando a otro% de7;ndolo
morir o "idiendo autoriacin "ara 0ue otros as: lo ha$an. El uno e7erce su 9derecho a morir9>
los otros a"arecer:an e7erciendo un 9derecho a matar9 o 9de7ar morir9 0ue% sal#o "untuales
casos *como el matar al enemi$o en de!ensa de la "atria> o hacerlo en e7ercicio de la le$:tima
de!ensa* no est; 7usti!icado "or nuestra le$islacin.
-.2. Auel#o a decir como lo hiciera antes% las di!erencias son
sustanciales. (ientras la decisin del en!ermo de ne$arse a recibir o solicitar el retiro de los
tratamientos de sost4n no con!i$ura un acto in7usto> las re!eridas conductas de los terceros no
son otras 0ue las 0ue describen el n<cleo del ti"o "enal del delito "re#isto "or el art. /- del
)di$o Penal.
E en #erdad% en estos <ltimos casos% no encuentro causal de
7usti!icacin del il:cito. Pues si el consentimiento del "aciente *en cual0uiera de las !ormas
re!eridas o "robadas* a 0ue le retiren los medios de sost4n s: lo es Caun0ue "or tratarse de su
"ro"ia #ida & no de matar a otro% bien "odr:amos hablar en estos casos de no delito% en #e de
causal de 7usti!icacinB> no lo es en cambio% dentro de nuestro derecho "ositi#o #i$ente &
se$<n lar$amente lo hemos e1"licitado% el de terceros o re"resentantes sin !acultades e1"resas
"ara ello. Aale decir sin el consentimiento del "aciente% "re#iamente e1"resado "or el mismo
o% en su de!ecto% acabada e ine0u:#ocamente "robado.
-.=. (enos a<n% cuando como en nuestro caso el re"resentante le$al de
la insana e1"resa 0ue su "eticin tiende a abastecer una "luralidad de intereses de di#ersa
ma$nitud Cun 63Q "or su mu7er% un =3Q "or sus hi7os *tambi4n sus re"resentados* & un 53Q
"or s: mismoB% con lo cual esta necesidad de tutela 7udicial com"artida "or di#ersos su7etos
e1"resa un "osible con!licto de intereses cuanto menos trilateral Cun "osible desencuentro
entre una & otros de sus re"resentados% am4n del 0ue "odr:a e1istir entre la "rimera & el su&o
"ro"ioB 0ue lo in#alida "ara asumir la re"resentacin & "eticionar la autoriacin del retiro de
los medios de alimentacin e hidratacin 0ue mantienen con #ida a (. d. ). .
De nada #ale 0ue se escude en la in#estidura de curador de la insana
0ue se le concediera en otros tramos de este e1"ediente Cel "roceso de insania "ro"iamente
dichoB anteriores a la "eticin en estudio. Pues "recisamente a0u4l con!licto% am4n de la !4rrea
o"osicin 0ue los "adres & el hermano de (. d. ). le#antan al "retendido retiro de los medios
de hidratacin & alimentacin 0ue la mantienen con #ida% lo "ri#a de le$itimacin.
En este "roceso se debi *& esto no esca" a la inteli$ente mirada del doctor
?itters% ni tam"oco al se'or @ue de );mara 0ue abriera el acuerdo en 0ue se "ronunciara la
sentencia recurrida* nombrar un curador es"ecial a (. d. ). S. Cart. 65% ).).B.
8 tra#4s de tal curador es"ecial se habr:a in$resado Csin la m;cula 0ue
sobre el cn&u$e "ro&ectaba a0u4l con!licto de interesesB en el cam"o "ro"iamente asistencial
"ara abordar la "articular "roblem;tica de (. d. ). % con la necesaria inter#encin del
(inisterio P<blico. Pero esto no se hio & el re"resentante de dicho (inisterio *el se'or
8sesor de Inca"aces* en las instancias ordinarias & el se'or Procurador General ante esta
)orte% se o"usieron a la "eticin del es"oso de (. d. ). S. % al i$ual 0ue los "adres & el
hermano de 4sta.
53. Ten$o "lena conciencia del cuadro des$arrador a 0ue nos en!renta el
caso de autos. Tambi4n s4 *& no ten$o "or 0u4 ocultarlo a las "artes* 0ue !ui & #ine
innumerables #eces sobre el ob7eto en estudio en busca de una solucin 7usta. Pero
"recisamente "or0ue en mi ;nimo "ersisten dudas & dis:miles son los deseos del c:rculo
!amiliar :ntimo de (. d. ). % no "uedo autoriar la solicitud de retiro de sus medios de
hidratacin & alimentacin 0ue !ormulara su es"oso% tal como lo e1"resa el ma$istrado 0ue me
"recede en el #oto.
Aoto "or la negati*a.
A "a segunda cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Negri di(o)
Disiento con el en!o0ue dado "or los se'ores 7ueces 0ue me "receden en
la #otacin. 8ntici"o sin embar$o 0ue% "or otro camino & con otros !undamentos% coincidir4
con ellos en el rechao del recurso de ina"licabilidad de le&.
5. Fa e1i$encia de una mani!estacin e1"resa 9... de la #oluntad del
en!ermo a los !ines de tomar una decisin...9 tal como "ro"onen% m;s all; de las raones 0ue
la !undan & de la in#ocacin del art. 22- del )di$o Procesal )i#il & )omercial "ara
con#alidarlas% me "arece inadecuada a la situacin 0ue se "lantea.
Una "ersona inconsciente% en lo 0ue se ha dado en llamar Ccon !uerte
mati cosi!icanteB un 9estado #e$etati#o9% no est; en condiciones de hacer 9... conocer su
#oluntad actual...9 "ara sal#ar de ese modo la insu!iciencia de 0uien "ide medidas sobre ella.
Tam"oco hubiera "odido raonablemente antici"arla% si% como en este
caso% ese estado se "rodu7o de modo s<bito e ines"erado.
Ge0uerir% en consecuencia% una mani!estacin as: o !undar sobre su
ausencia una decisin !inal% se me ocurre e1cesi#o.
Por lo dem;s% la "eticin 0ue e1amino% no "arece haber sido hecha "or
el re"resentante le$al "ara 9... sustituir la #oluntad del en!ermo...9 sino m;s bien con el
declarado "ro"sito de alle$ar un !inal a una situacin "at4tica 0ue se antici"a irre#ersible &
dar t4rmino% simult;neamente% a la con$o7a 0ue la misma "ro#oca a su marido & a sus hi7os.
Es decir ha sido !ormulada "or derecho "ro"io "or terceros% a "esar de
0ue en al$<n momento de los escritos se in#o0ue la condicin de curador de 0uien la hace o
se trate de re!le1ionar sobre cu;l hubiese sido la o"inin de la "aciente de haber "odido "re#er
al$una #e su estado actual.
2. En esas condiciones creo 0ue el e1amen de lo demandado debe
realiarse sobre "ar;metros di#ersos a los 0ue o!rece una "osible !alta de le$itimacin acti#a.
E 0ue es menester e1aminar su contenido en orden a 0u4 se "ide Cm;s
0ue en orden a 0ui4n lo haceB "ara decidir sobre su 7ur:dica "ro"onibilidad.
=. )on!orme constancias m4dicas% "si0ui;tricas & "sicol$icas 0ue no
a"arecen contro#ertidas% (. d. ). S. "resenta un cuadro 9... de insu!iciencia $lobal & "ro!unda
de sus !acultades "s:0uicas% ausencia de #ida consciente...9.
9... este cuadro se ori$ina en una !alta de o1i$enacin "rolon$ada "or
trastornos "ost*"arto% lo cual... Cha deri#adoB... en un da'o cerebral irre#ersible...9.
9... slo se obser#a #ida #e$etati#a% no "udiendo com"render sus actos
ni diri$ir sus acciones...9.
9Fos estudios neuro!isiol$icos se correlacionan con el cuadro
cl:nico...9.
9... se halla en estado #e$etati#o "ermanente% teniendo res"uestas 0ue se
corres"onden al !uncionamiento autom;tico del tronco cerebral "ero... no "uede comunicarse
con s: misma ni con el medio 0ue la rodea debido a la !alla $lobal del !uncionamiento de la
cortea cerebral & "or tanto de la !uncin co$niti#a...9.
+. El es"oso de la "aciente "or derecho "ro"io C!s. 2-,B "ide 9...
interrum"ir la alimentacin e hidratacin arti!iciales...9 de la misma% 9... "ara 0ue ella "ueda%
"or !in% morir...9 C!s. 2-2B.
8duce 9... la im"osibilidad de 0ue #uel#a a la #ida humana desde la
#ida #e$etati#a en 0ue se encuentra...9 C!s. 2-2B.
E destaca 0ue 9... es un "roblema "sicol$ico...9 "ara 4l & "ara sus hi7os
su #ida% ad#irtiendo 0ue 9... ella merece morir di$namente & no "ermanecer% en !orma
inde!inida & subhumana CsicB en la #ida #e$etati#a...9 C!s. 2-2 #ta.B.
,. Para !undar su "eticin & con in#ocacin del art.2 de la )onstitucin
nacional C0ue estatu&e 0ue el $obierno !ederal sostiene el culto catlico a"ostlico romanoB
re"roduce ";rra!os de un documento de la Sa$rada )on$re$acin "ara la Doctrina de la Fe%
se$<n el cual 9... es l:cito interrum"ir la a"licacin de los medios tera"4uticos... cuando los
resultados de!raudan las es"eranas "uestas en ellos...9 & 9... es l:cito en conciencia tomar la
decisin de renunciar a unos tratamientos 0ue "rocurar:an <nicamente una "rolon$acin
"recaria de la e1istencia...9 C!s. 2--B.
8 la transcri"cin de este documento a$re$a la res"uesta del Pbro. D.
D. % "ro!esor de Etica de la Uni#ersidad )atlica 8r$entina 90uien e#acu la consulta
"ersonalmente & sin #acilaciones en el sentido de 0ue era "ermitido interrum"ir la
alimentacin e hidratacin arti!iciales...9 C!s. =33B> la o"inin del "adre G. D. C!ilso!o &
telo$o% director de la re#ista catlica )riterioB de 0uien acom"a'a un dictamen "or escrito
0ue te1tualmente e1"resa 9... es l:cito moralmente 0ue el se'or 8. (. . G. % es"oso de (. d. ).
S. % dis"on$a la interru"cin de la hidratacin arti!iciales de su es"osa Cane1o ? de la "ruebaB>
& una carta% 0ue se acom"a'a tambi4n como "rueba% en el 0ue monse'or @. ). % Hbis"o de San
Isidro% mani!iesta 0ue X... tal como te di7e cuando estu#iste con#ersando conmi$o esto&
totalmente de acuerdo con la o"inin de a0uellos sacerdotes 0ue has consultado & 0ue
entienden 0ue considerando las circunstancias es moralmente ace"table de7ar morir tu
es"osa...X9.
8 esos documentos a$re$a otros tambi4n de car;cter eclesial Cane1o GB>
un curriculum #itae del "adre G. D. Cane1o IB> al$unos de car;cter $eneral% ori$inados en los
Estados Unidos de Norteam4rica sobre el estado #e$etati#o "ersistente> re!le1iones sobre la
!utilidad m4dica> al$unos sobre la situacin concreta de la "aciente% "roducidos "or m4dicos
0ue ase$uran 0ue 9... la administracin arti!icial de l:0uidos & alimentos 0ue recibe no "uede
me7orar su estado neurol$ico...9 C!s. 5/3B o 0ue 9... siendo la alimentacin "or $astrostom:as
un arti!icial "ara mantener la #ida... es una conducta "iadosa & di$na la sus"ensin de la
misma...9> un dictamen "articular 0ue o"ina 0ue 9... el se'or 8. (. .G. tiene el "leno derecho
moral "ara... decidir... la administracin e hidratacin arti!icial a su es"osa...9 C!s. 2,/.26=B% &
re!le1iones & dia$nsticos "sicol$icos relati#os a las re"ercusiones 0ue sobre el "eticionario
& sus hi7os alle$a la situacin de la en!erma.
9... es una herida abierta ... una de$radacin de ella misma...% 0ue no
"ermite tener "a ... como si un ob7eto no "ermitiese nunca una cicatriacin ... #i#e
de$rad;ndose...9 C!s. =3+B.
6. 8 !s. =26.==, & =2/.=-5 se "resentan los "adres & hermanos de la
"aciente% mani!estando su o"osicin.
8!irman 0ue el otor$amiento de la autoriacin solicitada entrar:a en
!ranca colisin con el 7uramento hi"ocr;tico% el )di$o Internacional de Etica (4dica% los
arts. 2.5 de la Declaracin Uni#ersal de los Derechos ?umanos & 6.5 del Pacto Internacional
de los Derechos Econmicos% )ulturales & Sociales & encuadrar:a en ti"os delicti#os del
)di$o Penal.
/. 8 !s. +2+.+2/ el doctor Die$o (ariano Hnorati% Fiscal 8d7unto
Cinterinamente a car$o de la 8sesor:a de (enores e Inca"aces res"ecti#aB mani!iesta tambi4n
su o"osicin.
Ge!iere haber ido al lu$ar donde la en!erma se encuentra. Gelata 0ue%
contrariamente a lo "or 4l es"erado% hall a una "ersona de e1celente as"ecto !:sico & est4tico%
arre$lada% des"ierta% res"irando "or sus "ro"ios medios.
9... slo cuenta con una sonda de $astronom:a mediante la cual se la
alimenta e hidrata...9.
9... "ar"adeaba% diri$:a su mirada hacia distintas "artes% tos:a% se mo#:a
al toser & e!ectuaba al$unos $estos con el rostro...9.
Fue$o de recordar su entre#ista con la "ro!esional m4dica 0ue la atiende &
re!erir los distintos medios de cuidado Cba'os% rotaciones cor"orales% m<sica "ara estimularlaB
"ide 0ue la "retensin sea rechaada in "i$ine "or contrariar derechos humanos reconocidos
en la constitucin & "actos internacionales & "osiblemente con!i$urar la comisin de un il:cito
"enal.
8d#ierte 0ue el re0uerimiento en autos no se circunscribe a la
interru"cin del suministro de medicacin sino de 9... comida & a$ua% al$o 0ue no se "uede
ne$ar a nin$<n ser humano...9.
8$re$a re!le1iones sobre la "ar;bola e#an$4lica de los talentos & sobre
la inde!ectible es"erana del mila$ro.
Esa inter#encin es contestada "or el "eticionario a !s. ++/.+,3% 0uien
o"one a la misma sus con#ersaciones con el "adre D. D. % con el "adre G. D. & con monse'or
@. ). % 0uienes% se$<n 4l% habr:an alentado su con#iccin en la bondad del "edido.
Ge!iriere la situacin de su es"osa com"ar;ndola con la de un alma
en7aulada 9como un ";7aro9 C!s. ++2 #ta.B0ue debe ser liberado. 8duce 0ue lo 0ue "ide 9no es
matar9 sino "ermitir 90ue muera9 C!s. ++-B.
2. Htras incidencias del 7uicio% anteriores & "osteriores% m;s all; de su
mani!iesto desorden% no #ar:an las "osiciones rese'adas.
Fos recursos en contra de la sentencia ad#ersa% insisten en la "eticin &
ar$umentos sostenidos ante la instancia de $rado. Esa insistencia es contestada a !s. ,52.,22
"or los "adres & hermanos de la en!erma.
-. )on relacin al recurso de nulidad e1traordinario &a he tenido
o"ortunidad de e1"resarme% con el alcance 0ue resulta de mi #oto a la "rimera cuestin.
)orres"onde ahora 0ue me "ronuncie sobre el recurso de
ina"licabilidad de le&.
53. Fo "rimero 0ue ad#ierto en el momento de tratarlo% es la !uerte
or!andad de !undamentos le$ales en la demanda incoada.
Es cierto 0ue una carencia as: "uede ser 7udicialmente su"lida> como es
cierto tambi4n 0ue en el recurso e1traordinario & en la memoria ante esta S. )orte% el actor
"rocura% ne$ati#amente% rebatir los sustentos le$ales de la sentencia de $rado% ar$u&endo error
en su a"licacin.
Pero el hecho resulta "articularmente si$ni!icati#o.
En escritos 0ue han sido es"ecialmente "roli7os al reco$er o"iniones
reli$iosas & re!le1iones m4dicas% la !alta de !undamentacin 7ur:dica "arece re!erible m;s a
una ausencia de normas 0ue #aliden la "retensin incoada% 0ue a una in#oluntaria omisin.
55. Fa <nica ale$acin de derecho hecha en su demanda "or el
"eticionario "ara re0uerir la muerte de su es"osa es la relati#a a 0ue el $obierno !ederal
sostiene el culto catlico a"ostlico romano CUna serie de documentos eclesiales% tratan lue$o
de inte$rarse & contenerse en 4l% "ara 7usti!icar el desenlaceB.
52. Sobre el "articular 0uisiera e1"resar:
5. El Estado ar$entino es laico% no ha asumido como su&a reli$in
al$una. En 4l se res"eta la libertad de cultos.
2. El sost4n del culto catlico a"ostlico romano es econmico.
Dero$ada en la re!orma de 5--+ la e1i$encia de su adhesin al mismo "ara el "residente de la
Nacin & la dis"osicin del art. 6/ inc. 5, de con#ertir a los indios al catolicismo% no e1iste
otro "ri#ile$io 0ue el e1"resado% e0ui"arable "or lo dem;s% en sus e!ectos% al de los "artidos
"ol:ticos Cart. =2% )onst. nac.B.
=. En esas condiciones% la autoridad de la I$lesia )atlica 8"ostlica
Gomana o el dictamen de sus "astores% m;s all; de su re"resentacin% de su #alor "ersonal &
de su $ra#itacin es"iritual% no "uede sustituir el derecho reconocido "or la )onstitucin
ar$entina ni "or la )onstitucin de la "ro#incia: la <ltima de las cuales "roclama a la #ida
como uno de los atributos !undamentales de la "ersona% desde la conce"cin en el seno
materno hasta la muerte natural Cart. 52.5 de su te1toB.
+. Fa im"osibilidad de esta sustitucin me "arece es"ecialmente notoria
cuando si$ni!icar:a la condena a morir% "or el recurso de "ri#ar de alimento & bebida Ces decir:
"or hambre & sedB a una "ersona. Tal actitud% "ro"iciatoria de la muerte% aun0ue se ha$a en
nombre de la reli$in & "or una su"uesta muerte di$na% tiene% desde el derecho% una res"uesta
contraria% !undada en la #ida.
,. Fa idea de 0ue 9la muerte es "arte de la #ida9 C!s. +2+B o 0ue el alma
encarcelada en un cuer"o en!ermo 9es"era librarse de 4l "ara #ol#er a Dios9 C!s. ++2.++2 #ta.B%
!ormulada a "artir de antro"olo$:as 0ue "ostulan un dualismo absoluto% carece de ace"tacin
en un orden 7ur:dico 0ue reconoce derechos "ara el hombre total & "ara el cuer"o C#i#ienda
di$na% se$uridad social% etc.B% realiables en la #ida% no en la muerte.
6. De cual0uier manera & "ara satis!accin del recurrente% aun cuando la
su&a !uese la "osicin o!icial catlica C& no ase$uro "ersonalmente 0ue lo seaB obser#o 0ue
otras comunidades cristianas% no sostenidas econmicamente "ero identi!icables "or su "iedad
& "or su !e% #aloran tambi4n a la lu del E#an$elio al ser humano como <nico e irre"etible: no
can7eable% no !un$ible% no abandonable% no sustituible. ?echo a la ima$en & seme7ana de
Dios. No matable aun en su en!ermedad. No de$radable en su condicin a la de #e$etal.
Unico ser de la creacin #isible a 0uien Dios ama "or si mismo% aun en su dolor% al "unto 0ue
hasta los cabellos de su cabea est;n contados.
En una democracia "lural estas otras mani!estaciones no "ueden de7ar
tambi4n de ser recordadas "or el 7ue% si el derecho reclamara% en este "unto% la inte$racin de
sus normas "ositi#as con criterios 0ue remitiesen a una realidad m;s alta & #erdadera.
5=. Pienso% sin embar$o% 0ue 4ste no es el caso.
No descubro la$una al$una en el derecho a la #ida% tal como est;
"roclamado% ni inte$racin necesaria "ara com"renderlo.
(as bien ad#ierto una insistencia cuidadosa% reiterada% "ro!unda% en
#aloriar la e1istencia humana en todos sus estadios.
Insistencia 0ue se re#ela en el hecho de considerar al hombre "ersona
desde su conce"cin en el seno materno Carts. 52.5% )onst. "ro#.> 6= & /3% ).).B & en el de
incluir la idea de muerte natural como desenlace Cart. 52.5% )onst. "ro#. &a citadoB. E 0ue se
consolida lue$o en cada uno de los derechos reconocidos & $arantiados% derechos "ara la
"ersona humana% cu&a enumeracin cubrir:a la de todas las le&es escritas hasta ho&.
5+. En su recurso el actor denuncia como trans$redidas las di#ersas
normas 0ue a"lic la instancia de $rado "ara !undar la sentencia 0ue le !ue ad#ersa.
Pero lo hace a "artir de inter"retaciones en todo sentido "arado7ales C!s.
,22 & ss.% ,=3 & ss.B.
Denuncia #iolado el derecho a la #ida & demanda la muerte. Pide la
desinte$racin de una "ersona & raona denunciando la #iolacin del derecho a 0ue se res"ete
la inte$ridad !:sica% "s:0uica & moral. Pro"one acabar un 9estado #e$etati#o9% reclamando a la
#e "roteccin a la honra & a la di$nidad de al$uien as: disminuido. Ge0uiere se interrum"a la
administracin de a$ua & comida & como no se le concede% dice #iolado el derecho a la
alimentacin% #estido & #i#ienda. ?abla de acciones "ri#adas de los hombres% solo reser#adas
a Dios & e1entas de la autoridad de los ma$istrados & com"arece ante la 7usticia 7udicial "ara
0ue le autorice a de7ar morir. Insiste% recurrentemente% en la idea de la muerte di$na & "ara
alcanarla "ostula la eliminacin de la hidratacin & el sustento. Gei#indica derechos de los
ni'os% como si la en!ermedad de la madre "udiese #ulnerarlos. )ontra"one sus #idas: & el
derecho es sin embar$o un "ro&ecto de armon:a% no de contra"osicin ni de con!licto.
No le cabe ran.
El "aradi$ma de un ser "ersonal trans!ormado en una m;0uina
#e$etati#a% #ol#iendo indiscernible lo humano de lo inhumano> el incierto umbral biol$ico
en el 0ue la e1istencia nie$a su "ro"io testimonio> el "unto l:mite 0ue &a no lo$ra des"ertar ni
solidaridad moral ni es"erana al$una> 0ue aho$a hasta el sentimiento <ltimo de "ertenencia
al mundo de los hombres "ara "ro#ocar una muerte 0ue &a ni "odr:a ser llamada muerte: ese
im"robable momento e1tremo% de tantos modos irreal & de tantas !ormas "ro"uesto "or la
actora% no tiene aco$ida ni e1iste en el derecho ar$entino.
(as aun% los arts. 5-% == & los Tratados Internacionales incor"orados
"or el art. /, inc. 22 de la )onstitucin nacional re!ormada en 5--+ Carts. 5 de la Declaracin
8mericana de los Derechos & Deberes del ?ombre> = de la Declaracin Uni#ersal de los
Derechos ?umanos> + & 2+ de la )on#encin 8m4ricana sobre Derechos ?umanos *Pacto de
San @os4 de )osta Gica*% el art. 6 del Pacto Internacional de Derechos )i#iles & Pol:ticosB los
arts. 53 & 52.5 de la )onstitucin de la Pro#incia de Duenos 8ires lo recusan e1"resa e
im"l:citamente% directa e indirectamente.
E lle#an al int4r"rete a la con#iccin de 0ue no resulta "osible subro$ar
las normas de la #ida a una "ro"uesta de muerte.
No "uedo% como 7ue de derecho% acceder a la "eticin de de7ar morir
de hambre & sed a (. d. ). S. .
Fa "retensin !ormulada a la 7usticia 7udicial "ara 0ue as: lo autorice
de#iene im"ro"onible.
)orres"onde su rechao.
Aoto "or la negati*a.
A "a segunda cuesti%n #"anteada, "a se&ora 'ueza doctora Kogan
di(o)
Fle$a a esta instancia la "resente causa "or el recurso e1traordinario de
ina"licabilidad de le& inter"uesto "or el se'or 8. ?. (. G. % en su calidad de es"oso & curador
de la se'ora (. d. ). S. % en el 0ue solicita se lo autorice a interrum"ir la alimentacin e
hidratacin arti!iciales de su es"osa% 0uien se encuentra en estado #e$etati#o "ermanente
CEAPB desde el 5= de 7ulio de 5--2% como consecuencia de trastornos "os"arto 0ue deri#aron
en una ence!alo"at:a hi"1ica con con#ulsiones $eneraliadas.
Teniendo en cuenta 0ue la cuestin a dilucidar a0u: es sumamente
delicada% "ues se centra en la "osibilidad o no de retirar la tera"ia m4dica 0ue mantiene con
#ida a (. d. ). S. % 7u$o "reciso !ormular "re#iamente un atento an;lisis de las actuaciones.
El se'or (. . G. inici el / de diciembre de 5--2 la "resente causa
solicitando la declaracin de insania de su cn&u$e% la se'ora (. d. ). S. con !undamento en
el se#ero estado de salud 0ue la misma "ortaba C!s. 6-./=B.
8 tal !in se lle#aron a cabo dict;menes "ericiales de tres m4dicos
es"ecialistas en "si0uiatr:a 0uienes conclu&eron 0ue 9la e1aminada "resenta un cuadro
"si0ui;trico de insu!iciencia $lobal & "ro!unda de sus !acultades "s:0uicas% ausencia de #ida
consciente% lo cual constitu&e una demencia en sentido 7ur:dico. Este cuadro se ori$ina en una
!alta de o1i$enacin "rolon$ada "or trastornos "ost*"arto% lo cual deri# en un da'o cerebral
irre#ersible> slo se obser#a #ida #e$etati#a% no "udiendo com"render sus actos ni diri$ir sus
acciones9 aclarando 0ue el "ronstico es irre#ersible C!s. 533.535B.
Sobre la base de tal dictamen% el Tribunal de Familia N 2 declar a (. d. ).
inca"a "or demencia en los t4rminos del art. 5+5 & concs. del )di$o )i#il% 9... a!ectada de
ausencia de #ida consciente% insu!iciencia $lobal de !acultades "s:0uicas9. 8simismo desi$n
curador de!initi#o de la causante a su cn&u$e 8. ?. (. G. C!s. 553B.
El 2, de octubre del a'o 2333 se "resent nue#amente el se'or (. G.
solicitando se lo autorice a interrum"ir la alimentacin e hidratacin arti!iciales de su es"osa
(. d. ). C!s. 2-,.=36B% !undando su "eticin en los dict;menes de m4dicos es"ecialistas en
neurolo$:a & del Director del )entro de Gehabilitacin F. ?. donde (. d. ). se halla internada
desde 7ulio de 5--2. 8com"a' tambi4n documentos de la I$lesia )atlica% o"iniones de
eclesi;sticos & declaraciones de la 8sociacin (4dica (undial% del )omit4 de Etica% Derecho
& ?umanidades de la 8cademia Norteamericana de Neurolo$:a & del )omit4 de Dio4tica de la
Sociedad 8r$entina de Tera"ia intensi#aC!s. 5,5.2-2B% 0ue a#alaban la solicitud del actor de
sus"ender el tratamiento de sost4n #ital de (. d. ). .
El 2- de diciembre de ese mismo a'o% sin haber sido citados se
"resentaron en autos los "adres & hermanos de (. d. ). acreditando tal #:nculo% mani!estando
haber tomado conocimiento "or otro medio del inicio del "resente e1"ediente. Formularon
o"osicin al curso de la "eticin C!s. =26.==,B% la 0ue am"liaron con "osterioridad C!s.
=2/.=-5B. 8simismo "eticionaron se re#o0ue la desi$nacin del se'or (. G. como curador de
(. d. ). % "or considerar 0ue no "od:a se$uir re"resentando los intereses de 0uien solicita su
muerte C!s. +32.+3-B.
?abi4ndose ordenado la "roduccin de la "rueba o!recida "or la "arte
actora% el "erito m4dico neurlo$o de la 8sesor:a Pericial de Fa Plata emiti el res"ecti#o
dictamen C!s. ==-.+3% =6- & s$te. & +3,B. Entre otras consideraciones e1"res 0ue 9(. d. ). se
halla en estado #e$etati#o "ermanente teniendo res"uestas 0ue se corres"onden al
!uncionamiento autom;tico del tronco cerebral% "ero no "uede comunicarse con s: misma ni
con el medio 0ue la rodea debido a la !alta $lobal de !uncionamiento de la cortea cerebral &
"or tanto de la !uncin co$niti#a... ado"ta las caracter:sticas cl:nico neurol$icas e#oluti#as &
neuro!isiol$icas de un estado de irre#ersibilidad...9 C!s. +3,B. Desde entonces "ermanece
alimentada e hidratada a tra#4s de una sonda de $astrostom:a C!s. =+3B.
)on!erida 0ue !ue la #ista al (inisterio Pu"ilar% a !s. +2+./ se e1"idi el
8sesor de (enores e inca"aces N 2 de"artamental "ro"iciando el rechao in "i$ine del
"edido del se'or (. G. lue$o de e!ectuar una #isita "ersonal a (. d. ). en el )entro (4dico
de Gehabilitacin F. ?. en donde hall a 9una mu7er con e1celente as"ecto !:sico & est4tico%
arre$lada% des"ierta% res"irando "or sus "ro"ios medios & sin nin$una m;0uina 0ue la
controlara...9 solo contando con 9... una sonda de $astrostom:a mediante la cual se la alimenta
e hidrata...9
Flamados 0ue !ueron los autos "ara dictar sentencia el 2 de ma&o de
2332 se "ronunci el Tribunal de Familia rechaando la "eticin del se'or (. G. .
)ontra tal resolucin% inter"uso el se'or (. G. el recurso e1traordinario
de ina"licabilidad de la le& en e1amen. En su escrito recursi#o critica el actor el dictamen del
(inisterio P<blico% as: como el de cada uno de los (a$istrados del Tribunal de Familia.
Sostiene 0ue se ha otor$ado al 9derecho a la #ida9 una inter"retacin
incorrecta% 0ue conduce a la obli$acin de actuar en cual0uier caso con todas las medidas
"osibles "ara "rolon$ar la #ida% aun0ue no e1istiese "osibilidad de 0ue 4sta "asase de ser
meramente #e$etati#a. 8!irma 0ue no ha& obli$acin de "rolon$arla inde!inidamente cuando
las "osibilidades de recu"eracin son nulas. 8$re$a 0ue la utiliacin de medios
des"ro"orcionados "ara 0ue se contin<e con una #ida 0ue no tiene "ers"ecti#as humanas no
slo ir:a contra las m;s altas 7erar0u:as en materia 4tica reli$iosa sino tambi4n contra la
)onstitucin nacional "ues de tal modo se #ulneran los derechos a la di$nidad% a la inte$ridad
"s:0uica% !:sica & moral% a la #ida & a la salud% & el derecho a morir con di$nidad. Sobre este
<ltimo mani!iesta 0ue la muerte !orma "arte de la #ida & 0ue entonces ese derecho se #incula
:ntimamente con el de #i#ir con di$nidad. 8!irma 0ue ho& en d:a la alimentacin e hidratacin
"or sonda son consideradas un tratamiento m4dico e0ui"arables a los otros medios arti!iciales
de sost4n% de modo 0ue retirarla e0ui#ale al retiro de cual0uier tratamiento m4dico% a "esar del
alto #alor simblico 0ue culturalmente tienen la "ro#isin de alimentos & a$ua al "aciente.
Finalmente a !s. ,32.,32 emite dictamen el se'or Procurador General
de esta Su"rema )orte aconse7ando el rechao del recurso e1traordinario inter"uesto.
?a 0uedado acreditado a tra#4s de las constancias de la causa & de los
in!ormes m4dicos "roducidos en autos 0ue (. d. ). S. se encuentra en estado #e$etati#o
"ersistente CEAPB desde hace m;s de , a'os & 0ue el cuadro 0ue "resenta es irre#ersible.
8#ala esta conclusin% el in!orme del )omit4 de Dio4tica de la Sociedad
8r$entina de Tera"ia Intensi#a acom"a'ado C!s. 2,/.62B del 0ue sur$e 0ue 9... la se'ora (. d.
). S. a los =2 a'os su!ri una lesin hi"1ica cerebral Cence!alo"at:a an1icaB secundaria a un
status e"il4"tico durante el "uer"erio inmediato de su cuarto "arto. Desde entonces la "aciente
"ermanece con este cuadro neurol$ico de estado #e$etati#o "ermanente de acuerdo a la
clasi!icacin de la 8cademia Norteamericana de Neurolo$:a 0ue im"lica% desde el "unto de
#ista neuro"s:0uico% su descone1in con$niti#a absoluta e irre#ersible & ausencia com"leta de
toda acti#idad conciente9 C!s. 2,/B.
En tales condiciones% atento el estado #e$etati#o en 0ue se encuentra (.
d. ). % "uede decirse 0ue a0u4lla conser#a su #ida en un sentido tanto biol$ico como 7ur:dico
Cen los t4rminos de la le& 2+.5-= de trans"lantes de r$anosB% mas no $oa de una #ida
sa"iente & co$niti#a.
Es indiscutible 0ue la #ida es el derecho m;s elemental de la "ersona
humana reconocido & $arantiado "or la )onstitucin nacional% "or la )onstitucin "ro#incial
& "or declaraciones & tratados internacionales de 7erar0u:a constitucional en nuestro "a:s Carts.
2-% ==% /,.22 & concs. de la )onstitucin nacional% 53% 52 & concs. de la )onstitucin de la
Pro#incia de Duenos 8ires% = de la Declaracin Uni#ersal de Derechos ?umanos% + de la
)on#encin 8mericana sobre Derechos ?umanos% 6 del Pacto Internacional de Derechos
)i#iles & Pol:ticos% entre otrosB.
Pero debe analiarse si este derecho debe mantenerse a ultrana o si en
ciertas circunstancias es moralmente #;lido no "ersistir en la "rolon$acin de la #ida cuando
ella es slo biol$ica & mantenida a tra#4s de un encarniamiento tera"4utico 0ue no re"orta
nin$<n bene!icio "re#isible al "aciente. Se$<n el )omit4 de Dio4tica de la Sociedad 8r$entina
de Tera"ia Intensi#a citado 9... esta #ida esencialmente biol$ica &a no es un bien su"remo e
intan$ible 0ue deba mantenerse "or encima de cual0uier otra #aloracin...9 C!s. 2,2B.
8delanto mi "osicin consistente en 0ue ante la irre#ersibilidad del
cuadro m4dico de "acientes en estado cr:tico% no es moralmente obli$atorio el mantenimiento
de la #ida mediante todo ti"o de tratamiento de so"orte #ital cuando el "aciente claramente
rechaa esa tera"ia o sus "arientes en 3or$a coincidente traslucen esa #oluntad del "aciente.
Sin embar$o% esto no debe inter"retarse como una a!irmacin $en4rica "uesto 0ue debe
estarse al estudio de cada caso en "articular & es"ecialmente al dia$nstico & "ronstico de
cada "aciente% as: como a la o"inin del )omit4 de Dio4tica corres"ondiente. En estas
condiciones es 0ue he de analiar detenidamente el caso de (. d. ). .
En el su"uesto de autos% es su cn&u$e 0uien solicita la sus"ensin del
tratamiento de so"orte #ital% habiendo los "adres & hermanos de la causante rechaado esa
"eticin. Fa cuestin a dilucidar entonces consiste en analiar si resulta "rocedente autoriar
la sus"ensin de la alimentacin e hidratacin arti!iciales 0ue mantienen a (. d. ). con #ida%
sabiendo 0ue el retiro de esa tera"ia m4dica conducir:a ine#itablemente a la muerte.
En "rimer lu$ar ad#ierto 0ue si bien los m4dicos son coincidentes en
0ue la sus"ensin de la alimentacin e hidratacin conlle#ar:a inde!ectiblemente a la muerte
de (. d. ). *en "alabras del )omit4 de Dio4tica: 9... la muerte no se "roduce "or el a"orte
arti!icial h:drico & nutricional...9 C!s. 263B*% no se ha establecido en 0u4 "lao tal suceso
acaecer:a% cabiendo la "osibilidad de 0ue la "rolon$acin de la #ida de la "aciente contin<e
a<n con el retiro de la tera"ia de alimentacin arti!icial.
Sin "er7uicio de ello% debe e#aluarse la "osibilidad de retirar el tubo de
$astrostom:a a (. d. ). .
Entiendo 0ue la solucin a ado"tarse debe rondar alrededor de las si$uientes
cuestiones: 5B En "rimer lu$ar *tal como lo analia mi cole$a el doctor ?itters* en torno al
consentimiento del "aciente com"etente & debidamente in!ormado de rehusar determinada
tera"ia m4dica & su alcance !rente a la e#entualidad de 0ue tal ne$ati#a "on$a en "eli$ro su
#ida% 2B En se$undo lu$ar% en la "osibilidad de 0ue tal consentimiento sea brindado a tra#4s de
un tercero cuando el "aciente no est; en estado consciente & =B "or <ltimo% en la #alide de la
declaracin de #oluntad *en el <ltimo su"uesto* !rente a los medios "ro"orcionados u
ordinarios & a los e1traordinarios o des"ro"orcionados de so"orte #ital.
5.*B Si bien la #ida es un bien su"remo & el "rimer derecho de toda
"ersona% 4ste debe armoniarse con el derecho a la autonom:a% a la autodeterminacin & a la
libertad indi#idual de cada ser humano reconocidos en el art. 5- de la )arta (a$na% con
estrecha relacin con la di$nidad de la "ersona contem"lada en instrumentos internacionales
de 7erar0u:a constitucional Carts. ,.5.% /.5. 55.5 & 56% )on#encin 8mericana sobre Derechos
?umanos% 52% Pacto Internacional de Derechos Econmicos% Sociales & )ulturales% entre
otrosB. 8un0ue la #ida es% en "rinci"io% un derecho indis"onible e intan$ible> cuando slo
e1iste en su as"ecto biol$ico debe #alorarse la "osibilidad de admitir una dis"onibilidad
relati#a a car$o del titular de ese bien. 8s:% entiendo 0ue la #ida no "uede mantenerse en
cual0uier circunstancia & a cual0uier costo% "ues ese bien acarrea tambi4n el derecho de #i#ir
en condiciones de di$nidad.
En base a ello% 7u$o 0ue debe "rimar la autonom:a de la #oluntad del
"aciente 0ue en #irtud de su derecho a la autodeterminacin sobre su "ersona & su "ro"io
cuer"o% decide rechaar un determinado tratamiento m4dico% aun0ue esa ne$ati#a "udiera
"oner en "eli$ro su #ida.
)oincido a0u: con mi cole$a "reo"inante doctor ?itters en 0ue debe
acatarse el consentimiento del "aciente com"etente debidamente in!ormado de rechaar un
tratamiento m4dico. Ello su"one atender la #oluntad del en!ermo 0ue toma la decisin de
rehusar la a"licacin de determinada tera"ia m4dica% siem"re 0ue se encuentre en estado
consciente & cu&a decisin se !unde en una com"rensin cabal de las consecuencias
"re#isibles de la no a"licacin de la medida tera"4utica "ro"uesta% a<n cuando tal decisin
deri#e necesariamente en la muerte.
El indi#iduo 0ue denie$a su consentimiento a determinado tratamiento
m4dico no hace m;s 0ue e7ercer un derecho "ersonal:simo a dis"oner de su "ro"io cuer"o &
de su "ro"ia #ida 0ue debe "re#alecer ba7o el am"aro del art. 5- de la )onstitucin nacional
0ue establece 0ue 9las acciones "ri#adas de los hombres 0ue de nin$<n modo o!endan al
orden a & a la moral "<blica ni "er7udi0uen a un tercero% est;n slo reser#adas a Dios &
e1entas de la autoridad de los (a$istrados9.
En el orden nacional% la le& 5/.5=2 C0ue re$ula el e7ercicio de la
"ro!esin m4dica en nuestro "a:s% 9El Derecho9% 23*/2-B en su art. 5-.= im"one a los
"ro!esionales la obli$acin de res"etar la #oluntad del "aciente en cuanto a la ne$ati#a de
tratarse o internarse% sal#o los casos de inconsciencia% alineacin mental% lesiones $ra#es o "or
causas de accidentes% tentati#as de suicidios o de delitos.
Fa Su"rema )orte de @usticia% Di#isin Familia% de Gran Dreta'a *en el
caso 9(s.D.9* al resol#er la "eticin de D. E. D. *S. en torno a sus deseos de 0ue se le
desconectara el res"irador arti!icial 0ue la manten:a con #ida en el hos"ital% e1"res 0ue 9un
"aciente mentalmente ca"a tiene un derecho absoluto a rechaar cual0uier tratamiento
m4dico "or cual0uier ran o sin ran al$una% incluso cuando esa decisin lo conduca a su
"ro"ia muerte9 Cdel #oto del "ro"io Tribunal in re 9(.D.9 C(edical treatment *5--/* 2 FFG
+26B haciendo re!erencia a 9S. #. D. o! Go#ernors o! the Dethlehem Go&al ?os"ital and the
(audsle& ?os"ital9 *5-2,* 8.). 2/5 comentado "or Graciela (edina & )arolina Yino$rad
en 9El Derecho9% 2332*II*-/-% 9El #alor de la autonom:a de la #oluntad ante la decisin de la
muerte. El caso de (s. D.9B.
Se enrolan en esta idea del consentimiento in!ormado% entre otros% el
doctor S. ). 0uien sostiene 0ue 9El consentimiento in!ormado es ho&% "recisamente "or el
e7ercicio de los derechos "ersonal:simos al cuer"o & a la salud% una "rerro$ati#a del en!ermo.
Ello 0uiere decir 0ue 4ste tiene la !acultad de rehusar todo tratamiento & tera"ia 0ue se le
"ro"on$a m4dicamente...9 C9Derechos "ersonal:simos% Ge!le1iones 7ur:dicas sobre la muerte:
7usti!icacin del suicidio asistido & de la eutanasia9% 9@uris"rudencia 8r$entina9%
5--2*238*5=5B. En similar sentido se e1"resan Traut% 8l!redo @.% 9El derecho a rechaar un
tratamiento9% 9@uris"rudencia 8r$entina9% 5--/*II*2-2% Dueres% 8lberto @.% 9Ges"onsabilidad
ci#il de los m4dicos9% Ed. ?ammurabi% t. 5% 5--2% ";$. 2,+> Dorda% Guillermo 8.% 9Tratado de
Derecho )i#il% Parte General9% Ed. 8beledo Perrot 5---> Der$o$lio de DrouVer de Tonin$ &
Dertoldi de Fourcade% (ar:a Air$inia en 9Fa Eutanasia% distanasia & Hrtotanasia% nue#os
en!o0ues de una anti$ua cuestin9% en 9El Derecho9% t. 55/% /23B.
Por consi$uiente% conclu&o 0ue !rente a la ne$ati#a del "aciente
consciente e in!ormado de someterse a medidas arti!iciales de so"orte #ital% no cabe sino a los
$alenos inter#inientes res"etar su #oluntad% sin 0ue ello im"li0ue !alta de dili$encia en su
labor "ro!esional Ccon!. arts. 5-.=% le& 5/.5=2% 5-% )onstitucin nacionalB.
2.*B Sin embar$o% tal como sucede en el caso de autos & en la ma&or:a
de los casos de "acientes en estado cr:tico e inconscientes% el consentimiento del en!ermo es
mu& di!:cil de in!erir% "uesto 0ue el indi#iduo en estado #e$etati#o no constitu&e un ser
com"etente "ara mani!estar #oluntad al$una. 8simismo% es mu& "oco "robable 0ue el
"aciente ha&a de7ado asentada al$<n ti"o de mani!estacin e5#resa de #oluntad en !orma
"re#ia & consciente% a los !ines de habilitar una toma de decisin sobre su #ida ante este
su"uesto. (;1ime en un caso como el "resente% en el 0ue el estado #e$etati#o !ue
desencadenado en !orma abru"ta e ines"erada% no encontr;ndose (. d. ). con anterioridad a
los trastornos "os"arto !rente a una situacin u o"eracin ries$osa de la 0ue "udiera in!erir
0ue una en!ermedad como la 0ue actualmente "adece "udiera acaecer.
En nuestra sociedad & en nuestro Estado de Derecho no e1isten los
llamados 9testamentos de #ida9% de trascendente #alor en el derecho an$loamericano ba7o el
nombre de 9statute li#in$ Vill9. Tanto en Estados Unidos como en In$laterra se reconoce el
derecho al "aciente com"etente de ne$arse a recibir un determinado tratamiento sobre la base
de un consentimiento in!ormado% otor$ando "lena #alide a la declaracin del indi#iduo ca"a
0ue de7 constancia de su #oluntad de rechaar la a"licacin de determinada tera"ia m4dica
ante un escribano "<blico & con la "resencia de testi$os.
Esto nos lle#a a analiar nuestro se$undo interro$ante: Frente a la
ine1istencia de mani!estacin e1"resa de la #oluntad del "aciente com"etente% J"uede
subro$arse la decisin a los "arientes m;s cercanosK
Entiendo 0ue ante la ausencia de consentimiento e1"reso cabe #eri!icar
si no ha& claras & con#incentes e#idencias del deseo del "aciente 0ue trasluca su #oluntad de
continuar o no con determinado tratamiento de so"orte #ital. En ciertos casos% esa #oluntad
"uede in!erirse a tra#4s de la o"inin consensuada de los "arientes m;s cercanos *en su
car;cter de subro$antes directos de la "ersona inca"a*% siem"re 0ue cuenten con el a#al del
e0ui"o m4dico tratante & del )omit4 de Etica (4dica o @unta (4dica se$<n corres"onda.
Deben considerarse es"ecialmente las declaraciones anteriores de los "acientes% sus creencias%
su !orma de #ida% su entorno !amiliar & laboral% la "osibilidad de 0ue la decisin a!ecte a
terceros% etc.% etc.
Estimo 0ue no cabr:a atribuir res"onsabilidad ci#il ni "enal ni
4tico*"ro!esional al e0ui"o m4dico tratante% 0ue lue$o del dictamen de un )omit4 de Utica
(4dica o de una @unta (4dica Carts. +5 )di$o de Etica (4dica de la )on!ederacin (4dica
8r$entina & +6% )di$o de Etica (4dica del )ole$io de (4dicos de la Pro#incia de Duenos
8iresB & sobre la base de una decisin un;nime de la !amilia del "aciente 0ue trasluca su
#oluntad% "rocediera a la sus"ensin del tratamiento 0ue mantiene con #ida a un "aciente en
estado #e$etati#o "ersistente. Uste ser:a el caso de (. d. ). % de e1istir una o"inin
consensuada de los miembros de su !amilia directa.
Fa Su"rema )orte de los Estados Unidos% en el caso 9). 9 *de aristas
similares al "resente* ante la "eticin de los "adres de la "aciente de !inaliar con la
hidratacin & nutricin arti!icial de su hi7a% 0uien se encontraba en estado #e$etati#o
"ersistente como consecuencia de un accidente automo#il:stico% consider 0ue N. ). 9... tiene
un derecho !undamental ba7o el Estado & la )onstitucin Federales "ara rechaar o re0uerir el
retiro de "rocedimientos de "rolon$acin de la #ida...9. El Presidente del Tribunal al
!undamentar su "ostura e1"res 0ue 9... la eleccin entre la #ida & la muerte constitu&e una
honda decisin "ersonal...9 & entendi 0ue el Estado de (issouri ha "odido re0uerir
#;lidamente *desde la "ers"ecti#a constitucional*% una e#idencia absolutamente clara &
con#incente de la #oluntad anterior de la "aciente% !rente a la "eticin de !amiliares cercanos
Csubro$antesB res"ecto a la sus"ensin de la nutricin e hidratacin arti!icial en el caso de una
"ersona en estado #e$etati#o "ersistente Ccon!. 9N. ). c.De"artamento de Salud del Estado de
(issouri s.)ertiorari9% 553 S) T.22+5*5--3% comentado "or ?oo!t% Pedro Federico &
(anini% @or$e Fuis en 9El )aso ). : Eutanasia% Hrtotanasia o Encarniamiento tera"4uticoK9%
9El Derecho9% 5+-:-+/B. Fa )orte en un "rimer "ronunciamiento no admiti el "edido de los
!amiliares directos. Fue$o% "rocedi a ace"tar "rueba su"lementaria & re#er la decisin
anterior% autoriando !inalmente la sus"ensin del tratamiento de alimentacin e hidratacin
arti!icial solicitada "or los "adres de la causante.
?e e1"resado mi "unto de #ista hasta ahora conclu&endo 0ue la
ne$ati#a in!ormada de un "aciente "ara recibir determinado tratamiento debe ser res"etada
"or los "ro!esionales m4dicos & as: tambi4n la o"inin de los !amiliares m;s cercanos 0ue
traducan de manera e#idenciable la #oluntad del "aciente% cuando 4ste es incom"etente "ara
e1"resarla & siem"re 0ue cuenten con el a#al del e0ui"o m4dico & )omit4 de Etica (4dica
corres"ondiente.
En el caso de autos% no ha habido #oluntad e1"resa !ormulada en !orma
"re#ia & consciente "or (. d. ). & la discre"ancia e1istente entre los !amiliares m;s cercanos
Cel cn&u$e "ro"iciando la sus"ensin del tratamiento !rente a los "adres & hermanos
mani!estando su o"osicinB im"ide entre#er una intencin corroborable de la causante de no
"rolon$ar su #ida ante una situacin de estado #e$etati#o "ersistente.
En estas circunstancias% me siento im"osibilitada de tomar una decisin
0ue im"li0ue la sus"ensin del tratamiento 0ue mantiene con #ida a (. d. ). .
?e tomado es"ecialmente en cuenta al resol#er el in!orme del )omit4
de Dio4tica de la Sociedad 8r$entina de Tera"ia Intensi#a% en donde se e1"res 0ue 9en todas
las situaciones de "acientes incom"etentes 0ue antes !ueron com"etentes & 0ue no de7aron una
directi#a antici"ada o de 0uienes no "uede e!ectuase un 7uicio sustituto% corres"onde decidir
sobre el conce"to bio4tico de los mejores intereses del "aciente. En este caso% adem;s de
retomar el siem"re #i$ente conce"to hi"ocr;tico de "romo#er el bienestar del "aciente% el
"unto central es 0uien toma la decisin & sobre 0ue base...9. )ontin<a diciendo 0ue 9... 80u:
es un;nime el acuerdo de 0ue la !amilia es 0uien se constitu&e en el sustituto adecuado "ara la
toma de la decisin9 & conclu&e 0ue la !amilia es a0u4l o a0u4llos 0ue re"resenten los
intereses del "aciente no slo le$al sino moralmente & 0ue en el caso el se'or (. G.
9re"resenta toda la autoridad moral 0ue "uede es"erarse de la !amilia de la "aciente9 C!s. 265B.
No me cabe la menor duda 0ue la decisin debe $irar siem"re en torno
al mejor inters del paciente. Est; tambi4n !uera de duda 0ue el se'or (. G. le ha otor$ado
los me7ores cuidados & ha acom"a'ado a (. d. ). desde el comieno de su in!ortunio% mas es
di!:cil su"oner 0ue su reclamo re"resente a la !amilia cercana toda *dada la o"osicin de
"adres & hermanos* ni 0ue su "eticin "or s: sola e#idencie en !orma indubitada 0ue tal
decisin re"resente el mejor inters de la paciente.
=.*B Sin "er7uicio de la solucin a la 0ue he arribado% he de
"ronunciarme sobre la #alide del consentimiento "restado "or los !amiliares m;s cercanos
del "aciente 0ue traslucen su #oluntad% !rente a las medidas ordinarias o "ro"orcionadas "ara
la conser#acin de la #ida & !rente a las e1traordinarias o des"ro"orcionadas de so"orte #ital.
)ierta corriente doctrinaria ha a!irmado 0ue en el su"uesto de "acientes
inconscientes el uso de los medios "ro"orcionados u ordinarios no debe someterse a la
decisin de los "arientes CDer$o$lio de DrouVer de Tonin$% (ar:a Teresa & Dertoldi de
Fourcade% (ar:a Air$inia% 9Fa Eutanasia% Distanasia & Hrtotanasia. Nue#os en!o0ues de una
anti$ua cuestin9% en 9El Derecho9% t. 55/% /23B. )oincido en ese as"ecto. Sosten$o la idea de
0ue el rechao de un determinado tratamiento cuando es !ormulado "or un tercero 0ue
sustitu&e la #oluntad del "aciente slo "uede admitirse ante las tera"ias des"ro"orcionadas%
entendiendo 0ue un medio de tratamiento tiene ese car;cter cuando no "uede "ro#eer nin$<n
bene!icio real al "aciente & su uso "or ende resulta in7usti!icado e in<til "ara re#ertir el
"ronstico o "ara "ro#eer al$<n ti"o de es"erana de recu"eracin.
En el caso de (. d. ). % 0uien se encuentra en 9estado #e$etati#o
"ersistente9 desde hace m;s de , a'os% no e1iste una tera"ia conocida 0ue "ueda $enerar
e1"ectati#as de recu"eracin. En estas circunstancias un tratamiento 0ue slo "rolon$a una
#ida #e$etati#a & "recaria% no constitu&e sino una medida des"ro"orcionada de so"orte #ital &
"or ello ser:a ace"table el deseo del "aciente e#idenciable a tra#4s de la decisin coincidente &
en conciencia de los "arientes m;s cercanos de interrum"ir esa tera"ia. Pero como sostu#e
anteriormente esa #oluntad concurrente no ha sido "lasmada en autos.
Si bien al$unos autores han tildado a la alimentacin e hidratacin
arti!iciales como una medida "ro"orcionada de tratamiento% cali!ic;ndola como 9so"orte #ital
b;sico9% no "uedo sostener $en4ricamente esa "remisa. 8s:% m;s all; del #alor simblico 0ue
culturalmente tienen la alimentacin & la hidratacin% deben atenderse las circunstancias de
cada caso & la "osibilidad de 0ue "roducan al$<n resultado !a#orable al en!ermo. En el caso
de (. d. ). % esa tera"ia no ha contribuido a la e#olucin de su cuadro m4dico.
)on!orme lo sostenido "or el Gdo. P. D. D. 9El m4dico act<a como
dele$ado del "aciente & de sus "arientes m;s cercanos. Fos deseos de 4stos deben res"etarse.
Si el "aciente o sus "arientes 0uieren realmente 0ue los medios e1traordinarios contin<en
a"lic;ndose o de7en de a"licarse% es deber de los "ro!esionales res"etar su #oluntad...9 Cen
9(edios "ro"orcionados & no "ro"orcionados "ara la "rolon$acin de la #ida9% Te1to del
Sim"osio sobre 9(uerte Di$na9 realiado en )rdoba el 23 de ma&o de 5--- en la 8cademia
nacional de Derecho & )iencias socialesB.
El 7urista Francisco Tom;s & Aaliente dec:a: 9MeNs humano tomar
decisiones & racional 0ue al$una de ellas a!ecten a la "ro"ia #ida% incluido su !inal. En un
estado democr;tico como el 0ue tenemos a "artir de la )onstitucin% la libertad como #alor
su"erior del ordenamiento 7ur:dico debe lle$ar hasta ese umbral9 CEl Pa:s% H"inin% diciembre
de 5-2+B.
En consecuencia% sin de7ar de a"reciar la solide de los !undamentos
es$rimidos "or el se'or (. G. "ara solicitar la sus"ensin del tratamiento de so"orte #ital de
(. d. ). & de #alorar los cuidados 0ue le ha brindado & le brinda a su mu7er desde el comieno
del in!ortunio% me #eo actualmente im"osibilitada de autoriar la sus"ensin de la
alimentacin e hidratacin arti!icial 0ue se le a"lica a (. d. ). ante la !alta de #oluntad
consensuada de los !amiliares m;s cercanos.
Aoto "or la negati*a.
A "a segunda cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Genoud di(o)
5. Debo se'alar% en !orma "reliminar% los de!ectos "rocesales 0ue se
ad#ierten durante la tramitacin de la "eticin ob7eto de autos% tal como la no desi$nacin de
un curador es"ecial Ccon!. art. 65% )di$o )i#ilB% 0ue coloca a la causa al borde de su nulidad
no obstante la "romiscua re"resentacin e7ercida "or el (inisterio P<blico.
Pero% retrotraerla al "unto de inicio no me lle#ar:a a dar una solucin
distinta a la 0ue "ro"icio.
2. Fas "articularidades 0ue encierra el caso% lle#an a interro$arme si los 7ueces
"ueden *mediante #isos de le$alidad* otor$ar inmunidad de "ersecucin al a0u: "eticionante% a
la san cn&u$e & curador% 0uien solicita autoriacin 9a interrum"ir la alimentacin e
hidratacin arti!iciales de MsuN es"osa "ara 0ue ella "ueda% "or !in% morir9 C!s. 2-2B> &
e#entualmente a la conducta 0ue asuma el m4dico en su "osicin de $arante "ara con la #ida
del "aciente Ccon!. arts. /- & 536 del )di$o Penal% 2 incs. 9c9 & 9d9 de la le& 5=.-++> #. caso
9P. c.Geino Unido9 Mdemanda N 2=+6.32N de la )orte Euro"ea de Derechos ?umanos M+I
seccinN en la Ge#ista de Derecho Penal N 2332*5% Gubinal )uloni% Santa Fe% ". =2= & ss.%
con comentario de Gusta#o Eduardo 8bosoB.
=. Fos slidos ar$umentos e1"uestos "or el doctor ?itters en los "untos
III% IA & A a". 9a9 de su #oto% a los 0ue adhiero% me e1imen de des"e7ar dicho "lanteo.
En tal sentido% es de recordar 0ue en reciente "ronunciamiento de esta
)orte se concedi autoriacin "ara inducir el "arto de la "eticionante ante un caso de
anence!alia% se$<n el criterio 0ue dictaminare el e0ui"o "ro!esional res"onsable% debiendo
obser#ar en su "roceder el res"eto hacia la #ida embrionaria% & la solicitante conocer,
entender + consentir actualiadamente la inter#encin Ccon!. causa 8c. -5.+/2% sent. del
,*A*233+B.
Aoto "or la negati*a.
A "a segunda cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Soria di(o)
5. Fos antecedentes del caso han sido sintetiados en los #otos
"recedentes% de modo 0ue slo re"roducir4 al$unos as"ectos 0ue deseo en!atiar.
El 5= de 7ulio de 5--2% (. d. ). S. % lue$o del "arto de su cuarto hi7o%
su!ri trastornos res"iratorios 0ue deri#aron en un cuadro de ence!alo"at:a hi"1ica se#era
con con#ulsiones $eneraliadas% 0uedando en estado #e$etati#o "ermanente. En el tr;mite de
la declaracin de inca"acidad "romo#ido "or su cn&u$e% 8. ?. (. G. % en los t4rminos del
art. 5+5 del )di$o )i#il% la 7unta m4dica in!orm Cal +*AI*5---B 0ue 9"resentaMbaN un cuadro
"si0ui;trico de insu!iciencia $lobal & "ro!unda de sus !acultades "s:0uicas% ausencia de #ida
consciente9% con!i$urati#o de 9demencia en sentido 7ur:dico9 C!s. 533.535B. El se'or (. G. !ue
as: desi$nado curador de!initi#o de su es"osa C!s. 553.555B.
Zued entonces al descubierto una $ra#:sima situacin de una "aciente
cuadri"l47ica% sin acti#idad #oluntaria% a0ue7ada "or una insu!iciencia $lobal de sus !unciones
"s:0uicas 0ue% entre otros as"ectos% le im"ed:a alimentarse% "or lo 0ue recib:a el alimento "or
medio de una $astrostom:a C!s. 535B. Posteriores in!ormes m4dicos rati!icaron el dia$nstico>
as:% el !echado el 55*LII*2333 C!s. =55 & #ta.B & las conclusiones del "erito neurol$ico de
!echa 56*AII*2335% obrante a !s. +3,% 0ue "untualia el Oestado #e$etati#o "ermanenteP
CEAPB de (. d. ). S. % im"edida de comunicarse consi$o misma ni con el medio 0ue la rodea.
?ace seis a'os 0ue la situacin se mantiene: una en!erma absolutamente
"ostrada% con "4rdida total de conciencia & de "osibilidades de recu"eracin% a 0uien se
alimenta e hidrata de modo arti!icial & 0ue recibe cuidados "ermanentes en el )entro de
Gehabilitacin F. ?. .
2. El se'or 8. ?. (. G. % cn&u$e & curador de!initi#o de la causante%
0uien desde el comieno se hio car$o de la situacin% ha solicitado la autoriacin "ara
interrum"ir la asistencia nutricia e hidratante 0ue se le suministra C!s. 2-,.=36B. En res"aldo
de su "osicin% acom"a' di#ersos documentos. 8l$unos% e1"edidos "or la I$lesia )atlica%
entre los 0ue se destacan la anuencia de Pbro. D. D. % "ro!esor de Utica de la Uni#ersidad
)atlica 8r$entina% del Padre G. D. C!ilso!o & telo$o% director de la re#ista catlica
9)riterio9B% de (onse'or @. ). % Hbis"o de San Isidro. E otros% de contenido m4dico &
bio4tico% emanados del )omit4 de Dio4tica de la Sociedad 8r$entina de Tera"ia Intensi#a%
declaraciones de la 8sociacin (4dica (undial% del )omit4 de Utica% Derecho &
?umanidades de la 8cademia Norteamericana de Neurolo$:a Cc!r. !s. 5,5.2-2B. Todos
sostienen la moralidad de la interru"cin de los medios arti!iciales de so"orte #ital a"licados a
la "aciente.
8d7unt tambi4n las mani!estaciones #olcadas "or I. (. U. d. S. C!s.
2-3.2-5B & (. d. P. T. C!s. 2-2B% en su car;cter de alle$adas :ntimas de la causante 0ue
traducir:an la con7etura de 0ue (. d. ). 9no habr:a ele$ido #i#ir as:9 C!s. 2-3B o 90ue no
0uerr:a se$uir #i#iendo de esta manera9 C!s. 2-2B.
=. Fos "adres & hermanos de la en!erma se o"usieron C#. escrito de !s.
=26.==, & am"liacin de !s. =2/.=-5B. Para ellos% hacer lu$ar a la autoriacin reclamada
contra#endr:a el )di$o Internacional de Utica (4dica & los arts. 2.5 de la Declaracin
Uni#ersal de Derechos ?umanos & 6.5 del Pacto Internacional de los Derechos Econmicos%
)ulturales & Sociales% a la #e 0ue encuadrar:a en ti"os delicti#os del )di$o Penal C!s.
==2.===B.
+. El (inisterio Pu"ilar se mani!est en contra de la autoriacin% lue$o
de e!ectuar una #isita "ersonal a la "aciente en el )entro de Gehabilitacin donde "ermanece
internada C!s. +2+.+2/ & +,, #ta.B.
,. )on !echa 2 de ma&o de 2332 el Tribunal de Familia inter#iniente
emiti su sentencia rechaando la "eticin C!s. +,-.+/+B.
En lo sustancial% el "ronunciamiento tu#o "resente 0ue 9en #irtud de la
im"ortancia de los #alores en 7ue$o M...N debM:aN sal#a$uardarse el derecho a la #ida "or
resultar un #alor su"erior & de ran$o constitucional9 Carts. 2-% == & cc. de la )onst. nac.> 53%
52 & cc. de la )onst. "ro#.> = de la Declaracin Uni#ersal de Derechos ?umanos> 52 del
Pre;mbulo de la D.U.D.?.> + & 2/ de la )on#encin 8mericana sobre Derechos ?umanos> 5
de la Declaracin 8mericana de los Derechos & Deberes del ?ombre & 6 del Pacto
Internacional de Derechos )i#iles & Pol:ticos> c!r. #otos de los ma$istrados Gui & 8badB.
8!irm% adem;s% 0ue no "uede hablarse de un 9derecho a la muerte9% aun cuando se la
cali!i0ue como 9muerte di$na9% &a 0ue si$ni!icar:a 0ue la muerte se halla en el ;rea de las
!acultades & dis"onibilidades de su titular o de 0uien dice re"resentarla C!s. +/5B.
En el #oto del doctor ?albide se hio re!erencia a las situaciones 0ue
rodean a la distanasia como "r;ctica m4dica tendente a ale7ar la muerte Co "rolon$ar
arti!icialmente la #idaB a tra#4s de medios tera"4uticos des"ro"orcionados &% tambi4n% en
relacin con ello% al #alor del consentimiento in!ormado del "aciente com"etente. En cuanto a
los en!ermos 0ue no mani!estaron "re#iamente su #oluntad% sostu#o: 9no "uede recaer sobre
el !amiliar o alle$ado la !acultad de decidir "or Ma0uN4l res"ecto del rechao del tratamiento9.
En de!initi#a% conclu& 0ue en tales su"uestos &a no ser:a "osible 9a!irmar 0ue el derecho a la
autodeterminacin sir#e como base "ara sustituir la toma de decisiones9 C!s. +/=B. Entendi%
en suma% 0ue si bien habr:a 9cuestiones constitucionales & le$ales "ara "roceder al retiro de
los medios arti!iciales de reanimacin9% deber:an conser#arse e1clusi#amente a0u4llos 0ue
mantienen hidratado & nutrido el cuer"o del "aciente 9hasta tanto aconteca el desenlace% "or
ser los <nicos "ro"orcionados9 C!s. +/+B. Por ello% siendo esa la situacin de la causante% #ot
"or el rechao de la "eticin !ormulada "or el se'or (. G. .
6. )ontra lo resuelto% (. G. inter"uso recurso de ina"licabilidad de le&
C!s. +23.+-3B% cu&os a$ra#ios Cre"roducidos en el memorial de !s. ,2+.,=+ #ta.B se han
sintetiado en el #oto 0ue encabea este acuerdo.
En lo sustancial% critic el alcance asi$nado "or el tribunal a ,uo al
derecho a la #ida% aduciendo 0ue no se ha distin$uido entre 9matar9 & 9no e7ecutar acciones
des"ro"orcionadas de "rolon$acin de la #ida9 C!s. +22 #ta.B.
Tras a!irmar 0ue la 9#ida #e$etati#a9 no es #er se un #alor absoluto
cuando las "osibilidades de recu"eracin son nulas% conclu& 0ue en tales condiciones 9no
ha& obli$acin de "rolon$arla inde!inidamente9 C!s. +2=B. )on cita de doctrina autoriada
sostu#o la no obli$atoriedad de los medios 9des"ro"orcionados9 de sost4n% re"utando
constitucional su retiro C!s. cit.B. 8!irm 0ue obli$ar al "aciente a utiliar tratamientos
des"ro"orcionados "ara la continuacin de la #ida% 9ir:a contra la )onstitucin nacional9% con
base en los derechos no enumerados Cart. ==B & otros contem"lados en los tratados
internacionales% & la )onstitucin "ro#incial Carts. 53% 52% 2, & ,/B% "ues% siendo 0ue la muerte
!orma "arte de la #ida% el derecho a 9morir con di$nidad9 est; :ntimamente #inculado con el
de #i#ir con di$nidad% inte$rando el "ro"io 9derecho a la #ida9 C!s. +2+B.
Gecha la "osicin del se'or 8sesor de (enores res"ecto a 0ue la
concrecin de la autoriacin im"ortar:a un homicidio cali!icado o% al menos% un abandono de
"ersona se$uido de muerte% "ues 9no "uede abandonarse a 0uien nunca tendr; &a #ida
humana% & menos "uede mat;rsela9> sim"lemente% se estar:a "ermitiendo 0ue muera C!s. +2+
#ta.B. 8!irm% adem;s% 0ue la interru"cin del tratamiento m4dico no conlle#ar:a su!rimiento a
la "aciente.
Denunci 0ue las normas in#ocadas "ara desestimar la "eticin han sido
mal inter"retadas & a"licadas% en tanto "arten de una "remisa errnea% cual es la de de!ender la
#ida en cual0uier circunstancia% incluso 9"ara "rolon$arla9 con 9medios des"ro"orcionados9
C!s. +26 #ta..+2/B.
Sobre el #oto del doctor ?albide% cuestion 0ue limitara la "osibilidad
de interru"cin del sost4n arti!icial a los "acientes con EAP a los su"uestos en 0ue el causante
hubiese !ormulado "re#iamente sus deseos en ese sentido C!s. +2/B.
Indic 0ue la decisin de inter#enir "ara "rolon$ar la #ida o sus"ender
el tratamiento es siem"re de un tercero: !amiliar% ami$o% m4dico o 7ue. E 0ue tan slo en los
casos en 0ue el "aciente est; consciente deben se$uirse sus instrucciones C!s. +2/ #ta.B.
De!endi% "or ello% la "osicin 0ue autoria% en esos casos% a tomar la decisin crucial a los
"arientes m;s cercanos & los m4dicos tratantes &% en caso de disenso% a la 7usticia C!s. +22B.
8$re$% "or <ltimo% 0ue ho& d:a el so"orte 0ue asiste a (. d. ). es
considerado una modalidad de tratamiento m4dico &% "or ende% su retiro es e0ui#alente al de
cual0uier otro mecanismo tera"4utico de sost4n de la #ida% a "esar del alto #alor simblico
0ue culturalmente tienen la "ro#isin de alimentos & a$ua al "aciente C!s. +2/B.
En suma% abo$ "or la re#ocacin del !allo del tribunal a ,uo & el
aco$imiento de la "eticin de autoriacin "romo#ida. Geclam% "or <ltimo% 0ue se tu#ieran
en cuenta los "adecimientos de los cuatro hi7os del matrimonio & el su&o "ro"io C!s. +2, #ta.B.
/. 8 !s. ,32.,32 "rodu7o su dictamen el se'or Procurador General
"ro"iciando el rechao del remedio articulado.
2. De las constancias de la causa sur$e acreditado: iN el dia$nstico de
estado #e$etati#o "ersistente de (. d. ). > iiN el cuadro de irre#ersibilidad de esa situacin> iiiN
0ue la alimentacin e hidratacin arti!iciales 0ue recibe a"unta slo a "rolon$ar su estado
actual% &% 0ue% i#N su abandono o interru"cin conducir; al desenlace mortal% se$<n su cuadro
cl:nico & en !uncin de los conocimientos cient:!icos C#. "ericia del )uer"o (4dico de la
8sesor:a Pericial de Fa Plata de !s. ==-.=+3% =6- & ss. & +3, e in!orme m4dico de !s. 5/3B.
Frente a ello% la materia a dirimir en este !allo e1i$e determinar si en
#ista de las normas #i$entes & habida cuenta de la ine1istencia de un consenso "re#io &
debidamente in!ormado de la "aciente% as: como de la !alta de e#idencia cierta acerca de su
"ensamiento !rente a una situacin como la 0ue ahora e1"erimenta% "rocede aco$er el reclamo
del es"oso de (. d. ). S. al 0ue se o"onen los "adres & hermanos.
-. 8ntes de entrar de lleno a la res"uesta estimo necesario "recisar un
"ar de cuestiones.
a. El derecho a la #ida es un atributo "rimordial del ordenamiento%
establecido & $arantiado constitucionalmente & en los tratados internacionales Cc!r. arts. 2-%
==% /, inc. 22 de la )onstitucin nacional> I% Declaracin 8mericana de los Derechos &
Deberes del ?ombre> =% Declaracin Uni#ersal de Derechos ?umanos> 6.5% Pacto
Internacional de Derechos )i#iles & Pol:ticos> +.5 de la )on#encin 8mericana sobre
Derechos ?umanos> 53 & 52% )onstitucin "ro#incial% entre otrosB% sin el cual la 7uridicidad
"ierde en $ran medida su sentido. Una de las mani!estaciones 0ue irradia% a m;s del derecho a
la inte$ridad "ersonal Cart. ,.5% )on#encin 8mericana sobre Derechos ?umanosB% lo #incula
b;sicamente res"ecto de terceros con el deber de ado"tar medidas% todas las raonablemente
conducentes% "ara e#itar la muerte Ceni$m;tico #ocablo 0ue al menos denota% como lo
de!iniera A4le S;rs!ield% la terminacin de la e1istencia de las "ersonas> art. 53=% )di$o
)i#ilB. En el orden "ositi#o% tal condicin su"one la Omuerte cerebralP% esto es% el cese de
acti#idad de la cortea como del tronco cerebral% con!orme a los t4rminos de la Fe& sobre
E1traccin & Tras"lante de r$anos Cart. 2= de la le& 2+.5-=B.
b. De all: 0ue% en la "ers"ecti#a estrictamente 7ur:dica a la 0ue este
Tribunal ha de ce'irse% el drama 0ue en#uel#e a la se'ora S. resulta a7eno al enunciado
contenido en el citado art. 2= de la le& 2+.5-=. 8 "esar de su m:nima tenuidad #ital% 0ue slo
de7a e1hibir al$una !uncionalidad del tronco cerebral% & no obstante la ine1istencia de
e1"ectati#as de re#ersin% (. d. ). a<n est; con #ida> al menos% con un cierto tipo de vida. E
ello es as: 0ic et nunc, "rescindiendo de toda con7etura re!erida a una hi"ot4tica rede!inicin
normati#a de la cali!icacin de este ti"o de estados de "ersistente !alta de sub7eti#idad.
c. Salta a la #ista 0ue nuestro orden 7ur:dico no "ro"orciona $ran
#ariedad de soluciones "ara estos casos% m;s all; de la "ermisin del acto 0ue "ueda ado"tar
toda "ersona 0ue a!ronta determinados medios tera"4uticos% incluso "re#iendo un !uturo
cuadro de en!ermedad irre#ersible. El mar$en de maniobra de estas decisiones !rente al deber
de los m4dicos de "rolon$ar la #ida o de e#itar una muerte% ha estado "resente en esta litis% &
de ello se han ocu"ado los #otos de los doctores ?itters% Goncoroni & To$an% cu&os
!undamentos *en lo sustancial* ha$o "ro"ios.
d. Slo a'adir4 0ue% en "rinci"io% el derecho a la autonom:a% basado en el
res"eto a la di$nidad & la autodeterminacin de las "ersonas Cart. 5-% )onst. nac.B% con!iere
sustento a a0uella "ermisin% !acultando al indi#iduo com"etente Cca"aB% a re"eler o
rehusarse a continuar tolerando un determinado tratamiento m4dico% aun0ue con su ne$ati#a
malo$re su #ida o lo 0ue le 0ueda de #ida.
8 las "ersonas ca"aces la 7uridicidad reconoce un se'or:o sobre sus
actos% su cuer"o & su "ro"ia #ida Ctal el alcance dado "or los doctores Darra & Fa&t% en su #oto
concurrente% c!r. consids. 55 a 5=% in re 9D. 9% ).S.@.N.% 9Fallos9% =56:+/-B% bien entendido
0ue tal libertad im"lica sostener% 0ue !uera de situaciones e1tremadamente e1ce"cionales% est;
#edado cual0uier acto intrusi#o coacti#o Cdel #oto minoritario de los doctores Petracchi &
Delluscio% en el !allo citadoB.
e. Fa autodeterminacin "uede tener lu$ar% incluso% si el "aciente
"ri#ado de discernimiento o im"edido de e1"resarse al tiem"o de recibir el tratamiento lo
hubiera hecho con anterioridad% dando testimonio de cu;l habr:a de ser su deseo irreductible
ante una contin$encia !utura 0ue lo lle#ara a dirimir este ti"o de dis&unti#a: recibir una
tera"4utica "ara la "rolon$acin arti!icial de los si$nos #itales o discontinuarla o e#itarla "ara
acceder a un di$no !inal.
!. Si ba7o determinadas circunstancias un en!ermo en "eli$ro de muerte "uede
decidir no a!rontar una inter#encin tera"4utica recomendable se$<n la "ra1is m4dica%
haciendo #aler su autonom:a Cart. 5-% )onst. nac.B% no #eo "or 0u4 no estar; !acultado a
in#ocarla cuando ha de en!rentarse a un cuadro cl:nico caracteriado "or la irre#ersibilidad.
Debe estarse% entonces% a la decisin del "aciente com"etente adecuadamente in!ormado%
ado"tada en un ambiente libre de otra "resin 0ue no sea la inherente al contenido dilem;tico
de la "ro"ia situacin e1istencial.
$. En esa l:nea ar$umental se e1"idi la )orte )onstitucional de
)olombia en el caso 9P. P. , $. E. s& 'nconstitucionalidad del art. ()*, +d. "enal9 0ue le$isla
el llamado homicidio "iadoso% en la decisin !echada el 23 de ma&o de 5--/. Si bien se
discuti all: un su"uesto distinto al suscitado en la "resente litis% en lo 0ue resulta de
rele#ancia "ara el "resente% el tribunal hio "re#alecer la autodeterminacin en los casos en
0ue o"eraba el consentimiento del su7eto "asi#o. 8"elando a las bases de un "a:s democr;tico
& "luralista% 0ue im"iden im"oner a la "oblacin una conce"cin de la #ida como al$o
sa$rado "ro"io de un "ensamiento reli$ioso o moral determinado% a!irm 0ue 9si la manera en
0ue los indi#iduos #en la muerte re!le7a sus "ro"ias con#icciones% ellos no "ueden ser
!orados a continuar #i#iendo cuando% "or las circunstancias e1tremas en 0ue se encuentran%
no lo estiman deseable ni com"atible con su "ro"ia di$nidad% con el ar$umento inadmisible de
0ue una ma&or:a lo 7u$a un im"erati#o reli$ioso o moral9 Cc!r. Fallo cit. en 9Fa Fe&9%
5--/*F% ". ,3- & ss.% es"ecialmente "unto II% ). 5% ". ,=3B.
h. 8 su turno% la trascendental decisin sobre la "ro"ia inte$ridad
"sico!:sica Cen sentido $eneral% sobre la "ro"ia saludB% trasunta el e7ercicio de un derecho
"ersonal:simo% 0ue *"or #:a de "rinci"io* 0ueda con!iado a su titular. De all:% se e1traen #arias
consecuencias. Por e7em"lo% la ausencia de e!ectos 7ur:dicos deri#ados de la tentati#a de
suicidio & las autolesiones. H tambi4n *& esto es rele#ante en la es"ecie* 0ue si la "ersona ha
de7ado de ser com"etente% su #oluntad no es sustituible "or terceros% sino acudiendo a sus
"ro"ias mani!estaciones "re#ias.
i. (is cole$as &a han se'alado 0ue en otros sistemas "uede acudirse a
las llamadas Odirectrices o #oluntades antici"adasP% tales como el 9testamento #ital9 Cliving
,illB o la desi$nacin de un re"resentante Chealth care proxies o directiveB. Fa 9e#idencia
clara & con#incente9% de ordinario e1"resada en un documento escrito & !irmado% 0ue re!le7e la
#oluntad "re#ia del "aciente% "uede im"ulsar la discontinuidad de un determinado so"orte
tera"4utico. En esa l:nea se enrola el !allo de la )orte Su"rema de @usticia estadounidense en
el caso 9). vs. -irector, #issouri -ept. .ealth9 C+-/ U.S. 265> 5--3B% &a mencionado en los
#otos anteriores% de caracter:sticas similares al "resente% al reclamar un alto standar de
prueba acerca de los deseos "resuntos del causante. Deseos 0ue tambi4n "ueden deri#arse en
la encomienda abierta a una "ersona de con!iana C!amiliar% re"resentante le$al% etc.B "ara 0ue
su"la su #oluntad en la ocasin.
De m;s est; aclarar 0ue los su"uestos aludidos demandan e1tremar% con
toda se#eridad% los recaudos e1i$idos "ara com"robar la #oluntad del en!ermo actualmente
incom"etente.
53. 8hora bien% la se'ora S. no "udo e1"resar su #oluntad de
interrum"ir el so"orte #ital 0ue toda#:a la asiste. Era% "or cierto% in#eros:mil 0ue se "re#iniera
de ello al tiem"o de internarse "ara el alumbramiento de su cuarto hi7o.
De i$ual modo% las constancias del e1"ediente% at:"ico "or su $estacin
as: como "or el ti"o de "retensin articulada% no re!le7an el sentido de una e#entual toma de
"osicin anterior de 0uien "adece seme7ante estado% inclu&endo en ello la "osibilidad de
instituir a al$una "ersona como 9$uardi;n9 "ara 0ue decida "or ella en este trance.
a. Esas carencias mellan la !undabilidad del recurso intentado. Sin
des"lie$ue "osible del derecho a la autodeterminacin "ersonal% ni e#idencia sobre la
con#iccin anterior se$<n el "ro"io "lan de #ida de (. d. ). % & a !alta de un r4$imen 0ue
"ro#ea al$una !orma de subro$ar su decisin% no es l$ico atribuirle al tribunal a ,uo
in!raccin al$una en cuanto denie$a la autoriacin "ara interrum"ir la hidratacin & el
alimento 0ue a0u4lla recibe.
b. Es 0ue% como se ha dicho% nin$<n dato de la causa "ermite recabar
cu;l !ue% o habr:a sido% la #oluntad de la es"osa del re0uirente de encontrarse en condiciones
de e1"resarla% o cu;l en el su"uesto de haber "odido antici"arla. )arencias 0ue no se su"len
con las mani!estaciones del "ro"io cn&u$e o con las acom"a'adas a !s. 2-3.2-5 & 2-2% 0ue
*como se indica en el #oto del doctor Goncoroni* no con!i$uran la "rueba de testi$os re$ulada
en nuestro r4$imen "rocesal.
?a& 0ue reconocer tambi4n 0ue no es culturalmente !recuente en
nuestro medio% ni *desde lue$o* 7ur:dicamente e1i$ible% 0ue las "ersonas realicen el ti"o de
e1amen a "ro!undidad de su conciencia 0ue re0uiere "redeterminar & e1"licitar de al$<n
modo una toma de "osicin seme7ante.
c. En el caso% las <nicas #oluntades "uestas de mani!iesto son
discre"antes. Fa del es"oso% solicitando la #enia 7udicial "ara interrum"ir el so"orte #ital> la
de los "adres & hermanos% o"oni4ndose a esa crucial actuacin.
E si bien la "ostura de la !amilia de ori$en de la se'ora S. $ira en
derredor de sus "ro"ias #aloraciones acerca del contenido de di$nidad e in#iolabilidad 0ue les
merece el derecho a la #ida% sin "ro#eer de elementos ob7eti#os 0ue !aciliten reconstruir la
o"inin "ersonal de su hi7a & hermana% res"ecti#amente% al menos cuenta en mi o"inin como
un !actor ne$ati#o a la hora de buscar indicios sobre la decisin 0ue habr:a ado"tado (. d. ).
Car$. arts. 56= inc. , & =2+% ).P.).).B. 8s: lo "ienso% "or cuanto es dable "resumir 0ue todo
!amiliar "r1imo tiende a res"etar o intentar realiar los <ltimos deseos :ntimos de su ser
0uerido% cuando ha "erdido toda comunicabilidad o entra en un cuadro irre#ersible.
d. Poniendo entre "ar4ntesis el car;cter "ersonal:simo del bien 7ur:dico
com"rometido en el caso% cabe reiterar 0ue el ordenamiento "ositi#o adolece de una norma
re$uladora de la situacin de los en!ermos terminales. Nin$<n ser "r1imo del en!ermo
terminal 0ue no ha de7ado Odirecti#as antici"adasP "uede decidir "or 4ste% tal como% "or
e7em"lo% lo admite la Fe& de Tras"lante de [r$anos "ara las hi"tesis de ablacin% en
ausencia de #oluntad e1"resa del !allecido Cart. 25% le& 2+.5-=B.
e. Entretanto el le$islador no e1"rese su "alabra en t4rminos
normati#os% la tutela del derecho a la #ida limita al e1tremo el ;mbito de a"reciacin de los
7ueces% $enerando una !uerte restriccin a la hora de inter"retar la "osibilidad de acordar
"rimac:a al "ensamiento de un "ariente cercano 0ue "ro"icia el desenlace mortal. Gestriccin
0ue denota la insu!iciencia del ar$umento 0ue% en !uncin del solo criterio de ese "ariente% en
el caso% el im"u$nante% a!irma el car;cter 9no arbitrario9 de la interru"cin de los medios
arti!iciales de "rolon$acin de la #ida% a"elando "ara ello a una lectura harto e1tensi#a de
normas 0ue% como el art. 6 del Pacto Internacional de Derechos )i#iles & Pol:ticos o el art. +
a". 5 de la )on#encin 8mericana sobre Derechos ?umanos% a"untan a otra clase de
situaciones.
!. En de!initi#a: aun0ue corres"ondiere reconocer 0ue en este ti"o de
asuntos% en atencin al resultado emer$ente de la subsistencia del deber 7ur:dico de e#itacin
de la muerte% el contenido de tal deber im"one al$una modulacin es"ecial% conclu&o en 0ue%
descartada hasta el "resente la actuacin de la autonom:a indi#idual% la determinacin 0ue el
tribunal de $rado im"uso a esta causa ha traducido una solucin 7ur:dicamente res"etable% ante
la ine1istencia de un derecho in#ocable "or el "eticionario con o"erati#idad "re#alente !rente
al res"eto del tramo de #ida humana 0ue "atentia la situacin de (. d. ). .
$. El "eticionario ha realiado un enorme es!uero "ara dis"ensarle a su
es"osa cuidados adecuados & asistirla "or muchos a'os Cc!r. dictamen "ericial de !s. ==-.=+3
& la descri"cin sobre el estado de la "aciente e!ectuada "or el se'or 8sesor de (enores a !s.
+2+ #ta.B. E% se$uramente% de ese modo continuar; al no lo$rarse la autoriacin 0ue reclama%
tal como se lo hio saber al tribunal a ,uo al mani!estarle 0ue su es"osa 9no es una carga">
0ue ".../e0s un problema psicolgico para todos, pero no es una carga. !i un jue% no me
autori%a a dejarla morir /...0, yo seguir cuidndola...9 C!s. =3,B.
h. (ientras tanto% ni las #oces 0ue se eri$en desde el ;mbito
eclesi;stico% ni los dict;menes emanados de asociaciones o cor"oraciones m4dicas% ni las
recomendaciones sur$idas desde la bio4tica% "ueden su"lir las !alencias "robatorias 0ue esta
causa denota.
i. Geca"itulando: en el recorrido actual 0ue re$istra el "resente liti$io% la
solucin contenida en la sentencia im"u$nada no luce contraria a derecho% en tanto% no
e1istiendo en autos "osibilidad de encuadrar la "eticin en el marco del le$:timo e7ercicio del
derecho a la autodeterminacin "ersonal de la se'ora S. % la solicitada interru"cin de la
nutricin e hidratacin carec:a de !undamento 7ur:dico.
55. Sin "er7uicio de lo e1"uesto% as: como de lo decidido en el recurso
e1traordinario de nulidad incoado% & de la circunstancia de 0ue tales reclamos% "ro"ios del
recurso de ina"licabilidad de le&% no han sido reiterados "or el im"u$nante al articular este
otro remedio casatorio% lo at:"ico de su "eticin inicial% sumado a la carencia de "recedentes
sobre la materia% me lle#an a aus"iciar una consideracin !inal relati#a al alcance de este
"ronunciamiento.
Fa "retensin del se'or (. G. % incoada a !s. 2-,.=36% !ue aco"lada al
tr;mite del "roceso de insania% 0uedando as: su7eta a las normas de ese r4$imen es"ecial C!s.
=,6B% en "rinci"io inadecuadas "ara sustanciar una autoriacin como la deducida. Esta
dis!uncin% "ese a no com"ortar en ri$or la nulidad de lo actuado% ha an$ostado el mar$en
co$nosciti#o corres"ondiente al tratamiento de este ti"o de solicitud% 0ue a"arec:a &a
desbordado res"ecto de su "re#isin inicial "or la o"osicin e!ectuada "or los "adres &
hermanos de la causante.
El a#ance del e1"ediente hasta la sentencia del a ,uo% debido% entre
otras raones% a la ausencia de re"aro o"ortuno del se'or (. G. al encauamiento de la
"eticin "or la #:a indicada% a m;s del tiem"o 0ue ha insumido su tramitacin% tornan in#iable
retrotraer el liti$io a su "unto de ori$en.
(as lo cierto es 0ue el "ronunciamiento de esta )orte sobre la cuestin
de !ondo debatida encierra una inter"retacin no#edosa acerca del es"acio en el 0ue "ueden
desen#ol#erse el derecho a la #ida & la autodeterminacin "ersonal. )omo tambi4n lo es 0ue
esta doctrina no "udo ser conocida ni% "or ende% so"esada "or los liti$antes a !in de "er!ilar de
la me7or manera sus "retensiones & de!ensas.
Estimo "or ello 0ue el contenido de la desestimacin del recurso debe
matiarse en ran de los elementos &a se'alados: la sin$ularidad del asunto% la :ndole de su
tramitacin & la no#edad de la doctrina emer$ente de este acuerdo. En consecuencia% no ha de
im"osibilitarse absolutamente al "eticionario la "rueba de la #oluntad real de la "aciente
!rente a una situacin terminal como la 0ue ahora e1"erimenta% sobre la base de elementos
certeros de con#iccin% en el marco de un cauce "rocesal a"ro"iado 0ue ase$ure la debida
audiencia de 0uienes est;n in#olucrados en esta causa & el res$uardo del inter4s% no
claramente ad#ertido en autos% de los hi7os menores de edad de (. d. ). Carts. 5,% )onst.
"ro#.> 52% )onst. nacional> 2, & 2 de la )on#encin 8mericana sobre Derechos ?umanosB.
)on el alcance dado% #oto "or la negati*a.
A "a segunda cuesti%n #"anteada, e" se&or 'uez doctor Pettigiani
di(o)
. El recurrente con in#ocacin de dis"ositi#os tanto de la )onstitucin
nacional como "ro#incial & de Pactos internacionales C!s. +2+B sostiene 0ue el a ,uo 9ha
#iolado la le& o doctrina le$al o las ha a"licado errneamente9 C!s. +23B.
En ese orden% el im"u$nante e1"resa 0ue se debe mantener la #ida "or
medios "ro"orcionados teniendo "ara ello en consideracin la a"titud del tratamiento C!s.
+2=B> 0ue morir con di$nidad hace en de!initi#a a #i#ir di$namente C!s. +2+B> 0ue de!ender la
#ida no im"lica "rolon$arla con medios des"ro"orcionados & "or cual0uier medio C!s. +26
#ta..+2/B.
8simismo% el 0ue7oso 7u$a errneo a!irmar 0ue si el "aciente no ha
de7ado instrucciones% el tercero res"onsable est; obli$ado a se$uir la do$m;tica re$la 0ue
establecer:a 0ue se debe "rolon$ar la #ida "or todos los medios C!s. +2/ #ta.B.
Por todas las raones antes rese'adas% entiende debe descali!icarse el
!allo "uesto en crisis & en consecuencia solicita se admita la autoriacin demandada C!s.
+-3B.
. El recurso no "ros"era.
:. Fiminarmente cabe se'alar 0ue como &a lo he sostenido con
anterioridad C8c. 22.3,2% sent. del 22*AI*2335B% el ordenamiento 7ur:dico ar$entino no "re#4
nin$una accin de consulta 0ue habilite a los 7ueces a su e#acuacin estando en "rinci"io slo
llamados a resol#er casos de intereses contro#ertidos o contra"uestos 0ue ostenten rele#ancia
7ur:dica "resentados "or los 7usticiables ante sus estrados con base en una normati#a
es"ec:!ica.
En tal sentido es dable resaltar 0ue la solicitud de autoriacin "ara la
ado"cin de medidas como las a0u: re0ueridas carece de base normati#a concreta 0ue la
#iabilice & 0ue en tales situaciones corres"onde "rimordialmente decidir tales hechos a los
!acultati#os m4dicos% con estricto a"e$o a los "rinci"ios de la 4tica biom4dica & de
con!ormidad con los dis"ositi#os 7ur:dicos en #i$or.
En e!ecto & tal como lo se'ala el se'or Procurador General en su
dictamen% si lo 0ue se re0uiere es la autoriacin "ara cum"lir con una conducta
des"enaliada% no es necesaria la #enia 7udicial% siendo "or ello in<til. En cambio% si lo 0ue se
reclama es la autoriacin "ara incurrir en una conducta 0ue #ri$a 3acie encuadrar:a en un
ti"o "enal% dicha anuencia no "uede otor$arse "or nin$<n ma$istrado en ran de 0ue 4ste
carece de la "osibilidad de conceder licencia "ara delin0uir% "or lo 0ue la misma de#iene de
realiacin im"osible Ccon!. Germ;n Didart )am"os% 98utoriacin solicitada "ara abortar9%
Nota a !allo en 9El Derecho9% 55+*52+B.
Es "or eso 0ue el @e!e del (inisterio P<blico entiende 0ue se trata de un
caso de 9im"ro"onibilidad ob7eti#a9. 8 la misma conclusin arriba mi distin$uido cole$a
doctor Ne$ri cuando en su #oto "one en e#idencia las $ra#es !alencias 0ue e1hibe la demanda
0ue da inicio a estos actuados. 8ll: se indica la carencia absoluta de normati#a le$al 0ue
brinde sustento a lo "eticionado ante los tribunales m;s all; de la manda de la )onstitucin
nacional donde se establece 0ue el $obierno !ederal sostiene el culto catlico a"ostlico
romano.
Sin "er7uicio de todo ello% habiendo mediado resolucin en la instancia
de $rado% encontr;ndose inter"uesto el recurso e1traordinario "or el re"resentante le$al de la
se'ora S. & a los e!ectos de brindar e!ecti#a tutela & dar concreto cum"limiento a derechos &
$arant:as constitucionales 0ue asisten a 4sta <ltima "or encontrarse en ries$o su #ida% su"remo
#alor 0ue el derecho debe res$uardar% considero 0ue esta )orte debe entender en el caso tra:do
a su conocimiento & e1"edirse sobre lo sustancial del "lanteo deducido.
;. Es as: 0ue comieno diciendo 0ue #o& a hacer re!erencia a los antecedentes
del caso% slo cuando ello sea im"rescindible "ara el desarrollo de los ar$umentos 0ue
des"lie$ue% dado 0ue a0u4llos se encuentran su!icientemente rese'ados a tra#4s de los #otos
0ue me "receden% "articularmente los de mis cole$as los doctores ?itters% To$an & Soria a los
0ue en consecuencia me remito a tales e!ectos.
8ntici"o mi coincidencia con la conclusin a la 0ue arriban 0uienes me
anteceden en la !ormacin del "resente decisorio.
De las circunstancias de la causa se des"rende con claridad lo si$uiente:
aB Zue la "aciente es una "ersona nacida el 2- de ma&o de 5-66 C!s.
,-B% "or lo 0ue cuenta a la san con =2 a'os% e#idenciando un 9e1celente estado !:sico &
est4tico% arre$lada% des"ierta% res"irando "or sus "ro"ios medios & sin nin$una m;0uina 0ue la
controlara9 C!s. +2+ #ta.B.
En cuanto a su cuadro cl:nico "resenta 9insu!iciencia $lobal & "ro!unda
de sus !acultades "s:0uicas% ausencia de #ida consciente...9 C!s. 2+-B% obser#;ndose 9un da'o
cerebral irre#ersible9 C!s. 535 #ta.B & 0ue 9se halla en estado #e$etati#o "ermanente% teniendo
res"uestas 0ue se corres"onden al !uncionamiento autom;tico del tronco cerebral "ero 0ue no
"uede comunicarse con s: misma ni con el medio 0ue la rodea debido a la !alla $lobal del
!uncionamiento de la cortea cerebral & "or tanto de la !uncin co$niti#a9 C!s. +3,B.
bB Zue la atencin de su estado & la subsistencia slo re0uieren
alimento "or #:a de $astrostom:a% es decir mediante una sonda transcut;nea colocada en el
estma$o C!s. =55 & ==- #ta.B.
cB Zue no consta mani!estacin actual ni "ret4rita de una #oluntad de la
"aciente "ara 0ue se le "ri#e del suministro de los #itales elementos 0ue ho& sustentan su
#ida.
dB Zue tam"oco se com"rueba la transmisin de a0uella #oluntad a
!amiliares o terceros.
eB No a"arece e#idenciado 0ue en el caso concreto la muerte de la
"aciente le $enere al$<n bene!icio.
!B Zue el su"uesto bienestar 0ue la muerte de la "aciente "udiera
"rocurar a su cn&u$e & e#entualmente a sus hi7os no "osee entidad su"erior al derecho a la
#ida de a0u4lla.
$B Zue e1ista al$una suerte de estado de necesidad 0ue torne im"erioso
e1tin$uir esa #ida "ara e#itar 0ue otros su!ran un mal inminente al 0ue han sido e1tra'os.
hB Zue la re!erencia a la irre#ersibilidad del estado de la "aciente debe
entenderse a todo e#ento a la lu del estado actual de la ciencia% sin 0ue sea "osible a!irmar
rotundamente la ine1istencia en el !uturo de una solucin m4dica al "roblema 0ue ho& se
estima insoluble.
iB Zue no e1iste en nuestro "le1o 7ur:dico norma al$una 0ue autorice
dar curso a la "eticin de autos.
7B Zue el costo econmico de mantener con #ida a la se'ora S. no "ueda
ser a!rontado "or su cn&u$e o !amiliares% ni mucho menos "or el Estado sudsidiariamente.
<. De acuerdo a estos datos "uedo arribar a las si$uientes re!le1iones:
aB Fa a!ectada no es una anciana% ni su!re una en!ermedad "ro$resi#a
0ue ine1orablemente conduca a la destruccin inminente de su estructura or$;nica. Por el
contrario se trata de una "ersona 7o#en% 0ue no "arece a tenor de las circunstancias e1"uestas
tener un ma&or des$aste !:sico 0ue el 0ue es "ro"io de la e#olucin normal de cual0uier otra
"ersona como consecuencia del "aso del tiem"o.
P. 8. describe la inconsciencia como 9la "4rdida de todos los
"ensamientos% sensaciones% deseos% conciencia de s: & del ambiente% slo "ermanecen las
!unciones #e$etati#as & los re!le7os. De este modo% si se administra alimento% el sistema
di$esti#o !unciona: los ri'ones "roducen orina> adem;s el coran & los "ulmones si$uen
mo#iliando san$re & aire% res"ecti#amente. Pueden "ersistir re!le7os es"inales & de tronco
cerebral: !otomotor% de de$lucin% culo auditi#o% "ar"adeo de o7os% res"iracin% etc. Por
consi$uiente% estos "acientes al conser#ar un tronco cerebral indemne & suministr;rsele los
debidos cuidados% "ueden mantenerse #i#os sin asistencia res"iratoria "or muchos a'os: en un
caso% se ha in!ormado% hasta =/ a'os9 C9En la !rontera Aida.(uerte*Problemas Dio4ticos9% Ed.
Uni#ersitaria% )oleccin El Saber & la )ultura% 2a. ed.% Santia$o de )hile% 5--2% ";$s.
5,2.5,=B.
Se des"rende "or consi$uiente de este cuadro & de los in!ormes
obrantes en autos 0ue no e1iste "4rdida de toda acti#idad cerebral% conser#ando el cerebro de
la "aciente ciertas !unciones #itales% e incluso a !s. +2+ #ta..+2, se se'ala 0ue la misma
ocasionalmente se e1"resa $estualmente ante determinados est:mulos.
)ierto es 0ue ha& 0uienes sostienen 0ue la muerte se "roduce cuando
terminan las !unciones cerebrales su"eriores 0ue se encuentran en la ona neocortical del
cerebro: ser consciente% mantener la ca"acidad de raonar% establecer relaciones con otra
$ente% comunicarnos con otros. Pero esta "osicin% conocida como 9muerte neocortical9 #a
mucho m;s all; de la de!inicin de muerte ence!;lica ho& "ac:!icamente ace"tada% & como
a"unta Florencia Funa Cen Funa% Florencia*Salles% 8rleen% 9Decisiones de Aida & (uerte.
Eutanasia% 8borto & Htros temas de Etica (4dica9% Ed. Sudamericana% Ds. 8s.% 5--,% ". 523B
"arece i$norar 0ue 9los cuer"os XmuertosX a #eces% res"iran *sin necesidad de res"irador*%
bostean% atra#iesan ciclos de sue'o% tra$an... Puede resultar di!:cil & "ol4mico declarar 0ue
est;n muertas% a<n cuando nunca "uedan #ol#er a tener conciencia & sus #ida sean meramente
#e$etati#as9.
El "ro"io 8. alerta sobre la con#eniencia de 9una obser#acin "rolon$ada antes
de hacer el dia$nstico de EAP CEstado Ae$etati#o PermanenteB% "or lo menos "ara los da'os
de ori$en hi"1ico *tal el de autos* en $ente 7o#en9 Co". cit.% ";$s. 5,=.5,+% con cita c!r. 88.
AA.% Guidelines !or determination o! death% en 9@ournal o! the 8merican (edical
8ssociation9% ))LFAI% 5-25% ". 2526B.
No ad#ierto 0ue e1ista una "rolon$acin arti!icial o con m;s "recisin
arti!iciosa de su #ida% "or cuanto no estamos !rente a una "aciente claudicante% sino a al$uien
0ue con sustento !:sico su!iciente "arece carecer moment;neamente de una !uncin 0ue
si4ndole restituida "odr:a lle#arla al $oce de una #ida "lena.
Es decir 0ue encuentro en ella *como consecuencia de una lectura
am"lia del e1"ediente & de los in!ormes #ertidos en 4l% "articularmente del obrante a !s.
+2+.+2/* una "osibilidad cierta de su"er#i#encia% no trat;ndose de nin$una manera el su&o de
un or$anismo decr4"ito% sino del de al$uien 0ue "arece estar m;s "r1ima a la #ida 0ue a la
muerte.
)oincido en 0ue en al$unos casos *cuando la "rolon$acin arti!iciosa de
la #ida se encuentra 9car$ada de irracionalidad & con alto costo de su!rimiento9 como se'ala
el doctor ?itters* resulta en mi criterio le$al & 4ticamente correcto de7ar 0ue la naturalea si$a
su curso & 0ue se "roduca lo ine#itable% en ran de 0ue el cuer"o carece de toda a"titud "ara
sustentar las !unciones #itales.
8s: "or e7em"lo suceder:a cuando un en#e7ecimiento e1tremo o un
"roceso de met;stasis indetenible torne im"osible toda re$eneracin. Pero no cuando las
!unciones #itales "ueden ser mantenidas con la mera alimentacin o a<n mediante el a$re$ado
o la sustitucin de un r$ano en la medida 0ue el conte1to !:sico del "aciente lo "osibilite.
bB No "odemos *sin caer en una e#idente e1a$eracin*% a#enturar 0ue en
el caso estamos !rente a lo 0ue ha dado en denominarse un 9encarniamiento tera"4utico9 ni
!rente a la utiliacin de medios 0ue "uedan tacharse de des"ro"orcionados o e1traordinarios.
Ge!iere 8. 0ue a tra#4s del tubo instalado mediante una incisin
0uir<r$ica en el estma$o% una de las inter#enciones m4dicas 0ue se "ractican "ara alimentar
e hidratar a un "aciente% utiliada en el caso 0ue nos ocu"a% 9se instilan soluciones de
nutrientes o una dieta licui!icada... Fa inter#encin 0uir<r$ica es usualmente sim"le & el
cuidado de la $astronom:a tambi4n es sencillo9. Su remocin re0uiere una inter#encin
0uir<r$ica Co". cit.% ". 5=/B.
)ole$imos entonces !;cilmente 0ue nos en!rentamos con una medida de
sostenimiento% 0ue debe mantenerse a todo e#ento% a<n cuando se aduca *con la relati#idad
0ue lue$o e1"ondremos* 0ue el estado del "aciente es irre#ersible.
No "uede $eneraliarse do$m;ticamente 0ue en cual0uier situacin de
EAP resulta des"ro"orcionado mantener la #ida de una "ersona sin atender las circunstancias
!;cticas 0ue la contornean.
Sostiene @. G. F. lue$o de "re$untarse 9JPodr:a% en al$<n caso%
considerarse la alimentacin "arenteral como una tera"ia des"ro"orcionada% de tal !orma 0ue
al en!ermo se lo de7ase lle$ar a la consuncinK. Nuestra o"inin% 0ue no coincide con la de
todos los autores% es 0ue tal !orma de alimentacin es ho& tan XordinariaX *#ol#emos a la
terminolo$:a cl;sica* 0ue no "uede "ermitirse 0ue un en!ermo muera consumido. El derecho a
alimentarse es tan ordinario en la "ersona% 0ue nos "arece no "uede ser ne$ado% aun0ue sea a
tra#4s de una !orma Xe1traordinariaX% "ero tan habitual ho&% como lo es la alimentacin "or #:a
endo#enosa9 C9Fa eutanasia9% cuadernos D8)% n 22% Diblioteca de 8utores )ristianos%
(adrid% 5-2+% ". 23B.
8. ). A. nos recuerda 0ue la le& moral nos im"ele a hacer el bien%
absteni4ndonos de obrar mal% es decir nos im"one deberes a!irmati#os & deberes ne$ati#os%
considerando la omisin de un deber como un acto% resultando cul"ables de la omisin si
est;bamos obli$ados a hacerlo. Tras de7ar sentado 0ue 9la omisin de tratamiento "uede ser
moralmente mala si era un deber tratar al en!ermo9% e7em"li!ica con la "r;ctica de no
suministrar alimentos adecuados a ni'os 0ue son de!ectuosos% con lo 0ue% en !rase de @ohn (.
Freeman 9los ni'os #an muriendo de inanicin sin hacer mucho ruido9% "ara concluir en 0ue
9hacer a$uantar hambre a al$uien hasta 0ue muera de inanicin% cuando se lo "uede alimentar%
con di!icultad "uede asumirse como la inocente omisin de un acto. Tal "roceder constitu&e
m;s bien "oner !in de manera intencional a la #ida de un ser humano9% a'adiendo 9Es cierto
0ue estu#o mal haber matado millones de 7ud:os & cristianos en las c;maras de $as. Pero no
hubiera sido menos malo hacerlos morir "or inanicin. Desde el "unto de #ista moral da lo
mismo matar a una "ersona "or medios acti#os o "asi#os9 C9Dio4tica. Princi"ales Problemas9%
Ediciones Paulinas% 2a. ed.% Do$ot;% )olombia% 5--3% ". 2-=% corres"ondiendo la cita de
Freeman a 9Ethics and Decision (aWin$ Process !or De!ecti#e )hildren9 in doctor Da#id
Go&% ed. (edical Yisdom and Ethics in the Treatment o! Se#erel& De!ecti#e NeVborn and
Eoun$ )hildren% (ontreal: Eden Press% 5-/2% ". 2,B
)oincido con este "ensamiento. Ne$ar a al$uien en cual0uier
circunstancia el alimento es matarlo% lisa & llanamente "or0ue nin$una "ersona "uede
sobre#i#ir sin nutrirse% "or lo 0ue a0u4l constitu&e m;s all; de cual0uier dis0uisicin de
$abinete un elemento absolutamente #ital% tal como lo re!le7a con la contundencia de los
raonamientos sim"les el in!orme obrante a !s. +2+ #ta..+2,. Su administracin no res"onde
en mi criterio estrictamente al conce"to de tera"ia% sino a la satis!accin "or #:as alternati#as
de una necesidad del cuer"o humano 0ue carece de toda #inculacin sustancial con un estado
de en!ermedad. )ual0uier "aciente 0ue se encuentre en estado de inconsciencia% m;s all; del
ori$en de 4sta% re0uiere ser debidamente alimentado. Tam"oco "odr:a concebirse 0ue se le
nie$ue sustento a un demente "or el solo hecho de 0ue 4ste adoleca de e1trema debilidad o
carencia de sus !acultades mentales.
Nin$una cultura humanista% "or m;s 0ue se ale$ue 0ue una "ersona en
esta situacin no su!re ni siente% "uede consentir 0ue una #ida "or a'adidura 7o#en se #a&a
e1tin$uiendo o consumiendo lentamente "or abandono de sus seme7antes.
Por el mero hecho de la alimentacin no se !uera nin$<n r$ano #ital
e1i$i4ndole un es!uero desmedido% ni tan si0uiera se lo reem"laa% sino 0ue "or el contrario
se "osibilita su com"leto & armnico !uncionamiento. El alimento o"era as: como una suerte
de combustible 0ue demuestra 0ue el 9motor9 !unciona% & 0ue lo hace a satis!accin.
Aol#iendo a la "retendida e1istencia de un 9encarniamiento
tera"4utico9% creo <til traer la o"inin del eminente cancerlo$o & "ro!esor de la Facultad de
(edicina de Par:s Fucien Isra\l% 0uien hace es"ecial hinca"i4 en declarar inicialmente 0ue
9"ara $ran deses"eracin de al$unos de mis ami$os catlicos% 7ud:os o "rotestantes% so& un
a$nstico total ...9 C9Fa Decisin (4dica. Sobre el 8rte de la (edicina9% Emece Editorial%
Duenos 8ires% 5-2=% ". 5/-B.
Encuentra esta !i$ura en los casos de las a$on:as su!ridas "or el $eneral
Franco & el )oronel Doumedien *"odemos a$re$ar "or la di!usin 0ue tambi4n tu#ieron las
del re& ?ussein de @ordania & @osi" Dro% m;s conocido como el mariscal Tito* a los 0ue
se'ala como de ensa'amiento tera"4utico cometido "or 9m4dicos 0ue renunciaron a su
autonom:a & a su 7uicio 4tico "ara con#ertirse en sim"les instrumentos t4cnicos en las manos
de hombres de "oder & de !antoches9 C". 5/6B% a$re$ando 0ue su con!i$uracin% entendi4ndola
como la a"licacin de un tratamiento 0ue no com"orta nin$una me7or:a 9es una e#entualidad
mu& rara. Fo 0ue se desi$na habitualmente ba7o ese nombre es m;s bien la obstinacin
tera"4utica. E0u:#oco deshonesto & !unesto. Si se les de7ara ele$ir a los en!ermos% no cabe la
menor duda 0ue se decidir:an "or la obstinacin m;s 0ue "or el abandono. @am;s he reco$ido
directa o indirectamente nin$una o"inin conteniendo este "unto de #ista9 C". 52+B
?allo en coincidencia con mi cole$a el doctor Ne$ri un !uerte mati
cosi!icante en el conce"to 9estado #e$etati#o9. Si #e$etar es con!orme de!ine el diccionario
9#i#ir ma0uinalmente una "ersona con #ida meramente or$;nica% com"arable a la de las
"lantas9 CGeal 8cademia Es"a'ola% Diccionario de la Fen$ua Es"a'ola% Ai$4sima Primera
Edicin% Es"a'a% 5--6% #o 9#e$etar9B nos encontramos !rente al "aradi$ma incom"rensible
de una #ida humana 0ue se #i#e sin #ida.
Fa inescindibilidad del binomio cuer"o & alma est; reconocida e1"resa
o im"l:citamente a<n en a0uellas e1"resiones 0ue sustentan el "edido de la actora% &a 0ue
utiliando una !i$ura con la 0ue "retende $ra!icar la situacin a!irma res"ecto de la "aciente
0ue 9su alma est; encerrada dentro de su cuer"o% como un ";7aro en una 7aula9 C!s. ++2 #ta.B e
incluso e1"l:cita 0ue el sentido de su "edido tiene "or !in 0ue su es"osa 9"ueda% "or !in%
morir9 C!s. 2-2B & 9morir di$namente & no "ermanecer% en !orma inde!inida & subhumana% en
la #ida #e$etati#a9 C!s. 2-2 #ta.B. Es decir 0ue el "ro"io actor no cuestiona la inte$ridad del ser
humano% en cuanto cuer"o & alma% "oniendo de rele#ancia la necesidad de un "aso
subsi$uiente como es la muerte "ara se"ararlos.
Ea sea en la "osicin de reconocer este "unto de in!le1in "ara 0ue se
"roduca tal se"aracin *0ue com"arto*% como en la de a0u4llos 0ue "iensan 0ue muerto el
cuer"o humano se e1tin$ue la #ida no reconociendo la e1istencia de alma% no "uede ace"tarse
la e1istencia de #ida humana de#aluada% o 0ue mereca menor consideracin 0ue lo 0ue se
considera una #ida humana "lena> o de una #ida subhumana% como cate$or:a intermedia entre
la #ida humana & la muerte% ol#idando 0ue el derecho a la #ida est; :nsito en la di$nidad 0ue
merece cual0uier ser humano% "or m;s 0ue ha&a sido alcanado "or cual0uier en!ermedad o
disca"acidad% o 0ue se "retenda 0ue su 9calidad de #ida9 sea asa reducida.
En este "unto la )on!erencia E"isco"al Es"a'ola ha e1"uesto
ma$istralmente 0ue 9la "ersona humana no es el mero es":ritu% al 0ue con#endr:an las
cualidades de la "ersona como su7eto: libertad% res"onsabilidad% #alor moral% etc.% mientras
0ue el cuer"o ser:a un mero ob7eto% "erteneciente al orden de las cosas% & "or lo tanto carente
de #alor moral & de di$nidad merecedora de res"eto. Si se incurre en este error antro"ol$ico%
es ine#itable acabar de!endiendo la eliminacin de a0uellos seres humanos a 0uienes la c;rcel
de sus cuer"os de!ectuosos im"ide el desarrollo "leno de su humanidad. Pero la "ersona
humana no es un su7eto "ensante & libre 0ue se ha&a instalado en un cuer"o> la "ersona
humana es Ctambi4nB cuer"o% & "or eso el res"eto a la di$nidad de la "ersona es absolutamente
incom"atible con la !alta de res"eto radical al cuer"o% hasta el "unto de su"rimirlo "or ser
$ra#emente de!iciente9 C9El 8borto. Fa Eutanasia9. Planeta De 8$ostini% (adrid% 5--,% ";$s.
526.52/B. De all: 0ue el naismo ha&a lle#ado adelante su accin criminal al ace"tar 9la teor:a
de las X#idas humanas sin #alor #italX% es decir las #idas 0ue% "or su "recariedad% no merecen
ser #i#idas9 C". 526B.
No "uede ace"tarse la de$radacin de la ima$en del "aciente% 0ue lle$a
en al$<n caso hasta el e1tremo en 0ue% situ;ndose la calidad de #ida "or encima de la "ro"ia
#ida% se reduce al ser humano a la condicin de 9"iltra!a #e$etati#a9 cuando esa calidad
de$enera m;s all; de ciertos l:mites C#er (a. Dolores Aila*)oro% 9Fa Dio4tica en la
Encruci7ada. Se1ualidad% 8borto% Eutanasia9% D&Winson S.F.% (adrid% 233=% ". 232% 0uien cita
tal o"inin #ertida "or Sal#ador P;niWer% Presidente de la 8sociacin Derecho a (orir
Di$namente% en Fibla% ). Debate sobre la Eutanasia% P;niWer% S. 9Fa Eutanasia Aoluntaria: un
Derecho ?umano9% Ed. Planeta S. 8.% (a&o 2333% ". 2,B.
cB )oincido con mis cole$as en 0ue todo lo 0ue se re!iere a la
dis"osicin sobre el "ro"io cuer"o es materia de derecho "ersonal:simo% & 0ue la #oluntad de
cual0uier tercero no "uede su"lir de nin$<n modo la del titular de ese derecho.
No encuentro en cambio ace"table 0ue esa titularidad "ueda ser
des"laada mediante el a"oderamiento a un tercero% &a sea en !orma es"ecial% & mucho menos
a tra#4s de un "oder $eneral.
Ge";rese 0ue a<n en al$una situacin de marcado car;cter "atrimonial
se ha resuelto 0ue nuestro derecho no admite el reem"lao am"lio de la #oluntad del titular
"or entender 0ue 4sta "odr:a #erse burlada. Tal el caso del otor$amiento de un "oder $en4rico
& antici"ado "ara su"lir el asentimiento 0ue "re#4 el art. 52// del )di$o )i#il. Si esto es as:%
cu;nto m;s inace"table resulta esta !orma de a"oderamiento cuando el bien 0ue "uede ser
escamoteado es nada menos 0ue la #ida% #alor "reci"uo 0ue no "uede ser "oster$ado en aras
de nin$<n otro.
En ausencia de #oluntad e1"resa del titular del derecho% el <nico 0ue
"uede & debe actuar con!orme al @uramento ?i"ocr;tico% *0ue "rest "ara ser habilitado en el
e7ercicio "ro!esional*% es el m4dico% 0uien debe a"licar correctamente las re$las del arte de
curar "rocurando el ma&or bene!icio "ara su "aciente% todo ello ba7o la res"onsabilidad 0ue le
cabe en tal condicin. Es el me7or inter4s del "aciente el 0ue debe $uiarlo ine1orablemente en
estos casos. De nin$<n modo "uede atenerse a otros "ar;metros si$uiendo directi#as 0ue le
im"on$an otro derrotero 0ue no sea el de cum"lir su #ocacin de sal#ar #idas. Nin$<n
"arentesco ni "ro1imidad con el en!ermo autoria al 0ue lo acredita a inter!erir en la decisin
del "ro!esional% 0uien en todo momento debe ser el "rinci"al actor en este "roceso & nunca
con#ertirse en mero e7ecutor de rdenes im"artidas "or terceros% mucho menos cuando ellas lo
"osicionan en la situacin de sim"le #erdu$o de otro ser humano% "ara lo cual es
absolutamente le$:timo 0ue a0u4l o"on$a su ob7ecin de conciencia.
Ges"ecto de esta <ltima% entendida como el de7ar de realiar el acto 0ue
una norma 7ur:dica im"one% "or una e1ce"cin 0ue se reconoce al "ro!esional 0ue a"ela a
otros #alores m;s ele#ados% (arcos Gme Sancho% Presidente de la 8sociacin de )uidados
Paliati#os de Es"a'a% a!irma con ran 0ue 9es incuestionable 0ue la ob7ecin de conciencia
del m4dico no "uede ser modi!icada "or nin$<n 7ue9 Ccit. en con!ormidad "or Aila*)oro% o".
cit.% ". 52,% en Diario (4dico% 2, de maro de 2332B.
En este sentido% las "osibles emociones% malestares & hasta dolores 0ue
"ueden e1"erimentar estos terceros% "or m;s sincera 0ue !uere su e1"resin% no "ueden
"aran$onarse si0uiera con la "osibilidad de 0ue "ara miti$arlos se tronche una #ida humana.
No es "osible colocar en la misma balana el su!rimiento de unos con la #ida de otro.
Se in#oca una es"ecie de derecho 0ue "odr:amos denominar a no su!rir
in<tilmente.
Sin in$resar al an;lisis de la intensidad del su!rimiento o con$o7a 0ue
"uede e1"erimentar una "ersona !rente al cuadro 0ue "resenta otra% "odemos a!irmar 0ue de
nin$<n modo "uede cali!ic;rselo de in<til% "or cuanto el mismo debe ser siem"re "ortador de
una es"erana. Detr;s de todo drama% siem"re e1iste la lu de una es"erana.
Por otra "arte% como contracara de este su!rimiento a"arece la
"osibilidad del $oce.
En "alabras de G. T. re!iri4ndose en este caso a los "acientes% 9estos seres
disminuidos% in#;lidos & doloridos% son un bene!icio inmenso "ara la sociedad% "ues todos los
"ro$resos del arte de curar% todos los adelantos de la "eda$o$:a curati#a% todos los cuidados de
las instituciones son !ruto del amor & de la solidaridad humana 0ue la "resencia del dolor & la
en!ermedad en el mundo% mantiene en continua acti#idad9 C9F:mites Eticos de la
Geanimacin9 en 9Fa (uerte en (edicina9> @os4 8. (ainetti Editor% Ed. Zuirn% Fa Plata%
5-/2% ". 5-5B.
Aila*)oro% a su turno% e1"resa 0ue a la #e 0ue 9la "resencia de un ser
0uerido a 0uien amar% cuidar & tratar de a&udar% es tambi4n una e1"eriencia $rati!icante "ara
la !amilia 0ue tiene 0ue so"ortar la car$a% no "recisamente li$era% de una "ersona en estado
#e$etati#o o de una criatura 0ue ha nacido con $randes disca"acidades9 Co". cit.% ". 23/B.
Ges"ecto a la #oluntad e1"resa del "aciente% sin ahondar en la cuestin
relati#a a 0ue "odr:a tenerse en cuenta en otros casos distintos del a0u: considerado% sobre la
0ue no #o& a abrir 7uicio en esta ocasin% destaco 0ue como bien ha 0uedado "uesto de resalto%
ella no ha sido concretada en esta o"ortunidad. Hb#iamente% en este su"uesto% "or sus
caracter:sticas% la "aciente no "uede e7ercitar el derecho a decidir sobre s: mismo.
No me "arece "articularmente <til a"elar a decisiones "roducidas en el
marco de sistemas 7ur:dicos e1tran7eros% sin "re#iamente hacer notar 0ue en muchos casos
tales criterios son "ro"ios de sociedades 0ue no han "rioriado la de!ensa de la #ida como
#alor su"remo% & 0ue "or el contrario ace"tan 0ue 4sta "ueda ser dis"uesta en ciertas
situaciones e1ce"cionales% 0ue &a no lo son tanto en la medida 0ue se #an e1tendiendo
"ro$resi#amente los casos ace"tados como tales.
En sociedades 0ue admiten la muerte de seres humanos #i#os "ara 0ue
no nacan% "or ale$arse 0ue su e1istencia re"ercutir; en !orma $ra#osa "ara 0uienes en ri$or
son sus seme7antes% "uede resultar lamentablemente coherente 0ue se ace"te la eliminacin de
seres &a nacidos 0ue no se desea 0ue #i#an m;s "or cual0uier ran 0ue se considere
socialmente #;lida% o 0ue se determine 0ue la continuidad de esas #idas humanas carece de
sentido "ara el resto de la comunidad% & 0ue incluso se "ro"icie su eliminacin como ocurre
en el caso de ancianos & en!ermos 0ue ha&an e1"resado su deseo de no #i#ir m;s% & a<n en el
del casti$o "or la comisin de ciertos delitos.
Pero no es 4ste el "unto en nuestro "a:s% donde la #ida es res"etada
desde la conce"cin hasta la muerte natural% sin 0ue nadie est4 autoriado "ara interrum"irla
en cual0uier tramo "or lo 0ue ni la comunidad% ni los ami$os% ni los "arientes% ni los m4dicos%
ni los "ro"ios 7ueces "odemos hacerlo.
)reo en este terreno 0ue a<n trat;ndose del mismo titular del derecho
sobre su "ro"io cuer"o *m;1ime si hi"ot4ticamente se le reconociera el derecho a dis"oner de
su #ida* no cabe atenerse a #oluntades "ret4ritas "or 4l e1"resadas sino slo a las actuales
e1"licadas claramente contando con ca"acidad "ara #ertirlas & "leno dominio de sus
!acultades intelectuales% en uso & e7ercicio lib4rrimo de ellas% sin sometimientos al desi$nio de
terceros o a #iolencia o "resiones e1teriores% con adecuada in!ormacin & conocimiento "leno
de la situacin a 0ue se re!iere.
No me 0ueda en claro como "uede al$uien "re#er con antelacin a una
situacin e1trema todas las circunstancias 0ue "ueden rodearla% m;1ime !rente a los cambios
0ue la ciencia introduce #erti$inosamente en todos los terrenos & "articularmente en materia
m4dica.
Tal "re#encin es la 0ue ha mo#ido% entre otras consideraciones% a @. F.
a decidir hacer "<blico "or 0u4 no ha !irmado un testamento de #ida C9Por 0u4 no he !irmado
un testamento #ital9 en Florencia Funa*8rleen Salles% 9Dio4tica9% Ed. Sudamericana% 2a. ed.%
Ds. 8s.% 2333% ". -=B.
Aila*)oro destaca como uno de los "eli$ros 0ue encierra el llamado
testamento #ital% 0ue si el "aciente "re#i 0ue no 0uiere someterse a medios e1traordinarios &
se si$ue su directi#a a ra7atabla tendr:a 0ue de7;rsele morir a<n cuando se le hubiera "odido
sal#ar sin ma&ores com"licaciones% mediante el sometimiento a t4cnicas 0ue e1ceden las
normales% "ero 0ue son a"tas "ara momentos de crisis% como son la #entilacin & la
circulacin asistida Co". cit.% ". 52-B. I$ualmente% cita a D. A. T. 90ue cuenta con la
e1"eriencia de treinta a'os de desarrollo del actualmente denominado testamento #ital9% 0uien
e1"lica 0ue 9el m4dico est; obli$ado en todo momento a inter"retar la #oluntad real del
"aciente. Zuien !irma "or escrito su ne$ati#a a 0ue le "on$an un res"irador 0ui; est;
"ensando en la e#entualidad de un c;ncer. Pero J& si in$resa "or un accidente de tr;!ico & el
res"irador "uede sal#arle la #ida em"le;ndolo unos "ocos d:asK9 Co". cit. ";$s. 25/.252B.
Finalmente% se'ala 0ue 9este e1"erto considera 0ue en los "r1imos a'os se "roducir; un
resur$ir del "rinci"io de bene!icencia% 0ue se ha des"laado en la actualidad "or la insistencia
en la autonom:a9 Co". cit.% ". 252B.
En nin$<n caso el testamento #ital "odr:a ser entendido como un
mandato "erentorio "ara de7ar morir & mucho menos matar Caun0ue a #eces la di!erencia entre
uno & otro caso% como &a de7amos e1"licado% es ciertamente di!usaB irre!le1i#amente a otro
!rente a ciertas contin$encias tales como en!ermedades% dolencias% disca"acidades o
im"edimentos a<n cuando estu#ieran !i7adas de modo ta1ati#o & "or m;s $ra#es 0ue sean% &a
0ue nadie "uede ser obli$ado a cometer delitos% sea "or accin o "or omisin.
)onsidero 0ue toda #oluntad e1"resada antici"adamente deber:a ser
rati!icada !rente a la situacin concreta en 0ue se re0uiere su actuacin.
Fa mera conser#acin de la e1terioriacin de esa #oluntad sin 0ue
conste su re#ocacin no autoria a ase$urar 0ue la #oluntad all: e1"resada subsista inclume &
sea la actual al momento de in#ocarse su a"licacin% en todos los t4rminos en 0ue !ue
redactada.
(e "re$unto si este ti"o de e1"resin "otencia realmente la autonom:a
del "aciente% o enca"sula su #oluntad dentro de un molde r:$ido 0ue "uede ir m;s all; de su
"ro"io deseo "osterior% im"idi4ndole en este caso modi!icar al$o as: como su "ro"ia sentencia
de muerte% autoasumida en circunstancias di!erentes.
En una situacin similar no ser:a l:cito inter"onerse en el camino hacia la
muerte traado "or el suicida &a 0ue nadie "odr:a inter!erir "ara intentar la re#ocacin de su
decisin letal una #e comenado a0uel iter.
Una decisin de #ida no "uede "aran$onarse de nin$una manera con
una decisin "atrimonial como ser:a la e!ectuada en un testamento.
No me "arece "or otra "arte l$ico% con#eniente ni adecuado a la
naturalea & !ormacin del ser humano "redis"onerlo a una claudicacin antici"ada% muchas
#eces $en4rica !rente al dolor & a la !rustracin% intentando hacerle creer ut"icamente 0ue el
m;1imo su!rimiento en el transcurso de una #ida & en de!initi#a el !racaso total de ella es la
0ue ocurre !rente a un "roceso de muerte% como si este no !uera el colo!n necesario de
nuestra e1istencia.
Para Aila*)oro 9la salida X!;cilX al su!rimiento desalienta la
in#esti$acin en cuidados "aliati#os9 Co". cit.% ". 23/B.
Por mi "arte% considero 0ue si se utiliara la $ran ener$:a 0ue
recurrentemente se dila"ida en "re#er cmo "odr:a eliminarse r;"idamente a una "ersona
!rente a un "roceso terminal 0ue se antici"a irre#ersible% en inculcar al $ran "<blico la
necesidad de a!rontarlo con enterea & madure% a"ro#ech;ndolo "ara re!le1ionar sobre el
#alor de la "ro"ia e1istencia% & de las "osibilidades & ale$r:as 0ue ella dis"ensa % a<n
sobre"oni4ndose al dolor 0ue ocasionalmente "udiera acom"a'arlo% se rendir; al me7or
homena7e al "rinci"al derecho humano: la #ida% contribu&endo "ositi#amente a su
rea!irmacin% en momentos en 0ue el mismo se encuentra se#eramente amenaado "or
"r;cticas totalitarias & a#asallamientos sistem;ticos.
8simismo% se obser#ar; un notable a#ance en el desarrollo de los
cuidados "aliati#os% 0ue son el me7or aliado 0ue ho& "or ho& o!rece la ciencia !rente al trance
de la muerte.
Desde una #isin ne$ati#ista% todo suceso doloroso 0ue ocurriera en el
transcurso de una #ida "odr:a ser tambi4n e#itado mediante el e1"ediente de una "ronta
muerte% con lo 0ue el hombre en su a!;n de sortear todo su!rimiento "odr:a encarar su
e1istencia "arad7icamente "rocurando "restamente su bito% "erdiendo as: su ca"acidad de
en!rentar cual0uier situacin aarosa susce"tible de $enerarle "enurias% abdicando de toda
iniciati#a cuando el 41ito no estu#iera $arantiado desde un comieno.
Podr:a lle$arse as: a una #irtual entroniacin del suicidio o del deseo
suicida.
Fa e1istencia de un "retendido 9derecho a la muerte9 no "uede ser
sostenida si se lo entiende como la consa$racin de una #oluntad ca"richosa de "oner !in a la
"ro"ia #ida.
Si% cuando con ello se 0uiere e1"resar 0ue nin$una "ersona "uede ser
obli$ada a someterse a una sobre#ida tambi4n anto7adia & arti!icialmente !or7ada 0ue
obstaculice un ine#itable tr;nsito hacia la muerte natural.
Ges"ecto a este tema nos ilustra Aila*)oro: 9el Estado "rote$e la #ida
humana como un bien de :ndole su"erior: "rocura im"edir el suicidio & la huel$a de hambre.
?a& otros derechos irrenunciables 0ue no tienen las caracter:sticas de dr;stica irre#ersibilidad
0ue tiene el derecho a la #ida: a la educacin obli$atoria% a condiciones de traba7o hi$i4nicas
con las medidas de se$uridad "re#istas "or las le&es% a no ser mutilado ... el derecho no
reconoce la e!icacia de la #oluntad 0ue renuncie a estos derechos 0ue se im"onen
obli$atoriamente ... El derecho a la muerte no "uede deri#arse del derecho a la libertad% "ues
con el e7ercicio de ese su"uesto derecho 0uedar:a anulada la libertad ... 8l e7ercer el derecho a
la libertad se realia un acto 0ue no inclu&e la destruccin de la !acultad de decidir ...9 Co".
cit.% ";$s. 22-.2=3B.
Es 0ue al ser la #ida el "resu"uesto en 0ue se sustentan todos los dem;s
derechos% la renuncia a ella trae ine#itablemente a"are7ada la su"resin en blo0ue de a0u4llos.
Fo anterior e1"lica los casos en 0ue el Estado% como 0ued dicho% obli$a a los
indi#iduos a "reser#ar su inte$ridad !:sica #.$r. a tra#4s del uso de casco "ara los
motociclistas% de cinturn de se$uridad "ara los automo#ilistas% de "rohibicin de in$reso a
ciertos lu$ares considerados "eli$rosos% etc.
dB Sin "er7uicio de los ar$umentos &a e1"uestos% el ami$o o "ariente en
muchos casos "uede ele$ir una #:a absolutamente di#er$ente de a0u4lla "or la 0ue hubiera
o"tado el en!ermo% & m;s all; de su buena intencin dar una indicacin absolutamente
errnea% 0ue de nin$una manera "odr:a moti#ar el sumiso acatamiento "or "arte del m4dico.
8. se re!iere a las decisiones de los "arientes & en!atia la necesidad de
tener "resente 0ue no les asiste a ellos una autoridad es"ecial sobre los "acientes "or ran de
su relacin% &a 0ue carecen de todo derecho "ara determinar la duracin de la #ida de los
en!ermos% al i$ual 0ue tam"oco lo tiene el Estado Co". cit.% ". 5/+B.
Por otra "arte% en la decisin "ueden "esar muchas #eces circunstancias
0ue no consultan tanto el inter4s del "aciente como el inconsciente & otras #eces consciente
deseo del decisor ante datos tales como el "rolon$ado transcurso del tiem"o% el des$aste
emocional 0ue esto ine#itablemente conlle#a% abultados $astos hos"italarios 0ue $enera la
es"era% humanas & com"rensibles e1"ectati#as "atrimoniales o "ersonales 0ue "ueden
se$uirse como consecuencia de la muerte de una "ersona.
Es lo 0ue moti#a el interro$ante 0ue "lantea Aila*)oro JSe a"lica siem"re la
eutanasia Co en este caso el retiro del sustentoB mo#ido "or raones altruistas "ara a&udar al
en!ermoK. 8l 0ue res"onde 0ue en "rinci"io los 0ue son "artidarios de lle#arla adelante se
re!ieren a en!ermos terminales% "ero 0ue su ob7eti#o es m;s ambicioso: e1tenderla a 0uienes
9su"onen una car$a "ara las !amilias & "ara la sociedad: los "acientes con derrames
cerebrales% esclerosis m<lti"le% da'os cerebrales en $eneral% tetra"l47icos% en!ermedad de Fou
Gehri$% senilidad a#anada9 Co". cit.% ". 23-B.
eB En muchas o"ortunidades se menciona 0ue la #ida 0ue en el estado
actual se le o!rece a la "aciente es indi$na.
Dada las circunstancias del caso & como &a e1"res4% no ad#ierto el
"or0u4 de dicho cali!icati#o. Nin$una #ida humana "uede ser tachada de indi$na% & no
"ercibo en las condiciones en 0ue en este caso se la lle#a adelante 0ue ellas "uedan traer
a"are7ada dicha tacha.
G. S"aemann nos recuerda sobre el "articular 0ue 9Fa di$nidad del
hombre es in#iolable en el sentido de 0ue no "uede ser arrebatada desde !uera. Slo uno
mismo "uede "erder la "ro"ia di$nidad. Unicamente "uede ser lesionada "or otro en la
medida en 0ue no es res"etada. Zuien no la res"eta% no se a"ro"ia de la di$nidad del otro% sino
0ue "ierde la "ro"ia9 C9Fo natural & lo racional9% GI8FP% (adrid% 5-2-% ";$s. -6.-/% cit. "or
Aila*)oro% o". cit.% ". 23+B.
T. cali!ica de "eli$rosa 9la a!irmacin 0ue sostiene 0ue se "ueden
entre$ar las armas cuando la #ida 0ue se "rolon$a no es humana% es decir raonable & di$na9%
"or cuanto ella "odr:a ser e1tendida a los muchos seres humanos 0ue slo #e$etan en
hos"itales% & 0ue "arecen carecer de una "ers"ecti#a raonable "ara su #ida% $enerando una
!uerte tentacin de su"rimirlos Co". cit.% ". 5-3B% "ara concluir 0ue 9Fa noblea de la medicina
no est; tanto en sus es"ectaculares adelantos cient:!icos% cuanto en los #alores morales 0ue
deben "oseer en alto $rado sus "ro!esionales. Estos #alores humanos im"ulsan al m4dico a no
dar "or terminada su misin cuando se la#a las manos diciendo: 9no ha& nada m;s 0ue hacer9%
sino a en!rentarse con la realidad de la muerte 0ue "ara la ma&or:a es el acto m;s im"ortante
de la #ida% "ues de ella de"ende toda la eternidad9 Co". cit.% ". 5-2B.
J)mo "uede en e!ecto discernirse 0ue "ri#arla del alimento necesario
"ara subsistir es la me7or actitud 0ue se "uede tener "ara con la "acienteK. Si como se se'ala
no su!re ni siente% en todo caso el desenlace le ser:a indi!erente% si no !uera "or0ue es nada
menos 0ue su #ida lo 0ue est; en 7ue$o% sobre la 0ue slo ella "odr:a decidir.
En la de!ensa de una "ersona 0ue se encuentra inconsciente *ser d4bil 0ue
necesita "roteccin* debo colocarme en su lu$ar m;s 0ue en el de 0uien est; destinado a
atenderla. Puesto en esa situacin% creo 0ue mi instinto de #ida su"erar:a cual0uier #oluntad
e#entual de arribar a un deceso antici"ado% m;1ime cuando el mismo deber:a "roducirse como
consecuencia de la !alta de alimentacin.
8nte cual0uier duda me inclino "or considerar 0ue mientras ha& #ida
ha& es"erana & 0ue en tanto ella e1iste% lo 0ue ho& se detecta como irre#ersible ma'ana
"uede "or "ro"ia reaccin del cuer"o humano o "or la a&uda de la ciencia% re#ertirse.
T. "re#iene 0ue 9Fos adelantos de la ciencia & de la t4cnica obli$an al
moralista de ho& a "resentar con cautela & casi con reser#a% los "rinci"ios enunciados hace
#einte a'os "or P:o LII. 8s: se ha acortado mucho la distancia entre los medios ordinarios &
e1traordinarios tenidos en cuenta "ara establecer & 7usti!icar la no obli$atoriedad de su uso%
"ues lo 0ue antes era #erdaderamente e1traordinario% ho& es casi de uso corriente9 Co". cit.% ".
52-B.
8 su #e% Aila*)oro% tras rese'ar dos casos ocurridos en el hos"ital de
"aliati#os de San @uan de Dios% en Es"a'a% en los 0ue sendos "acientes des"ertaron *contra el
"ronstico m4dico 0ue los hab:a desahuciado* de un coma "ro!undo% des"u4s de 6 & + meses%
conclu&e 0ue 9dada la di!icultad de solucionar situaciones como las mencionadas creo 0ue% en
caso de duda% se debe a"ostar "or la #ida9% a'adiendo se$uidamente 9Es una a"uesta 0ue debe
"racticarse con mucho amor% re0uiere una $ran dosis de $enerosidad & una serie de #irtudes
0ue no !lorecen en demas:a en nuestra sociedad de consumo9 Co". cit.% ". 5-/B.
En cuanto hace al conce"to de irre#ersibilidad 0ue sur$ir:a de los
dict;menes & art:culos m4dicos ane1ados al e1"ediente% el mismo debe ser necesariamente
relati#iado en !uncin de 0ue as: lo su$iere la autoridad 0ue emana de los "ro"ios te1tos
acom"a'ados Cas: a !s. 2=6 & en su traduccin a !s. 2+- se consi$na 0ue es 9sumamente
im"robable9 0ue #uel#an a recu"erar el estado de conciencia> 0ue el "ronstico de
irre#ersibilidad9est; basado en "robabilidades & no en absolutos9> 0ue la recu"eracin del
estado de conciencia 9no es "robable9> 0ue 9es "oco com<n9> 0ue 9tienen "oca "osibilidad9>
0ue son "ocos los "acientes 0ue han recu"erado el estado consciente lue$o de un estado
#e$etati#o "ersistente> 0ue e1iste 9la m;s :n!ima "osibilidad de recu"eracin9> 0ue media una
9casi certea de irre#ersibilidad9B.
Particularmente e1"resi#o en este as"ecto ha sido el reciente discurso C2
de abril de 233+B de @uan Pablo II sobre Estado Ae$etati#o & Eutanasia "ronunciado a los
"artici"antes del )on$reso sobre 9Tratamientos de mantenimiento #ital & estado #e$etati#o9
or$aniado en Goma "or la 8cademia Ponti!icia "ara la Aida & la Federacin Internacional de
8sociaciones de (4dicos )atlicos% en el 0ue e1"res cate$ricamente 0ue 9no ha& 0ue
ol#idar o subestimar 0ue e1isten casos bien documentados de recu"eracin% al menos "arcial%
incluso a distancia de muchos a'os% hasta el "unto de 0ue se "uede a!irmar 0ue la ciencia
m4dica% hasta el d:a de ho&% no es a<n ca"a de "redecir con certea 0ui4n entre los "acientes
en estas condiciones "odr; recu"erarse & 0uien no9 C#er VVV.7uan"ablose$undo.com.ar% FinW
DiscursosB.
En cuanto a la calidad de #ida C)DAB 0ue se intenta "resentar como
disminuida en la "aciente considero <til remitirme a la re!le1in 0ue alle$a 8. 9Un "aciente
en !ase terminal aumenta "ro$resi#amente la modestia de sus as"iraciones a la )DA> a
medida 0ue su en!ermedad a#ana% la e1i$encia inicial de una #ida acti#a de7a "aso a una
e1istencia sin dolor & sin $ra#es limitaciones% & sucesi#amente a la ace"tacin de un n<mero
cada #e ma&or de renuncias% hasta el "unto de considerar el sim"le hecho de #i#ir como el
<nico o casi <nico tesoro "or el cual se o!recen o se abandonan todas las otras cosas9 Co". cit.%
". 562B.
Isra\l% "or su "arte% se re!iere a las incertidumbres de hecho 0ue siem"re
rodean las decisiones 0ue buscan terminar con los su!rimientos & se'ala 0ue 9Todos los
m4dicos han "resenciado% sea resurrecciones ines"eradas en situaciones consideradas !inales%
sea me7or:as tem"orarias% ines"eradas% a"reciadas "or los interesados ... Im"edir 0ue eso
ocurra es car$ar con una res"onsabilidad bien $rande...9 Co". cit.% ". 5//B & con res"ecto a
0uienes omiten realiar cual0uier es!uero !rente al c;ncer dada su certea :ntima de la
inutilidad de e!ectuarlo "untualia 0ue 9al abstenerse desconocen las realidades% es decir el
"ro$reso & a"artan a los en!ermos de sendas 0ue encierran una "romesa% 0ue cada #e con
m;s !recuencia se cum"le9 Co". cit.% ". 522B
Si "or un momento se me re"resenta 0ue al ne$ar comida & bebida
"uedo estar matando a mi seme7ante% de nin$<n modo "uedo hacerlo.
!B En la "u$na del inter4s indi#idual de la "aciente "or una "arte% & "or la otra
el de 0uienes ho& ale$an un sincero su!rimiento con moti#o de la situacin de a0u4lla%
corres"onde inclinarse decididamente "or el "rimero% &a 0ue en 4l se encuentra in#olucrado el
#alor #ida% lo 0ue no ocurre con el se$undo. Ni a<n la de!ensa de un #alor social o !amiliar
7usti!icar:a su "rioridad sobre el indi#idual% si "ara otor$;rsela hubiera 0ue hacerlo a costa de
la #ida de 0uien re"resenta este <ltimo.
$B De nin$<n modo "uede a!irmarse *m;1ime !rente al ma&or "eso 0ue
tiene el derecho a la #ida de la "aciente* 0ue e1iste un derecho correlati#o de un tercero en
"eli$ro 0ue 7usti!i0ue su necesidad de acabar con a0u4l.
hB Zued &a dicho 0ue el acelerado ritmo de los a#ances cient:!icos no
"ermite eliminar toda "osibilidad de 0ue la solucin 0ue se estima ho& m4dicamente insoluble
no "ueda hi"ot4ticamente ser re#ertida.
Daste mencionar al res"ecto los "ro$resos 0ue re$istra la ciencia m4dica en
materia de tratamiento del SID8 CHmar F. ?iruela & (ar:a del P. ?iruela de Fern;nde en 9El
Denominado XTestamento AitalX & el Derecho a (orir Di$namente9% 9@uris"rudencia
8r$entina9% 233+*IA% !asc:culo n ,> 9Dio4tica9% Ds. 8s.% =*LI*233+% ". 2-% nota +,B%
e7em"li!ican sobre estos a#ances 0ue hace menos de 53 a'os la neumon:a "or Pneumoc&stis
carinii en un "aciente con SID8 & sin a"enas T + era contraindicacin "ara in$reso en U)I
*Unidades de )uidados Intensi#os*% "ues era "redictor de terminalidadB.
iB No "arece #iable 0ue en nuestro sistema 7ur:dico% ho& claramente
re!ractario a la admisin de la accin 0ue se "retende% "ueda dictarse norma al$una 0ue
"ermita arribar a una solucin distinta.
7B El bienestar de la colecti#idad no "uede edi!icarse sobre el sacri!icio
de la #ida de seres humanos en!ermos% disca"acitados% ancianos o mar$inales.
8un0ue al$uno las cali!i0ue de 9#idas im"roducti#as9 o 9#idas sin
sentido9 o 9#idas in<tiles9 o 9molestas9% son #idas humanas & corres"onde 0ue sean
res"etadas con toda la di$nidad 0ue merecen como tales% debiendo "rocurarse en todo caso su
"lena inte$racin comunitaria en la !orma m;s adecuada a sus "osibilidades.
)uando el con7unto social des"recia al indi#iduo consider;ndolo slo
como un n<mero irrele#ante% !un$ible e incluso "rescindible% 7unto con tal des"ersonaliacin
a"arece con su !a m;s descarnada el rostro del totalitarismo.
Fa im"roducti#idad u onerosidad econmica 0ue "ueda se$uirse de tal
situacin debe ser asumida en estos casos solidariamente "or el colecti#o social% 0ue no "uede
"or el contrario coli$arse "ara eliminar !:sicamente a los com"onentes 0ue estima no le son
<tiles.
En el caso% de nin$<n modo a"arece "robado 0ue los !amiliares% o el
Estado en e#entual subsidio de los mismos% carecan de la "osibilidad de brindar sustento a la
"aciente.
=. Debo hacer una <ltima re!erencia atento a la mencin contenida en
los #otos "recedentes res"ecto de la necesidad de nombramiento de un curador ad "ite$ de la
se'ora S. .
)oincido con tal e1i$encia% a<n cuando ad#ierto 0ue todo retroceso en
la marcha de este "roceso slo "roducir; "er7uicios "ara la totalidad de los in#olucrados en el
mismo.
Por ello% considero 0ue una causa como la "resente reclama 0ue esta
)orte asuma en "lenitud su rol de 7usticia de "roteccin% teniendo en cuenta la "osicin de
marcada debilidad en 0ue "or las circunstancias a"untadas se encuentra la se'ora S. % no
"udiendo "ermanecer neutral *sin 0ue ello im"li0ue abdicar de su im"arcialidad* !rente a la
situacin de cada uno de los liti$antes% manteniendo un acti#ismo 0ue le "osibilite arribar a un
7u$amiento e0uitati#o e i$ualitario C0ue consa$re lo 0ue se ha dado en llamar la i$ualdad
realB de las "artes en el "roceso.
>. En lo atinente a las o"iniones #ertidas a !s.52,.52/% considero 0ue las
mismas no com"rometen la "osicin 0ue sobre el tema sustenta la I$lesia )atlica% 0uedando
reducidas a meras e1"resiones "ersonales !rente al discurso "ronunciado "or S.S. @uan Pablo
II *0uien s: "or su 7erar0u:a asume el (a$isterio dentro de esa Institucin* con !echa 2*IA*
233+% con un claro sentido contrario a a0uellas a!irmaciones% lo 0ue de7a en absoluta or!andad
la solitaria ale$acin de derecho contenida en la demanda. Por ello considero innecesario
e1tenderme sobre el "lanteo de la e#entual in!luencia de tal "ensamiento res"ecto del Estado.
Por lo e1"uesto% con !undamento en lo establecido en los arts. == & /,
inc. 22 de la )onstitucin nacional> 55 & 52 de la )arta (a$na "ro#incial> + inc. 5 de la
)on#encin 8mericana de Derechos ?umanos> I de la Declaracin 8mericana de los
Derechos & Deberes del ?ombre> = de la Declaracin Uni#ersal de Derechos ?umanos> 6 inc.
5 del Pacto Internacinal de Derechos )i#iles & Pol:ticos> 6 inc. 5 de la )on#encin
Internacional sobre los Derechos del Ni'o & lo concordante 0ue sur$e del #oto de los
(inistros 0ue me "recedieron% careciendo en consecuencia de todo sustento los a$ra#ios
!ormulados "or la recurrente% se im"one su rechao% "or lo 0ue #oto "or la negati*a.
)on lo 0ue termin el acuerdo% dict;ndose la si$uiente
S E N T E N C A
Por lo e1"uesto en el acuerdo 0ue antecede% de con!ormidad con lo
dictaminado "or el se'or Procurador General% res"ecto del recurso e1traordinario de nulidad%
se lo rechaa. En cuanto al de ina"licabilidad de le&% "or ma&or:a de !undamentos% tambi4n se
lo rechaa Carts. 22- & 2-2% ).P.).).B. En atencin a la naturalea de la cuestin resuelta se
im"onen las costas "or su orden en todas las instancias Cart. 62% 2 a".% )d. cit.B.
El de"sito "re#io de ] 2,33 e!ectuado a !s. +-5 0ueda "erdido "ara el
recurrente Cart. 2-+% )d. cit.B% debiendo el tribunal dar cum"limiento a lo dis"uesto "or los
arts. 6 & / de la Gesolucin +2,.2332 Cte1to resol. 2/3.2332B.
Noti!:0uese & de#u4l#ase.