Gsppsa Salidas Alternativas

GUIA DE SOLUCION DE
PROBLEMAS PRACTICOS
EN SALIDAS ALTERNATIVAS
COOPERACIN
Bolivia
Alemania
PROYECTO DE APOYO A LA
REFORMA PROCESAL PENAL - GTZ
El Proyecto de Apoyo a la
Reforma Procesal Penal de la
Cooperacin Tcnica Alemana
GTZ, acompaa desde el ao
1997 al Estado boliviano en el
proceso de implementacin del
nuevo sistema procesal penal.
El objetivo general del Proyecto
pretende que las principales
instituciones del sistema de justicia
penal (en especial la magistra-
tura, la Fiscala, la Defensa
Pblica, la Polica y el foro de
abogados) apliquen el procedi-
miento penal en el marco de los
principios, derechos y garantas en
que se basa en forma ms
efectiva y coherente.
En su actual tercera fase,
desarrolla sus actividades a travs
de las siguientes cadenas de
impacto: Consolidacin de la
disminucin de rechazos ilegales
en el Ministerio Pblico; disminu-
cin de rechazos de apelaciones
restringidas por defectos de forma
e incremento del ndice de salidas
alternativas; Detencin Preven-
tiva; Proteccin de las vctimas de
delitos; Relaciones entre Justicia
Ordinaria y Comunitaria; Reforma
del Cdigo Penal y Fortaleci-
miento del Ministerio de Justicia.
www.gtz-justicia.org.bo
www.ncppenalbo-gtz.org
GUIA DE SOLUCION DE
PROBLEMAS PRACTICOS
GUIA DE SOLUCION DE PROBLEMAS PRACTICOS
Proyecto de Apoyo a la Reforma Procesal Penal-GTZ
Primera Edicin
8000 ejemplares
Derecho Legal N
O
3-1-1556-08
Direccin y Coordinacin de Proyecto:
Kathia Saucedo P.
Redaccin de Documento Base:
Arturo Yez C.
Juan Carlos Ros V.
Mariana Villegas E.
Daniel Mogrovejo M. (Consultor)
Consultores:
Daniel Mogrovejo M.
Hctor Jos Tapia C.
Julio Csar Paz B.
Edicin Tcnica Jurdica:
Hilda Rada P.
Diseo Diagramacin:
Edgar Ramiro Cuevas Colque
Impresin:
Industrias Grficas Qori Llama
Loa No. 682
Telf.: 6453201
E-mail:
Sucre - Bolivia
Derechos Reservados
PRESENTACION
El Proyecto de Apoyo a la Reforma Procesal Penal de la GTZ tiene como
principal objetivo, coadyuvar a la aplicacin correcta, efectiva y coherente
del Cdigo de Procedimiento Penal, de forma que las principales
instituciones del sistema de justicia penal (que son la Magistratura, la
Fiscala, la Defensa Pblica, la Polica y el Foro de Abogados) cuenten con
herramientas que contribuyan a aplicar el procedimiento penal en el marco
de los principios, derechos y garantas en que se basa, en forma ms
efectiva y coherente.
Uno de los indicadores establecidos para la segunda fase del Proyecto,
pretenda que los Fiscales de La Paz, Cochabamba, Santa Cruz y Sucre
incrementen en un 20% el nmero de solicitudes por una conclusin
alternativa de los procesos criminales. Asimismo, para la tercera fase del
Proyecto (enero 2008 a diciembre 2009) se pretende apoyar a los
operadores del sistema penal para incrementar las salidas alternativas en
un 30%.
Hasta el primer semestre de 2007, los ndices de aplicacin de salidas
alternativas en los diferentes distritos del pas se mantuvo en niveles
insatisfactorios, toda vez que el consolidado nacional es slo del 10%,
siendo Tarija quien alcanz el nivel ms alto de aplicacin con 24% y
Cochabamba el ms bajo con el 4%.
Hasta el 2005, la salida ms utilizada es el criterio de oportunidad con el
36%; luego el procedimiento abreviado con un 28%; la suspensin
condicional con el 24% y finalmente la conciliacin con el 12%.
Las experiencias en la implementacin de sistemas de naturaleza
acusatoria oral como el nuestro, demuestran que su xito depende -entre
otros varios factores- del funcionamiento regular y sostenido del rgimen de
salidas alternativas, de forma que si el sistema ordinario no es
3
regularmente descongestionado por las salidas, termina colapsando
existiendo el riesgo de que llegue incluso a niveles superiores al anterior de
corte inquisitivo. En consecuencia, parece haber una relacin directa entre
el ndice de aplicacin de salidas alternativas y la capacidad de resolucin
de las causas tramitadas conforme al procedimiento ordinario, muchas de
las cuales concluyen en juicios orales y posteriores recursos.
Ese panorama es el que actualmente se registra en el pas, segn los datos
del monitoreo al sistema, realizados por el proyecto hasta el 2006, puesto
que la tasa de congestin indica que en Juzgados de Instruccin por cada
10 causas resueltas quedan 22 sin resolver; en Juzgados de Sentencia por
cada 10 resueltas quedan 14 pendientes; en Tribunales de Sentencia por
cada 10 resueltas quedan 16 sin resolver.
Estos datos muestran una peligrosa tendencia a la resolucin inoportuna
de las causas penales del nuevo sistema, problema que puede ser
superado de manera sostenible y exitosa logrando el incremento de los
actuales ndices de aplicacin de salidas alternativas, mediante acciones
concertadas entre todos los operadores del sistema penal.
Es preciso sealar que, en este tema, los operadores reiteradamente
manifiestan, la persistencia de una serie de problemas de orden prctico
que impiden una mejor y amplia aplicacin de estos institutos, destinados
a lograr la solucin rpida, efectiva y menos estigmatizante que la
tradicional, con indiscutibles beneficios que alcanzan al Estado, a la
vctima, al imputado, al propio sistema de administracin de justicia penal
y, en definitiva, a la sociedad toda.
Finalmente, hacemos nuestra la recomendacin de la Segunda Reunin
Nacional del Poder Judicial realizada en Santa Cruz de la Sierra entre el 19
y 21 de septiembre de 2007, cuyo documento en conclusiones y
recomendaciones sobre la mora procesal, incidi en Recomendar a las
Cortes Superiores de Distrito, coordinar tareas con el Ministerio Pblico, a
efecto de priorizar las salidas alternativas al proceso, continuidad de
acciones y respeto al vencimiento de plazos
1
.
4
Guia de Solucin de Problemas Prcticos en Salidas Alternativas
1
Dilogo Jurdico 4/2007 Corte Suprema de Justicia. Editorial Judicial, Sucre, noviembre
de 2007; pgina 226.
Con esos antecedentes es que el Proyecto de Apoyo a la Reforma Procesal
Penal de la GTZ ha emprendido la tarea de apoyar la redaccin de una gua
prctica de solucin a los problemas identificados por los propios
operadores. Se pretende que esta herramienta est orientada
principalmente a resolver los problemas prcticos que enfrentan los
operadores en la deduccin, tramitacin y resolucin de los criterios de
oportunidad, procedimiento abreviado, suspensin condicional del proceso
y conciliacin, de forma que contribuyan a la aplicacin eficaz y cohe-rente
del nuevo sistema procesal penal boliviano.
El proceso de formulacin de este trabajo ha sido extenso y como es norma
en el Proyecto, masivamente participativo en la medida que un trabajo de
este alcance lo permite. Comenz el ao 2005 cuando el proyecto organiz
en Cochabamba el Taller Salidas Alternativas Problemas y Correctivos
que permiti identificar algunos problemas inciales pero, esencialmente,
revel la urgente necesidad que tienen los operadores de contar con una
gua prctica que les permita encontrar soluciones a los problemas que
resultan de la aplicacin de estos nuevos institutos.
Una vez decidida la redaccin de la gua, a inicios del ao 2006 se inici el
trabajo con una serie de entrevistas a operadores de Sucre, La Paz, El Alto,
Cochabamba y Santa Cruz detectando parte de los principales problemas;
luego, se ampli a Potos, con las cuales se redactaron las preguntas que
forman parte de la Gua.
Se ha tratado de mantener textualmente las manifestaciones de los
diferentes problemas, preguntas o inquietudes recogidas de los operadores
de los distritos, por lo que en ciertos casos, algunos pueden parecer
repetidos e incluso, a algn observador le podra parecer obvios. No
obstante, se incluyeron las inquietudes de los operadores, sin exclusiones
Posteriormente, se procedi a la redaccin del documento base, que fue
sometido a dos etapas de validacin. La primera, denominada reducida con
la participacin de 6 operadores, cuyos valiosos aportes sirvieron para
elaborar en el proyecto el segundo borrador de la Gua. Posteriormente,
ese trabajo se someti a una validacin final, que cont con la participacin
de 35 representantes de operadores del sistema penal de todo el pas.
El Proyecto de Apoyo a la Reforma Procesal Penal quiere agradecer
especialmente a todos los participantes que contribuyeron con sus valiosos
5
Presentacin
aportes en la redaccin de esta gua, permitiendo que la misma cuente con
las visiones de representantes de todos los operadores del sistema:
Jueces, Fiscales, Defensores Pblicos y Abogados de la prctica privada.
Esta nueva publicacin forma parte de la Coleccin Jurdica GTZ Apoyo a
la Reforma Procesal Penal y ser distribuida gratuitamente entre los
operadores del sistema en formato impreso y, tambin estar disponible en
la pgina web oficial del Proyecto www.gtz-justicia.org.bo para ser
descargada libremente por todos los interesados.
Esperamos pueda constituirse en una herramienta que permita al sistema
procesal penal acercarse a la consecucin de los fines para los cuales ha
sido instaurado, me refiero a aquellos vinculados a brindar una reparacin
efectiva a la vctima; evitar la sensacin de impunidad, contribuir a la
efectiva rehabilitacin del imputado mediante este mecanismo menos
violento que le permite reincorporarse a la sociedad asumiendo
responsabilidad por sus acciones evitando sobrecargar el sistema penal y
penitenciario y, coadyuvar a que el Estado racionalice sus siempre escasos
recursos destinados a la persecucin penal. Finalmente, su aplicacin
podra contribuir a superar la peligrosa tendencia retardataria que el nuevo
sistema procesal penal ha comenzado a registrar.
Sucre, Bolivia, mayo de 2008
Dra. KATHIA SAUCEDO PAZ
COORDINADORA
PROYECTO APOYO A LA REFORMA PROCESAL PENAL GTZ
6
AGRADECIMIENTOS
9
TALLER Salidas Alternativas-Problemas y Correctivos.
(Cochabamba, mayo de 2005)
EL PROYECTO DE APOYO A LA REFORMA PROCESAL
PENAL DE LA GTZ DESEA AGRADECER A LOS
SIGUIENTES OPERADORES QUE CON SUS VALIOSOS
APORTES HAN HECHO POSIBLE ESTE TRABAJO:
Nombre Cargo / Distrito
Gladys Flores Arancibia Directora Distrital SENADEP Cochabamba
Carolina Melgarejo Parrado Directora Nacional SENADEP
Carlos Lazo Lazarte Defensor Pblico Cochabamba
Waldo Guilln Defensor Pblico Cochabamba
Sandra Olgun Defensora Pblica Cochabamba
Edgar Petersen Kelley Fiscal de Materia Sucre
Dorys Rivero Urrutia Fiscal de Materia Santa Cruz
Silvestre Alaca Ibarra Fiscal de Materia Sucre
lvaro Melgarejo Escalante Juez 6to. de Instruccin La Paz
Heidi Arteaga Abogada La Paz
Vivian Enrquez Monasterio Juez de Instruccin Cochabamba
Rosemary Quiroz Sanjins Fiscal de Materia Cbba
Liliam Ferrufino Rodrguez Fiscal de Materia de Cochabamba
Mario Uribe Melendres Fiscal de Distrito Chuquisaca
William Alave Laura Fiscal de Materia La Paz
Pedro Gareca Perales Fiscal General de la Repblica
Martha Rojas lvarez Magistrada Tribunal Constitucional
William Torres Tordoya Fiscal de Materia Santa Cruz
Hugo Montero Lara Juez de Instruccin en lo Penal Cochabamba
Juan de la Cruz Vargas Vilte Vocal Sala Penal Cochabamba
Mara Eugenia Algaraaz Marco Jueza de Instruccin Santa Cruz
Marcelo Barrios Arancibia Juez de Instruccin Sucre
Elena Loewenthal Claros Vocal Sala Penal Chuquisaca
10
OPERADORES ENTREVISTADOS (Gestiones 2006 y 2007)
SUCRE
COCHABAMBA
NOMBRE CARGO
Marcelo Barrios Arancibia
Ivn Sandoval Fuentes
Humberto Ortega Martnez
Juez Instructor 1 en lo Penal
Mario Uribe Melendres
Aid Martnez Cuba
Mara Beth Vasquez Castro
Edgar Petersen Kelley
Silvestre Alaca Ibarra
Julio Csar Sandoval Sandoval
Fiscal de Distrito
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal Adjunto
Fiscal de Materia Plataforma
Jos Manuel Gutirrez Velsquez
Jaime Ovando Palenque
Carlos Eduardo Ortega
Abogado particular
Abogado particular
Abogado particular
Javier Serrano Llanos
NOMBRE CARGO
Vivian Enrquez Monasterios
Nuria Gonzlez Romero
Gina Castelln Ugarte
Celina Herbas Herbas
Hugo Montero Lara
Juez Instructor 4 en lo penal
Juez de Sentencia
Carmen Almanza Prez
Moiss Kestembaum Gamarra
Ximena Carvallo Gumucio
Erick Prez Calvi
Csar Johnny Salinas Otalora
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Roberto Arce Chvez
Waldo Guilln
Rosario Butrn Vildoso
Director Distrital SENADEP
Defensor Pblico
Defensora Pblica
Roco Pearanda Gamarra
Norma Pirola Valdez
Daniel Humerez Valda
Abogada particular
Abogada particular
Abogado particular
Cap. Cristbal Zapata
My. Alex Crespo Soria
Director PTJ Quillacollo
Jefe de Divisin
Director SENADEP
11
Agradecimientos
LA PAZ EL ALTO
SANTA CRUZ DE LA SIERRA
NOMBRE CARGO
Alan Nez Rojas
Mara E. Algaraaz Marco
Walter Prez Lora
Sergio Cardona Chvez
Hernando Tapia Pachi
Juez Instructor en lo penal
Juez Instructor en lo penal
Roger Felipe Ruiz Carrillo
Walter Roca Chirinos
Oscar Vaca Coria
Marina Flores Villena
Mario Gutirrez Velasco
Mabel Sandra Andrade Molina
William Torrez Tordoya
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Freddy H. Guzmn Delgadillo
Carla Barrn Hidalgo
Jaime Montao Salvatierra
Romane Saldaa
Defensora Pblica
Defensora Pblica
NOMBRE CARGO
Betty Yaiquez Lozano
Roger Valverde Prez
Marcela Siles Yaksic
Williams Dvila Salcedo
Jorge Gutirrez Roque
Marianela Rocio Rios Torres
Antonio Santa Maria Prez Patn
Gregorio Blanco Torres
Teresa Vera Loza
Rosario Venegas Miranda
Fiscal de Distrito
Fiscal de Materia UDRI
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia
Fiscal de Materia - Plataforma
Gustavo Calisaya
Rime Choquehuanca Aguilar
Aldo Ortiz Troche
lvaro Guzmn
Defensor Pblico
Director SENADEP
Director Nacional SENADEP
Tte. Erick Peralta
Tte. Efran Gutierrez
Investigador PTJ
Investigador PTJ
12
POTOSI
TALLER REDUCIDO DE VALIDACION
Sucre, 15 y 16 de octubre de 2007
Cnl. Siscar Molina Cardozo
My. Guido Plata
My. Jos Heredia
Daniel Laruta Quispe
Director PTJ
Jefe de Divisin
Jefe de Divisin
Investigador
Jos R. Cosso
Julio Csar Paz Burgos
Abogado particular
Abogado particular
NOMBRE CARGO
Fidel Castro Martnez Fiscal de Materia Plataforma
Luis Antonio Yutronic Cabezas Fiscal de Materia Plataforma
Johnny Alex Urzagaste Abogado particular
Luis D. Lpez Rosales
NOMBRE CARGO / Distrito
Hctor Jos Tapia Cortez Abogado particular. La Paz
Lilliam Ferrufino Rodrguez Fiscal de Materia. Cochabamba
Margoth Prez Montao Juez Instructor en lo Penal. La Paz
Marcelo Barrios Arancibia Juez Instructor en lo Penal. Sucre
Consultor de Seguimiento de Causas del
PIA - Fiscala General de la Repblica
lvaro V. La Torre Zurita Fiscal de Materia. Santa Cruz
Julio Csar Paz Burgos Abogado particular. Santa Cruz
13
Agradecimientos
TALLER FINAL DE VALIDACION
Sucre, 25 y 26 de febrero de 2008
Nombre Cargo / Distrito
Jos Luis Baptista Morales Ministro Corte Suprema de Justicia
Tefilo Tarquino Mjica Ministro Corte Suprema de Justicia
Hctor Jos Tapia Cortez Abogado particular. La Paz
Margoth Prez Montao Juez Instructor en lo Penal. La Paz
Marcelo Barrios Arancibia Juez Instructor en lo Penal. Chuquisaca
Consultor de Seguimiento de Causas del
PIA - Fiscala General. Chuquisaca
Celina Herbas Herbas Juez de Instruccin. Cochabamba
Juan de la Cruz Vargas Vilte Vocal Sala Penal. Cochabamba
Lilliam Ferrufino Rodrguez Fiscal de Materia. Cochabamba
Gabriel Marco Chambi Juez de Instruccin. Oruro
Elena Loewenthal Claros Vocal Sala Penal. Chuquisaca
Ramiro Ibez Ferrufino Director General IJB Chuquisaca
Alejandro Siani Escobar Coordinador rea Penal - IJB Chuquisaca
Mario Mamani Morales Fiscal de Materia. Oruro
Roco Marianela Ros Torres Fiscal de Materia. La Paz
Sandra Mabel Andrade Molina Fiscal de Materia. Santa cruz
Patricia Bohrquez Barrientos Fiscal de Materia. Chuquisaca
Csar Cartagena Miranda Fiscal de Distrito. Cochabamba
M. Esther Cuellar Mller Fiscal de Materia. La Paz
Gastn Corrales Dorado
Coordinador Nacional de Aduanas.
Fiscala General. Chuquisaca
Jos Elas Estrada Asesor SENADEP. La Paz
Cinda Cmara Amaya Directora Regional SENADEP. La Paz
Jhonny Ortuste Quiroga Director Regional SENADEP. Cochabamba
Freddy H. Guzmn Delgadillo Director Regional SENADEP. Santa Cruz
Roco Castel Lpez Directora Regional SENADEP. Chuquisaca
Jaime Ovando Palenque Abogado particular. Chuquisaca
Audalia Zurita Zelada Abogado particular. La Paz
14
Nancy Carola Aguirre Abogada particular. Tarija
Omar Arandia Guzmn Abogado particular. Cochabamba
William Herrera Aez Abogado particular. Santa Cruz
Daniel Mogrovejo Martnez Abogado particular. La Paz
Alofia Ramos Viceministerio de Justicia y DDHH. La Paz
Mariela Durn Viceministerio de Justicia y DDHH. La Paz
INDICE
GENERAL
17
NDICE
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Agradecimientos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
ndice general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Principales abreviaturas usadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PRIMERA PARTE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
DIRECTRICES INTEGRALES PARA LA APLICACION DE
SALIDAS ALTERNATIVAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. PERSPECTIVA SISTEMICA DE LA ETAPA PREPARATORIA Y
DE LAS SALIDAS ALTERNATIVAS AL JUICIO ORDINARIO. . . .
II. LA POLITICA CRIMINAL, EL FENOMENO DELICTIVO Y SU
RELACIONAMIENTO CON LAS SALIDAS ALTERNATIVAS . . .
1. Conceptos elementales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.1. El proceso de criminalizacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.2. Poltica criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Poltica Criminal, Proceso Penal y Principio de Oportunidad .
III. PAUTAS PARA LA PLANIFICACION DE UNA ESTRATEGIA
NACIONAL DE PERSECUCION PENAL PUBLICA . . . . . . . . .
1. Planificacin estratgica de la persecucin penal pblica . .
2. Criterios de priorizacin en la persecucin penal pblica:
Pg.
3
7
15
43
47
49
49
52
52
52
54
55
58
60
Pg.
18
Delincuencia convencional y otras formas de criminalidad .
Incidencia territorial y demogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Criterios para el establecimiento de indicadores en la
persecucin penal pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
IV. REQUERIMIENTOS INSTITUCIONALES PARA UNA
PERSECUCION PENAL PUBLICA EFICIENTE . . . . . . . . . . . .
1. El control de la carga de trabajo: El flujo de causas y los
mtodos de organizacin del trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Racionalizacin de los recursos: Seleccin de casos y
facultades discrecionales del Ministerio Pblico . . . . . . . . .
3. Los Rechazos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.1. Casos sin antecedentes suficientes: Artculo 304 numerales
2 y 3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.1.1.El problema neurlgico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.1.2.Costos de legitimidad y comunicacin a la vctima . . . . . .
3.1.3.Oportunidad de su presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.1.4.El problema de la investigacin preliminar . . . . . . . . . . . .
3.1.5.Lmites a su mbito de aplicacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.1.6.Inteligencia policial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2. Casos que no constituyen delitos: Artculo 304 numeral 1
3.2.1.Fundamentos de su aplicacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2.2.Dificultades en su aplicacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2.3.Oportunidad de su presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2.4.Lmites a su mbito de aplicacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.4. Los Rechazos: Sntesis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
V. POLITICA DE PERSECUCION PENAL Y NUEVO DISEO
ORGANIZACIONAL DEL MINISTERIO PBLICO . . . . . . . . . . .
SEGUNDA PARTE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
SALIDAS ALTERNATIVAS AL JUICIO ORAL DESDE UNA
PERSPECTIVA DOCTRINAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. ASPECTOS GENERALES DE LAS SALIDAS ALTERNATIVAS .
1. El Principio de Oportunidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
II. PROBLEMAS GENERALES EN LA APLICACION DE SALIDAS
ALTERNATIVAS AL JUICIO ORAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
61
64
64
65
67
69
72
73
73
74
76
77
79
79
80
80
80
81
81
81
82
89
91
91
91
93
19
1. CRITERIOS DE OPORTUNIDAD REGLADA . . . . . . . . . . .
1.1. Casos por escasa relevancia social. Artculo 21 numeral 1
1.1.1.Escasa relevancia social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.1.2.Afectacin mnima del bien jurdico . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.1.3.Delitos pluriofensivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.1.4.Inters Pblico comprometido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.2. Casos por pena natural. Artculo 21 numeral 2 . . . . . . . . .
2. SUSPENSION CONDICIONAL DEL PROCESO . . . . . . . . .
2.1. Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.2. Naturaleza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.3. Finalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.4. Consideraciones sobre la procedencia de la Suspensin
Condicional del Proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.4.1.Previsibilidad de la suspensin condicional de la pena . . .
2.4.2.Conformidad del imputado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.4.3.Reparacin o afianzamiento razonable del dao . . . . . . .
2.4.4.Oportunidad de la solicitud y sujetos facultados para su
presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. CONCILIACION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.1. Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2. Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.3. Naturaleza y fundamentos poltico criminales . . . . . . . . . . .
3.4. Finalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.5. Breves consideraciones sobre la procedencia de la
Conciliacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.5.1.Procedencia de la reparacin integral del dao . . . . . . . .
3.5.2.Oportunidad de la reparacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. PROCEDIMIENTO ABREVIADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.1. Aspectos generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.2. Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.3. Naturaleza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.4. Fundamentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.4.1.El principio acusatorio, la ausencia de controversia y la
regulacin del procedimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.4.2.Excepcin al principio de verdad real . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.4.3.Criterios poltico criminales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
ndice General
93
94
94
95
96
96
96
97
97
98
98
99
99
100
101
101
102
103
103
104
104
105
105
107
108
108
108
110
110
110
111
113
20
4.5. Breves consideraciones sobre los requisitos de su
procedencia.
SALIDAS ALTERNATIVAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
TERCERA PARTE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PROBLEMAS PRACTICOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. GENERALIDADES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Que son las salidas alternativas en trminos simples y cules
son as consideradas en la prctica forense boliviana? . . . . .
2. Qu es lo que se pretende con el uso de las salidas
alternativas? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Cules son las ventajas en concreto para el sistema y las
partes cuando los procesos son resueltos a travs de salidas
alternativas? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Cul es el la importancia que tiene una salida alternativa,
frente a la resolucin tradicional del conflicto jurdico penal a
travs del juicio oral? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5. El Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal las menciona con
ese nombre? Existe alguna norma de nuestro derecho
interno que lo haga? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6. El Fiscal est obligado a requerir una salida alternativa? Qu
clase de facultad es para el Fiscal el requerir la aplicacin de
una salida alternativa? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7. El Fiscal deber esperar el vencimiento del plazo mximo de
duracin de la etapa preparatoria o la conminatoria del Juez
para requerir la aplicacin de una salida alternativa? esto es
lo recomendable? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8. Qu ocurre cuando la Salida Alternativa solicitada por el Fiscal
es rechazada por el Juez? El Fiscal deber continuar la
investigacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
9. Qu ocurre en los casos en los que el requerimiento
conclusivo de aplicacin de una salida alternativa, es
emergente de la conminatoria del Juez de Instruccin y la
Salida Alternativa es rechazada por el Juez, el Fiscal tendr
opcin a plantear otra Salida Alternativa? . . . . . . . . . . . . . . .
10. En aquellos casos en los cuales la intransigencia de las
partes imposibilita acuerdos reparatorios pese a la escasa
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relevancia del hecho delictivo que obliga al Fiscal a acusar
formalmente, en estos casos, habra la posibilidad de
conversin de acciones para que la vctima a su cuenta y
riesgo lleve adelante el proceso penal? . . . . . . . . . . . . . . . .
11. Qu se puede hacer si las partes quieren evitar la
imputacin formal para tramitar una salida alternativa ya que
temen los efectos de la imputacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
12. Para que el Fiscal opte por la aplicacin de una salida
alternativa al juicio oral, ser de utilidad realizar alguna
mnima actividad investigativa que convenza a las partes de
la conveniencia de una Salida Alternativa al juicio oral en el
caso concreto? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
13. Es necesario para optar por una salida alternativa al juicio
oral, lograr previamente la declaracin del imputado? Qu
ocurre si se abstiene de declarar? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
14. Habindose reparado el dao y ante la imposibilidad de
notificar a la(s) parte(s) para concluir la investigacin con una
salida alternativa, esa situacin constituir causal para que
el Fiscal no solicite la salida alegando que existira obstculo
legal? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
15. Podr el Juez observar la reparacin del dao, cuando
advierte que objetivamente fue reparado, por ejemplo
cuando el bien fue devuelto inmediatamente? . . . . . . . . . . .
16. Existe confusin en el instituto de la conciliacin como Salida
Alternativa al Juicio Oral y la conciliacin que posibilita la
reparacin del dao para el planteamiento posterior de otra
salida alternativa al juicio oral, trtese de criterio de oportunidad,
suspensin del proceso o la misma homologacin de la
conciliacin Son lo mismo? Existen diferencias? . . . . . . . .
17. Podr la salida alternativa quedar sin definicin ante la
imposibilidad de notificacin al imputado y/o vctima? . . . . .
18. Ante el rechazo de una salida alternativa podr el Juez
conminar al Fiscal para que presente acusacin o alguna
otra salida alternativa determinada por el Juez? . . . . . . . . .
19. Cul de las salidas alternativas puede ser pedida por la
parte directamente al Juez de Instruccin? . . . . . . . . . . . . .
20. La extincin por reparacin integral del dao constituye una
salida alternativa al juicio oral o se trata de otro instituto
procesal? Cul es el trmite que se imprime a dicha
solicitud a diferencia de la salida alternativa al juicio oral? . .
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21. La reparacin integral del dao es lo mismo que la
conciliacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
22. Para la realizacin de la audiencia conclusiva de
consideracin de Salidas Alternativas, es necesario que la
vctima tenga abogado defensor?. Si no lo tuviere
corresponde la suspensin de la audiencia? . . . . . . . . . . . .
23. Qu ocurre en aquellos casos en los que las partes han
arribado a un acuerdo reparatorio y ya no acuden ante el
Fiscal para cerrar el caso. Ser legal que el Fiscal rechace
o sobresea si ya existe imputacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
24. En materia de la Ley 1008 el Rgimen de la Coca y
Substancias Controladas puede aplicarse salidas
alternativas? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. RELATIVOS A LA NOTIFICACION DE LAS PARTES . . . . . . . .
25. Cules son los mecanismos o instrumentos que pueden ser
utilizados para posibilitar la notificacin efectiva a la vctima
con la solicitud de una salida alternativa? . . . . . . . . . . . . . .
26. Solicitada la aplicacin de una salida alternativa para el
verificativo de la audiencia, es imprescindible que la vctima
sea notificada de manera personal? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
27. Qu ocurre si la vctima cuenta con apoderado para el
trmite de una causa; para el verificativo de una audiencia
de consideracin de salidas alternativas a quin deber
efectuarse la notificacin a la vctima o bastar hacerlo al
apoderado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
28. Cuando la vctima tiene sealado el domicilio en el bufete de
su abogado, este ser el lugar donde se practique la
notificacin para la audiencia de consideracin de salidas
alternativas? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
29. Para el trmite de salidas alternativas, la vctima podr ser
notificada mediante cdula?. De ser as, la notificacin
podr ser practicada en el tablero de la respectiva Corte
Superior o Juzgado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
30. Qu ocurre si la vctima no puede ser ubicada para su
notificacin con el verificativo de la audiencia, habiendo
constancia que el bien objeto del delito, fue devuelto a su
propietario? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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31. Para efectos de acreditar la reparacin del dao causado
con el delito, podr hacerse un depsito judicial a nombre de
la vctima que no obstante haber sido notificada para el
verificativo de la audiencia no concurri a la misma pese a
existir un acuerdo previo suscrito con monto determinado? . .
32. Quines sern los responsables de practicar la notificacin
a las partes para el verificativo de las audiencias de
consideracin de salidas alternativas? El Ministerio Pblico
o el Poder Judicial? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
33. La notificacin a las partes con la resolucin de aplicacin
o rechazo de salidas alternativas, deber ser practicada
inmediatamente concluida la audiencia entregndose la
copia correspondiente?, o .Podr sentarse la diligencia de
notificacin para posteriormente entregar la copia? . . . . . .
34. Es necesario entregar copia de la resolucin sobre la
aplicacin o rechazo de salidas alternativas a las partes, o estas
se darn por notificadas con la lectura de la resolucin? . . . .
35. Quines sern los responsables de proveer las copias para
las notificaciones correspondientes a las partes en la
tramitacin de salidas alternativas? . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III.RELATIVOS AL CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS . . . . . . . . .
36. Para cerrar una investigacin con una salida alternativa al
juicio oral, ser indispensable imputar formalmente . . . . .
37. Habiendo el Fiscal de Materia, resuelto optar por una salida
alternativa al juicio oral, podr imputar formalmente y en el
mismo requerimiento conclusivo, solicitar una Salida
Alternativa? , ser necesario esperar un lapso de tiempo
entre la imputacin formal y la solicitud de salida alternativa? .
38. El lapso que debe existir entre la imputacin formal y la
acusacin que posibilita el ejercicio defensivo dispuesto por
la SC N 1036/02 y su Auto complementario 54/02, ser
aplicable para los actuados de imputacin formal y salida
alternativa al juicio oral? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
39. El Juez de Instruccin en ejercicio de la direccin de
audiencia, podr limitar las alegaciones de las partes
circunscribiendo al objeto de la audiencia, o las partes en el
ejercicio del derecho a la defensa, podrn alegar otros temas
vinculados al proceso de fondo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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40. En la audiencia de consideracin de una salida alternativa al
juicio oral, cul ser la informacin til y relevante que
posibilite de manera ms sencilla resolver la aplicacin de
dicha salida alternativa al juicio oral? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
41. Mediante qu documentos o actuados podr acreditarse la
reparacin del dao ocasionado por el hecho delictivo para
posibilitar la aplicacin de una salida alternativa al juicio oral? ..
42. Si en un caso flagrante en el que la vctima se encuentra en
trnsito (Por ejemplo viaja de la ciudad de La Paz a la ciudad
de Sucre y el hecho se suscita en la ciudad de Potos ) y
recupera el objeto que le fue sustrado dando su conformidad
en el acta de recepcin de su declaracin informativa, esta
manifestacin ser suficiente para considerar que la vctima
ha sido reparada en el dao? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
43. La resolucin emitida por el Juez de Instruccin, dando
aplicacin a una salida alternativa al juicio oral, debe estar
debidamente fundamentada, pero si el Juez de Instruccin
rechaza la aplicacin de la salida alternativa solicitada por el
Ministerio Pblico, esta resolucin de rechazo deber
tambin estar debidamente fundamentada? . . . . . . . . . . . .
44. La resolucin de aplicacin o rechazo de una salida
alternativa dispuesta por el Juez de Instruccin, deber ser
pronunciada inmediatamente de concluido el actuado, en la
misma audiencia? o, podr el Juez de Instruccin disponer
un cuarto intermedio para tal fin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
45. Tendr facultades el Juez de Instruccin, para rechazar una
Salida Alternativa, pese a que las partes acreditaron el
cumplimiento de los requisitos de procedencia de la salida
alternativa solicitada? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
46. Qu pasa en aquellos delitos de escasa relevancia social,
en los que la vctima es el Estado o la Sociedad, existiendo
la posibilidad de aplicar una salida alternativa, cmo deber
acreditarse la reparacin del dao causado con el delito? . .
IV. PROBLEMAS ACERCA DE LA REPARACION DEL DAO . . .
47. La existencia de un desistimiento de la accin sin
constancia expresa de resarcimiento del dao ocasionado
por el delito- ser suficiente para dar por cumplida la
exigencia de reparacin del dao ocasionado? . . . . . . . . . .
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48. Ser necesario que la reparacin del dao conste en un
documento debidamente reconocido en sus firmas y
rbricas? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
49. Para acreditar la reparacin del dao, mediante el
afianzamiento suficiente al que alude el procedimiento penal,
podr hacerla una tercera persona o necesariamente debe
ser el imputado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
50. Es necesario que haya un documento entre ambas partes o
podr ser un compromiso unilateral del imputado o de un
tercero para resarcir el dao, incluso sin la aceptacin de la
vctima? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
51. Si en un caso concreto de delitos contra la libertad sexual, la
vctima es menor (nio/nia) y se encuentra en trmite la
prdida de autoridad paterna y materna, a quin deber
notificarse como vctima para su asistencia a la audiencia
sobre consideracin de una salida alternativa (procedimiento
abreviado) o para acordar la reparacin del dao tratndose
por ejemplo de una suspensin condicional del proceso
(abuso deshonesto, corrupcin de menores) . . . . . . . . . . . .
V. LA OPORTUNIDAD DE SU TRAMITACION . . . . . . . . . . . . . . . .
52. Cules sern las ventajas de tramitar oportunamente la
aplicacin de salidas alternativas al juicio oral (a la
conclusin de la investigacin preliminar) y cules las
desventajas de hacerlo (al cerrar la etapa preparatoria) . . .
53. De esperar la conminatoria del Juez de Instruccin para
presentar requerimiento conclusivo de aplicacin de salidas
alternativas, Cules seran los inconvenientes que deber
prever el Fiscal? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
54. Existe algn plazo legal para que el Juez de Instruccin
seale audiencia de consideracin de la salida alternativa al
juicio oral solicitado por el Fiscal o las partes?. Cules
seran los riesgos que representa un sealamiento de
audiencia a destiempo en relacin a la presencia de las
partes en la audiencia? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
55. Las Polticas de Persecucin Penal de la Fiscala General
de la Repblica establecen algn plazo para la presentacin
de las solicitudes de Salidas Alternativas al Juicio Oral? . . .
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56. Estando el imputado detenido, ser aconsejable pedir la
salida alternativa a la conclusin del trmino de la etapa
preparatoria? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
57. Una vez que la parte ha pedido formalmente al Fiscal
resolver el conflicto jurdico penal a travs de una Salida
Alternativa al Juicio Oral, ste tiene algn plazo para emitir el
requerimiento conclusivo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI. DEL VERIFICATIVO DE LA AUDIENCIA . . . . . . . . . . . . . . . . .
58. Es necesario que estn presentes en la audiencia de
consideracin de una salida alternativa, el Fiscal, la vctima
y el imputado?, o qu excepciones se dan en la prctica
para el verificativo de la audiencia? . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
59. Ser factible que ante la imposibilidad de realizar la
audiencia conclusiva por falta de notificacin a la vctima o
imputado, el Fiscal tenga luego que rechazar, sobreseer o
incluso acusar al imputado en juicio oral . . . . . . . . . . . . . . .
60. En la prctica existir algn tipo de preferencia en el trmite
de una Salida Alternativa al Juicio Oral cuando exista
detenido con referencia al mismo trmite pero sin detenido?
Cul es el riesgo de postergar indefinidamente una
audiencia? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
61. Cules son las acciones que el Fiscal o las partes debieran
asumir ante el no sealamiento de una audiencia de
consideracin de Salidas Alternativas por el Juez? . . . . . . .
62. Es necesario que en la consideracin de la Salida
Alternativa al Juicio Oral est necesariamente presente la
vctima? Qu ocurre si no va pero existe el desistimiento o
consta en algn memorial o declaracin, la expresin
concreta que est satisfecha con la reparacin del dao
causado con el hecho delictivo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VII. CUESTIONES DE ESTRATEGIA DE LA FISCALIA . . . . . . . . .
63. Ser aconsejable en los distritos donde existe Plataforma de
atencin al Pblico (MP), que apenas producido el hecho y
terminada la declaracin, se instale la audiencia de conciliacin
sin tener mayores elementos de juicio, incluso sin darles
tiempo a las partes para conversar con sus abogados? . . . .
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64. Habr que considerar las caractersticas peculiares de cada
persona al analizar la procedencia de una Salida
Alternativa?. No es lo mismo un extranjero especializado en
hechos delictivos como el cuento del to que un estudiante
primerizo en visitar el sistema? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
65. Asignado el caso a un Fiscal, este podr llamar
directamente a las partes para lograr un acuerdo de
reparacin del dao, o es necesario realizar mnimamente
algunos actos de investigacin?. Podramos de alguna
manera discriminar los hechos delictivos flagrantes y de
aquellos en los que no existe flagrancia? . . . . . . . . . . . . . .
66. Ser necesario que cada una de las Fiscalas de Distrito
implementen base de datos con los nombres de quienes se
beneficiaron con la aplicacin de salidas alternativas?. Qu
ventajas representara contar con esos sistemas
informticos de informacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PROBLEMAS PRACTICOS EN LA APLICACION DE CRITERIOS
DE OPORTUNIDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA APLICACION DE UN
CRITERIO DE OPORTUNIDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
67. Cmo son definidos doctrinalmente los criterios de
oportunidad? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
68. Cul es el modelo que adopt nuestra legislacin al
respecto? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
69. Cmo hacer que la aplicacin de un criterio de oportunidad
sea la decisin menos cuestionable? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
70. Cmo posibilitar la aplicacin temprana del criterio de
oportunidad? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
71. Cmo agilizar la judicializacin del criterio de oportunidad? ..
72. Cmo posibilitar la celebracin de la audiencia en un plazo
oportuno? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
73. Cmo evitar la suspensin de la audiencia por ausencia de
las partes? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
74. Cmo evitar que la reparacin del dao constituya un
impedimento para la aplicacin del criterio de oportunidad? .
75. Cules son los parmetros o indicadores que deben ser
considerados para delimitar el concepto de escasa
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relevancia social del hecho, o delitos de bagatela para dar
correcta aplicacin al art. 21 inc. 1) del CPP? . . . . . . . . . . .
76. Puede haber escasa relevancia social en un hecho delictivo
cuya vctima resulta ser el Estado siendo entonces la
sociedad en su conjunto la perjudicada? . . . . . . . . . . . . . . .
77. Ingresar dentro del concepto de escasa relevancia social,
la sustraccin de una billetera mediando en el hecho la
utilizacin de un arma? Qu ocurre si se produjeron
adems lesiones leves? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
78. Para dar aplicacin a un criterio de oportunidad, es
imprescindible que se haya reparado previamente el dao
causado con el delito? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
79. Podr el Juez fundamentar en su resolucin que el hecho
delictivo al haber sido consumado por el agente constituye
un elemento para negar la aplicacin de un criterio de
oportunidad? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
80. Es necesaria la presencia del imputado en la audiencia de
consideracin de cualquier criterio de oportunidad reglada,
previsto por el artculo 21 del CPP? . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
81. Es necesaria la presencia del Fiscal en la Audiencia de
consideracin de criterios de oportunidad reglados? . . . . . .
necesaria la presencia de la vctima del hecho en la
audiencia pese a existir constancia respecto a la reparacin
del dao ocasionado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
83. Cules son los alcances de la reparacin del dao y en qu
consiste el trmino de afianzamiento suficiente? . . . . . . . . .
84. Qu pasa si la reparacin del dao a la vctima no se
encuentra acreditada suficientemente y no obstante de que la
vctima ha sido legalmente citada a la audiencia no asiste?
Puede esta ausencia ser considerada como conformidad de
la vctima y darse aplicacin al criterio de oportunidad? . . . .
85. Podr considerarse la aplicacin de un criterio de
oportunidad basado en la escasa relevancia del hecho,
tratndose de imputados que por diversas circunstancias
han hecho de la delincuencia un hbito de vida? . . . . . . . .
86. Ser aconsejable que el Fiscal requiera la aplicacin de un
criterio de oportunidad por dos o ms veces a favor del
mismo imputado tratndose de diferentes hechos delictivos y
cometidos en diferentes oportunidades? . . . . . . . . . . . . . . .
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87. En qu consiste el concepto de pena natural y cules los
alcances de acuerdo a nuestra normativa? . . . . . . . . . . . . .
88. Podr aplicarse algn criterio de oportunidad cuando
estamos frente a hechos delictivos cuyo resultado es la
muerte de una persona? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
89. Es necesario resolver la aplicacin de un criterio de
oportunidad en audiencia pblica sealada para el efecto o
existen casos de aplicacin de criterio de oportunidad que
pueden ser resueltos por escrito? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
90. Qu ocurre si para el verificativo de la audiencia de
consideracin de aplicacin de un criterio de oportunidad no
estn presentes ninguna de las partes, podr realizarse la
audiencia? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
91. Podr el Juez rechazar la aplicacin de criterios de
oportunidad bajo el fundamento de que est velando por los
intereses de la vctima? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
92. El desistimiento de la accin penal y civil, constituye un
requisito para la procedencia de un criterio de oportunidad? .
93. En qu casos referidos a los criterios de oportunidad
reglados, ser imprescindible acompaar los antecedentes
judiciales del imputado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
94. Corresponde al Juez asumir una posicin con referencia al
resarcimiento del dao a favor de la vctima? . . . . . . . . . . .
95. Le corresponder al Fiscal promover un acuerdo de
reparacin del dao al imputado y vctima para prescindir la
persecucin penal y solicitar la aplicacin de un criterio de
oportunidad? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
96. Para considerar la procedencia o no de un criterio de
oportunidad, el anlisis deber concentrarse en el tipo penal o
en la naturaleza del hecho? Ejemplo: es hurto pero no es lo
mismo el hurto de una garrafa que de dos mil bolivianos . . .
97. El inc. 1) del art. 21 del CPP, podr ser utilizado de manera
discrecional para cualquier tipo de delitos? . . . . . . . . . . . . .
98. Qu alternativas tiene el Juez cuando el Fiscal solicita un
criterio de oportunidad y la vctima se opone en la
audiencia? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
99. Qu requisitos debe observar el imputado cuando pide
directamente al Juez la aplicacin de un criterio de oportunidad?,
Cmo debe acreditar el caso anlogo como excepcin para
acudir directamente a la autoridad jurisdiccional? . . . . . . . . . .
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100. La sustraccin violenta de un celular cuantificado en cien
bolivianos, realizado por jvenes estudiantes (dos o ms)
puede considerarse un hecho de escasa relevancia social
por afectacin mnima del bien jurdico protegido? . . . . . .
101. El Juez de Instruccin para pronunciarse sobre la
procedencia o no de un criterio de oportunidad deber
exigir la presentacin del certificado de antecedentes del
imputado y resarcimiento del dao? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
102. En los casos en que existe constancia de reparacin del
dao, el Fiscal podr escoger en plantear el criterio de
oportunidad basado en el inc. 4) en vez del inciso 1) para
evitar entrar a discutir la irrelevancia del hecho? . . . . . . . .
103. Pueden considerarse de escasa relevancia social o como
afectacin mnima del bien jurdico protegido, las lesiones
previstas en el Art. 271 segunda parte del Cdigo Penal? ..
104. Es necesario producir elementos de conviccin para
acreditar el cumplimiento de los presupuestos de
procedencia de la aplicacin de un criterio de
oportunidad? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
105. Se puede dar aplicacin al principio de favorabilidad,
tratndose de un caso de consideracin de un criterio de
oportunidad cuando el imputado no asiste a la audiencia
pero s su abogado defensor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
106. Si en un caso concreto se tramita la aplicacin de un criterio
de oportunidad, existiendo para tal efecto el requerimiento
conclusivo debidamente fundamentado, por el cual el Fiscal
considera innecesaria su asistencia a la audiencia
conclusiva, la audiencia, podr llevarse adelante o deber
suspenderse? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PROBLEMAS PRACTICOS EN LA APLICACION DE LA
SUSPENSION CONDICIONAL DEL PROCESO A PRUEBA . . . .
PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA APLICACION DE LA
SUSPENSION CONDICIONAL DEL PROCESO . . . . . . . . . . . . . .
107. En qu consiste este instituto? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
108. En qu casos es recomendable la aplicacin de la
suspensin condicional del proceso? . . . . . . . . . . . . . . . . .
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109. Cmo incrementar la utilizacin de la suspensin
condicional del proceso? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
110. Cmo agilizar la judicializacin de la suspensin
oportuno? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
112. La presencia del imputado es necesaria en la audiencia? .
113. Qu obligaciones debe cumplir el imputado en el periodo
de prueba? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
114. En caso de incumplimiento de alguna de las obligaciones
impuestas Qu aspectos debe valorar el juez para revocar
la suspensin del proceso? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
115. Cmo mejorar el control y seguimiento de las reglas de
conducta impuestas al imputado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
116. Cules son los presupuestos de procedencia de la salida
alternativa de suspensin condicional del proceso? . . . . .
117. Para la procedencia de la Salida Alternativa de Suspensin
del Proceso a Prueba, Deber considerarse la pena
mxima o la mnima? Habr algunos otros aspectos a
considerar? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
118. Podr la vctima oponerse a la concesin de la
Suspensin Condicional del proceso? En qu casos? . .
119. Podr la vctima oponerse a la concesin de esta salida
por falta de resarcimiento o afianzamiento del dao? Qu
aspectos debiera incluir el dao a ser reparado? . . . . . . .
120. Podr el Fiscal modificar la calificacin inicial de los
hechos realizada en el informe de inicio de investigacin
para hacer posteriormente procedente la suspensin
condicional del proceso, dada la exigencia de la
previsibilidad de la pena? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
121. Es necesario presentar el certificado del REJAP para la
procedencia de esta salida alternativa? A quin
corresponder hacerlo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
122. Es el juez de ejecucin penal encargado de controlar las
condiciones y reglas impuestas al imputado? de ser as,
tendr algn plazo para informar al Juez de instruccin del
incumplimiento de las condiciones establecidas? Qu
acciones debe tomar el Juez? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
123. Qu ocurre para analizar la previsibilidad de la pena si la
calificacin provisional del Fiscal hecha mediante la
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imputacin incluye concurso de delitos (real o ideal),
proceder bajo estas circunstancias la suspensin
124. Qu sucede ante la inexistencia de la reparacin del dao
procede la suspensin condicional del proceso? . . . . . . . .
125. Qu debe hacer el Juez / Fiscal ante la falta de acuerdo en
la reparacin del dao? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
126. Hasta donde alcanza la competencia del Juez en la
audiencia? Deber limitarse a verificar el cumplimiento de
los requisitos del art. 24 y 366 del CPP, como autoridad
imparcial, o tambin podr cuestionar el mrito en la
decisin asumida por el Fiscal? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
127. Le corresponde al Fiscal sealar por lo menos
referencialmente qu condiciones y reglas se pueden
aplicar al imputado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
128. Los requisitos de procedencia establecidos en el art. 23
concordante con el Art. 366 del CPP son concurrentes? . .
129. Podr el Juez rechazar la suspensin condicional del
proceso al estar simultneamente presentada junto a la
imputacin formal? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
130. Quin es el Juez competente para extinguir la accin
penal una vez que el imputado cumpli con las condiciones
en el trmino de prueba establecido? El Juez Instructor o
el Juez de Ejecucin Penal? Implica la cancelacin de los
antecedentes del imputado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
131. Podr el Fiscal de oficio pedir la Suspensin Condicional
del Proceso sin previa consulta al imputado? Es necesario
hacer una audiencia previa ante el Fiscal para lograr el
acuerdo para la tramitacin de la suspensin condicional
del proceso? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
132. En delitos cuya vctima es la sociedad como por ejemplo los
ilcitos previstos en el Art. 46 y segunda parte del Art. 47 de
la Ley 1008, delitos en los que es posible aplicar una salida
alternativa con quien deber acordarse la reparacin del
dao para cumplir el requisito?. Es posible para cumplir
las exigencias de reparacin del dao firmar un compromiso
en tal sentido? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
133. Cuando la vctima es menor (mayor de 14 aos y menor de
18 aos ) y tiene padres y estamos frente a delitos contra la
libertad sexual (abuso deshonesto, corrupcin de menores),
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con quien deber firmarse el acuerdo sobre reparacin del
dao?, tomando en cuenta que participa activamente del
proceso la representacin legal de menores . . . . . . . . . . .
134. Si en el caso precedente la vctima menor, no tiene padres
y slo asumen representacin la defensora de la niez y
adolescencia y estamos frente a un hecho delictivo que por
la pena (abuso deshonesto) es procedente la suspensin
condicional del proceso, ser recomendable utilizar esta
salida alternativa?. En el caso de haber decidido el Fiscal
esta salida alternativa, con quin deber acordarse la
reparacin del dao? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
135. Qu pasa si las reglas impuestas son contradictorias, por
ejemplo le imponen a un albail que permanezca en una
obra por un ao y su obra demorar apenas unos meses?
Qu puede hacer el defensor en este caso? . . . . . . . . . .
136. Cules son los criterios rectores para establecer las
condiciones y reglas de conducta que debern observar los
beneficiarios de esta salida alternativa? . . . . . . . . . . . . . . .
137. Cmo debe procederse cuando el dao ha sido cubierto
por el SOAT tratndose de accidentes de trnsito? Ese
pago ser suficiente? An en ese caso es necesario pedir
la conformidad de la vctima? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
138. Existe una poltica criminal del Ministerio Pblico, orientada
a tratar los accidentes de trnsito cuando el sujeto activo del
delito est ebrio?. Procede o no la suspensin condicional
del proceso bajo estas circunstancias? . . . . . . . . . . . . . . .
139. Si el imputado y vctima han acordado la reparacin del
dao suscribiendo para tal efecto un compromiso de
reparacin a plazos, el incumplimiento del trato constituir
motivo suficiente para revocar la suspensin condicional del
proceso a prueba? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
140. Procede la suspensin condicional del proceso en
aquellos delitos en los que no se puede determinar o
cuantificar el dao? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CONCILIACION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PROCEDIMIENTO PARA LA CONCILIACION . . . . . . . . . . . . . . . .
141. Qu elementos comprende la reparacin del dao? . . . .
142. Cules son los lmites de la reparacin del dao? . . . . .
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143. En qu casos es recomendable la aplicacin de la
conciliacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
144. Quines deben promover la conciliacin? . . . . . . . . . . . .
145. Cmo incrementar la aplicacin de la conciliacin? . . . .
146. Qu factores determinan el xito o fracaso de una
conciliacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
147. Cules son los alcances de la homologacin judicial? . . .
148. Qu acciones podran adoptarse ante la conciliacin
lograda por las partes, sin intervencin del Fiscal o Juez
para homologar el acuerdo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
149. En qu casos la vctima podr oponerse vlidamente? . .
150. Es necesario imputar previamente para luego pedir la
extincin de la accin penal por conciliacin? Podr
omitirse ese paso? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
151. Ser necesario presentar adems del documento de
transaccin, un memorial de desistimiento? . . . . . . . . . . .
152. Es necesario el desistimiento para admitir la conciliacin o
la extincin por reparacin integral del dao? . . . . . . . . . .
153. Si en audiencia realizada ante el Fiscal se logra el acuerdo,
debe hacerse en esa misma instancia el documento o acta
de conciliacin? O puede enviar a las partes a que lo
hagan fuera? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
154. Bastar para acreditar la conciliacin (acuerdo reparatorio)
el acta o se requiere de algn otro documento? . . . . . . . .
155. Cules son los efectos de la resolucin judicial
(homologacin) de conciliacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
156. Devuelto o recuperado el bien, si el Fiscal no pide
oportunamente una salida alternativa, podr la defensa
plantear excepcin de la extincin de la accin penal por
reparacin integral del dao? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
157. Podr usarse el documento de conciliacin o acuerdo,
como un paso previo para pedir luego la Suspensin
condicional del proceso o el Procedimiento Abreviado? . . .
158. Podr el Fiscal convocar a una audiencia para promover
acuerdos reparatorios y luego con ese resultado, acudir
ante el Juez pidiendo la homologacin o alguna otra salida
alternativa? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
159. El Juez podr convocar / realizar la audiencia de
homologacin sin la presencia de los abogados de las
partes? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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160. El Fiscal podr convocar / realizar a la audiencia de
conciliacin sin la presencia de los abogados de las
partes? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
161. Si existe un documento de conciliacin debidamente
reconocido por las partes es necesaria la realizacin de
una audiencia de homologacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
162. Cmo debe entenderse la previsin del art. 11 del CPP en
el caso de las audiencias de homologacin de acuerdos
conciliatorios? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
163. Cul es la validez del documento o acuerdo conciliatorio
celebrado ante el Fiscal? Tiene valor de cosa juzgada? . .
164. Para homologar la conciliacin ser necesario que el
documento de conciliacin acredite una prestacin ya
realizada? Podr rechazarse si consigna un compromiso
de pago futuro? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
165. Hasta dnde alcanzan las facultades del Juez en la
audiencia de homologacin de la conciliacin? Podr
controlar el contenido del documento? Sus
condiciones de validez? Deber asegurarse que las
partes estn informadas de su contenido, alcances y
consecuencias? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
166. Podrn la (s) parte(s) pedir directamente una audiencia de
conciliacin ante el Juez? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
167. Podr alguna de las partes pedir directamente al Fiscal
cite a una audiencia conciliatoria? . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
168. Ser que el Juez ya no puede promover la conciliacin, si
antes lo hizo sin xito ya el Fiscal, tratndose del mismo
caso? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
169. En qu consiste el inters pblico gravemente
comprometido? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
170. Es viable que el abogado incluya entre las condiciones
para conciliar, sus honorarios profesionales? . . . . . . . . . .
171. El acta de conciliacin lograda ante el Fiscal o ante el Juez
deber ser suscrita inmediatamente o en forma posterior?
Podr dejarse suscrito un documento en blanco? . . . . . .
172. Los representantes de entidades estatales pueden
conciliar? Se pueden homologar tratndose de delitos de
contenido patrimonial del Estado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
173. Cmo se determinan cuales son los delitos de contenido
patrimonial? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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174. Es necesaria la presencia de la vctima en la audiencia de
homologacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
175. Es necesario la existencia de un acuerdo escrito para la
homologacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
176. Procede la conciliacin por delitos dolosos cuando as lo
acordaron la vctima y el imputado? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
177. Podrn la(s) parte(s) acudir ante otra autoridad diferente
del Juez o Fiscal para lograr un acuerdo conciliatorio? . . .
178. Tendr el Fiscal atribuciones para lograr conciliaciones? .
179. Cuando el Juez convoca a audiencia de homologacin a
pedido del Fiscal, podr en el curso de la audiencia cambiar
su rol y dedicarse a intentar lograr la conciliacin? . . . . . . .
180. La convocatoria a la audiencia de homologacin de
conciliacin implica que necesariamente existe ya un
documento de acuerdo a ser homologado? Este debe ser
presentado por adelantado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
181. Si el compromiso es de cumplimiento inmediato le
corresponde al Juez en la audiencia verificar que las
prestaciones se hayan cumplido efectivamente? . . . . . . . .
182. Por qu el competente para hacer la audiencia de
conciliacin debe ser el Juez? No debiera ser el Fiscal?
No pierde el Juez su neutralidad al tratar de conciliar? . .
183. Corresponde intentar conciliar inmediatamente despus de
la declaracin del imputado? Cules son los pros y contras
de esa prctica? Deber drsele un tiempo al defensor
para que hable con su defendido? . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
184. Las partes no quieren ir a la audiencia de homologacin ya
que creen que habiendo conciliado ya no es necesario, peor
si deben imputarle, dicen quiero que se haga de a buenas,
sin ir al Juez, quieren evitar la imputacin y la audiencia
ante el Juez. Podrn ser obviados esos actuados? . . . .
185. Cules son las facultades que tiene el Juez respecto del
documento de conciliacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
186. Podr retirarse la denuncia con el acuerdo mediante
desistimiento? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
187. Es suficiente disponer del acta firmada por las partes ante
el Fiscal o es necesario hacer un documento privado
reconocido? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
188. Es necesario que el documento privado tenga
reconocimiento de firmas? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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189. Procede la conciliacin tratndose del delito de robo
agravado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
190. Cmo se puede proceder cuando el imputado no fue a al
audiencia de homologacin y si su abogado Defensor
Pblico? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
191. Es necesario que la vctima vaya a la audiencia a ratificar
el documento de acuerdo ya firmado? . . . . . . . . . . . . . . . .
192. Puede el Juez ante la inasistencia de la vctima, suspender
la audiencia y conminar al Fiscal para que presente un
procedimiento abreviado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
193. La resolucin que extingue la accin penal emergente de
la conciliacin puede ser apelada? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
194. Cul sera la solucin tratndose de la extincin de la
accin penal va excepcin (art. 308 CPP) por reparacin
integral del dao causado en lo que hace a la posibilidad de
impugnar la resolucin del Juez? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
195. Es posible establecer recesos en la tramitacin de la
conciliacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PROCEDIMIENTO ABREVIADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR PROCESO ABREVIADO . .
196. Son lo mismo la confesin del imputado que la conformidad
(admisin del hecho y su participacin) del mismo? . . . . . .
197. Le competer al juez instructor advertirle al imputado que
tiene derecho de abstenerse a declarar? . . . . . . . . . . . . . .
198. Es imprescindible presentar el certificado del REJAP para
la procedencia del procedimiento? Quin debiera
obtenerlo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
199. Cules son las obligaciones mnimas que el abogado
defensor debe realizar antes de la audiencia de
procedimiento abreviado para con su defendido? . . . . . . .
200. Podr la vctima pedir en la audiencia una sancin mayor
o diferente a la acordada con el Fiscal? Cules sern las
consecuencias de ese pedido? Podra generar el rechazo
de la salida? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
201. Cules son los alcances de la oposicin fundada de la
vctima? Podr consistir en la falta de reparacin del
dao? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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202. Ante una oposicin de la vctima reclamando la reparacin
del dao Se deber advertir a las partes que tienen abierta
la posibilidad de acudir a la va civil u otro procedimiento
resarcitorio? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
203. Existe alguna otra causal para la oposicin de la vctima
diferente a que el procedimiento ordinario permitir un
mejor conocimiento del caso? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
204. Cmo debe entenderse que el procedimiento ordinario
permitir un mejor conocimiento de los hechos? . . . . . . . .
205. Que la vctima se oponga de manera firme al procedimiento
sin alegar ninguna causal ser suficiente para negar el
procedimiento? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
206. Cules son los aspectos de los cuales el Juez tendr que
estar convencido en la audiencia para conceder el
Procedimiento Abreviado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
207. Cules son los lmites que deben observar las partes para
la negociacin? Procede negociar la pena o adems
puede negociarse sobre la naturaleza del hecho? . . . . . .
208. Es aplicable el Procedimiento Abreviado tratndose de
delitos cuya pena es fija o determinada? . . . . . . . . . . . . . .
209. Cules son los aspectos que el Fiscal debe observar en
relacin a los elementos probatorios acompaados al
requerimiento de procedimiento abreviado? . . . . . . . . . . .
210. Ser pertinente hacer depender el pedido de
Procedimiento Abreviado slo en la admisin de los hechos
que del imputado? Es necesaria una mayor actividad
probatoria? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
211. Bastarn los elementos probatorios que justificaron en su
momento la imputacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
212. Podr presentarse como elementos probatorios el
cuadernillo de investigacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
213. Ser necesario que el Fiscal acompae como elementos
probatorios fotocopias legalizadas o simples? . . . . . . . . . .
214. Es necesario que el Fiscal fundamente su pedido de
Procedimiento Abreviado? Bastar hacer la relacin de los
hechos? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
215. Deber tambin fundamentar respecto de la pena que
requiere? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
216. El Juez est tambin obligado a fundamentar su sentencia
de procedimiento abreviado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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217. Debe existir clara correspondencia entre los hechos y el
delito del que el imputado admiti su participacin? . . . . .
218. Cuando se rechaza el procedimiento abreviado,
corresponde dictar sentencia o un auto interlocutorio? . . .
219. El Fiscal podr variar la calificacin inicial hecha en la
imputacin en el requerimiento de procedimiento
abreviado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
220. El abogado defensor deber tener algn respaldo de la
conformidad del imputado con la admisin de culpabilidad y
la pena negociada? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
221. La vctima quedar desprotegida en su pretensin
resarcitoria cuando se acepta el procedimiento abreviado? ..
222. Podr el Juez dar una pena mayor a la requerida por el
Fiscal? Qu ocurre si advierte que la pena acordada no es
la correcta? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
223. Podr el juez dar una pena menor a la requerida por el
Fiscal? Qu ocurre si advierte que la pena acordada no es
la correcta? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
224. Rechazado el procedimiento abreviado, el Fiscal podr
requerir alguna otra salida alternativa? . . . . . . . . . . . . . . .
225. Rechazado por el Juez el procedimiento abreviado El
Fiscal podr sobreseer o queda obligado a acusar
necesariamente? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
226. Puede considerarse como un propsito del procedimiento
abreviado pretender identificar a los autores principales o
slo sirve para evitar un proceso ordinario? . . . . . . . . . . .
227. Qu ocurre si al condenado le fue concedido el perdn
judicial es necesario esperar la ejecutoria de la sentencia
para liberarlo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
228. Dictada la sentencia del procedimiento abreviado y
concedida en la misma la suspensin condicional de la
pena, es necesario esperar la ejecutoria de la
sentencia? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
229. Dictada la sentencia concediendo el procedimiento
abreviado es necesario esperar su ejecutoria para
disponer la libertad del imputado si est detenido y
corresponde liberarlo? Podra el Juez preguntar
expresamente a la parte si renuncia a ese su derecho con
el antecedente del acuerdo previo? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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230. La oposicin que suscite la vctima deber ser tambin
fundamentada o es suficiente que indique que se opone sin
explicar la causa? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
231. Cmo debiera procederse cuando una parte de los
familiares de la vctima aceptan el procedimiento y otros
no? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
232. El Juez para resolver el procedimiento abreviado deber
escuchar a todas las partes o bastar escuchar la oposicin
de la vctima? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
233. El rechazo del procedimiento abreviado deber ser
fundamentado por el Juez o bastar indicar que la vctima
se opuso o que el procedimiento ordinario permitir el mejor
conocimiento de los hechos o hacer una relacin de los
hechos? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
234. Qu debe hacer el Juez si el imputado pese a tener un
acuerdo escrito para el procedimiento, en la audiencia
indica que se arrepinti, no entendi los alcances o fue
presionado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
235. Podr el procedimiento ser rechazado cuando a su juicio
no corresponde la pena requerida por el Fiscal y acordada
por las partes? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
236. Ser requisito de admisibilidad del Procedimiento
abreviado la presentacin ante el Juez -con el
requerimiento conclusivo- del acuerdo escrito entre
imputado, su abogado defensor y el Fiscal? . . . . . . . . . . .
237. Es necesario para la realizacin de la audiencia que la
vctima asista con abogado? Si no lo tuviera se debera
suspender la audiencia? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
238. Puede negociarse el tipo y la pena tratndose del
Procedimiento Abreviado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
239. A quin le corresponde informar a la vctima de los
alcances del procedimiento? En qu oportunidad? . . . . .
240. Este procedimiento puede ser aplicado a los partcipes
independientemente del autor? Podr oponerse la vctima
a esa situacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
241. Procede la apelacin contra el rechazo de procedimiento
abreviado? Existe algn ulterior recurso? . . . . . . . . . . . .
242. Cules son los medios de impugnacin tratndose del
procedimiento abreviado? Se puede apelar la Sentencia? . .
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243. Debe tambin fundamentarse respecto de agravantes y
atenuantes? A quin le corresponde hacerlo? . . . . . . . . .
244. Podr la defensa en la audiencia pedir una pena menor
que la acordada previamente con el Fiscal? Implica
romper el acuerdo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
245. Qu debe hacer el Juez cuando advierte una diferencia en
la calificacin jurdica del hecho imputado, con la
calificacin realizada en el requerimiento conclusivo? . . . .
246. Podr el Juez ante la oposicin de la vctima suspender la
audiencia sin resolver? Por ejemplo para conciliar. . . . . . .
247. Qu le corresponde hacer al Juez si es la vctima en
audiencia la que pide la rebaja de la pena requerida por el
Fiscal? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
248. Ser aconsejable que previamente a pedir la aplicacin
del procedimiento el Fiscal convoque a una reunin para
conversar con las partes y sus abogados para allanar el
procedimiento? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
249. Qu debera hacer el Juez si en la audiencia el imputado
manifiesta su acuerdo y su defensor no? . . . . . . . . . . . . . .
250. Qu debiera hacer el Juez si en la audiencia el defensor
manifiesta su acuerdo y su imputado no? . . . . . . . . . . . . .
251. El acuerdo respecto de la admisin del hecho y la
participacin del imputado que deben presentar el imputado
y su defensor deber hacerse en documento aparte o
podr cursar en un memorial? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
252. Podr constituir causal de rechazo que no exista
correspondencia de los hechos con el tipo o que exista un
cambio radical en el mismo o que la pena pedida no
corresponda con los hechos? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
253. Puede usarse como testigo de cargo en un proceso
ordinario por el mismo hecho a una persona condenada
mediante procedimiento abreviado? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
254. Puede rechazarse el procedimiento abreviado alegando
que el delito es grave? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
255. Cuando el Fiscal imput por un delito y luego pide
procedimiento abreviado por otro, es correcto que el Juez
rechace sealando que no existe congruencia con la
imputacin? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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256. Ser necesario que el imputado preste declaracin ante el
Fiscal en la que admita los hechos para la procedencia del
procedimiento? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
257. Es coherente que el Fiscal habiendo requerido
procedimiento abreviado y ante su rechazo, disponga el
sobreseimiento? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
BIBLIOGRAFIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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297
301
PRINCIPALES
ABREVIATURAS
45
PRINCIPALES ABREVIATURAS UTILIZADAS
Arts. Artculos
AS Auto Supremo
AASS Autos Supremos
CP Cdigo Penal
CPE Constitucin Poltica del Estado
CPC Cdigo de Procedimiento Civil
CPP Cdigo de Procedimiento Penal
Inc. Inciso
LAC Ley de Arbitraje y Conciliacin
LEPS Ley de Ejecucin Penal y Supervisin
LOMP Ley Orgnica del Ministerio Pblico
MARCs Mecanismos alternativos de resolucin de conflictos
N Nmero
R- Recurso
SC Sentencia Constitucional
SSCC Sentencias Constitucionales
SENADEP Servicio Nacional de la Defensa Pblica
SOAT Seguro obligatorio de automotores.
PRIMERA
PARTE
DIRECTRICES INTEGRALES PARA LA APLICACION DE
SALIDAS ALTERNATIVAS
I. PERSPECTIVASISTEMICADE LAETAPAPREPARATORIAY DE LAS
SALIDAS ALTERNATIVAS AL JUICIO ORDINARIO.
Para el estudio de la naturaleza, principios y fines de las diferentes salidas
alternativas que contempla nuestro ordenamiento procesal penal debemos
partir de un anlisis que integre aspectos tericos conceptuales as como
consideraciones poltico criminales de estos novedosos institutos
procesales previstos en nuestro ordenamiento procesal penal.
Sin embargo, esto no es suficiente. Es preciso dimensionar ese anlisis en
el marco del nuevo sistema procesal penal y concretamente, en el contexto
de la etapa preparatoria, sin perder de vista su fundamento histrico-
poltico. Con esta aproximacin, el diseo de propuestas de solucin a los
problemas que se presentan en el trabajo cotidiano de los diferentes
actores, ser ms acorde a la realidad.
La dogmtica penal contempornea sostiene que el proceso penal de
raigambre adversarial est estructurado en cinco fases principales: La
investigacin o preparacin; la etapa intermedia; el juicio o plenario; la
impugnacin y la ejecucin de la sentencia, asignndole finalidades
especficas a cada una de ellas. No obstante, la estructuracin del proceso
penal (en sus dos modelos paradigmticos: acusatorio e inquisitivo) ha
sufrido una serie de transformaciones a lo largo de la historia, con matices
diferentes entre una cultura y otra, entre un territorio y otro.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal vigente (en adelante CPP), recoge
en gran medida la estructura anteriormente descrita. Establece que el
49
procedimiento comn se divide en cuatro fases especficas: la etapa
preparatoria; el juicio oral; la impugnacin y la ejecucin penal. Cada una
de stas tiene funciones claramente diferenciadas. A continuacin nos
ocuparemos de forma esquemtica de la investigacin o etapa
preparatoria.
El proceso de corte acusatorio contempla una etapa de investigacin o
preparacin del juicio, aunque, debemos sealar que el sistema adversarial
ms emblemtico, como el germano no posea dicha fase. De igual forma,
el rgimen inquisitivo en estricto sentido careca de una etapa preliminar al
juicio. En el primer caso, no exista una etapa investigativa porque la
finalidad del proceso no era la averiguacin histrica de la verdad, sino la
reparacin del dao causado a travs del combate o enfrentamiento
privado que el ofendido planteaba a su adversario. Aqu no se buscaba
establecer quin deca la verdad, sino quin era el vencedor del proceso y
por ende titular del derecho.
En el segundo caso, se dice que el proceso inquisitivo careca de una etapa
preliminar al juicio porque ste no exista en los hechos. El proceso
inquisitivo al poseer un trasfondo profundamente religioso, tena como
objetivo el descubrimiento del pecado (posteriormente la infraccin o delito)
convirtindolo en una batalla por la conciencia del individuo, donde la
confesin representaba el precio de su victoria. Por tanto, la indagacin del
delito abarcaba, en los hechos, la totalidad del proceso que estaba
acompaada por testimonios secretos y en su caso por careos de la misma
ndole. Obtenida la confesin del imputado, la condena operaba casi de
forma automtica, el juicio era un mero formalismo porque se limitaba a
reproducir lo acumulado en el expediente durante la instruccin. El carcter
expedito de este procesamiento fue la razn por la que se dio a conocer
como sumario, cuya tramitacin estaba a cargo del mismo juez que dictaba
sentencia. El Juez Instructor dictaba el auto final de la instruccin que poda
ser de sobreseimiento o de procesamiento, en la fase posterior o plenaria,
el juez de partido dictaba la sentencia
La etapa preparatoria que se conoce actualmente, encuentra sus races en
el denominado sistema mixto, el mismo que tuvo su germen en la Francia
revolucionaria de finales del siglo XVIII, consolidndose posteriormente en
el Cdigo de Instruccin Criminal de 1808. Esta yuxtaposicin de los
sistemas acusatorio e inquisitivo responde a la idea bsica de disciplinar el
proceso en dos etapas distintas, la primera de las cuales sirve para dar
50
sustento a la segunda. Los elementos de prueba que se recogen durante
la investigacin sirven para dar fundamento a la acusacin. Por su parte, la
sentencia se apoya en los actos del debate que se presentan en el juicio
que es la etapa central del juicio.
Como se dijo, en el sistema mixto la instruccin tiene por funcin
proporcionar todos los elementos que permitan fundar la acusacin y llevar
adelante el juicio. Sin embargo, las particularidades de esta fase son
distintas a la actual. En primer lugar, el juez es el director de la investigacin
y al mismo tiempo ejerce jurisdiccin. En segundo lugar, el procedimiento
es escrito, limitadamente contradictorio y pblico, ritualista y burocrtico.
En tercer lugar, los actos cumplidos en dicha fase no tienen ninguna
autoridad probatoria en el juicio.
Hecha esta breve sinopsis histrica-poltica de la fase preliminar o etapa
preparatoria, describiremos puntualmente su actual finalidad, tanto terica
como normativa. El Art. 277 del CPP seala que La etapa preparatoria
tendr por finalidad la preparacin del juicio oral y pblico, mediante la
recoleccin de todos los elementos que permitan fundar la acusacin del
fiscal o del querellante y la defensa del imputado.
Podemos afirmar que la naturaleza de la etapa preparatoria en el CPP es
de carcter organizativo, ya que permite sentar las bases para la
realizacin de la siguiente etapa, esto es, el juicio oral. Paralelamente,
desarrolla un conjunto de actos (principalmente de investigacin) que
permiten fundamentar la acusacin o en su caso rechazar la causa
conforme al art. 301-3) del CPP. Cabe aclarar que los actos preparatorios
constituyen el fundamento de la acusacin y no as de la sentencia.
Asimismo, esta investigacin evita el peligro de desaparicin de las
pruebas del delito (sobre todo en los primeros momentos del proceso) o
que el imputado consiga evadir la accin de la justicia.
Hasta el momento hemos descrito la naturaleza y fines de la etapa
preparatoria en una perspectiva tradicional, que se orienta a la preparacin
del juicio. No obstante, se presentan situaciones en las que el Estado, por
razones de poltica criminal decide prescindir de la persecucin penal de
ciertos casos que en condiciones normales deberan continuar su curso
regular hasta el juicio oral. En otros casos y por las mismas razones, el
Estado decide alterar el curso regular del procedimiento mediante su
simplificacin. En ambos supuestos, los mecanismos de solucin de los
Directrices Integrales para la Aplicacin de Salidas Alternativas
51
casos no implican la realizacin del juicio oral. Dichos mecanismos se
conocen comnmente como salidas alternativas al juicio oral y constituyen
tambin uno de los fines de la etapa preparatoria, en su concepcin ms
avanzada.
En sntesis, la etapa preparatoria del CPP est dirigida segn el caso a:
Fundar la acusacin y garantizar la realizacin del juicio oral;
Descartar la acusacin y el juicio oral;
Resolver el conflicto prescindiendo de la persecucin o simplificando
el procedimiento.
II. LA POLITICA CRIMINAL, EL FENOMENO DELICTIVO Y SU
RELACIONAMIENTO CON LAS SALIDAS ALTERNATIVAS.
Al inicio de este trabajo explicamos de manera esquemtica la naturaleza
y fines de la etapa preparatoria sin perder de vista su estrecha vinculacin
con las salidas alternativas. Ahora corresponde integrar todos estos
elementos en un anlisis poltico criminal que ligue los fundamentos de la
etapa preparatoria y las salidas alternativas, no slo en el marco del
proceso penal vigente, sino como esencia del sistema penal en conjunto.
Para esto, es necesario efectuar previamente algunas precisiones
conceptuales para tener claro de qu estamos hablando.
1. Conceptos elementales
1.1. El proceso de criminalizacin: Todas las sociedades
contemporneas que institucionalizan el poder punitivo del Estado,
seleccionan a un reducido grupo de personas, a las que someten a su
coaccin con el fin de imponerles una pena. Esta seleccin punitiva se
denomina criminalizacin que se lleva a cabo como resultado de la gestin
de un conjunto de agencias que conforman el llamado sistema penal. Dicho
proceso selectivo de criminalizacin se desarrolla en dos etapas,
denominadas respectivamente, primaria y secundaria.
Criminalizacin primaria es el acto y efecto de sancionar una ley penal
material, que incrimina la punicin de ciertas acciones. Es un acto
fundamentalmente programtico, pues enuncia que una accin u omisin
debe ser penada. Por lo general, la criminalizacin primaria la ejercen
(directa o indirectamente) agencias polticas (legislativo y ejecutivo), en
52
tanto que el programa que establecen debe ser ejecutado por las agencias
de criminalizacin secundaria (policas, fiscales, jueces, penitenciarias). Es
un programa tan extenso, que nunca y en ningn pas se pretendi llevarlo
a cabo en toda su extensin, ni siquiera en parte, porque es inimaginable.
Criminalizacin secundaria es la accin punitiva ejercida sobre personas
concretas, que tiene lugar cuando las agencias policiales y fiscales
detectan a una persona, a la que se atribuye la realizacin de cierto acto
criminalizado primariamente, la investiga, la somete a la agencia judicial,
efecta un proceso, se discute pblicamente si ha realizado dicha conducta
y, en caso afirmativo admite la imposicin de una sancin de cierta
magnitud, que cuando es privativa de libertad se ejecuta por una agencia
penitenciaria.
Del proceso de criminalizacin en su conjunto, nos interesa para este
manual la criminalizacin secundaria por su implicancia directa con el
proceso penal y sus consecuencias poltico criminales en la concepcin y
diseo de las salidas alternativas que veremos ms adelante. En este
sentido, se ha manifestado que la disparidad entre la cantidad de delitos
que realmente se cometen en una sociedad y los que llegan a conocimiento
del sistema, es tan enorme que se la denomina como cifra negra u obscura,
que en consecuencia no llega a registrarse.
Asimismo, se afirma que por la limitada capacidad operativa de las
agencias de criminalizacin secundaria, deben optar entre la inactividad o
la seleccin, decidindose generalmente por la ltima. Dichas agencias son
las encargadas de definir quines sern las personas criminalizadas y, al
mismo tiempo, quines han de ser las vctimas potenciales de las que se
ocupe, pues la seleccin no slo es de los criminalizados sino tambin de
los victimizados. Si bien la selectividad de la criminalizacin secundaria
opera de forma discrecional, no es menos cierto que tambin est
condicionada por el poder de entidades externas como los medios de
comunicacin, los grupos de poder, los organismos internacionales, etc.
En la criminalizacin secundaria la regla general se traduce en la seleccin
de hechos burdos o groseros (la obra tosca de la criminalidad: delitos
contra la propiedad, delitos patrimoniales menores, trfico minorista de
txicos, lesiones leves) debido a que su deteccin es ms fcil,
presentndose de forma cotidiana. A este tipo de criminalidad se la conoce
comnmente como delincuencia convencional. De igual forma, la regla
53
citada se refleja en la seleccin de personas que causen menos problemas,
es decir, aquellas que por su incapacidad de acceder al poder poltico y/o
econmico, o a la comunicacin masiva presentan menos resistencia a la
persecucin penal.
Los hechos groseros terminan siendo proyectados como los nicos delitos
y las personas seleccionadas como los nicos delincuentes, que adems
contribuyen a la generacin de un estereotipo de delincuente para la
sociedad, con todos los prejuicios que ello implica, derivando en una
imagen pblica preconcebida del delincuente en base a componentes
clasistas, racistas, estticos, etc. Dicho estereotipo orienta la
criminalizacin secundaria hacia los sectores vulnerables, es decir, los
sectores de la sociedad que renen las caractersticas personales
anteriormente descritas y por tanto se encuentran en situacin de riesgo
concreto frente a la selectividad del sistema penal.
El estereotipo, en los hechos, se convierte en el principal criterio selectivo
de la criminalizacin secundaria, que condiciona el funcionamiento de los
agentes en este proceso, ya que el sistema penal se presenta impotente
frente a los delitos de cuello blanco (o crmenes de los poderosos), cuyo
grado de afectacin y consecuencias para la comunidad son
evidentemente funestas, que se traducen en daos materiales (perjuicios
econmicos), llegando a alcanzar cifras astronmicas. En sntesis, puede
manifestarse que la criminalizacin secundaria es producto de variables
coyunturales y de tendencias definidas por agentes externos.
1.2. Poltica criminal: Hasta aqu hemos utilizado el trmino poltica
criminal como sinnimo de los justificativos en los que se basa la ley penal
(sustantiva o procesal) para su aplicacin, o bien como los fines tiles a la
que est destinada. Si bien este concepto no es incorrecto, slo muestra un
aspecto parcial del mismo. Entonces, es necesario revisar algunas
definiciones sobre lo que se entiende por poltica criminal.
Alberto BINDER seala que: La Poltica Criminal comprende, en
consecuencia, el conjunto de decisiones relativas a los instrumentos,
reglas, estrategias y objetivos que regula la coercin penal, y como tal,
forma parte del conjunto de la actividad poltica de una sociedad. Cuando
hablamos de poltica criminal, estamos refirindonos a decisiones de poder.
Estas decisiones por lo general consisten en tcnicas de lucha contra la
criminalidad, esto es, un conjunto de actividades encaminadas a reducir el
54
delito. KAISER por su parte, dice que la poltica criminal pretende la
exposicin sistemticamente ordenada de las estrategias y tcticas
sociales para conseguir un control ptimo del delito.
Dichas decisiones polticas, pueden consistir en estrategias y tcticas
normativas (que comprende el proceso de criminalizacin) cuyo objetivo es
la sancin del delito. Por otro lado, las decisiones pueden traducirse en
polticas sociales con miras a prevenir el crimen. En este sentido, tenemos
las dos finalidades de la poltica criminal: la represin del delito cometido y
la prevencin del delito. Reprimir el delito es la intervencin ex - post,
despus que el delito se ha producido, para castigar al sujeto que lo ha
cometido. Prevenir el delito es la intervencin ex ante, antes que el delito
se produzca, para evitar que este suceda atacando sus causas individuales
y sociales.
Para desarrollar las finalidades de la poltica criminal se pone en
funcionamiento diversos recursos que pasan por instituciones, tcnicas de
investigacin, prcticas mdicas y psiquitricas, sistemas de planificacin,
controles sociales primarios como la educacin, entre muchos otros. Todos
ellos poseen una determinada relevancia, pero para el presente manual
nos limitaremos a los recursos de la poltica criminal represiva, en atencin
a su relacin intrnseca con el proceso penal y concretamente con la etapa
preparatoria y las salidas alternativas.
De lo expuesto hasta el momento, podemos deducir que la poltica criminal
es un fenmeno complejo, mltiple y dinmico, ya que es esencialmente
poltico. Como bien expresa Binder, no constituye un fenmeno simple,
todas sus decisiones desencadenan un proceso social. La diversidad de
los sujetos que intervienen en la produccin de la poltica criminal, hace
que, en realidad, no sea del todo correcto pensar que su nica fuente es el
Estado. Una consideracin esttica de sta poltica suele dar lugar a una
visin simplista. Por el contrario la poltica en general refleja las diversas
luchas por el poder en el marco de la sociedad y el Estado, que se
manifiestan en pactos y hegemonas, en acuerdos o disensos, que
direccionan la poltica en su conjunto, por consiguiente la poltica criminal.
2. Poltica Criminal, Proceso Penal y Principio de Oportunidad.
Con un criterio casi unnime, se dice que la finalidad del proceso penal es
la averiguacin histrica de la verdad en relacin al hecho concreto y en su
55
caso, imponer una sancin. Aunque nuestro CPP no establece dicha
finalidad de forma expresa, se deduce del contenido de su regulacin (Arts.
171, 277, 329 y 428).
Si revisamos lo anterior, llegamos a la conclusin que la finalidad de la
etapa preparatoria es coherente con la finalidad del proceso penal, porque
su fundamento radica en un enfoque clsico de la poltica criminal
represiva, que encuentra sus races en las teoras absolutas de la pena .
Aunque hoy en da la pena tiene finalidades preventivas (vinculadas a las
teoras relativas), como se puede apreciar en el Art. 25 del Cdigo Penal
y en el Art. 3 de la Ley N 2298, es innegable que el proceso penal tiene
una fuerte herencia de las teoras absolutas de la pena, donde este cumple
un rol preponderantemente represivo.
En otro sentido, una perspectiva contempornea del proceso penal (por
consiguiente de la etapa preparatoria) trasluce una poltica criminal
alternativa, que si bien no renuncia a sus fines represivos, va a introducir
nuevos elementos a partir de un sinceramiento del sistema penal con la
realidad, reconociendo en primer trmino que el proceso de
criminalizacin es altamente selectivo, pues se orienta a un cierto
estereotipo de delincuente, llegando a afectar sectores vulnerables de la
sociedad. En segundo trmino, admite que su capacidad de perseguir el
crimen es muy reducida, ya que los delitos que conoce, no son todos los
efectivamente cometidos (cifra negra). En tercer trmino, el sistema
muestra una notoria incapacidad de hacer frente a la delincuencia de
cuello blanco o crmenes de los poderosos, limitndose a perseguir la
delincuencia convencional. (Se quit frase adicional resaltada en
amarillo)
Finalmente, los resultados insatisfactorios sobre los fines preventivos que
tericamente persigue la pena (enmienda, readaptacin y reinsercin del
delincuente) desnudan en buena medida el fracaso del sistema penal y el
Estado respecto a su poltica criminal represiva. Producto de este
sinceramiento del sistema penal, se produce un cambio sustancial en la
nocin que hasta entonces los juristas y legisladores tenan sobre la
poltica criminal. Uno de estos cambios va a ser el paulatino abandono de
los sistemas procesales inquisitivos y mixtos hacia sistemas de corte
acusatorio durante el siglo XX. En este entendido, la incorporacin del
principio de oportunidad en estos nuevos procesos penales, como
fundamento rector de las salidas alternativas, constituye una de las
56
transformaciones fundamentales en los contenidos de la poltica criminal
contempornea.
Para referirnos al principio de oportunidad, previamente debemos hacer
algunas consideraciones sobre el principio de legalidad procesal. Como
dice Cafferata Nores, se ha conceptualizado a la legalidad como la
automtica e inevitable reaccin del Estado a travs de rganos
predispuestos (generalmente la Polica y el Ministerio Pblico) que, frente
a la hiptesis de la comisin de un hecho delictivo (de accin pblica) se
presentan ante los rganos jurisdiccionales, reclamando la investigacin, el
juzgamiento y, si correspondiere, el castigo del delito que se hubiera
logrado comprobar.
En este entendido, el principio de legalidad procesal es la respuesta a la
idea de la retribucin de la pena, por la que el Estado debe castigar sin
excepcin alguna cualquier violacin a la ley penal. Esto como vimos
anteriormente, no es otra cosa que el reflejo de una poltica criminal que
considera a los principios como absolutos. Sin embargo, la realidad ha
demostrado la imposibilidad material de sostener el principio de legalidad
procesal: no todos los delitos son denunciados, ni todos son investigados,
mucho menos todos son juzgados ni penados, lo que significa que en los
hechos existen criterios de selectividad conscientes o inconscientes, que
niegan la vigencia de dicho principio.
El principio de oportunidad en este contexto constituye lo opuesto al
principio de legalidad procesal, dado que va a permitir a los rganos
estatales elegir en qu casos va a impulsar la actividad represiva del
Estado y, en qu casos no lo va a hacer. Permite por tanto, racionalizar la
selectividad fctica del sistema penal que hemos mencionado lneas
arriba, dejando fuera los hechos que por razones de poltica criminal o
poltica procesal, aparezcan como menos necesarios o inconvenientes
para su represin por parte del Estado. Asimismo, el principio de
oportunidad permite que el esfuerzo investigativo se concentre en las
conductas delictivas donde se requiera una efectiva presencia del sistema
penal.
Por el momento nos interesa conocer en lneas generales los fundamentos
poltico criminales del principio de oportunidad. Las caractersticas
especficas y alcances de este principio sern desarrollados con mayor
amplitud en la segunda parte del manual.
57
III. PAUTAS PARA LA PLANIFICACION DE UNA ESTRATEGIA
NACIONAL DE PERSECUCION PENAL PUBLICA.
Cuando hablamos de planificacin estratgica de la persecucin penal
pblica, nos estamos refiriendo a dos elementos que componen dicha
planificacin. Por un lado, la poltica criminal en estricto sentido, tal como la
hemos descrito lneas arriba; por el otro, las condiciones o requerimientos
institucionales necesarios para la aplicacin de los contenidos definidos por
la poltica criminal.
En este entendido, dijimos que para el diseo de una poltica criminal
acorde a la realidad de un pas primeramente deba conocerse su objeto:
el fenmeno criminal en Bolivia. Mencionamos tambin que la poltica
criminal es un proceso complejo y dinmico que incorpora una serie de
elementos para lograr sus fines. Uno de estos fines es la represin del
delito, entendido como la persecucin y sancin del mismo mediante los
rganos encargados al efecto. Por lo general, el diseo de la poltica
criminal se traduce en leyes penales sustantivas y procesales, as como en
leyes orgnicas de las instituciones encargadas de su ejecucin.
En este punto expondremos ciertas pautas que consideramos elementales
para la elaboracin de una poltica criminal represiva concordante con el
Estado Social y Democrtico de Derecho, que tenga siempre presente al
principio de oportunidad como su contrapartida. Por ello, la mayor o menor
eficacia de una poltica estatal de persecucin y sancin del delito
depender en gran parte de la planificacin estratgica que deban llevar
adelante los rganos estatales encargados de aplicar la ley penal al caso
concreto.
Si bien el diseo de la poltica criminal represiva de un Estado involucra al
Poder Legislativo, el Poder Judicial, Ministerio Pblico y las instancias
respectivas del Poder Ejecutivo (Polica y Rgimen Penitenciario
principalmente), la elaboracin de la poltica de persecucin penal pblica
(como una parte integrante de la poltica criminal represiva) es en buena
medida, tarea del Ministerio Pblico.
De acuerdo a las caractersticas y funciones que atribuye el nuevo sistema
procesal penal al Ministerio Pblico en el caso boliviano, la responsabilidad
de la planificacin estratgica de la persecucin penal pblica recae sobre
sta institucin (la ley establece que el titular de la accin penal pblica es
58
la fiscala y que por regla general debe ejercer la misma de oficio y en forma
obligatoria, salvo las excepciones establecidas en la ley; Arts. 16, 20, 70
y 72 del CPP; Arts. 3,5, 6, 7 y 14 de la Ley N 2175 Ley Orgnica del
Ministerio Pblico, en adelante LOMP). La Polica como organismo
investigador juega tambin un papel determinante en la colaboracin y
coordinacin de los lineamientos de dicha planificacin.
Especficamente, es el Fiscal General de la Repblica el encargado de
determinar, en coordinacin con los otros poderes del Estado, la poltica
criminal del pas; determinar la poltica general de la institucin y los
criterios para el ejercicio de la persecucin penal; unificar la accin del
Ministerio Pblico y establecer las prioridades en el ejercicio de sus
funciones (Art. 36 nmeros. 3, 4 y 5 de la LOMP), todo esto en el marco de
los principios de unidad y jerarqua que rige a la institucin.
Los lineamientos de la poltica criminal constituyen -uno de los
componentes de la planificacin de la persecucin penal pblica. La
implementacin de la reforma en estos primeros aos nos dej como
leccin que trabajar con un plan que centralice sus esfuerzos en otorgar las
condiciones mnimas (adecuacin normativa, capacitacin, difusin y
fortalecimiento institucional) no es suficiente para un apropiado
funcionamiento del sistema. La sobrecarga de trabajo que se refleja en los
altos ndices de congestionamiento del sistema, la reducida capacidad de
resolver las causas que ingresan, la escasa aplicacin de salidas
alternativas y la duracin excesiva de la etapa preparatoria son entre otros,
los problemas recurrentes que se han identificado.
Es necesario contar con modelos que permitan gestionar eficientemente la
carga de trabajo; desarrollar metodologas de trabajo afines a un sistema
acusatorio que sean ms dinmicos y menos formales; brindar una
atencin oportuna y de calidad a la vctima; instaurar procesos de
interaccin entre los actores del sistema y de stos con otros organismos
auxiliares; establecer metas de productividad y controles para verificarlas;
disear un sistema de evaluacin y de seguimiento de los procesos
anteriormente descritos destinado a su correccin. Todos estos elementos
forman parte del otro componente de la planificacin de la persecucin
penal pblica: los requerimientos institucionales.
Probablemente, estos elementos no fueron considerados al momento de
disear el plan de implementacin de la reforma, por desconocimiento. Los
59
modelos de gestin, los procesos de trabajo y el establecimiento de metas
e indicadores de la productividad del sistema son tan importantes como el
diseo de la poltica criminal misma. Tradicionalmente, la respuesta de los
abogados ante las dificultades vinculadas a la gestin es una mayor
asignacin de recursos humanos y financieros, lo que en parte es
necesario, pero tambin es evidente que los problemas no se originan solo
en la carencia de recursos, sino debido una incorrecta administracin de
los recursos asignados.
En sntesis, la planificacin de una estrategia nacional de persecucin
penal pblica, necesariamente, debe considerar dos componentes
elementales: el diseo de una poltica criminal acorde con criterios de
priorizacin y seleccin de causas y; la consideracin de los
requerimientos institucionales indispensables para la aplicacin de las
directrices de poltica criminal. En adelante, desarrollaremos algunas
pautas que consideramos bsicas para la planificacin de una estrategia
nacional de persecucin penal pblica, que como mencionamos, es
responsabilidad primordial del Ministerio Pblico y por tanto, las
recomendaciones que se efecten en adelante estarn destinadas a dicha
institucin.
1. Planificacin estratgica de la persecucin penal pblica.
Cuando hablamos de planificacin estratgica nos referimos a un
programa o proyecto que debe prever de manera anticipada las posibles
reacciones a los diferentes comportamientos que pueda presentar un
sistema, para coordinar un conjunto de acciones y elementos que
permitan encaminar las soluciones previstas. Es recomendable que la
elaboracin de la planificacin estratgica de la persecucin penal pblica
est a cargo de una unidad tcnica al interior de la Fiscala General de la
Repblica (Unidad de Poltica Criminal) que coordine con otras unidades
de dicha institucin.
El proceso de planificacin se erige en funcin a dos componentes, por una
parte las directrices de poltica criminal y por otra los requerimientos
institucionales necesarios para su aplicacin. Con relacin al primero
debern considerarse parmetros que posibiliten priorizar la persecucin
de delitos con relevancia social (ya sea por su gravedad, por su carcter
pluriofensivo de bienes jurdicos, por su afectacin al Estado y a su
patrimonio, por su grado de complejidad investigativa, entre otros).
60
Respecto al segundo componente, dicha priorizacin deber contar con
mecanismos adecuados para su aplicacin, como por ejemplo unidades
especficas con equipos de trabajo capacitados, que permitan filtrar las
causas relevantes de otras que no lo son, y puedan optar por una
resolucin distinta al juicio oral.
En el anterior prrafo mencionbamos a manera de ejemplo, cmo se
integran ambos componentes en el proceso de planificacin. Sin embargo,
como en todo proceso debe analizarse una serie de datos y variables que
en el caso concreto de la persecucin penal pblica, deben ser evaluados
peridicamente. Como no es nuestro propsito realizar una exposicin
detallada de todos estos elementos (que adems no estamos en
condiciones de hacerlo, puesto que implicara la aplicacin de
conocimientos tcnicos en la materia, como la ciencia de la
administracin, la economa, la estadstica), nos circunscribiremos a
exponer algunos criterios rectores para la persecucin penal pblica y la
aplicacin de salidas alternativas, que consideramos indispensables como
punto de partida.
A continuacin efectuaremos algunas consideraciones que deben tenerse
en cuenta al momento de elaborar las directrices de poltica criminal para
la persecucin penal pblica. Mas adelante, nos referiremos a
determinadas condiciones institucionales indispensables para la aplicacin
de la planificacin estratgica.
Delincuencia convencional y otras formas de criminalidad.
Si revisamos la aproximacin al fenmeno criminal en Bolivia efectuada en
el punto 3 de este manual, llegamos a la conclusin de que la gran mayora
de los delitos que conoce el sistema penal son evidentemente
convencionales, aspecto que fue ampliamente corroborado por las
entrevistas realizadas a policas, fiscales, jueces y abogados defensores de
diferentes regiones del pas.
Los datos estadsticos sobre el funcionamiento del sistema procesal penal
nos muestran que la delincuencia convencional se ha concentrado casi de
manera uniforme en delitos patrimoniales y delitos menores. Durante la
gestin 2005 y el primer semestre de 2006, 48% de los delitos que
ingresan al sistema pertenecen a las divisiones de propiedades y
61
econmico financieros
2
que si le damos nombre y apellido son robos,
hurtos, estafas y estelionatos (delitos patrimoniales). Otra buena parte
est constituida por delitos menores, que si les damos nombre y apellido
son lesiones graves y leves, amenazas y falsedad material (delitos
menores). Esta constatacin nos permite establecer dos conclusiones
importantsimas para definir los criterios de priorizacin a utilizarse:
La creencia generalizada de que los delitos violentos y pluriofensivos
(homicidios, asesinatos, violaciones, corrupcin pblica, organizaciones
criminales) son los que acaparan la actividad del sistema penal, es un
mito.
La creencia generalizada de que la investigacin de la mayora de los
delitos que ingresan al sistema es una tarea compleja que requiere grandes
desplazamientos, recursos, pericias y personal especializado, es
igualmente un mito.
Bajo estas premisas, es factible estructurar criterios racionales para la
priorizacin de los casos que el sistema debe perseguir penalmente
enfocando sus esfuerzos y recursos en dicha tarea, dejando un margen de
accin para tomar otro tipo de decisiones en los casos que no est obligado
a perseguir penalmente.
En este sentido, los criterios pueden enunciarse de la siguiente manera:
El principio de legalidad procesal debe ser aplicado de acuerdo a las
caractersticas del caso concreto y cuando sea estrictamente necesario, no
en funcin a concepciones puramente abstractas o morales.
Debe abandonarse definitivamente las ideas de Orden Pblico y
Defensa de la Sociedad como justificativos simplistas para centrar la
persecucin penal pblica en la delincuencia convencional y perder de vista
las otras formas de criminalidad.
Abandonar las ideas de Orden Pblico y Defensa de la Sociedad
implica tambin reducir la selectividad de la persecucin penal pblica
respecto a sectores vulnerables de la sociedad. Para ello, debe aplicarse
62
2
Datos provistos por el Departamento de Planeamiento y Operaciones de la Polica
estrategias diferenciadas ante las diversas formas de delincuencia
distribuidas entre todos los grupos sociales.
De acuerdo a las caractersticas del fenmeno criminal en nuestro pas
no todos los delitos merecen el mismo tratamiento y por tanto, la mayora
no deberan ir a juicio sino buscar otra forma de resolucin. Se trata en
definitiva de filtrar las causas, para que los fiscales reciban casos
investigables.
La finalizacin de una causa penal durante la etapa preparatoria, de
acuerdo a lo establecido en el CPP, debera consistir en:
a) El rechazo de la causa en forma temprana, debido a que el hecho que
se denuncia no existi, no constituye delito, que el sindicado no tuvo
intervencin alguna en el mismo o que exista un obstculo legal.
b) La resolucin del conflicto penal. Por un lado, esta resolucin puede
consistir en la aplicacin de una salida alternativa en forma oportuna,
ya que si bien el delito en teora puede ser llevado a hasta sus ltimas
instancias, ello es injustificable para el sistema en su conjunto. Por
otra parte, la resolucin del conflicto penal puede derivar en la
investigacin de la causa por razones de gravedad o relevancia
social, hasta la presentacin de la acusacin para juicio oral.
Por razones de orden poltico, econmico, tico y social, el Estado
boliviano est en la obligacin de redireccionar la investigacin criminal y el
enjuiciamiento hacia el mbito de la delincuencia no convencional.
A manera de sntesis, es posible manifestar que el fundamento poltico
criminal del principio de oportunidad y en general de las salidas
alternativas orienta su aplicacin al mbito de la delincuencia primaria y
convencional.
En cambio, el fundamento poltico criminal del proceso penal direcciona la
persecucin penal pblica hacia otras formas de criminalidad que
actualmente representan un segmento minoritario en trminos
cuantitativos. Estas otras formas de criminalidad contemplan los
denominados delitos violentos y pluriofensivos, los delitos de cuello blanco
o delitos econmicos (incluidos las quiebras fraudulentas), los delitos de
corrupcin pblica, los delitos sexuales y los cometidos por el crimen
63
organizado (trfico mayorista de sustancias controladas, lavado de dinero,
trata de personas, trfico de rganos y contrabando).
Incidencia territorial y demogrfica.
Los datos sobre la incidencia del fenmeno criminal en Bolivia por
Departamentos, al primer semestre de 2006, sealan que entre otros
factores, por la densidad poblacional aproximadamente un 72% de los
delitos que ingresan a nivel nacional se concentran en el eje troncal, es
decir, en los departamentos de La Paz, Cochabamba y Santa Cruz.
3
En
este entendido, otro criterio de priorizacin para la persecucin penal
debe recoger necesariamente estos datos cuantitativos y cualitativos
para una adecuada distribucin de recursos humanos y financieros en
funcin al nmero de habitantes.
4. Criterios para el establecimiento de indicadores en la persecucin
penal pblica.
La idea tradicional de que la justicia no se puede medir es de aceptacin
casi unnime entre abogados y miembros del foro jurdico, cuyo anlisis y
debate es una tarea pendiente. Poco se ha estudiado sobre la historia y
fundamentos de esta idea, que se remonta a los regmenes de gobiernos
autoritarios y sistemas inquisitivos, donde la rendicin de cuentas por parte
de las autoridades del sistema judicial hacia la poblacin era un concepto
inexistente. Por otra parte, la idea tambin encierra intereses de carcter
corporativo, ya que se suele afirmar que las obligaciones de un abogado
son de medios y no de resultados.
La discusin filosfica jurdica acerca de si la justicia como valor puede o
no ser medida o evaluada, est ms all de los propsitos de este manual.
Nosotros partimos de la idea que si la justicia no es medible, lo que s es
posible medir y evaluar es el sistema y el rendimiento de sus operadores.
No parece aceptable que el sistema de justicia penal, lo mismo que
cualquier otra institucin del Estado, no responda por su comportamiento,
por los resultados y la forma en que utiliza los recursos, facultades y la
confianza depositada en l.
64
3
Este clculo se basa en datos proporcionados por la Fiscala General de la Repblica y por
el Departamento de Planeamiento y Operaciones de la Polica
Resulta pues ineludible comenzar a trabajar en la elaboracin de
indicadores que permitan cuantificar los resultados del comportamiento de
la persecucin penal pblica. Evaluar el grado de cumplimiento de las
metas establecidas por la planificacin estratgica y concretamente de los
objetivos trazados para las salidas alternativas es una necesidad
institucional, no slo para el Ministerio Pblico sino para el sistema en su
conjunto. En este sentido, deberan establecerse dentro del programa
operativo de las instituciones operadoras, indicadores y metas de gestin
que permitan hacer seguimiento del funcionamiento del sistema de justicia
penal, del funcionamiento de las organizaciones y del trabajo de los
operadores.
As por ejemplo, es bsico que las instituciones monitoreen
peridicamente, indicadores de su inters e importantes para el sistema,
respecto a mbitos temticos, tales como: tamao y cobertura del sistema
(nmero de causas ingresadas desagregadas por tipos de delitos,
capacidad de resolucin de dichas causas, formas de finalizacin de las
causas (entre las que se incluyen rechazos y salidas alternativas), tiempo
en que finalizan las causas ingresadas por tipo de resolucin, estado de las
causas en movimiento (etapa preparatoria, juicio, recursos, ejecucin),
calidad de las resoluciones dictadas y calidad del servicio prestado al
usuario.
IV. REQUERIMIENTOS INSTITUCIONALES PARA UNA PERSECUCION
PENAL PUBLICA EFICIENTE.
Hasta aqu hemos analizado que para el establecimiento de una poltica de
persecucin y sancin del delito, es indispensable seguir ciertos pasos
lgicos que concluyan en la planificacin de una estrategia. Sealamos que
esta planificacin est integrada por dos componentes elementales: el
primero, uniformizar las directrices de poltica criminal en funcin a criterios
establecidos. El segundo componente pasa por contar con los
requerimientos institucionales mnimos para efectivizar las decisiones de
poltica criminal definidas en el primer componente.
En este punto, presentaremos algunas propuestas concretas de los
requerimientos institucionales que a nuestro criterio son indispensables
para una adecuada persecucin penal pblica, durante la etapa
preparatoria. Decamos en el punto anterior que, entre los principales
problemas que se detectaron en los primeros aos de vigencia del nuevo
65
sistema estaban la sobrecarga de trabajo, la reducida capacidad de
terminar de investigar las causas que ingresan, la escasa aplicacin de
salidas alternativas y la duracin excesiva de la etapa preparatoria; todo
esto debido a una incorrecta administracin de recursos y procesos
inadecuados de trabajo.
Una correcta administracin de los recursos asignados pasa por su
profesionalizacin, incorporando a entendidos en la materia. Hasta ahora,
la organizacin del trabajo y el manejo de recursos ha sido tarea de los
abogados en cada una de las instituciones del sistema. Sin duda, ningn
abogado le pedira a un ingeniero que elabore los estatutos de una
sociedad annima, porque esto implica poseer conocimientos
especializados que el ingeniero no los tiene. De la misma manera, no se
puede esperar una gestin y administracin eficiente en manos de solo
abogados. Por otra parte, esto explica el porqu de la respuesta intuitiva de
los operadores de mayor dotacin de personal y recursos ante los
problemas identificados.
Si sealamos por ejemplo, que la administracin de los recursos y la
organizacin del trabajo en el nuevo sistema podran mejorar
cualitativamente si se aprovecharan economas de escala, o que sera
conveniente establecer procesos de trabajo al interior de las instituciones
en base a lneas de produccin de servicios, seguramente la mayora no
llegara a entender de qu estamos hablando, porque son tcnicas y
conocimientos cientficamente desarrollados por otras reas del saber que
no corresponden al Derecho.
Sin embargo deben hacerse dos advertencias a tomar en cuenta en el
proceso de planificacin. La idea de profesionalizacin de la
administracin, origina cierta resistencia por parte de los abogados en
general, porque la herencia inquisitiva hizo que los actores se involucren de
pleno en tareas administrativas sin ningn inters por establecer criterios
de eficiencia porque se tena todo el tiempo del mundo para investigar y
terminar un proceso.
Asimismo, la sola incorporacin de profesionales administrativos no genera
automticamente la profesionalizacin real de la gestin en las
instituciones, se requiere que su incorporacin les permita implementar
cambios significativos en la gestin a travs de facultades y
responsabilidades claramente definidas. Es indispensable agrupar
66
conocimientos y experiencias tanto de abogados como de -administradores
en el proceso de planificacin estratgica de la persecucin penal pblica.
La necesidad de contar con sistemas de gestin y metodologas de trabajo
acordes a un proceso acusatorio, constituyen la otra cara de la planificacin
estratgica. Los requerimientos institucionales abarcan una serie de
componentes organizacionales que por la naturaleza de este manual no
sern desarrollados en su integridad. Por tal motivo, nos circunscribiremos
a los requerimientos necesarios para una correcta y eficiente aplicacin de
las salidas alternativas como herramienta til para el descongestionamiento
del sistema, que beneficia en varios aspectos a la persecucin penal
pblica.
1. El control de la carga de trabajo: El flujo de causas y los mtodos
de organizacin del trabajo.
El funcionamiento de un sistema procesal acusatorio depende en gran
medida de su capacidad de controlar el flujo de causas, o en trminos ms
sencillos, de la capacidad de atender adecuadamente la mayor cantidad de
causas que llegan al sistema en un tiempo razonable y de forma oportuna
para evitar que colapse por una saturacin de casos sin resolver. La funcin
ms bsica de un sistema de persecucin penal es tener la capacidad de
manejar razonablemente los casos que conoce, o bien, hacerse cargo del
flujo de casos que recibe. En la medida que el sistema no desarrolle una
poltica de control que le permita dominar la carga de trabajo, resulta difcil
que pueda operar dentro de parmetros mnimos de racionalidad y
calidad.
Para las fiscalas, el manejo del flujo de casos es particularmente crtico, ya
que corresponde al Ministerio Pblico absorber el 100% de la carga de
trabajo de la persecucin penal pblica, mientras que la intervencin de los
otros actores del sistema est supeditada a las decisiones que tome el
fiscal en cada caso concreto. Dijimos que por las caractersticas del
fenmeno criminal en Bolivia no todos los delitos merecen el mismo
tratamiento. La mayora no deberan ir a juicio sino resolverse por otros
medios. Siguiendo este razonamiento el CPP ha incorporado mecanismos
(bsicamente el rechazo y las salidas alternativas) que permiten al
Ministerio Pblico desarrollar una poltica de control de la carga de trabajo
desde el inicio del proceso.
67
Sin embargo, vemos que uno de los principales problemas detectados en
estos primeros aos de funcionamiento de la reforma ha sido la sobrecarga
de trabajo que presenta el sistema. Si se observan los datos sobre el
funcionamiento del sistema durante la etapa preparatoria, hasta el 2005 en
los Juzgados de Instruccin por 10 causas resueltas quedan 24 pendientes
para la prxima gestin, a diferencia del 2004 en que por cada 10 causas
resueltas quedaron 14 sin resolver.
4
Ello constituye un serio problema si se
considera que la acumulacin de causas es progresiva con el transcurso
del tiempo.
El origen de este problema se encuentra en varios factores, uno de los
principales es la ausencia de sistemas de organizacin del trabajo
expresamente construidos para el nuevo sistema, durante la etapa
preparatoria. Por lo general el Ministerio Pblico debe hacerse cargo de un
nmero considerable de casos, realizar una infinidad de requerimientos,
asistir a audiencias, coordinar y supervisar actividades con la polica,
comunicarse con vctimas e imputados, realizar notificaciones, etc. Llevar
adelante todas estas tareas en cada causa que ingresa al sistema, es
materialmente imposible, lo que genera en los hechos notorias
ineficiencias: se rechazan causas sin mayor consideracin, se suspenden
audiencias, detenidos quedan libres, se vencen plazos, se extinguen
procesos, se pierden juicios, etc. Esto en un contexto de exposicin pblica
significa pagar un alto precio de legitimidad social.
Controlar el flujo diario de las causas que ingresan a las fiscalas supone
dar una respuesta oportuna a su tramitacin en los primeros actos del
proceso. Sin embargo, esto no ser posible si su organizacin y mtodos
de trabajo hacen que utilicen sus recursos persiguiendo delitos no
investigables, insignificantes o falsos; o que los fiscales inviertan buena
parte de su tiempo coordinando por escrito con el investigador, tratando de
encontrar la vctima, realizando requerimientos de mero trmite, llenando
libros y planillas, practicando notificaciones, acumulando y ordenando un
cmulo de papeles en el cuaderno de investigaciones, etc.
Esta saturacin del sistema obedece tambin a los mtodos tradicionales
de la organizacin del trabajo en las fiscalas, que son bsicamente un
68
4
Este clculo es tcnicamente denominado como tasa de congestin y se realiz con datos
proporcionados por el Consejo de la Judicatura a travs de su Gerencia de Servicios
Judiciales.
reflejo de la organizacin judicial, que consiste en la asignacin individual
de casos a un fiscal para que realice todas las tareas y gestiones que la
causa demande hasta su conclusin. Este modelo es denominado como
cartera de causas, constituye un modelo rgido y poco eficiente para un
sistema procesal adversarial pues no permite racionalizar los recursos
existentes, como por ejemplo aprovechar el trabajo en equipo o la
especializacin por tareas, centralizando el trabajo por unidades. En este
sentido, la experiencia ha demostrado que una gestin adecuada puede
marcar diferencias abismales en cuanto al control de la carga de trabajo, la
racionalizacin de los recursos de la institucin y su productividad.
La racionalizacin de los recursos existentes se proyecta a todo el sistema.
La racionalizacin implica selectividad, por ejemplo, los casos que el
Ministerio Pblico rechaza no requieren investigaciones de la polica, no
son conocidos por los tribunales, no requieren pericias o servicios
auxiliares, demanda una mnima defensa del imputado. La selectividad
supone diferenciar qu casos se persiguen y qu casos no, de acuerdo a
las herramientas legales que el CPP reconoce. Ahora bien, la ley establece
parmetros para la regulacin de stas facultades (rechazos y salidas
alternativas) que sin embargo en la prctica se ven distorsionadas o
subutilizadas, ya que no se han construido estndares uniformes para su
aplicacin al caso especfico, lo que significa delimitar sus alcances, tipos
de casos se aplican, controles a los que se sujetan, y la estructura de
incentivos que se van a construir en torno a dichas facultades.
En sntesis, controlar la carga de trabajo no es slo distribuir los casos
entre las divisiones y fiscales que correspondan, supone la racionalizacin
de los recursos existentes a travs de nuevas formas de organizar el
trabajo y aplicar oportunamente las facultades discrecionales reconocidas
al Ministerio Pblico en el CPP.
2. Racionalizacin de los recursos: Seleccin de casos y facultades
discrecionales del Ministerio Pblico.
Un control efectivo de la carga de trabajo de una fiscala supone que los
casos ingresados se manejen sistemticamente. Para lograr esta tarea
sealamos que es necesario seleccionar los casos que no puedan o no
deban ser perseguidos, a travs de las facultades discrecionales que la ley
reconoce al Ministerio Pblico. Esta idea a pesar de estar regulada por
nuestro ordenamiento procesal, es todava novedosa y tiene que ir
69
desplazando gradualmente la cultura procesal que considera que todos
los delitos deben ser perseguidos hasta sus ltimas consecuencias
(legalidad procesal). Esta ltima idea, que es ms bien una declaracin
potica, no toma en cuenta la realidad del sistema, entre otras razones,
porque:
a) Ningn pas del mundo, incluidos los ms desarrollados, pueden
investigar todos los delitos que llegan a su conocimiento, sino una
porcin reducida.
b) Hay delitos que, bajo ciertas circunstancias, simplemente no son
investigables.
c) Hay delitos que por razones de prioridad respecto a otros delitos no
deben ser perseguidos.
d) Si no se seleccionan los casos de forma racional y en base a estndares
predeterminados, el sistema lo har de todos modos, en muchos casos
de forma arbitraria y sin ningn plan preestablecido (tal vez el hurto de
bagatela se lleve adelante hasta el juicio, mientras una violacin es
olvidada por el sistema), con poca transparencia y sin ningn control.
e) Cantidades de recursos se desperdician para sostener una apariencia
de legalidad, tal vez la investigacin costosa de una lesin menor
reduzca los recursos para investigar un homicidio o tal vez una estafa
demande ms tiempo en perjuicio de un cohecho o un peculado, etc.
f) Los casos que claramente sern rechazados pueden ser identificados
de manera muy temprana, porque esta posibilidad se evidencia casi
paralelamente a la presentacin de la denuncia, la querella o el informe
policial.
En este entendido, la racionalidad de los recursos disponibles para la
persecucin penal pblica se traduce en dos herramientas normativas
elementales:
Facultades para desestimar los casos ingresados o abandonar los ya
iniciados, que en el primer supuesto se trata de los rechazos y en el
segundo del sobreseimiento.
Facultades para identificar tempranamente los casos que por diversos
motivos no requieran de una investigacin y de un juicio oral comn,
pudiendo ser resueltos por procedimientos ms sencillos y menos
costosos; nos estamos refiriendo a las salidas alternativas.
70
En sta parte nos ocuparemos brevemente del rechazo o desestimacin,
nombre que le asigna comnmente la doctrina. Del segundo tipo de
facultades, vale decir de las salidas alternativas, nos ocuparemos en la
segunda parte del manual. La desestimacin como facultad discrecional del
Ministerio Pblico supone dos hiptesis posibles:
Que, a juicio profesional del fiscal, no hayan suficientes antecedentes
para llevar adelante una investigacin con un mnimo de probabilidades de
xito (Art. 304 numeral 2 y 3).
Que, a juicio profesional del fiscal, el hecho denunciado no constituya
delito, porque no est tipificado, porque no existi o porque el imputado no
tuvo ninguna participacin en l (Art. 304 num. 1).
Con esta estructura nuestro CPP introduce la desestimacin en el Art. 304
con el nombre de rechazo y agrega una hiptesis ms: desestimar el caso
porque existe algn obstculo legal para el desarrollo del proceso, como
por ejemplo que el delito est prescrito. El efecto principal del rechazo es
el archivo provisional del caso, el mismo que puede ser reabierto en el
plazo de un ao si se encuentran antecedentes para abrir la investigacin,
es decir, si cambia la situacin de la primera hiptesis (Arts. 27 numeral 9
en relacin con el art. 304, numerales 2, 3 y 4).
Si revisamos las cifras de la utilizacin de los rechazos en los ltimos
aos, observamos que representa un ndice elevado respecto del
nmero de causas ingresadas, alcanzando el 33% hasta la gestin
2005 y el 23% durante el primer semestre de 2006.
5
En principio esto es
beneficioso para el sistema, sin embargo se convierte en un problema
si llegamos a determinar que un nmero considerable de rechazos
estn siendo forzados, distorsionados o subutilizados. El monitoreo
realizado durante la gestin 2006 a la implementacin de la Reforma
Procesal Penal respecto a rechazos identific, como uno de los
resultados del trabajo, que los rechazos no se emiten en los primeros
momentos de la investigacin, sino despus de transcurridos tres
meses como promedio (en Distritos de menor carga procesal como
Chuquisaca) y seis meses (en Distritos con elevada carga procesal
como Cochabamba); por otra parte, en un nmero importante de casos
71
5
Datos proporcionados por la Unidad de Estadsticas de la Fiscala General de la Repblica
(aproximadamente el 40%) dichos rechazos no se hallan debidamente
fundamentados.
6
Este y otros problemas han sido advertidos tambin por las entrevistas
realizadas a los operadores para el presente trabajo. Sealamos que un
nmero elevado de rechazos constituyen un serio problema cuando una
parte de ellos son forzados, distorsionados o subutilizados. Se distorsionan
si son aplicados a destiempo ya que desnaturaliza su razn de ser. Hacerlo
a los 3, 4 o 6 meses no tiene ningn sentido. Asimismo, se distorsiona el
rechazo si no se lo fundamenta. Repetir el texto del art. 304 y sus
numerales en el requerimiento fiscal no constituye ninguna
fundamentacin, que proyecta adems una imagen innecesaria de
impunidad frente a la sociedad.
El rechazo es subutilizado cuando el delito puede ser investigado o bien
cuando en el caso puede aplicarse una salida alternativa. El caso ms
paradigmtico de ello son los robos o hurtos en los que se detiene al
responsable y se recupera la especie sustrada, devolvindose el bien a la
vctima, la misma que por diferentes razones no puede ser ubicada
posteriormente para continuar con el proceso y ante tal situacin el fiscal
dictamina el rechazo del caso.
A continuacin, desarrollaremos ciertas pautas para resolver estos
problemas que estn repercutiendo directamente en la incorrecta
aplicacin de los rechazos, que a su vez inciden en las salidas alternativas
cuando son subutilizados.
3. Los rechazos:
Casos sin antecedentes suficientes y denuncias que no constituyen delito.
Subutilizacin de los rechazos.
72
6
El Informe de monitoreo a la implementacin de la Reforma Procesal Penal respecto a
rechazos, salidas alternativas y apelaciones restringidas realizado por el Proyecto RPP/GTZ
obtuvo los datos respecto del tiempo para la aplicacin de rechazos de reportes manuales
elaborados por fiscales de materia y jueces de instruccin de los Distritos de Chuquisaca y
Cochabamba. El resultado respecto de los rechazos que no son debidamente
fundamentados se obtuvo del anlisis de una muestra representativa de cuadernos de
investigacin recolectada en las Fiscalas de Distrito de La Paz, Santa Cruz, Chuquisaca y
Cochabamba.
3.1.Casos sin antecedentes suficientes: Artculo 304 numerales 2 y 3
3.1.1. El problema neurlgico: Estos casos plantean la posibilidad de
que el Ministerio Pblico rechace causas cuando, en su mejor criterio
profesional, no hay antecedentes que permitan realizar una investigacin ni
la alternativa de que vayan a aparecer con una mayor investigacin o con
el transcurso del tiempo. No obstante, el problema central por el que no se
aplica el rechazo (o se aplica tardamente) es el mito de la investigacin
policial al estilo de Sherlock Holmes, que busca la evidencia con una lupa
y pretende descubrir al culpable en un proceso deductivo a travs del
tiempo.
Actualmente se sabe que para investigar cierto tipo de delitos, es vital
obtener la prueba en los primeros momentos de su comisin, de lo contrario
es muy difcil que posteriormente dicha prueba sea hallada. Pongamos un
ejemplo, una seora que camina por una calle vaca durante la noche, de
pronto un hombre le arrebata la cartera y huye rpidamente. La vctima no
pudo ver ni siquiera el rostro del ladrn, no haba testigos presenciales,
pero de todas formas denuncia el hecho.
Otro ejemplo ilustrador, una persona denuncia que iba caminando por la
calle mientras est hablando por su telfono celular, cuando sbitamente
un hombre la empuja y otro le sustrae el celular, ambos salen corriendo.
Adems seala que la calle estaba concurrida y solo puede dar una
descripcin general de su vestimenta y de su contextura y que no pens en
ubicar algn testigo presencial del hecho, mucho menos tomar sus datos.
Estos casos paradigmticos de robos, hurtos, o asaltos en la va pblica
(tambin de timadores de ancianos o similares) simplemente son delitos no
investigables. En los casos que el autor no es detenido en flagrancia y logra
fugarse por lo general la vctima u otros testigos no estn en condiciones
de reconocerlo, salvo casos excepcionales, y aun cuando dicha
identificacin se produzca difcilmente va a ser hallado con los bienes
sustrados.
La imposibilidad de averiguar los antecedentes de esta clase de delitos
es estructural. No obedece a negligencia o incapacidades del aparato de
persecucin, sino a limitaciones inherentes a dichos delitos y su
investigacin. Por lo tanto, no parece lgico desde ningn punto de vista
esperar varios meses para rechazar este tipo de casos.
73
De todas maneras, archivar la causa no es una decisin definitiva, ya
que en la hipottica situacin de que se presenten nuevos elementos para
su investigacin, el caso puede ser reabierto en el plazo de un ao (Arts.
304 y 21 nm. 9).
3.1.2. Costos de legitimidad y comunicacin a la vctima: En
contrapartida, el rechazo de estos casos debe ser manejado por el
Ministerio Pblico de manera responsable. Si bien estas herramientas
procesales constituyen una gran ventaja para controlar la carga de trabajo,
conllevan costos de legitimidad social si las fiscalas no explican
debidamente a las vctimas de estos delitos (que son un nmero
significativo en nuestro pas) las razones que le llevaron a tomar dicha
decisin y cules son sus alcances. De lo contrario, se da lugar a una
creciente sensacin de impunidad en perjuicio de la institucin.
Para ello el Ministerio Pblico debe elaborar respuestas a travs de
procesos de trabajo, que bsicamente consisten en comunicar a la vctima
de forma sencilla e ilustrativa los motivos de la decisin, sus efectos,
recordarle que en caso de obtener informacin adicional la comunique al
fiscal y la facultad que tiene de impugnar la resolucin. Esta comunicacin
podr hacerla el propio fiscal del caso de forma verbal o en su defecto el
asistente, en otras ocasiones lo har por escrito. Sin duda, el primer
problema con el que se tropieza es la comunicacin regular a travs de la
notificacin con la copia del requerimiento escrito.
El requerimiento que dispone el rechazo es por lo general una resolucin al
ms puro estilo judicial: Vistos: la denuncia formulada por Juana Lpez en
fecha 25 de marzo del ao en curso, por el delito de robo que habra sido
vctima en fecha 24 de marzo en las inmediaciones de las calles Sucre y
Loayza a hs. 20:30. Considerando: Que, no habindose podido individualizar
al autor del hecho y de conformidad al numeral 2) del Art. 304 de la Ley N
1970 Por tanto: el fiscal asignado al caso, en uso de las atribuciones
conferidas por las disposiciones legales vigentes requiere el rechazo de la
causa y el consiguiente archivo de obrados sea con las formalidades de
rigor a efectos de la impugnacin de la presente resolucin que pueda
formular la vctima, hacindole conocer que tiene el plazo de 5 das.
Consideramos que este tipo de requerimiento no es el medio ms
adecuado para comunicar a la vctima la decisin del rechazo. Es un texto
bastante formal, impersonal, que le habla a la vctima en un lenguaje que
74
posiblemente est fuera de su comprensin y que, en definitiva, el principal
mensaje que parece transmitir es que su caso simplemente no recibi
atencin del Estado. Por ello, debera pensarse en un mecanismo mucho
ms informal y humano como es la carta.
Veamos un posible modelo de cmo comunicar a la vctima el rechazo:
Seora Lpez, hemos recibido el 25 de marzo de este ao su denuncia
relativa al robo del que fue vctima en la interseccin de las calles Sucre y
Loayza a las 8:30 p.m. el 24 de marzo. Queremos decirle antes que nada
que lamentamos la violencia de la que fue objeto y la prdida de sus
pertenencias. El Ministerio Pblico trabaja arduamente para hacer que
hechos como ste no queden impunes y que la ciudadana pueda sentirse
tranquila y segura. Sin embargo, el da que concurri a nuestras oficinas
para presentar su denuncia nos dijo que no tena ninguna informacin
acerca de la persona que la asalt. Desafortunadamente, sin alguna
informacin que nos permita identificar a su agresor no podemos seguir
adelante hacia un juicio. Hacerlo sera malgastar su tiempo y generarle
falsas expectativas acerca de las posibilidades de xito de esta
investigacin. Es por esta razn que vamos a enviar su caso a un archivo
central de nuestras oficinas, desde el que podremos comparar su caso con
el de otras personas y tratar, de esta manera, de detectar al responsable.
Es importante que entienda que su caso NO EST CERRADO, sino slo
suspendido por un ao a la espera de mayor informacin y que, si dichos
antecedentes aparecen, vamos a continuar la persecucin penal de el o los
responsables. Es por esto que le pedimos que no dude en hacernos llegar
toda la informacin o pruebas que tenga respecto de este delito, caso en el
que, si dicha informacin o pruebas lo permiten, reanudaremos la
persecucin penal.
Es nuestra mejor opinin profesional que la decisin de archivar
provisionalmente este caso es la ms respetuosa de su tiempo y de la
honestidad que usted merece respecto de las posibilidades de llevar
adelante esta investigacin. A la vez, esta decisin nos permite focalizar el
tiempo de nuestros fiscales y policas en otros casos en los que personas
como usted han sido igualmente violentadas, y en los que s podemos
perseguir una sancin para los responsables. Sin embargo, queremos
informarle que si est en desacuerdo con esta decisin, puede reclamar
ante el Fiscal de Distrito el Sr. Prez dentro de los 5 das de haber recibido
esta comunicacin, o bien contratar a un abogado para que persiga el caso
en su nombre.
75
Si bien esto puede parecer un trabajo innecesario para el fiscal, los
beneficios para el Ministerio Pblico y el sistema son incalculables en
trminos de imagen y legitimidad social, aspecto que no es necesariamente
una de las fortalezas de las instituciones involucradas en la reforma
procesal penal. Por otra parte, este trabajo puede ser realizado por una
secretaria y no necesariamente por un abogado.
3.1.3. Oportunidad de su presentacin: No existe un plazo perentorio
para presentar el rechazo, en consecuencia tampoco existe un plazo
obligatorio para desestimar los casos sin antecedentes suficientes. No
obstante, se entiende que concluida la investigacin preliminar (a los 5 das
de presentada la denuncia, querella o del inicio de la prevencin policial) el
fiscal ante la ausencia evidente de antecedentes para continuar con la
investigacin debiera rechazar el caso (Arts. 300 y 301).
De acuerdo a los datos cuantitativos previamente referidos, sabemos que
en la prctica este plazo se incumple constantemente por diversas razones.
Tradicionalmente, la solucin que se ha ensayado para el incumplimiento
de plazos procesales, ha sido la aplicacin de sanciones ejemplificadoras
a los funcionarios que incurran en las mismas. Sin embargo, estas medidas
han tenido ninguna o poca eficacia en los hechos.
A nuestro criterio este problema debe ser encarado desde otra perspectiva.
Consideramos que su origen no tiene que ver tanto con el grado de
responsabilidad del fiscal o su eficiencia, sino con prcticas y modos de
organizacin del trabajo totalmente inadecuados para aplicar
oportunamente estas medidas. Si por ejemplo, es una prctica generalizada
dejar en suspenso los casos sin antecedentes, a la espera de que los
mismos aparezcan por el transcurso del tiempo o por un suceso
extraordinario, dicha prctica deber ser eliminada, pero lo ms importante,
tiene que ser sustituida por otra ms apropiada. Ahora, para que sta nueva
prctica pueda ser diseada y generalizada, en los ltimos meses el
Ministerio Pblico ha diseado novedosos modelos de organizacin de
trabajo que permiten por ejemplo, que cada Fiscala de Distrito centralice el
anlisis de las causas ingresadas para verificar en un breve plazo, si
procede la aplicacin de un rechazo, una salida alternativa o en su caso si
el caso deber ser resuelto por las unidades especializadas de acuerdo de
delito que estas conocen.
76
La gran ventaja de centralizar el trabajo, es la construccin de estndares
reales para estos casos, pues son el producto de las experiencias
compartidas del trabajo en las Fiscalas. Naturalmente, estos procesos no
sern completamente implementados de la noche a la maana, constituyen
un aprendizaje de ensayo error, que sin embargo tienen la virtud de poder
ser evaluados y modificados constantemente por los propios fiscales, a
partir de su realidad local y su experiencia.
3.1.4. El problema de la investigacin preliminar: Una de las causales
ms comunes para dar de baja un caso, es que la investigacin no haya
aportado los elementos suficientes para fundar la acusacin (Art. 304 num.
3). Desde ya no habra mayores dificultades con esta forma de rechazo,
sino fuera por el nivel de distorsin que ha alcanzado.
La primera confusin est estrechamente vinculada con el inciso anterior.
Cuando se trata de casos sin antecedentes suficientes se los deja en
suspenso por prolongados periodos de tiempo, ante la remota posibilidad
de que se encuentre informacin que permita continuar con la
investigacin. Al amparo de una lectura descontextualizada del Art. 304
numeral 3, se cree que la investigacin a la que hace referencia la norma
es la investigacin propiamente dicha (que comienza con la imputacin
formal y dura 6 meses), lo que significa dejar en el limbo a estos casos
por si acaso, cuando tranquilamente podran ser rechazados en los
primeros actos del proceso. Como vimos anteriormente, la investigacin a
la que se refiere el artculo en cuestin es la investigacin preliminar, de
acuerdo a una lectura sistemtica del CPP, ya que si la investigacin
propiamente dicha no aporta elementos para fundar la acusacin se deber
dictar el sobreseimiento. En ltima instancia, si por razones extraordinarias
aparecieran nuevos elementos, el fiscal podr reabrir el caso y continuar
con la investigacin.
La segunda confusin guarda relacin con los casos que si bien no tienen
antecedentes suficientes, no significa que estos no puedan ser hallados
con una mayor investigacin, sin embargo por diferentes razones dichos
casos son desestimados. Como sealamos al inicio, el rechazo por
ausencia de antecedentes suficientes se asocia a los casos donde el
imputado no puede ser identificado. Por el contrario, aqu existe un
presunto imputado pero los delitos exigen una mayor destreza para probar
los elementos constitutivos del tipo penal. Tpicamente son los delitos de
pura actividad, los de peligro y los delitos complejos.
77
Frente a estas limitaciones, lo que se hace generalmente es desplazar
dicha tarea a la parte denunciante, que tambin por sus propias
limitaciones (salvo que exista un abogado querellante) abandona el caso, y
la fiscala opta por su rechazo bajo el argumento del Art. 304 nm. 3. Aqu,
observamos una distorsin de la investigacin preliminar, ya que su
finalidad es fijar, en base a hechos concretos que se han podido recabar
del caso, si hay motivos razonables para abrir una investigacin. Lo que
sucede muchas veces en la prctica, es que se pretende agotar la
investigacin de todo el proceso en la etapa preliminar. Este problema
puede ser subsanado en parte si se trabaja con capacitacin en derecho
penal sustantivo, y como se explicar ms adelante, con la actual
conformacin de grupos permanentes de fiscales para un trabajo
especializado en esta clase de delitos, en sustitucin de la asignacin
individual de casos, que no permite optimizar el trabajo de los fiscales para
este tipo de investigaciones.
La tercera confusin y la ms relevante para este manual, es la
subutilizacin del rechazo por las causales 2 y 3 del Art. 304. Ello significa
en palabras ms sencillas, que se estn aplicando rechazos a casos que
deberan resolverse por otras vas procesales. Para ilustrar en qu
consisten estas distorsiones, daremos un ejemplo.
Comnmente, se presentan casos de robos y hurtos de especies
(billeteras, joyas, carteras, celulares) donde se detiene al delincuente y se
recupera la especie sustrada, que se devuelve a la vctima en el acto o en
dependencias policiales. Como la vctima ha recuperado sus pertenencias,
sienta la denuncia pero no tiene inters de seguir con el proceso y no
vuelve ms. Por diferentes razones, no es posible ubicar a la vctima
posteriormente, para que deje constancia de que se le ha reparado el dao
y proceda, por ejemplo, la extincin de la accin penal por la reparacin
integral del dao , o la aplicacin de un criterio de oportunidad. Tambin
podr decidirse la suspensin condicional del proceso, segn corresponda
el caso y lo que decida el fiscal. Por otro lado, podra finiquitarse el caso
en la audiencia de medidas cautelares dado que el imputado se encuentra
detenido. Frente a esta situacin, lo que la fiscala hace es rechazar la
denuncia, para evitarse estos inconvenientes a futuro.
Este tipo de casos constituyen un porcentaje considerable del total que
ingresan al sistema (considerando que son parte de la categora de delitos
que estn en primer lugar a nivel nacional) y explica parcialmente por qu
78
el ndice aplicacin de salidas alternativas es tan reducido. Si bien desde
un punto de vista pragmtico esta solucin significa menos trabajo, posee
un efecto bumerang ya que al no contar con un registro judicial de estos
delitos y de los sujetos que los cometen, el sistema continua conociendo
delitos similares cometidos por los mismos autores con diferentes vctimas.
Esto significa, palabras ms palabras menos, que no es una solucin sino
un crculo vicioso de trabajo, que trae aparejados costos de legitimacin
social, ya que esta clase de rechazos pueden dar margen a la reincidencia.
Estos problemas preocupantes, pueden ser mitigados notablemente con
mejores prcticas y modelos de organizacin de trabajo. Ms adelante se
expondrn las pautas ms relevantes que el Ministerio Pblico ha
considerado para realizar una reformulacin organizacional para el control
de la carga de trabajo.
3.1.5. Lmites a su mbito de aplicacin: Como el rechazo de estos
casos se sustenta en la imposibilidad fctica de encontrar antecedentes
que permitan llevar adelante una investigacin exitosa, nuestra legislacin
ha entendido que es posible aplicar el rechazo a cualquier clase de delito,
tanto a los ms graves como a los menos graves, a los complejos como a
los sencillos. No obstante, por razones de poltica criminal y de legitimidad
del sistema, es recomendable examinar cuidadosamente la decisin del
rechazo en delitos violentos como los homicidios y violaciones, o en delitos
vinculados a la funcin pblica como las negociaciones incompatibles, el
cohecho o el peculado. Lo mismo para los delitos contra la funcin judicial
o aquellos con vctimas mltiples como las estafas o que afecten intereses
difusos, como los delitos ambientales. Una vez ms, la forma de reducir
razonablemente el margen de error en estos casos consiste en que el
rechazo sea analizado y determinado por un equipo de trabajo de varios
fiscales, pues constituye una decisin colectiva y especializada mucho ms
elaborada.
3.1.6. Inteligencia policial: consiste en una actividad posterior, en el
entendido de que si bien los casos desestimados no son investigables si se
los considera de manera individual, pueden serlo si se los agrupa por
caractersticas como la zona geogrfica, tipo de delitos, modus operandi,
etc. Podr observarse por ejemplo, que en una determinada zona o calle
se han denunciado varios asaltos similares lo que posiblemente motive
montar un operativo policial o tomar medidas preventivas. Finalmente, esta
actividad significa un punto a favor respecto al problema de legitimidad
79
social, en la medida en que transmite a la poblacin que la informacin es
utilizada y que el aparato de persecucin contina atento aun a los casos
cuya persecucin se ha suspendido por esta va.
Al respecto, el punto 5 de la Poltica de Persecucin Penal del Ministerio
Pblico aprobado por Resolucin N 112/2006 de la Fiscala General de la
Repblica establece que los hechos, independientemente del tipo penal,
que resulten ser de mnima cuanta, de ocurrencia frecuente y que no
resulten investigables cuando se los considera de manera individual,
debern ser agrupados por las caractersticas que presentan, obligndose
el fiscal responsable de la Unidad de Solucin Temprana a coordinar
estrategias locales y acciones especficas con la Polica para evitar la
impunidad e inseguridad de la poblacin.
3.2. Casos que no constituyen delitos: Artculo 304 numeral 1
3.2.1. Fundamentos de su aplicacin. El sistema de persecucin penal
en muchos supuestos recibe casos que desde un anlisis estrictamente
jurdico no configuran delitos. Se trata de casos que jams debieron
ingresar al sistema, por un desconocimiento o error del denunciante o su
abogado particular. Estas causas por lo general son civiles, familiares,
laborales o de cualquier otra jurisdiccin, o definitivamente no constituyan
una accin judicial.
Las situaciones ms frecuentes que se presentan en nuestro sistema son
los incumplimientos contractuales de ndole civil o comercial (prstamos
con garantes, compraventas, ventas a plazo, anticrticos), las asistencias
familiares, relaciones laborales de distinta ndole, entre los ms
destacables. Es desde todo punto de vista razonable que el Ministerio
Pblico est facultado a rechazar estos casos, con el objetivo de no invertir
esfuerzos ni recursos intilmente a casos que deban ser resueltos en la va
extrapenal.
Distinto es el caso de los delitos prescritos, cuyo rechazo se fundamenta en
el numeral 4 del Art. 304.
3.2.2. Dificultades en su aplicacin. Aparentemente, el empleo del
rechazo para este tipo de casos no debiera presentar mayores problemas,
pues se trata de una apreciacin tcnica de la denuncia o querella
presentada. Sin embargo, se advierte que en la prctica muchas fiscalas
80
tienen dificultades para discriminar si el caso amerita el rechazo o no por
dicha causal. Principalmente, las divisiones de delitos econmicos y
financieros, estn sobrecargando su capacidad de trabajo al admitir casos
bajo la tipificacin de estafas y estelionatos, que en verdad no cumplen con
todos los elementos que hacen al tipo penal.
Por otra parte, estos casos representan una cantidad nada despreciable,
si se toma en cuenta que hasta el primer semestre de 2006 los delitos
econmicos y financieros estn en la segunda categora de delitos a nivel
nacional, lo que llev a sostener por parte de algunos fiscales de sta
divisin, que ellos se haban convertido en cobradores coactivos de
deudas. Este problema, puede ser reducido considerablemente con
capacitacin en el puesto de trabajo y con los nuevos modelos de
organizacin de trabajo que actualmente implementa el Ministerio
Pblico.
3.2.3. Oportunidad de su presentacin: Al igual que el rechazo por falta
de antecedentes, este debera ser presentado a la finalizacin de la
investigacin preliminar, por los mismos motivos que fueron expuestos
anteriormente. Sin embargo, en el supuesto de que se hubiese introducido
un caso que no constituye delito al sistema judicial penal, es decir, que ha
sido imputado formalmente, quedar abierta la posibilidad del
sobreseimiento o en su defecto que el caso se lleve a juicio, lo que no es
aconsejable si se pretende racionalizar los recursos con los que cuenta el
sistema. Respecto a la demora en su presentacin y otras dificultades
relacionadas, as como las probables soluciones, nos remitimos a lo ya
expuesto para el rechazo por falta de antecedentes.
3.2.4. Lmites a su mbito de aplicacin: Dado que se trata de casos
que en rigor no son delitos, no se ve qu lmites sean razonables a su
mbito de aplicacin; por grave que parezca el caso, por vulnerables que
sean las vctimas, por despreciables que sean los imputados, la realidad
sigue siendo que no se trata de una causa en la que exista una
responsabilidad penal exigible.
3.3. Los Rechazos: Sntesis
En suma, puede decirse que: El trabajo de rechazar casos tempranamente
permite ganar enormemente en eficiencia y productividad, cuando un slo
equipo o un sistema centralizado asume la desestimacin para toda la
81
fiscala, haciendo llegar a los fiscales slo los casos en los que el sistema
est en condiciones de hacerse cargo de manera razonable. Ello permite
que el equipo dedicado a desestimar casos se profesionalice y desarrolle
las destrezas para detectar los casos que tienen posibilidades de
esclarecerse, al tiempo que cumple las metas fijadas y centraliza la poltica
criminal del Estado.
Si por el contrario el sistema espera que cada fiscal desestime una parte
de los casos que recibe, el resultado ser poco homogneo y difcil de
controlar, dando lugar a la inercia del trabajo diario que deja los casos en
trmite sin una respuesta por prolongados periodos de tiempo. Asimismo,
se diluye la posibilidad de alcanzar metas institucionales comunes,
desintegrando la poltica criminal del Estado.
La capacidad individual de discriminar las causas con las que el sistema
puede trabajar de aquellas que no; distinguir entre causas ms importantes
y las menos atendibles, hacen que se inviertan recursos en casos sin futuro
(sin antecedentes para investigar, denuncias que no constituyen delitos,
casos prescritos, etc.). Un gran nmero de estos casos pueden ser
identificados de forma temprana, lo que en trminos de tiempo significa una
ganancia desde todo punto de vista.
Como se explica en el prximo apartado, el Ministerio Pblico ha optado
por implementar un sistema centralizado para la aplicacin de rechazos
permitiendo as optimizar el tiempo de los fiscales para investigar las
causas que lo ameriten adems de racionalizar los escasos recursos
disponibles.
V. POLITICA DE PERSECUCION PENAL Y NUEVO DISEO
ORGANIZACIONAL DEL MINISTERIO PUBLICO
Anteriormente se estableci que es esencial que nuestro pas cuente con
una poltica criminal represiva concordante con el Estado Social y
Democrtico de Derecho y que la mayor o menor eficacia de una poltica
estatal de persecucin y sancin del delito depender en gran parte de la
planificacin estratgica que deben llevar adelante los rganos estatales
encargados de aplicar la ley penal al caso concreto.
Asimismo, se ha sealado que el proceso de planificacin estratgica que
se menciona se erige en funcin a dos componentes, por una parte las
82
directrices de poltica criminal y por otra los requerimientos institucionales
necesarios para su aplicacin.
Sobre esta temtica es necesario analizar algunos aspectos del proceso de
transformacin que actualmente ha emprendido el Ministerio Pblico de
nuestro pas a partir de la vigencia de la Poltica de Persecucin Penal
aprobada mediante la Resolucin 112/2006 de 5 de septiembre de 2006
emitida por la Fiscala General de la Repblica.
Para contextualizar este proceso de transformacin es preciso recordar
que hasta hace pocos meses la estructura organizacional del Ministerio
Pblico era aquella que haba permanecido intacta del sistema inquisitivo
que se pretende desplazar a partir de la implementacin de la reforma
procesal penal, esto es, que la estructura de las Fiscalas de Distrito y los
procesos de trabajo instalados en concordancia a esta estructura
respondan al modelo denominado cartera de causas a travs del cual los
casos que ingresaban a cada Fiscala se distribuan individualmente a cada
fiscal para que se realicen todas las tareas y gestiones que la causa
demande hasta su conclusin provocando as una recarga de trabajo en los
despachos fiscales con la consiguiente demora en la tramitacin de los
procesos, ante la imposibilidad material de atender con eficiencia y calidad
la infinidad de causas que por sus particularidades demandan soluciones
diversas y por ende una gestin tambin diferenciada.
Lgicamente, este tipo de organizacin tradicional no consegua que el
Ministerio Pblico responda con eficiencia y eficacia a los nuevos desafos
que plantea al Ministerio Pblico el actual sistema procesal penal de corte
adversarial acatando el mandato normativo que instruye al Ministerio
Pblico buscar prioritariamente la solucin del conflicto en el marco de la
legalidad, no solamente a travs del juicio oral ordinario, sino tambin
mediante mecanismos como las salidas alternativas, privilegiando la
persecucin de hechos que afecten el inters social.
A partir de este razonamiento, el Ministerio Pblico se encuentra iniciando
el proceso de implementacin de la que ha denominado Poltica de
Persecucin Penal. El Ministerio Pblico ha definido esta Poltica como
aquel conjunto de criterios y directrices, estrategias y programas que
orientan la forma en que los fiscales y la institucin en general ejecutan su
trabajo para la solucin efectiva de los conflictos y el abordaje de la
criminalidad, principalmente desde la perspectiva represiva, sin descuidar
83
por supuesto la orientacin que en este sentido debe darse a los rganos
de prevencin.
En la parte introductoria del Instructivo 112/2006 se tiene establecido que
la formulacin de la Poltica en anlisis se orient en principios que
permitan contar con lineamientos de persecucin penal acordes con la
realidad del pas. Esto es, en primer lugar: cercana a la vctima no como
concepto jurdico sino como el ser humano concreto; en segundo lugar,
respetuosa de la personalidad y derechos del imputado y en tercer lugar
decidida, frente a los fenmenos de la criminalidad moderna.
Dicho Instructivo pretende implementar una poltica de persecucin que
incida en todas las reas del Ministerio Pblico, concretamente:
- La organizacin y optimizacin de la gestin y su servicio dentro de
los lmites fijados por la Constitucin, los tratados internacionales y la
ley.
- La organizacin y coordinacin de la accin con los actores
involucrados para combatir eficiente y eficazmente los delitos
cometidos por grupos o redes criminales de carcter nacional o
transnacional.
- La propuesta de recomendaciones a instituciones pblicas
encargadas de acciones preventivas.
- La propuesta al Poder Legislativo, de proyectos de leyes, dirigidos a
contribuir a la formulacin de la poltica criminal de Estado.
Como podr advertirse las transformaciones que se estn viviendo al
interior del Ministerio Pblico pueden calificarse como respuestas positivas
a la necesidad de cambios identificada de manera reiterativa en los
diagnsticos y monitoreos sobre la implementacin de la Reforma que
hasta la fecha se han realizado. No obstante, en virtud a que en este
acpite se analiza la Poltica de Persecucin Penal del Ministerio Pblico
como un instrumento de Planificacin Estratgica que, en concreto,
viabilice la aplicacin de soluciones a la problemtica de la escasa
aplicacin de salidas alternativas, nos detendremos a analizar los aspectos
ms relevantes de las dos primeras reas sealadas que claramente
responden a los componentes de una Planificacin Estratgica.
Respecto a la primera rea, se orienta a la implementacin de un
modelo desburocratizado que tenga como meta el cumplimiento del
84
servicio pblico de manera accesible, eficiente, eficaz y respetuosa del
usuario. Para lograr esto, el Ministerio Pblico ha optado por uniformar
la organizacin de las Fiscalas de Distrito en todo el territorio nacional
de tal manera que resulte previsible el servicio en cualquier Distrito del
pas.
Se ha dispuesto que todas las Fiscalas del pas organicen la Unidad de
Plataforma de Atencin, la Unidad de Recepcin y Anlisis, la Unidad de
Solucin Temprana de Causas, las Unidades Especializadas que se
requieran, la Oficina atencin y proteccin a vctimas y testigos, la Central
de Notificaciones, el Archivo Central y el Depsito de evidencias.
Esta organizacin se ha complementado con una serie de criterios para
uniformar el cuaderno de investigacin, el rechazo de causas, el manejo de
delitos de bagatela o de escasa relevancia social, la conciliacin, la
direccin funcional, la atencin de vctimas, las notificaciones, el
cumplimiento de turnos, el manejo de evidencias, el anticipo de pruebas y
pericias, y el manejo de archivo de causas.
Es necesario hacer nfasis en aquellas unidades de la nueva estructura del
Ministerio Pblico que consideramos pueden impulsar de manera
significativa una mejora cuantitativa y cualitativa en la aplicacin de las
salidas alternativas, nos referimos a:
- Plataforma de atencin al pblico: Encargada de informar y orientar a
los usuarios que acuden al Ministerio Pblico.
- Unidad de recepcin y anlisis: Encargada de realizar la distribucin
de causas al interior de las Fiscalas.
- Unidad de solucin temprana de causas: Encargada de resolver de
manera oportuna los casos de escasa relevancia aplicando
fundadamente rechazos, salidas alternativas y otras decisiones que
por ley corresponda.
- Unidades Especializadas: A cargo de la atencin de casos de
complejidad mayor.
- Unidad de atencin y proteccin a las vctimas y testigos: encargada
de desarrollar mecanismos que permitan efectivizar la proteccin al
testigo y brindar asistencia y proteccin a vctimas para disminuir la
sobrevictimizacin producida por el sistema penal.
- Archivo central: Unidad destinada a la guarda, conservacin y
clasificacin de documentacin relevante entre la que se encuentran
85
los cuadernos de investigacin y documentacin de cuyas causas
hubieren concluido.
Como habamos sealado en acpites previos, centralizar el anlisis de
casos que ingresan a las Fiscalas de Distrito para detectar oportunamente
qu causas son candidatas para la aplicacin de una salida alternativa o un
rechazo, posibilita atender la exigencia de estandarizar criterios de anlisis
y distribucin de causas y muy especialmente pautas para la aplicacin de
salidas alternativas.
As por ejemplo el Instructivo 112/2006 establece que la Unidad de
Solucin Temprana atender:
- Casos donde se conoce la identidad de la vctima, el imputado est
individualizado, la prueba sea identificable y/o de fcil obtencin.
- Delitos culposos que no tengan por resultado la muerte ni afecten los
intereses del Estado.
- Lesiones leves.
- Delitos patrimoniales que no afecten los intereses del Estado.
- Cualquier otro delito con pena privativa de libertad no mayor a 5 aos.
- Delitos flagrantes.
Como puede evidenciarse con estos criterios se intenta establecer pautas
para identificar de manera gil casos que son candidatos para la aplicacin
de una salida alternativa.
Por otra parte, queda claro que la problemtica de la escasa aplicacin de
salidas alternativas est estrechamente vinculada a la problemtica de los
rechazos infundados (entendidos como aquellos que no tienen asidero
legal). Esto porque ambos responden, en gran parte, a los disfuncionales
modelos de gestin de la carga procesal del sistema que hoy por hoy el
Ministerio Pblico trata de abandonar y, en concreto, porque como ya se ha
explicado se ha identificado una distorsin en la aplicacin de rechazos en
aquellos casos que si bien ameritaban la aplicacin de una salida
alternativa, fueron concluidos a travs de la aplicacin de un rechazo por
deficiencias en los procesos de trabajo para procurar en los primeros
momentos de la investigacin una solucin entre las partes y para
efectivizar las notificaciones
86
En ese sentido, es oportuno resaltar que la Poltica de Persecucin Penal
del Ministerio Pblico tambin ofrece algunas pautas que de hacerse
efectivas a travs de un estricto seguimiento y control interno, podrn
revertir de manera sustancial la problemtica descrita sobre la aplicacin
de los rechazos. As, se ha establecido que ninguna causa ser archivada
sin la resolucin correspondiente. La no fundamentacin del rechazo se
considerar falta grave de conformidad a lo que dispone al respecto la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico y el Fiscal de Distrito estar obligado a
ejercer control y comunicar a Inspectora y Escalafn de la Carrera Fiscal
cualquier omisin. Adems, se dispone que previo al rechazo deben
realizarse las diligencias necesarias que de acuerdo con la informacin
disponible resulten factibles de cumplirse para acreditar el hecho o la
participacin del imputado.
Previamente se ha sealado tambin que al momento de disear una
planificacin estratgica de la persecucin penal pblica, como una de sus
principales finalidades debe considerarse una optimizacin de los recursos
destinados en la persecucin de delitos menores y de investigacin no
compleja para dedicar los recursos suficientes en la persecucin de delitos
de mayor gravedad y cuya investigacin resulta compleja.
En ese sentido, la Poltica de Persecucin Penal del Ministerio Pblico,
establece que las Unidades especializadas conocern:
- Delitos de grave impacto social
- Delitos cometidos por organizaciones criminales
- Delitos complejos
- Delitos con pena privativa de libertad mayor a 5 aos
- Delitos con vctimas mltiples
Adems, se faculta al Fiscal de Distrito a conformar equipo integrados por
dos o ms fiscales para la atencin de estos casos cuando lo considere
oportuno. Asimismo, se deja establecido que es inters prioritario de la
Fiscala General dar un abordaje eficiente a esta criminalidad para lo que
requiere de la creacin de especialidades nacionales para la atencin de
los delitos de corrupcin pblica, delitos econmicos y financieros,
narcotrfico, legitimacin de ganancias ilcitas, secuestros, trfico de
menores, trfico sexual infantil, trfico de rganos, trata de personas y
delitos ambientales.
87
Asimismo, respecto de la implementacin de unidades de atencin y
proteccin de vctimas, cabe sealar que un buen funcionamiento de estas
reparticiones podra producir cambios positivos en la activa participacin
de las vctimas en la resolucin de casos a travs de las salidas
alternativas, en efecto la construccin de efectivos canales de informacin
y comunicacin con la vctima propendern a que haga una valoracin de
las ventajas que implica la resolucin de su caso con una salida alternativa
(siempre que las circunstancias del caso lo permitan) frente a la resolucin
a travs del juicio oral.
Tambin es importante resaltar la importancia de la creacin de un archivo
nico de causas finalizadas pues facilitar la valoracin que los fiscales
deben realizar al momento de solicitar la aplicacin de una salida
alternativa en el caso concreto. En este sentido, es recomendable que,
para no desvirtuar la naturaleza de estos institutos, los fiscales tomen en
cuenta los antecedentes de los imputados respecto de la aplicacin previa
de una salida alternativa (por ejemplo si en el primer caso se le aplic al
imputado un criterio de oportunidad, es lgico que en esta ocasin se
valore la posibilidad de aplicarle una suspensin condicional del proceso
evitando que se genere un aura de impunidad respecto a la aplicacin de
estos institutos).
Sin duda la Poltica en anlisis debe enfrentar un proceso de
implementacin del que se extractarn valiosas lecciones que en su caso,
darn lugar a la complementacin o precisin de las medidas dispuestas en
este instrumento, as como a la adecuacin de los procesos de trabajo y
organizacin conforme a la disponibilidad de recursos y particularidades del
fenmeno criminal en cada Distrito del pas (as por ejemplo, sabemos que
a la fecha algunas Fiscalas de Distrito ya estn plasmando estos aspectos
en reglamentaciones internas). No obstante es innegable que los criterios
de cumplimiento obligatorio que se han establecido en el Instructivo
112/2006, esbozan una perspectiva contextual para la aplicacin de las
salidas alternativas y por ende es recomendable incluir su anlisis en toda
herramienta de trabajo que incluya pautas relativas a estos institutos.
88
SEGUNDA
PARTE
91
SALIDAS ALTERNATIVAS AL JUICIO ORAL DESDE UNA
PERSPECTIVA DOCTRINAL
I. ASPECTOS GENERALES DE LAS SALIDAS ALTERNATIVAS
Bajo el denominativo de salidas alternativas se trat de agrupar a cuatro
facultades que reconoce el CPP al Ministerio Pblico para prescindir del
juicio oral ordinario: los criterios de oportunidad, la suspensin condicional
del proceso, la conciliacin y el procedimiento abreviado. El denominativo
tambin se lo utiliza como sinnimo del principio de oportunidad reglada.
Asimismo, se ha dicho que las salidas se justifican en motivos de utilidad
social, o por razones de poltica criminal.
Para precisar algunas ideas que nos sern tiles, diremos que la
incorporacin de estos institutos procesales constituye una decisin poltico
criminal que adopt el Estado boliviano producto del sinceramiento del
sistema de justicia penal frente a la imposibilidad real de perseguir todos
los casos que llegaba a su conocimiento (principio de legalidad procesal).
No todos los delitos cometidos eran denunciados, ni todos los delitos
denunciados eran investigados, y de los que llegaban al sistema pocos
eran juzgados. Esto llevaba a que en los hechos exista una seleccin
arbitraria de qu casos se investigaban y qu casos no.
1. El Principio de Oportunidad
El principio de oportunidad es la contrapartida del principio de legalidad
procesal. Este ltimo establece como regla general que si el Estado ha
decidido intervenir en el proceso penal debe tener una razn para hacerlo
y ejercerlo en todos los casos. El principio de oportunidad o disponibilidad
de la accin penal, importa permitir al Ministerio Pblico elegir en qu casos
va impulsar la actividad represiva del Estado y en qu casos no, porque no
est en condiciones de hacerlo o porque existen mejores opciones para
resolver el conflicto.
El Tribunal Constitucional en las Sentencias Constitucionales N
1152/2002-R, 1665/2003-R y 437/2003-R, ha adoptado el criterio de
reconocer el principio de oportunidad como excepcin al principio de
legalidad procesal y fundamento de las salidas alternativas.
El principio de legalidad procesal pretende que se traten los casos sin
realizar ninguna priorizacin, es tan importante la investigacin de un
homicidio como el hurto de una garrafa. Sin embargo, esto no es ms que
una declaracin de buenas intenciones en un contexto de recursos
limitados.
Cada centavo, tiempo y esfuerzos invertidos en la persecucin de un delito
no va a poder ser utilizado en la investigacin de otro. Quin defienda una
posicin contraria deber hacerse cargo del fracaso de la investigacin de
una violacin o una malversacin, si se est investigando una estafa
menor, lesiones leves, un microtrfico de drogas, etc. Si los recursos para
la persecucin son escasos, priorizar es una obligacin.
Se conocen dos modelos de oportunidad utilizados en la prctica. Ambos
autorizan distintos grados de disponibilidad de la accin penal por parte del
fiscal. En el modelo puro norteamericano la discrecionalidad es absoluta,
en el modelo continental europeo es reglada por ley. Nuestra legislacin
adopta el modelo europeo, en consecuencia el CPP reconoce tres tipos de
facultades al Ministerio Pblico para no continuar con la persecucin penal
pblica ordinaria en el marco del principio de oportunidad reglada.
a) Criterios de oportunidad reglada
Son mecanismos de descongestin temprana de casos cuya funcin
poltico criminal es la de apartar los casos que el sistema no est dispuesto
a investigar porque su gravedad es mnima en comparacin a otros casos;
su importancia no es suficiente para justificar los costos de la persecucin
penal o bien porque no comprometen gravemente el inters pblico. Son
facultades discrecionales sustentadas directamente en el principio de
oportunidad reglada (Art. 21).
92
b) Suspensin condicional del proceso y conciliacin
La suspensin condicional del proceso y la conciliacin (composicin del
conflicto vctima-autor) son en estricto sentido salidas alternativas que
revisten una solucin de fondo para el conflicto penal y diferenciada del
juicio oral (Arts. 23, 24, 25 y 27).
c) Procedimiento Abreviado
Constituye un mecanismo de simplificacin procesal, destinado a casos
que pueden ser resueltos en un tiempo menor, reduciendo
significativamente recursos y esfuerzos para el Estado si llevase adelante
el juicio oral ordinario (Art. 373 y 374).
II. PROBLEMAS GENERALES EN LA APLICACION DE SALIDAS
ALTERNATIVAS AL JUICIO ORAL.
1. CRITERIOS DE OPORTUNIDAD REGLADA.
Los criterios de oportunidad reglada son las facultades discrecionales que
tiene el Ministerio Pblico en aquellos casos que, habiendo antecedentes
para su investigacin y juzgamiento, decide cerrarlos por las siguientes
razones:
La insignificancia del hecho, vale decir, su gravedad mnima en
comparacin a otros casos (delitos de bagatela).
La imposicin de una sancin carece de sentido frente a la pena
natural que ha sufrido el imputado a consecuencia del hecho.
La saturacin de la pena por sanciones ya impuestas por otros
delitos.
La previsibilidad del perdn judicial en el supuesto de que el caso
fuese a juicio.
La previsibilidad de que se apliquen penas en el extranjero.
Las causales que acabamos de mencionar se refieren a hiptesis
diferentes, cada una habilita independientemente la aplicacin del criterio
de oportunidad. Con relacin a los requisitos de procedencia que estn
establecidos en el Artculo 21 del CPP, debemos aadir que estos han sido
considerados por la Sentencia Constitucional N 1814/2004-R.
Salidas Alternativas al Juicio Oral desde una Perspectiva Doctrinal
93
Los criterios de oportunidad encuentran su fundamento doctrinal
directamente en el principio de oportunidad, el mismo que fue analizado
con mayor detalle lneas arriba. A continuacin, revisaremos cules son los
casos problemticos ms frecuentes en su interpretacin y las propuestas
de solucin.
1.1.Casos por escasa relevancia social. Artculo 21 numeral 1.
El criterio de oportunidad se aplica por la insignificancia social del delito.
Nuestra legislacin establece como pauta que la insignificancia se refiere a
la afectacin mnima del bien jurdico protegido. Sin embargo, la misma
puede dar lugar a diferentes percepciones si no se precisan los alcances
de sta y otras pautas. Veamos las ms importantes.
1.1.1. Escasa relevancia social
La insignificancia del hecho es un concepto que se determina en el caso
concreto. Un caso es menos importante respecto a otros casos de acuerdo
a los criterios de poltica criminal preestablecidos. La relevancia de un caso,
por su parte, es una cuestin que no se vincula necesariamente con la
gravedad o con la pena.
Esta apreciacin en concreto, debe considerar las demandas locales de
delincuencia. Por ejemplo, puede ser que en una ciudad las estafas
menores (los cuentistas del to) se han convertido en un problema para la
poblacin, razn por lo que el Ministerio Pblico ha decidido, como parte de
su poltica criminal, no aplicar criterios de oportunidad, en dichos casos,
aun cuando en otra ciudad las estafas menores son casos seguros para
aplicar dicho criterio, porque son casos aislados y menos relevantes frente
a otros. Por tanto, distintas situaciones, distintas polticas.
Puede que el Ministerio Pblico haya decidido utilizar los criterios de
oportunidad a favor de los delincuentes primerizos de hurtos y estafas
menores y luego de unos meses advertir que los delincuentes detenidos
son reincidentes por delitos cometidos en la misma ciudad o en otras,
porque han percibido que el principio de oportunidad es utilizado con
frecuencia y los beneficia. En este caso, el Ministerio Pblico podra
decidir establecer un registro comn con la polica para aplicar la
Suspensin Condicional del Proceso a estos reincidentes y ya no el
criterio de oportunidad. En este caso, las circunstancias son diferentes y,
94
por lo tanto, tambin la poltica criminal. La relevancia social de los casos,
atiende a la realidad concreta y no nicamente la afectacin mnima del
bien jurdico.
En este punto, quisiramos hablar de una situacin en particular, los delitos
de la Ley 1008. Se desconoce que en estos primeros aos se hubiere
aplicado criterios de oportunidad a delitos menores de sustancias
controladas. Sin embargo, el CPP no establece ningn impedimento para
que puedan ser resueltos por esta va, considerando que un gran nmero
de las causas que llegan a juicio oral, son por delitos de la Ley 1008. Por
razones de poltica criminal consideramos que se debera priorizar la
persecucin de los lderes de las organizaciones criminales que estn
directamente a cargo de este tipo de ilcitos, es decir, tratar de cortar (por
lo menos reducir) el problema de raz.
1.1.2. Afectacin mnima del bien jurdico
Aparentemente el problema mayor radica en, qu se entiende por
afectacin mnima y cul es el bien jurdico protegido en el caso
concreto. Con relacin al primero, la afectacin mnima debe ser valorada
en relacin al inters y prioridades del Ministerio Pblico y no del afectado
particular. Puede ser que el hurto de un celular o una garrafa para la vctima
de escasos recursos sea trascendental y que considere que el delincuente
debe ser procesado; sin embargo no lo es para las prioridades del sistema,
aunque sea bastante duro. Ahora, esto no significa que se deje en segundo
plano a la vctima, ya que para que proceda el criterio debe haberse
reparado el dao (la devolucin del celular o la garrafa).
Respecto a la definicin de bien jurdico, la dificultad ha sido creada por la
dogmtica penal que ha elucubrado teoras y conceptos poco aplicables al
caso concreto. A nuestro criterio, el bien jurdico es un valor (inters) social
que es reconocido y protegido de forma expresa por la norma jurdica
penal. Por lo general, se encuentran descritos en los ttulos de la parte
especial del Cdigo Penal o Leyes Especiales: delitos contra la Funcin
Pblica, delitos contra la Industria y Comercio, delitos contra la Integridad
Corporal, etc.. No existe mucho problema cuando el bien jurdico es en un
objeto material que puede ser identificado: vida, propiedad, libertad,
integridad corporal, ya que el grado de lesin o daos a dichos bienes
puede ser precisado fcilmente. La dificultad se centra respecto a bienes
de mayor complejidad, como moral sexual, honor, seguridad interna del
95
Estado, etc. Sin embargo, estos casos constituyen una minora de los
delitos que llegan al sistema y por tanto la decisin de aplicarles el criterio
deber ser evaluada cuidadosamente.
En el caso de que existan varios partcipes en el hecho, podr evaluarse si
la contribucin al hecho delictivo fue mnima o irrelevante por parte de cada
uno de ellos, para examinar la posibilidad de aplicar el criterio de
oportunidad.
1.1.3. Delitos pluriofensivos
Se trata de casos que involucran al mismo tiempo, varios delitos. Si se
trata del robo de un celular que fue perpetrado con un arma blanca, se
utiliz un somnfero para reducir a la vctima, o se le ocasion lesiones de
consideracin, etc. En estos casos se lesionan varios bienes jurdicos
comprometidos (vida, salud, seguridad, integridad fsica), y por tanto no
existe afectacin mnima al bien jurdico, siendo improcedente la aplicacin
de un criterio de oportunidad.
1.1.4. Inters Pblico comprometido
En cualquiera de los supuestos que describe el Art. 21 del CPP (numerales
1 al 5) debe verificarse adicionalmente que no exista un inters pblico
gravemente comprometido. Si bien este requisito no est contenido
expresamente en la norma citada, se justifica en las razones poltico -
criminales que fundamentan el principio de oportunidad reglada.
Si en un caso est comprometido gravemente el inters pblico, como por
ejemplo los delitos contra la funcin pblica (peculado, uso indebido de
influencias, malversacin, etc.,) o si existen vctimas mltiples (estafas
menores a varias personas, asociaciones, cooperativas, mutuales, etc.), no
procede la aplicacin del criterio de oportunidad. Ahora, habr que distinguir
casos como el hurto de material de escritorio o el uso particular de
vehculos, donde tendr que ponderarse ms que la afectacin al bien
jurdico, la relacin de costos de la persecucin penal en este tipo de casos.
1.2. Casos por pena natural. Artculo 21 numeral 2.
En este supuesto, el autor del delito ha sufrido a consecuencia del hecho
un dao fsico o moral ms grave que la pena que podra imponerse. Las
96
situaciones en las que el autor sufre un dao fsico son los casos en que
ste pierde alguno de sus miembros o sentidos, o sufre lesiones de
consideracin, mientras comete o intenta cometer el hecho delictivo. Ej. El
ladrn que pretende ingresar a un domicilio, se electrocuta con el
alambrado y producto de ello pierde las manos.
Los ejemplos ms frecuentes del dao moral se dan en los delitos
culposos: la madre que mientras se encuentra dormida asfixia a su hijo
recin nacido, o el padre que atropella por imprudencia a su hijo que est
jugando en el garaje. En principio, la aplicacin de este criterio no distingue
entre delitos culposos y dolosos como hemos visto en los ejemplos citados,
sin embargo, es recomendable evaluar el contexto de la situacin en el
caso de los delitos dolosos.
La idea de la pena natural supone que la vida, a partir de la conducta del
propio agente, le ha sancionado de manera suficiente y que la aplicacin
de la sancin a imponerse por la justicia formal resultara innecesaria e
inhumana.
2. SUSPENSION CONDICIONAL DEL PROCESO.
La suspensin del procedimiento a prueba, otro nombre con el que se
conoce a esta salida alternativa, constituye tambin un quiebre al principio
de legalidad procesal, cuyos orgenes se remontan al derecho anglosajn.
Se sabe muy poco sobre los antecedentes y fundamentos de este instituto
procesal, razn por la que su tratamiento en nuestro medio se ha limitado
a una descripcin procesal de su procedencia, requisitos y plazos, que en
muchos supuestos lleva a una aplicacin mecnica del instituto, como mero
instrumento de descongestionamiento del sistema.
La suspensin condicional del proceso est regulada por los artculos 23 a
25 del CPP. En primera instancia, desarrollaremos los postulados
doctrinales y poltico criminales de la suspensin condicional del proceso,
para posteriormente combinarlos con las propuestas de solucin a algunos
problemas que se presentan cotidianamente en su aplicacin.
2.1. Definicin
La suspensin del procedimiento a prueba es un instrumento procesal que
detiene el ejercicio de la accin penal en favor de un sujeto imputado por la
97
comisin de un ilcito, quien se somete, durante un plazo, a una prueba en
la cual deber cumplir satisfactoriamente con ciertas y determinadas
obligaciones legales e instrucciones que le imparta el tribunal, a cuyo
trmino se declarar extinguida la accin penal, sin consecuencias
jurdicas jurdico-penales posteriores. Si se transgrede o cumple
insatisfactoriamente la prueba, el juez, previa audiencia en la que interviene
el imputado, tiene la facultad de revocar la medida y retomar la persecucin
penal contra l.
2.2. Naturaleza
La esencia de la suspensin condicional del proceso, es brindar una
respuesta de distinta calidad al proceso penal, tanto a favor de la vctima -
cuyo perjuicio se procura reparar, en la medida de las posibilidades del
imputado-, como en beneficio del imputado que evitar el riesgo de ser
sometido a juicio y, con ello, la posibilidad de ser condenado y
eventualmente encarcelado- y en favor de la sociedad en general, que ver
incrementadas las chances de integracin comunitaria de las personas
sometidas a proceso penal. La suspensin condicional del proceso es una
derivacin del principio de oportunidad.
2.3. Finalidades
La suspensin condicional del proceso es un instrumento pensado a partir
de fundamentos poltico criminales y dirigido a combatir las consecuencias
gravosas del propio sistema penal. Sus finalidades especficas pueden
resumirse de la siguiente manera:
Internalizar pautas positivas de conducta y la integracin social del
imputado durante el periodo de prueba, evitando a la vez el efecto
crimingeno que la crcel pudiese ocasionarle, si fuese condenado.
Satisfacer los intereses de la vctima mediante la reparacin del dao
que el delito le ha ocasionado.
Descongestionar el sistema penal suspendiendo el proceso de
aquellos delitos que requieren una mnima intervencin del poder
punitivo del Estado por no alcanzar el consenso social necesario para
su persecucin.
Queremos insistir en algunas de las finalidades poltico criminales de la
suspensin ya que nos parecen determinantes para su adecuado
98
entendimiento. Primero, satisfacer los intereses de la vctima por medio de
un ofrecimiento oportuno del imputado de reparar el dao ocasionado.
Segundo, la posibilidad de influir en la transformacin del comportamiento
negativo del imputado que lo llev a cometer el hecho, a travs de las
reglas de conducta impuestas en el periodo de prueba.
Por otra parte, evita las consecuencias nocivas de la crcel por el probable
cumplimiento de una pena de corta duracin, resguardando la fuente de
trabajo y el ncleo familiar del imputado. A la vez, impide que adquiera
prcticas y que haga una carrera criminal por las condiciones
desfavorables de los recintos penitenciarios.
2.4. Consideraciones sobre la procedencia de la Suspensin
Condicional del Proceso.
De acuerdo al Art. 23 del CPP los requisitos de procedencia son:
a) La suspensin condicional del proceso slo es aplicable en tanto sea
aplicable la suspensin condicional de la pena, en el caso concreto.
b) El imputado debe prestar indispensablemente su conformidad.
c) Es necesario que el imputado repare el dao a la vctima o garantice
razonablemente su cumplimiento si ha ocasionado un dao con el
delito.
d) Presentar la solicitud antes de finalizar la etapa preparatoria, por
cualquiera de las partes.
Estos requisitos deben concurrir necesariamente para declarar procedente
la suspensin condicional del proceso.
2.4.1. Previsibilidad de la suspensin condicional de la pena
Previamente es necesario efectuar una aclaracin: la suspensin del
proceso se diferencia de la suspensin de la pena en que, sta ltima se
aplica al finalizar el procedimiento, esto es, al dictarse sentencia
condenatoria, lo cual implica que la accin penal ha sido ejercida hasta sus
ltimas consecuencias y se ha logrado la imposicin de una pena. En
cambio, la suspensin condicional del proceso detiene el ejercicio de la
accin penal antes de que se acuerde la apertura de juicio, es decir, sin que
se llegue a discutir la culpabilidad o no del imputado respecto del hecho
punible que se le imputa.
99
La esencia de este requisito es que es preferible hacer al inicio del proceso
(suspender condicionalmente el mismo) lo que posiblemente se har al
final (suspender condicionalmente la pena).
El Art. 366 establece los requisitos de procedencia que deben concurrir
conjuntamente para la suspensin condicional de la pena, que son los
mismos requisitos que deben ser considerados por el juez para su
aplicacin.
La condena no debe exceder los tres aos de privacin de libertad, por
tanto, es indispensable que en el supuesto de que el imputado fuese a
juicio, no se le imponga una condena que supere los tres aos. La dificultad
en este caso radica en que casi la totalidad de los delitos en nuestra
legislacin, no tienen una pena fija, es decir, se rigen por el sistema de
mximos y mnimos legales (Ej. 3 a 8 aos, 6 meses a tres aos, etc.).
Para determinar la previsibilidad de la pena, se debe considerar el mnimo
legal de la pena establecida para el delito, no el mximo legal. Esto se
fundamenta en el principio de inocencia y de interpretacin ms favorable
al imputado (In Dubio Pro Reo, Art. 6).
Sin embargo, este es un criterio cuantitativo que debe complementarse con
criterios cualitativos, es decir, los fines poltico criminales del instituto en
cuestin para tomar la decisin, como ser: los mviles del delito, la
naturaleza y circunstancias del hecho delictivo, que los analizaremos ms
adelante (Art. 366).
Tambin se exige que para la procedencia de la suspensin de la pena el
sentenciado no haya sido condenado por un delito doloso en los ltimos 5
aos, en consecuencia, el imputado al que se pretende aplicar la
suspensin del proceso no debe tener dicho antecedente penal, cuyo
cmputo se hace desde la fecha de dictacin de la sentencia condenatoria
hasta la fecha de la comisin del nuevo hecho por el que est siendo
procesado.
2.4.2. Conformidad del imputado
La conformidad del imputado constituye un requisito esencial para
suspender el proceso, pues tiene todo el derecho de ser odo y juzgado en
un juicio oral ordinario -garanta del debido proceso- para esclarecer su
100
situacin jurdica si considera que le brindar mejores opciones. No
debemos olvidar que el fundamento de la suspensin condicional del
proceso es la mejor calidad de solucin que ofrece el sistema al conflicto
penal, en relacin al proceso comn por las razones ya expuestas.
2.4.3. Reparacin o afianzamiento razonable del dao
La reparacin a la vctima constituye un requisito de admisibilidad, si el
hecho atribuido ha ocasionado un perjuicio ostensible. Por otro lado, la
reparacin en la suspensin no siempre persigue un fin resarcitorio, es
posible que la vctima pretenda una reparacin moral (retractacin), una
compensacin de servicios, la restitucin de un objeto, que se autorice una
determinada situacin (servidumbre de paso, de aguas).
El afianzamiento suficiente significa que el cumplimiento de la reparacin
se la efectuar posteriormente a la decisin de la suspensin del proceso.
Por tanto, cualquier medio razonable que garantice su cumplimiento es
suficiente para acreditarlo (acuerdo transaccional, garantes personales,
garanta prendaria, ttulo ejecutivo, etc.). La forma en que se repare el
dao puede variar de acuerdo al caso concreto (pago en cuotas, prestacin
de servicios, etc.).
4.4.4. Oportunidad de la solicitud y sujetos facultados para su
presentacin
La solicitud de suspensin condicional del proceso puede ser presentada
hasta antes de la conclusin de la etapa preparatoria, sin embargo es ms
adecuado, conforme a su naturaleza y fines solicitarla a la conclusin de la
investigacin preliminar. Por tanto, una vez presentado el requerimiento
conclusivo por el fiscal con una solicitud diferente, caduca el derecho de
solicitar la suspensin condicional del proceso.
La solicitud de suspensin condicional del proceso puede ser presentada
por cualquiera de las partes. A diferencia de los criterios de oportunidad (no
obstante la excepcin del art. 326-3 del CPP) y el procedimiento abreviado,
no es una facultad exclusiva del Ministerio Pblico, en el entendido de que
la solucin que ofrece a las partes en conflicto tiene prevalencia respecto
al inters punitivo estatal (excepcin al principio de legalidad procesal)
cuando se cumplen los requisitos exigidos por ley.
101
Si el imputado o la vctima requieren la suspensin, deber considerarse
necesariamente la opinin del Ministerio Pblico, sobretodo si existe una
oposicin fundada para su aplicacin (Ej. Inters pblico gravemente
comprometido).
3. CONCILIACION.
Durante el proceso de implementacin de la reforma se agruparon distintos
mecanismos de solucin del conflicto entre la vctima y el autor del delito
con el nombre de conciliacin, por ser el ms usual de todos ellos. Dichos
mecanismos van desde la mediacin hasta la transaccin, y a pesar de que
cada uno de estos posee definiciones y particularidades propias, tienen un
elemento articulador comn en materia penal, que es la composicin
directa del conflicto entre la vctima y el autor.
La mediacin, la conciliacin, la transaccin y la negociacin representan
el vehculo para alcanzar un fin especfico en el proceso penal, que es la
solucin directa del conflicto entre la vctima y el imputado.
Por ello, muchos autores denominan a esta salida alternativa composicin
vctima-autor o acuerdos reparatorios. Se puede decir que la composicin
vctima-autor constituye el gnero y la conciliacin la especie. Existen
diferencias conceptuales entre los diferentes acuerdos reparatorios, sin
embargo, utilizaremos el trmino conciliacin indistintamente, por su uso
corriente en nuestro medio.
La conciliacin en trminos prcticos se traduce en la reparacin del dao
causado por el delito, que si bien guarda una estrecha relacin con la
nocin de responsabilidad civil emergente de la comisin de un delito, es
un concepto ms amplio que daos y perjuicios. La reparacin tiene por
objeto una obligacin de dar, hacer o no hacer, en las diferentes
modalidades que pueda presentar dicha obligacin.
La constancia del acuerdo reparatorio se registra comnmente en un
documento escrito (acta de conciliacin, acta de restitucin del bien,
contrato de transaccin, desistimiento, etc.). En otras situaciones se hace
de forma verbal, en audiencia, de la que se levanta acta, al igual que de la
otorgacin del perdn del ofendido.
102
Esta salida alternativa, al igual que los criterios de oportunidad y la
suspensin condicional del proceso, encuentra su fundamento doctrinal en
el principio de oportunidad reglada como excepcin al principio de legalidad
procesal. Sin embargo, las razones poltico criminales de su incorporacin
van ms all de lo que hasta ahora hemos mencionado. Veamos los
fundamentos ms importantes.
3.1. Antecedentes
Se ha dicho que los mecanismos tradicionales de participacin de la
vctima en el antiguo procedimiento penal, no fueron lo suficientemente
efectivos para satisfacer sus intereses. A esto debe aadirse, la profunda
crisis por la que atravesaba el principio de legalidad procesal y la ineficacia
de los fines de la pena, en los hechos. Ante esta situacin, el examen
histrico y criminolgico del sistema penal plantea una nueva posicin, la
reapropiacin del conflicto, que propugna la sustitucin de la intervencin
penal por el derecho restitutivo y las mediaciones entre partes que procuren
alguna forma de compensacin, pero tambin de reconciliacin.
Por su parte, la Declaracin sobre los Principios Fundamentales de Justicia
para las Vctimas de Delito y del Abuso de Poder, de Naciones Unidas
recomienda lo siguiente:
7. Se utilizarn, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la solucin
de las controversias, incluidos la mediacin, el arbitraje y las prcticas de
justicia consuetudinaria o autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la
reparacin en favor de las vctimas.
3.2. Definicin
Se ha dicho generalmente que la conciliacin es una salida alternativa al
juicio ordinario, consistente en resolver el conflicto entre partes, a travs de
una solucin que surja de las decisiones de las partes y que sea
satisfactoria para ambas, mediante la intervencin de un tercero neutral,
denominado conciliador, cuya funcin es facilitar la comunicacin entre
ellas para que lleguen a un acuerdo, pudiendo proponerles alternativas de
solucin. Esta definicin describe a la conciliacin en estricto sentido,
caracterizada por la intervencin de un tercero imparcial con facultades
para acercar a las partes y proponer soluciones.
103
En un sentido ms amplio, la conciliacin es una salida alternativa al juicio
que en determinados delitos permite que la vctima y el imputado arriben a
una solucin mediante la celebracin de acuerdos, cuyo objeto es la
reparacin del dao causado por el hecho ilcito y su efecto principal es la
extincin de la accin penal.
3.3. Naturaleza y fundamentos poltico criminales
Se ha sealado que el fundamento de la conciliacin es la recuperacin del
conflicto para la vctima y el imputado, haciendo prevalecer la solucin real
del problema frente la solucin jurdica o procedimental, en la que el
conflicto constituye un asunto exclusivo de abogados y otros funcionarios
(jueces, fiscales, policas, secretarios, auxiliares, etc.), aspecto que refleja
que el conflicto penal le fue expropiado a la comunidad para pasar a manos
del Estado moderno. En trminos ms sencillos, esto quiere decir que el
conflicto ha sido arrebatado a las personas directamente involucradas, de
tal forma que simplemente ha desaparecido, o se ha vuelto pertenencia de
otra gente, particularmente de los abogados.
Bajo estos argumentos, lo ms razonable era otorgarle a la vctima una
mayor intervencin en el tratamiento de los conflictos con la finalidad de
acortar las diferencias con el infractor, reducir el costo social de la pena y
asegurar la posibilidad de la reparacin del dao. Por otra parte, si la
reparacin es bsicamente deshacer la obra antijurdica del autor (cuando
es posible), reponiendo la situacin a su estado anterior, no parece
irracional privilegiar la respuesta frente al delito ante la restitucin al statu
quo. En verdad, sta es, tericamente la respuesta ideal.
En sntesis, la naturaleza de la conciliacin se encuentra en la justicia
restaurativa. La atencin de los intereses de la vctima no exige
forzosamente la formulacin de una poltica criminal contra el autor; la
conciliacin al igual que la suspensin condicional del proceso, representan
dos modelos de poltica criminal que buscan alcanzar soluciones de mayor
calidad que las obtenidas en el proceso penal tradicional.
3.4. Finalidades
La finalidad de la conciliacin en materia penal, es la reconstruccin de la
paz social o por lo menos aplacar la intensidad del conflicto entre las partes
a travs de la reparacin del dao ocasionado a la vctima. Tanto la
104
responsabilidad penal como civil son las consecuencias jurdicas ms
importantes del delito, en el caso de la responsabilidad civil consiste en la
reparacin del dao que el delito hubiese causado.
La reparacin consiste en deshacer la obra antijurdica del autor
restableciendo la situacin al estado anterior a la comisin del hecho
delictivo; el ejemplo ms paradigmtico de la reparacin es la restitucin
del bien sustrado o estafado. En algunas ocasiones sta reparacin ideal
es imposible, razn por la que se usan sustitutos de la reparacin, de los
cuales el ms conocido es la compensacin por resarcimiento econmico,
tambin denominada indemnizacin pecuniaria.
3.5 Breves consideraciones sobre la procedencia de la Conciliacin
Comnmente se distingue la conciliacin entre delitos de accin pblica y
delitos de accin privada. En la conciliacin por delitos de accin pblica
debemos diferenciar dos supuestos:
1) La conciliacin por reparacin del dao como presupuesto para la
aplicacin de un criterio de oportunidad (Art. 21).
2) La conciliacin por reparacin del dao como presupuesto para la
aplicacin de la suspensin condicional del proceso (Art. 23).
El Art. 20 del CPP no establece restriccin alguna para la aplicacin de la
conciliacin en delitos de accin privada, tampoco para delitos de accin
pblica convertidos en delitos de accin privada (Art.26). Por otro lado, el
CPP indica que la conciliacin puede ser presentada durante y despus del
juicio (recordemos que el procedimiento para estos delitos no contempla
una etapa preparatoria), lo que alcanza incluso a la fase de impugnaciones
(Art. 377) .
3.5.1. Procedencia de la reparacin integral del dao
La conciliacin por reparacin integral del dao es procedente si concurren
los requisitos establecidos en el Art. 27 numeral 7 del CPP, y en delitos de
accin pblica si se cumple lo determinado por el Art. 65 de la LOMP:
a) Delitos de contenido patrimonial: se refiere a delitos dolosos en los
que el bien jurdico afectado es de carcter patrimonial. Por regla general
son derechos patrimoniales (bienes jurdicos protegidos) todos aquellos
105
susceptibles de ser avaluados econmicamente, concretamente los
derechos reales, los derechos crediticios, los derechos sucesorios y la
propiedad intelectual. Son derechos extrapatrimoniales los derechos
personalsimos (vida, libertad, integridad corporal, honor) y los derechos de
familia (filiacin, patria potestad, tutela, curatela). Debe aclararse que si
bien los derechos extrapatrimoniales no son evaluables en dinero, pueden
ser objeto de indemnizacin con el objetivo de atenuar los efectos del dao
ocasionado (Ej. cubrir los gastos mdicos por las lesiones).
b) Delitos culposos que no tienen por resultado la muerte: se refiere a
todos los ilcitos que son cometidos por infraccin al deber de cuidado (Art.
15 del Cdigo Penal), siempre que no hubiesen ocasionado la muerte de la
vctima. Por regla general todos los delitos tipificados en el Cdigo Penal
admiten nicamente la forma dolosa, salvo que la forma culposa del ilcito
est expresamente sancionada por ley (Art. 13 quater del Cdigo Penal).
c) Ausencia de un inters pblico gravemente comprometido: trtese
de delitos patrimoniales o de ilcitos culposos, es menester verificar que no
exista un inters pblico gravemente comprometido. Lo que quiere decir
que si existe un inters prevalente frente al inters concreto de las partes,
no es posible aplicar la conciliacin por ms que se hubiese reparado el
dao. As por ejemplo, la estafa en la que se produjo falsificacin de
documentos pblicos por funcionarios pblicos; en caso de ilcitos que
afectan a la funcin pblica o la funcin judicial; delitos pluriofensivos, como
los robos con uso de armas de fuego, etc.
d) Reparacin integral del dao: es indispensable que el imputado haya
reparado los daos causados con el delito al momento de firmar el acuerdo
conciliatorio. Un afianzamiento razonable de la reparacin o la existencia
de un compromiso de pago tienen validez si es que la vctima se declara
satisfecha con dicho acuerdo. Si se trata de delitos menores habr que
analizar la posibilidad de aplicar un criterio de oportunidad o en su defecto
una suspensin condicional del proceso segn el caso concreto.
e) Conformidad del fiscal: es la admisin de la conciliacin a la que
hubiesen arribado la vctima y el imputado. En delitos de accin pblica el
fiscal est en la obligacin de oponerse a la conciliacin cuando el caso no
cumpla con los requisitos exigidos por ley, debiendo fundamentar
adecuadamente su oposicin. Por ejemplo, en delitos donde exista un
inters pblico prevalente (delitos que afectan al patrimonio del Estado o a
106
la funcin pblica); en delitos pluriofensivos que involucran la lesin de
otros bienes jurdicos no patrimoniales, etc.
f) Conformidad de la vctima: en delitos de accin privada es
imprescindible que la vctima acepte el ofrecimiento de la reparacin
integral que se expresa en el acuerdo. Segn las caractersticas del hecho
la reparacin puede ser natural (restitutiva), que restablece la situacin al
estado anterior de la comisin del ilcito (Ej. devolucin del bien sustrado o
retenido); tambin puede consistir en una indemnizacin que es el pago del
precio del bien.
3.5.2. Oportunidad de la reparacin
En delitos de accin pblica la reparacin integral del dao debe hacrsela
durante la etapa preparatoria hasta la audiencia conclusiva, no as en juicio
(Art. 21 num. 6). Esta limitacin responde a la necesidad que tiene el
Estado de ahorrar recursos para el propio sistema penal, evitando que se
despliegue innecesariamente a todo el aparato judicial para casos que van
ser resueltos, finalmente, va reparacin y no va juicio oral.
Actualmente existe la prctica de conciliar en los primeros momentos del
juicio para luego retirar la acusacin. Esta distorsin se ampara en una
incorrecta aplicacin del ltimo prrafo del artculo 342 que permite a la
parte acusadora (fiscal y/o querellante) abandonar el juicio antes de la
sentencia. La razn por la que artculo 342 abre la posibilidad de retirar la
acusacin en juicio obedece a supuestos excepcionales, como la aparicin
de nuevos elementos de prueba que establezcan la inocencia del imputado
o que la prueba con que se cuenta no sea suficiente para fundamentar
razonablemente la condena.
En delitos de accin pblica, la posibilidad de conciliar en cualquier etapa
del proceso es totalmente favorable para los intereses de la vctima, sin
embargo, desde el punto de vista de los intereses del Estado es totalmente
irracional malgastar recursos, tiempo y esfuerzos en los casos en que todos
los operadores y el sistema se encuentran listos para ir a juicio oral, y
resulta que, la parte acusadora retira la acusacin porque ha resuelto va
conciliacin. Si las partes consideran que dilatar la conciliacin hasta el
juicio les reporta ms beneficios puede ser vlido para sus pretensiones,
pero no para el Estado, razn por la que limita la oportunidad de su
presentacin.
107
La conciliacin no es un mecanismo de especulacin o de extorsin del que
pueden valerse las partes para satisfacer sus intereses en perjuicio del
sistema penal. Si la vctima no est conforme con la reparacin ofrecida en
la etapa preparatoria, tiene todo el derecho de ir a juicio, obtener la
condena y el pago de daos y perjuicios. Caso contrario, deber negociar
con el imputado hasta la finalizacin de la etapa preparatoria; siendo ste
el momento procesal en el que precluye la posibilidad de invocar la
conciliacin como causa extintiva de la accin penal.
Si la conciliacin se presenta durante el juicio, el Ministerio Pblico est en
la obligacin de continuar con el proceso hasta su conclusin, como
principio rector de poltica criminal, dejando sentado que la reparacin
integral del dao es aplicable nicamente durante la etapa preparatoria.
4. PROCEDIMIENTO ABREVIADO
4.1. Aspectos generales
La crisis de las instituciones del sistema de administracin de justicia penal
determin la necesidad de una regulacin del procedimiento comn ms
eficiente a travs del juicio oral que establece la reforma procesal penal y
paralelamente con la incorporacin de mecanismos de simplificacin del
proceso. Generalmente los cdigos procesales estructuran un
procedimiento comn que es aplicable a la mayora de los casos, sin
embargo, existen situaciones particulares que obligan a una respuesta
especializada, como es el caso del procedimiento abreviado.
El procedimiento abreviado en nuestro medio ha sido catalogado como una
salida alternativa, aunque en estricto sentido constituye un mecanismo de
simplificacin procesal antes que una salida alternativa al juicio ordinario.
La decisin poltico criminal de abreviar el proceso, parte de la admisin
voluntaria de los hechos por parte del imputado que, lgicamente, vuelve
innecesaria la realizacin de un juicio contradictorio para la imposicin de
una condena.
4.2. Antecedentes
La doctrina encuentra los orgenes del procedimiento abreviado en el plea
bargaining norteamericano, que es un proceso de negociacin en el que el
fiscal realiza concesiones a cambio de lograr la admisin de culpabilidad
108
del imputado y la renuncia al juicio ordinario o trial. En realidad, el
procedimiento abreviado recoge elementos del plea bargaining y del guilty
plea, que es la declaracin formal de culpabilidad. Ahora bien, existen dos
tipos de plea bargaining, en uno, el imputado admite su culpabilidad para
que el fiscal solicite al juez una pena menor o imponga una determinada
pena si concurren varios delitos (sentence bargains); en el otro, el fiscal
ofrece reducir los cargos (acusar por un delito menor o por un delito
determinado cuando concurren varios cargos) a cambio de que el imputado
admita su culpabilidad. En ambos casos la decisin del fiscal no es
revisable judicialmente.
La admisin de culpabilidad (guilty plea o plea of guilty) no es un elemento
de prueba sino una condena en s misma. Una vez que se ha sido
presentada slo resta la resolucin judicial de condena (judgment of
conviction) y, posteriormente, la determinacin de la pena (sentence). La
admisin de culpabilidad no es una prueba de cargo del fiscal, sino una
renuncia al juicio por jurados, que equivale a un veredicto de culpabilidad.
En este entendido, el control judicial del guilty plea tiene por objeto verificar
los presupuestos de validez del acto de renuncia a tales derechos.
El control judicial de la declaracin de culpabilidad obliga al tribunal a
verificar que la admisin es voluntaria e inteligente (ausencia de coercin,
comprensin de los hechos imputados y conocimiento de las
consecuencias de la declaracin), caso contrario se determina la
revocacin del acuerdo o plea bargaining. Son requisitos adicionales la
verificacin de bases fcticas suficientes y el derecho a ser asistido por el
abogado defensor. Asimismo, el tribunal debe informar al imputado el
mximo de la pena prevista para cada delito que se le imputa.
La dogmtica conservadora afirma que la diferencia entre el plea
bargaining y el procedimiento abreviado reside en los distintos principios
que rigen cada sistema procesal, que en nuestro caso son el de legalidad
y verdad real. En el sistema norteamericano, por el contrario, rigen los
principios de verdad consensuada y de disponibilidad de la accin penal,
que faculta al fiscal de forma discrecional la modificacin de la calificacin
jurdica de los hechos y la pena. No obstante, estos criterios le otorgan una
serie de ventajas en la prctica, entre los cuales podemos sealar el
descongestionamiento de su sistema para evitar la sobrecarga de trabajo,
la agilizacin de gran parte de sus procesos y una reduccin considerable
de los casos de detenidos sin condena.
109
4.3. Naturaleza.
Al procedimiento abreviado se lo asocia con la idea de simplificacin. La
asociacin ms elemental tiene que ver con la simplificacin de las formas
procesales. Pero resulta que esas formas procesales cumplen distintas
funciones y por lo tanto no puede existir una idea comn de simplificacin.
Simplificar las formas procesales puede tener un valor distinto en cada una
de estas dimensiones, desde simplificar el trmite entendido como una
secuencia de actos, hasta la simplificacin del rgimen probatorio que
busca reducir el contenido del debate.
El procedimiento abreviado es un mecanismo de simplificacin procesal
para la imposicin de una condena, debido a que suprime
considerablemente el juicio ordinario, razn por la algunos autores
prefieren denominarlo juicio abreviado. En nuestra legislacin el
procedimiento abreviado est regulado en el libro segundo de los
procedimientos especiales, lo que significa que tambin puede simplificar
considerablemente la etapa preparatoria, ya que una vez concluida la
investigacin preliminar el Ministerio Pblico puede cerrar dicha etapa con
el requerimiento del procedimiento abreviado (Art. 301 numeral 4).
En sntesis, la naturaleza del procedimiento abreviado es la de constituir
una herramienta de simplificacin procesal para la imposicin de una
condena, o en trminos ms sencillos, un proceso monitorio.
4.4. Fundamentos.
Los fundamentos del procedimiento abreviado se basan en razones de
poltica criminal que atienden las necesidades reales que el sistema penal
ha evidenciado en los ltimos aos, ms que a criterios dogmticos
tradicionales. En sta lgica, el procedimiento abreviado si bien se
mantiene dentro del esquema del sistema acusatorio, sus principios
rectores se diferencian en gran medida de los que rigen el procedimiento
comn. A continuacin, explicamos con mayor precisin los fundamentos
que rigen el procedimiento abreviado, ya que de su cabal comprensin
depende la correcta interpretacin de su regulacin y alcances.
4.4.1. El principio acusatorio, la ausencia de controversia y la
regulacin del procedimiento.
110
Como sabemos, un sistema acusatorio se caracteriza por la divisin de las
funciones capitales del proceso penal: acusacin, juzgamiento y defensa.
Esta divisin de roles presupone lgicamente la existencia de una
controversia entre una persona que sostiene una acusacin y otra que se
defiende. En este entendido, el procedimiento ordinario est diseado para
un debate entre ambas partes, su utilizacin slo cobra sentido si el
imputado, en el marco del estado de presuncin de inocencia ejerce el
derecho a la defensa en todas sus manifestaciones. Por tanto, es aqu
donde surge la necesidad de efectuar una investigacin, y probablemente,
preparar una acusacin para la realizacin de un juicio oral, pblico
contradictorio y continuo, en definitiva, surge la necesidad de instaurar un
proceso cognitivo.
Sin embargo, lo anterior deja de tener sentido si el imputado no asume su
rol de defensa, sino que admite libre y voluntariamente su culpabilidad,
debidamente controlada por la autoridad jurisdiccional. La controversia
inicial que existi entre las partes desaparece y consiguientemente la
necesidad de un juicio ordinario para la imposicin de una sentencia, razn
por la que el CPP dispone un procedimiento especial, mediante un proceso
monitorio, para la imposicin de una condena al imputado que admite su
culpabilidad, previa verificacin de determinados requisitos.
4.4.2. Excepcin al principio de verdad real
La verdad real es un principio rector del proceso penal, tambin
denominado verdad histrica o procesal que se relaciona estrechamente
con el principio de legalidad procesal. Dicho principio se ha definido como
el deber de investigar la verdad real, objetiva, sustancial, de los hechos
sometidos a juicio, para dar base cierta a la justicia, no obstante la
confesin del imputado. Segn este principio el proceso penal aspira llegar
a la reconstruccin en el presente de un hecho pasado a travs del
conocimiento histrico de los acontecimientos. La averiguacin de la
verdad se expresa en otros principios y aspectos que regulan la actividad
probatoria en el proceso penal, entre los que podemos citar:
a) Principio Inquisitivo o investigacin oficial de la verdad: que seala
que es el propio Estado, por medio de sus rganos competentes, el
interesado en averiguar la verdad acerca de la existencia o inexistencia de
un delito, en consecuencia, la actividad probatoria no depende de la
autonoma de la voluntad de las partes que intervienen en el procedimiento,
111
motivo por el que las manifestaciones de voluntad de una o ambas partes
no vinculan al tribunal acerca de la verdad del hecho o sus circunstancias.
Por regla general, el tribunal no queda ligado por la confesin del imputado,
salvo casos de excepcin.
b) Existencia de actividad probatoria: representa todas las diligencias
que son cumplidas en el proceso para incorporar y valorar un elemento de
prueba, que abarca tres periodos: 1) Ofrecimiento y produccin; 2)
Recepcin y; 3) Valoracin.
Actualmente la verdad real es objeto de un profundo cuestionamiento, tanto
as que se discute su condicin de principio rector del proceso penal de
acuerdo a un conjunto de argumentos que vinculan su aparicin con el
nacimiento del sistema inquisitivo. Igualmente se indica que el conocimiento
al que aspira el proceso penal es limitado, porque constituye una
reconstruccin parcial de los hechos. Actualmente, la doctrina mayoritaria
sostiene que la verdad real debe ser considerada como un ideal que puede
ser alcanzado o no en un proceso concreto, sin que por ello el procedimiento
carezca de sentido. En este entendido, la finalidad ltima del proceso penal
es la pacificacin social mediante la solucin del conflicto.
Ms all de la crtica que pueda efectuarse a la verdad real y sus alcances,
el procedimiento abreviado no responde a dicho principio, a diferencia de
lo que sostiene la dogmtica tradicional. Sin embargo, esto no significa que
el procedimiento abreviado obedezca al principio de verdad consensual,
como varios autores han sugerido. Como bien apunta BINDER, el
procedimiento abreviado suele ser analizado desde la ptica de la
composicin, lo que lleva a errores de apreciacin.
En primer lugar, el procedimiento abreviado es un acuerdo entre el
imputado y el Estado, que no es lo mismo que un acuerdo entre
partes, dado que un convenio con el Estado y sus aparatos de
persecucin penal no es un simple acuerdo de voluntades. Se
confunde la mecnica del acuerdo con la idea de composicin.
En segundo lugar, un acuerdo entre el imputado y el Estado no
constituye siempre una renuncia a la verdad, entendido como una
renuncia a los mecanismos de la cognicin, ya que la confesin libre
y voluntaria del imputado y su renuncia al juicio ordinario reemplaza
al juicio contradictorio como forma de averiguacin de la verdad.
112
En tercer lugar, porque el acuerdo es una negociacin de la pena y
no de la inocencia o culpabilidad del imputado por uno o varios
delitos.
En cuarto lugar, no existe actividad probatoria porque la admisin de
la culpabilidad constituye el fundamento de la condena en s misma.
La ausencia de actividad probatoria no significa que no exista la
obligacin de verificar los requisitos de procedencia que habilitan la
aplicacin del procedimiento abreviado.
4.4.3. Criterios poltico criminales
Como manifestamos al comienzo, el procedimiento abreviado encuentra
sus fundamentos en la necesidad real de descongestionar el sistema de
administracin de justicia penal, que direcciona la poltica criminal del
Estado para la bsqueda de respuestas a situaciones particulares. Entre
las razones que justifican la incorporacin citaremos las siguientes:
a) Descongestionar la sobrecarga de trabajo, que a sta alturas es un
mal endmico del sistema penal.
b) Liberar recursos humanos y financieros, permitiendo que el Ministerio
Pblico concentre sus esfuerzos en los casos ms graves y difciles.
c) Eliminar la incertidumbre sobre la situacin jurdica del imputado,
representa tanto para l como para la vctima, la satisfaccin del
derecho a una justicia pronta y oportuna.
d) Obtener mayor cantidad de condenas en un tiempo menor, constituye
una forma de legitimar al sistema a travs de la eficiencia, respetando
siempre , la legalidad y el consentimiento del imputado.
e) Reducir considerablemente el nmero de presos sin condena, que
superan el 70% de los internos recluidos a nivel nacional
7
,
coadyuvando a disminuir significativamente la distorsin existente de
la prisin preventiva.
f) Fortalecer el principio acusatorio, ya que pone en el centro de la
escena a los fiscales como responsables de la pretensin punitiva del
Estado y le permite al imputado y a su defensor litigar directamente
con l.
113
7
De acuerdo a datos del Estudio del funcionamiento del sistema penal en Bolivia ILANUD/
Bolivia y datos de la realidad penitenciaria de Bolivia en cifras (Rgimen Penitenciario) a
junio de 2005, el porcentaje de detenidos preventivos en los centros penitenciarios alcanza
el 75% frente a un 25% de detenidos con sentencia.
4.5. Breves consideraciones sobre los requisitos de su procedencia
Los requisitos de procedencia del procedimiento abreviado deben ser
analizados e interpretados en el marco de los fundamentos que determinan
su regulacin y alcances.
a) Acuerdo del fiscal, el imputado y su defensor: es el producto de
la negociacin sobre la aplicacin del procedimiento abreviado, es
decir un acuerdo previo, que naturalmente debe fundarse en la
admisin de la culpabilidad por parte del imputado.
b) Oportunidad de la solicitud: concluida la investigacin preliminar o
preparatoria, el fiscal puede presentar el requerimiento de la
aplicacin del procedimiento abreviado. (Arts. 373, 301 numeral 4 y
323 numeral 2).
c) Control de legalidad: es la verificacin de los requisitos exigidos por
ley por el juez de la causa. La existencia del hecho y la participacin
del imputado, la renuncia voluntaria al juicio ordinario y la admisin
libre y voluntaria de su culpabilidad (Art. 374).
114
SALIDAS
ALTERNATIVAS
117
SALIDAS ALTERNATIVAS
FINALIDAD CLASES CARACTERISTICAS EFECTOS
Para la VICTIMA:
Procura un pronto
resarcimiento o
reparacin del
dao sufrido por
el hecho.
Para el
IMPUTADO:
mejores
posibilidades de
lograr la
resocializacin,
rehabilitacin,
reintegracin y
reivindicaciones.
Descongestionar
el sistema y evitar
la retardacin de
justicia.
1. Criterios de
Oportunidad
Reglada.
Art. 21 CPP.
- Se trata de un
hecho de escasa
relevancia social por
la afectacin
mnima del bien
jurdico protegido
(Ejm. Hurtar pan)
- Cuando el
imputado haya
sufrido como
consecuencia del
hecho un dao
fsico o moral mas
grave que la pena
una persona pueda
eventualmente sufrir
(Ejm. Dar muerte al
hijo en accidente de
trnsito)
-Cuando sea
previsible el perdn
judicial.
-Cuando la pena
que se espera
carezca de
importancia en
consideracin a la
de otros delitos.
-Cuando la pena
impuesta carece de
importancia porque
ya se ha impuesto
otra ms severa por
otro delito mas
grave
(condenado por
asesinato intil
seria condenarlo por
hurto)
- Extingue la
accin penal con
relacin al
imputado en cuyo
favor se decida.
118
Da respuestas
inmediatas al
conflicto.
Economa
procesal
2. Suspensin
condicional del
proceso.
Art. 23, 24, 25,
27 y 301 inc.
4) CPP
-Cuando la suspensin
condicional de pena es
previsible.
-Cuando el imputado
declara su
conformidad con el
acuerdo y reparacin
del dao ocasionado.
-Debe presentarse
hasta antes de
finalizada la etapa
preparatoria.
- Simplificacin del
trmite procesal.
- Cuando no hay
oposicin de la
vctima.
- Por acuerdo entre
imputado y su
defensor, fundado en
el hecho y su
participacin en l.
El imputado renuncie
voluntariamente al
juicio oral con
reconocimiento
voluntario libre de su
culpa.
- Suspende el
proceso (no
extingue) siempre y
cuando el imputado
cumpla con las
condiciones del
tiempo de prueba
fijado por el Juez
(no menos de 1
ao)
-Ante el
incumplimiento, el
Juez revoca la
medida y se
prosigue con el
proceso.
- No constituye
violacin del
principio de
presuncin de
inocencia.
-Revocada la
medida, el rgano
acusado est
obligado a destruir
la presuncin de
inocencia.
Resuelve el
proceso. La
condena no podr
superar la pena
requerida por el
fiscal.
119
Evitar el
desgaste de la
actividad fiscal
y policial.
Son vas de
solucin
razonables y
prontas al
conflicto.
3.
Procedimiento
abreviado.
Arts. 373 y 374
CPP
- Simplificacin del
trmite procesal.
- Cuando no hay
oposicin de la
vctima.
- Por acuerdo entre
imputado y su
defensor, fundado en
el hecho y su
participacin en l.
El imputado renuncie
voluntariamente al
juicio oral con
reconocimiento
voluntario libre de su
culpa.
Resuelve el
proceso. La
condena no podr
superar la pena
requerida por el
fiscal.
4. Conciliacin.
Art, 301 inc. 4)
CPP
- El fiscal en cualquier
estado de la etapa
preparatoria de oficio o
a pedido de parte
puede promoverla o
solicitarla.
Si hay conciliacin,
se declarar
extinguida la accin.
(El acuerdo deber
ser homologado).
TERCERA
PARTE
PROBLEMAS PRACTICOS
I. GENERALIDADES
1. Que son las salidas alternativas en trminos simples y cules
son as consideradas en la prctica forense boliviana?
De la manera ms simple, una nocin que acerca a la esencia del instituto
indica que son formas o mecanismos de solucin del conflicto penal
adoptadas por el Estado distintas al juicio ordinario.
Si bien existe discusin doctrinal respecto de cules pueden ser
consideradas en esencia salidas alternativas y cules no
8
, la prctica
procesal boliviana
9
considera como tales a: 1) los Criterios de
Oportunidad reglada (Arts. 21; 22; 54 inc. 2 y 301 inc. 4 del CPP y arts.
45 inc. 11 y 64 de la LOMP), aunque gran parte de la doctrina los considera
123
8
La doctrina discute este tema, sosteniendo que en el caso de los criterios de oportunidad,
se tratan de excepciones al principio de legalidad procesal penal u obligatoriedad y,
tratndose del procedimiento abreviado alegando que es no es una salida u opcin al
procedimiento ordinario, sino un procedimiento especial.
9
SC 1665/2003-R III.1 Que, este Tribunal en SC 1152/2002-R, de 23 de septiembre,
estableci que: la regla general del nuevo sistema procesal penal es el principio de
legalidad o de obligatoriedad, segn el cual corresponde al Ministerio Pblico instar la
accin penal y dirigir la investigacin, cuando tenga conocimiento de la perpetracin de un
delito y existan mnimas razones de su comisin, como se colige de las previsiones
contenidas en los arts.73, 302 CPP. () Como excepcin al principio de legalidad referido,
se tiene el principio de oportunidad segn el cual la Ley en determinados supuestos faculta
al Fiscal abstenerse de promover la accin penal o de provocar el sobreseimiento de la
causa si el proceso ya se ha instaurado, con la finalidad de facilitar el descongestionamiento
del aparato judicial y de permitir a la vctima lograr la reparacin del dao sufrido, como se
como excepciones al principio de legalidad procesal penal u oficiosidad o
tambin de necesidad
10
. 2) la Suspensin Condicional del
Procedimiento (Arts. 23 al 25; 301 inc. 4 del CPP y 45 inc. 11 y 64 de la
LOMP); 3) la Conciliacin (Arts. 27 inc. 6 del CPP y arts. 45 inc. 11; 64 y
65 de la LOMP) y 4) el Procedimiento Abreviado (Arts. 301 inc. 4; 373 y
374 del CPP y arts. 45 inc. 11 y 64 de la LOMP), aunque tambin en este
caso la doctrina discute su tratamiento como salida alternativa, toda vez
que en este instituto termina con la emisin de una sentencia.
2. Qu es lo que se pretende con el uso de las salidas alternativas?
Se pretende flexibilizar, economizar y descongestionar el sistema penal
boliviano que desde antiguo est caracterizado por la imposibilidad de
resolver oportunamente las causas penales y el hacinamiento carcelario.
Se parte del reconocimiento que ningn sistema, incluso aquellos que
cuentan con mayores y mejores medios, ser capaz de investigar y juzgar
eficiente y oportunamente todos los hechos supuestamente delictivos que
llegan a su conocimiento.
Adems, acarrean beneficios para todos los que se encuentran inmersos
en el sistema de administracin de justicia penal, ya que el Estado puede
optimizar el uso de sus escasos recursos sin utilizar la fuerza; la vctima
124
desprende de los arts. 21-23, 72, 373 y 377 del CPP.Como emergencia de la aplicacin del
principio de oportunidad referido, estn las salidas alternativas, entre ellas: la suspensin
condicional del proceso, la aplicacin de un criterio de oportunidad, la sustanciacin del
procedimiento abreviado o la conciliacin, la ltima que es un acuerdo por el cual las partes,
de modo excepcional convienen en resolver un litigio de comn acuerdo y en forma
definitiva, antes o despus de iniciado el proceso; acuerdo que en materia procedimental
penal, se puede dar slo cuando se renen ciertas condiciones, tales como: a) que se trate
de delitos de contenido patrimonial o culposos; b) que no tengan por resultado la muerte y;
c) no exista un inters pblico gravemente comprometido, como se establece en la norma
del art. 65 LOMP.
10
Este principio -con algunos matices- sostiene todo hecho supuestamente delictivo debiera
ser investigado y juzgado por la administracin de justicia penal o, conforme VASQUEZ
CASTRO cita en Reflexiones sobre el Nuevo Proceso penal Boliviano pg. 293, se basa
esencialmente en la obligacin que le viene impuesta al Estado de perseguir toda conducta
que revista caractersticas de delito segn los elementos de tipicidad contenidos en la
legislacin penal vigente, de forma tal que no es dable dejar a la voluntad de ninguna
institucin o individuo los criterios de persecucin, sino que sta debe operar con carcter
automtico. No obstante, este principio es fuertemente cuestionado ya que si bien
antiguamente fue considerado como un enorme avance frente a las arbitrariedades
cometidas por el poder que persegua solamente a determinadas personas, en la actualidad
tiene a su alcance alternativas giles y consensuadas de solucin a su
conflicto humano en la medida que ello es posible y el imputado puede
resolver el problema que ha causado con su actuacin, recurriendo a
alternativas menos violentas y estigmatizantes que las tradicionales, mucho
ms efectivas en funcin a la resocializacin del individuo y que
contribuyen a desarrollar su capacidad de autodeterminacin y
responsabilidad.
3. Cules son las ventajas en concreto para el sistema y las partes
cuando los procesos son resueltos a travs de salidas
alternativas?.
Existen varias que pueden ser abordadas desde el propsito para el que
han sido incorporadas en nuestra economa jurdica. Parte del
reconocimiento que el verdadero fin del proceso penal es la resolucin del
conflicto humano que afecta principalmente a la vctima y su entorno
11
.
Para ello, se pretende diversificar las respuestas que el Estado brinda al
ciudadano, pero no de cualquier manera, sino recurriendo a soluciones
giles, factibles y consensuadas que disminuyen notablemente el grado de
violencia estatal que se ejerce sobre el imputado y la sociedad, priorizando
la reparacin por encima de la simple represin, de forma que se logre una
adecuada racionalizacin en el uso de los recursos estatales destinados a
la persecucin.
Problemas Prcticos
125
se reconoce que omite considerar que la persecucin penal de todos los hechos
supuestamente delictivos es una ilusin completamente alejada de la realidad y que slo
contribuye a congestionar el sistema penal y penitenciario; disminuir el grado de eficiencia
en la investigacin y dificultar la investigacin y persecucin de delitos complejos, por lo que
se aconseja establecer prioridades en la persecucin penal, segn la mayor o menos
lesividad social del hecho. En esa lnea DUCE Mauricio y RIEGO Cristian en Introduccin
al Nuevo Sistema Procesal Penal pgs. 190-191 aclaran que en sistemas como el nuestro,
el principio de legalidad se mantiene como regla general del sistema, pero a la vez, se
introduce la permisin que los agentes u rganos de persecucin penal puedan, por
excepcin, suspender, no continuar o poner trmino anticipado a la misma.
11
Una de las consecuencias de la introduccin de las salidas alternativas a la economa
jurdica boliviana, se halla claramente plasmada en los Principios Generales de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico de 13 de febrero de 2001(Ley N 2175), cuyo artculo 7
denominado precisamente Solucin del Conflicto, prescribe que: El Ministerio Pblico
buscar prioritariamente, dentro del marco de la legalidad, la solucin del conflicto penal,
mediante la aplicacin de los criterios de oportunidad y dems alternativas previstas en el
Cdigo de Procedimiento Penal. Asimismo, promover la paz social privilegiando la
persecucin de los hechos punibles que afecten gravemente el inters pblico.
Se pretende tambin lograr una mayor y mejor reinsercin del individuo en
la sociedad, pues ms all de que pueda conservar su libertad, seguir
trabajando y mantener sus vnculos familiares, se evita su desarraigo
familiar, social y laboral. Por tanto, el costo social y econmico es mucho
menor frente al internamiento e incluso, frente al juzgamiento ordinario, as
sea en un sistema de corte acusatorio oral.
Tambin, la resolucin del conflicto mediante salidas alternativas le otorga
a la vctima una efectiva participacin en el trmite, poniendo en un lugar
importante sus intereses, sean econmicos, afectivos o de cualquier otra
naturaleza. Finalmente, se identifican como mecanismos idneos para
lograr paz social.
El rol social de las salidas alternativas tiene una doble virtud, por un lado
evita que el sistema penal genere una doble victimizacin y criminalizacin
tanto de la vctima como del imputado y por lo tanto se convierta en un
verdadero mecanismo de paz y control social, permitiendo al Estado
resolver el conflicto.
En consecuencia, las ventajas del uso de salidas alternativas para el
sistema, pueden resumirse de la siguiente manera:
1. Brindar a los Ciudadanos (victima e imputado) una solucin pronta al
conflicto que los enfrenta.
2. Permitir ahorro de tiempo, recursos materiales y humanos para el
sistema.
3. Permitir la persecucin e investigacin eficaz de hechos delictivos
ms lesivos para la sociedad.
4. Lograr la paz social.
Las ventajas para la victima son:
1. Participar activamente en el trmite.
2. Conseguir la reparacin oportuna del dao sufrido.
3. Satisfaccin por el resultado
Las ventajas para el imputado son:
1. No ser sometido a Juicio Oral pblico, con todas las consecuencias
que implica.
2. Minimizar el dao moral para l y su entorno familiar.
3. Facilitar su insercin social.
126
4. Cul es el la importancia que tiene una salida alternativa, frente
a la resolucin tradicional del conflicto jurdico penal a travs del
juicio oral?
La importancia se encuentra directamente vinculada con las ventajas para
el sistema y las partes anteriormente mencionadas; pueden ser resumidas
en que constituyen una respuesta de alta calidad del sistema que posibilita
una solucin diferente a la tradicional persecucin penal; tambin con el
descongestionamiento del sistema de administracin de justicia mediante
el uso de soluciones menos violentas y crimingenas.
Por otro lado, las partes solucionan o sientan las bases para la solucin del
conflicto en la medida que puede ser solucionado- utilizando menos
recursos econmicos, temporales e incluso psicolgicos, tomando en
cuenta que todo proceso penal, genera tensiones para sus intervinientes
(criminalizacin secundaria y victimizacin secundaria).
Puede tambin sostenerse, acertadamente, que produce un efecto de
ahorro de recursos, frecuentemente escasos del ciudadano, la sociedad y
el Estado; ahorro que debe ser comprendido en trminos de costo
beneficio, es decir, no slo lo que se gana sino los gastos en los que no se
incurre
12
.
5. El Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal las menciona con ese
nombre? Existe alguna norma de nuestro derecho interno que lo
haga?
No, ninguna disposicin del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal (Ley N
1970 de 31 de mayo de 1999) utiliza esa denominacin. Esta, en el mbito
estrictamente normativo aparece mencionada posteriormente en la nueva
Ley Orgnica del Ministerio Pblico (Ley N 2175 de 13 de febrero de 2001)
sancionada precisamente como consecuencia de la reforma procesal penal
boliviana, que contiene principios rectores al respecto, cuando sus arts. 5;
7 y 64 hacen referencia a los institutos.
Problemas Prcticos
127
12
Puede ampliarse el tema consultando El costo beneficio de la reforma procesal penal
Daniel MANCILLA y Marcelo TORRES. En Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal.
Comentarios e ndices. GTZ MSD/USAID- Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. 1
edicin, La Paz, 1999; pginas 85 a 99.
Respecto de la objetividad, el art. 5 seala que en el ejercicio de la accin
penal pblica, el Ministerio Pblico tomar en cuenta, no slo las circunstancias
que permitan probar la acusacin, sino tambin las que sirvan para disminuir o
eximir de responsabilidad al imputado y que cuando deba solicitar la aplicacin
de los criterios de oportunidad y dems salidas alternativas previstas por
Ley, lo har en base a razones objetivas y generales.
Luego su art. 7 contiene un principio rector en el tema denominado Solucin
del Conflicto establecido en los siguientes trminos: El Ministerio Pblico
buscar prioritariamente, dentro del marco de la legalidad, la solucin del
conflicto penal, mediante la aplicacin de los criterios de oportunidad y
dems alternativas previstas en el Cdigo de Procedimiento Penal.
Asimismo, promover la paz social privilegiando la persecucin de los
hechos punibles que afecten gravemente el inters pblico.
Ms adelante, su artculo 64, titulado precisamente Salidas Alternativas,
refiere que en aquellos casos en que sea procedente la aplicacin de las
salidas alternativas al juicio, previstas en el Cdigo de Procedimiento
Penal, los fiscales debern solicitarlas sin demora, en cuanto concurran
las condiciones legalmente exigidas.
6. El Fiscal est obligado a requerir una salida alternativa? Qu
clase de facultad es para el Fiscal el requerir la aplicacin de una
salida alternativa?
El principio rector se encuentra previsto en el art. 6 de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico, cuya regla est formulada en sentido que este
organismo, incluso bajo responsabilidad, promover de oficio la accin
penal pblica, la que no se puede suspender, interrumpir o hacer cesar,
salvo en los casos y bajo las formas expresamente previstas por Ley.
Es entonces a partir de esa regla que se construyen las excepciones
legales, teniendo al respecto el art. 7 establece que este organismo buscar
prioritariamente, dentro del marco de la legalidad, la solucin del conflicto
penal, mediante la aplicacin de los criterios de oportunidad y dems
alternativas previstas en el Cdigo de Procedimiento Penal y su art. 7 que
impone que cuando deba solicitar la aplicacin de las salidas alternativas
previstas por Ley, lo har en base a razones objetivas y generales.
Por tanto, no es obligatorio para el Ministerio Pblico pedir en todos los
128
casos la aplicacin de salidas alternativas sino en los casos y bajo las
formas que la ley se lo permite, lo que nos remite a las exigencias que el
CPP contempla para la procedencia de las salidas alternativas.
Con respecto a la clase de facultad que tiene el Fiscal para requerir por
una salida alternativa, el Tribunal Constitucional mediante la SC N
1814/04-R de 29 de noviembre, ha resuelto que:la solicitud de una
salida alternativa es una privativa potestad del Fiscal -no una obligacin-
que tambin puede ser adoptada a solicitud del interesado, siempre que a
criterio del representante del Ministerio Pblico se presente una de las
situaciones que el artculo mencionado prev y se hayan cumplido las
condiciones que determina en la ltima parte esa norma. Dicho de otro
modo, corresponde al Fiscal decidir una salida alternativa y pedirla al Juez,
potestad que podr tambin ejercerla cuando el imputado se lo pida y a su
juicio ste haya cumplido los requisitos que la ley refiere.
7. El Fiscal deber esperar el vencimiento del plazo mximo de
duracin de la etapa preparatoria o la conminatoria del Juez para
requerir la aplicacin de una salida alternativa? esto es lo
recomendable?
Todo lo contrario, las Salidas alternativas, salvo el procedimiento
abreviado, pueden solicitarse en cualquier momento de la etapa
preparatoria, es decir: despus de la investigacin preliminar, durante la
etapa preparatoria o al concluir la misma mediante requerimiento
conclusivo del Fiscal. En lo que respecta a la solicitud de procedimiento
abreviado, el Cdigo de Procedimiento Penal, determina que la
investigacin tiene que haber concluido, que el hecho y la responsabilidad
del imputado hayan sido totalmente esclarecidos, no importando si la
investigacin concluye antes de los 6 meses. (Arts. 301. inc. 4 y 323 inc. 2
del CPP; Arts.5, 7, 45 inc. 11) y 64 de la LOMP.)
Es decir que, una buena y sobre todo prudente prctica procesal fiscal
aconseja que la salida alternativa sea requerida lo antes posible, de forma
que, entre otras cosas, el Fiscal disponga de tiempo para asumir otra
estrategia o subsanar la asumida si fuera posible
13
Problemas Prcticos
129
13
Artculo 64 .Salidas Alternativas. En aquellos casos en que sea procedente la aplicacin
de las salidas alternativas al juicio, previstas en el Cdigo de Procedimiento Penal, los
fiscales debern solicitarlas sin demora, en cuanto concurran las condiciones legalmente
exigidas.(Ley Orgnica del Ministerio Pblico).
As, las SSCC N s. 103/2004-R de 21 de enero y 1014/2004-R de 2 de
julio; reiteraron que el plazo de 6 meses de duracin de la etapa
preparatoria es mximo, y que el fiscal puede antes de su vencimiento
presentar acusacin formal si estima que la investigacin proporcion
fundamentos para el enjuiciamiento del imputado, decretar sobreseimiento
o requerir ante el Juez de Instruccin, la suspensin condicional del
proceso, la aplicacin de un procedimiento abreviado, de un criterio de
oportunidad o se promueva la conciliacin, de lo que se colige, que no es
necesario que se cumplan los seis meses de plazo de la etapa preparatoria
para que el fiscal emita requerimiento conclusivo, pues, si la investigacin
proporcion suficientes elementos de juicio, el Fiscal debe pronunciar la
resolucin respectiva, pues el lmite para continuar con la etapa
preparatoria es la necesidad o no de proseguir la investigacin.
14
8. Qu ocurre cuando la Salida Alternativa solicitada por el Fiscal
es rechazada por el Juez? El Fiscal deber continuar la
investigacin?.
Depende del momento procesal y del tiempo disponible. Si se encuentra en
los actos conclusivos de la etapa preparatoria (arts. 323 del CPP) y el
Fiscal ha sido conminado para concluir la etapa ante el vencimiento de su
plazo mximo, obviamente que al Fiscal no le queda mayor plazo para
continuar la investigacin.
Si se encuentra al final de la etapa ms no fue conminado puesto que tom
su decisin antes del vencimiento del trmino, se presume que tendra
todava algn lapso para continuar la investigacin, si es estrictamente
necesaria.
130
14
Un ejemplo rescatado del Distrito de La Paz muestra que el Comit Departamental de
Implementacin la Reforma Procesal Penal, convino un acuerdo entre los jueces de
Instruccin en lo Penal y fiscales de ese Distrito, para recibir el aviso de inicio de
investigacin, la imputacin y la salida alternativa en delitos flagrantes; y aquellos no
flagrantes pero tambin de competencia de la Unidad de Solucin Temprana en un primer
momento, convocndose audiencia conclusiva en el primer caso en plazo de 24 hrs., o sea
concluir la investigacin en menos tiempo. En el segundo caso, la convocatoria a la
audiencia conclusiva no debe exceder el plazo de 6 das.
El acuerdo posibilita que en el da de la elaboracin del acuerdo de reparacin de dao y
la respectiva presentacin de la imputacin seguida de Salida Alternativa, las partes con el
Fiscal y los abogados se apersonen al Juzgado de Instruccin para que se les notifique de
manera inmediata con la imputacin seguida de Salida Alternativa, as como con el
sealamiento de audiencia y a la finalizacin de la audiencia tambin se entregue el acta
En cambio, si la decisin se ha producido al inicio de la etapa, es decir con
las actuaciones policiales producidas como consecuencia de la etapa
preliminar (arts. 301 y siguientes del CPP), obviamente le queda al Fiscal
mayor tiempo para si es estrictamente necesario- para investigar algunos
otros elementos.
9. Qu ocurre en los casos en los que el requerimiento conclusivo de
aplicacin de una salida alternativa, es emergente de la
conminatoria del Juez de Instruccin y la Salida Alternativa es
rechazada por el Juez, el Fiscal tendr opcin a plantear otra
Salida Alternativa?.
No, si se presenta una salida alternativa como emergencia de una
conminatoria del Juez de Instruccin y esta es rechazada, el juez no puede
otorgar un nuevo plazo y deber notificar al querellante, conforme a la SC
1244/2006-R: el requerimiento conclusivo de suspensin condicional del
proceso que present la autoridad fiscal fue como efecto de la conminatoria
realizada por la autoridad judicial correcurrida por vencimiento del plazo
mximo de la etapa preparatoria, y si bien es evidente que la Fiscal
asignada present el indicado requerimiento conclusivo dentro del plazo de
los cinco das de la conminatoria; sin embargo, lo present sin cumplir con
las exigencias legales, al solicitar la suspensin condicional del proceso sin
el consentimiento del imputado, cuando por previsin del segundo prrafo
del art. 23 del CPP, esta salida alternativa proceder slo si el imputado
presta su conformidad y, en su caso, cuando haya reparado el dao
ocasionado. Consiguientemente, el Juez Sexto de Instruccin en lo Penal,
si bien rechaz correctamente la salida alternativa presentada; sin
embargo, inobservando lo previsto en el art. 134 del CPP, dispuso que la
autoridad fiscal presente otro requerimiento conclusivo, cuando lo que
corresponda, (notificacin a la parte querellante) era observar lo
establecido en el ltimo prrafo de la citada normativa para declarar recin
la extincin de la accin penal por duracin mxima de la etapa
Problemas Prcticos
131
respectiva toda vez que no se precisa que se transcriba todo lo que se dice sino nicamente
se haga constar la presencia de las partes, que el fiscal fundament la imputacin seguida
de salida alternativa a la que se adhiri en su caso la parte querellante y la parte imputada,
para finalmente se transcriba la parte resolutiva correspondiente a la redaccin del juez,
evitando de esta forma la continua grabacin de audiencias, la demora en la elaboracin de
las actas y probables prdidas de cassettes y devolucin de cuadernos de investigacin sin
ninguna resolucin.Asimismo, se determin que el mecanismo de comunicacin seria va
telfono o coordinacin con el personal de apoyo (secretario).
preparatoria; por lo tanto el fiscal tiene que tener el especial cuidado de
fundamentar suficientemente cualquier petitorio mxime si es emergente
de una conminatoria judicial con efectos extintivos de la accin penal, en
estos casos ser la vctima que podr ejercer la accin penal directamente,
y el fiscal deber ser sometido a una investigacin interna para determinar
la existencia de responsabilidad disciplinaria.
Advirtase adems, que por disposicin expresa de la ley del Ministerio
Pblico, el Fiscal debe pedir SIN DEMORA la aplicacin de las salidas
alternativas, obviamente en los casos procedentes y cumplidas las
condiciones.
15
10. En aquellos casos en los cuales la intransigencia de las partes
imposibilita acuerdos reparatorios pese a la escasa relevancia
del hecho delictivo que obliga al Fiscal a acusar formalmente, en
estos casos, habra la posibilidad de conversin de acciones
para que la vctima a su cuenta y riesgo lleve adelante el proceso
penal?.
Esa posibilidad estara restringida slo en los casos previstos por el art. 26
del CPP, es decir: 1) Cuando se trate de un delito que requiera instancia de
parte, salvo las excepciones previstas en el Artculo 17 de este Cdigo; 2)
Cuando se trate de delitos de contenido patrimonial o de delitos culposos
que no tengan por resultado la muerte siempre que no exista un inters
pblico gravemente comprometido.
11. Qu se puede hacer si las partes quieren evitar la imputacin
formal para tramitar una salida alternativa ya que temen los
efectos de la imputacin?
Para la aplicacin de criterios de oportunidad, de una comprensin literal
de los arts. 301 y 323, se entender que el Fiscal puede requerir la
aplicacin de un criterio de oportunidad y alternativamente imputar, No
obstante, haciendo una lectura y comprensin integral del procedimiento se
puede concluir razonablemente que para plantear criterios de oportunidad
132
15
Artculo 64. Salidas Alternativas. En aquellos casos en que sea procedente la
aplicacin de las salidas alternativas al juicio, previstas en el Cdigo de Procedimiento
Penal, los fiscales debern solicitarlas sin demora, en cuanto concurran las condiciones
legalmente exigidas.(Ley Orgnica del Ministerio Pblico).
es necesario imputar, oportunidad en la que se puede requerir
conjuntamente la aplicacin del criterio.
Este razonamiento se basa en que la imputacin implica atribuir el hecho
investigado a una determinada persona y es, a partir de esa decisin, que
el Fiscal puede prescindir de la persecucin penal mediante un criterio de
oportunidad.
En el caso del procedimiento abreviado, no slo es necesario imputar
sino tambin acusar (SC N 1659/04-R de 11 de octubre) toda vez que no
se podra emitir la sentencia que se pronunciar luego.
Tratndose de la conciliacin (como instituto de salida alternativa y por
tanto diferente del mecanismo conciliatorio que mediante acuerdos
reparatorios posibilitan la reparacin del dao) como se trata de una forma
de extincin de la accin penal, resulta imprescindible que primero haya
nacido para que luego pueda sea extinguida.
Finalmente, en la suspensin condicional del proceso, resulta de
aplicacin el anterior razonamiento, toda vez que el proceso a ser
suspendido debe haberse iniciado, lo cual se realiza mediante la
imputacin.
12. Para que el Fiscal opte por la aplicacin de una salida alternativa
al juicio oral, ser de utilidad realizar alguna mnima actividad
investigativa que convenza a las partes de la conveniencia de una
Salida Alternativa al juicio oral en el caso concreto?.
Salvo delitos flagrantes en los cuales generalmente no existe nada ms
que investigar para optar por alguna salida alternativa, en el resto de los
hechos, es aconsejable realizar por lo menos alguna actividad investigativa
que asegure la salida alternativa, evitando as, se pierdan elementos
probatorios que podran ser necesarios en el caso de recurrir al
procedimiento ordinario.
Al respecto, es til resaltar la importancia que tiene pedir la salida
alternativa de manera oportuna, mejor si al trmino de la investigacin
preliminar, ya que en caso que sea rechazada o se advierta que no ser
posible tramitarla, le quede al Fiscal el tiempo suficiente para ampliar las
investigaciones tendientes al proceso ordinario y/o posibilitar la aplicacin
Problemas Prcticos
133
exitosa de la salida al trmino de la etapa preparatoria.
13. Es necesario para optar por una salida alternativa al juicio oral,
lograr previamente la declaracin del imputado? Qu ocurre si
se abstiene de declarar?.
En el nuevo sistema es irrelevante que el imputado declare o haga uso
de su derecho de abstencin, toda vez que la parte acusadora est
obligada a destruir con su actividad probatoria el estado de inocencia del
imputado.
Al respecto, debe dejarse claramente establecido que, para aplicar salidas
alternativas, primero se debe imputar y para el efecto, es necesario haber
convocado al imputado para prestar su declaracin informativa, en la que
puede abstenerse o declarar.
Segn la SC N 1714/03 de 23 de noviembre, con carcter previo a la
imputacin, es necesario tomarle al imputado la declaracin informativa en
la que podr declarar o abstenerse de hacerlo.
Por lo anterior, tampoco es necesario y peor debiera entenderse como un
requisito la declaracin del imputado (se abstenga o no) para la
procedencia de cualquier salida alternativa.
14. Habindose reparado el dao y ante la imposibilidad de notificar
a la(s) parte(s) para concluir la investigacin con una salida
alternativa, esa situacin constituir causal para que el Fiscal
no solicite la salida alegando que existira obstculo legal?.
No, toda vez que la falta de notificacin no constituye obstculo legal que
le impida solicitar cualquier salida alternativa.
Es recomendable que en los casos, en los que se proceda a la reparacin
del dao, se puede inmediatamente suscribir un documento, acta o
formulario en el que se haga conocer la decisin de las partes autorizando
a ser notificadas en estrados judiciales, no asistir a la audiencia conclusiva
y su conformidad con la reparacin del dao, ante esta circunstancia, el
juez no podra rechazar la aplicacin de una salida alternativa.
134
15. Podr el Juez observar la reparacin del dao, cuando advierte
que objetivamente fue reparado, por ejemplo cuando el bien fue
devuelto inmediatamente?
No, no podra observar toda vez que esta facultad le corresponde a la
vctima a travs de la deduccin de su oposicin. Por ejemplo, cuando se
substrajo un celular (flagrancia) habiendo sido devuelto inmediatamente al
propietario, no existi ningn dao econmico apreciable en dinero.
16. Existe confusin en el instituto de la conciliacin como Salida
Alternativa al Juicio Oral y la conciliacin que posibilita la
reparacin del dao para el planteamiento posterior de otra
salida alternativa al juicio oral, trtese de criterio de oportunidad,
suspensin del proceso o la misma homologacin de la
conciliacin Son lo mismo? Existen diferencias?.
Obviamente que no son lo mismo y por tanto existen diferencias. La
conciliacin como salida alternativa al juicio constituye una de las
causales de extincin de la accin penal
16
que debe ser homologada y
declarada por el Juez de Instruccin en lo Penal
17
Mientras que la
conciliacin pura y simple (para diferenciarla de la anterior) es un
acuerdo de reparacin que las partes logran poniendo fin a sus
controversias y que, en el tema que nos ocupa, puede servir para tramitar
una salida alternativa.
Este acuerdo conciliatorio puede ser logrado de manera privada entre las
partes con o sin sus abogados o ante organismos especializados o tambin
ante el Juez o ante el Fiscal, en lo posible este acuerdo deber constar por
escrito, para fines posteriores.
17. Podr la salida alternativa quedar sin definicin ante la
imposibilidad de notificacin al imputado y/o vctima?.
La resolucin de la Salida alternativa no puede quedar indefinidamente sin
resolucin o ser rechazada ante las dificultades que surjan para notificar a
Problemas Prcticos
135
16
Artculo 27.- (Motivos de extincin). La accin penal, se extingue: () 7) Por conciliacin
en los casos y formas previstos en este Cdigo.
17
Artculo 54.-(Jueces de Instruccin). Los jueces de instruccin sern competentes para:
() 5) Homologar la conciliacin, cuando les sea presentada.
la vctima o las partes con las decisiones asumidas y/o convocatorias a
audiencias. Estas dificultades deben ser resueltas conforme prev el propio
procedimiento en sus previsiones sobre las notificaciones (arts. 160 y
siguientes del CPP) debindose en todos los casos terminar la tramitacin
de la salida alternativa.
En todo caso el juez debe velar porque la vctima sea informada sobre la
medida a aplicarse, sus alcances, consecuencias y en su caso su derecho a ser
oda y oponerse a la decisin que implique extincin de la accin, ahora esto
quiere decir que la notificacin correspondiente sea realizada conforme al CPP.
Advirtase adems que por expresa disposicin del art. 62 de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico las notificaciones y citaciones que deba
realizar el Ministerio Pblico, se practicarn dentro de las veinticuatro horas
de emitido el requerimiento o resolucin y por cualquier medio legal de
comunicacin que asegure su recepcin, o por el medio que el interesado
expresamente haya aceptado o propuesto.
18. Ante el rechazo de una salida alternativa podr el Juez
conminar al Fiscal para que presente acusacin o alguna otra
salida alternativa determinada por el Juez?.
Ante el rechazo de cualesquier salida alternativa, el Juez bajo ningn
supuesto puede conminar al Fiscal para que presente una determinada
salida alternativa o incluso la acusacin. A menos que se hubiera cumplido
el plazo de la etapa preparatoria (art. 134 prrafo 3) en cuyo caso podra
conminar para que presente requerimiento conclusivo, en el que, no hay
prohibicin legal para que el fiscal solicite otra salida alternativa.
Recurdese que el nuevo sistema procesal penal est regido bajo el
principio bsico de la estricta divisin de funciones procesales entre Juez,
Fiscal y Defensa, lgica que en parte se encuentra plasmada en la
disposicin expresa del art. 279 del CPP, que dispone que los Fiscales no
podrn realizar actos jurisdiccionales ni los Jueces actos de investigacin,
que comprometan su imparcialidad.
19. Cul de las salidas alternativas puede ser pedida por la parte
directamente al Juez de Instruccin?.
Al respecto, las facultades de las partes se encuentran descritas en el art.
136
326 del CPP permitindoles en cada caso, pedir directamente al Juez la
aplicacin de todas las salidas alternativas
18
En el caso de los criterios de oportunidad, el CPP permite expresamente
a las partes proponer la aplicacin de un criterio; previendo una limitacin
puntual para el imputado, cuando le exige demostrar que se aplicaron
criterios de oportunidad en casos anlogos al suyo, siempre que estn
cumplidos los requisitos exigidos por ley.
Tratndose de la suspensin condicional del proceso y del
procedimiento abreviado se prev tambin un tratamiento similar
permitiendo a las partes, en el primer caso solicitar la aplicacin de la
suspensin y, en el segundo, proponer su aplicacin conforme la regulacin
expresa de los arts. 373 y siguientes.
Finalmente, en relacin con la conciliacin cabe hacer algunas
precisiones en razn a la particular redaccin de la norma, ya que en este
caso, vincula la procedencia del instituto a la reparacin integral del dao.
20. La extincin por reparacin integral del dao constituye una
salida alternativa al juicio oral o se trata de otro instituto
procesal? Cul es el trmite que se imprime a dicha solicitud a
diferencia de la salida alternativa al juicio oral?.
En esencia, la extincin por reparacin integral del dao no es una salida
alternativa sino, se trata de una causal de extincin de la accin penal por
una causa legal similar a otras previstas en el art. 27 en relacin al art. 308
inc. 4) del CPP, como puede ser la muerte del imputado, la prescripcin o
la amnista.
Cabe precisar que unas veces es el mecanismo y otras la consecuencia
de la reparacin integral del dao, (conciliacin en sentido genrico) lo que
suele confundir con la salida alternativa de conciliacin.
Problemas Prcticos
137
18
Artculo 326.-(Facultades de las partes). En la audiencia conclusiva las partes podrn:
() 3) Proponer la aplicacin de un criterio de oportunidad; el imputado slo podr hacerlo
cuando alegue que se ha aplicado a casos anlogos al suyo siempre que demuestre esa
circunstancia. 4) Solicitar la aplicacin de la suspensin condicional del proceso. () 7)
Proponer la aplicacin del procedimiento abreviado conforme a lo previsto en los Artculos
373 y siguientes de este Cdigo; y, 8)Promover la conciliacin proponiendo la reparacin
integral del dao.
21. La reparacin integral del dao es lo mismo que la conciliacin?
Como anteriormente se sostuvo, la reparacin integral del dao puede ser
en ciertos casos un supuesto previo para pedir luego la conciliacin como
salida alternativa o tambin, para deducir la excepcin impetrando la
extincin de la accin penal.
Por lo tanto, la salida alternativa de la conciliacin no puede ser
considerada como un instituto similar a la reparacin integral del dao.
22. Para la realizacin de la audiencia conclusiva de consideracin
de Salidas Alternativas, es necesario que la vctima tenga
abogado defensor?. Si no lo tuviere corresponde la suspensin
de la audiencia?.
Aunque es deseable que la vctima asista con su abogado defensor a la
audiencia conclusiva, esta no puede ser suspendida por esta causa, toda
vez que para su desarrollo no es condicin indispensable que asista.
23. Qu ocurre en aquellos casos en los que las partes han arribado
a un acuerdo reparatorio y ya no acuden ante el Fiscal para cerrar
el caso. Ser legal que el Fiscal rechace o sobresea si ya existe
imputacin?
El Fiscal slo puede rechazar
19
la denuncia, querella o actuaciones
policiales o sobreseer
20
la causa en los casos expresamente previstos por
el CPP, sin que el supuesto de la inasistencia de las partes para formalizar
el acuerdo reparatorio este comprendido dentro de ninguna de esas
causales.
138
19
Artculo 304.- (Rechazo). El fiscal, mediante resolucin fundamentada, podr rechazar la
denuncia, la querella o las actuaciones policiales, cuando: 1) Resulte que el hecho no
existi, que no est tipificado como delito o que el imputado no ha participado en l; 2) No
se haya podido individualizar al imputado; 3) La investigacin no haya aportado elementos
suficientes para fundar la acusacin; y, 4) Exista algn obstculo legal para el desarrollo del
proceso.
20
Artculo 323.- (Actos conclusivos). Cuando el fiscal concluya la investigacin: () 3)
Decretar de manera fundamentada el sobreseimiento cuando resulte evidente que el
hecho no existi, que no constituye delito o que el imputado no particip en l y cuando
estime que los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar la acusacin.
Por tanto, un sobreseimiento o un rechazo fundado en ese aspecto es indebido
e incluso podra dar lugar a responsabilidad disciplinaria. Entre otros motivos
por la prohibicin expresa del art. 16 ltimo prrafo del CPP, que prescribe: el
ejercicio de la accin penal pblica no se podr suspender, interrumpir ni hacer
cesar, salvo en los casos expresamente previstos por la ley.
Cabe finalmente dejar establecido que si existi imputacin, EN NINGUN
CASO puede haber rechazo.
24. En materia de la Ley 1008 el Rgimen de la Coca y Substancias
Controladas puede aplicarse salidas alternativas?
Si, con excepcin de la conciliacin, puede aplicarse salidas alternativas en
esos casos dependiendo del cumplimiento de los requisitos previstos para
la salida que se trate y el quantum de la pena.
II. RELATIVOS A LA NOTIFICACION DE LAS PARTES
25. Cules son los mecanismos o instrumentos que pueden ser
utilizados para posibilitar la notificacin efectiva a la vctima con
la solicitud de una salida alternativa?
Todos los previstos en los arts. 160 y siguientes del CPP (notificacin
personal, por cdula o por edictos, entre las ms importantes) teniendo en
cuenta en todos los casos la regla establecida en su art. 161, cuando
seala que las notificaciones se practicarn por cualquier medio legal de
comunicacin que el interesado expresamente haya aceptado o propuesto,
excepto las notificaciones personales y que cuando el interesado no haya
sealado un medio de comunicacin especfico, se podrn realizar por
cualquier otro medio que asegure su recepcin.
Tratndose de las notificaciones personales, los casos expresamente previstos
se refieren a: 1) La primera resolucin que se dicte respecto de las partes; 2)
Las sentencias y resoluciones de carcter definitivo; 3) Las resoluciones que
impongan medidas cautelares personales; y, 4) Otras resoluciones que por
disposicin de este Cdigo deban notificarse personalmente.
Como la pregunta se refiere a una solicitud de salida alternativa se entiende
que no est dentro de la causal segunda del anterior caso ya que nos referimos
a la convocatoria de audiencia de consideracin de salida alternativa.
Problemas Prcticos
139
Sin embargo, debe hacerse notar que la SC 159/07-R de 21 de marzo seal
que: III.1.A fin de dilucidar, adecuadamente la problemtica planteada, es
preciso referir que este Tribunal con relacin a las notificaciones ha establecido
a travs de la SC 1845/2004-R, de 30 de noviembre, que: () los
emplazamientos, citaciones y notificaciones (notificaciones en sentido genrico),
que son las modalidades ms usuales que se utilizan para hacer conocer a las
partes o terceros interesados las providencias y resoluciones de los rganos
jurisdiccionales o administrativos, para tener validez, deben ser realizados de tal
forma que se asegure su recepcin por parte del destinatario; pues la
notificacin, no est dirigida a cumplir una formalidad procesal en si misma, sino
a asegurar que la determinacin judicial objeto de la misma sea conocida
efectivamente por el destinatario (as SC 0757/2003-R, de 4 de junio); dado que
slo el conocimiento real y efectivo de la comunicacin asegura que no se
provoque indefensin en la tramitacin y resolucin en toda clase de procesos;
pues no se llenan las exigencias constitucionales del debido proceso, cuando en
la tramitacin de la causa se provoc indefensin (art.16.II y IV de la CPE); sin
embargo, en coherencia con este entendimiento, toda notificacin por
defectuosa que sea en su forma, que cumpla con su finalidad (hacer conocer la
comunicacin en cuestin), es vlida. En concordancia con lo anotado, el art.
163 del CPP, establece que la notificacin a las partes ser personal con las
siguientes actuaciones procesales: 1) La primera resolucin que se dicte
respecto de las partes; 2) Las sentencias y resoluciones de carcter definitivo;3)
Las resoluciones que impongan medidas cautelares personales; y,4) Otras
resoluciones que por disposicin de este Cdigo deban notificarse
personalmente. Asimismo, la citada norma legal establece que la notificacin se
realizar entregndose al interesado una copia de la resolucin, con la
advertencia escrita respecto a los recursos posibles y el plazo para interponerlos,
dejando constancia de la recepcin y en caso de no ser encontrado, la diligencia
deber practicarse en el domicilio real, dejando copia de la resolucin y de la
advertencia en presencia de un testigo idneo que firmar la diligencia. Por otra
parte, el prrafo in fine del art. 166 del CPP, establece que la notificacin ser
vlida, cuando a pesar de los defectos enunciados haya cumplido su finalidad.
26. Solicitada la aplicacin de una salida alternativa para el
verificativo de la audiencia, es imprescindible que la vctima sea
notificada de manera personal?
Como se analiz en el caso anterior, no es necesaria su notificacin
personal porque se trata de la convocatoria a la audiencia de consideracin
de salida alternativa y no de resolucin.
140
Distinto es el caso si se tratara de la resolucin que se pronuncia
concediendo la salida, en cuyo caso se encuentra dentro de la causal 2 del
art. 163 del CPP, es decir, se tratara de una resolucin de carcter
definitivo en la medida que pone fin al procedimiento.
27. Qu ocurre si la vctima cuenta con apoderado para el trmite de
una causa; para el verificativo de una audiencia de
consideracin de salidas alternativas a quin deber efectuarse
la notificacin a la vctima o bastar hacerlo al apoderado?
Es necesario precisar que la pregunta hace referencia a la audiencia de
consideracin de una determinada salida alternativa, por lo que no se debera
entender que la salida ya fue concedida y por tanto, el trmite haya concluido.
En este caso, si el poder es suficiente y bastante para todos los aspectos
que comprende el proceso penal, es factible notificarle al apoderado para
que asista a la audiencia.
28. Cuando la vctima tiene sealado el domicilio en el bufete de su
abogado, este ser el lugar donde se practique la notificacin
para la audiencia de consideracin de salidas alternativas?
Si, la notificacin puede hacerse vlidamente en el domicilio procesal fijado
por la vctima en el bufete de su abogado, salvo que esa resolucin tenga
carcter definitivo para el trmite, en cuyo caso la notificacin debiera ser
personal en su domicilio real conforme el inc. 2) del art. 163 del CPP.
29. Para el trmite de salidas alternativas, la vctima podr ser
notificada mediante cdula?. De ser as, la notificacin podr ser
practicada en el tablero de la respectiva Corte Superior o Juzgado?.
La vctima puede ser notificada mediante cdula en el domicilio que haya
constituido en su primera actuacin o en su defecto en estrados judiciales
(tablero del Juzgado o de la Corte Superior), siempre y cuando, esa
notificacin no est inmersa en uno de los casos en que se exige se
practique una notificacin personal
21
Problemas Prcticos
141
21
Se notificarn personalmente: 1) La primera resolucin que se dicte respecto de las
partes; 2) Las sentencias y resoluciones de carcter definitivo; 3) Las resoluciones que
impongan medidas cautelares personales; y, 4)Otras resoluciones que por disposicin de
este Cdigo deban notificarse personalmente.
30. Qu ocurre si la vctima no puede ser ubicada para su
notificacin con el verificativo de la audiencia, habiendo
constancia que el bien objeto del delito, fue devuelto a su
propietario?
Ms all de la circunstancia relativa al objeto del delito que en alguna
manera facilita el avance del trmite, resulta imprescindible que la vctima
sea notificada para su asistencia a la audiencia utilizando todos los medios
legales disponibles para el efecto siguiendo la regla prevista por el art. 161
del CPP
22
31. Para efectos de acreditar la reparacin del dao causado con el
delito, podr hacerse un depsito judicial a nombre de la vctima
que no obstante haber sido notificada para el verificativo de la
audiencia no concurri a la misma pese a existir un acuerdo
previo suscrito con monto determinado? .
No existe prohibicin alguna para hacerlo; es ms, ante la imposibilidad
que la vctima asista a la audiencia habiendo sido legalmente notificada
para el efecto- podra recurrirse al depsito judicial a su nombre para cubrir
los daos causados, debiendo en ste caso, tener el cuidado de que se
trate de una suma que cubra de manera suficiente el dao causado, en
funcin al acuerdo previo sobre el particular.
32. Quines sern los responsables de practicar la notificacin a
las partes para el verificativo de las audiencias de
consideracin de salidas alternativas? El Ministerio Pblico o
el Poder Judicial?
Como se trata de resoluciones emitidas en sede judicial, stas deben ser
tramitadas o gestionadas por el personal dependiente del Juzgado o Corte
Superior, incluyendo las diligencias de notificacin a las partes que deban
ser practicadas para la celebracin de las audiencias respectivas.
23
142
22
(Medios de notificacin). Las notificaciones se practicarn por cualquier medio legal de
comunicacin que el interesado expresamente haya aceptado o propuesto, excepto las
notificaciones personales. Cuando el interesado no haya sealado un medio de
comunicacin especfico, aqullas se podrn realizar por cualquier otro medio que asegure
su recepcin.
23
Sera recomendable un acuerdo de la Corte Suprema de Justicia, permitiendo al personal
33. La notificacin a las partes con la resolucin de aplicacin o
rechazo de salidas alternativas, deber ser practicada
inmediatamente concluida la audiencia entregndose la copia
correspondiente?, o Podr sentarse la diligencia de
notificacin para posteriormente entregar la copia?
La diligencia puede ser practicada inmediatamente despus de concluida
la audiencia o emitida la resolucin respectiva hasta dentro de las 24 horas
siguientes conforme prev el art. 160 del CPP, no pudiendo sentarse la
diligencia de notificacin para luego entregar las copias, ya que realizar la
notificacin implica necesariamente la entrega de la copia de la resolucin
respectiva, toda vez que el fin del actuado es hacer conocer o informar la
resolucin dictada por el Juez o Fiscal.
De acuerdo a la jurisprudencia constitucional contenida en las SSCC N
s. 1583/03-R de 10 de noviembre y 1230/06-R de 1 de diciembre, entre
otras, las resoluciones de carcter definitivo deben ser notificadas
personalmente con entrega de copia de la resolucin (art. 163 CPP); en
consecuencia, si es emergente de audiencia pblica no es recomendable
establecer plazos excepto los sealados en la ley, procurando hacerlo
inmediatamente.
34. Es necesario entregar copia de la resolucin sobre la aplicacin
o rechazo de salidas alternativas a las partes, o estas se darn
por notificadas con la lectura de la resolucin?.
Tratndose de las notificaciones con las resoluciones emitidas durante
las audiencias, el art. 160 del CPP establece que las resoluciones que se
dicten durante las audiencias orales, se notificarn en el mismo acto por
su lectura, no obstante, al existir la posibilidad de impugnar la resolucin,
es importante la entrega de una copia al interesado y la constancia de su
recepcin. Esta afirmacin sale del contenido de la Sentencia
Constitucional No 1418/05 aunque se refiere al instituto de medidas
Problemas Prcticos
143
de los juzgados notificar a las partes para la audiencia de consideracin de salidas
alternativas, debido a que la central de notificacin, exige una determinada anticipacin para
poder notificar y su carga de trabajo es sumamente elevada, lo que ocasiona que muchas
de las veces no se hayan notificado a las partes para dichas audiencias, lo que ocasiona
perjuicio a las partes incluyendo el fiscal y el juez y esencialmente produce la acumulacin
de causas sin resolver.
cautelares
24
Finalmente, deber considerarse lo previsto por el art. 163
del CPP relativo a la exigencia de practicar notificaciones personales,
tratndose de una resolucin definitiva.
35. Quines sern los responsables de proveer las copias para las
notificaciones correspondientes a las partes en la tramitacin de
salidas alternativas?
Las propias partes, es decir, cada una al momento de presentar sus
memoriales o requerimientos deben proveer una copia para cada parte y,
en el caso del Juez, el personal de apoyo del Juzgado debe proveer una
copia de la resolucin para cada una (art. 133 CPP)
III. RELATIVOS AL CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS.
36. Para cerrar una investigacin con una salida alternativa al juicio
oral, ser indispensable imputar formalmente
25
?.
Sobre el particular, existen dos posturas doctrinales que es menester analizar:
144
24
Sentencia Constitucional No 1418/05. Sobre el primer aspecto, resulta necesario
establecer que dado el carcter garantista del Cdigo de procedimiento penal, toda
resolucin que imponga una medida cautelar personal debe ser notificada necesaria y
obligatoriamente en forma personal, conforme dispone el art. 163 inc. 3) CPP, esto en el
entendido de que contra dicha resolucin las partes pueden hacer uso del recurso de
apelacin previsto por el art 251 CPP, con la aclaracin de que, no es suficiente que las
partes sean notificadas con dicha resolucin en audiencia por su lectura, por cuanto es
necesario la entrega de una copia al interesado y la constancia de su recepcin;
consecuentemente, con la notificacin personal de la resolucin que impone una medida
cautelar se asegura que las partes ejerciten en la forma ms amplia el derecho a la defensa
a travs de la interposicin de los recursos y acciones que concede la Ley, de no ocurrir ello
se provocara indefensin en la parte si no se asegura que sta tenga conocimiento efectivo
de la Resolucin de medidas cautelares, para que en caso de existir recursos contra sta,
pueda utilizarlos sin ninguna restriccin, caso contrario, de no existir medios o recursos
contra los que pueda impugnarse la resolucin, no puede concluirse que se est afectando
el derecho a la defensa, al no brindar la normativa otros recursos o mecanismos de
impugnacin. De ah que, conforme ha establecido la jurisprudencia de este Tribunal, ser
exigible la notificacin personal con el auto de vista o Resolucin pronunciada por el tribunal
superior, siempre y cuando existan medios o recursos a ser utilizados para dejarlo sin efecto
(SC 818/2004-R).
25
La SC N 760/03-R de 4 de junio, indica: Sobre las exigencias de fundamentacin de
la imputacin formal.- Por su relevancia jurdica, corresponde hacer algunas precisiones
conceptuales vinculadas al instituto procesal en anlisis, esto es, la imputacin formal: III.2.1
a) Quienes sostienen que la imputacin formal no es requisito previo para
la procedencia de la salida alternativa, sostienen que el Art. 301 del CPP,
constituye una de las cuatro opciones que establece dicha norma legal,
toda vez que concluida la investigacin preliminar y presentado por el
Investigador asignado al caso, el informe correspondiente, al Fiscal que
ejerce la direccin funcional de esa investigacin, el Fiscal, amparado en
dicha norma legal tiene varias opciones y puede en virtud a ello, imputar
formalmente el delito atribuido, si rene los requisitos legales, o podr optar
por ordenar la complementacin de diligencias policiales, el rechazo de la
denuncia, la querella o las actuaciones policiales o en su caso, solicitar una
salida alternativa al juicio oral.
Consideran que esta afirmacin, est respaldada por la Sentencia
Constitucional No 1036/02 de 29 de agosto de 2002, que refirindose a la
segunda fase de la etapa preparatoria -desarrollo de la etapa preparatoria-
seala que empieza con la imputacin formal (art. 301.1 y 302 CPP), y
representa el inicio del proceso penal y que los supuestos 2), 3) y 4), que
acoge el art. 301 entre ellos las salidas alternativas, no hacen al desarrollo
de la Etapa Preparatoria, pues son opciones alternativas a la imputacin
formal.
Problemas Prcticos
145
Imputar es: atribuir a otro una culpa, accin o delito (Diccionario de la Real Academia de
la Lengua Espaola), expresin que guarda similitud con el contenido normativo establecido
por el art. 5 del Cdigo procesal de la materia, cuando expresa que "Se considera imputado
a toda persona a quien se atribuya la comisin de un delito ante los rganos encargados de
la persecucin penal". Conforme a esto, desde que se comunica la admisin de una
querella, denuncia o informacin fehaciente de la comisin de un delito (art. 289 CPP), la
persona a quien se atribuye tal conducta adquiere el status de imputado (queda claro que
no se puede considerar imputado al destinatario de una burda atribucin de un delito, que
de lgico no va ameritar el inicio de investigacin alguna). Ante esta imputacin genrica, el
Fiscal, conforme al art. 304 CPP, tiene la facultad de rechazar la denuncia, querella o de las
actuaciones policiales. Esto supone que el Fiscal tiene el deber jurdico de hacer una
ponderacin provisional sobre la atribucin del hecho punible a una persona determinada, y
si la encuentra sustentable, debe instruir su investigacin bajo su direccin funcional,
haciendo conocer tal determinacin tanto al juez cautelar como al imputado, salvo los casos
de reserva previstos por ley; desde este momento, el imputado adquiere la condicin de
parte, y consiguientemente, ejercita el derecho a la defensa, en los trminos establecidos
por el art. 16 CPE, arts. 8 y 9 CPP. III.2.2 Imputacin formal.- La imputacin formal ya no es
la simple atribucin de un hecho punible a una persona, sino que la misma debe sustentarse
en la existencia de indicios suficientes sobre la existencia del hecho y la participacin del
imputado en el mismo, en alguno de los grados de participacin criminal establecidos por la
ley penal sustantiva; o lo que es lo mismo, deben apreciarse indicios racionales sobre su
participacin en el hecho que se le imputa.
Cabe analizar sin embargo que los alcances de la citada Sentencia
Constitucional tienen que ver con las opciones alternativas a la imputacin,
segn los incisos 2), 3) y 4) del Art. 301 del CPP, constituye tan solo uno
de los obiter dicta de la sentencia, no as la ratio decidendi, situacin ltima
que configura el carcter vinculante de toda Sentencia Constitucional.
Por otra parte, el inciso 4) del Art. 301, tambin se refiere a la posibilitad de
solicitar la sustanciacin del procedimiento abreviado, siendo preciso
puntualizar que debe ser tramitado a la conclusin de toda la investigacin,
toda vez que por imperio del Art. 374 del rito procesal penal, se debe acreditar
entre otras exigencias la existencia del hecho y la participacin del imputado en
el mismo, lo que significa que para recoger todos los elementos que sustenten
tal afirmacin, se ha desarrollado necesariamente la etapa preparatoria, vale
decir, la segunda fase de la etapa preparatoria a que hace referencia la citada
sentencia constitucional, es ms, la aplicacin del procedimiento abreviado
requiere la presentacin de la acusacin formal, pues no olvidemos que este
concluir -de ser aceptado - con sentencia condenatoria susceptible de ser
impugnada mediante recurso de apelacin restringida, merced a ello, se infiere
que la sentencia debe observar el principio de congruencia, entre la acusacin
y la parte resolutiva de la sentencia, consecuentemente, no podr presentarse
una acusacin para la sustanciacin del procedimiento abreviado sin haber
antes imputado formalmente.
b) Quienes sostienen la necesidad de imputar formalmente antes de
solicitar la aplicacin de una salida alternativa, fundamentan su postura en
el hecho de que, slo a travs de la imputacin formal, se puede
concretizar con precisin la calificacin de un hecho calificacin
provisional- primero para sustentar la vigencia del non bis in idem y evitar
que por cualquier circunstancia se pretenda reabrir el caso en el futuro
contra el mismo imputado y sobre el mismo hecho delictivo.
Desde otra ptica, permite objetivar el principio de materialidad del derecho
penal y desde otro punto de vista permite efectivizar la garanta de
persecucin penal nica; aclarando adems, que el non bis in idem
establece la prohibicin de seguir un segundo proceso por un mismo
hecho, siendo irrelevante para este instituto, que se califique en cualquier
tipo penal el hecho que motiva la investigacin o el proceso penal.
Ahora bien, si no se llega a concretizar el hecho, con la imputacin formal que
permite la calificacin provisional de la conducta del imputado como se tiene
146
sealado, estamos frente a un hecho genrico que puede ser calificado en
forma discrecional y arbitraria por el titular de la accin penal, a ms de que
para establecer si procede o no la aplicacin de un criterio de oportunidad el
mismo tendr que estar concretizado en un tipo penal que haga procedente
su aplicacin ya que un hecho por ejemplo, de apoderamiento de una cosa
mueble ajena podra configurar dependiendo de las circunstancias del hecho,
un hurto simple o agravado, o un robo simple o agravado, por lo que en la
hiptesis de las tres ltimas circunstancias por ejemplo, no podramos hablar
de la escasa relevancia del hecho o afectacin mnima del bien jurdico
protegido para sustentar la aplicacin de un criterio de oportunidad fundado en
el primer criterio reglado por el inciso 1) del Art. 21 del CPP.
Por otra parte no debemos olvidar que el efecto de la aplicacin de criterios
de oportunidad es extintivo de la accin, puesto que su aplicacin implica
el archivo definitivo de la causa.
Ahora bien el Fiscal puede imputar formalmente la comisin del hecho delictivo y
paralelamente solicitar la aplicacin de un criterio de oportunidad y con ello no se
est violando ninguno de los derechos del imputado, menos an vulnerando
garantas constitucionales, sino ms bien, esa imputacin formal, permite al titular
de la accin penal concretizar el hecho a travs de su calificacin para cerrar la
posibilidad de la apertura de nueva causa por el mismo hecho y contra el mismo
imputado, atendiendo los intereses del imputado.
Finalmente, asumiendo la lnea jurisprudencial sentada por el Tribunal
Constitucional, el proceso penal se abre formalmente a partir de la
notificacin con la imputacin formal, consecuentemente no podramos
cerrar la investigacin de un hecho que no ha sido abierto formalmente
26
37. Habiendo el Fiscal de Materia, resuelto optar por una salida
alternativa al juicio oral, podr imputar formalmente y en el
mismo requerimiento conclusivo, solicitar una Salida
Alternativa? , ser necesario esperar un lapso de tiempo entre
la imputacin formal y la solicitud de salida alternativa?.
En concordancia a la conclusin establecida en el punto anterior, toda
salida alternativa debe estar precedida de imputacin formal, en tal sentido
Problemas Prcticos
147
no existe problema alguno si el Fiscal opta por imputar formalmente y en el
mismo requerimiento solicita la salida alternativa, en forma similar al
requerimiento de imputacin formal y pedido de aplicacin de medidas
cautelares. Ahora bien si el Fiscal decide hacerlo en forma separada, no
existe exigencia normativa para abrir un lapso entre la imputacin formal y
la salida alternativa toda vez que no existir mayor investigacin en el caso
correspondiente como ocurrira entre la imputacin formal y la acusacin,
circunstancia ltima que s est prevista, emergente de la jurisprudencia
constitucional que no es aplicable a la hiptesis planteada.
Al respecto, es menester puntualizar y agregar taxativamente, que para
llegar a un procedimiento Abreviado definitivamente debe haber un lapso
razonable, entre la imputacin y la solicitud del procedimiento, de manera
que el imputado ejercite su defensa.
38. El lapso que debe existir entre la imputacin formal y la
acusacin que posibilita el ejercicio defensivo dispuesto por la
SC N 1036/02 y su Auto complementario 54/02, ser aplicable
para los actuados de imputacin formal y salida alternativa al
juicio oral?.
No, toda vez que las circunstancias establecidas en la jurisprudencia
constitucional son situaciones completamente distintas a la aplicacin de
una salida alternativa, instituto que tiene como propsito cerrar una
investigacin a travs de una respuesta diferente del sistema a la
tradicional persecucin penal; la exigencia del lapso de tiempo est referida
a la que debe existir entre la imputacin formal y la acusacin, excepto en
el caso del procedimiento abreviado debido a que en este caso se presenta
una acusacin y por tanto, el imputado debe disponer de un lapso para
ejercitar su derecho de defensa.
39. El Juez de Instruccin en ejercicio de la direccin de audiencia,
podr limitar las alegaciones de las partes circunscribiendo al
objeto de la audiencia, o las partes en el ejercicio del derecho a
la defensa, podrn alegar otros temas vinculados al proceso de
fondo?.
S, el Juez en ejercicio de la direccin de audiencia, puede limitar las
alegaciones de las partes al objeto o motivo de la audiencia, recurriendo
para tal fin al poder ordenador y disciplinario, conforme establece el Art. 339
148
del CPP
27
Es importante destacar que el Tribunal Constitucional ha
sealado que respetar el debido proceso penal, es tambin tener presente
que cada acto procesal tiene un objeto y objetivo concreto por lo que
corresponde precisar dichos aspectos en todos los actos del proceso y uno
de ellos es precisamente la audiencia.
40. En la audiencia de consideracin de una salida alternativa al
juicio oral, cul ser la informacin til y relevante que
posibilite de manera ms sencilla resolver la aplicacin de dicha
salida alternativa al juicio oral?.
La solicitud de aplicacin de una salida alternativa est ya fundamentada
en la peticin escrita presentada al Juez de Instruccin, en tal sentido la
fundamentacin oral, debe estar encaminada a acreditar la concurrencia de
los presupuestos que exige la norma procesal penal de manera sencilla y
el sustento probatorio que justifica dicha solicitud, es decir, que se debe
exponer oralmente los fundamentos de hecho y los fundamentos de
derecho o presupuestos legales sobre los cuales se sostiene la solicitud
planteada, adems de acompaar todos los elementos de conviccin que
permitan sostener dicha peticin.
41. Mediante qu documentos o actuados podr acreditarse la
reparacin del dao ocasionado por el hecho delictivo para
posibilitar la aplicacin de una salida alternativa al juicio oral?
La exigencia normativa exige la acreditacin de haber reparado el dao
causado con el hecho delictivo, en tal sentido podr acreditarse esta
exigencia a travs de cualquier medio lcito:
a) Acta de devolucin del bien u objeto sustrado y constancia de
conformidad de la vctima inserta, por ejemplo, en su declaracin.
b) Documento privado con reconocimiento de firmas y rbricas.
Problemas Prcticos
149
27
Art. 339 (Poder ordenador y disciplinario). El Juez o presidente del tribunal en ejercicio de
su poder ordenador y disciplinario podr:
1) Adoptar las providencias que sean necesarias para mantener el orden y adecuado
desarrollo de la audiencia, imponiendo en su caso, medidas disciplinarias a las partes,
abogados, defensores, funcionarios, testigos, peritos y personas ajenas al proceso; y,
2) Requerir el auxilio de la fuerza pblica, para el cumplimiento de sus decisiones y
suspender el debate cuando no sea posible restablecer el orden alterado o se produzca un
incidente que impida su continuacin.
c) Acta de audiencia de consideracin de reparacin del dao realizado
en el Ministerio Pblico o Centros de Conciliacin.
d) Cualquier otro elemento de conviccin razonable que permita
demostrar el cumplimiento de la exigencia legal como es la
reparacin del dao.
42. Si en un caso flagrante en el que la vctima se encuentra en trnsito
(Por ejemplo viaja de la ciudad de La Paz a la ciudad de Sucre y el
hecho se suscita en la ciudad de Potos ) y recupera el objeto que
le fue sustrado dando su conformidad en el acta de recepcin de
su declaracin informativa, esta manifestacin ser suficiente
para considerar que la vctima ha sido reparada en el dao?.
Si, conforme al inc. a) del caso anterior, siempre que conste dicha
devolucin, en acta de devolucin del bien u objeto sustrado y exista
constancia de conformidad expresa de la vctima, dicha conformidad la
puede manifestar de manera taxativa y expresa en el acta de devolucin o
en la declaracin informativa que ser recibida por el funcionario policial.
Adems, como dijimos anteriormente en esta acta se debe insertar que la
victima de manera expresa, seala su conformidad con la aplicacin de una
salida alternativa, y que no acudir a las audiencias a sealarse, haciendo
constar que su inasistencia no ser causal de suspensin de la audiencia
ni motivo para rechazar la salida alternativa que solicite el Ministerio
Pblico, debiendo asegurarse que la vctima sea informada, entienda la
medida, sus consecuencias y los derechos que le asisten.
43. La resolucin emitida por el Juez de Instruccin, dando
aplicacin a una salida alternativa al juicio oral, debe estar
debidamente fundamentada, pero si el Juez de Instruccin
rechaza la aplicacin de la salida alternativa solicitada por el
Ministerio Pblico, esta resolucin de rechazo deber tambin
estar debidamente fundamentada?
Toda resolucin Judicial, como una garanta del debido proceso, debe estar
debidamente fundamentada, en tal sentido, tanto la resolucin de
aplicacin de salidas alternativas como la resolucin de rechazo de una
salida alternativa, al ser una resolucin jurisdiccional, necesariamente debe
expresar los motivos que le han servido al Juez para resolver el caso, esto
significa que la resolucin, debe estar debidamente motivada y la
150
motivacin debe contener una fundamentacin fctica, jurdica y probatoria,
conforme establece el Art. 124 del CPP.
44. La resolucin de aplicacin o rechazo de una salida alternativa
dispuesta por el Juez de Instruccin, deber ser pronunciada
inmediatamente de concluido el actuado, en la misma audiencia?
o, podr el Juez de Instruccin disponer un cuarto intermedio
para tal fin?
Toda resolucin debe ser pronunciada inmediatamente concluido el acto
judicial, en tal sentido en la hiptesis planteada, no est prevista la
posibilidad de disponer un cuarto intermedio, como establece expresamente
la deliberacin antes de pronunciar sentencia en el caso del juicio oral
28
45. Tendr facultades el Juez de Instruccin, para rechazar una Salida
Alternativa, pese a que las partes acreditaron el cumplimiento de
los requisitos de procedencia de la salida alternativa solicitada?
La facultad del Juez de Instruccin como contralor de derechos y garantas
es resolver las peticiones de parte y para ello tiene la obligacin de
observar el cumplimiento estricto de los requisitos exigidos para la
procedencia de una salida alternativa. Este es el lmite de su actuacin. En
tal sentido el Juez no puede exigir requisitos que no estn expresamente
exigidos por ley, ni basar su rechazo en la conveniencia del mismo u otros
criterios subjetivos; por lo que no est facultado para observar el mrito de
la decisin adoptada por el Fiscal en el caso concreto, en tal sentido si el
Fiscal, acredita incuestionablemente los presupuestos exigidos para la
salida alternativa solicitada, el Juez no puede rechazar la misma arguyendo
por ejemplo que el Fiscal no debi solicitar un criterio de oportunidad sino
una suspensin condicional del proceso, por ejemplo.
46. Qu pasa en aquellos delitos de escasa relevancia social, en los
que la vctima es el Estado o la Sociedad, existiendo la
posibilidad de aplicar una salida alternativa, cmo deber
acreditarse la reparacin del dao causado con el delito?
Existen algunos delitos que por la pena prevista en la ley sustantiva, hacen
Problemas Prcticos
151
28
Art. 132 (Plazos para resolver). Salvo disposicin contraria de este Cdigo el juez o
tribunal () 3) Pronunciar en la misma audiencia la sentencia, los autos interlocutorios y
otras providencias que correspondan (CPP).
procedente la aplicacin de una salida alternativa o califican para ella, no obstante
que la vctima es la sociedad o el Estado, por ejemplo en delitos referidos a
sustancias controladas (arts. 46; 47 segunda parte y 49 de la Ley 1008). En estos
casos, ser el Ministerio Pblico el que deber dar su conformidad, segn los
arts. 41 y 27-6) del CPP
29
En este caso, el fiscal debe tomar en cuenta si existe
un inters pblico gravemente comprometido (art. 7 LOMP)
30
.
IV. PROBLEMAS ACERCA DE LA REPARACION DEL DAO.
47. La existencia de un desistimiento de la accin sin constancia
expresa de resarcimiento del dao ocasionado por el delito- ser
suficiente para dar por cumplida la exigencia de reparacin del
dao ocasionado?.
No, la reparacin del dao causado con el delito debe estar necesariamente
materializada en un pronunciamiento expreso de satisfaccin de la vctima
del delito que constar en documento pblico o privado o cualquier otro
actuado realizado por el Ministerio Pblico.
En consecuencia, no es requisito que exista desistimiento para considerar
como reparado el dao. En caso de existir, es recomendable que contenga
la expresin de satisfaccin de la vctima, sin que ello impida que existan
otros elementos para acreditar la reparacin.
48. Ser necesario que la reparacin del dao conste en un
documento debidamente reconocido en sus firmas y rbricas?.
La reparacin del dao causado con el delito no necesita constar en
documento con reconocimiento de firmas y rbricas, puede tambin
152
29
Artculo 41.- (Ejercicio de la accin civil por el fiscal). La accin civil ser ejercida
obligatoriamente por el fiscal cuando se trate de delitos que afecten el patrimonio del Estado
y, subsidiariamente, cuando afecten intereses colectivos o difusos.
Artculo 27.- (Motivos de extincin). La accin penal, se extingue: () 6)Por la reparacin
integral del dao particular o social causado, realizada hasta la audiencia conclusiva, en los
delitos de contenido patrimonial o en los delitos culposos que no tengan por resultado la
muerte, siempre que lo admita la vctima o el fiscal, segn el caso.
30
Artculo 7. Solucin del Conflicto. El Ministerio Pblico buscar prioritariamente, dentro
del marco de la legalidad, la solucin del conflicto penal, mediante la aplicacin de los
criterios de oportunidad y dems alternativas previstas en el Cdigo de Procedimiento
Penal. Asimismo, promover la paz social privilegiando la persecucin de los hechos
punibles que afecten gravemente el inters pblico.
constar en cualquier actuado realizado en dependencias del Ministerio
Pblico, Juzgado de Instruccin o Centros de Conciliacin, en tal sentido,
tambin podrn utilizarse para acreditar la reparacin del dao, las actas
suscritas tanto ante el Fiscal, Juez o Centros de Conciliacin, as como
otros actuados del cuaderno de investigaciones como el acta de devolucin
de objetos o bienes sustrados complementada por la declaracin
informativa de la vctima.
49. Para acreditar la reparacin del dao, mediante el afianzamiento
suficiente al que alude el procedimiento penal, podr hacerla una
tercera persona o necesariamente debe ser el imputado?
Cuando se alude a la reparacin del dao mediante un afianzamiento
suficiente, es que dicho acuerdo se materializa a travs de un compromiso
suscrito a plazos que debe estar suficientemente afianzado, ya sea con una
garanta real o una garanta personal de una tercera persona.
Debe quedar claro que la obligacin asumida por el fiador o garante
personal es de carcter civil.
50. Es necesario que haya un documento entre ambas partes o
podr ser un compromiso unilateral del imputado o de un tercero
para resarcir el dao, incluso sin la aceptacin de la vctima?.
Lo aconsejable, cuando se trata de reparacin del dao con una prestacin
a plazos, es que este compromiso est materializado en un documento con
fuerza ejecutiva, en tal sentido este acuerdo no puede ser unilateral o
compromiso de un tercero por el imputado, mucho menos si la vctima no
est de acuerdo con tal reparacin, toda vez que la vctima de un hecho
debe manifestar su satisfaccin con la reparacin del dao.
Sin embargo, es preciso dejar sentado que un tercero puede afianzar,
garantizar o reparar el dao, con la aceptacin de la vctima, por ejemplo el
caso de los padres de los imputados.
51. Si en un caso concreto de delitos contra la libertad sexual, la
vctima es menor (nio/nia) y se encuentra en trmite la prdida
de autoridad paterna y materna, a quin deber notificarse como
vctima para su asistencia a la audiencia sobre consideracin de
una salida alternativa (procedimiento abreviado) o para acordar
Problemas Prcticos
153
la reparacin del dao tratndose por ejemplo de una suspensin
condicional del proceso (abuso deshonesto, corrupcin de
menores).
En el caso concreto corresponde an notificar a los padres de la menor
toda vez que si bien existe un trmite sobre prdida de autoridad paterna o
materna no existe an sentencia en tal sentido, razn por la cual los padres
de la menor deben ser notificadas sin perjuicio de la notificacin a los
representantes de la niez y adolescencia, ocurriendo lo propio con una
posible reparacin del dao.
V. LA OPORTUNIDAD DE SU TRAMITACION.
52. Cules sern las ventajas de tramitar oportunamente la
aplicacin de salidas alternativas al juicio oral (a la conclusin de
la investigacin preliminar) y cules las desventajas de hacerlo
(al cerrar la etapa preparatoria).
Entre las ventajas de solicitar salidas alternativas (criterios, suspensin y
conciliacin) a la conclusin de la investigacin preliminar: a) Que las
partes tanto imputado como vctima estn disponibles ante las autoridades.
b) Se los puede ubicar con mayor facilidad para asumir alguna
determinacin en su caso. c) Las partes se encuentran pendientes ante
cualquier convocatoria para solucionar su conflicto.
Respecto de las desventajas que podemos advertir ante una decisin
tarda del Fiscal de cerrar el caso con una salida alternativa son
precisamente las circunstancias opuestas a las sealadas en las ventajas.
53. De esperar la conminatoria del Juez de Instruccin para presentar
requerimiento conclusivo de aplicacin de salidas alternativas,
Cules seran los inconvenientes que deber prever el Fiscal?.
El Fiscal debe tener presente que la decisin que asuma cuando existe
conminatoria la debe adoptar dentro de ese plazo, con el riesgo de que la
decisin asumida no sea la ms adecuada por la premura, las exigencias
de las partes y la dificultad de conseguir un acuerdo entre las partes y
finalmente debe tener presente que la salida alternativa que solicite pude
ser rechazada por la autoridad jurisdiccional, ante la inconcurrencia de los
requisitos de procedencia.
154
54. Existe algn plazo legal para que el Juez de Instruccin seale
audiencia de consideracin de la salida alternativa al juicio oral
solicitado por el Fiscal o las partes?. Cules seran los riesgos
que representa un sealamiento de audiencia a destiempo en
relacin a la presencia de las partes en la audiencia?.
La consideracin de una salida alternativa en cualquier momento de la
etapa preparatoria implica una audiencia conclusiva, en tal mrito conforme
establece el Art. 325 del CPP
31
, el Juez dentro de las 24 horas de
presentado el requerimiento conclusivo deber sealar audiencia que
deber realizarse en un plazo no menor a seis das ni mayor a los 20 das
de notificada la convocatoria. De no sealarse el actuado judicial dentro
del trmino establecido por ley existir responsabilidad del Juez de
Instruccin, pero adems los efectos de una tarda celebracin de
audiencia implican la posibilidad de que las partes no puedan ser
notificadas y de ser notificadas no asistan a la misma.
Sin embargo, no existe bice alguno para que a pedido de partes y/o
Ministerio Pblico, dicha audiencia pueda celebrarse antes del plazo
sealado o incluso en el da (art. 131 del CPP).
55. Las Polticas de Persecucin Penal de la Fiscala General de la
Repblica establecen algn plazo para la presentacin de las
solicitudes de Salidas Alternativas al Juicio Oral?.
Atendiendo las ventajas que representa cerrar un caso a travs de una
salida alternativa de manera oportuna, la Poltica de Persecucin Penal del
Ministerio Pblico, mediante el Instructivo 341/2006 de la Fiscala General
establece que, la Unidad de Solucin Temprana (que conoce entre otros
casos los que tienen mayor posibilidad de salida alternativa) debe
resolverlos en el plazo de 20 das, ampliable a otros 10, previa solicitud al
Fiscal de Distrito.
Problemas Prcticos
155
31
Art. 325 (Audiencia Conclusiva). Presentado el requerimiento conclusivo en los casos de
los numerales 1) y 2) del artculo 323 de este cdigo, el juez, dentro de las veinticuatro horas
siguientes, convocar a las partes a una audiencia oral y pblica que deber realizarse en
un plazo no menor de seis ni mayor de veinte das, computable a partir de la notificacin con
la convocatoria.
56. Estando el imputado detenido, ser aconsejable pedir la salida
alternativa a la conclusin del trmino de la etapa preparatoria?
Si existen casos con detenido y existe la posibilidad de aplicar una salida
alternativa, es menester en concordancia con el punto anterior, asumir
dicha decisin a la conclusin de la investigacin preliminar, debiendo sin
embargo tomar en cuenta en el caso del procedimiento abreviado que la
investigacin debe concluir en su integridad.
57. Una vez que la parte ha pedido formalmente al Fiscal resolver el
conflicto jurdico penal a travs de una Salida Alternativa al
Juicio Oral, ste tiene algn plazo para emitir el requerimiento
conclusivo?
Si en un caso concreto, en el que es procedente la aplicacin de una salida
alternativa, el imputado o vctima acuerdan la reparacin y solicitan al
Fiscal resolver el conflicto con una salida alternativa, el Fiscal deber tomar
la decisin sin demora, en un plazo razonable que permita la realizacin
efectiva de la audiencia conclusiva ante la autoridad jurisdiccional,
conforme establece el Art. 64 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico
32
.
De no existir respuesta oportuna del Fiscal al pedido de las partes, estas
pueden recurrir al Juez de Instruccin cuando se trate de una suspensin
condicional del proceso, una conciliacin o un criterio de oportunidad, en
este ltimo caso cuando est fundamentado en los alcances del Art. 21-1)
y 326-3) del CPP.
VI. DEL VERIFICATIVO DE LA AUDIENCIA
58. Es necesario que estn presentes en la audiencia de
consideracin de una salida alternativa, el Fiscal, la vctima y el
imputado?, o qu excepciones se dan en la prctica para el
verificativo de la audiencia?
Los principios fundamentales del nuevo sistema procesal penal: publicidad,
oralidad, contradiccin, continuidad e inmediacin (salvo algunos que no se
156
32
Art. 64 LOMP. Salidas Alternativas. En aquellos casos en que sea procedente la
aplicacin de salidas alternativas al juicio previstas en el Cdigo de procedimiento penal, los
fiscales debern solicitarlas sin demora, en cuanto concurran las condiciones legalmente
exigidas
manifiestan tratndose del procedimiento abreviado) se materializan en la
prctica en las audiencias de litigacin, en tal sentido una salida alternativa
debe ser resuelta necesariamente en audiencia pblica y respecto a la
presencia inexcusable de las partes debemos considerar los siguientes
aspectos en funcin a la salida alternativa que se trate.
En primer lugar las partes deben haber sido legalmente notificadas para el
verificativo de la audiencia.
La presencia del Fiscal en la audiencia conclusiva de consideracin de
salidas alternativas es inexcusable al constituir su ausencia falta
disciplinaria,
33
esto tiene su fundamento en el hecho de que el Fiscal es el
titular de la accin penal y como tal, deber fundamentar de manera oral
la decisin asumida en el caso concreto a travs de la salida alternativa al
juicio oral.
Sin embargo ya para el verificativo de la audiencia, la inasistencia del Fiscal
salvo el procedimiento abreviado- no constituye una causal de suspensin
de la audiencia conclusiva.
Respecto al imputado, su presencia en la audiencia de consideracin de
una salida alternativa es inexcusable en cuanto concierne a la suspensin
condicional del proceso y procedimiento abreviado, toda vez que en el
abreviado deber dar su consentimiento de someterse a la salida
alternativa, manifestar personalmente su renuncia al juicio oral y la
admisin del hecho acusado por el titular de la accin penal.
En la suspensin condicional deber escuchar las reglas y condiciones
que le imponga la autoridad jurisdiccional.
En el caso de los criterios de oportunidad reglados y conciliacin no es
indispensable su presencia en el entendido que, su aplicacin tiende a
favorecer sus intereses.
Respecto al querellante o la vctima del hecho, su participacin en la
audiencia pblica de consideracin de una salida alternativa constituye un
Problemas Prcticos
157
33
El Reglamento de Organizacin y funcionamiento de la Inspectora General y Rgimen
Disciplinario, contempla en calidad de Faltas Leves (art. 51 inc. 7): la inasistencia
injustificada a cualquier acto procesal para el que hubiere sido oportunamente citado o
notificado.
derecho, empero debe haber sido legalmente notificada, en cuyo caso su
inasistencia no provoca la suspensin de la audiencia convocada; es ms
la inasistencia del querellante a dicha audiencia, importa el abandono de la
querella, conforme establece el Art. 292-2) del CPP
34
.
La inasistencia del abogado del querellante a la audiencia conclusiva
tampoco ocasiona la suspensin, toda vez que el querellante puede ser
escuchado como vctima y la vctima para ser escuchada no precisa de
abogado patrocinante. Respecto al abogado del Imputado su
participacin es inexcusable en la audiencia conclusiva de tratamiento de
una suspensin condicional del proceso a prueba o procedimiento
abreviado.
59. Ser factible que ante la imposibilidad de realizar la audiencia
conclusiva por falta de notificacin a la vctima o imputado, el
Fiscal tenga luego que rechazar, sobreseer o incluso acusar al
imputado en juicio oral.
En primer lugar debe precisarse que existiendo imputacin formal no
procede la resolucin de rechazo, en ningn caso.
Por otra parte, se ha recomendado que la aplicacin de una salida
alternativa sea una decisin oportuna adoptada por el titular de la accin
penal a la conclusin de la investigacin preliminar, por las ventajas que
representa su realizacin efectiva conforme se tiene anotado en el punto
de las ventajas. De no ser una decisin oportuna en tiempos, el Fiscal
tropezar con mltiples problemas para la conclusin de la investigacin
a travs de una salida alternativa y uno de los mayores inconvenientes es
precisamente la dificultad de notificar a las partes para el verificativo de
la audiencia conclusiva, en tal sentido no es coherente que luego de
haber asumido una decisin que importa la aplicacin de una salida
alternativa, concluya, por problemas de notificacin, en un
sobreseimiento.
158
34
Art. 292 (Desistimiento y abandono). El querellante podr desistir o abandonar su querella
en cualquier momento del proceso, con costas a su cargo y sujeto a la decisin definitiva.
La querella se considerar abandonada cuando el querellante: 2) No concurra a la audiencia
conclusiva.
60. En la prctica existir algn tipo de preferencia en el trmite de
una Salida Alternativa al Juicio Oral cuando exista detenido con
referencia al mismo trmite pero sin detenido? Cul es el riesgo
de postergar indefinidamente una audiencia?
No debera existir ninguna preferencia a la hora de tomar decisiones
respecto a un caso concreto, pero evidentemente el Fiscal deber priorizar
los casos con detenido respecto a aquellas investigaciones sin detenido, no
obstante es recomendable que la decisin que vaya a tomar, en todos los
casos, sea razonablemente oportuna.
El riesgo de postergar indefinidamente una audiencia, conlleva: 1) Aumenta
la probabilidad de impunidad por la extincin por duracin mxima de la
etapa preparatoria y consiguientemente del proceso; 2) Provoca
retardacin de justicia; 3) Desnaturaliza y desacredita el sistema penal.
Al respecto, la SC N 0205/05 de 10 de marzo refiere que: la situacin
fctica descrita, permite concluir que el Juez responsable del control
jurisdiccional de la investigacin ante la falta de consideracin de la
suspensin condicional del proceso requerida por el Fiscal, debi de oficio
o a pedido de parte, conminar al Fiscal del Distrito, para que en el plazo
establecido por el referido art. 134 del CPP, emita otro requerimiento
conclusivo, ante la constancia del vencimiento de los seis meses previstos
para la duracin de la etapa preparatoria.
Por su parte, la SC N 1244/2006-R de 8 de diciembre, que:
.conforme a lo anotado es posible concluir que si la proposicin de
una salida alternativa, presentada como requerimiento conclusivo, es
formulada en vigencia de la etapa preparatoria, el Juez de Instruccin al
rechazar el requerimiento conclusivo presentado por no reunir las
condiciones de validez, puede otorgar una plazo adicional razonable a
efectos de que la autoridad fiscal corrija o rectifique los errores
detectados y formule otro requerimiento conclusivo que cumpla con las
exigencias legales establecidos, razonamiento que no es aplicable en
los casos en los cuales el requerimiento es presentado como
consecuencia de la conminatoria efectuada por la autoridad judicial, a
raz del vencimiento del plazo de la etapa preparatoria; en cuyo caso, el
juez se ve impedido de conceder otro plazo adicional, debiendo sujetar
el procedimiento a lo establecido en la parte in fine del art. 134 del CPP,
dando lugar a que previo a declarar la extincin de la accin penal, la
Problemas Prcticos
159
vctima sea notificada para que el proceso pueda continuar sobre la base
de su actuacin si acaso ella as lo decide.
61. Cules son las acciones que el Fiscal o las partes debieran
asumir ante el no sealamiento de una audiencia de
consideracin de Salidas Alternativas por el Juez?
El Juez deber pronunciarse sobre el requerimiento conclusivo dentro
de las 24 horas siguientes a la solicitud realizada por el Fiscal conforme
determina el Art. 132-1) y Art. 325 del CPP
35
y el sealamiento de la
audiencia dentro de los plazos establecidos en el Art. 325 citado
precedentemente, cuya inobservancia importa responsabilidad del
Juez.
62. Es necesario que en la consideracin de la Salida Alternativa al
Juicio Oral est necesariamente presente la vctima? Qu ocurre
si no va pero existe el desistimiento o consta en algn memorial
o declaracin, la expresin concreta que est satisfecha con la
reparacin del dao causado con el hecho delictivo?
Conforme se tiene ya sealado la presencia de la vctima en la audiencia
conclusiva, importa un derecho que le reconoce la ley pero no una
obligacin, por lo tanto no est obligada a asistir a la audiencia y su
inasistencia supondra en la prctica la satisfaccin con la reparacin del
dao.
En tal sentido, corresponde al Juez de Instruccin precautelar se cumpla
con la notificacin legal de la vctima para el verificativo de la audiencia, en
cuyo caso, estando legalmente notificada la audiencia puede realizarse sin
su presencia.
160
35
Art. 132 (Plazos para resolver). Salvo disposicin contraria de este cdigo, el Juez o
Tribunal: 1) Dictar las providencias de mero trmite dentro de las veinticuatro horas de la
presentacin de los actos que las motivan; Art. 325 (Audiencia conclusiva) Presentado el
requerimiento conclusivo en los casos de los numerales 1) y 2) del Artculo 323 de este
Cdigo, el juez, dentro de las veinticuatro horas siguientes, convocar a las partes a una
audiencia oral y pblica que deber realizarse en un plazo no menor de seis ni mayor de
veinte das, computable a partir de la notificacin con la convocatoria.
VIII. CUESTIONES DE ESTRATEGIA DE LA FISCALIA
63. Ser aconsejable en los distritos donde existe Plataforma de
atencin al Pblico (MP), que apenas producido el hecho y
terminada la declaracin, se instale la audiencia de conciliacin
sin tener mayores elementos de juicio, incluso sin darles tiempo
a las partes para conversar con sus abogados?
El xito de una salida alternativa est ligada a la decisin oportuna de su
aplicacin y cuando estamos frente a la hiptesis de un hecho delictivo
flagrante, en el que el imputado ha sido aprehendido en posesin de los
objetos sustrados (tratndose de un hurto o robo por ejemplo) es
conveniente tratar de cerrar la investigacin inmediatamente, porque en la
hiptesis se tiene prcticamente todos los elementos que se pueden reunir
en una investigacin. Pero si estamos frente a un hecho que no es
flagrante y no existen suficientes elementos que vinculen al imputado, ser
un caso no calificado para tomar una decisin de aplicacin de salidas
alternativas.
Siempre debe garantizarse el conocimiento y consentimiento de la vctima
por lo que ella debe recibir la orientacin necesaria y en su caso la asesora
legal que corresponda.
64. Habr que considerar las caractersticas peculiares de cada
persona al analizar la procedencia de una Salida Alternativa?.
No es lo mismo un extranjero especializado en hechos
delictivos como el cuento del to que un estudiante primerizo en
visitar el sistema?
Este aspecto debe ser considerado por el Fiscal a tiempo de asumir una
decisin sobre el particular y lo primero que verificar ser la existencia o
no de antecedentes judiciales. Sobre determinados hechos y las
particulares caractersticas del sujeto activo del delito (delitos como el
cuento del to) el Fiscal debe considerar seriamente la posibilidad de
romper o interrumpir el record delictivo de esta caracterstica especial de
imputados, para estos casos es recomendable una salida alternativa que
no genere de inmediato la extincin de la accin penal.
Problemas Prcticos
161
65. Asignado el caso a un Fiscal, este podr llamar directamente a
las partes para lograr un acuerdo de reparacin del dao, o es
necesario realizar mnimamente algunos actos de investigacin?.
podramos de alguna manera discriminar los hechos delictivos
flagrantes y de aquellos en los que no existe flagrancia?
Existen muchos casos que califican inmediatamente para posibilitar una
salida alternativa, de ah que, el Ministerio Pblico, al implementar nuevos
modelos de gestin, ha creado una instancia de post plataforma encargada
de trabajar con ellos; ahora bien existen casos descubiertos en flagrancia
en los cuales, prcticamente, est concluida la investigacin restando
simplemente tramitar algunas certificaciones, casos en los cuales el Fiscal
inmediatamente debe promover acuerdos reparatorios que posibiliten la
aplicacin de una salida alternativa; similar actitud tomar en los casos en
los que exista predisposicin de las partes de solucionar el conflicto a
travs de una salida alternativa, procurando en estos casos el
acercamiento de las partes.
Pero hay otros casos en los que no se tienen elementos de conviccin
respecto a la participacin del imputado en el hecho punible y pese a
calificar para una salida alternativa por el tipo de ilcito, procurar
previamente reunir algunos elementos de conviccin que le permitan
promover acuerdos de reparacin de daos.
El tema es estratgico, no slo se trata de pedidos de las partes, el fiscal
debe actuar pro activamente de manera que la investigacin permita
sostener una imputacin, en su caso una acusacin de cuya consecuencia
el imputado tenga como su mejor opcin una salida alternativa.
66. Ser necesario que cada una de las Fiscalas de Distrito
implementen base de datos con los nombres de quienes se
beneficiaron con la aplicacin de salidas alternativas?. Qu
ventajas representara contar con esos sistemas informticos de
informacin?
Como poltica institucional, dado el vertiginoso avance tecnolgico, es
indispensable que cada Fiscala de distrito cuente con una base de datos
nacional con informacin suficiente de todas aquellas personas que han
sido favorecidas con la aplicacin de una salida alternativa; esta
informacin permitir a los fiscales tomar decisiones adecuadas en cada
162
caso particular evitando que un imputado sea favorecido ms de una vez
con la aplicacin de una salida alternativa, pero adems permitir al Fiscal
tener informacin inmediata a cerca de los antecedentes de quienes visitan
el sistema de justicia penal, con objetivos mensurables de reduccin de la
criminalidad habitual.
Problemas Prcticos
163
PROBLEMAS PRACTICOS
EN LA APLICACION
DE CRITERIOS DE
OPORTUNIDAD
PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA APLICACION
DE UN CRITERIO DE OPORTUNIDAD
1. PETICION ESCRITA:
El Fiscal solicita de manera fundamentada la aplicacin de criterio de
oportunidad. Arts. 21; 73; 323 inc. 2; 301 inc. 4); 326 inc.3) del CPP y Arts.
45 inc. 11); 61 y 64 LOMP.
2. CONVOCATORIA A AUDIENCIA ORAL Y PUBLICA:
El Juez convoca a las partes a audiencia oral y pblica dentro de las 24
horas. Art. 132 y 325 del CPP.
5. AUDIENCIA CONCLUSIVA:
Se lleva a cabo el da y hora sealado, se produce la prueba que acredita
el cumplimiento de los presupuestos de procedencia del criterio de
oportunidad. Artculo 21, Arts. 325 y 327 del CPP.
6. RESOLUCION:
El Juez, en Audiencia, dicta Resolucin fundamentada aplicando o
rechazando el criterio de oportunidad. Art. 328-1) del CPP
7. IMPUGNACION.
Si el Juez dispone la aplicacin de un criterio de oportunidad, extingue la
accin penal y al ser una resolucin extintiva de la accin penal, es
susceptible de apelacin incidental. Art. 406-6) del CPP.
La resolucin que rechaza la aplicacin de un criterio de oportunidad no es
susceptible de recurso.
167
67. Cmo son definidos doctrinalmente los criterios de oportunidad?
Existen tantas definiciones como autores; por lo que nos limitaremos a
transcribir las que ms se acercan a nuestra normativa. Para Oscar PEA
consiste: en la facultad que se le confiere al Ministerio Pblico de
abstenerse de ejercitar la accin penal, en los casos establecidos por la ley,
siempre y cuando, concurran los requisitos exigidos en la misma. Mauricio
DUCE indica que: se trata de la facultad que se otorga a los Fiscales para
cerrar aquellos casos en los que, aun habiendo antecedentes para
investigar o incluso acusar, se considere que los hechos son de una
gravedad muy recudida y no comprometen gravemente el inters pblico.
Artemio BARDALEZ, que: se conoce como principio de oportunidad, a la
facultad que tiene el Ministerio Pblico como titular de la accin penal
pblica, de abstenerse de su ejercicio, o de solicitar ante el rgano
jurisdiccional el sobreseimiento de la causa habiendo elementos
probatorios de la perpetracin del delito y acreditada la vinculacin con el
imputado, quien acepta su culpabilidad y est de acuerdo. Por su parte,
Elas NEWMAN lo define como la facultad que se brinda para no acusar y,
por ello, no llevar a cabo la investigacin o, en otras palabras, no propiciar
la accin penal (o, an desistirla), cuando se verifiquen ciertas y
determinadas circunstancias de derecho o de hecho, que operan como
requisitos.
36
68. Cul es el modelo que adopt nuestra legislacin al respecto?
A nivel general, la doctrina
37
ensea la existencia de dos grandes modelos
de criterios de oportunidad (as denominado en los pases europeos
occidentales) o de discrecionalidad (en el derecho anglosajn) consistente
en el Modelo de Discrecionalidad Absoluta en el que se le entrega a los
organismos encargados de promover la persecucin penal la facultad para
decidir de llevar o no adelante la accin; ej: los Estados Unidos de
Norteamrica. Mientras, en el modelo de Discrecionalidad Reglada u
Oportunidad Restringida, la facultad de seleccin de casos constituye una
168
36
El Principio de Oportunidad en el Per. Pedro Miguel ANGULO ARANA. Editorial
Palestra, Lima, 2004; pginas 70 y siguientes.
37
Introduccin al Nuevo Sistema Procesal Penal. Volumen 1. DUCE Mauricio y RIEGO
Cristian. Universidad Diego Portales Facultad de Derecho. Santiago, 20002; pginas 181
y sgtes.
excepcin al principio de legalidad que se mantiene como regla de
funcionamiento del sistema, por lo que los rganos de persecucin penal
pueden excepcionalmente suspender, no continuar o terminar
anticipadamente la accin penal.
Est ltima modalidad es la que ha sido adoptada por nuestra legislacin
procesal penal, conforme se desprende de las reglas previstas en los 5
incisos del art. 21 del NCPP y los principios contenidos en los arts. 6 y la
ltima parte del art. 5 de la LOMP
38
69. Cmo hacer que la aplicacin de un criterio de oportunidad sea
la decisin menos cuestionable?
La incorrecta aplicacin de un criterio de oportunidad, su distorsin o su
subutilizacin no depende tanto de la eficiencia o cualidades personales de
fiscales e investigadores. La calidad de la decisin del criterio de
oportunidad est condicionada por la eficiencia en la organizacin de los
mtodos de trabajo utilizados por el Ministerio Pblico. Se ha constatado
que en algunos distritos el actual mtodo de asignacin individual de casos
es ineficiente, entre otras razones, porque no permite la estandarizacin de
los procesos de trabajo y la uniformidad de criterios de aplicacin para esta
salida alternativa.
Por el momento, el nico mtodo eficiente conocido es el de las Unidades
de Solucin Temprana, que como ya lo sealamos, permite que un slo
equipo o un sistema centralizado de trabajo asuma la seleccin para toda
la fiscala (rechazos y salidas alternativas), remitiendo a los fiscales slo los
casos que el sistema est en condiciones de investigar. Ello permite que el
equipo dedicado a seleccionar casos desarrolle las destrezas necesarias
Procedimiento para Solicitar la Aplicacin de un Criterio de Oportunidad
169
38
Artculo 6. Obligatoriedad. El Ministerio Pblico, bajo su responsabilidad, promover de
oficio la accin penal pblica, toda vez que tenga conocimiento de un hecho punible y
existan suficientes elementos fcticos para verificar su comisin. El condicionamiento de la
accin penal pblica a instancia de parte, no impedir al Ministerio Pblico realizar los actos
imprescindibles para conservar los elementos de prueba, siempre que no afecten el inters
de la vctima. La accin penal pblica no se puede suspender, interrumpir o hacer cesar,
salvo en los casos y bajo las formas expresamente previstas por Ley.
Art. 5. Objetividad. () Cuando deba solicitar la aplicacin de los criterios de oportunidad
y dems salidas alternativas previstas por Ley, lo har en base a razones objetivas y
generales.
para detectar los que pueden ser resueltos por criterios de oportunidad,
profesionalizando de esta manera su trabajo.
En la medida que este equipo de trabajo se vaya especializando, las
soluciones a las que se arriben sern mucho ms sofisticadas y acordes a
la realidad de la experiencia cotidiana de trabajo. Lo que se defina como
escasa relevancia social o afectacin mnima al bien jurdico protegido, va
a depender del contacto diario de los fiscales con las peculiaridades del
fenmeno criminal del lugar de trabajo y de sus necesidades de
persecucin penal.
Estas Unidades no constituyen ninguna novedad y no requieren la
inversin de recursos adicionales ni de personal. Lo que se necesita es
reunir a un grupo de fiscales, coordinar con la Polica para que se asigne
un grupo permanente de investigadores, definir pautas mnimas de trabajo
(que hemos analizado exhaustivamente en la primera parte del manual) y
comenzar a filtrar los casos que ingresan al sistema. Las experiencias de
los programas pilotos en las ciudades de La Paz y Sucre muestran datos
que son alentadores, en la primera la aplicacin de salidas alternativas se
ha incrementado en un 20%, en la segunda est por encima del 30%
39
.
70. Cmo posibilitar la aplicacin temprana del criterio de
oportunidad?
El razonamiento por reglas nos dira que, segn el CPP el criterio de
oportunidad puede ser presentado en cualquier momento de la etapa
preparatoria, despus del estudio de las actuaciones policiales (5 das,
Arts. 300 y 301), durante el transcurso de la etapa preparatoria o hasta la
presentacin del requerimiento conclusivo (Arts. 323, 326 y 134) y se podr
hacer toda una exgesis de la audiencia conclusiva. Sin embargo, si el
criterio se lo presenta a los 4, 5 o 6 meses de iniciada la investigacin
pierde todo su sentido, deja de ser oportuno y se convierte en un derroche
de tiempo y recursos. Excepcionalmente se podr admitir que un caso sea
desestimado al concluir la investigacin por un criterio de oportunidad.
170
39
Se sugiere la aplicacin del acuerdo arribado entre el Comit Departamental de
implementacin de Reforma Procesal Penal y los Jueces Instructores con relacin al
agendamiento de audiencia en el mismo da que se presente la imputacin seguida de
salida alternativa y que este se ample a nivel nacional, as tambin se elabore un acuerdo
suscrito entre la Corte Suprema y la Fiscala General de la Repblica para la aplicacin de
este tipo de audiencias.
La dificultad central es la lgica de trabajo basada en el agotamiento de las
etapas procesales, es decir, la prctica de trabajo de guardar los casos o
realizar actividades sin ningn objetivo definido (como la toma de
declaraciones) hasta que se cumplan los 6 meses de la investigacin, para
recin tomar una decisin sobre su futuro, cuando se sabe desde el inicio
que, estos casos son candidatos seguros para la aplicacin de un criterio
de oportunidad. El razonamiento en un sistema adversarial es
diametralmente opuesto: resolver los casos en el menor tiempo posible.
En nuestro criterio, la respuesta a la pregunta formulada, guarda relacin
directa con la pregunta anterior. La gran mayora de los casos que pueden
ser resueltos por criterios de oportunidad se presentan de manera muy
temprana (Ej. hurtos, robos, lesiones y estafas menores con detenido). La
posibilidad de su identificacin es inmediata porque se da paralelamente a
la presentacin de la denuncia, la querella o el informe policial. El
mecanismo para aprovechar oportunamente estas situaciones son las
Unidades de Decisin Temprana, por los mismos motivos expuestos en la
respuesta anterior: el equipo especializado de trabajo permite evaluar y
decidir durante los primeros actos del proceso si el caso puede ser resuelto
va criterio de oportunidad, reduciendo significativamente el tiempo para su
aplicacin efectiva.
Las Unidades, al conocer estos casos en las primeras diligencias de la
etapa preparatoria, generan las condiciones necesarias para que las partes
(imputado y vctima) estn disponibles y ponen en conocimiento del juez lo
antes posible, la decisin de aplicar el criterio de oportunidad.
71. Cmo agilizar la judicializacin del criterio de oportunidad?
El control jurisdiccional de la decisin del Ministerio Pblico para aplicar un
criterio de oportunidad se deduce de una interpretacin integral del CPP
(Arts. 279, 301 numeral 4, 21, 54 numeral 2), con la finalidad de que el
juez pueda verificar el cumplimiento de ciertos requisitos que puedan
presentarse en el caso concreto, tales como la reparacin o afianzamiento
del dao a la vctima cuando corresponda, las penas ya impuestas por
otros delitos, la previsibilidad del perdn judicial y de penas a imponerse en
el extranjero. Igualmente, la decisin del fiscal debe ser judicializada para
que opere la extincin de la accin penal de la responsabilidad del autor (27
numeral 4).
171
Con relacin a la pregunta, el medio ms recomendable para judicializar el
criterio oportunamente es la audiencia oral y especficamente la primera
audiencia oral que se lleva a cabo. Siguiendo el razonamiento de las
respuestas anteriores, si en los primeros momentos del proceso (de 24 a
72 horas la Unidad decide aplicar la salida) las partes estarn de acuerdo
para ir al criterio de oportunidad y adems se encontrarn disponibles para
su realizacin (imputado y vctima principalmente), no existe ningn
impedimento para celebrar una audiencia y terminar el caso.
Por otro lado, se ha identificado que en algunos casos que existen las
condiciones objetivas para aplicar inmediatamente el criterio de
oportunidad, no obstante, se espera 3 4 meses como una medida de
castigo indirecto para el imputado, cuando en realidad el castigo es para
el sistema en su conjunto, porque pasados los 3 4 meses no se puede
encontrar a la vctima y al imputado, las notificaciones se frustran, las
audiencias se suspenden, se pierde tiempo valioso para jueces, defensores
y fiscales y se pierde todo el gasto de recursos que ello significa.
En la medida de lo posible los fiscales no se deberan limitar a imputar y
pedir medidas cautelares, sino tambin a solicitar salidas alternativas.
oportuno?
La condicin necesaria es que exista un juez disponible en el breve lapso
(24 a 72 horas de ocurrido el hecho) en el que se pretende realizar la
audiencia. Esto es posible si las Cortes habilitan un juzgado de turno para
conocer especficamente este tipo de casos (que podra contemplar
adems conciliaciones y suspensiones del proceso), sin exigir que la
solicitud de audiencia sea por escrito, sino que se la pueda realizar
verbalmente (Ej. por telfono o fax), o mediante una solicitud escrita menos
formal que el memorial con los datos bsicos (Ej. N del caso, nombres de
las partes, delito y motivo de la audiencia).
El registro del caso en el Ministerio Pblico y en el Poder Judicial no debe
ser un impedimento burocrtico para efectuar la audiencia, puede
hacrselo con los mismos datos bsicos que sealamos anteriormente
para la solicitud. Ahora bien, todo lo que hemos dicho significa abandonar
ritualismos y formalidades innecesarios (solicitar la audiencia por escrito,
realizar notificaciones previas cuando las partes estn listas para celebrar
172
la audiencia), que en esta clase de situaciones no tienen ningn justificativo
lgico, pues todas ellas pueden simplificarse antes y durante la audiencia.
Los tribunales deben ofrecer un juez a las partes cuando stas necesiten
jurisdiccin. La experiencia demuestra que un juez entrenado puede
obtener toda la informacin que requiere para resolver la solicitud en la
misma audiencia, y que no es imprescindible conocer previamente la
causa. En este entendido, pasa a un segundo plano el problema de si se
requiere previamente la imputacin formal o no en el caso concreto si se la
presenta al mismo tiempo que el criterio de oportunidad. Si la imputacin
se la hiciera oralmente en la misma audiencia, aprovechando que las
partes estn presentes, podra simplificarse el trabajo e incrementar
drsticamente la aplicacin de criterios de oportunidad.
Como sugerencia, se propuso que no necesariamente se asigne un Juez
exclusivo para Salidas Alternativas, el de turno podr hacerse cargo de
resolver cuando se presente en flagrancia.
73. Cmo evitar la suspensin de la audiencia por ausencia de las
partes?
El planteamiento tradicional del problema ha sido discutir en qu casos la
presencia de una u otra parte es esencial para llevar a cabo la audiencia, o
en su defecto, los motivos para suspenderla. Esta clase de discusin con
una lectura textual del CPP no ofrece una solucin uniforme. El problema
de fondo es que se pretende realizar la audiencia mucho tiempo despus
de ocurrido el hecho, a los 5 o 6 meses, cuando ya no es posible contactar
a la vctima ni al imputado por diversas razones.
Otra alternativa es enfatizar el rol de la polica preventiva, al ser los
primeros representantes estatales que toman contacto con las partes,
como fuente de informacin necesaria.
Es responsabilidad del Polica investigador y del Fiscal, como director de la
investigacin, verificar y precisar el domicilio real de las partes, utilizando
los formularios para el cuaderno de investigaciones MP FELCC
40
173
40
Los formularios que contienen esa informacin adems del croquis de los domicilios y toda
otra informacin que de ser llenada permitir identificar y ubicar a la vctima y dems
intervinientes, son entre otros, los siguientes: Informe de intervencin policial preventiva (N
diseados para el efecto cuya aplicacin es obligatoria en todas las
investigaciones realizadas por ambos organismos
41
La principal razn por la que no se puede dar con el paradero de las partes
es la identificacin de su domicilio. La toma de los datos por parte del polica
investigador con el formulario tradicional es insuficiente, no se precisa el
domicilio u otros datos que permitan ubicar a las partes. Esta informacin
imprecisa es puesta a conocimiento del juzgado, quien por su parte tiene
serios problemas para notificar a las partes. Si en las primeras declaraciones
el polica tuviera mayores recaudos como por ejemplo hacer un croquis,
pedir un nmero telefnico del vecino u otro de referencia, o cualquier otro
dato til para el efecto, se reduciran las suspensiones de audiencia.
En ltima instancia, se podr aplicar la ltima parte del Art. 162. El juez
podr persuadir a las partes para que en lo sucesivo del proceso fijen por
domicilio en estrados judiciales.
Por otra parte, las notificaciones y citaciones siguen siendo percibidas
como un trmite formal, donde importa ms el acto en s que su finalidad,
es decir, que las partes tengan conocimiento de la realizacin de la
audiencia y que asistan efectivamente. El ejemplo ms claro notificar por
escrito lo que ya ha sido notificado en audiencia; formalismos intiles en un
sistema acusatorio. Qu sentido tiene comunicar lo que las partes
presenciaron y conocieron personalmente? salvo que esto pueda dar lugar
a la chicana procesal y por tanto genere un alto grado de desconfianza, no
se justifica en lo absoluto.
74. Cmo evitar que la reparacin del dao constituya un
impedimento para la aplicacin del criterio de oportunidad?
La principal dificultad con la reparacin del dao en los criterios de
oportunidad es que en muchos casos se pretende que la reparacin
174
1); Acta de registro del lugar del hecho (N 3); Acta de denuncia verbal (N 5); Formulario de
entrevista (N 012); Actas de declaraciones (N s. 015 y 021), por ejemplo.
41
La obligatoriedad de uso de esos formularios ha sido reiteradamente dispuesta mediante
las siguientes normas internas: Resolucin Conjunta del 4 de mayo de 2006 suscrita entre
el Fiscal General de la Repblica y Comandante General de la Polica Nacional; Instructivo
N 205/07 del Fiscal General de la Repblica e Instruccin 02/07 de 11 de julio de 2007 de
la Direccin Nacional de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen
consista en una indemnizacin pecuniaria (daos y perjuicios) cuando es
posible la devolucin del bien (dao emergente) y el perjuicio (lucro
cesante) no existe o es insignificante, sobre todo en delitos de bagatela.
An en aquellos supuestos donde la vctima acredite la existencia de daos
y perjuicios indemnizables, debe recordarse que estos estn pensados
para su ejecucin una vez que se ha obtenido sentencia condenatoria
ejecutoriada.
Si la vctima pretende la indemnizacin de daos y perjuicios se ver
obligada a continuar con el proceso hasta el juicio oral y en el supuesto de
obtener una condena deber iniciar otro procedimiento especfico (Arts. 37
y 382 al 388), decisin que no parece lgica si se trata de casos que
pueden resolverse va criterios de oportunidad. Es recomendable que en
estos supuestos la reparacin exigible alcance el dao emergente
(devolucin de lo robado o estafado, pago de los gastos de curacin y
convalecencia por lesiones, etc.) y se excluya el pago de perjuicios y costas
del proceso, porque estos hacen inviable en la prctica la aplicacin de los
criterios de oportunidad por las condiciones econmicas del imputado.
En todo caso la vctima es la que debe estar plenamente convencida que
es su mejor opcin y que no se vea defraudada ni por el imputado ni por el
sistema de justicia por otra parte podra darse vigencia real al beneficio de
gratuidad (art. 273 CPP)
El fiscal tendr que valorar la situacin econmica del imputado en el caso
concreto y si el pago de otras exigencias no constituye un mecanismo de
extorsin. En este punto debemos destacar la buena prctica que ciertos
fiscales han estado impulsado para que la vctima y el imputado resuelvan
este asunto entre ellos sin la intervencin de los abogados (audiencias de
conciliacin). Por otra parte, para que proceda el criterio de oportunidad es
suficiente que exista un acuerdo firmado entre la vctima y el imputado, que
garantice razonablemente su cumplimiento. El fiscal o el juez no podr
exigir al imputado garantas excesivas que est fuera de su alcance (ttulos
ejecutivos, garantas hipotecarias), con mayor razn si el criterio que se
trata de aplicar es por escasa relevancia social del hecho.
Es innecesario que el juez exija la presencia de la vctima en la audiencia
(menos si no se ha querellado) si existe un documento que certifica la
reparacin del dao o su afianzamiento (acuerdo transaccional, acta de
devolucin del bien sustrado, la declaracin policial donde se deja
175
176
constancia de la devolucin). Tampoco es admisible que el juez exija el
desistimiento de la vctima como requisito de procedencia, ya que no es un
requisito y en ltima instancia la aplicacin del criterio de oportunidad es
una facultad atributiva del Ministerio Pblico.
El juez en su rol de control jurisdiccional debe limitarse a verificar que se
cumplan razonablemente los requisitos legales exigidos para la reparacin
del dao en el caso concreto. Ir ms all de lo establecido en el CPP
representa una peligrosa tendencia a retomar funciones de investigacin a
la vieja usanza del juez instructor del anterior sistema.
75. Cules son los parmetros o indicadores que deben ser
considerados para delimitar el concepto de escasa relevancia
social del hecho, o delitos de bagatela para dar correcta
aplicacin al art. 21 inc. 1) del CPP?
El inc. 1) del Art. 21 del CPP
42
limita la aplicacin de esta norma a los casos
considerados de escasa relevancia social por afectacin mnima del bien
jurdico protegido, pero sin dar ninguna pauta sobre el particular; no
obstante ello se puede considerar determinados parmetros generales a
tiempo de medir la escasa relevancia social a saber:
a. La Pena prevista para el hecho motivo de investigacin. Sin lugar a
dudas la principal pauta que marca la escasa relevancia social de un hecho
o la afectacin mnima del bien jurdico protegido, es la pena que prev el
tipo penal en concreto, cuyo mnimo debe ser el referente para su
consideracin, pues si hablamos de delitos cuya pena mnima es de ms
de un ao de privacin de libertad, el hecho habra rebasado la barrera de
la escasa relevancia social. En este sentido se considera que los delitos
de bagatela estn configurados en los delitos contra la propiedad
fundamentalmente, como el hurto y los delitos contra las personas,
circundadas especficamente a las lesiones leves.
La doctrina y legislacin comparada enmarcan los hurtos menores a la
categora de delitos bagatelarios o de escasa relevancia social, determinando
42
Art. 21 (Obligatoriedad). La Fiscala tendr la obligacin de ejercer la accin penal
pblica en todos los casos que sea procedente. No obstante, podr solicitar al juez que
prescinda de la persecucin penal, de uno o varios de los hechos imputados, respecto de
uno o algunos de los partcipes, en los siguientes casos: Cuando se trate de un hecho de
escasa relevancia social por la afectacin mnima del bien jurdico protegido.
177
especficamente como referente el quantum del dao ocasionado, para
considerar si el mismo puede ser catalogado como un hurto menor.
El Cdigo Penal boliviano refirindose al hurto en su Art. 326, diferencia el
hurto simple del hurto agravado estableciendo diferente sancin para cada
uno de ellos: de un mes a tres aos en el primer caso y de tres meses a
cinco aos el hurto agravado, sin embargo, bajo las circunstancias
descritas en el tipo penal, el simple o agravado, el valor de la cosa
sustrada, es irrelevante a la hora de su calificacin, pues dar lo mismo la
sustraccin de una cinta grabadora simple o la sustraccin de joyas de
considerable valor, ambos hechos sern calificados en el tipo penal 326
simple o agravado de acuerdo a las circunstancias del hecho, no obstante
ello el quantum de la pena o la sancin prevista para el tipo penal, nos
marca el primer lmite de aplicacin de un criterio de oportunidad.
b. Magnitud del dao causado con el delito. La magnitud del dao
causado con el delito, constituye otro de los patrones que permitir con
mayor precisin considerar la escasa relevancia social o no de un hecho
delictivo, pero que necesariamente debe demarcarse, cuantificando el
mismo en una cifra acordada o quantum econmico, como referente
para calificar un hecho dentro de los delitos de bagatela, tratndose del
delito de hurto y el impedimento laboral cuando se trate de lesiones,
circunstancias que permitan al fiscal prescindir de la accin penal
c. El inters que haya despertado el hecho en la sociedad. Si bien el
Cdigo Penal, no aplica criterios de discriminacin a la hora de aplicar la
sancin, se debe tener en cuenta si en el hurto, la cosa sustrada tiene un
valor mnimo o considerable; la sustraccin de bienes o cosas de mdico
valor no despertarn en la sociedad inters alguno ms an si
consideramos que el hecho ocasiona tan slo un conflicto particular, lo que
no ocurrir, por ejemplo, en la sustraccin de bienes de considerable valor
o la reiteracin delictiva en determinadas zonas, que pueden generar
alarma social en diferentes sectores de la sociedad.
d. Posicin de la vctima o imputado frente a la vida pblica. Es
imprescindible considerar, a tiempo de optar o no por esta salida
alternativa, la posicin del imputado y la vctima frente a la sociedad.
Detengmonos en este punto respecto a la situacin del imputado
considerado en el lenguaje policial como delincuente habitual. Sin nimo de
178
aplicar el derecho penal de autor, es preciso frenar la delincuencia
bagatelaria con el propsito de irradiar seguridad en la sociedad y evitar de
este modo la creciente justicia de mano propia a la que se ven obligados
determinados sectores de la sociedad, toda vez que el Art. 21 no establece
como presupuestos para la aplicacin del criterio de oportunidad fundado
en el inciso primero, que el beneficiario no tenga antecedentes penales,
cuya omisin posibilita la aplicacin de este criterio a este sector de la
sociedad infractora cotidiana de la ley
43
En tal sentido, la aplicacin de este criterio de oportunidad debe ser optado
por el Fiscal
44
evitando beneficiar a personas identificadas con reiterados
actos delictivos,
45
que nos muestran la clara inclinacin y habitualidad en la
infraccin penal. En estos casos sera aconsejable que en lugar de solicitar
un criterio de oportunidad reglada se plantee la suspensin condicional del
proceso, donde una de las condiciones sea el no volver a incurrir en un
nuevo hecho ilcito.
76. Puede haber escasa relevancia social en un hecho delictivo
cuya vctima resulta ser el Estado siendo entonces la sociedad
en su conjunto la perjudicada?
Muchas veces el Estado resulta ser la vctima de un hecho delictivo, pero se
debe tener mucho cuidado de qu hecho delictivo se trata; por ejemplo si un
albail contratado por una Universidad pblica para la construccin o
remodelacin de ambientes universitarios sustrae de los almacenes dos
bolsas de cemento que tienen un valor aproximado de 50 bolivianos. En este
43
Vsquez Castro Mara Beth. Criterios de Oportunidad en el nuevo sistema procesal penal.
Reflexiones sobre el nuevo proceso penal boliviano. Pg. 297.
44
Quiere ello decir que ante la existencia de una o varias disposiciones legales de carcter
penal en las que se regulen asuntos que representen mayor beneficio para el infractor, stas
debern aplicarse en forma preferente y prevalente, aunque sean posteriores al hecho
imputado, siempre que su conducta no aparezca clara e inequvocamente encuadrada en
una disposicin que tipifica un delito sancionado con una pena ms grave, pero
perfectamente diferenciable, por su especificidad, de otro al que se ha asignado una sancin
ms benvola.
45
La Poltica de Persecucin Penal del Ministerio Pblico, seala: Punto 17. Criterios
para el manejo de delitos de bagatela o de escasa relevancia social. Para el manejo de
delitos de bagatela o de escasa relevancia social, el Fiscal deber analizar cada caso y
fundamentar su resolucin, tomando en consideracin : el monto del perjuicio, la escasa
179
caso especfico s, estamos frente a un hecho de escasa relevancia social por
afectacin mnima del bien jurdico protegido, cuya vctima es una entidad
pblica, no obstante ello por el hecho calificado prima facie como hurto, s
puede aplicarse un criterio de oportunidad, situacin muy distinta ser
cuando el ilcito penal, lejos de vulnerar un derecho patrimonial lesiona
bienes jurdicos como la funcin pblica, fe pblica, situaciones en las que,
por la calidad de personas y el bien jurdico lesionado no podr considerarse
estos hechos como de escasa relevancia social a pesar de la nimiedad de
la pena, cuando hablamos por ejemplo de peculado culposo, malversacin,
exacciones, falsificacin de billetes, falsificacin de entradas, falsificacin de
documento privado entre otros. Proceder un criterio de oportunidad, pero no
fundamentado en el inc. 1) del Art. 21 al no ser delitos de escasa relevancia
social, sino la aplicacin del inc. 4) por ejemplo del Art. 21 del CPP.
77. Ingresar dentro del concepto de escasa relevancia social, la
sustraccin de una billetera mediando en el hecho la utilizacin de
un arma? Qu ocurre si se produjeron adems lesiones leves?
El caso especfico no puede ser catalogado como un hecho de escasa
relevancia social por cuanto el hecho sealado en la hiptesis precedente,
est tipificado como delito de robo agravado y lesiones en concurso ideal
de delitos, en tal mrito la pena mnima del delito ms grave que resulta ser
el robo agravado es de dos aos, circunstancia que rebasa la frontera de
la escasa relevancia social del hecho por la pena prevista por el legislador
en la norma penal sustantiva y peor an si existe concurso ideal de delitos;
en el caso particular lesiones leves cuyo bien jurdico protegido es la
integridad corporal y la salud.
Para el efecto deber considerarse la Poltica de Persecucin Penal en su
punto 17 ya sealado lneas arriba.
imprescindible que se haya reparado previamente el dao
causado con el delito?
La aplicacin de criterios de oportunidad como regla, exige la reparacin del
penalidad, la condicin econmico social de la vctima, la personalidad del imputado, el
impacto social del hecho, la reiteracin de actos delictivos, la pluralidad de vctimas, las
circunstancias de la comisin del delito entre otros aspectos, atendiendo a los principios de
objetividad, equidad y justicia.
180
dao causado con el delito en lo que hace a los casos de escasa relevancia
social, pena natural y previsibilidad del perdn judicial establecidos en los
incs. 1), 2) y 4) del Art. 21 del CPP
46
pero como excepcin los casos de
saturacin de la pena y cooperacin internacional previstos en los inc. 3 y 5)
del Art. 21 del CPP, no es requisito previo la reparacin del dao ocasionado
por el delito para la procedencia del criterio de oportunidad.
79. Podr el Juez fundamentar en su resolucin que el hecho
delictivo al haber sido consumado por el agente constituye un
elemento para negar la aplicacin de un criterio de oportunidad?
Los criterios de oportunidad estn reglados en el Art. 21 del CPP, en tal
sentido si el caso se acomoda a cualquiera de los casos establecidos y
previo cumplimiento de los requisitos previstos para su aplicacin, el Fiscal
puede optar por la prescindencia de la persecucin penal, pero
indudablemente habr analizado el informe de investigacin preliminar y
los elementos de conviccin que vinculan al imputado; vale decir, que para
optar por una salida alternativa, necesariamente se debe estar frente a un
hecho delictivo y tener suficientes elementos de conviccin respecto a la
participacin del imputado en el hecho (hecho tentado o consumado),
aspectos que le permitirn al Fiscal imputar formalmente, de ah que el
Juez, no puede rechazar un criterio de oportunidad basado en el hecho de
que el delito fue consumado, porque las exigencias normativas no limitan a
hechos en los que la participacin del imputado qued en simple tentativa.
80. Es necesaria la presencia del imputado en la audiencia de
consideracin de cualquier criterio de oportunidad reglada,
previsto por el artculo 21 del CPP?.
Si hablamos de la aplicacin de un criterio de oportunidad concluimos que
la resolucin producir el efecto extintivo de la accin penal a favor del
imputado, en tal sentido considerando que la resolucin de aplicacin de un
criterio de oportunidad favorecer sus intereses, aplicando el principio de
favorabilidad, la inasistencia del imputado en la audiencia de aplicacin de
criterios de oportunidad, no constituye motivo de suspensin de la audiencia
conclusiva cuando el requerimiento conclusivo se refiere a la aplicacin de
un criterio de oportunidad; basta la notificacin personal con la resolucin.
46
Art. 21 (Obligatoriedad) () En los supuestos previstos en los numerales 1), 2) y 4) ser
necesario que el imputado, en su caso, haya reparado el dao ocasionado, firmado un
acuerdo con la vctima en ese sentido o afianzado suficientemente esa reparacin.
181
81. Es necesaria la presencia del Fiscal en la Audiencia de
consideracin de criterios de oportunidad reglados?.
El criterio de oportunidad constituye una excepcin al principio de legalidad
u obligatoriedad, de acuerdo a la norma procesal es una facultad privativa
del titular de la accin penal para prescindir de la persecucin penal; en tal
sentido no obstante requerir fundadamente su aplicacin, es deber y
obligacin del titular de la accin penal, concurrir a la audiencia conclusiva
de consideracin de un criterio de oportunidad, audiencia en la que debe
fundamentar oralmente la decisin de prescindencia de la persecucin
penal contendida en su requerimiento conclusivo.
Si el fiscal no asiste a la audiencia conclusiva pese a su legal notificacin,
su ausencia no constituye causal de suspensin de la audiencia, en tal
sentido deber llevarse a cabo toda vez que ya existe un requerimiento
escrito conclusivo.
Sin embargo si es el imputado quien solicit la aplicacin de un criterio de
oportunidad, conforme a la facultad prevista en el Art. 326-3)
47
del CPP, la
audiencia conclusiva no podr realizarse sin la presencia del Fiscal.
82. Para dar aplicacin a un criterio de oportunidad, es necesaria la
presencia de la vctima del hecho en la audiencia pese a existir
constancia respecto a la reparacin del dao ocasionado?
La audiencia de consideracin de un criterio de oportunidad, constituye una
audiencia conclusiva, actuado para el cual es ineludible la notificacin a las
partes como requisito imprescindible para el verificativo de la audiencia; por
otro lado la constancia de la reparacin del dao constituye un presupuesto
de procedencia de la salida alternativa.
Si se han cumplido con los requisitos normativos para el verificativo de la
audiencia, en el caso particular, la notificacin a la vctima, no existe razn
legal alguna para exigir la comparecencia de la vctima en la audiencia, vale
decir, que su participacin constituye un derecho y no una obligacin, ms
an si consideramos que el dao ha sido reparado, razn por la cual no le
47
Art. 326 inc. 3) En la audiencia conclusiva las partes podrn: () Proponer la aplicacin
de un criterio de oportunidad; el imputado slo podr hacerlo cuando alegue que se ha
aplicado a casos anlogos al suyo siempre que demuestre esa circunstancia.
interesa el caso, ni los resultados de la investigacin, por lo tanto pese a la
inasistencia de la vctima la audiencia conclusiva, debe realizarse.
83. Cules son los alcances de la reparacin del dao y en qu
consiste el trmino de afianzamiento suficiente?
La reparacin del dao, implica el resarcimiento o compensacin que hace
el imputado a favor de la vctima por la comisin del hecho delictivo, ese
resarcimiento debe ser satisfactorio a sus intereses; en tal sentido la
reparacin implica: a). Devolucin del bien o bienes objeto del delito u otros
similares b). Compensacin econmica por el monto total del bien u objeto.
c). Retractaciones, promesas y satisfacciones pblicas realizadas por el
imputado a favor de la vctima. El afianzamiento suficiente (que puede ser
tambin realizado por un tercero) implica la reparacin del dao a travs de
compensaciones de tipo econmico o la entrega futura de otros bienes u
objetos similares que sern ejecutados o cumplidos a plazos o cuotas
tratndose de dineros. Este tipo de reparacin en cuanto a su cumplimiento
debe estar garantizado o afianzado suficientemente para su efectivo
cumplimiento a travs de una garanta real o personal.
84. Qu pasa si la reparacin del dao a la vctima no se encuentra
acreditada suficientemente y no obstante de que la vctima ha
sido legalmente citada a la audiencia no asiste? Puede esta
ausencia ser considerada como conformidad de la vctima y
darse aplicacin al criterio de oportunidad?
La reparacin del dao a la vctima del hecho delictivo, constituye un
presupuesto imprescindible para la procedencia de un criterio de
oportunidad en los casos reglados en los incisos 1), 2) y 4) del CPP, por lo
que, si el titular de la accin no acredita suficientemente este presupuesto,
el criterio de oportunidad debe ser rechazado por el Juez de Instruccin,
por lo que la inasistencia de la vctima pese a su legal notificacin no puede
ser considerada como conformidad de reparacin del dao.
85. Podr considerarse la aplicacin de un criterio de oportunidad
basado en la escasa relevancia del hecho, tratndose de
imputados que por diversas circunstancias han hecho de la
delincuencia un hbito de vida?
La aplicacin de criterios de oportunidad en particular y salidas alternativas
182
en general, debe responder a una determinada poltica criminal; en tal
sentido si estamos frente a un hecho de escasa relevancia social con un
imputado que objetivamente cuente con reiteracin de actos delictivos,
pero que no registra antecedentes judiciales, puede aplicarse en su favor
un criterio de oportunidad.
No debera favorecerse con esta salida alternativa sino que debiera ser
sometido a una suspensin condicional del proceso, donde se le imponga
como condicin el no incurrir nuevamente en un hecho ilcito aunque sea
de escasa relevancia social.
Para ello se sugiere que en las Fiscalas existan archivos centralizados
(utilizando en lo posible el sistema informtico i3p disponible en esta
institucin operadora) sobre las causas finalizadas a travs de la aplicacin
de salidas alternativas. Esto permitira a los fiscales consultar el archivo
para determinar una salida alternativa adecuada.
86. Ser aconsejable que el Fiscal requiera la aplicacin de un
criterio de oportunidad por dos o ms veces a favor del mismo
imputado tratndose de diferentes hechos delictivos y cometidos
en diferentes oportunidades?
Siguiendo la lgica del caso anterior, una persona que ha hecho de la
actividad delictiva su modo de vida, no debera ser favorecido con este
instituto ms de una vez, consecuentemente el Fiscal tendr amplias
facultades para determinar a partir de la segunda vez si corresponde
aplicar en el caso particular por los antecedentes del nuevo hecho delictivo
otra salida alternativa o resolver el conflicto a travs de la tradicional
persecucin penal, vale decir, el juicio oral.
87. En qu consiste el concepto de pena natural y cules los
alcances de acuerdo a nuestra normativa?
El concepto de pena natural trasladado a la hiptesis concreta de un hecho
delictivo, involucra que la vida, a partir de la conducta del propio agente, le
ha sancionado de manera suficiente y que la aplicacin de la sancin penal
a imponerse por la justicia formal resultara innecesaria e inhumana y
recogemos el tpico ejemplo del padre que ocasiona accidentalmente la
muerte de su hijo al estar sacando su movilidad del garaje.
183
88. Podr aplicarse algn criterio de oportunidad cuando estamos
frente a hechos delictivos cuyo resultado es la muerte de una
persona?
S, pero esta posibilidad est limitada a determinados hechos delictivos
cuyo resultado es la muerte de personas, ello por la pena mnima que
establece la norma penal sustantiva, pero deber fundamentarse en los
alcances del criterio de oportunidad reglado en el inc. 2) cuando hablamos
de pena natural y del inc.4) previsibilidad del perdn judicial circundados a
los casos de homicidio culposo, homicidio en prcticas deportivas y
homicidio en accidente de trnsito, en este ltimo caso siempre que no se
den circunstancias agravantes, es decir, cuando el autor se encontrare bajo
dependencia de alcohol o estupefacientes.
89. Es necesario resolver la aplicacin de un criterio de
oportunidad en audiencia pblica sealada para el efecto o
existen casos de aplicacin de criterio de oportunidad que
pueden ser resueltos por escrito?
El requerimiento conclusivo del Fiscal para la aplicacin de un criterio de
oportunidad, debe ser tratado necesariamente en audiencia conclusiva,
convocada para tal fin conforme establece el Art. 325 del CPP en tal sentido
ningn criterio de oportunidad o salida alternativa, puede ser resuelto de
manera escrita. Este principio es producto de la Sentencia Constitucional No
1739/04-R cuando afirma: existe un procedimiento a seguir, vale decir, no
existe vaco alguno en la norma para remitirse a criterios de razonabilidad y
de prudente arbitrio del juzgador, pues las normas son claras y disponen que
presentado el requerimiento solicitando una salida de criterio de oportunidad,
el Juzgador deber en veinticuatro horas proveer la misma, acto que cumpli
fielmente la Jueza recurrida, como tambin cumpli con sealar la audiencia
dentro del plazo mximo que permiten las mismas normas
90. Qu ocurre si para el verificativo de la audiencia de
consideracin de aplicacin de un criterio de oportunidad no
estn presentes ninguna de las partes, podr realizarse la
audiencia?.
Conforme se tiene sealado en el caso 57, el Fiscal como titular de la accin
penal tendra que estar presente en audiencia para el verificativo de la misma
con la finalidad de fundamentar la decisin adoptada en el caso concreto y
184
permitir al Juez de Instruccin resolver adecuadamente el caso particular.
Sin embargo, salvo el caso del inc. 3) del art. 326 del CPP, la audiencia
debiera verificarse al existir un requerimiento escrito fundamentado para la
procedencia del instituto.
91. Podr el Juez rechazar la aplicacin de criterios de oportunidad
bajo el fundamento de que est velando por los intereses de la
vctima?
La actuacin del Juez de Instruccin est limitada a observar el
cumplimiento estricto de los requisitos exigidos para cada uno de los
criterios de oportunidad. De observar el incumplimiento de la reparacin
del dao causado a la vctima, el Juez podr rechazar el criterio de
oportunidad requerido por el Fiscal, en resguardo del derecho que tiene la
vctima a la reparacin del dao.
92. El desistimiento de la accin penal y civil, constituye un
requisito para la procedencia de un criterio de oportunidad?
El desistimiento de la accin civil y penal constituye un resabio del sistema
inquisitivo por el que se haca conocer la renuncia de las pretensiones del
actor respecto a la accin civil y penal emergente de la comisin de un
hecho delictivo. El nuevo sistema procesal penal, si bien reconoce al
querellante la facultad de desistir de la pretensin civil, para la procedencia
de una salida alternativa o un criterio de oportunidad , se debe acreditar
como requisito expreso la reparacin del dao a satisfaccin de la vctima
respecto al dao, no siendo suficiente en consecuencia la presentacin de
un memorial de desistimiento de su accin sin expresa mencin de haber
sido reparada en el dao causado con el delito.
Sin embargo, si el desistimiento no expresa la reparacin del dao, el Fiscal
convocar inmediatamente a las partes para la formulacin de una Salida
Alternativa.
93. En qu casos referidos a los criterios de oportunidad reglados,
ser imprescindible acompaar los antecedentes judiciales del
imputado?
La aplicacin de un criterio de oportunidad, constituye una facultad privativa
185
186
del Fiscal para prescindir de la persecucin penal, pero reglados a los
casos previstos en el Art. 21 del CPP, adems responde a determinada
poltica criminal, en tal sentido el criterio de oportunidad reglado en el inc.
4) del Art. 21, concordante con el Art. 368 del CPP
48
, exige la acreditacin
negativa de antecedentes penales del imputado, exigencia normativa que
permitir establecer prima facie la previsibilidad del perdn judicial.
94. Corresponde al Juez asumir una posicin con referencia al
resarcimiento del dao a favor de la vctima?
No corresponde al juez asumir una posicin al respecto. La reparacin del
dao en favor de la vctima o en su caso la firma de un documento en ese
sentido o afianzarlo suficientemente, constituye un presupuesto
imprescindible para la aplicacin de los criterios de oportunidad reglados en
los incisos. 1), 2) y 4) del Art. 21 del CPP, en tal sentido nicamente
corresponde al Juez de Instruccin observar el cumplimiento de este
presupuesto para dar lugar a la aplicacin de un criterio de oportunidad; de
no haberse cumplido este requisito, corresponde rechazar la salida
alternativa.
95. Le corresponder al Fiscal promover un acuerdo de reparacin
del dao al imputado y vctima para prescindir la persecucin
penal y solicitar la aplicacin de un criterio de oportunidad?.
Si, por cuanto el Fiscal al ser titular de la accin penal, le corresponde
analizar el informe de investigacin preliminar y decidir por una de las
opciones establecidas por el Art. 301 del CPP; de ser procedente la
aplicacin de una salida alternativa en general o criterio de oportunidad en
particular, debe promover un acuerdo reparatorio entre las partes y lograr
la reparacin del dao en favor de la vctima o en su caso verificar la
existencia de elementos de conviccin que acrediten suficientemente la
reparacin o afianzamiento del dao, para estar en posibilidad de cerrar el
caso a travs de un criterio de oportunidad.
48
Art. 21 (Obligatoriedad) () 4) Cuando sea previsible el perdn judicial; y Art. 368 (Perdn
Judicial). El juez o tribunal al dictar sentencia condenatoria, conceder el perdn judicial al
autor o partcipe, que por un primer delito, haya sido condenado a pena privativa de libertad
no mayor a dos aos.
96. Para considerar la procedencia o no de un criterio de
oportunidad, el anlisis deber concentrarse en el tipo penal o en
la naturaleza del hecho? Ejemplo: es hurto pero no es lo mismo
el hurto de una garrafa que de dos mil bolivianos.
Como cada caso es muy particular, el Fiscal tiene diferentes alternativas a
la hora de definir la aplicacin de un criterio de oportunidad en uno de los
casos reglados por el Art. 21. En el caso particular si hablamos del hurto
de una garrafa, este hecho calificado como tal puede ser considerado como
un hecho de escasa relevancia social, pero cuando hablamos del mismo
hurto pero de dinero cuantificado en la suma de dos mil bolivianos, se
habr rebasado la barrera de la escasa relevancia social, sin embargo el
caso contina siendo susceptible de aplicacin de un criterio de
oportunidad en el caso especfico por previsibilidad del perdn judicial.
Bajo esta hiptesis a la hora de definir qu criterio de oportunidad es el ms
adecuado al caso concreto, se debe analizar no slo la naturaleza del
hecho, sino tambin la calificacin que corresponde realizar, lo que
refuerza el criterio de la imputacin formal previa a la solicitud de salida
alternativa.
97. El inc. 1) del art. 21 del CPP, podr ser utilizado de manera
discrecional para cualquier tipo de delitos?
Con mucha frecuencia los Fiscales pretenden dar aplicacin irrestricta al
Art. 21-1) del CPP, incluso a casos de robo cuando el objeto o bien
sustrado es de mdico valor, sin embargo, se debe tomar muy en cuenta
conforme al anlisis realizado en oportunidad del tratamiento y alcances de
la escasa relevancia social, que el criterio de oportunidad reglado en el Art
21 inc. 1) est limitado para aquellos delitos bagatelarios, hurtos menores
o lesiones leves que tienen escasa relevancia social o afectacin mnima
del bien jurdico protegido.
98. Qu alternativas tiene el Juez cuando el Fiscal solicita un
criterio de oportunidad y la vctima se opone en la audiencia?
Si el Fiscal decide la prescindencia de la persecucin penal y requiere la
aplicacin de un criterio de oportunidad, la vctima puede suscitar una
oposicin, pero esa oposicin debe estar debidamente fundamentada en la
falta de cumplimiento de requisitos de procedencia del criterio de
oportunidad que dar lugar a que el Juez rechace el criterio de oportunidad.
187
Si el criterio de oportunidad requerido est fundado en la irrelevancia social
del hecho y se suscita oposicin, el Juez de Instruccin a pedido de la
vctima puede disponer la conversin de acciones conforme establece el
art. 26 inc.3) del CPP.
99. Qu requisitos debe observar el imputado cuando pide
directamente al Juez la aplicacin de un criterio de oportunidad?,
Cmo debe acreditar el caso anlogo como excepcin para
acudir directamente a la autoridad jurisdiccional?
Como regla, la prescindencia de la persecucin penal es una atribucin
privativa del Fiscal titular de la accin penal, sin embargo, si a pesar de su
procedencia, en un caso concreto, no quiere hacer uso de dicha facultad, el
imputado, ante la negativa del Fiscal, puede acudir directamente a la
autoridad jurisdiccional, alegando haberse aplicado un criterio de oportunidad
a casos anlogos al suyo, solicitando en consecuencia la aplicacin de un
criterio de oportunidad. En estas circunstancias, el imputado debe
acompaar a su peticin copias que acrediten haberse aplicado un criterio de
oportunidad en supuestos anlogos al del imputado para su procedencia.
100. La sustraccin violenta de un celular cuantificado en cien
bolivianos, realizado por jvenes estudiantes (dos o ms) puede
considerarse un hecho de escasa relevancia social por
afectacin mnima del bien jurdico protegido?
Estos casos son de ocurrencia frecuente en diferentes ciudades cuyas
vctimas tambin son jvenes estudiantes; sin embargo, debemos analizar la
hiptesis planteada y si bien el celular tiene un costo relativamente pequeo,
el hecho del apoderamiento del celular mediando violencia para el efecto y la
participacin de ms de una persona, implica un hecho tipificado como robo
agravado, cuya sancin en su mnimo es de dos aos. En este caso
particular tiene prevalencia la pena prevista por el tipo penal respecto al valor
del bien sustrado, en tal mrito el hecho rebasa la barrera o lmite de la
escasa relevancia social, debiendo aplicarse otra salida alternativa.
101. El Juez de Instruccin para pronunciarse sobre la procedencia o
no de un criterio de oportunidad deber exigir la presentacin del
certificado de antecedentes del imputado y resarcimiento del dao?
La aplicacin de un criterio de oportunidad reglado en los incisos 1), 2) y
188
4) del CPP requieren como requisito imprescindible la acreditacin de la
reparacin del dao ocasionado a la vctima del hecho delictivo y en lo que
hace al inciso 4) relativo a la previsibilidad del perdn judicial, las
exigencias normativas exigen la acreditacin negativa de antecedentes
penales, en cuya razn el Juez de Instruccin tiene la obligacin de
observar el cumplimiento previo de los requisitos o presupuestos que
exigen todas y cada una de las salidas alternativas; no se inmiscuir en el
mrito de la decisin adoptada por el Fiscal, pero s en cuanto al
cumplimiento de presupuestos que exigen los criterios de oportunidad en
particular y de las salidas alternativas en general.
102. En los casos en que existe constancia de reparacin del dao,
el Fiscal podr escoger en plantear el criterio de oportunidad
basado en el inc. 4) en vez del inciso 1) para evitar entrar a
discutir la irrelevancia del hecho?
La decisin que adopte el Fiscal en cada caso en particular, debe
responder a determinadas polticas institucionales, velando en unos
casos el inters prevalerte del Estado frente al inters de la vctima y el
inters prevalente de la vctima frente al inters del Estado en otros; en
tal sentido y ante la posibilidad de alegar cualquiera de los casos
reglados en el Art. 21 del CPP a un caso concreto, constituye una
decisin privativa y de mrito que haga el Fiscal para cerrar una
investigacin.
103. Pueden considerarse de escasa relevancia social o como
afectacin mnima del bien jurdico protegido, las lesiones
previstas en el Art. 271 segunda parte del Cdigo Penal?
Si bien el ilcito penal de lesiones contraviene el bien jurdico de la
integridad corporal y la salud, no es un delito de contenido patrimonial o de
bienes disponibles como conoce la doctrina, la pena prevista es de 6
meses a dos aos, considerando la levedad de las lesiones causadas, en
tal sentido de acuerdo a la doctrina estos hechos estn catalogados como
delitos de bagatela por su ocurrencia frecuente y en la que estn
involucrados en su generalidad jvenes y adolescentes, en tal sentido
estos hechos afectan de manera mnima el bien jurdico protegido
(integridad corporal y la salud) por lo que pueden ser considerados como
hechos de escasa relevancia social.
189
190
104. Es necesario producir elementos de conviccin para acreditar
el cumplimiento de los presupuestos de procedencia de la
aplicacin de un criterio de oportunidad?
La aplicacin de un criterio de oportunidad exige la acreditacin de los
presupuestos establecidas para cada uno de ellos, en tal sentido el Fiscal
deber acreditar necesariamente con elementos de conviccin el
cumplimiento de los presupuestos normativos exigidos para su
procedencia.
105. Se puede dar aplicacin al principio de favorabilidad,
tratndose de un caso de consideracin de un criterio de
oportunidad cuando el imputado no asiste a la audiencia pero s
su abogado defensor.
Para el verificativo de la audiencia conclusiva y el trmite de un criterio de
oportunidad, es requisito imprescindible la notificacin a las partes, en tal
mrito estando cumplido este requisito pese a la inasistencia del imputado
a la audiencia, en aplicacin al principio de favorabilidad
49
, pues la
resolucin favorecer a sus intereses, no existe bice alguno para el
verificativo de la audiencia. Lo propio ocurrir si slo est en la audiencia
su abogado, ms an si es Defensor Pblico o Defensor de Oficio,
considerando la facultad que tienen para representar al imputado sin
necesidad de mandato.
106. Si en un caso concreto se tramita la aplicacin de un criterio de
oportunidad, existiendo para tal efecto el requerimiento
conclusivo debidamente fundamentado, por el cual el Fiscal
considera innecesaria su asistencia a la audiencia conclusiva,
la audiencia, podr llevarse adelante o deber suspenderse?.
En la hiptesis planteada, la audiencia debe llevarse adelante, salvo el
caso ya citado del art. 326 inciso 3 del CPP, toda vez que el juez puede
49
Quiere decir que ante la existencia de una o varias disposiciones legales de carcter penal
en las que se regulen asuntos que representen mayor beneficio para el infractor, stas
debern aplicarse en forma preferente y prevalente, aunque sean posteriores al hecho
imputado, siempre que su conducta no aparezca clara e inequvocamente encuadrada en
una disposicin que tipifica un delito sancionado con una pena ms grave, pero
perfectamente diferenciable, por su especificidad, de otro al que se ha asignado una sancin
ms benvola.
resolver el pedido en base al requerimiento conclusivo fundamentado del
Fiscal.
Recurdese que la inasistencia injustificada del Fiscal a cualquier
audiencia habiendo sido debidamente citado o notificado, se encuentra
sancionada como falta leve en el Reglamento de Organizacin y
Funcionamiento de la Inspectora General y Rgimen Disciplinario, pero no
produce la suspensin de la audiencia por inconcurrencia del Fiscal.
191
PROBLEMAS PRACTICOS
EN LA APLICACION DE LA
SUSPENSION CONDICIONAL
DEL PROCESO A PRUEBA
PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA APLICACION DE
LA SUSPENSION CONDICIONAL DEL PROCESO
El Fiscal solicita de forma fundamentada la aplicacin de la suspensin
condicional del proceso. Arts. 23; 24; 73 del CPP; Arts. 45 inc. 11); 61 y 64
LOMP.
El Juez convoca a las partes dentro de las 24 horas a una audiencia oral y
pblica. Art. 132 y 325 del CPP.
el cumplimiento de los presupuestos de procedencia de la suspensin
condicional del proceso. Arts. 325 y 327 del CPP.
4. RESOLUCION:
El Juez, en Audiencia, pronuncia resolucin fundamentada, aplicando la
suspensin condicional del proceso o rechazando la misma. En el primer
caso, fija un periodo de prueba que no puede ser inferior a un ao ni superior
a tres (no puede exceder el mximo de la pena prevista) y determina las
condiciones y reglas que el imputado debe cumplir, se le advierte que si se
aparta de estas o no cumple el acuerdo de reparacin del dao se revocar
la suspensin condicional del proceso. Arts. 328-1) del CPP.
5. IMPUGNACION:
La resolucin de aplicacin de suspensin condicional del proceso slo
ser apelable por el imputado y nicamente, cuando las reglas sean
ilegtimas, afecten su dignidad o sean excesivas. Art. 24 del CPP.
195
107. En qu consiste este instituto?
Para el efecto, se transcribe la definicin contenida en la SC N 1758/04-R
de 8 de noviembre, que sostiene: es una medida de poltica criminal
adoptada, que atendiendo los mviles del delito, la naturaleza y modalidad
del hecho concreto, el juez poda conceder a favor de toda persona
sancionada a una pena que no exceda los tres aos, y que no haya sido
objeto de condena anterior, por delito doloso en los ltimos cinco aos,
determinacin que deber tomarse a tiempo de dictar la Sentencia
condenatoria respectiva.
108. En qu casos es recomendable la aplicacin de la suspensin
condicional del proceso?
La ley exige nicamente que la pena previsible a aplicarse no exceda los
tres aos. En principio, es aplicable a todos los delitos que cumplan dicho
requisito, sean dolosos o culposos. La doctrina manifiesta que la
suspensin del proceso est dirigida a delitos leves, de gravedad media y
en general a los delitos culposos; de igual forma si la contribucin del sujeto
(cmplice) ha sido mnima en el hecho delictivo. Por otra parte, es un
requisito lgico que en el caso exista un imputado conocido y posibilidades
de realizar una investigacin conducente.
La dificultad se presenta en delitos cuyo resultado es la muerte de una
persona. De inicio, no existe una prohibicin legal para aplicar la
suspensin a este tipo de casos siempre que la pena previsible no exceda
los tres aos. Adicionalmente debe considerarse las otras exigencias
legales que seala el Art. 366 en su primer prrafo, esto es, evaluar los
informes y declaraciones sobre el hecho, sus mviles o causas, su
naturaleza o caractersticas.
Puede tratarse de un homicidio culposo (mala prctica mdica), de un
homicidio por emocin violenta (el esposo que mata al amante de su
cnyuge), de un homicidio en accidente de trnsito (el conductor en estado
de ebriedad) o de un homicidio en rias o agresiones. Habr que evaluar el
contexto y los motivos del caso concreto para determinar si amerita o no la
suspensin. No es lo mismo suspender el proceso a un sujeto que atropella
a una persona, la socorre pero llega a morir; que suspender el proceso a
un sujeto que en la misma situacin se fuga del lugar del hecho. No es lo
mismo suspender el proceso del esposo que mata a su cnyuge en el
196
ejemplo anterior, donde la crcel significara dejar en el desamparo a sus
hijos; que suspender el caso del mdico negligente que produjo la muerte
de una persona pobre por un tratamiento sin el cuidado mnimo exigido.
Asimismo, no existe ninguna prohibicin legal para utilizar la suspensin a
un imputado con antecedentes policiales, ya que se exige que no tenga
antecedentes penales en los ltimos 5 aos (condena ejecutoriada). A
nuestro criterio, la suspensin condicional del proceso es una herramienta
til para aquellos sujetos que reinciden en delitos leves o de mediana
gravedad (hurtos, robos, estafas y lesiones menores) que por diversas
razones no llegan a ser juzgados (arreglo extrajudicial, rechazo de la
denuncia) o incluso son beneficiados con criterios de oportunidad. Por otro
lado, si bien no est prohibido, no es recomendable aplicar la suspensin
del proceso a personas que ya fueron beneficiadas con esta medida por el
mismo delito.
En la medida en que se optimice el uso de la suspensin del proceso, los
beneficios que el sistema penal puede reportar son enormes,
principalmente respecto a la reduccin de la criminalidad convencional, ya
que el imputado al estar bajo la amenaza real de una posible pena, tiene
claro que es la ltima oportunidad de rectificar su comportamiento.
Finalmente, para avanzar en la estandarizacin de criterios que faciliten
una aplicacin racional de la suspensin condicional del proceso, es
necesario centralizar su anlisis y decisin en unidades especializadas de
trabajo en las fiscalas. Nos referimos a las Unidades de Decisin
Temprana o Post Plataforma que adicionalmente deben ir acompaadas
con otros requerimientos especficos que los detallaremos ms adelante.
109. Cmo incrementar la utilizacin de la suspensin condicional
del proceso?
Est claro que la suspensin del proceso puede ser solicitada por
cualquiera de las partes, sin embargo consideramos que es el Ministerio
Pblico el que est en condiciones reales de optimizar su aplicacin, ya que
generalmente es la institucin que tiene el primer contacto con este tipo de
casos. La suspensin condicional del proceso a diferencia de los criterios
de oportunidad, exige de los fiscales un despliegue de actividades de
mayor complejidad, como por ejemplo escuchar a la vctima, persuadirla
para que concilie con el imputado, obtener los antecedentes penales del
Procedimiento para Solicitar la Aplicacin de la Suspensin Condicional del Proceso
197
imputado, persuadirlo de que acepte la suspensin, buscar ms
informacin sobre el caso para tomar una decisin definitiva, etc.
La posibilidad de resolver los conflictos penales, utilizando la mayor
cantidad de suspensiones, depende en gran medida de las condiciones
logsticas que permitan hacerlo en los primeros momentos de la etapa
preparatoria y pongan al fiscal en condiciones de contar con la informacin
requerida para el caso desde el inicio. Por tal motivo, es recomendable
seguir los siguientes pasos:
a) Optimizacin de las primeras actuaciones. Obtener informacin
sobre el caso en los primeros momentos posteriores a la comisin del
delito es determinante para decidir si el caso es candidato a la suspensin
del proceso. Por lo general, es la polica quien tiene contacto directo con la
vctima y el imputado, estando en condiciones de conseguir la informacin
puntual sobre el hecho, sus antecedentes, posibles mviles y los datos
personales necesarios para contactarlos. En consecuencia se requiere de
una coordinacin fina entre el fiscal y el polica, con procedimientos de
trabajo expeditos y poco formales.
La informacin preliminar que se necesita para la suspensin condicional
del proceso comprende: 1) Las caractersticas del hecho, para evaluar si se
adecua a un delito leve o de mediana gravedad cuya pena minima
previsible no sobrepase los tres aos; 2) La predisposicin del imputado
para aceptar la suspensin, si est en condiciones de reparar el dao
causado y si cuenta con antecedentes policiales y/o penales; 3) El inters
concreto de la vctima respecto al hecho (sancin, reparacin, proteccin,
etc.).
Conseguir sta informacin preliminar exige que el Ministerio Pblico
pueda hacer conocer a los policas los criterios concretos que utiliza para
seleccionar los casos que van a suspensin, esto es, que comprendan la
lgica y el modo en que opera esta salida alternativa. En este entendido, la
informacin preliminar se la puede obtener en una entrevista informal que
haga el polica con la vctima en el lugar de los hechos (accin directa) o
en el momento que sienta la denuncia; algo similar puede hacerse en el
caso del imputado. Las particularidades las veremos con calma ms
adelante. En el caso del Ministerio Pblico estas posibilidades se reducen
pues el fiscal debe examinar documentos escritos (denuncia y querella).
198
b) Obtener informacin de la vctima: persigue tres objetivos bsicos: 1)
Indagar si las caractersticas del hecho hacen pensar que sea previsible la
suspensin de la pena (Ej. el esposo que golpea a su mujer ocasionndole
lesiones graves; el accidente de trnsito con herido leve); 2) Conocer el
inters concreto de la vctima y averiguar si existe predisposicin para
llegar a un acuerdo con el imputado (Ej. la mujer no quiere que su marido
vaya a la crcel, o no desea que vuelva al hogar, que no la golpee ms, que
deje de tomar, etc.; en el accidente de trnsito, que se le pague la
reparacin del automvil, o que le suspendan la licencia, etc.); 3) Averiguar
si la vctima conoce los antecedentes del imputado (Ej. El esposo ya fue
detenido anteriormente; que no ha sido condenado por este u otro delito).
Como vemos, estas tareas son ms fciles para el polica por la situacin
en que se presentan, en cambio al fiscal se le hace ms dificultoso porque
la informacin en las denuncias y querellas escritas es limitada. En este
sentido, se podra generar una instruccin a los miembros de la Polica para
que se pueda ampliar los informes de accin directa en este sentido o
tambin, los Fiscales encargados de atender plataforma y de solucin
temprana deben efectuar estas averiguaciones, aplicando ambos para tal
efecto los Formularios MP FELCC diseados para el cuaderno de
investigaciones
50
Proporcionar estas instrucciones al polica es decirle que investigue de
manera concreta la informacin que pueda ofrecer la vctima. En el primer
objetivo, por ejemplo, el fiscal puede solicitar al polica que en casos de
violencia familiar verifiquen si las lesiones han originado la internacin de
la vctima. En realidad, el fiscal le est sealando que si las lesiones son de
consideracin lo ms probable es que el caso vaya a juicio, existe ms
tiempo para contactarse con la vctima y que le enve los casos que puedan
ir a suspensin.
En el segundo objetivo, el fiscal le est diciendo al polica que averige si
la vctima est predispuesta a llegar a un acuerdo con el imputado (Ej.
quiere que le pague los daos; no le interesa que vaya a la crcel, etc.). En
el tercer objetivo, el fiscal le pide al polica que trate de averiguar
199
50
Los Formularios MP- FELCC de uso obligatorio en todas las investigaciones y que
contienen esa informacin son: Informe de intervencin policial preventiva (N 1); Acta de
registro del lugar del hecho (N 3); Acta de denuncia verbal (N 5); Formulario de entrevista
(N 012); Actas de declaraciones (N s. 015 y 021), por ejemplo.
informalmente si la vctima conoce los antecedentes del imputado (Ej. es
un estafador de poca monta que est siendo procesado por otras personas;
el esposo golpeador no tiene condena anterior).
c) Obtener informacin del imputado: Lo ms importante es averiguar si
est predispuesto aceptar la suspensin y las posibles reglas que se le
impongan (no conducir durante 6 meses, abandonar el hogar familiar, etc.).
la clave de esto radica en hacerlo despus de ocurrido el hecho o mientras
est detenido. Actualmente, entre el hecho y la solicitud del imputado de
suspensin al fiscal transcurre por lo menos un mes.
d) Anlisis de la denuncia o querella: En el supuesto de que la informacin
preliminar llegue al fiscal va denuncia o querella escrita, los pasos a seguir
son distintos y llevan un poco ms de tiempo. Primero, se debe leer los
antecedentes y determinar si el caso es candidato a la suspensin
condicional del proceso (caso contrario podr optarse por el rechazo, otra
salida alternativa o la investigacin). Para este punto se deben considerar los
hechos y no la ptica del denunciante o querellante que en algunos casos
mencionan tipos penales graves cuando en realidad corresponden a tipos
ms leves. Segundo, si se define que el caso es candidato potencial a la
suspensin, debe ser marcado y registrado con esta especificacin,
clasificado por tipo de delito, realizar un listado de la informacin faltante
para tomar la decisin definitiva y remitir el caso a la unidad (divisin)
correspondiente. Todo este trabajo podra ser simplificado si fuese tarea de
un grupo especializado como la Unidad de Solucin Temprana.
Una vez definido que el caso es candidato a la suspensin es altamente
recomendable remitirlo a otra unidad especializada para efectuar las
gestiones necesarias, es decir, que se enve a otro grupo de trabajo que se
encargue de materializar la suspensin del proceso.
La especializacin del trabajo se apoya en la idea central de que el fiscal
de la Unidad de Solucin Temprana que examina un caso durante 20 o 30
minutos para definir si le es aplicable o no la suspensin del proceso, pase
a analizar al siguiente caso para efectuar la misma evaluacin y as
sucesivamente.
e) Comunicacin y negociacin con el imputado: remitido el caso a la
unidad respectiva, lo ms probable es que falte alguna informacin para
que el fiscal ratifique la decisin de ir por la suspensin condicional del
200
proceso. Por ejemplo, los antecedentes policiales del imputado, si ya ha
sido beneficiado con alguna salida alternativa anteriormente (criterio de
oportunidad, conciliacin, reparacin integral del dao) o las caractersticas
del hecho (el robo de una garrafa en un lugar donde existen varias
denuncias por el mismo hecho, que fueron rechazadas porque el autor era
desconocido). Conseguir los antecedentes penales actualmente demora
una semana como promedio desde que se realiza la solicitud al REJAP. El
Consejo de la Judicatura podra implementar una base informtica de datos
de las condenas ejecutoriadas que estn a disposicin de las fiscalas y los
tribunales, utilizando los sistemas ya existentes (Ianus e Inspector).
Si el imputado est detenido el fiscal puede negociar con l directa e
informalmente. Incluso, es posible hacerlo por telfono si el fiscal tiene la
informacin preliminar suficiente. Si no est detenido, las diligencias
requieren mayor trabajo, que tambin puede ser optimizado por un grupo
de fiscales. Cualquiera sea la forma, debemos considerar que en muchos
casos obtener la conformidad del imputado no requiere una entrevista larga
y formal.
f) Comunicacin y negociacin con el abogado defensor: Es
necesaria, principalmente para confirmar el acuerdo y comprometer su
asistencia y la del imputado a la audiencia de suspensin.
g) Comunicacin y negociacin con la vctima: lo fundamental es que el
Ministerio Pblico y la Polica coordinen procedimientos giles para ubicar
a la vctima horas despus de ocurrido el hecho. Si se obtuvo la
informacin preliminar en los primeros momentos, el fiscal est en
condiciones de recomendar a la vctima que acepte el acuerdo.
Contactarse directamente con la vctima es de gran utilidad para explicarle
la posibilidad de resolver el caso mediante la suspensin condicional del
proceso, sus alcances y ventajas.
h) Acciones inmediatas. El Fiscal de la Unidad de Solucin Temprana, no
se debe limitar al anlisis del caso, sino que debe convocar a una audiencia
para la aplicacin de una posible Salida Alternativa despus de haber
recibido la declaracin de testigos de la victima cuando se necesite y la
declaracin o abstencin del imputado, esta audiencia en lo posible deber
efectuarse inmediatamente despus la recepcin de la declaracin de este
ultimo.
201
110. Cmo agilizar la judicializacin de la suspensin condicional
del proceso?
En las anteriores respuestas dejamos claro que contactarse personalmente
con la vctima y el imputado en los primeros momentos del proceso permite
obtener la informacin necesaria para que el fiscal pueda resolver el caso
en poco tiempo. Nuevas formas de organizacin en las fiscalas como las
Unidades de solucin temprana pueden generar procesos de trabajo ms
sofisticados y alcanzar mejores resultados.
Lo importante es presentar la solicitud al juez en un plazo razonable;
unidades especializadas en este sentido pueden coadyuvar en gran
medida a que esto sea factible. Hacerlo a los 4 6 meses no tiene
mucho sentido. Por otra parte, mientras ms expedita sea la
presentacin de la solicitud, mayores son las posibilidades de que la
audiencia se lleve a cabo exitosamente. Por ejemplo, si la solicitud es
ms informal pero sustancial en su contenido (N de caso, nombres de
las partes, delito a imputar y mencin de la solicitud de suspensin)
cumple cabalmente su objetivo. Los fundamentos de la solicitud de la
suspensin del proceso, el cumplimiento de los requisitos exigidos y
cualquier otra informacin necesaria pueden ser expuestos y analizados
en la audiencia oralmente.
Asimismo, es recomendable que la suspensin condicional del proceso se
considere en la primera audiencia y que en una sola actuacin se agoten
todos los aspectos relacionados al caso.
oportuno?
La posibilidad real de que la audiencia se celebre exitosamente est
condicionada por la inmediatez en la que se realiza. Los problemas de
notificaciones, la ausencia de algunos de los actores y las suspensiones
frecuentes de las audiencias se deben por lo general al destiempo con que
se realizan. Despus de 3 6 meses de la comisin del hecho es muy difcil
que todos los actores estn presentes en la audiencia de consideracin de
la suspensin condicional del proceso. Consignar y verificar los datos
correctamente en las primeras actuaciones policiales en los formularios
202
respectivos diseados para el cuaderno de investigaciones
51
, los que
incluyen croquis de ubicacin del domicilio del imputado y vctima.
112. La presencia del imputado es necesaria en la audiencia?
La presencia del imputado en la audiencia es indispensable para que
conozca la imputacin formal, preste su conformidad en la aplicacin de la
suspensin y hacerle saber las reglas de conducta que debe cumplir. En
cambio, la presencia de la vctima es prescindible si existen otros medios
que acrediten razonablemente su conformidad con la reparacin del dao,
como por ejemplo un acuerdo transaccional, el acta de restitucin del bien,
el desistimiento, garantas prendarias o hipotecarias, ttulos ejecutivos,
entre otros. El mismo razonamiento es aplicable para la parte querellante.
Asimismo, la Fiscala debe coordinar con el abogado defensor para
asegurar la presencia del imputado en la audiencia, como parte integrante
del acuerdo reparatorio en el momento de cerrar la negociacin. En el
supuesto de que el imputado no asistiese a la audiencia estando notificado
el Juez deber sealar da y hora para una nueva audiencia y comunicar al
imputado, no siendo necesaria una nueva solicitud.
Esta circunstancia debe ser oportunamente comunicada y aclarada al
imputado, quien debe entender que en caso de inasistencia a la audiencia
a sealarse el nico perjudicado seria el mismo.
113. Qu obligaciones debe cumplir el imputado en el periodo de
prueba?
Son tres las obligaciones fundamentales que el imputado debe cumplir
durante la suspensin:
a) Reparar el dao a la vctima, si es que ste solamente es garantizado
en un acuerdo de cumplimiento. Por ejemplo el pago en cuotas o la
prestacin de servicios (Art. 23).
203
51
Los Formularios Ministerio Pblico Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen para el
cuaderno de investigaciones, son de uso obligatorio en todas las investigaciones realizadas
por esas instituciones a partir del 1 de junio de 2006, segn Resolucin Conjunta del Fiscal
General de la Repblica y Comandante General de la Polica Nacional de 4 de mayo de
2006; Instructivo 205/07 del Fiscal General de la Repblica de 18 de abril de 2007 e
Instruccin 02/2007 de 11 de julio de 2007 de la Direccin Nacional de la FELCC.
b) Cumplir satisfactoriamente las reglas de conducta por el periodo de
tiempo que determine la autoridad jurisdiccional. El periodo de prueba no
puede ser menor a un ao ni superior a tres, ni debe exceder el mximo de
la pena prevista para el delito (Art. 24).
c) No ser acusado formalmente para juicio por un nuevo delito durante
el periodo de prueba (Art. 25).
Es aconsejable que el juez utilice un lenguaje sencillo y comprensible al
momento de establecer las obligaciones que el imputado debe cumplir en
el periodo de prueba. De igual forma, es preciso advertir al imputado sobre
las consecuencias en caso de incumplimiento de las obligaciones
impuestas. Finalmente, es necesario indicarle que precise su domicilio real
y/o laboral y tome los recaudos necesarios para ser ubicado en el
supuesto de que sea requerido por el Ministerio Pblico o la autoridad
jurisdiccional.
114. En caso de incumplimiento de alguna de las obligaciones
impuestas Qu aspectos debe valorar el juez para revocar la
suspensin del proceso?
Si el imputado incumple los acuerdos o promesas de reparacin del dao
el juez debe revocar la suspensin y continuar con el proceso, siempre que
el incumplimiento sea atribuible al imputado. Por ejemplo, si el imputado se
comprometi a pagar en cuotas y llega cubrir parte de la deuda, sin
embargo queda desempleado o en estado de pobreza que no le permite
continuar con sus pagos. El juez deber valorar esta situacin antes de
revocar la suspensin o considerar su ampliacin.
Si el imputado se aparta considerable e injustificadamente de las reglas de
conducta impuestas, el juez puede revocar la suspensin del proceso. Esto
significa que las reglas no cumplieron sus objetivos bsicos: disminuir la
violencia producida por el imputado, interrumpir una probable carrera
delictiva y favorecer su reinsercin social. En este entendido, las reglas
pueden buscar distintas finalidades de acuerdo a las caractersticas del
delito, veamos algunos ejemplos:
1) Prohibicin de cambiar de domicilio sin autorizacin del juez: en
casos de violencia familiar el juez puede ordenar que el esposo abandone
el hogar familiar y se traslade de domicilio. En el caso del menor de edad,
204
el juez puede disponer que vuelva al hogar familiar para que est bajo
control de sus padres.
2) Abstencin del consumo de estupefacientes o de bebidas
alcohlicas: en casos en los que el imputado se encontraba bajo el efecto
de stas sustancias al momento de cometer el hecho (lesiones, robos,
hurtos y ciertos accidentes de trnsito). Esta regla puede ir acompaada
con la obligacin de someterse a un tratamiento mdico, psicolgico o de
otra naturaleza si se trata de imputados frmaco dependientes, alcohlicos
o personas con trastornos psicolgicos, con el objetivo de que la persona
pueda rehabilitarse y recomponer su vida.
3) Someterse a la vigilancia que determine el juez: que pueden estar a
cargo de otras entidades como centros de rehabilitacin, sanatorios
psiquitricos, colegios, universidades, hospitales, instituciones pblicas o
privadas donde desempeen actividades, etc., con la finalidad de que el
imputado no recaiga en situaciones similares que dieron lugar a su
procesamiento.
4) Prestar trabajo a favor del Estado o de instituciones de asistencia
pblica, fuera de sus horarios habituales de trabajo: destinado por lo
general a imputados que demuestran comportamientos imprudentes (Ej.
manejar en estado de ebriedad) o que implican una grave negligencia (Ej.
mala prctica mdica). En el primer caso, se podr determinar que el
imputado trabaje en centros de salud para prestar ayuda a vctimas en
accidentes de trnsito; en el segundo caso que preste servicios mdicos
gratuitos en determinados lugares.
5) Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo que el
juez determine, un oficio, arte, industria o profesin: para imputados
que no tienen otro medio de subsistencia que sus actividades delictivas
(trfico, robo, hurto). La regla busca que los individuos procuren medios
lcitos basados en su propio esfuerzo y capacidades.
6) Prohibicin de conducir vehculos: para conductores imprudentes
o negligentes. En estos casos, se valora no slo la seguridad de
terceras personas sino la del propio imputado. Esta medida puede ir
acompaada de la obligacin de rendir exmenes de conduccin
peridicamente.
205
115. Cmo mejorar el control y seguimiento de las reglas de
conducta impuestas al imputado?
Que el imputado concurra a firmar una vez cada semana, o que se le
prohba tomar bebidas alcohlicas sin posibilidades efectivas de control,
hace de la suspensin en el mejor de los casos una mera conciliacin. Si
la suspensin condicional en la prctica establece reglas de conducta
puramente formales (un saludo a la bandera) no representa una
respuesta de calidad al conflicto penal.
Actualmente los juzgados de ejecucin penal no cuentan con los medios
suficientes para efectivizar el control y seguimiento de las reglas de
conducta que ordenan los jueces de instruccin. El Estado por lo general
no tiene las condiciones para supervisar este tipo de situaciones, razn
por la que sus instituciones estn obligadas a buscar soluciones
innovadoras para este tipo de dificultades. Por tanto, es razonable buscar
instituciones que renan las condiciones necesarias para realizar el
seguimiento.
Las autoridades jerrquicas de las Cortes y Fiscalas locales necesitan
identificar socios estratgicos que tengan intereses comunes respecto a la
prevencin del delito, la rehabilitacin de personas que estn comenzando
una carrera delictiva y la prestacin de servicios comunitarios. En nuestro
medio existe un nmero considerable de instituciones tanto pblicas como
privadas con capacidad instalada para recibir a imputados que deban
cumplir su periodo de prueba. Pero lo ms importante, tienen los
mecanismos para supervisar regularmente el cumplimiento de las reglas
que el juez dispone.
En este entendido, promover acuerdos de diversa ndole con escuelas,
universidades, centros de rehabilitacin, fundaciones, hospitales,
municipios, servicios pblicos, colegios profesionales, parroquias, etc.,
significa un relacionamiento concreto del Ministerio Pblico y el Poder
Judicial con la comunidad. Es posible arrancar con convenios y
reglamentos generales que permitan por ejemplo que un imputado realice
trabajos comunitarios, o aporte bienes y trabajos especficos por oficios o
profesiones (carpinteros, mdicos, ingenieros, transportistas, etc.).
Asimismo, puede negociarse la incorporacin de ciertos imputados a
programas de rehabilitacin, de insercin laboral o capacitacin, que estn
a cargo de dichas instituciones.
206
El reporte del cumplimiento de las reglas puede hacerse mediante informes
peridicos a los jueces de ejecucin como tambin a los fiscales. En la
medida que se avance con este tipo de convenios y alianzas, se podrn
realizar mayores ajustes, precisar las reglamentaciones y el mejoramiento
de otros aspectos especficos que se vayan presentando en la prctica.
116. Cules son los presupuestos de procedencia de la salida
alternativa de suspensin condicional del proceso?
La salida alternativa de suspensin condicional del proceso requiere la
acreditacin de los siguientes presupuestos:
a) Cuando sea previsible la suspensin condicional de la pena (Que la
persona haya sido condenada a pena privativa de libertad que no
exceda de tres aos de duracin; y. Que el condenado no haya sido
objeto de condena anterior, por delito doloso en los ltimos cinco
aos).
b) Se haya reparado el dao causado con el delito, firmado un acuerdo
en tal sentido o afianzado suficientemente la reparacin.
c) El imputado preste su conformidad con la salida alternativa.
d) No tenga antecedentes judiciales por delito doloso.
117. Para la procedencia de la Salida Alternativa de Suspensin del
Proceso a Prueba, Deber considerarse la pena mxima o la
mnima? Habr algunos otros aspectos a considerar?
El requisito de procedencia imprescindible para esta salida alternativa es la
previsibilidad de aplicarse la suspensin condicional de la pena, cuando la
sancin de privacin de libertad no exceda de los tres aos; en tal sentido
debemos realizar un ejercicio de dosimetra penal para cada caso en
particular, tomando como punto de partida la pena mnima del delito
imputado, que no puede ser superior a los tres aos; en tal sentido si la
pena mnima es superior a los tres aos descartamos por completo la
posibilidad de aplicar esta salida alternativa.
El problema surge cuando estamos frente a hechos sancionados con una
pena mnima inferior a los tres aos, pero superior en su mximo a tres, por
207
ejemplo cuando estamos frente a un hecho calificado como robo cuya pena
mnima es de 1 ao y la mxima de 5 aos de privacin de libertad; en
estos casos, si bien la pena mxima supera el lmite de tres aos, se debe
tomar en cuenta siempre la pena mnima para realizar el ejercicio de
dosimetra penal, estableciendo para el caso concreto la probabilidad de la
existencia de atenuantes y/o agravantes que permitan fijar con probabilidad
la pena que podra aplicarse, analizando atenuantes y agravantes en una
caso particular, concluiremos a prima facie si en el caso concreto la pena a
imponerse superara o no el lmite de los tres aos que hace posible la
aplicacin de la suspensin del proceso a prueba.
Por otra parte a ms de acreditar este extremo, tambin se deber acreditar
los dems presupuestos definidos en el punto anterior.
118. Podr la vctima oponerse a la concesin de la Suspensin
Condicional del proceso? En qu casos?
El instituto de la oposicin que faculta a la vctima impedir la aplicacin de
una salida alternativa, constituye un derecho consagrado por el CPP en tal
sentido la vctima s puede oponerse a la aplicacin de esta salida
alternativa, pero tal oposicin deber ser debidamente fundada en el
incumplimiento de uno de los presupuestos que la ley exige para su
procedencia. Una oposicin que no est fundamentada en el cumplimiento
de los requisitos de procedencia de la salida alternativa, constituye
oposicin sin fundamento que debe ser rechazada por la autoridad
jurisdiccional.
119. Podr la vctima oponerse a la concesin de esta salida por
falta de resarcimiento o afianzamiento del dao? Qu aspectos
debiera incluir el dao a ser reparado?
S, la falta del resarcimiento o afianzamiento del dao es uno de los casos
que motivan una oposicin fundamentada, toda vez que uno de los
presupuestos que exige la procedencia de esta salida alternativa es la
reparacin previa del dao causado con el delito; en tal sentido si no se ha
cumplido con este requisito, la vctima puede suscitar oposicin fundada en
el incumplimiento de este presupuesto, lo que dar lugar al rechazo de la
salida alternativa.
Ahora bien la reparacin del dao comprende en la generalidad de los
208
casos el dao integral que la parte afectada deber acreditar en cuanto
a montos en la audiencia promovida por el fiscal.
120. Podr el Fiscal modificar la calificacin inicial de los hechos
realizada en el informe de inicio de investigacin para hacer
posteriormente procedente la suspensin condicional del
proceso, dada la exigencia de la previsibilidad de la pena?
Al respecto corresponde resaltar que nuestro sistema procesal penal
actual, no permite al fiscal en ningn momento cambiar los hechos para
forzar una calificacin legal que posibilite la aplicacin de una salida
alternativa.
Sobre el particular se debe tener presente dos hiptesis que permiten
resolver el problema planteado:
a) Si el inicio de la investigacin fue comunicada a la autoridad
jurisdiccional, la investigacin an se sita en la etapa de los actos
inciales, pues an no se ha procedido a la imputacin formal, de tal
manera que no obstante el aviso de inicio de investigacin, por ejemplo de
un hecho de robo agravado, la imputacin formal que presente el fiscal
precisar el hecho que permita calificar adecuadamente la conducta del
infractor de la norma, por ejemplo en el caso que nos ocupa el fiscal una
vez analizado el informe de investigacin preliminar podr optar por
formular la imputacin por robo simple, en tal sentido, hasta este momento
no hay problema alguno en que el fiscal modifique la calificacin preliminar
del hecho que se investiga.
b) Si en el caso particular ya se formul la imputacin formal por ejemplo
por robo agravado, se debe entender que la formulacin de cargos
responde a los resultados de la investigacin preliminar, pero que sin
embargo la calificacin realizada hasta ese momento no deja de ser
provisional pues lo que se investiga es un hecho ilcito no un determinado
tipo penal; ello implica que la decisin adoptada por el Fiscal puede sufrir
cambios a la conclusin de la investigacin, es decir despus del desarrollo
de la etapa preparatoria, consecuentemente para que la inicial hiptesis
contenida en la imputacin formal sufra variacin deber existir elementos
de conviccin que sustenten dicha modificacin pues en los hechos
implicar modificaciones a la imputacin formal y posterior pedido de salida
alternativa.
209
121. Es necesario presentar el certificado del REJAP para la
procedencia de esta salida alternativa? A quin corresponder
hacerlo?
En el caso particular debemos analizar los presupuestos que exige la
norma procesal para la procedencia de la suspensin condicional del
proceso y uno de los requisitos es que el beneficiario no tenga
antecedentes judiciales por delito doloso en los ltimos cinco aos. Si ello
es as, indudablemente para la procedencia de la suspensin condicional
del proceso, tambin deber acreditarse que el imputado no registra
antecedentes judiciales por delito doloso y el nico documento que
acreditar fehacientemente este extremo es el certificado emitido por el
Registro Judicial de Antecedentes Penales, que resulta ser por mandato
expreso del art. 440 del CPP
52
la instancia encargada del registro de
antecedentes penales.
Ahora bien si es el Fiscal quien solicita la salida alternativa, es lgico
suponer que ser el Fiscal quien debe presentar el Certificado negativo de
antecedentes penales del imputado, hecho que le permitir fundamentar
adecuadamente su pedido. Adems por el principio de objetividad
corresponder al Fiscal en ejercicio de la titularidad de la accin penal
recabar todos los elementos de prueba a favor y en contra del imputado,
ello no impide que sea la propia defensa la que tramite el certificado
negativo de antecedentes penales que le permitir persuadir al Ministerio
Pblico para que concluya la investigacin con esta salida alternativa.
Resultara un contrasentido que en caso de no cumplir con el numeral 2 del
art. 366 el fiscal pudiese solicitar esta salida alternativa, porque sabe que
la misma ser rechazada por el Juez.
210
52
Art. 440. (Registro de antecedentes penales). El Registro Judicial de Antecedentes
Penales, dependiente del Consejo de la Judicatura, tendr a su cargo el registro
centralizado de las siguientes resoluciones:
1) Las sentencias condenatorias ejecutoriadas;
2) Las que declaren la rebelda; y,
3) Las que suspendan condicionalmente el proceso.
Todo juez o tribunal remitir al registro, copia autenticada de estas resoluciones.
El Consejo de la Judicatura nombrar un director encargado del registro y reglamentar su
organizacin y funcionamiento.
122. Es el juez de ejecucin penal encargado de controlar las
condiciones y reglas impuestas al imputado? de ser as, tendr
algn plazo para informar al Juez de instruccin del
incumplimiento de las condiciones establecidas? Qu
acciones debe tomar el Juez?
Las condiciones y reglas que debe cumplir el beneficiario de la suspensin
condicional del proceso, deben ser controladas por el Juez de Ejecucin
Penal en coordinacin con la Direccin Departamental de Rgimen
Penitenciario y supervisin, a travs de un supervisor, conforme establece
el Art. 214 de la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin
53
, en tal sentido ante
el incumplimiento de las reglas y condiciones impuestas que impliquen la
revocatoria de la salida alternativa, ser el Juez de Ejecucin Penal el
responsable de poner en conocimiento del Juez de Instruccin dicho
incumplimiento, pero no existe en la norma procesal plazo alguno para
cumplir con esta obligacin, sin embargo deber hacerlo en un plazo
razonable desde el momento en que conoci del incumplimiento de las
reglas y condiciones.
123. Qu ocurre para analizar la previsibilidad de la pena si la
calificacin provisional del Fiscal hecha mediante la imputacin
incluye concurso de delitos (real o ideal), proceder bajo estas
circunstancias la suspensin condicional del proceso?.
Si estamos frente a una investigacin abierta por concurso de delitos, la
suspensin condicional del proceso procede siempre que sea previsible
que la pena no supere los tres aos, en tal sentido deber realizarse
tambin el ejercicio de dosimetra penal antes sealado.
Por ejemplo si se ha imputado formalmente por los delitos de robo y
amenazas, el ejercicio de dosimetra penal permitir en principio analizar el
delito ms grave que en este caso es el de robo y tomando en cuenta
atenuantes y agravantes en el caso concreto por ejemplo hace concluir que
211
53
Art. 214 LEPS (Control) Dentro de las veinticuatro horas de ejecutoriada la sentencia que
suspende condicionalmente el proceso o la pena, el juez de la causa remitir una copia de
la resolucin, al juez de ejecucin penal y a la direccin departamental de rgimen
penitenciario y supervisin. El juez de ejecucin penal, en coordinacin con la direccin
departamental de rgimen penitenciario y supervisin, vigilar estrictamente el cumplimiento
de las reglas impuestas, asignando al efecto un supervisor.
la pena que correspondera al caso ser de dos aos; es sobre esta base
que recin se aadir la pena correspondiente al concurso de delitos, vale
decir, tomar en cuenta recin la pena prevista para el delito de amenazas
pudiendo aadir de acuerdo a la norma penal hasta el quantum permitido
por el concurso, cuyo resultado final ser la pena previsible para el hecho
que se investiga.
54
124. Qu sucede ante la inexistencia de la reparacin del dao
procede la suspensin condicional del proceso?
Esta salida alternativa, exige para su procedencia, la reparacin del dao
causado con el delito, en tal sentido si no se ha cumplido con este
presupuesto, es improcedente la salida alternativa de suspensin
condicional del proceso a prueba.
125. Qu debe hacer el Juez / Fiscal ante la falta de acuerdo en la
reparacin del dao?
Si el caso concreto no amerita concluir a travs de la tradicional
persecucin penal-juicio oral, debe hacerse todo el esfuerzo necesario para
concluir con una salida alternativa, consecuentemente corresponder al
Fiscal procurar que las partes lleguen a un acuerdo satisfactorio para
ambas, agotando estrategias y tcnicas de conciliacin para lograr este
propsito
55
.
212
54
Para graduar el quantum de la pena la doctrina seala que es necesario siempre sacar
primero la media y de ah puede ir hasta lo mnimo con atenuante o de la mitad hasta lo
mximo cuando se aplica agravantes. Respecto a las agravantes nuestro Cdigo reconoce
agravantes especficas, vale decir, que necesariamente las agravantes tienen que estar
reconocidas para cada delito y si el delito no contempla agravantes entonces se aplica las
circunstancias sealadas por el artculo 38 del C.P.
55
Artculo 65 LOMP. Conciliacin. Cuando el Ministerio Pblico persiga delitos de
contenido patrimonial o culposos que no tengan por resultado la muerte, y siempre que no
exista un inters pblico gravemente comprometido, el fiscal de oficio o a peticin de parte,
deber exhortarlas para que manifiesten cuales son las condiciones en que aceptaran
conciliarse. Para facilitar el acuerdo de las partes, el fiscal podr solicitar el asesoramiento
y el auxilio de personas o entidades especializadas en conciliacin, disponer que la
conciliacin se realice en centros especializados o solicitar al juez de la instruccin que
convoque a las partes a una audiencia de conciliacin. Si en esta oportunidad o en cualquier
estado posterior del proceso hasta antes de iniciarse la audiencia del juicio, las partes se
concilian, se declarar extinguida la accin, previa constatacin en audiencia pblica del
cumplimiento de los acuerdos a los que hayan arribado las partes..
126. Hasta donde alcanza la competencia del Juez en la audiencia?
Deber limitarse a verificar el cumplimiento de los requisitos
del art. 24 y 366 del CPP, como autoridad imparcial, o tambin
podr cuestionar el mrito en la decisin asumida por el Fiscal?
En principio, cada salida alternativa exige para su procedencia el
cumplimiento previo de los presupuestos y requisitos, en tal sentido el Juez de
Instruccin en ejercicio del control jurisdiccional, exigir a las partes, el
cumplimiento de los presupuestos que exige el CPP para cada una de las
salidas alternativas, en tal sentido observar en cada caso concreto el
cumplimiento de los presupuestos de procedencia y no le estar permitido
observar el mrito de la decisin adoptada por el Fiscal, es decir, si el Fiscal
en un caso concreto decidi concluir la investigacin a travs de la suspensin
condicional del proceso y acredita el cumplimiento de los presupuestos que
exige dicha salida alternativa, el Juez no puede rechazar la salida alternativa
solicitada an cuando crea que la mejor forma de cerrar la investigacin
hubiera sido a travs de un procedimiento abreviado por ejemplo.
127. Le corresponde al Fiscal sealar por lo menos referencialmente
qu condiciones y reglas se pueden aplicar al imputado?
La solicitud del Fiscal de aplicar la suspensin condicional del proceso a un
caso concreto, debe incluir las reglas y condiciones ms aconsejables al
caso concreto, en tal sentido, no slo le corresponde realizar este pedido
de manera referencial si no sealar las condiciones y reglas que deben
necesariamente estar contenidas en la solicitud de salida alternativa y la
fundamentacin oral que realice en la audiencia conclusiva.
128. Los requisitos de procedencia establecidos en el art. 23
concordante con el Art. 366 del CPP son concurrentes?
S los requisitos que exige la norma procesal penal, son concurrentes para
el caso concreto, implica ello que el Fiscal deber acreditar la concurrencia
conjunta de los presupuestos establecidos en el Art. 366 concordante con
el Art. 23 del CPP
56
.
213
56
Art. 23 (Suspensin condicional del proceso) Cuando sea previsible la suspensin
condicional de la pena, las partes podrn solicitar la suspensin condicional del proceso.
Esta suspensin proceder si el imputado presta su conformidad y, en su caso, cuando haya
reparado el dao ocasionado, firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido o afianzado
suficientemente esa reparacin.
129. Podr el Juez rechazar la suspensin condicional del proceso al
estar simultneamente presentada junto a la imputacin formal?
Se ha concluido que toda salida alternativa al juicio oral, necesariamente
debe ser realizada previa imputacin formal, en tal sentido no existe
prohibicin legal que impida realizar o formular de manera simultnea la
imputacin formal y la solicitud de salida alternativa al juicio oral, es ms
esta posibilidad es la ms aconsejable.
130. Quin es el Juez competente para extinguir la accin penal una
vez que el imputado cumpli con las condiciones en el trmino
de prueba establecido? El Juez Instructor o el Juez de
Ejecucin Penal? Implica la cancelacin de los antecedentes
del imputado?
La autoridad jurisdiccional competente para extinguir la accin penal
cumplido el trmino de prueba de manera satisfactoria a los intereses del
imputado, es el Juez de Ejecucin Penal conforme establece el Art. 217 de
la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin
57
que es posterior al CPP.
Respecto al alcance de antecedente judicial, debemos concluir que existir
antecedente judicial si existe sentencia condenatoria ejecutoriada. En el
caso de la suspensin condicional del proceso a prueba no existe
antecedente Judicial en sentido estricto sino slo la inscripcin de una
investigacin que se encuentra en suspenso, en tal sentido la resolucin de
extincin de la accin penal emergente del cumplimiento de condiciones de
la suspensin condicional del proceso a prueba, implica la cancelacin de
214
Art. 366 (Suspensin condicional de la pena). El Juez o tribunal, previo los informes
necesarios, tomando en cuenta los mviles o causas que hayan inducido al delito, la
naturaleza y modalidad del hecho, podr suspender de modo condicional el cumplimiento
de la pena y cuando concurran los requisitos siguientes:
1) Que la persona haya sido condenada a pena privativa de libertad que no exceda de
tres aos de duracin; y,
2) Que el condenado no haya sido objeto de condena anterior, por delito doloso en los
ltimos cinco aos.
57
Art. 217 LEPS (Cumplimiento del perodo de prueba). Cuando el perodo de prueba haya
sido cumplido satisfactoriamente, previo informe de la Direccin Departamental de Rgimen
Penitenciario y Supervisin, el Juez de Ejecucin Penal, dictar resolucin, declarando
extinguida la accin penal o cumplida la condena, segn el caso, remitiendo copia al registro
de antecedentes penales y otra a la persona sometida a prueba.
la inscripcin realizada en el Registro de Antecedentes Penales del proceso
en suspenso.
131. Podr el Fiscal de oficio pedir la Suspensin Condicional del
Proceso sin previa consulta al imputado? Es necesario hacer
una audiencia previa ante el Fiscal para lograr el acuerdo para
la tramitacin de la suspensin condicional del proceso?
La decisin respecto a la forma de cmo cerrar una investigacin es una
facultad del titular de la accin penal; sin embargo para el xito de la
decisin asumida por el Fiscal en todos los casos corresponder una
consulta previa con el imputado y la defensa. En el caso especfico de la
suspensin condicional del proceso, necesariamente el Fiscal deber
consultar y lograr el consentimiento del imputado para cerrar la
investigacin con esta salida alternativa, toda vez que si se han cumplido
con los presupuestos de procedencia, el imputado deber estar de acuerdo
con la salida alternativa pues deber someterse al cumplimiento de
determinadas reglas y condiciones dentro del perodo de prueba que
establecer el Juez de Instruccin. Si el imputado no est de acuerdo a
someterse a control y cumplimiento de condiciones, la salida alternativa
ser rechazada por el Juez de Instruccin.
132. En delitos cuya vctima es la sociedad como por ejemplo los
ilcitos previstos en el Art. 46 y segunda parte del Art. 47 de la
Ley 1008, delitos en los que es posible aplicar una salida
alternativa con quien deber acordarse la reparacin del dao
para cumplir el requisito?. Es posible para cumplir las
exigencias de reparacin del dao firmar un compromiso en tal
sentido?.
En el caso especfico por la pena sealada para los delitos previstos en los
Arts. 46 y segunda parte del Art. 47 de la Ley 1008, procede la aplicacin
de una salida alternativa, toda vez que en este tipo de delitos el requisito
no es exigible ante la imposibilidad de cuantificar el dao, ya que el art. 23
del CPP condiciona la exigencia de este requisito a los casos en los que se
verifique la existencia de dao cuantificable, cuando textualmente seala:
Esta suspensin proceder si el imputado presta su conformidad y, en
su caso, cuando haya reparado el dao ocasionado...
215
133. Cuando la vctima es menor (mayor de 14 aos y menor de 18
aos ) y tiene padres y estamos frente a delitos contra la
libertad sexual (abuso deshonesto, corrupcin de menores ),
con quien deber firmarse el acuerdo sobre reparacin del
dao?, tomando en cuenta que participa activamente del
proceso la representacin legal de menores.
En el caso especfico si bien la vctima del hecho resulta ser una menor de
18 aos, participando activamente la representacin de menores, no es
menos cierto que si la vctima tiene padres son ellos los que ejercen la
patria potestad, y sern ellos quienes estn facultados a nombre de la
menor a suscribir acuerdos de reparacin del dao ocasionado con el
hecho delictivo.
134. Si en el caso precedente la vctima menor, no tiene padres y slo
asumen representacin la defensora de la niez y adolescencia
y estamos frente a un hecho delictivo que por la pena (abuso
deshonesto) es procedente la suspensin condicional del
proceso, ser recomendable utilizar esta salida alternativa?.
En el caso de haber decidido el Fiscal esta salida alternativa,
con quin deber acordarse la reparacin del dao?.
Por la pena prevista conforme se tiene afirmado procede la aplicacin de
una salida alternativa y ser el Fiscal quien tenga que analizar en base al
caso en concreto y las evidencias acumuladas, decidir la forma de concluir
la investigacin. Si decide hacerlo a travs de una suspensin condicional
del proceso a prueba y no teniendo la menor padres quienes la
representen, ser la representacin de la defensora de la niez y
adolescencia quien acuerde la reparacin del dao ocasionado con el
delito
58
.
216
58
Artculo 35.- (Prohibiciones y limitaciones en el ejercicio de la accin penal). No podrn
denunciar ni ejercitar la accin penal: el descendiente en lnea directa contra su
ascendiente y viceversa, dentro del cuarto grado de consanguinidad o por adopcin; los
parientes colaterales entre s, dentro del segundo grado de consanguinidad o por adopcin;
los cnyuges y convivientes entre s; y el condenado por falso testimonio, calumnia o
soborno; salvo que lo hagan por delitos cometidos contra ellos o contra sus ascendientes o
descendientes, su cnyuge, conviviente o sus hermanos. Los menores de edad o los
interdictos declarados slo podrn ejercitar la accin penal por medio de sus representantes
legales..
135. Qu pasa si las reglas impuestas son contradictorias, por
ejemplo le imponen a un albail que permanezca en una obra
por un ao y su obra demorar apenas unos meses? Qu
puede hacer el defensor en este caso?.
Conforme establece el Art. 24 del CPP, las reglas y condiciones deben ser
seleccionadas de acuerdo a la naturaleza del hecho y en todo caso no
deben ser ilegtimas, excesivas o atentatorias a la dignidad del beneficiario
aspecto que deber tener presente el Juez a tiempo de establecer las
reglas y condiciones y el abogado defensor debe solicitar al Juez la
observancia de estas limitaciones cuyo incumplimiento posibilita al
imputado interponer el recurso de apelacin incidental, conforme prev el
Art. 24 del CPP
59
penltimo prrafo.
136. Cules son los criterios rectores para establecer las
condiciones y reglas de conducta que debern observar los
beneficiarios de esta salida alternativa?.
El art. 24 del CPP establece el marco rector para la aplicacin de
condiciones y reglas al establecer que las mismas sern seleccionadas de
acuerdo a la naturaleza del hecho, pero podr tambin tomar en cuenta el
Juez de Instruccin la edad, el sexo, la profesin u ocupacin y la situacin
econmica y social del imputado para seleccionar adecuadamente las
reglas y condiciones establecidas en el art. 24 que son enunciativas y no
limitativas pues la misma norma legal permite aplicar otras reglas de
conducta anlogas a las regladas en el Art. 24 del CPP.
217
59
Art. 24. (condiciones y reglas). Al resolver la suspensin condicional del proceso, el juez
fijar un perodo de prueba, que no podr ser inferior a un ao ni superior a tres y en ningn
caso exceder el mximo de la pena prevista; determinar las condiciones y reglas que
deber cumplir el imputado en ese plazo, seleccionando de acuerdo con la naturaleza del
hecho entre las siguientes:
1) Prohibicin de cambiar de domicilio sin autorizacin del juez;
2) Prohibicin de frecuentar determinados lugares o personas;
3) Abstencin del consumo de estupefacientes o de bebidas alcohlicas;
4) Someterse a la vigilancia que determine el juez;
5) Prestar trabajo a favor del Estado o de instituciones de asistencia pblica, fuera de
sus horarios habituales de trabajo;
6) Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo que el juez determine, un
oficio, arte, industria o profesin;
7) Someterse a tratamiento mdico o psicolgico;
8) Prohibicin de tener o portar armas; y ,
137. Cmo debe procederse cuando el dao ha sido cubierto por el
SOAT tratndose de accidentes de trnsito? Ese pago ser
suficiente? An en ese caso es necesario pedir la conformidad
de la vctima?
En la hiptesis planteada como emergencia de un hecho de trnsito,
evidentemente el SOAT cubre el dao ocasionado en el hecho de trnsito,
pero que sin embargo tiene lmites establecidos en el reglamento
correspondiente al Seguro obligatorio de Accidentes de Trnsito que en
determinados casos por ejemplo de lesiones gravsimas o muerte de la
persona, la vctima o familiares constituidos en vctima en el caso de
muerte de personas, consideren que el monto cubierto por el SOAT es
insuficiente para el caso concreto por diversas circunstancias, en tal
sentido no basta en la hiptesis que el SOAT haya cubierto el importe para
considerar que la vctima ha sido reparada; necesariamente la vctima debe
dar su conformidad en la reparacin del dao, de no existir esta
conformidad y simplemente estar cubierto el dao con el SOAT,
corresponde rechazar la suspensin condicional del proceso; este
entendimiento se basa en el contenido de la Sentencia Constitucional No
1152/02-R que sobre el particular, refiere: Que la pliza del Seguro
Obligatorio de Accidentes de Trnsito (SOAT) protege los gastos
emergentes de la muerte en accidentes de trnsito -entre otros, pero en un
monto equivalente al capital mnimo asegurado, como establecen los arts.
12 y 22 del D.S. 25785 de 25 de mayo de 2000. Del contenido de las
normas de referencia se interpreta que el SOAT no necesariamente cubre
los gastos realmente efectuados y la indemnizacin que pretende la
vctima, gastos emergentes de un accidente de trnsito, sino que esa
cobertura se la da en el marco del capital mnimo asegurado. Que si la
suspensin condicional del proceso tiene como una de sus finalidades
otorgar la proteccin a la vctima a travs de la reparacin del dao que el
delito investigado le caus, es necesario para su procedencia que la
218
9) Prohibicin de conducir vehculos.
El Juez podr imponer otras reglas de conducta anlogas, que estime convenientes para la
reintegracin social del sometido a prueba. El juez notificar personalmente al imputado la
suspensin condicional del proceso con expresa advertencia sobre las reglas de conducta,
as como sobre las consecuencias de su inobservancia. La suspensin condicional del
proceso slo ser apelable por el imputado y nicamente, cuando las reglas sean ilegtimas,
afecten su dignidad o sean excesivas. El Juez de ejecucin penal velar por el cumplimiento
de las reglas.
vctima est de acuerdo con la indemnizacin pagada (con capital mnimo
asegurado por el SOAT) que sea un monto suficiente para la reparacin del
dao que se le ha ocasionado, caso contrario no es viable la salida
alternativa de referencia. Que en el caso de autos, los recurrentes como
vctimas del delito investigado no estuvieron de acuerdo con la
indemnizacin del SOAT como monto suficiente para pagar el dao en el
que falleci su hijo, tanto es as que en la audiencia conclusiva impugnaron
la solicitud del Fiscal recurrido de pedir salida alternativa; con ese mismo
argumento plantearon recurso de apelacin a la resolucin de suspensin
condicional del proceso dictada por el Juez recurrido. En consecuencia, no
se dio cumplimiento a una condicin mnima esencial para requerir y
disponer la suspensin condicional del proceso, cual es el acuerdo de la
vctima con el monto para la reparacin del dao.
138. Existe una poltica criminal del Ministerio Pblico, orientada a
tratar los accidentes de trnsito cuando el sujeto activo del
delito est ebrio?. Procede o no la suspensin condicional del
proceso bajo estas circunstancias?
Las reformas introducidas al tipo penal, agravan la situacin del imputado
cuando este se encuentra bajo la dependencia de alcohol o
estupefacientes estableciendo una pena entre 1 a 5 aos; no obstante esta
agravacin por la pena mnima establecida para el hecho, hace posible la
aplicacin de la suspensin condicional del proceso; sin embargo, no
existen polticas institucionales que orienten las decisiones que pueda en
su caso adoptar el Fiscal cuando se est frente a casos de mucha
gravedad por ejemplo el caso de accidentes ocasionados en transporte
interdepartamental de Flotas.
139. Si el imputado y vctima han acordado la reparacin del dao
suscribiendo para tal efecto un compromiso de reparacin a
plazos, el incumplimiento del trato constituir motivo suficiente
para revocar la suspensin condicional del proceso a prueba?.
En el caso de la suspensin condicional del proceso, el imputado ser
sometido dentro de un perodo de prueba al cumplimiento de determinadas
condiciones y reglas que deber cumplir, en tal sentido respecto al perodo
de prueba se establece un tiempo no menor a un ao ni mayor a tres aos
y en ningn caso debe exceder el mximo de la pena prevista.
219
Dentro de este perodo al margen de las reglas que deber observar el
imputado, tambin deber cumplir los acuerdos o promesas de reparacin
del dao causado, por lo que es recomendable que en el caso de pago en
cuotas o plazos stas no excedan el plazo del periodo de prueba. Si
habiendo realizado este compromiso como acontece en la hiptesis
planteada y no cumple durante el perodo de prueba, este incumplimiento
dar lugar a la revocatoria de la suspensin condicional del proceso
conforme establece el Art. 25 del CPP
60
.
140. Procede la suspensin condicional del proceso en aquellos
delitos en los que no se puede determinar o cuantificar el dao?
Si procede, conforme dispone el art. 23 del CPP que condiciona la
exigencia de este requisito en los casos en los que se haya verificado la
existencia de dao cuantificable, cuando dice textualmente: Esta
suspensin proceder si el imputado presta su conformidad y, en su caso,
cuando haya reparado el dao ocasionado, lo que permite aseverar que
en los casos en los cuales se ha determinado o cuantificado el dao, ese
requisito debe ser observado para la procedencia del instituto, mientras que
en los casos que ello no es posible, ese requisito no debe ser exigido.
220
60
Art. 25. (Revocatoria). Si el imputado se aparta considerablemente y en forma injustificada
de las reglas impuestas, no cumple los acuerdos o promesas de reparacin del dao civil,
o se formaliza la acusacin por la comisin de un nuevo delito, el juez de la causa revocar
la suspensin y el proceso continuar su curso. En el primer caso, el Juez podr optar por
la ampliacin del perodo de prueba y/o la modificacin de las medidas impuestas. La
revocatoria de la suspensin del proceso no impedir el posterior perdn judicial o
suspensin condicional de la pena. Si la suspensin condicional del proceso no ha sido
revocada hasta el vencimiento del perodo de prueba, el juez de la causa declarar
extinguida la accin penal.
CONCILIACION
CONCILIACION
1
PROCEDIMIENTO PARA LA CONCILIACION:
El Fiscal solicita de forma escrita y fundamentada la homologacin de la
conciliacin. Art. 73; 323 inc. 2; del CPP.; Arts. 61; 64 y 65 LOMP.
Realizada la solicitud de homologacin de conciliacin, el Juez convoca a
las partes dentro de las 24 horas a una audiencia oral y pblica. Art. 325 y
327 del CPP.
el cumplimiento de los presupuestos de procedencia de la homologacin de
la conciliacin. Arts. 132, y 325 y 327 del CPP.
4. RESOLUCION:
El Juez pronuncia resolucin fundamentada homologando la conciliacin o
rechazando la misma. Art. 328-5) del CPP.
5. IMPUGNACION:
La resolucin judicial de homologacin de conciliacin tiene efecto extintivo
de la accin, en tal mrito es impugnable a travs del recurso de apelacin
incidental. Art. 403.6 del CPP.
La resolucin que rechaza la homologacin de la conciliacin no es
recurrible.
223
61
Se refiere a la que procede en delitos de accin penal pblica.
141. Qu elementos comprende la reparacin del dao?
Las consecuencias jurdicas del delito no slo se traducen en una
responsabilidad penal frente al Estado y la sociedad, sino adems en una
responsabilidad civil ante la vctima o damnificado (Art. 87 del CP). La
responsabilidad civil es la obligacin de reparar el dao causado por el
hecho punible.
Se entiende como dao a todo deterioro, perjuicio o menoscabo que
experimenta la vctima o sus bienes por la accin u omisin de otra persona.
Se ha sostenido que la reparacin del dao comprende los daos
propiamente dichos (dao emergente) y los perjuicios (lucro cesante). El
dao emergente es la prdida, menoscabo o detrimento que ha sufrido la
vctima, mientras que el lucro cesante es la utilidad que ha dejado de percibir,
los intereses o ganancias que le han sido privadas a consecuencia del delito.
No obstante lo afirmado no se debe perder de vista que la expectativa de
la vctima respecto a la reparacin del dao puede variar segn el momento
procesal en que sea efectivamente reparado; as, existen casos en los que
la vctima en aras de la solucin pronta y efectiva a su conflicto, podra
disminuir su pretensin resarcitoria viabilizando el acuerdo.
Aunque parezca bastante obvio, la reparacin nicamente procede si se ha
verificado la existencia de un dao, ya que la comisin de un delito no
siempre lleva aparejado un dao, as por ejemplo los delitos de peligro (Ej.
Arts. 210 y 211 CP), los delitos de pura actividad (Arts. 164 y 190 CP), o
determinadas tentativas (Ej. El intento fallido de disparar o golpear a
alguien). En sntesis, si no existe dao, nada de daos y perjuicios.
Asimismo, la reparacin abarca tanto los daos materiales como los
morales (Art. 97 CP).
En trminos prcticos la reparacin del dao puede variar en funcin a tres
supuestos distintos:
a) Si la cosa que fue objeto del delito no ha sufrido ningn deterioro es
susceptible de devolucin. En este caso no hay necesidad de una
indemnizacin pecuniaria.
b) Si la cosa est deteriorada o destruida parcialmente, tratndose de
bienes muebles, la vctima puede optar por su indemnizacin
224
pecuniaria. En el caso de bienes inmuebles la reparacin comprende
la restitucin del bien ms el pago de la diferencia por el deterioro.
c) Si la cosa no puede ser restituida por estar destruida, desaparecida o
en posesin de terceros de buena fe, el imputado debe indemnizar el
precio equivalente al precio natural de la cosa.
Conforme a la Declaracin sobre los principios fundamentales de
justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder de las
Naciones Unidas: 5. Se establecer y reforzarn, cuando sea necesario,
mecanismos judiciales y administrativos que permitan a las vctimas
obtener reparacin mediante procedimientos oficiales u oficiosos que
sean expeditos, justos, poco costosos y accesibles. Se informar a las
vctimas de sus derechos para obtener reparacin mediante esos
mecanismos. 6. Se facilitar la adecuacin de los procedimientos
judiciales y administrativos a las necesidades de las vctimas: a)
Informando a las vctimas de su papel y del alcance, el desarrollo
cronolgico y la marcha de las actuaciones, as como de la decisin de
sus causas, especialmente cuando se trate de delitos graves y cuando
hayan solicitado esa informacin; b) Permitiendo que las opiniones y
preocupaciones de las vctimas sean presentadas y examinadas en
etapas apropiadas de las actuaciones siempre que estn en juego sus
intereses, sin perjuicio del acusado y de acuerdo con el sistema nacional
de justicia penal correspondiente; c) Prestando asistencia apropiada a las
vctimas durante todo el proceso judicial; d) Adoptando medidas para
minimizar las molestias causadas a las vctimas, proteger su intimidad, en
caso necesario, y garantizar su seguridad, as como la de sus familiares
y la de los testigos en su favor, contra todo acto de intimidacin y
represalia; e) Evitando demoras innecesarias en la resolucin de las
causas y en la ejecucin de los mandamientos o decretos que concedan
indemnizaciones a las vctimas. 7. Se utilizarn, cuando proceda,
mecanismos oficiosos para la solucin de controversias, incluidos la
mediacin, el arbitraje y las prcticas de justicia consuetudinaria o
autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la reparacin en favor de las
vctimas.
142. Cules son los lmites de la reparacin del dao?
El principio general establece que quin con un hecho doloso o culposo
ocasiona a alguien un dao injusto, queda obligado a la reparacin del
Conciliacin
225
mismo, que abarca tanto los daos materiales como los morales (Art. 87 del
Cdigo Penal) en tanto sean consecuencia directa del hecho ilcito.
Debe tenerse en cuenta que la reparacin a la vctima puede abarcar una
variedad de delitos y situaciones, desde una lesin corporal (permanente o
temporal) hasta una ofensa al honor, reputacin, libertad personal,
privacidad o intimidad. En este sentido el dao no se presume, siendo
necesaria la demostracin de su existencia. Los lmites de la reparacin del
dao deben ser precisados en el caso concreto, sin embargo,
comentaremos algunos:
a) Delitos contra la integridad corporal: por lo general comprende el
dao corporal, pero puede comprender los trastornos o perturbaciones
psquicas debidamente acreditadas por un perito y valoradas por el
juez. Los daos indemnizables son los gastos de curacin y
convalecencia (dao emergente) y las ganancias dejadas de percibir
por la vctima hasta el da de su reestablecimiento (lucro cesante).
b) Delitos contra la libertad: la reparacin del dao alcanza las
ganancias que dej de percibir la vctima durante el tiempo que fue
privado de su libertad.
c) Delitos contra el honor: la reparacin comprende la retractacin
(reparacin in natura o puesta al estado anterior) y una indemnizacin
pecuniaria siempre que el ofendido acredite que ha dejado de percibir
una ganancia prevista.
El Ministerio Pblico en ningn caso debe propiciar salidas alternativas en
los que la vctima no est debidamente informada y no se sienta
efectivamente reparada, sin que ello signifique que deba obtener
resarcimiento en todos los mbitos descritos precedentemente, lo cual
depender del caso concreto.
143. En qu casos es recomendable la aplicacin de la conciliacin?
Inicialmente corresponde diferenciar la conciliacin como salida alternativa,
y la conciliacin como medio (acuerdo reparatorio) para, lograr
posteriormente una salida alternativa.
Tomando en cuenta el tipo calificado para el efecto, la ley prev la
226
conciliacin por reparacin para delitos patrimoniales y delitos culposos
que no tengan por resultado la muerte, siempre que lo admita el fiscal o la
vctima segn el caso. El lmite est en el inters pblico prevalente del
Estado frente al inters de reparacin de la vctima. Por ejemplo, en delitos
que afectan el erario pblico (patrimonio del Estado) o la funcin pblica.
Asimismo, es altamente recomendable descartar la conciliacin cuando se
trata de sujetos reincidentes (Ej. estafadores profesionales), con el objetivo
de interrumpir su carrera criminal y evitar que la conciliacin se convierta
en un clculo de costo-beneficio para el delincuente. (Si de 10 estafas
cometidas se llega a procesar al estafador por una sola, ste devuelve el
monto estafado, queda libre y con la ganancia de las otras 9 estafas).
Para decidir en qu casos es aplicable la conciliacin previamente debe
considerarse los objetivos que persigue el sistema y los objetivos que
buscan las partes. El objetivo desde el punto de vista del sistema es
resolver la mayor cantidad de causas con el menor costo posible,
resguardando el cumplimiento del debido proceso. Los objetivos para el
fiscal en los hechos son, por un lado, obtener la mayor cantidad de
condenas, y por otro lado, disminuir su carga de trabajo, despachando
rpidamente los casos que lo ameriten. Para la vctima los objetivos
pueden ser el castigo del infractor o bien la reparacin del dao, incluso
ms all del perjuicio sufrido. Para el imputado y su defensor el objetivo es
librarse de cualquier responsabilidad o en el peor de los casos obtener el
mejor arreglo posible mediante un acuerdo conciliatorio.
Todos estos objetivos deben ser tomados en cuenta para evaluar si el caso
tiene posibilidades de ir a una conciliacin. Esta informacin es valiosa para
disear una estrategia de negociacin para cualquiera de las partes, ya que
la conciliacin est concebida para casos en los que:
El hecho es delito, hay un imputado conocido y posibilidades de
realizar una investigacin conducente. Si la fiscala no tiene un caso
slido , ser difcil que el imputado acepte la conciliacin, pues lo ms
probable es que decida irse a juicio. En contrapartida, si se cuenta
con un caso que tenga probabilidades de xito, el imputado optar
por proponer la reparacin.
El inters concreto de la vctima es superior al inters estatal de
persecucin, porque la reparacin parece ser la mejor solucin del
conflicto. En estos casos si el fiscal no acepta la conciliacin,
Conciliacin
227
deber fundamentar en audiencia su oposicin ante el juez, ya que
si no existen motivos para su oposicin, el juez debe valorar el
derecho de reparacin de la vctima y la economa y eficiencia del
sistema.
La vctima declara sentirse reparada con lo que el imputado est
dispuesto a dar, hacer, o no hacer. En este caso, lo que prevalece es
la satisfaccin de la vctima, ms all de que la reparacin sea menor
o no cubra la totalidad del dao.
144. Quines deben promover la conciliacin?
Conforme a ley los fiscales estn facultados para promover la conciliacin
entre las partes cuando ello sea posible. En los hechos, lo recomendable
es que el fiscal procure el acercamiento y negociacin entre las partes
debido a la frecuencia y proximidad de contacto que tiene con las mismas.
Asimismo, es necesario recordar que en delitos de accin penal pblica el
fiscal como titular de la accin penal est en la obligacin de promover la
conciliacin en todos los casos que sea aplicable.
No es recomendable que el juez sea el encargado de promover la
conciliacin ya que posteriormente este debe verificar el cumplimiento de
los requisitos exigidos para su procedencia, situacin que puede
comprometer su imparcialidad. Por otra parte, traslada al tribunal todo el
costo asociado a lo que es la negociacin, de manera que genera
importante gasto de tiempo para el juez, quien adems no est preparado
para ello, sino para una funcin de control.
El juez es el encargado del control de legalidad de la conciliacin, que es
la verificacin de los requisitos que hemos sealado anteriormente.
Particularmente deber constatar la voluntad de la vctima cuando sta sea
altamente vulnerable. En este sentido, el juez debe asegurarse que la
vctima accede al acuerdo libre y voluntariamente y que su decisin es
informada en relacin a sus derechos y deberes respecto al acuerdo.
Finalmente, cabe considerar que si bien la conciliacin ser substanciada
por el juez, esto no significa que sea tambin este quien la promueva, ms
por el contrario procede cuando las partes la soliciten expresamente al
juez. (art. 326 inc. 8 del CPP).
228
145. Cmo incrementar la aplicacin de la conciliacin?
El razonamiento en este punto es el mismo que hemos expuesto
anteriormente respecto a las otras salidas alternativas. La posibilidad de
resolver los conflictos penales utilizando un buen nmero de
conciliaciones est supeditada al aprovechamiento de los primeros
momentos del proceso, una adecuada organizacin del trabajo al interior
de las fiscalas y la definicin de una estrategia adecuada para la
negociacin del acuerdo conciliatorio. En este sentido, nos remitimos a
las recomendaciones efectuadas en esta gua en lo que sea aplicable a
la conciliacin.
No obstante, debemos puntualizar que es necesario optimizar las primeras
actuaciones de la investigacin policial. Esto significa conseguir
informacin puntual sobre: 1) Las caractersticas del hecho para evaluar si
cumple con los requisitos legales; 2) El inters concreto de la vctima
respecto al hecho (sancin, reparacin, proteccin, etc.); 3) Si el imputado
est dispuesto a conciliar (posibilidades reales de reparar el dao
ocasionado) y; 4) Si el imputado posee antecedentes policiales y penales
respecto a un hecho similar. Como lo mencionamos, dicha informacin ser
ms fcil si la denuncia es recibida verbalmente en una entrevista con el
denunciante.
Si la informacin preliminar llega por denuncia o querella escrita, tomar
mayor tiempo. Primero, se deben leer los antecedentes y determinar si el
caso puede resolverse mediante conciliacin (caso contrario podr
optarse por el rechazo, otra salida alternativa o la investigacin).
Segundo, si se define que el caso es candidato potencial para la
conciliacin, se lo deber marcar y registrar con esta especificacin,
clasificarlo por tipo de delito, realizar un listado de la informacin faltante
para tomar la decisin definitiva y remitir el caso a la unidad (divisin)
correspondiente. Todas estas tareas se simplificaran si se trabaja en
grupos especializados como la Unidad de Solucin Temprana, de la que
ya hemos hablado anteriormente.
Una vez que se ha definido que el caso es candidato para la conciliacin
es altamente recomendable remitirlo a otra unidad especializada para
efectuar las gestiones necesarias, esto es, enviar el caso a otro grupo de
trabajo que se encargue de ejecutar la conciliacin.
Conciliacin
229
146. Qu factores determinan el xito o fracaso de una conciliacin?
El xito o fracaso de una conciliacin est sujeto a varios factores, entre
ellos a la estrategia de negociacin, la capacitacin en materia de
conciliacin de todos los operadores (jueces, defensores pblicos,
defensores privados, fiscales, etc.), los mecanismos internos para
promover el mecanismo en el Ministerio Pblico y el Poder Judicial en
tcnicas especializadas de manejo de conflictos, y conciliacin en materia
penal, vencer la cultura litigiosa e inculcar la cultura de la conciliacin.
Una estrategia determina las acciones a realizar detalladamente, de tal
manera que no se toma una decisin sin haberla previsto anteriormente.
Segn la estrategia que elijan las partes, el proceso de conciliacin podr
tomar diferentes rumbos.
Previamente es necesario aclarar que las estrategias de negociacin en
materia civil o comercial no son las ms apropiadas para la conciliacin
penal. Debe considerarse que en aquellas la discusin de fondo tiene un
carcter eminentemente patrimonial, mientras que en sta est en juego la
libertad de una persona y por tanto la amenaza permanente de la crcel
an en delitos de contenido patrimonial. Por ello las tcnicas de
negociacin privada que ltimamente han proliferado a partir de los medios
alternativos de solucin de conflictos (MARCS) deben utilizarse en la
medida en que son aplicables a una causa penal.
El impacto limitado de la conciliacin en estos primeros aos de vigencia
del CPP obedece principalmente a la estrategia competitiva que utilizan las
partes para la negociacin, donde se parte de la premisa que ambas son
enemigas y por tanto existen intereses antagnicos, que en muchos casos
se ven alentados por sus abogados, toda vez que en la mayora de los
casos resultan ser los responsables de no arribar a un acuerdo
conciliatorio, porque consideran que afectara a sus ingresos por concepto
de honorarios profesionales.
La estrategia competitiva consiste en maximizar los beneficios de nuestra
postura (Ej. comenzar con una demanda ms alta de lo que realmente se
espera, mostrar la menor cantidad posible de informacin favorable a la
parte, efectuar unas pocas concesiones, defensa frrea de su postura).
Para ello se debe convencer a la otra parte que arregle por menos de los
que hubiese estado dispuesta a aceptar originalmente. Sin embargo en los
procesos de negociacin siempre se espera que se hagan concesiones.
230
Quien utiliza la estrategia competitiva trata de efectuar la menor cantidad
concesiones posibles o bien realiza concesiones sobre aspectos que no le
interesan.
Dicha estrategia se torna bastante predecible, lo que permite al adversario
anticiparse a las decisiones que tomar la otra parte y adems convierte a
la negociacin en un enfrentamiento entre los abogados y las partes,
cuando en muchos casos existen posibilidades reales de llegar a un
acuerdo de forma temprana. Por otra parte, deteriora y repercute
negativamente en el relacionamiento personal de los actores del sistema.
La estrategia competitiva puede ocultar pretensiones de diversa ndole
para las partes, desde utilizar el proceso penal para el cumplimiento de una
obligacin civil, su evasin o convertirlo en un mecanismo de extorsin
sistemtico, donde se pretende obtener del imputado ms all de lo que
efectivamente est obligado a reparar.
En el contexto que acabamos de describir, resulta indispensable revisar
otras estrategias. La estrategia cooperativa busca un acuerdo equilibrado
para ambas partes en base a un ambiente de confianza mutua, aspecto
que genera las condiciones para que las partes estn dispuestas a efectuar
concesiones. Dicha estrategia funciona en los casos donde existe una
buena relacin de trabajo entre fiscal y defensor (delitos de accin pblica)
o entre los abogados de las partes (delitos de accin privada). Una de sus
consecuencias prcticas es que las partes no cambian de decisin una vez
que han tenido toda la informacin disponible y han revisado el acuerdo
conciliatorio. Por razones de precaucin, se recomienda comenzar con una
propuesta que, sin ser el ptimo que se busca, sea aceptable y suene
razonable para la parte contraria, de tal forma que no exista una prdida si
la parte contraria acta deslealmente (estrategia competitiva).
La estrategia integradora busca una solucin que tome en cuenta los
intereses de las partes involucradas, tratando de evitar centrarse en las
posturas y que no quede la sensacin que una gan y la otra perdi.
Existen cuatro puntos centrales en esta estrategia de negociacin:
1) Personas: se debe tratar de separar las personas de los problemas. El
conflicto penal deriva generalmente en un conflicto personal entre la
vctima y el imputado donde una parte intenta derrotar a la otra. (Ej. castigar
al delincuente, reparar el dao, obtener una absolucin, extinguir la accin
penal, etc.). Esta posicin es propiciada en varios casos por los propios
Conciliacin
231
abogados, por ello es recomendable que en este tipo de casos los
abogados de las partes no intervengan en la conciliacin.
2) Intereses: a pesar que en determinados casos parece poco realista, es
indispensable centrarse en los intereses, no en las posturas. La
negociacin se traba porque las partes se obsesionan con sus posiciones,
olvidando que lo importante es lograr satisfacer los intereses de cada uno.
Es importante hacer notar en posturas intransigentes que la conciliacin no
tiene la virtud de borrar el pasado (Ej. las lesiones sufridas, el abuso de
confianza, la estafa, etc.) sino que permite a las partes continuar con su
vida a futuro, en contraposicin de lo que significara proseguir con el
proceso penal en todos los sentidos.
3) Opciones: generar distintas propuestas de solucin en aquellos casos
donde la negociacin sea ardua y poco amistosa, en un ejercicio de ensayo
error para avanzar paulatinamente y dar cuenta de esto a las partes, de tal
forma que puedan advertir que es ms lo que se ha progresado que lo
restante por conciliar.
4) Estndares: es aconsejable expresar a las partes que los resultados
a los que se arriben estn basados en algn estndar objetivo, para que
las partes acten dentro de un marco razonable de exigencias y
concesiones.
En sntesis, no existe una frmula o un procedimiento estandarizado para
una conciliacin exitosa. Como sostiene GIFFORD utilizar una estrategia
escalonada en materia penal, a saber, empezar con una estrategia
competitiva y luego pasar a una integradora. Sealbamos lneas arriba
que el xito o fracaso de una conciliacin depende de varios factores, entre
ellos de la estrategia. Veamos ahora otros factores que deben ser
analizados previamente a la negociacin:
Grado de conocimiento del caso, que se relaciona con la informacin
obtenida por cada una de las partes.
El poder relativo de cada parte. La parte que se sienta con ms poder
tendr menos incentivos para negociar. No se trata de poder real o de
las condiciones favorables del caso en particular, sino de qu parte
considera que la otra es ms poderosa.
232
Conocimiento de la estrategia de negociacin de la parte contraria. Si
no se sabe que estrategia est utilizando, las seales que se enven
pueden ser interpretadas en forma equivocada y llevar la negociacin
al fracaso Cmo percatarse de la estrategia? En primer trmino,
ponerse en la situacin del contrario y analizar qu estrategia
utilizara en esas circunstancias. En segundo trmino, comparar
experiencias similares, prcticas y el historial con que cuenta la otra
parte.
La presin que pueda ejercer el sistema sobre cada una de las
partes. Si desde el propio sistema existen presiones para llegar a un
acuerdo, las partes tendrn fuertes incentivos para adoptar una
estrategia de colaboracin. En este entendido, el Ministerio Pblico
como titular de la accin penal pblica puede establecer polticas de
trato diferencial a los abogados que facilitan un acuerdo entre las
partes dentro de los parmetros legalmente establecidos. De acuerdo
a criterios objetivos, el Ministerio Pblico puede rechazar la solicitud
de aplicacin de futuras salidas alternativas para abogados
(defensores y querellantes) que hayan obstaculizado conciliaciones
por medio de dilaciones o entorpecimientos infundados en casos que
reunan las condiciones suficientes para tal efecto.
El conocimiento de la personalidad tanto del fiscal como los
abogados de las partes, como el disimulo o actuacin tienen sus
lmites. Resulta difcil que alguien pueda transformarse
completamente para negociar, por ello deben verse varias opciones
como incorporar a otro fiscal o defensor en el proceso de
negociacin, radicando ah una vez ms la importancia de trabajar en
equipo.
Finalmente, cmo mecanismo til de autoevaluacin transcribiremos las
preguntas ms relevantes de una lista elaborada por UPHOFF que
permiten determinar que es lo qu hizo bien y qu es lo que hizo mal cada
parte en la negociacin:
Cun buena fue su preparacin para la negociacin, conocimiento
de los hechos y derecho del caso?
Cun bueno fue el conocimiento de las caractersticas personales
del imputado?
Conciliacin
233
Eligi su cliente y usted un objetivo determinado? Lo cumpli?
Descubri que alguna de sus apreciaciones previas a la negociacin
estaban equivocadas?
Obtuvo durante el proceso de negociacin informacin relevante?
Revel usted o la parte contraria informacin de manera
involuntaria?
De ser as Qu provoc la revelacin?
Quin hizo la primera concesin y cmo se manejo?
Existi reciprocidad hacia la concesin? S o no, por qu?
Comenz la negociacin de manera competitiva para convertirse en
cooperativa o integradora?
Cmo termin la negociacin?
Alguien se arrepinti de la resolucin definitiva? Por qu?
147. Cules son los alcances de la homologacin judicial?
Realizada que fuera la audiencia de conciliacin y una vez obtenido el
acuerdo conciliatorio entre las partes ya sea en sede fiscal o centros de
conciliacin, este debe ser puesto en conocimiento del Juez instructor de la
causa con dos objetivos elementales:
El control de legalidad del acuerdo por medio de la homologacin. El
juez debe verificar el cumplimiento de los requisitos de procedencia
que hemos analizado en los puntos 4.2 y 4.3. En este entendido, la
homologacin (Art. 54 numeral 4) no puede ser interpretada como un
mero acto de validacin del acuerdo, sino como un acto de control
jurisdiccional.
La declaracin judicial de la extincin de la accin penal. Una vez que
el juez ha cotejado el cumplimiento de los requisitos exigidos en
audiencia, deber declarar la extincin de la accin penal mediante
234
resolucin fundamentada conforme al Art. 27 numerales 6 7
segn el caso.
El control de los requisitos no puede traducirse en exigencias excesivas por
parte del juez. De acuerdo a las caractersticas del hecho, demostrar la
conformidad de la vctima puede variar de un caso a otro. En delitos donde
la reparacin del dao consiste en la restitucin del bien sustrado, la
presencia de la vctima en la audiencia no es necesaria si existe un acta de
devolucin o un acuerdo transaccional que dejen constancia del mismo. En
delitos donde la reparacin consiste en una indemnizacin pecuniaria la
presencia de la vctima fsica de la vctima en audiencia no es
indispensable si el acuerdo reparatorio manifiesta expresamente la
conformidad de la vctima con el monto percibido, que a su vez puede ir
acompaado de comprobantes de pago o depsito, facturas, cheques, etc.
El estndar probatorio que se utiliza en la etapa preparatoria no es el mismo
que se requiere para el juicio oral, ya que este ltimo est concebido para
generar conviccin de culpabilidad o inocencia (duda razonable) en el juez
o tribunal. En la etapa preparatoria no se discute la inocencia o culpabilidad
del imputado y por tanto las exigencias probatorias son menos rgidas. Las
pruebas deben ser valoradas considerando la naturaleza y fines de la
conciliacin, o en otras palabras por la regla de la sana crtica (Art. 173).
Por otro lado, se discute si previamente se requiere la imputacin formal
para considerar la homologacin. Si bien el CPP y la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional disponen que no constituye un requisito
indispensable, parece poco lgico que el juez pueda determinar en el caso
concreto si se trata de un delito patrimonial o de un delito culposo si no
existe una calificacin jurdica de los hechos por parte del fiscal. A nuestro
criterio, la imputacin s constituye un requisito lgico indispensable para la
labor del juez. Sin perjuicio de lo ltimo, consideramos que esta discusin
no debe ser un bice para la aplicacin de la conciliacin si la imputacin
formal y la conciliacin son presentadas simultneamente.
148. Qu acciones podran adoptarse ante la conciliacin lograda
por las partes, sin intervencin del Fiscal o Juez para
homologar el acuerdo?
Varias, todas orientadas a terminar el trmite mediante la homologacin del
acuerdo y la declaratoria de extincin de la accin penal incoada.
Conciliacin
235
Las partes o cualquiera de ellas, pueden presentar el acuerdo firmado ya
sea al Fiscal pidindole requiera al Juez la homologacin respectiva o,
directamente ante el Juez para pedirle la homologacin del documento.
Tambin, la defensa podr deducir la excepcin prevista en el inc. 6) del
art. 27 del CPP, es decir, la excepcin de extincin por reparacin integral
del dao particular o social causado.
Cabe precisar que ambos institutos conciliacin y extincin por reparacin
integral del dao- son entidades diferentes aunque, sus efectos son
idnticos pues ambos acarrean la extincin de la accin penal, ms el
primero es una salida alternativa y el segundo es una excepcin.
149. En qu casos la vctima podr oponerse vlidamente?
Cuando no se hayan cumplido los requisitos previstos para su procedencia,
toda vez que debe tratarse de delitos de contenido patrimonial o delitos
culposos que no tengan por resultado la muerte, siempre que la vctima o
el fiscal lo hayan admitido, adems el juez deber analizar si la conciliacin
ha sido obtenida en violacin de los derechos de la vctima (dolo, engaos,
etc.) lo que implicara consentimiento viciado y tendra que rechazarla; en
todo caso deber verse que las partes no usen esa oportunidad como
herramienta extorsiva y por otra parte debe examinar si la vctima se
encuentra satisfecha con la reparacin (en el caso de extincin art. 27.6
CPP) o su afianzamiento (para suspensin condicional del proceso y
criterios de oportunidad).
En lo que hace a delitos de contenido patrimonial, se debe considerar que
estos no se encuentran exclusivamente comprendidos dentro del Ttulo XII
del Cdigo Penal (arts. 326 al 361 del CP), sino tambin en otras
disposiciones inmersas en el mismo, por ejemplo: el agio, art. 226 del CP
previsto en el Ttulo VI De los delitos contra la economa nacional, la
industria y el comercio; o el fraude comercial, art 235 del CP previsto en el
Captulo II del Ttulo antes sealado.
En lo que concierne a los delitos culposos, habra que empezar citando la
regla contenida en el art. 15 Cdigo Penal, cuando seala que acta
culposamente quien no observa el cuidado a que est obligado conforme a
las circunstancias y sus condiciones personales y, por ello: 1. No toma
conciencia de que realiza el tipo legal. 2. Tiene como posible la realizacin
236
del tipo penal y, no obstante esta previsin, acta con la confianza de que
evitar el resultado; aclarando sin embargo que los delitos culposos se
encuentran taxativamente tipificados como tales en el Cdigo Penal.
En el caso que nos ocupa, es preciso tener en cuenta que la exigencia de
la norma procesal va ms all de la simple consideracin del delito culposo,
exigiendo que adems de tratarse de ese tipo de delito, su resultado no sea
la muerte.
En lo que hace a la admisin de la vctima o del fiscal, esta se acreditar
incuestionablemente mediante la presentacin del acuerdo y/o la
participacin de ambos en la audiencia.
150. Es necesario imputar previamente para luego pedir la extincin
de la accin penal por conciliacin? Podr omitirse ese paso?
De acuerdo con el art. 27 inc. 7), la accin penal se extingue entre otras
causales, por la conciliacin, segn los casos y formas previstas en el
Cdigo. De ah se extrae que no puede extinguirse una accin penal si esta
an no ha nacido. Ahora bien, la accin penal corresponde sea ejercida
conforme a ley, lo que implica que debe ser ejercida dentro de un proceso
penal; en tal sentido el fiscal puede simultneamente realizar la imputacin
formal y la solicitud de homologacin del acuerdo conciliatorio y
consiguiente extincin de la accin penal.
En consecuencia se concluye que para que la accin penal pueda
extinguirse por conciliacin, esta debe haber nacido mediante la imputacin
formal, sin que este paso pueda ser omitido en ningn caso.
151. Ser necesario presentar adems del documento de transaccin,
un memorial de desistimiento?
No es necesario siempre y cuando el documento de transaccin permita
establecer claramente que la voluntad de las partes, especialmente de la
vctima, denota que se ha llegado a un acuerdo conciliatorio.
Para evitar exigencias como la que nos ocupa, se sugiere que al momento
de redactar el documento de transaccin, pueda insertarse una clusula
en el siguiente sentido: Las partes suscribientes convienen que ste
acuerdo bastar para acreditar la conciliacin arribada, sin la exigencia de
Conciliacin
237
ninguna otra formalidad posterior que no sea la homologacin declarando
expresamente su conformidad con la salida alternativa que pudiese
solicitar el ministerio publico, y que su inasistencia a la audiencia a
sealarse no invalidara la decisin jurisdiccional que acepte dicha salida
alternativa.
152. Es necesario el desistimiento para admitir la conciliacin o la
extincin por reparacin integral del dao?
No, reiterando que ambos institutos conciliacin y extincin por reparacin
integral del dao- no son idnticos aunque tienen efectos similares puesto
que ambos generan la extincin de la accin penal, no es necesario ni
menos constituye un requisito previo para la procedencia de cualquiera, la
presentacin de un memorial de desistimiento.
153. Si en audiencia realizada ante el Fiscal se logra el acuerdo,
debe hacerse en esa misma instancia el documento o acta de
conciliacin? O puede enviar a las partes a que lo hagan fuera?
Es altamente recomendable que una vez logrado el acuerdo ante el Fiscal,
se proceda inmediatamente en esa instancia a redactar el documento o
acta de conciliacin, teniendo en cuenta en todo momento que las partes
no querrn o evitarn mayores trmites y gastos, concordante con el
principio de celeridad, concentracin y economa procesal, que incumbe no
solo a jueces tambin a fiscales defensores pblicos y privados.
Incluso ser til, que en el documento o acta las partes acuerden
expresamente que no se necesitar de ningn otro trmite para extinguir la
accin penal, sealando incluso la posibilidad que sean notificadas para la
audiencia en estrados judiciales. Incluso, se han visto casos que redactado
el documento, inmediatamente es presentado ante el Juez para
homologacin, siendo recomendable que el Juez seale inmediatamente la
audiencia respectiva, de esa manera se evita que las partes abandonen el
inters por el trmite en curso.
Adems, si la reparacin se ha dado efectivamente dentro de lmites
razonables, es aconsejable declarar que mediante ese acuerdo, se est
cumpliendo con la reparacin integral del dao, de forma tal que si el Fiscal
no requiere oportunamente ante el Juez la homologacin del acuerdo o
exista cualquier imprevisto posterior en el trmite, la defensa pueda deducir
238
la excepcin prevista en el inc. 6) del art. 27 del CPP. Incluso, podra
acordarse esa posibilidad en el mismo documento.
154. Bastar para acreditar la conciliacin (acuerdo reparatorio) el
acta o se requiere de algn otro documento?
Se trata de un documento suficiente para acreditar la conciliacin arribada
toda vez que ha sido celebrada ante una autoridad pblica, sin que se
requiera de ningn documento y menos trmite y/o gasto posterior para
ninguna de las partes.
Para evitar alguna observacin, se sugiri en esta misma gua se tenga el
cuidado de insertar una clusula que establezca que es documento idneo
para acreditar la conciliacin y acuerdo logrado, sin que sea necesaria
ninguna otra formalidad que no sea la homologacin ante el Juez para
declarar la extincin de la accin penal.
155. Cules son los efectos de la resolucin judicial (homologacin)
de conciliacin?
La resolucin judicial de homologacin de conciliacin conforme dispone el
art. 181 inc. 4) del CPC tiene valor de cosa juzgada y su cumplimiento
podr exigirse en proceso de ejecucin. Ahora bien, conforme establece el
art. 516 I del CPC, si el juez no hubiere fijado plazo para el cumplimiento
de la sentencia, ella deber ejecutarse dentro de 3 da y tratndose de
sumas lquidas y obligaciones de dar y el demandado no cumpliere hasta
el 3 da de su notificacin, se proceder al embargo y secuestro de sus
bienes y luego a la subasta y remate, conforme el art. 520-I del CPC.
Obviamente, la ejecucin corresponde tramitar ante la jurisdiccin civil,
todo ello concordante con el Art. 92. II de la LAC
62
.
Es recomendable recurrir a esta salida alternativa cuando la reparacin
cubre la totalidad del dao reclamado y recurrir a otra salida alternativa en
la hiptesis de acuerdos reparatorios a plazos.
Conciliacin
239
62
Artculo 92o.- (CONCLUSION Y EFECTOS) II. El Acta de Conciliacin surtir los efectos
jurdicos de la transaccin y tendr entre las partes y sus sucesores a ttulo universal la
calidad de cosa juzgada, para fines de su ejecucin forzosa.
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado: Este Tribunal
Constitucional a travs de la SC 1008/2003-R de 18 de julio, ha entendido
que: el ordenamiento jurdico boliviano, ha incorporado la Ley de
Arbitraje y Conciliacin, que tiene por objeto regular los trmites
extrajudiciales para solucionar controversias, siendo uno de ellos, la
Conciliacin, que puede ser adoptada tanto por personas naturales como
jurdicas, para la solucin de mutuo acuerdo de cualquier controversia
susceptible de transaccin, ante un tercero imparcial e independiente,
concluyendo con un Acta que tiene valor de cosa juzgada, cuyos efectos
jurdicos al tenor del art. 92.II LAC, slo pueden recaer sobre las partes y
sus sucesores a ttulo universal () Que, al no existir un mecanismo
coactivo que asegure el cumplimiento de la citada acta, al igual que para
ejecutar un laudo, es legtimo que la parte que pretenda su cumplimiento,
demande el auxilio judicial ante los jueces ordinarios en materia civil-
comercial, quienes tienen plena competencia para proceder a ejecutar ya
sea los laudos o el acta de conciliacin que se hubieran dictado o suscrito
bajo las normas de la Ley de Arbitraje y Conciliacin () Por previsin
expresa del art. 92.II de la LAC, el Acta de Conciliacin de 6 de mayo de
2000, surte los efectos jurdicos de una transaccin, documento que ha
adquirido entre la partes suscribientes, la calidad de cosa juzgada para
fines de su ejecucin forzosa, es decir, para exigir el cumplimiento integro
de los acuerdos u obligaciones contradas por las partes suscribientes del
mencionado acuerdo () III.4De acuerdo a lo dispuesto por el Art. 9. II de
la LAC, y fundamentalmente, teniendo en cuenta el entendimiento que
emerge de la citada jurisprudencia constitucional, la demanda de auxilio
judicial para exigir el cumplimiento del Acta de Conciliacin suscrita en
funcin a las regulaciones contenidas en la Ley de arbitraje y conciliacin,
debe ser presentada ante los jueces en materia civil-comercial, por ser las
autoridades competentes para proceder a su ejecucin; Acta de
Conciliacin, que por mandato expreso del art. 92.II de la LAC, surtir los
efectos jurdicos de la transaccin y tendr entre las partes y sus sucesores
a ttulo universal la calidad de cosa juzgada, para fines de su ejecucin
forzosa.
156. Devuelto o recuperado el bien, si el Fiscal no pide oportunamente
una salida alternativa, podr la defensa plantear excepcin de la
extincin de la accin penal por reparacin integral del dao?
Si, la defensa puede plantear la excepcin de reparacin integral del dao,
conforme el inc. 6) del art. 27 del CPP deducir la excepcin contra la accin
240
penal incoada, siempre y cuando se trate de delitos de contenido patrimonial
o sean delitos culposos que no hayan tenido por resultado la muerte.
Ser aconsejable en todo caso evitar que este mecanismo se convierta en
una forma de impunidad, por ejemplo un ladrn de celulares se podra
beneficiar con la sola devolucin del celular sustrado una y otra vez, en tal
caso el Ministerio Pblico debe procurar aplicarle otro tipo de salidas
alternativas que busque o procure que no vuelva delinquir.
63
Ser aconsejable prepararse para demostrar que la reparacin del dao se
ha cumplido de manera integral, dentro de lmites razonables; por ejemplo,
no sera razonable exigir daos y perjuicios ante la devolucin de un celular
sin ningn dao.
157. Podr usarse el documento de conciliacin o acuerdo, como un
paso previo para pedir luego la Suspensin condicional del
proceso o el Procedimiento Abreviado?
No es lo ideal toda vez que ese documento es el idneo para pedir la
homologacin de la conciliacin o ante la demora del Fiscal o cualquier otra
demora en el trmite, deducir por la defensa la extincin por la reparacin
integral del dao.
No obstante debe admitirse que el documento podra tambin servir
alternativamente para acreditar incuestionablemente la exigencia de
reparacin de dao o afianzamiento suficiente a la que se refieren en la
aplicacin de criterios de oportunidad el prrafo final del art. 21 del CPP
64
;
tratndose de la suspensin condicional del proceso el art. 23 del CPP
65
e
incluso, aunque debe dejarse claramente establecido que esta exigencia
Conciliacin
241
63
Artculo 308.- (Excepciones). Las partes podrn oponerse a la accin penal, mediante
las siguientes excepciones de previo y especial pronunciamiento: (...) 4) Extincin de la
accin penal segn lo establecido en los Artculos 27 y 28 de este Cdigo.
64
Art. 21. En los supuestos previstos en los numerales 1), 2), y 4) ser necesario que el
imputado, en su caso, haya reparado el dao ocasionado, firmado un acuerdo con la vctima
en ese sentido o afianzado suficientemente esa reparacin.
65
Art. 23. Esta suspensin proceder si el imputado presta su conformidad y, en su caso,
cuando haya reparado el dao ocasionado, firmado un acuerdo con la vctima en ese
sentido o afianzado suficientemente esa reparacin.
no figura para la procedencia del procedimiento abreviado, el acuerdo bien
podra ser usado como un elemento ms a favor del mismo.
158. Podr el Fiscal convocar a una audiencia para promover
acuerdos reparatorios y luego con ese resultado, acudir ante el
Juez pidiendo la homologacin o alguna otra salida alternativa?
Conforme al Art. 65 LOMP es obligacin del fiscal promover la conciliacin
en los casos de delitos de contenido patrimonial o delitos culposos que no
tengan como resultado la muerte.
Por tanto, el Fiscal no puede en esencia convocar a una audiencia de
conciliacin, sino lo que hace es convocar a una audiencia o reunin para
promover acuerdos reparatorios
66
y, con ese resultado, debiera pedir al
Juez la homologacin del acuerdo, con la consecuente extincin de la
accin penal o en su caso, alguna otra salida alternativa, aunque la de
conciliacin fuera la ms pertinente.
Como se sostiene en la presente gua, con el acuerdo logrado puede pedir
la homologacin de la conciliacin lo que sera lo ms apropiado cuando
se trate de delitos de contenido patrimonial o culposos que non tengan por
resultado la muerte- aunque tambin podra usar el acuerdo para acreditar
la exigencia de reparacin o afianzamiento del dao, para otras salidas
alternativas.
159. El Juez podr convocar / realizar la audiencia de homologacin
sin la presencia de los abogados de las partes?
Cabe anotar que la concurrencia del (los) abogado(s) de las partes no es
un requisito ineludible para llevar a cabo la audiencia de homologacin,
242
66
Artculo 65 (Ley Orgnica del Ministerio Pblico).Conciliacin. Cuando el Ministerio
Pblico persiga delitos de contenido patrimonial o culposos que no tengan por resultado la
muerte, y siempre que no exista un inters pblico gravemente comprometido, el fiscal de
oficio o a peticin de parte, deber exhortarlas para que manifiesten cuales son las
condiciones en que aceptaran conciliarse. Para facilitar el acuerdo de las partes, el fiscal
podr solicitar el asesoramiento y el auxilio de personas o entidades especializadas en
conciliacin, disponer que la conciliacin se realice en centros especializados o solicitar al
juez de la instruccin que convoque a las partes a una audiencia de conciliacin. Si en esta
oportunidad o en cualquier estado posterior del proceso hasta antes de iniciarse la
audiencia del juicio, las partes se concilian, se declarar extinguida la accin, previa
constatacin en audiencia pblica del cumplimiento de los acuerdos a los que hayan
arribado las partes.
toda vez que se parte del supuesto que ya existe un documento o acuerdo
previo en el que ambas partes acordaron poner fin al litigio, acudiendo a la
audiencia slo a efectos de la homologacin y declaracin de la extincin
de la accin penal.
160. El Fiscal podr convocar / realizar a la audiencia de
conciliacin sin la presencia de los abogados de las partes?
La regla es que ambas partes asistan con sus abogados si as lo creen
conveniente, sin que la convocatoria que haga el Fiscal ingrese a esos
detalles.
De igual manera, si las partes estn de acuerdo, la audiencia puede
llevarse a cabo aun sin la presencia de sus abogados o de uno de ellos,
cuidando que estn en igualdad de condiciones.
161. Si existe un documento de conciliacin debidamente
reconocido por las partes es necesaria la realizacin de una
audiencia de homologacin?
Entre las facultades del Juez Instructor previstas en el art. 54 del CPP, se
tiene la del inciso 5) en sentido de homologar la conciliacin, cuando les
sea presentada, sin dar mayores detalles respecto a la celebracin de la
audiencia de homologacin en casos como el que el acuerdo se halla
completamente acreditado.
Al respecto, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional contenida en la
SC N 1665/03-R de 17 de noviembre, ha sealado que: En ese orden,
de una interpretacin sistematizada de las normas previstas por los arts.
27.7), 54.5), 323.2), 325 y 326 CPP se concluye que en la etapa
preparatoria, la conciliacin, como una salida alternativa, requiere de la
decisin que debe adoptar el Juez de la Instruccin o Juez cautelar, misma
que deber ser adoptada necesaria y obligatoriamente en audiencia
pblica, toda vez que el Juez tiene el deber de generar conviccin sobre los
fundamentos o los acuerdos que la conciliacin contiene e informar sobre
las consecuencias que ella genera en resguardo de los intereses de las
partes que intervienen en el proceso y del principio de la inmediacin que
caracteriza a los actos procesales y, de modo particular, para fundamentar
la resolucin que aprueba el acuerdo conciliatorio, cuyo efecto es la
extincin de la accin penal; en consecuencia, la homologacin de la
Conciliacin
243
conciliacin prevista por el art. 54.5) CPP no puede efectuarse sino en
audiencia pblica .
En consecuencia, an en el caso indagado donde existe un documento
debidamente reconocido por las partes y que cumple todos los
presupuestos exigidos por ley, es necesario realizar la audiencia de
homologacin ante el Juez Instructor en lo Penal. Lo anterior no implica que
el Juez deba realizar una nueva audiencia de conciliacin, sino
simplemente en ejercicio de las facultades previstas en el art. 54 del CPP
realice el control del acuerdo conciliatorio.
Sin embargo el documento suscrito tiene valor entre las partes, pero no
extingue per se la accin penal, requirindose para el efecto la resolucin
judicial de homologacin y consiguiente extincin de la accin penal.
162. Cmo debe entenderse la previsin del art. 11 del CPP en el
caso de las audiencias de homologacin de acuerdos
conciliatorios?
El art. 11 del CPP dispone que la vctima tiene derecho a intervenir en el
proceso penal, por lo que debe ser escuchada antes de cada decisin que
implique la extincin o suspensin del proceso y, en su caso, a impugnar
esa decisin.
Ahora bien, cmo se plasma en la prctica ese derecho tratndose de
las audiencias de homologacin? De la manera del caso anterior, donde
la vctima debe ser notificada para asistir a la audiencia de
homologacin.
Cabe precisar que la vctima no slo debe ser notificada con la audiencia,
sino debe hacrsele conocer la naturaleza de la medida a adoptarse, sus
consecuencias y el derecho a oponerse y en su caso de apelar, por lo que
debe ser notificada personalmente con la resolucin judicial.
163. Cul es la validez del documento o acuerdo conciliatorio
celebrado ante el Fiscal? Tiene valor de cosa juzgada?
No, en este caso para adquirir el valor de cosa juzgada el acuerdo
arribado ante la Fiscala debe ser homologado ante el Juez Instructor en
lo Penal.
244
164. Para homologar la conciliacin ser necesario que el documento
de conciliacin acredite una prestacin ya realizada? Podr
rechazarse si consigna un compromiso de pago futuro?
No es necesario que el documento o acuerdo acredite un pago ya
realizado, ya que la exigencia de la norma para la procedencia del instituto
es que se haya conciliado, sin importar si el acuerdo implica una prestacin
previa o futura.
Es diferente la situacin, si el acuerdo establece una prestacin previa y
para el momento de la homologacin de la conciliacin, se acredita que no
fue cumplida y que el cumplimiento de la misma era condicin sine quanon
para que la conciliacin sea homologada.
En este caso si se busca la extincin de la accin penal el acuerdo debe
contener la aceptacin de la vctima con la reparacin del dao es decir
el pago previo o simultneo, si existen pagos diferidos ser oportuno
procurar otra salida alternativa conforme la recomendacin ya
realizada.
165. Hasta dnde alcanzan las facultades del Juez en la audiencia
de homologacin de la conciliacin? Podr controlar el
contenido del documento? Sus condiciones de validez?
Deber asegurarse que las partes estn informadas de su
contenido, alcances y consecuencias?
La tantas veces citada SC N 1665/03-R de 17 de noviembre refiere sobre
las facultades del Juez Instructor que: el Juez tiene el deber de generar
conviccin sobre los fundamentos o los acuerdos que la conciliacin
contiene e informar sobre las consecuencias que ella genera en resguardo
de los intereses de las partes que intervienen en el proceso y del principio
de la inmediacin que caracteriza a los actos procesales y, de modo
particular, para fundamentar la resolucin que aprueba el acuerdo
conciliatorio
Se entiende que dentro de los deberes que acarrea ese entendimiento para
el Juez Instructor, est el de verificar las condiciones de validez del
documento ya que de lo contrario, los intereses de las partes quedaran
menoscabados.
Conciliacin
245
166. Podrn la (s) parte(s) pedir directamente una audiencia de
conciliacin ante el Juez?
S, pero en este caso no se tratara de la homologacin del acuerdo
conciliatorio ya arribado sino de pedir que el Juez Instructor promueva la
conciliacin convocando a las partes a una audiencia donde se intente
lograr un acuerdo conciliatorio, sea directamente o mediante el Fiscal.
Esta competencia del Juez Instructor est prevista en la audiencia
conclusiva a la que se refieren los arts. 301 inc. 4)
67
y 323 inc. 2)
68
en
relacin con el inc. 8) del art. 326
69
, todos del CPP. Cabe precisar que si
bien la norma pareciera que encarga slo al Fiscal formular el pedido, no
existe una prohibicin expresa para que la parte pueda pedirle
directamente al Juez o hacerlo ante el Fiscal para que lo haga
70
. Adems,
el derecho a la peticin se encuentra previsto en la CPE, artculo 7 inc. h)
que entre los derechos fundamentales de la persona, consagra el de
formular peticiones individual o colectivamente.
167. Podr alguna de las partes pedir directamente al Fiscal cite a
una audiencia conciliatoria?
Si, cualquiera de las partes puede pedirle al Fiscal promueva una audiencia
a realizarse ante su autoridad para establecer acuerdos conciliatorios.
Es til precisar que el Fiscal est facultado a promover los acuerdos
conciliatorios, con los que ser necesario acudir ante el Juez Instructor para
su homologacin.
246
67
Artculo 301.-(Estudio de las actuaciones policiales). Recibidas las actuaciones policiales,
el fiscal analizar su contenido para: () Solicitar al juez de la instruccin la suspensin
condicional del proceso, la aplicacin de un criterio de oportunidad, la sustanciacin del
procedimiento abreviado o la conciliacin.
68
Artculo 323.-(Actos conclusivos). Cuando el fiscal concluya la investigacin: () 2)
Requerir ante el juez de la instruccin, la suspensin condicional del proceso, la aplicacin
del procedimiento abreviado, de un criterio de oportunidad o que se promueva la
conciliacin.
69
Artculo 326.-(Facultades de las partes). En la audiencia conclusiva las partes podrn:
() Promover la conciliacin proponiendo la reparacin integral del dao.
70
El art. 64 de la LOMP faculta expresamente a los Fiscales que cuando sean procedentes
las salidas alternativas al juicio, las debern solicitar sin demora.
168. Ser que el Juez ya no puede promover la conciliacin, si
antes lo hizo sin xito ya el Fiscal, tratndose del mismo caso?
Al respecto, el Tribunal Constitucional mediante SC N 1665/03 R de 17
de noviembre ha sostenido que: conforme a las normas previstas en la
Ley 1970, la tercera fase de la etapa preparatoria est constituida por los
actos conclusivos, entre los cuales se encuentra la presentacin del
requerimiento Fiscal ante el Juez de la instruccin, proponiendo una salida
alternativa, -entre ellas- que se promueva la conciliacin, as lo prescribe
la norma previstas por el art. 323-2 CPP. Siguiendo el procedimiento
previsto en la ley procesal, recibido el requerimiento la autoridad judicial
convocar a las partes a una audiencia oral y pblica, conforme dispone
el art. 325, modificado por la quinta disposicin final de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico (LOMP), audiencia conclusiva en la que cuando
proceda, el Juez promover la conciliacin de las partes proponiendo la
reparacin integral del dao (art. 327 in fine CPP); finalmente, el Juez de
la instruccin es competente para Homologar la conciliacin, cuando les
sea presentada (art. 54-55 CPP). Ahora bien, el recurrente entiende que,
cuando la conciliacin ha sido promovida por el Fiscal en sus oficinas, el
Juez ya no puede convocar a una conciliacin, sino que se debe limitar a
homologar la conciliacin cuando le sea presentada, en la forma en la que
dispone el art. 54.5) CPP. Ese entendimiento es equivocado, pues la Ley
adjetiva es un todo armnico, que reconoce el alcance y la interpretacin
de la norma del art. 54.5) CPP referido. Esta norma no puede ser
considerada de manera aislada y separada del resto de las previsiones
contenidas en los arts. 323.2), 325 y 326 CPP.
Por tanto, no existe impedimento legal para que el Juez convoque a una
conciliacin cuando el Fiscal ya haya hecho lo mismo, tal como establece
el art. 65 de la LOMP.
169. En qu consiste el inters pblico gravemente comprometido?
No es posible dar una definicin exacta del concepto, del que todava no
existe un desarrollo en la doctrina o la jurisprudencia boliviana.
Seria conveniente analizar este aspecto desde la lesin del bien jurdico
protegido. Algunos elementos tendientes a construir un acercamiento al
respecto, son: 1) se trata de un inters que aparece reflejado en los delitos
de orden pblico; 2) implica la presencia de un inters de la comunidad que
Conciliacin
247
debe prevalecer frente al inters de las partes intervinientes. Los ejemplos
nos ayudarn a una mejor comprensin; as podra tratarse de un delito de
falsedad en el que intervinieron funcionarios pblicos falsificando
documentos; un delito contra la vida o la integridad personal cometido por
miembros de la Polica Nacional o las Fuerzas Armadas.
Debe adems analizarse el bien jurdicamente tutelado (por ejemplo:
delitos contra la funcin pblica), la resonancia social y monto del dao
causado al Estado.
170. Es viable que el abogado incluya entre las condiciones para
conciliar, sus honorarios profesionales?
No se puede desconocer que entre los gastos que la vctima ha incurrido o
incurrir como consecuencia del hecho, estn los honorarios profesionales
de su abogado, los que debieran ser calculados en funcin al trabajo
realizado en el caso concreto. No obstante, ese aspecto no debiera ser
determinante para desechar la conciliacin puesto que son los intereses de
la vctima los que deben ser privilegiados, por sobre cualesquier otro
inters ajeno.
El pago de honorarios no impide la solucin de un problema entre partes,
podra solicitarse mediante la regulacin de honorarios ante el Juez,
conforme a la Ley de la Abogaca.
171. El acta de conciliacin lograda ante el Fiscal o ante el Juez
deber ser suscrita inmediatamente o en forma posterior?
Podr dejarse suscrito un documento en blanco?
Debe ser redactada y suscrita inmediatamente ante la autoridad que se
realiz, no pudiendo en ningn caso las partes dejar suscrito un documento
en blanco.
172. Los representantes de entidades estatales pueden conciliar?
Se pueden homologar tratndose de delitos de contenido
patrimonial del Estado?
Las normas relativas a la conciliacin en el CPP no prohben esa
posibilidad, recurdese incluso que el art. 27 inc. 6) del CPP se refiere
taxativamente a la reparacin del dao particular o social causado.
248
Tampoco existe una prohibicin taxativa en la Ley Orgnica del Ministerio
Pblico y otras regulaciones, como por ejemplo la Poltica de Persecucin
Penal del Ministerio Pblico.
71
No existe otra disposicin conocida emitida
por los rganos respectivos que prohban esa posibilidad.
En consecuencia, se entiende que los representantes de las entidades
pblicas podran conciliar el dao social causado siempre y cuando se trate
de delitos de contenido patrimonial o delitos culposos cuyo resultado no
sea la muerte de la persona, salvo que, exista una resolucin expresa
emitida por autoridad competente que disponga lo contrario para ese o
esos casos particulares.
173. Cmo se determinan cuales son los delitos de contenido
patrimonial?
En trminos simples, se tratara de aquellos delitos que afectan el bien
jurdico protegido del patrimonio de las personas (sean fsicas o jurdicas).
Cabe precisar que cuando la norma usa el trmino de contenido
patrimonial est significando una proteccin que abarca no slo el derecho
de propiedad en sentido estricto, sino al patrimonio.
72
Al respecto, la doctrina, especialmente la espaola
73
diferencia entre delitos
patrimoniales o patrimoniales en sentido estricto, de los delitos
econmicos. En el primer caso, estaramos frente a delitos de naturaleza
individualista que se produciran entre sujetos aislados, mientras que en los
econmicos, se producira una extensin del bien jurdico hacia todo el
sistema econmico.
A nuestro entender, la expresin delitos de contenido patrimonial, es
extensiva a varios rdenes de delitos, pues abarcara por ejemplo, tanto los
Conciliacin
249
71
Aprobada por Resolucin N 112/2006 de 5 de septiembre del Fiscal General de la
Repblica.
72
En ese sentido, consultar Derecho Penal Boliviano. Parte Especial. Tomo II de
Fernando VILLAMOR LUCA; Librera Editorial Popular; La Paz; 2003; pginas 258 y
siguientes.
73
Por ejemplo, Gonzalo QUINTERO OLIVARES, en Comentarios a la Parte Especial del
Derecho Penal. 3 edicin, Editorial Aranzadi, 2002. Pginas 613 y siguientes
clsicos delitos contra la propiedad como el robo, hurto, etc., como otros
cuyo bien jurdico protegido es la fe pblica por ejemplo, como diversas
falsificaciones que se traduzcan en daos econmicos y otros como
estafas y defraudaciones, adems de delitos de ndole econmica como los
delitos contra la economa nacional, la industria y el comercio.
En definitiva, con la expresin de contenido patrimonial, se entiende que se
ha querido significar una amplia gama de delitos cuyo resultado puede
traducirse en una apreciacin de ndole econmica y por tanto, resarcible
mediante la conciliacin.
174. Es necesaria la presencia de la vctima en la audiencia de
homologacin?
Tratndose de la presencia de la vctima en la audiencia de homologacin,
lo necesario es que la vctima haya sido debidamente notificada e
informada para asistir a la audiencia; es decir, debe habrsele dado
oportunidad para ser escuchada conforme el principio contenido en el art.
11 del CPP referido a las garantas de la vctima, cuando establece que
podr intervenir en el proceso penal, teniendo derecho a ser escuchada
antes de cada decisin que implique la extincin o suspensin de la accin
penal y, en su caso, a impugnarla.
En consecuencia, si la vctima ha sido legalmente notificada y no asiste a
la audiencia, debe llevarse a cabo, sin que su inasistencia pueda generar
su suspensin. En este caso debe tenerse cuidado en notificar
personalmente a la vctima con la resolucin de homologacin (art. 163 inc.
2 CPP).
Para encuadrarse a la normativa, lo que debera hacer es que, en el
acuerdo de conciliacin debe hacerse notar que la vctima renuncia
expresamente a la posibilidad procesal que seala el art. 11 del CPP.
175. Es necesario la existencia de un acuerdo escrito para la
homologacin?
Si, el acuerdo conciliatorio arribado por las partes debe constar en un
medio escrito cualquiera sea su naturaleza (acta, documento privado,
documento privado reconocido o documento pblico), de forma que pueda
ser homologado por el Juez Instructor.
250
176. Procede la conciliacin por delitos dolosos cuando as lo
acordaron la vctima y el imputado?
La normativa establece la procedencia del instituto tratndose de delitos
culposos, siempre y cuando, no hayan tenido como resultado la muerte.
No obstante, tambin permite la procedencia del instituto tratndose de
delitos patrimoniales muchos de los cuales pueden ser dolosos- por lo que
en esos casos, procede la conciliacin siempre y cuando se trate de delitos
patrimoniales, sera la nica excepcin a la regla de los delitos culposos
(art. 27 inc. 6 del CPP).
177. Podrn la(s) parte(s) acudir ante otra autoridad diferente del
Juez o Fiscal para lograr un acuerdo conciliatorio?
Si, pueden recurrir a otros organismos privados o pblicos encargados de
mediacin o incluso, negociar particularmente un acuerdo conciliatorio sea
entre ambas partes y/o con sus abogados.
Tambin algunos distritos disponen de Centros de Conciliacin y/ arbitraje
a los que las partes pueden recurrir, igualmente podran acudir ante
autoridades naturales u originarias (art. 170 III CPE).
Con el documento respectivo, podran: a) acudir ante el Fiscal para pedirle
requiera al Juez la homologacin de la conciliacin; b) acudir ante el Juez
pidiendo la homologacin de la conciliacin y la consiguiente extincin de
la accin penal; c) la defensa podra deducir la excepcin por reparacin
integral del dao causado, segn el inc. 6) del art. 27 del CPP.
178. Tendr el Fiscal atribuciones para lograr conciliaciones?
Si, el Fiscal puede lograr conciliaciones promoviendo acuerdos
conciliatorios en audiencias o negociaciones realizadas con su
participacin. Empero, es importante considerar que el acuerdo
conciliatorio realizado ante el Fiscal no genera por s mismo la extincin de
la accin penal, toda vez que es imprescindible que ese acuerdo sea
homologado por el Juez Instructor, quien declarar adems extinguida la
accin penal.
Conciliacin
251
179. Cuando el Juez convoca a audiencia de homologacin a pedido
del Fiscal, podr en el curso de la audiencia cambiar su rol y
dedicarse a intentar lograr la conciliacin?
Esa convocatoria presupone la existencia previa de un acuerdo a ser
precisamente homologado en la audiencia
74
, de ah que en ese caso, el rol
del Juez es limitarse a homologar el documento preexistente.
No obstante, si en el curso de la audiencia surge algn otro elemento a ser
conciliado, nada impide que el Juez intente conciliar a las partes respecto
de esos elementos, que en todo caso, es una actuacin excepcional en
atencin a los principios de informalidad (en etapa preparatoria), celeridad,
economa y concentracin procesal.
Obviamente, las consideraciones anteriores estn referidas a acciones por
delitos de orden pblico, que son absolutamente diferentes del caso
previsto en el art. 377 del CPP
75
respecto al procedimiento relativo a delitos
de accin penal privada.
180. La convocatoria a la audiencia de homologacin de conciliacin
implica que necesariamente existe ya un documento de acuerdo a
ser homologado? Este debe ser presentado por adelantado?
Efectivamente, la audiencia de homologacin a la que se refiere el art. 54
inc. 5) del CPP como competencia del Juez Instructor, supone la existencia
de un acuerdo previo a ser homologado por el Juez, el que debe ser
acompaado al pedido o requerimiento.
181. Si el compromiso es de cumplimiento inmediato le
corresponde al Juez en la audiencia verificar que las
prestaciones se hayan cumplido efectivamente?
Si se trata de prestaciones que debieron ser cumplidas en un momento
252
74
La competencia del Juez Instructor prevista en el inc. 5) del art. 54 indica: Homologar la
conciliacin, cuando les sea presentada.
75
Artculo 377.- (Conciliacin). Admitida la querella, se convocar a una audiencia de
conciliacin, dentro de los diez das siguientes. Cuando el querellado no comparezca, el
procedimiento seguir su curso. Si en esta oportunidad o en cualquier estado posterior del
juicio, las partes se concilian, se declarar extinguida la accin y las costas se impondrn
en el orden causado, salvo acuerdo de partes.
anterior al de la homologacin, es obvio que el Juez debe consultar a las
partes respecto de su cumplimiento o del inicio de su cumplimiento.
182. Por qu el competente para hacer la audiencia de conciliacin
debe ser el Juez? No debiera ser el Fiscal? No pierde el Juez
su neutralidad al tratar de conciliar?
En realidad quien est llamado a promover la conciliacin es el Fiscal,
correspondindole al Juez Instructor un paso posterior, cual es la
homologacin del acuerdo y la declaracin de la extincin de la accin. Por
tanto, el Juez no pierde imparcialidad al homologar el acuerdo al que
arribaron las partes previamente.
Hay que diferenciar la audiencia de conciliacin (acuerdo reparatorio en
sentido amplio) en la que se va a negociar y la audiencia de homologacin
de conciliacin, en ambos casos el juez no est resolviendo la causa (no se
decide sobre la culpabilidad o inocencia) por tanto no est en juego su
imparcialidad sino el ejercicio del control jurisdiccional.
183. Corresponde intentar conciliar inmediatamente despus de la
declaracin del imputado? Cules son los pros y contras de esa
prctica? Deber drsele un tiempo al defensor para que hable
con su defendido?
En este caso no hay una respuesta de aplicacin universal a todos los
supuestos, ya que depende de la naturaleza de los hechos y especialmente
del nimo con el que estn las partes. Sin embargo, ser til considerar que
luego de la declaracin del imputado se tiene la ventaja que est presente
pudiendo ser aprovechada su presencia para conciliar con la vctima,
teniendo el cuidado de que cuente con el asesoramiento respectivo. Es
decir, es poco recomendable que luego de su declaracin y sin que medie
consulta legal alguna se le pida conciliar, ya que es probable que quiera
consultar con su abogado. No obstante, tambin puede ocurrir que en
algn caso, la consulta legal impida lograr la conciliacin.
Sin embargo en muchos casos, en el momento de prestar declaracin el
denunciado o imputado, de mutuo propio expresa su decisin o deseo de
conciliar con el denunciante, querellante o victima, en estos casos, se
debera ingresar de inmediato a tratar de llegar a una conciliacin bajo la
orientacin del Fiscal.
Conciliacin
253
184. Las partes no quieren ir a la audiencia de homologacin ya que
creen que habiendo conciliado ya no es necesario, peor si
deben imputarle, dicen quiero que se haga de a buenas, sin ir al
Juez, quieren evitar la imputacin y la audiencia ante el Juez.
Podrn ser obviados esos actuados?
Como se sostiene en la presente gua, la imputacin es un paso previo
necesario para la consecuencia procesal de la conciliacin, la extincin de
la accin penal, por lo que no es posible omitir la imputacin para luego
pedir mediante conciliacin, la extincin de la accin.
En el caso de la audiencia de homologacin ante el Juez, el Tribunal
Constitucional mediante la SC N 1665/03-R ha resuelto que: .En ese
orden, de una interpretacin sistematizada de las normas previstas por los
arts. 27.7), 54.5), 323.2), 325 y 326 CPP se concluye que en la etapa
preparatoria, la conciliacin, como una salida alternativa, requiere de la
decisin que debe adoptar el Juez de la Instruccin o Juez cautelar, misma
que deber ser adoptada necesaria y obligatoriamente en audiencia
pblica, toda vez que el Juez tiene el deber de generar conviccin sobre los
fundamentos o los acuerdos que la conciliacin contiene e informar sobre
las consecuencias que ella genera en resguardo de los intereses de las
partes que intervienen en el proceso y del principio de la inmediacin que
caracteriza a los actos procesales y, de modo particular, para fundamentar
la resolucin que aprueba el acuerdo conciliatorio, cuyo efecto es la
extincin de la accin penal; en consecuencia, la homologacin de la
conciliacin prevista por el art. 54.5) CPP no puede efectuarse sino en
audiencia pblica; lo que permite responder que en todos los casos la
homologacin del acuerdo conciliatorio debe ser realizado en audiencia
pblica.
El Fiscal debera explicar a las partes que ese es un ltimo paso necesario
para poner fin a la controversia, para que acepten ir a la audiencia,
indicando que si no asisten a esta ltima audiencia podran ser convocados
en el futuro a varias otras y aclarar que la imputacin formal no genera
antecedentes penales ante el Registro Judicial de Antecedentes penales.
185. Cules son las facultades que tiene el Juez respecto del
documento de conciliacin?
Conforme ha resuelto el Tribunal Constitucional en la Sentencia citada en
254
el anterior caso, se deduce que el Juez en ejercicio del art. 54 del CPP
realiza el control del acuerdo conciliatorio en la forma y en el fondo.
186. Podr retirarse la denuncia con el acuerdo mediante
desistimiento?
No, tratndose de delitos de orden pblico no es posible, toda vez que esa
figura no existe en el CPP ya que recibida la denuncia en la Polica, debe
informar dentro de las veinticuatro horas al Fiscal para que comience la
investigacin preventiva. En el caso del Fiscal, una vez recibida la
denuncia, queda obligado a dirigir la investigacin e informar al Juez de la
instruccin el inicio de las investigaciones dentro de las veinticuatro horas.
Por tanto, en ninguno de los casos, procede el simple retiro de la denuncia
por haberse logrado un acuerdo que implique el desistimiento de la causa,
debiendo la misma concluir segn los mecanismos previstos por el
procedimiento.
Al respecto, cabe remitirse a los principios sentados por el art. 16 del CPP
en sentido que la accin penal pblica ser ejercida por la Fiscala, en
todos los delitos perseguibles de oficio y que su ejercicio no se podr
suspender, interrumpir ni hacer cesar, salvo en los casos expresamente
previstos por la ley, entre los cuales, no aparece el indagado.
187. Es suficiente disponer del acta firmada por las partes ante el
Fiscal o es necesario hacer un documento privado reconocido?
No existe una previsin expresa de la norma, entendindose que tanto el
acta firmada por las partes ante el Fiscal como el documento privado
reconocido, son documentos con los que se puede acudir ante el Juez
pidiendo la homologacin del acuerdo y la consiguiente extincin de la
accin penal.
188. Es necesario que el documento privado tenga reconocimiento
de firmas?
Hay que diferenciar dos elementos: no es una exigencia para la
procedencia del instituto, toda vez que la normativa exige acreditar
simplemente el acuerdo arribado por las partes. No obstante, un
documento reconocido en sus firmas y rbricas resultar de mucha utilidad
Conciliacin
255
para ejecutar al acuerdo, ms no constituye una exigencia para la
procedencia del instituto.
189. Procede la conciliacin tratndose del delito de robo agravado?
En principio, el delito de robo agravado es un delito de contenido
patrimonial por lo que puede sostenerse a primera vista la procedencia del
instituto, siempre y cuando lo admita expresamente la vctima o el Fiscal.
No obstante, en la prctica habr que considerar otros elementos siempre
presentes en el caso concreto, que por ejemplo pueden estar vinculados a
la generacin de lesiones corporales, daos o a la concurrencia de otros
tipos penales que agravan este hecho e incluso, la poltica criminal que la
Fiscala haya asumido en relacin con ese tipo penal, dadas sus peculiares
caractersticas.
Si se trata de personas respecto a las cuales se puede determinar
objetivamente la reiterada conducta delictual, no debiera promoverse la
conciliacin.
190. Cmo se puede proceder cuando el imputado no fue a al
audiencia de homologacin y si su abogado Defensor Pblico?
En ese caso, la Defensa Pblica tiene una particular situacin toda vez que
el art. 109 del CPP
76
, el Defensor Pblico puede representar a su defendido
en todas las instancias del proceso penal, sin necesidad de mandato.
Con base a ese entendimiento, se alega que como el instituto de la
conciliacin beneficia al imputado al extinguirse la accin penal, por efecto
del principio de favorabilidad es admisible que la audiencia se realice
vlidamente sin la presencia del imputado.
191. Es necesario que la vctima vaya a la audiencia a ratificar el
documento de acuerdo ya firmado?
No es necesario que la vctima ratifique el documento o acuerdo
256
76
Artculo 109.-(Representacin sin mandato). Los defensores estatales podrn
representar a su defendido en todas las instancias del proceso sin necesidad de poder
expreso.
acompaado a la audiencia, salvo que exista algn elemento objetivo que
justifique hacer alguna verificacin, lo cual sera excepcional. Su ausencia
no es bice para la realizacin de la audiencia de homologacin en tanto sea
legalmente notificada para su celebracin y con la resolucin emergente.
Las consideraciones anteriores no deben ser entendidas como una manera
de desconocer el derecho que le asiste a la vctima para ser escuchada
antes de cada decisin que implique la extincin o suspensin de la accin
penal.
77
192. Puede el Juez ante la inasistencia de la vctima, suspender la
audiencia y conminar al Fiscal para que presente un
procedimiento abreviado?
No se puede suspender la audiencia por la inasistencia de la vctima
legalmente notificada, salvo que exista algn elemento objetivo que
justifique hacer una verificacin, lo cual ser excepcional.
Respecto a la posibilidad de conminatoria, existen dos supuestos: a) En
caso de que el acto se efecte al vencimiento del plazo de la Etapa
Preparatoria y es rechazado, el juez puede conminar conforme al art. 134
del CPP, sin determinar el tipo de requerimiento conclusivo a adoptarse; y
b) En caso de estar en vigencia el plazo de la etapa preparatoria, el juez no
puede realizar conminatoria alguna.
No puede admitirse que la pretendida conminatoria que el Juez haga al
Fiscal para requerir una Salida Alternativa determinada en un caso concreto,
pueda caber dentro de las facultades de control jurisdiccional que realiza en
virtud a la primera parte del citado artculo
78
y a las previstas en el art. 54 del
CPP
79
, toda vez que aquellas estn indudablemente referidas al control de
Conciliacin
257
77
Artculo 11.- (Garantas de la vctima). La vctima podr intervenir en el proceso penal
conforme a lo establecido en este Cdigo, tendr derecho a ser escuchada antes de cada
decisin que implique la extincin o suspensin de la accin penal y, en su caso, a
impugnarla.
78
Artculo 279.-(Control jurisdiccional). La Fiscala y la Polica Nacional actuarn siempre
bajo control jurisdiccional ().
79
Artculo 54.-(Jueces de Instruccin). Los jueces de instruccin sern competentes para:
1) El control de la investigacin, conforme a las facultades y deberes previstos en
este Cdigo;
las actividades investigativas del Fiscal, sin que ello implique conminar la
adopcin de una determinada resolucin aplicable a un caso concreto.
Este entendimiento surge a partir de la interpretacin del principio
contenido en el segundo pargrafo del art. 279 del CPP, que dispone que
el Fiscal no puede realizar actos jurisdiccionales y tampoco el Juez actos
de investigacin que comprometan su imparcialidad.
193. La resolucin que extingue la accin penal emergente de la
conciliacin puede ser apelada?
Si, toda vez que se encuentra dentro del caso de apelacin incidental
previsto en el inc. 6) del art. 403 del CPP
80
. Cabe precisar que este inciso
hace referencia de manera textual a la resolucin que declara la
extincin de la accin penal, de donde podra entenderse que slo es
impugnable la resolucin que acepta la extincin de la accin penal, ms
no la que la rechaza.
Sin embargo, ese entendimiento pondra en manifiesta desigualdad a las
partes y conculcara no slo el derecho a impugnar las resoluciones
gravosas de una de ellas sino incluso el derecho de acceso a la justicia de
quien quedara impedido de impugnar la resolucin gravosa. Es ms,
tratndose de apelaciones si bien se admite que este derecho no es
absoluto y por tanto se configura como el derecho a apelar segn las formas
establecidas por la ley; la doctrina mayoritaria y la propia jurisprudencia
tanto del Tribunal Constitucional como de la Corte Suprema han introducido
258
2) Emitir las resoluciones jurisdiccionales que correspondan durante la etapa
preparatoria y de la aplicacin de criterios de oportunidad;
3) La sustanciacin y resolucin del proceso abreviado;
4) Decidir la suspensin del proceso a prueba;
5) Homologar la conciliacin, cuando les sea presentada;
6) Decidir sobre las solicitudes de cooperacin judicial internacional;
7) Conocer y resolver sobre la incautacin de bienes y sus incidentes; y,
8) Conocer y resolver los recursos de Habeas Corpus, si no existieran jueces de
sentencia en su asiento jurisdiccional, cuando a ellos les sea planteado.
78
Al respecto la SC N 923/05-R de 11 de agosto, ha resuelto: .la Resolucin aludida es
un verdadero acto jurisdiccional que pone fin al proceso, a travs de una salida alternativa,
toda vez que se opera la extincin de la accin penal por conciliacin, en previsin del art.
27 inc. 7) del CPP, y al tener esa caracterstica se encuentra dentro de los casos de
resoluciones impugnables va apelacin incidental conforme establece el art. 403 del
el principio pro actione o de impugnacin, que: tiende a garantizar a toda
persona el acceso a los recursos y medios impugnativos, desechando todo
rigorismo o formalismo excesivo, que impida obtener un pronunciamiento
judicial sobre las pretensiones o agravios invocados (SSCC N s.
1044/2003-R de 22 de julio y 1075/03-R de 24 de julio; adems de los AASS
de la Sala Penal N s. 599/03 de 27 de noviembre y 71/04 de 9 de febrero).
Por tanto se concluye que la resolucin que admite la extincin de la accin
penal por la va de la conciliacin- es apelable por la va incidental.
194. Cul sera la solucin tratndose de la extincin de la accin
penal va excepcin (art. 308 CPP) por reparacin integral del
dao causado en lo que hace a la posibilidad de impugnar la
resolucin del Juez?
Se aplican los mismos razonamientos realizados con motivo del caso
anterior, teniendo en cuenta que el pedido de extincin de la accin penal
mediante reparacin integral del dao, procede solamente mediante una
excepcin, por lo que cabe dentro de los incisos 2) y 6) del art. 403 del CPP,
toda vez que en el primer caso la resolucin en trminos generales
resuelve una excepcin y en el segundo, la resolucin declara la extincin
de la accin penal.
Por tanto, tratndose de la resolucin de la excepcin por reparacin
integral del dao, es apelable por la va incidental.
195. Es posible establecer recesos en la tramitacin de la
conciliacin?
Si, el conciliador (juez o fiscal) puede establecer recesos (en la
tramitacin), ya que entre las tcnicas de conciliacin se reconoce la
posibilidad de agotar todos los medios para llegar a la conciliacin a efecto
de cortar entre otros la escalada del conflicto y facilitar los acuerdos.
Conciliacin
259
compilado antes sealado que expresamente refiere: (Resoluciones apelables). El recurso
de apelacin incidental proceder contra las siguientes resoluciones: 6.- La que declara la
extincin de la accin penal. De la norma legal referida se deduce que las resoluciones que
declaran la extincin de la accin penal, son perfectamente impugnables a travs de la
apelacin incidental, debiendo interponerse el recurso ante la misma autoridad que
pronunci la Resolucin dentro del trmino de tres das de su legal notificacin cual previene
el art. 404 del CPP
PROCEDIMIENTO
ABREVIADO
PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR PROCESO
ABREVIADO
El Fiscal acusa en procedimiento abreviado de manera fundamentada y
escrita. Arts. 325, 326-7) y 373 del CPP y Arts. 45 inc. 11); 61 y 64 LOMP.
Presentado el requerimiento conclusivo, el Juez convoca a las partes
dentro de las 24 horas a audiencia oral y pblica. Arts. Art. 132, 325 y 327
del CPP.
el cumplimiento de los presupuestos de procedencia del procedimiento
abreviado. Arts. 325, 327 y 374 del CPP.
6. RESOLUCION:
El Juez pronuncia resolucin fundamentada en el caso de aceptar el
procedimiento abreviado, el Juez, dicta sentencia condenatoria sobre la
base del hecho admitido por el imputado. Art. 374 del CPP.
7. IMPUGNACION:
Aceptado el procedimiento abreviado y pronunciada la sentencia
condenatoria, es procedente el recurso de apelacin restringida. Art. 407
del CPP.
La resolucin de rechazo no es impugnable.
263
196. Son lo mismo la confesin del imputado que la conformidad
(admisin del hecho y su participacin) del mismo?
No son lo mismo, al respecto la doctrina ensea que a diferencia de la
confesin, la conformidad constituye un acto unilateral de disposicin
respecto de la pretensin penal ejercitada por la acusacin, mediante el
cual se produce un verdadero allanamiento a la pena solicitada, que
determina la finalizacin del procedimiento a travs de una sentencia que
ha de dictarse conforme a los trminos fijados en la acusacin.
81
No obstante, es innegable que los efectos de ambos en trminos generales
son similares, puesto que con ese requisito el Juez procede a dictar
sentencia condenatoria, debiendo tambin verificar el cumplimiento de los
otros requisitos exigidos (acuerdo del imputado y su defensor y la
comprobacin de los 3 elementos del art. 374 del CPP). Empero, tratndose
de la confesin como sealan las autoras citadas, no existe garanta alguna
para el confesante que su confesin le beneficiar, en cambio, en la
conformidad brindada en el procedimiento abreviado, si, toda vez que tiene
certeza que la sentencia a dictarse no superara la acordada con el Fiscal.
197. Le competer al juez instructor advertirle al imputado que tiene
derecho de abstenerse a declarar?
No, cabe aclarar que lo que la Constitucin Poltica del Estado prohbe es
obligar a declarar contra s mismo, en consecuencia para la aplicacin del
procedimiento abreviado no es pertinente que el Juez le advierta al
imputado que pueda abstenerse de declarar toda vez que para efectos de
este procedimiento, resulta imprescindible que el imputado admita el hecho
y su participacin en el mismo (art. 14 de la CPE y 92 del CPP).
198. Es imprescindible presentar el certificado del REJAP para la
procedencia del procedimiento? Quin debiera obtenerlo?
No, ya que del anlisis de los arts. 373 y 374 del CPP
82
, se concluye que
264
81
El Procedimiento Abreviado en el Sistema Procesal penal Boliviano.MARINO AGUIRRE,
Santiago citado por ARROYO PRADO Sandra Ivone y VIVEROS GUZMAN Elizabeth, en
Reflexiones sobre el nuevo proceso penal boliviano. GTZ Reforma Procesal Penal; Sucre, 2007.
82
Artculo 373.-(Procedencia). Concluida la investigacin, el fiscal encargado podr
solicitar al juez de la instruccin, en su requerimiento conclusivo, que se aplique el
para la procedencia del instituto no es necesario presentar el certificado del
REJAP.
No obstante, ser importante presentar el certificado cuando la parte
imputada pretende la concesin de un beneficio (conforme a los arts. 366 y
368 del CPP
83
) a la sentencia que ser dictada, en cuyo caso le corresponde
a la defensa la carga de obtencin y presentacin del certificado.
Si fuera el Ministerio Pblico o la vctima quien pretenda oponerse al
posible beneficio o tuviera alguna alegacin al respecto que implique
discutir sobre los antecedentes penales del imputado, le corresponder a
esa parte obtener y presentar el documento.
Obviamente, cualquiera de las partes podr obtener directamente el
certificado o pedirle al Juez disponga su remisin en calidad de orden judicial.
199. Cules son las obligaciones mnimas que el abogado defensor
debe realizar antes de la audiencia de procedimiento abreviado
para con su defendido?
Informarle objetiva y detalladamente de las alternativas que dispone y de
las consecuencias que genera el procedimiento alternativo. Se sugiere
inicialmente explicar detalladamente las alternativas generales que dispone
su defendido referidas a la posibilidad de ir al juicio ordinario u optar por la
salida alternativa de procedimiento abreviado o alguna otra salida que sea
factibles en el caso concreto.
Procedimiento para Solicitar Proceso Abreviado
265
procedimiento abreviado. Para que sea procedente deber contar con el acuerdo del
imputado y su defensor, el que deber estar fundado en la admisin del hecho y su
participacin en l () .
Artculo 374.-(Trmite y resolucin). En audiencia oral el juez escuchar al fiscal, al
imputado, a la vctima o al querellante, previa comprobacin de: 1) La existencia del hecho
y la participacin del imputado; 2) Que el imputado voluntariamente renuncia al juicio oral
ordinario; y, 3) Que el reconocimiento de culpabilidad fue libre y voluntario. Aceptado el
procedimiento la sentencia se fundar en el hecho admitido por el imputado pero la condena
no podr superar la pena requerida por el fiscal ().
83
Artculo 366.- (Suspensin condicional de la pena). El juez o tribunal, previo los informes
necesarios, tomando en cuenta los mviles o causas que hayan inducido al delito, la
naturaleza y modalidad del hecho, podr suspender de modo condicional el cumplimiento de
la pena y cuando concurran los requisitos siguientes: 1) Que la persona haya sido condenada
a pena privativa de libertad que no exceda de tres aos de duracin; y, 2) Que el condenado
no haya sido objeto de condena anterior, por delito doloso en los ltimos cinco aos.
Luego, ya centrndose en el procedimiento abreviado en concreto, deber
explicarle detallada y objetivamente las consecuencias que el procedimiento
implica para su persona, tales como la admisin del hecho y su participacin
en el mismo, las consecuencias de la sentencia condenatoria que ser
dictada en su contra y sus emergencias (pena posible, beneficios si fueran
procedentes; registros penales consecuentes; responsabilidad civil emergente
y otras) adems de cualquier otra consecuencia del procedimiento y/o
sentencia condenatoria (art. 374 del CPP
84
).
200. Podr la vctima pedir en la audiencia una sancin mayor o diferente
a la acordada con el Fiscal? Cules sern las consecuencias de ese
pedido? Podra generar el rechazo de la salida?
Cabe empezar puntualizando que la norma encarga solamente al Fiscal
requerir la aplicacin del procedimiento abreviado para lo que previamente,
se debe lograr un acuerdo con el imputado y su defensor. En ese
entendido, la opinin de la vctima respecto del cuantum de la pena no es
vinculante para el Juez, aunque bien podr adherirse a la pena requerida
por el Fiscal, pedir una mayor o incluso una menor o diferente.
En cualquiera de esos casos, la opinin de la vctima no puede generar el
rechazo de la salida, salvo que el requerimiento de la pena vulnere el
principio de legalidad al que est sometido este procedimiento, por ejemplo,
cuando se pretenda aplicar una pena menor o mayor de la establecida para
el tipo penal, en cuyo caso el Juez sin rechazar el procedimiento podr fallar
en funcin al tipo penal respectivo (art. 374 segundo prrafo)
85
.
266
Artculo 368.- (Perdn judicial). El juez o tribunal al dictar sentencia condenatoria,
conceder el perdn judicial al autor o partcipe, que por un primer delito, haya sido
condenado a pena privativa de libertad no mayor a dos aos.
84
Artculo 374.-(Trmite y resolucin). En audiencia oral el juez escuchar al fiscal, al
imputado, a la vctima o al querellante, previa comprobacin de: 1) La existencia del hecho
y la participacin del imputado; 2) Que el imputado voluntariamente renuncia al juicio oral
ordinario; y, 3) Que el reconocimiento de culpabilidad fue libre y voluntario. Aceptado el
procedimiento la sentencia se fundar en el hecho admitido por el imputado pero la condena
no podr superar la pena requerida por el fiscal. En caso de improcedencia el requerimiento
sobre la pena no vincula al fiscal durante el debate. El juez o tribunal no podr fundar la
condena en la admisin de los hechos por parte del imputado.
85
Aceptado el procedimiento la sentencia se fundar en el hecho admitido por el
imputado pero la condena no podr superar la pena requerida por el fiscal.
201. Cules son los alcances de la oposicin fundada de la vctima?
Podr consistir en la falta de reparacin del dao?
El segundo prrafo del artculo 373 del CPP no explicita las causales para
la oposicin fundada de la vctima, limitndose a sealar la oposicin
fundada como causal para rechazar ese procedimiento, junto con la relativa
a que el procedimiento ordinario permita un mejor conocimiento de los
hechos. En consecuencia, se tienen dos aspectos para el rechazo: 1) la
oposicin fundada y, 2) que el procedimiento ordinario permita un mejor
conocimiento de los hechos; los que deben ser conectados con las
causales de procedencia del instituto.
Por tanto, se descarta que una causal para justificar la oposicin de la
vctima sea la omisin de reparacin del dao, puesto que claramente ese
aspecto no est previsto como ocurre con otras salidas alternativas- entre
los requisitos de procedencia del art. 373 del CPP
86
Adems, la norma que regula el contenido de la sentencia condenatoria
87
que tambin debe ser observada tratndose de una dictada como
consecuencia de un procedimiento abreviado- disponiendo que en esta
oportunidad el Juez decidir sobre la reparacin del dao causado.
202. Ante una oposicin de la vctima reclamando la reparacin del
dao Se deber advertir a las partes que tienen abierta la
posibilidad de acudir a la va civil u otro procedimiento
resarcitorio?
Ante una oposicin formulada con ese argumento, le corresponde al Juez
de la causa o al Fiscal informarle a la vctima que ese aspecto no constituye
267
86
() Para que sea procedente deber contar con el acuerdo del imputado y su defensor,
el que deber estar fundado en la admisin del hecho y su participacin en l ().
87
Artculo 365.-(Sentencia condenatoria). () La sentencia fijar con precisin las sanciones
que correspondan, la forma y lugar de su cumplimiento y, en su caso, determinar el perdn
judicial, la suspensin condicional de la pena y las obligaciones que deber cumplir el
condenado. () Se establecer la forma y el plazo para pagar la multa, y se unificarn las
condenas o las penas. La sentencia decidir tambin sobre las costas y sobre la entrega de
objetos secuestrados a quien el tribunal entienda con mejor derecho a poseerlos. Decidir
sobre el decomiso, la confiscacin y la destruccin previstos en la ley. La sentencia
condenatoria o la que imponga una medida de seguridad ejecutoriada habilitar el
procedimiento especial para la reclamacin de los daos y perjuicios que correspondan
causal para rechazar el procedimiento, explicndole que precisamente a
partir de la emisin de la sentencia condenatoria tendr expedita la va para
reclamar la reparacin del dao mediante el procedimiento establecido
88
o,
en su caso por la va civil
89
conforme los arts. 382 y siguientes del CPP.
203. Existe alguna otra causal para la oposicin de la vctima
diferente a que el procedimiento ordinario permitir un mejor
conocimiento del caso?
Como se sostuvo en el anterior caso, adems de la sealada sobre el mejor
conocimiento de los hechos mediante el procedimiento ordinario, existe
otra causal para rechazar el procedimiento abreviado, que consiste en la
oposicin fundada de la vctima al procedimiento.
Si bien el CPP no explicita cuando la oposicin es fundada y cuando no,
para el efecto corresponde remitirse a la procedencia del instituto y al
trmite previsto para el mismo que permite identificar algunos ejemplos no
limitativos que podran surgir del desarrollo de la audiencia. As, 1) en
cuanto a la oposicin fundada de la vctima se refiere justamente a generar
en el juzgador, duda en su aplicacin con relacin a permitir a travs del
proceso comn, un mejor conocimiento de los hechos que genere, tal vez,
recalificacin del tipo penal que agrave el pretendido por el fiscal y la
defensa; 2) en cuanto al mejor conocimiento de los hechos, podra suceder
que no se ha tomando en cuenta algn concurso de delitos o participacin
de otros, a los efectos de la pena solicitada; por ejemplo: inadecuada
calificacin del hecho; insuficiente fundamentacin del quantum de la pena
impetrada.
En tal virtud no puede considerarse como oposicin fundada de la vctima
el argumentar la falta de acuerdo, etc., puesto que dichos presupuestos se
268
88
Artculo 382.(Procedencia). Ejecutoriada la sentencia de condena o la que imponga una
medida de seguridad por inimputabilidad o semi imputabilidad, el querellante o el fiscal
podrn solicitar al juez de sentencia que ordene la reparacin del dao causado o la
indemnizacin correspondiente. La vctima que no haya intervenido en el proceso podr
optar por esta va, dentro de los tres meses de informada de la sentencia firme.
89
Artculo 388.-(Caducidad). La accin para demandar la reparacin o indemnizacin del
dao, por medio de este procedimiento especial, caducar a los dos aos de
ejecutoriada la sentencia de condena o la que impone la medida de seguridad.
Art. 984 del Cdigo Civil. (Resarcimiento por hecho ilcito). Quien con un hecho doloso o
culposo, ocasiona a alguien un dao injusto, queda obligado al resarcimiento.
los obtiene, el primero antes de la realizacin de la audiencia y el segundo
justamente durante el interrogatorio de la autoridad jurisdiccional.
204. Cmo debe entenderse que el procedimiento ordinario
permitir un mejor conocimiento de los hechos?
Es conveniente partir de la consideracin que nuestro procedimiento
abreviado al igual que el resto de la legislacin penal boliviana, se
encuentra sometido al principio de legalidad.
En el caso analizado, significa que la negociacin y posterior acuerdo de
partes debe respetar la naturaleza del hecho y tambin los lmites legales
establecidos para la fijacin de la pena
90
Implica tambin que para lograr la sentencia condenatoria, la parte
acusadora debe convencer al Juez de la causa que los hechos se han
suscitado de la manera alegada. Para ello, dispone de dos momentos que
son consecuencia uno del otro: 1) en ocasin del requerimiento conclusivo
que debe ser acompaado de las documentales u otras preexistentes
toda vez que no existe actividad probatoria en al audiencia; y 2) en la
declaracin del imputado principalmente- que ser recibida en la
audiencia, aunque fuera errneo hacer depender la procedencia del
instituto slo en la declaracin del imputado.
91
Si en esas dos ocasiones no se logra convencer al juzgador de los
extremos alegados como justificacin del pedido de procedimiento
abreviado, el Juez no tendr el convencimiento suficiente para admitirlo,
por lo que rechazar el procedimiento para que el caso sea conocido
mediante el procedimiento ordinario.
De igual manera se puede plantear que a momento de la consideracin del
procedimiento abreviado, el juez al no crear conviccin sobre el hecho, que
269
90
A diferencia del nuestro, en los sistemas procesales que reciben mayor influencia del
sistema anglosajn es posible que las partes acuerden una verdad consensuada, que
puede llevar a modificar la naturaleza de los hechos. En el nuestro, rige el principio de la
verdad real de los hechos, lo que impide consensuar la forma en la que estos sucedieron.
91
En audiencia oral el juez escuchar al fiscal, al imputado, a la vctima o al querellante,
previa comprobacin de: 1) La existencia del hecho y la participacin del imputado; 2) Que
el imputado voluntariamente renuncia al juicio oral ordinario; y, 3) Que el reconocimiento de
culpabilidad fue libre y voluntario.
el mismo no est nada claro, que el fiscal no vio algunas agravantes en el
hecho, o que el fiscal no vio eximentes en el actuar del imputado, es obvio
que en un proceso ordinario estos aspectos sern altamente debatidos, lo
que no sucede en el abreviado por la ausencia del principio de
contradiccin.
En consecuencia, el rechazo del procedimiento abreviado y la remisin del
caso a procedimiento ordinario, es una consecuencia de la falta de
conviccin del Juez respecto a que los hechos alegados por el Fiscal en su
requerimiento conclusivo de procedimiento abreviado han ocurrido como
alega.
205. Que la vctima se oponga de manera firme al procedimiento sin
alegar ninguna causal ser suficiente para negar el
procedimiento?
No, toda vez que la exigencia de la norma apunta a que exista una
oposicin fundada, es decir, apoyada en razonamientos y alegaciones de
orden legal y/o racional, lo que implica que no basta que la vctima se
oponga por oponerse al procedimiento as sea firmemente-, sino que debe
explicar y fundar las causas de su oposicin.
Al respecto, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional indica que: De
la previsin del art. 373 del CPP y de la jurisprudencia glosada queda
claro que el juez puede rechazar el procedimiento abreviado, sin
embargo el rechazo de ningn modo es discrecional sino est sometido
a la ley y slo se puede dar en los siguientes casos: 1) cuando ha
percibido insuficiencia de elementos que le impidan dictar Sentencia sin
causar agravio al acusado; 2) cuando exista oposicin fundada de la
vctima; y 3) por haber llegado a la conclusin de que el procedimiento
comn permitir un mejor conocimiento de los hechos. Tanto en la
aceptacin como en el rechazo del procedimiento abreviado en
cualquiera de los casos referidos lneas arriba la resolucin debe estar
debidamente fundamentada, conforme exige el art. 124 del CPP con
criterios objetivos, expresando los motivos de hecho y de derecho en
que basa su decisin y el valor otorgado a los medios de prueba, pues
slo de ese modo la autoridad judicial podra argumentar por ejemplo
que la calificacin de los hechos acordada entre la vctima y el fiscal no
es la correcta, que no lo es el quantum de la pena que pueda emerger
de esa calificacin o tambin que existen elementos de conviccin que
270
hacen presumir la existencia de una autoincriminacin. (SC N s.
1075/05-R de 12 de septiembre).
206. Cules son los aspectos de los cuales el Juez tendr que estar
convencido en la audiencia para conceder el Procedimiento
Abreviado?
Tendr que estar convencido que los hechos se han suscitado de la
manera que han sido alegados por el Fiscal en su requerimiento conclusivo
que pide el Procedimiento Abreviado, lo que adems implica haberse
demostrado: a) la existencia del hecho; b) la participacin del imputado; c)
que el imputado renunci de manera voluntaria al procedimiento ordinario;
y d) que el reconocimiento de culpabilidad realizado mediante la admisin
de los hechos y su participacin, fue libre y voluntario (arts. 373 y 374 del
CPP).
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha resuelto que: .el procedimiento
abreviado, como una salida alternativa, depende del cumplimiento de los
requisitos establecidos por ley y la comprobacin de la veracidad de los
hechos que dieron lugar a la investigacin y emisin de este requerimiento
conclusivo, cuya situacin depende de la decisin que pueda adoptar el
Juez de la Instruccin en la audiencia pblica, toda vez que en funcin de
los principios de inmediacin y objetividad, el Juez tiene el deber de
generar conviccin sobre la existencia del hecho y la participacin del
imputado en el mismo, que ste voluntariamente renunci al juicio oral
ordinario y que el reconocimiento de culpabilidad fue libre y voluntario; caso
contrario, si considera que por los datos del proceso y lo acontecido en esta
audiencia, el procedimiento comn permitir un mejor conocimiento, debido
a que los elementos de conviccin presentados por el Fiscal no le
permitieron concluir con certeza y objetividad en la veracidad de los hechos
ocurridos (SC N 1659/04-R de 11 de octubre).
207. Cules son los lmites que deben observar las partes para la
negociacin? Procede negociar la pena o adems puede
negociarse sobre la naturaleza del hecho?
En nuestro sistema procesal penal rige con especial fuerza el principio de
legalidad, en virtud del cual, no se pueden negociar los hechos (la forma en
que se realizaron), por ello se dice que a diferencia de otros sistemas
donde rige la verdad consensuada, en el nuestro vale el de la verdad real.
271
De ah se extrae que las partes slo pueden ponerse de acuerdo, dentro de
los lmites legales establecidos en el tipo penal respectivo, en la pena a ser
impetrada.
Para el caso indagado es de especial inters sealar tratndose del
Ministerio Pblico, el Instructivo 005/2001 del Fiscal General de la
Repblica que al respecto dispone: a solicitud de la parte imputada,
el Fiscal podr convocar a las reuniones que sean necesarias para
escuchar las propuestas o sugerencias para lograr una sentencia
negociada, tomando como principio la sola negociacin de la pena
cuando sea indeterminada. Para negociar la sentencia, el Fiscal debe
observar las reglas siguientes: a) Contar con la prueba suficiente en
contra del imputado, como para someter a juicio ordinario; b) la vctima
debe haber sido informada del acuerdo arribado, y ser ptimo que el
Fiscal obtenga su consentimiento; c) El imputado dar su conformidad
conjuntamente con su abogado, debiendo el Fiscal hacer conocer que
tiene el derecho y los consiguientes beneficios si se somete a juicio
ordinario; d) el imputado deber admitir el hecho y su participacin en l,
este reconocimiento no puede ser utilizado por el Fiscal en caso de ir a
juicio ordinario; e) cumplidas las formalidades anteriores, el fiscal
solicitar por escrito y fundadamente la aplicacin del procedimiento
abreviado, debiendo acompaar a su pedido la acusacin con la
descripcin de la prueba que demostrar la comisin del hecho, el delito
por el que se acusa y la pena que se solicita; f) en el juicio el fiscal
adems de fundamentar su solicitud y la acusacin presentar la prueba
sin la presencia de los testigos por ser un procedimiento especial, empero
debe convencer al juez de la comisin del hecho con la prueba que
cuenta, de esta manera deben evitar una resolucin adversa a la
solicitud; g) Tambin debe referir al juez que la manifestacin de voluntad
del imputado ha sido libre, sin presiones y con el asesoramiento de su
abogado; h) finalmente, el fiscal solicitar sentencia condenatoria en
contra del imputado, sealando la pena que solicita y la aplicacin del
procedimiento abreviado.
208. Es aplicable el Procedimiento Abreviado tratndose de delitos
cuya pena es fija o determinada?
No existe en nuestra legislacin ninguna prohibicin taxativa en sentido
que este procedimiento no sea aplicable, por lo que se concluye que
tambin en este caso podra ser utilizado, pudiendo la negociacin en
272
estos casos abarcar aspectos colaterales emergentes de la condena.
209. Cules son los aspectos que el Fiscal debe observar en relacin
a los elementos probatorios acompaados al requerimiento de
Al margen de las consideraciones obvias respecto de la legalidad de los
elementos probatorios en general, en el caso que nos ocupa, debe tratarse
de elementos probatorios idneos para acreditar los extremos antes
citados, es decir: a) la existencia del hecho; b) la participacin del
imputado; c) que el imputado renunci de manera voluntaria al
procedimiento ordinario; y d) que el reconocimiento de culpabilidad
realizado mediante la admisin de los hechos y su participacin, fue libre y
voluntario.
Al respecto, la SC N 1659/04-R de 11 de octubre, ensea que: la
solicitud de procedimiento abreviado, contiene implcitamente una
acusacin formal, en la que se solicita la pena requerida; por ello, es
necesario presentar junto a la misma, todos los elementos probatorios,
expresando lo que se pretende demostrar con cada uno de stos; por lo
que no es suficiente contar con el acuerdo del imputado y su defensor,
fundado en la admisin del hecho y su participacin en l a que hace
referencia el art. 373 del CPP; en razn de que este procedimiento est
sustentado en el principio de legalidad y de la verdad real, no pudiendo
esta ltima ser reemplazada por la verdad consensuada entre las partes;
consiguientemente, es imprescindible generar en el Juez la plena
conviccin de que los hechos se suscitaron tal y como present o
relacion el Fiscal encargado de la investigacin y fueron demostrados
en audiencia, porque ello determina que esta autoridad acepte el
procedimiento abreviado, en cuyo caso, la Sentencia se fundar en el
hecho admitido por el imputado.
210. Ser pertinente hacer depender el pedido de Procedimiento
Abreviado slo en la admisin de los hechos que del imputado?
Es necesaria una mayor actividad probatoria?
No es conveniente hacer depender la procedencia del procedimiento slo
en la admisin de los hechos del imputado, toda vez que para lograr el
convencimiento en el Juez es menester producir mayor actividad
probatoria; por tanto se deber tambin acompaar los elementos
273
probatorios preexistentes consistentes en la documental disponible e
inclusive los resultados de las pericias practicadas, si existieran.
Nuevamente se recurre a la citada SC N 1659/04-R de 11 de octubre
cuando indica que: la solicitud de procedimiento abreviado, contiene
implcitamente una acusacin formal, en la que se solicita la pena
requerida; por ello, es necesario presentar junto a la misma, todos los
elementos probatorios, expresando lo que se pretende demostrar con cada
uno de stos; por lo que no es suficiente contar con el acuerdo del
imputado y su defensor, fundado en la admisin del hecho y su
participacin en l a que hace referencia el art. 373 del CPP; en razn de
que este procedimiento est sustentado en el principio de legalidad y de la
verdad real, no pudiendo esta ltima ser reemplazada por la verdad
consensuada entre las partes.
211. Bastarn los elementos probatorios que justificaron en su
momento la imputacin?
S, siempre y cuando la investigacin haya concluido en lo que hace a los
actos investigativos, lo cual constituye un requisito segn el art. 373
primera parte del CPP.
Lo que es importante considerar en todo momento es que una de las
finalidades de las salidas alternativas, radica en solucionar el problema
penal dentro de un lapso corto, evitando congestionar el sistema. De ah
que tratndose de casos en los que el Fiscal advierte que no requieren de
mayor investigacin y tiempo-, por ejemplo en delitos flagrantes u otros en
los que las condiciones requeridas para el procedimiento estn dadas, no
es dable ampliar las investigaciones incluso hasta resultar conminado,
92
sino requerir el procedimiento abreviado.
212. Podr presentarse como elementos probatorios el cuadernillo
de investigacin?
En ningn caso, toda vez que el cuaderno de investigaciones es un simple
archivo que se organiza por el Fiscal siguiendo criterios de orden y utilidad.
274
92
Artculo 134.-(Extincin de la accin en la etapa preparatoria). La etapa preparatoria
deber finalizar en el plazo mximo de seis meses de iniciado el proceso. () Si vencido
el plazo de la etapa preparatoria el fiscal no acusa ni presenta otra solicitud conclusiva, el
juez conminar al Fiscal del Distrito para que lo haga en el plazo de cinco das ().
Contiene actas, formularios, certificados y dems documentacin
producida durante la investigacin
93
y no tiene ningn valor probatorio en s
mismo.
Por ello es que el segundo pargrafo del art. 280 del CPP establece que las
actuaciones registradas en el cuaderno no tendrn valor probatorio por s
mismas, por lo que no fuera pertinente adjuntar en calidad de elemento
probatorio dicho archivo.
Diferente es el caso que de ese cuaderno de investigacin, se extraigan
algunas piezas para ser presentadas como elementos probatorios para el
procedimiento abreviado, pero en ningn caso el cuaderno como tal debe
ser adjuntado o presentado para fines probatorios o de ninguna otra
naturaleza.
213. Ser necesario que el Fiscal acompae como elementos
probatorios fotocopias legalizadas o simples?
En lo que hace a la valoracin de la prueba, nuestro CPP est regido bajo
el principio de la sana crtica;
94
por tanto, no es necesario que el Fiscal
acompae en su requerimiento conclusivo para procedimiento abreviado
fotocopias legalizadas, toda vez que cada medio probatorio ser valorado
sin estar sometido a cnones preestablecidos (arts. 173 y 359
95
del CPP).
275
93
Artculo 280.- (Documentos de la investigacin). Durante la etapa preparatoria no se
formar un expediente judicial. Las actuaciones del fiscal y los documentos obtenidos se
acumularn en un cuaderno de investigacin, siguiendo criterios de orden y utilidad
solamente. Las actuaciones registradas en el cuaderno no tendrn valor probatorio por s
mismas para fundar la condena del acusado, con excepcin de los elementos de prueba que
este Cdigo autoriza introducir al juicio por su lectura ().
94
Artculo 173.- (Valoracin). El juez o tribunal asignar el valor correspondiente a cada
uno de los elementos de prueba, con aplicacin de las reglas de la sana crtica, justificando
y fundamentando adecuadamente las razones por las cuales les otorga determinado valor,
en base a la apreciacin conjunta y armnica de toda la prueba esencial producida.
El sistema de valoracin de sana crtica exige suficiente motivacin de la decisin
materializada en la expresin de los motivos por los cuales se decide de una u otra manera
y mencin de los elementos de prueba que sirvieron para arribar a la decisin, encontrando
lmite en las normas de la lgica, la psicologa y la experiencia comn.
95
Artculo 359.- (Normas para la deliberacin y votacin). El tribunal valorar las pruebas
producidas durante el juicio de un modo integral conforme a las reglas de la sana crtica y
expondr los razonamientos en que fundamenta su decisin....
214. Es necesario que el Fiscal fundamente su pedido de
Procedimiento Abreviado? Bastar hacer la relacin de los
hechos?
Como todo requerimiento Fiscal, tambin el requerimiento en conclusiones
pidiendo procedimiento abreviado debe ser necesariamente
fundamentado, teniendo en cuenta en este caso que se trata de una
acusacin formal, puesto que de lo contrario, por efecto del principio
acusatorio fuera imposible imponer una condena al imputado.
Incluso al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado reiteradas veces
que: Con relacin a la aplicacin de esta salida alternativa, es necesario
sealar, que la solicitud de procedimiento abreviado, contiene
implcitamente una acusacin formal en la que se solicita la pena requerida;
por ello, es necesario presentar junto a la misma, todos los elementos
probatorios, expresando lo que se pretende demostrar con cada uno de
stos; por lo que no es suficiente contar con el acuerdo del imputado y su
defensor (SSCC N s. 1659/04-R de 11 de octubre; 463/05-R de 28 de
abril; 1075/05-R de 12 de septiembre y 1162/06-R de 20 de noviembre).
En relacin con la actividad estricta del Fiscal, nuestra actual legislacin
penal permite deducir que la fundamentacin consiste en la obligacin de
expresar los motivos de hecho y derecho en los que el Fiscal basa su
requerimiento. Adems, se aclara que la fundamentacin no puede ser
reemplazada por la simple relacin de los documentos o la mencin de los
pedidos de las partes.
Finalmente habr tambin que considerar que segn el inc. 14) del art. 108
de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, constituye falta grave formular
requerimientos y emitir resoluciones que no se hallen debidamente
fundamentados.
215. Deber tambin fundamentar respecto de la pena que requiere?
De la misma manera que en el anterior caso, el Fiscal en su requerimiento
est obligado no slo a fundamentar su pedido, sino tambin los motivos
por los cuales impetra una pena determinada en el procedimiento
abreviado que se trate. Por ejemplo, fundamentar las circunstancias
atenuantes y agravantes respecto de la pena solicitada (arts. 37 y
subsiguientes del CP).
276
216. El Juez est tambin obligado a fundamentar su sentencia de
Como cualquier otra sentencia
96
, tambin tratndose de la que se emite con
motivo del procedimiento abreviado, debe ser necesariamente
fundamentada.
Adems, no se debe olvidar que esta sentencia puede ser objeto de
apelacin restringida, por lo que la sentencia deber reunir los mismos
requisitos que para cualquier otra sentencia.
Como cualquier otra sentencia
97
, tambin tratndose de la que se emite con
motivo del procedimiento abreviado, debe ser necesariamente
fundamentada, lo que comprende los siguientes niveles: 1) fundamentacin
fctica; fundamentacin probatoria (descriptiva e intelectiva) y, 3)
fundamentacin jurdica.
Refirindose a la fundamentacin Alfonso GARCIA y Marina GASCON
98
explican que consiste en motivar que es justificar, aadiendo que la
motivacin no puede entenderse cumplida si no se aportan razones que
permitan sostener como correcta la resolucin judicial fctica. Motivar exige
explicitar y justificar las pruebas usadas y el razonamiento. El razonamiento
exigible a efectos de motivacin debe permitir pasar de los datos
probatorios (las pruebas) a los hechos probados, segn las reglas de
inferencias aceptadas y las mximas de experiencias usadas.
Adems, no se debe olvidar que esta sentencia puede ser objeto de
apelacin restringida, por lo que la sentencia deber reunir los mismos
277
96
Artculo 124.-(Fundamentacin). Las sentencias y autos interlocutorios sern
fundamentados. Expresarn los motivos de hecho y de derecho en que basan sus
decisiones y el valor otorgado a los medios de prueba. La fundamentacin no podr ser
reemplazada por la simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos
de las partes.
97
Artculo 124.-(Fundamentacin). Las sentencias y autos interlocutorios sern
fundamentados. Expresarn los motivos de hecho y de derecho en que basan sus
decisiones y el valor otorgado a los medios de prueba. La fundamentacin no podr ser
reemplazada por la simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos
de las partes.
98
La Argumentacin en el Derecho. Editorial Palestra. Lima Per; 2005; pg. 143.
requisitos que para cualquier otra sentencia.
217. Debe existir clara correspondencia entre los hechos y el delito
del que el imputado admiti su participacin?
Si debe existir correspondencia entre los hechos y el delito, ya que a
diferencia de otros institutos similares donde rige el principio de la verdad
consensuada, el procedimiento abreviado boliviano est sujeto al principio
de la verdad real de los hechos, lo que implica que las partes no pueden
libremente ponerse de acuerdo respecto de la forma cmo sucedieron los
hechos y la tipificacin resultante, para as facilitar la procedencia del
instituto.
Por ello, es que entre las formalidades a ser observadas durante el trmite,
se prev que el Juez debe comprobar la existencia del hecho y la
participacin del imputado en el mismo, se ha establecido que una de las
causales para negar el procedimiento, es que el proceso ordinario permitir
tener mejor conocimiento de los hechos.
218. Cuando se rechaza el procedimiento abreviado, corresponde
dictar sentencia o un auto interlocutorio?
Corresponde emitir un Auto interlocutorio puesto que la sentencia
solamente ser emitida cuando se admita el procedimiento y en
consecuencia se condene al imputado.
En ambos casos, las resoluciones deben ser fundamentadas conforme la
regla del art. 124 del CPP.
219. El Fiscal podr variar la calificacin inicial hecha en la
imputacin en el requerimiento de procedimiento abreviado?
Si, puede variar la imputacin realizada al inicio toda vez que se trata de
una calificacin provisional que puede variar en funcin a la investigacin
posteriormente realizada. Cabe aclarar que lo que se imputa son hechos y
no la calificacin de tipos penales o delitos.
Obviamente, salvo casos extremos que en la prctica se presentan con
muy poca frecuencia, la variacin no podra ser extrema y debe guardar
correspondencia con las actividades iniciales.
278
220. El abogado defensor deber tener algn respaldo de la
conformidad del imputado con la admisin de culpabilidad y la
pena negociada?
Si, es recomendable que utilice algn tipo de respaldo documental como el
llenado y suscripcin de un formulario diseado para el efecto donde el
imputado declara conocer plenamente los alcances del procedimiento y sus
consecuencias; formula su conformidad y autoriza continuar con el trmite.
Tambin puede ser pertinente que el imputado dirija o redacte una nota a
su defensor en ese sentido.
221. La vctima quedar desprotegida en su pretensin resarcitoria
cuando se acepta el procedimiento abreviado?
No, por el contrario mediante la sentencia condenatoria
99
emitida con
motivo de este procedimiento se habilita inmediatamente despus de su
ejecutoria el procedimiento para la reparacin del dao previsto por los arts.
382 y siguientes del CPP, mediante el cual, la vctima puede pedir la
reparacin del dao causado o la indemnizacin respectiva.
222. Podr el Juez dar una pena mayor a la requerida por el Fiscal?
Qu ocurre si advierte que la pena acordada no es la correcta?
El Juez no puede en su sentencia superar la pena requerida por el Fiscal
conforme expresamente dispone el art. 374 del CPP
100
. No obstante, para
el caso que la pena requerida por el Fiscal, considerando las calificaciones
que corresponderan por tentativas, complicidades u otras circunstancias
279
99
Artculo 365.-(Sentencia condenatoria). () La sentencia fijar con precisin las
sanciones que correspondan, la forma y lugar de su cumplimiento y, en su caso, determinar
el perdn judicial, la suspensin condicional de la pena y las obligaciones que deber
cumplir el condenado. () Se establecer la forma y el plazo para pagar la multa, y se
unificarn las condenas o las penas. La sentencia decidir tambin sobre las costas y sobre
la entrega de objetos secuestrados a quien el tribunal entienda con mejor derecho a
poseerlos. Decidir sobre el decomiso, la confiscacin y la destruccin previstos en la ley.
La sentencia condenatoria o la que imponga una medida de seguridad ejecutoriada
habilitar el procedimiento especial para la reclamacin de los daos y perjuicios que
correspondan.
100
Artculo 374.-(Trmite y resolucin). () Aceptado el procedimiento la sentencia se
fundar en el hecho admitido por el imputado pero la condena no podr superar la pena
requerida por el fiscal ().
atenuantes o agravantes, no corresponda bajo ningn supuesto a la
establecida en el tipo penal respectivo, le corresponde al Juez hacer notar
en la audiencia esa situacin a efectos que el Fiscal explique y/o en su
caso, corrija su requerimiento, evitando rechazar el procedimiento in
limine.
223. Podr el juez dar una pena menor a la requerida por el Fiscal?
Qu ocurre si advierte que la pena acordada no es la correcta?
Como se analiz en el anterior caso, la prohibicin expresa que manda el
procedimiento prohbe el supuesto contrario, es decir, superar la pena
requerida por el Fiscal ms no la rebaja de la misma.
En todo caso, teniendo en cuenta que toda nuestra legislacin penal est
sometida al principio de legalidad, el Juez para el caso que considere
pertinente imponer una pena menor a la requerida por el Fiscal deber
considerar los lmites mnimos establecidos por el tipo penal para el delito
en concreto, al margen de las circunstancias atenuantes de la
responsabilidad, no pudiendo en ningn caso imponer una pena menor o
mayor a la establecida para el tipo penal.
224. Rechazado el procedimiento abreviado, el Fiscal podr
requerir alguna otra salida alternativa?.
En principio el rechazo es a la salida alternativa de procedimiento
abreviado como tal, por lo que observando estrictamente el plazo
respectivo, podra proponer alguna otra salida alternativa.
Para el efecto es importante considerar que cuanto antes haya sido
requerida la salida, ms tiempo y por tanto mayores posibilidades existirn
para realizar acciones tendientes a justificar el pedido de otra salida
alternativa, pues si el pedido del procedimiento abreviado ha sido aceptado
como consecuencia de una conminatoria o estando por vencer el plazo de
la etapa preparatoria, se dispondr de menores oportunidades para optar
responsablemente por alguna otra salida alternativa.
225. Rechazado por el Juez el procedimiento abreviado El Fiscal
podr sobreseer o queda obligado a acusar necesariamente?
El que el Fiscal haya decidido requerir por un procedimiento abreviado
280
implica necesariamente que la investigacin realizada proporcion
elementos suficientes para establecer responsabilidad del imputado.
En consecuencia, sera absurdo que el Fiscal como consecuencia del
rechazo del Procedimiento Abreviado luego requiera precisamente por
una medida absolutamente contraria y excluyente como es el
sobreseimiento, que se justifica solamente cuando se evidencie que el
hecho no existi; no constituye delito; que el imputado no particip en los
hechos o que los elementos probatorios son insuficientes para deducir la
acusacin.
Por tanto, tratndose de decisiones excluyentes entre s, en un mismo caso
no podra admitirse el sobreseimiento como alternativa al rechazo del
Siempre partiendo del supuesto de rechazo del procedimiento abreviado,
no significa que necesariamente el Fiscal tenga que acusar en el mismo
caso con miras a un juicio ordinario y menos que el Juez pueda obligarle a
hacerlo, toda vez que ante ese supuesto el Fiscal puede solicitar cualquier
otra de las salidas alternativas disponibles, siempre observando el plazo
disponible para el efecto.
226. Puede considerarse como un propsito del procedimiento
abreviado pretender identificar a los autores principales o slo
sirve para evitar un proceso ordinario?
Como se sostuvo en la introduccin del presente trabajo, la funcin
principal de la salida alternativa del Procedimiento Abreviado consiste en
evitar la realizacin del juicio ordinario en los casos determinados que
cumplen los requisitos especficos previstos para el efecto (arts. 373 y 374
del CPP).
Este procedimiento puede ser tambin utilizado para contribuir a descubrir
otros autores o partcipes del hecho, especialmente a los autores
principales o se tenga algn inters especial, a travs de negociar una
pena determinada con unos de forma que puedan generar prueba en otros
casos. Obviamente debe descartarse cualquier tipo de presin o cualquier
clase de acto irregular para el efecto.
281
227. Qu ocurre si al condenado le fue concedido el perdn judicial
es necesario esperar la ejecutoria de la sentencia para
liberarlo?
Ese problema ha sido solucionado por la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, concretamente por las SSCC N s. 1614/05-R de 9 de
diciembre y 0797/06-R 15 de agosto que al responder la interrogante se
justifica por su utilidad que el favorecido por el perdn judicial siga privado
de su libertad hasta en tanto se ejecutoria la condena que le fue impuesta?
respondi: de ninguna manera, porque el sacrificio del valor libertad
sera injustificado al haber desparecido la utilidad procesal en la que se
sustenta la medida cautelar personal, y es ms, no guardara congruencia
con el principio de intervencin penal mnima que caracteriza al derecho
sancionador en todo Estado democrtico de derecho, en el que la
imposicin de toda medida restrictiva de la libertad se justifica solamente
en casos de estricta necesidad, por la utilidad que la misma representa
para la consecucin de otros fines, que como se dijo, que tambin sean
constitucionalmente legtimos, concluyendo que no es
constitucionalmente justificable, que el condenado favorecido con el perdn
judicial deba continuar privado de su libertad, por haber desaparecido el
factor utilidad procesal en el que se justific desde el juicio de
proporcionalidad, el sacrificio del derecho a la libertad por la eficacia en la
proteccin de los bienes jurdicos penalmente tutelables que se realiza a
travs de la defensa social, que la Constitucin le encomienda al Ministerio
Pblico.
En consecuencia, corresponde que el beneficiario del perdn judicial sea
liberado inmediatamente de concedido el beneficio, sin esperar la
ejecutoria de la resolucin concesoria del mismo.
228. Dictada la sentencia del procedimiento abreviado y concedida
en la misma la suspensin condicional de la pena, es
necesario esperar la ejecutoria de la sentencia?
Al respecto, partiendo de la misma lnea jurisprudencial contenida en la SC
N 0797/06-R 15 de agosto, se ha pronunciado la SC N 0563/2007-R de
5 de julio que ratificando la anterior lnea, sobre el caso, sostuvo: de la
jurisprudencia y normativa citada, se concluye que la efectivizacin del
beneficio de suspensin condicional de la pena de ninguna manera puede
estar supeditada o condicionada a la ejecutoria de la resolucin que lo
282
concedi, toda vez que se desvirtuara el fundamento y la naturaleza de
dicho beneficio, cual es la necesidad de evitar de los efectos negativos de
las penas privativas de libertad de corta duracin. Por otra parte, una vez
otorgado el beneficio de suspensin condicional de la pena, el efecto
inmediato es precisamente dejar en suspenso la ejecucin de la condena y
consiguientemente privacin de libertad en tanto no sea revocada la
decisin de la autoridad jurisdiccional que lo concedi, no corresponde que
se libre mandamiento de condena porque resulta contradictorio que por una
parte se suspenda la ejecucin de la condena y paralelamente se ordene
su cumplimiento, desvirtuando as la naturaleza y fines de dicho
beneficio.
229. Dictada la sentencia concediendo el procedimiento abreviado
es necesario esperar su ejecutoria para disponer la libertad del
imputado si est detenido y corresponde liberarlo? Podra el
Juez preguntar expresamente a la parte si renuncia a ese su
derecho con el antecedente del acuerdo previo?
Se tratara de un caso que, como resultado de la sentencia condenatoria
impuesta mediante procedimiento abreviado, el condenado habra
cumplido en privacin de libertad la pena privativa impuesta; en
consecuencia, pese a que podra deducirse el recurso de apelacin
restringida, procede la emisin del mandamiento de libertar en favor del
condenado, sin esperar la ejecutoria de la sentencia.
230. La oposicin que suscite la vctima deber ser tambin
fundamentada o es suficiente que indique que se opone sin
explicar la causa?
Es imprescindible que la oposicin de la vctima est fundada o apoyada en
un motivo claramente explicitado en la audiencia de forma que las partes y
el Juez dispongan de elementos objetivos para primero debatir y luego
decidir sobre la base de argumentos.
Debe tenerse en cuenta adems que como se sostuvo anteriormente la
oposicin que la vctima puede deducir no puede estar apoyada en
cualesquier argumento o capricho, sino que debe corresponder a: 1) que el
procedimiento ordinario permita un mejor conocimiento de los hechos; o, 2)
otra causal debidamente fundamentada. No obstante, en ste ltimo
supuesto, el slo hecho de no haber sido resarcido el dao no constituye
283
una causal suficiente para rechazar el procedimiento toda vez que no
constituye una exigencia o requisito de procedencia del instituto
101
y
tambin, como antes se sostuvo, ms bien, la vctima a partir de la sentencia
condenatoria emergente del procedimiento abreviado, tiene habilitada la
posibilidad de iniciar el procedimiento para la reparacin del dao.
231. Cmo debiera procederse cuando una parte de los familiares
de la vctima aceptan el procedimiento y otros no?
En general los familiares de la vctima no tienen intervencin en el proceso,
salvo los casos de menores, incapaces y fallecidos.
En este ltimo supuesto, no existiendo acuerdo voluntario entre ellos, el
Juez debiera resolver escuchando los argumentos de quienes demuestren
inters directo teniendo en cuenta segn el caso las previsiones del art. 76-
2 del CPP, que indica que se considera vctima: a) A las personas
directamente ofendidas por el delito; b) Al cnyuge o conviviente, a los
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad, al hijo o padre adoptivo y al heredero testamentario, en los delitos
cuyo resultado sea la muerte del ofendido; c) A las personas jurdicas en
los delitos que les afecten; y, d) A las fundaciones y asociaciones
legalmente constituidas, en aquellos delitos que afecten intereses
colectivos o difusos, siempre que el objeto de la fundacin o asociacin se
vincule directamente con estos intereses; por lo que en caso de
controversia debiera resolver en consideracin a ese criterio.
232. El Juez para resolver el procedimiento abreviado deber
escuchar a todas las partes o bastar escuchar la oposicin de
la vctima?
Al respecto, el art. 374 del CPP establece claramente la secuencia que el
Juez debe seguir para resolver en audiencia el procedimiento, sealando
que escuchar al Fiscal, al imputado, a la vctima o al querellante, previa la
comprobacin de la existencia del hecho y la participacin del imputado;
que voluntariamente renuncia al juicio oral ordinario; y, que el
reconocimiento de culpabilidad fue libre y voluntario.
284
101
Artculo 373.(Procedencia) () Para que sea procedente deber contar con el
acuerdo del imputado y su defensor, el que deber estar fundado en la admisin del hecho
y su participacin en l ().
Por tanto, aunque la vctima suscite oposicin al procedimiento, el Juez
est obligado a escuchar los argumentos de todos los participantes de la
audiencia, para luego resolver el pedido de Procedimiento Abreviado.
233. El rechazo del procedimiento abreviado deber ser
fundamentado por el Juez o bastar indicar que la vctima se
opuso o que el procedimiento ordinario permitir el mejor
conocimiento de los hechos o hacer una relacin de los hechos?
Como se indic anteriormente, tambin en el caso que el Juez decida
rechazar el procedimiento abreviado, su resolucin auto interlocutorio y no
sentencia- debe ser necesariamente fundamentada tomando en cuenta las
exigencias del art. 124 del CPP.
102
Al respecto, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha sealado que:
La jurisprudencia constitucional en la SC 1659/2004-R, de 11 de octubre,
en cuanto al rechazo del procedimiento abreviado ha sealado lo siguiente:
con relacin a la aplicacin de esta salida alternativa, es necesario sealar,
que la solicitud de procedimiento abreviado, contiene implcitamente una
acusacin formal, en la que se solicita la pena requerida; por ello, es
necesario presentar junto a la misma, todos los elementos probatorios,
expresando lo que se pretende demostrar con cada uno de stos; por lo
que no es suficiente contar con el acuerdo del imputado y su defensor,
fundado en la admisin del hecho y su participacin en l a que hace
referencia el art. 373 del CPP; en razn de que este procedimiento est
sustentado en el principio de legalidad y de la verdad real, no pudiendo esta
ltima ser reemplazada por la verdad consensuada entre las partes;
consiguientemente, es imprescindible generar en el Juez la plena
conviccin de que los hechos se suscitaron tal y como present o relacion
el Fiscal encargado de la investigacin y fueron demostrados en audiencia,
porque ello determina que esta autoridad acepte el procedimiento
abreviado, en cuyo caso, la Sentencia se fundar en el hecho admitido por
el imputado, o en su defecto, rechace el mismo, cuando ha percibido
insuficiencia de elementos que le impidan dictar Sentencia sin causar
agravio al acusado, cuando exista oposicin fundada de la vctima o por
285
102
Las sentencias y autos interlocutorios sern fundamentados. Expresarn los motivos de
hecho y de derecho en que basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios de
prueba. La fundamentacin no podr ser reemplazada por la simple relacin de los
documentos o la mencin de los requerimientos de las partes.
haber llegado a la conclusin de que el procedimiento comn permitir un
mejor conocimiento de los hechos; que inclusive, podr determinar la
absolucin del sindicado ante la ausencia de pruebas o porque ste no
tiene responsabilidad en el hecho. Asimismo, la referida Sentencia refiere
que: el art. 374 del mismo cuerpo legal le faculta a la autoridad judicial, a
comprobar la existencia o realizacin de determinados actos procesales y
el cumplimiento de los requisitos exigidos por ley al determinar que: `En
audiencia oral el juez escuchar al fiscal, al imputado, a la vctima o al
querellante, previa comprobacin de: 1. La existencia del hecho y la
participacin del imputado. 2. Que el imputado voluntariamente renuncia al
juicio oral ordinario, y, 3. Que el reconocimiento de culpabilidad fue libre y
voluntario. En consecuencia, el procedimiento abreviado, como una salida
alternativa, depende del cumplimiento de los requisitos establecidos por ley
y la comprobacin de la veracidad de los hechos que dieron lugar a la
investigacin y emisin de este requerimiento conclusivo, cuya situacin
depende de la decisin que pueda adoptar el Juez de la Instruccin en la
audiencia pblica, toda vez que en funcin de los principios de inmediacin
y objetividad, el Juez tiene el deber de generar conviccin sobre la
existencia del hecho y la participacin del imputado en el mismo, que ste
voluntariamente renunci al juicio oral ordinario y que el reconocimiento de
culpabilidad fue libre y voluntario; caso contrario, si considera que por los
datos del proceso y lo acontecido en esta audiencia, el procedimiento
comn permitir un mejor conocimiento, debido a que los elementos de
conviccin presentados por el Fiscal no le permitieron concluir con certeza
y objetividad en la veracidad de los hechos ocurridos, podr
indudablemente, conforme lo prescribe la norma procesal, negar la
aplicacin del procedimiento abreviado, mediante una Resolucin
debidamente fundamentada, conforme exige el art. 124 del CPP, al sealar
que las sentencias y autos interlocutorios deben estar debidamente
fundamentados, deben expresar los motivos de hecho y de derecho en que
basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios de prueba. La
fundamentacin no puede ser remplazada por la simple relacin de los
documentos o la mencin de los requerimientos de las partes, a cuyo
efecto, la autoridad judicial con la permisin expresa del art. 173 del CPP
(), asignar el valor correspondiente a cada uno de los elementos de
prueba, con aplicacin de las reglas de la sana crtica, justificando y
fundamentando adecuadamente las razones por las cuales les otorga
determinado valor, en base a la apreciacin conjunta y armnica de toda la
prueba esencial producida`; consiguientemente, la autoridad judicial, no
est obligada a aceptar el procedimiento abreviado. III.3. De la previsin
286
del art. 373 del CPP y de la jurisprudencia glosada queda claro que el juez
puede rechazar el procedimiento abreviado, sin embargo el rechazo de
ningn modo es discrecional sino est sometido a la ley y slo se puede dar
en los siguientes casos: 1) cuando ha percibido insuficiencia de elementos
que le impidan dictar Sentencia sin causar agravio al acusado; 2) cuando
exista oposicin fundada de la vctima; y 3) por haber llegado a la
conclusin de que el procedimiento comn permitir un mejor conocimiento
de los hechos. Tanto en la aceptacin como en el rechazo del
procedimiento abreviado en cualquiera de los casos referidos lneas arriba
la resolucin debe estar debidamente fundamentada, conforme exige el art.
124 del CPP con criterios objetivos, expresando los motivos de hecho y de
derecho en que basa su decisin y el valor otorgado a los medios de
prueba, pues slo de ese modo la autoridad judicial podra argumentar por
ejemplo que la calificacin de los hechos acordada entre la vctima y el
fiscal no es la correcta, que no lo es el quantum de la pena que pueda
emerger de esa calificacin o tambin que existen elementos de conviccin
que hacen presumir la existencia de una autoincriminacin. (SC N s.
1075/05-R de 12 de septiembre).
234. Qu debe hacer el Juez si el imputado pese a tener un acuerdo
escrito para el procedimiento, en la audiencia indica que se
arrepinti, no entendi los alcances o fue presionado?
Es obligacin del Juez en el desarrollo de la audiencia asegurarse adems
de la existencia del hecho y la participacin del imputado en el hecho; que
el imputado renunci voluntariamente al juicio ordinario y que adems, su
admisin de culpabilidad fue libre y voluntaria.
Por tanto, si pese a la existencia y presentacin de un documento o
acuerdo en ese sentido, el Juez advierte durante la audiencia que el
imputado razonable y objetivamente desconoca los alcances y las
consecuencias del procedimiento; que fue presionado para aceptarlo o que
finalmente se arrepinti de su decisin, debera rechazar el procedimiento.
235. Podr el procedimiento ser rechazado cuando a su juicio no
corresponde la pena requerida por el Fiscal y acordada por las
partes?
El Juez como las partes estn sometidas al principio de legalidad
caracterstico de nuestra economa jurdica penal, por lo que si la pena
287
requerida por el Fiscal no es la que corresponde al tipo penal
considerando las agravantes y/o disminuyentes- no debiera in limine
rechazar el procedimiento, sino advertir a las partes para explicar y/o
corregir esa situacin para luego resolver dentro de los lmites del tipo
penal y el requerimiento del Fiscal.
236. Ser requisito de admisibilidad del Procedimiento abreviado la
presentacin ante el Juez -con el requerimiento conclusivo- del
acuerdo escrito entre imputado, su abogado defensor y el Fiscal?
No, toda vez que ser en la audiencia conclusiva o de consideracin del
procedimiento, donde el imputado verbalmente acepte su admisin y
participacin en los hechos.
No obstante, conforme se sostuvo es aconsejable -pero no obligatorio al
extremo de tomarlo como un requisito de admisibilidad indispensable- que
existiendo un acuerdo escrito sea presentado junto con el requerimiento
conclusivo.
237. Es necesario para la realizacin de la audiencia que la vctima
asista con abogado? Si no lo tuviera se debera suspender la
audiencia?
Es deseable pero no imprescindible para el desarrollo de la audiencia que
la vctima asista con su abogado, ms an cuando en este actuado en el
que la decisin del Juez podra poner fin al proceso penal en curso, la
vctima tiene derecho a ser escuchada e intervenir en la audiencia, sin
necesidad de que est representada por un abogado.
Por tanto, la audiencia debe celebrarse independientemente que la vctima
asista o no con abogado, toda vez que ello no impide que intervenga y sea
escuchada.
238. Puede negociarse el tipo y la pena tratndose del
Procedimiento Abreviado?
No, ya que como se indic reiteradas veces, nuestro sistema est sujeto a
los principios de legalidad y verdad real. Por ello, no procede la negociacin
del tipo penal en tanto, el Juez est obligado a cerciorarse que los hechos
se han dado de la manera expuesta y el imputado ha participado en el
288
mismo, lo que exige correspondencia y coherencia en la calificacin que
haya hecho el Fiscal de los hechos imputados y probados.
En relacin con la negociacin de la pena y sus circunstancias, es
posible acordar varios supuestos, por ejemplo, tratndose de penas
indeterminadas en las que existe un lmite mximo y mnimo; tambin en lo
que hace a las circunstancias disminuyentes y/o agravantes e incluso, en
lo que hace a la procedencia de beneficios o lugar de cumplimiento de
condena, entre otros.
239. A quin le corresponde informar a la vctima de los alcances
del procedimiento? En qu oportunidad?
Le corresponde hacerlo al Fiscal quien debe explicar a la vctima
detalladamente los alcances y consecuencias del procedimiento abreviado,
sin perjuicio que si la vctima tiene abogado, ste tambin lo haga.
En relacin a la oportunidad en que debe hacerse la explicacin, esta
puede variar dependiendo de varios supuestos vinculados al avance del
proceso, pudiendo destacarse que la vctima debe ser ampliamente
informada a partir del momento en que se plantee esa posibilidad e incluso,
si tiene abogado, este debiera explicarle que entre una de las alternativas
que dispone, es la de recurrir al procedimiento abreviado. Lo propio debiera
hacer el Fiscal.
240. Este procedimiento puede ser aplicado a los partcipes
independientemente del autor? Podr oponerse la vctima a
esa situacin?
No existe ninguna limitacin legal para aplicar este procedimiento tanto a
los partcipes del hecho como al supuesto autor, en tanto se traten de
imputados. Incluso, el ltimo prrafo del art. 373 del CPP seala
expresamente que la existencia de varios imputados en un mismo
procedimiento no impedir su aplicacin a alguno de ellos; con lo que se
tiene la permisin legal expresa para someter al procedimiento a uno o
varios de los imputados independientemente de su grado de participacin
en los hechos.
De la misma manera, la vctima podr suscitar oposicin aunque si la funda
en que no se podra admitir el procedimiento a favor del partcipe, no
289
existira causal para acoger su oposicin y rechazar el procedimiento, salvo
que implique que el procedimiento ordinario permita un mejor conocimiento
de los hechos.
241. Procede la apelacin contra el rechazo de procedimiento
abreviado? Existe algn ulterior recurso?
Reiterando que la resolucin de rechazo del procedimiento abreviado se
efectiviza a travs de un auto y no una sentencia, el CPP no prev
expresamente la concesin de un recurso de impugnacin contra el auto
que rechaza el procedimiento abreviado. En razn a esa su naturaleza, el
medio idneo debiera ser una apelacin incidental, la cual para este caso
expreso no est prevista en los diferentes incisos del art. 403 del CPP,
debiendo aplicarse al respecto la formulacin doctrinal en sentido que el
derecho al recurso, se encuentra configurado como el derecho al recurso
en los casos predeterminados por ley. Adems, se aduce acertadamente
que en este caso, no se produce agravio toda vez que la consecuencia del
rechazo y remisin al juicio ordinario generar el juzgamiento por esta va,
con oportunidad de defensa y dems garantas establecidas en favor del
imputado.
Sobre el particular, la SC N 1297/03-R de 9 de septiembre, refiere
que:el Auto de rechazo, en su penltimo prrafo seala textualmente
que se salvan los derechos de las partes de hacer uso del recurso de
apelacin que establece la ley, cuando el CPP no contempla para esa
resolucin ningn recurso ulterior de impugnacin.
242. Cules son los medios de impugnacin tratndose del
procedimiento abreviado? Se puede apelar la Sentencia?
La sentencia que se dicta dentro de este procedimiento, es una sentencia
como cualquier otra y por tanto, caera dentro de la previsin de la ltima
parte del art. 407 del CPP que, refirindose al recurso de apelacin
restringida, indica que este recurso slo podr ser planteado contra las
sentencias y con las limitaciones establecidas por la normativa respectiva
(requisitos de fondo y forma).
Al respecto, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha sealado que:
El recurso de apelacin restringida ser interpuesto por inobservancia o
errnea aplicacin de la ley. Cuando el precepto legal se invoque como
290
inobservado o errneamente aplicado constituya un defecto del
procedimiento, el recurso slo ser admisible si el interesado ha reclamado
oportunamente su saneamiento o ha efectuado reserva de recurrir, salvo en
los casos de nulidad absoluta o cuando se trate de los vicios de la
sentencia de conformidad a lo previsto por los artculos 169 y 370 de este
Cdigo. Este recurso slo podr ser planteado contra las sentencias y con
las limitaciones establecidas en los artculos siguientes. De la norma
procesal citada, se establece que el recurso de apelacin restringida
procede nicamente con relacin a sentencias, las que pueden emerger
como consecuencia de: 1) la realizacin del juicio ordinario sujeto a las
previsiones contenidas en los arts. 329 al 372 CPP; y, 2) la aplicacin del
procedimiento especial denominado abreviado conforme a las
disposiciones sealadas en los arts. 373 y 374 del cuerpo legal citado.
Consecuentemente emitida la sentencia por el Juez de Instruccin en
ejercicio de la competencia asignada por el art. 54.3) CPP, puede ser
impugnada a travs del recurso de apelacin restringida por inobservancia
o errnea aplicacin de la ley.. (SC N 100/04-R de 21 de enero).
243. Debe tambin fundamentarse respecto de agravantes y
atenuantes? A quin le corresponde hacerlo?
Como ya se sostuvo anteriormente, el Fiscal no slo debe fundamentar los
motivos por los cuales pide la aplicacin del Procedimiento Abreviado sino
tambin los motivos por los cuales requiri una determinada pena, lo que
implica que en el caso que sta haya sido fijada considerando esos
extremos, debe hacerlo.
Recordemos que por la caracterstica del art. 374 2 prrafo del CPP, la
fundamentacin sobre la pena y el quantum de la misma debe contener
alegaciones sobre la fijacin de la misma, atenuantes generales y
especiales, agravantes, concurso ideal o real, etc. (art. 37 y siguientes C.P.)
244. Podr la defensa en la audiencia pedir una pena menor que la
acordada previamente con el Fiscal? Implica romper el
acuerdo?
Existe una premisa bsica en sentido que los acuerdos deben honrarse, no
obstante tampoco se debe olvidar que la defensa representa los intereses
del imputado, no es por tanto un rgano del que se pueda esperar proceda
neutralmente como el Juez- y en esa medida, podra pedir en la audiencia
291
una pena menor a la acordada previamente, para lo que debiera
fundamentar adecuadamente su posicin, sin que ello implique romper el
acuerdo realizado con el Ministerio Pblico. En todo caso, se debe
considerar que escuchados los argumentos de ambas partes, ser el Juez
quien resuelva admitiendo los argumentos de uno u otro.
245. Qu debe hacer el Juez cuando advierte una diferencia en la
calificacin jurdica del hecho imputado, con la calificacin
realizada en el requerimiento conclusivo?
Antes que rechazar el procedimiento inmediatamente, debiera con carcter
previo dar una oportunidad a las partes, para que fundamenten los motivos
por los cuales se presenta esa situacin. En caso que la explicacin de las
partes no sea convincente en funcin a los requisitos de procedencia del
instituto
103
no le queda otra alternativa al Juez que rechazar el procedimiento
dado que el ordinario le permitira un mejor conocimiento de los hechos.
246. Podr el Juez ante la oposicin de la vctima suspender la
audiencia sin resolver? Por ejemplo para conciliar.
No puede suspender la audiencia, ya que la resolucin que admita o
rechace el procedimiento, debe ser emitida necesariamente al trmino de
la audiencia. Tampoco podr en la audiencia de procedimiento abreviado
que ha sido convocada para ese efecto, dar lugar a otro procedimiento
como el de la conciliacin.
247. Qu le corresponde hacer al Juez si es la vctima en audiencia
la que pide la rebaja de la pena requerida por el Fiscal?
Informarle que la pena ser fijada sobre la base de lo requerido por el Fiscal
sin que le corresponda a la vctima pedir que sea rebajada.
Aunque si el fundamento es valedero, el juez puede considerar este
aspecto a momento de establecer la pena a imponerse, porque como ya
dijimos anteriormente el juez puede imponer una pena menor a la solicitada
por el fiscal en atencin a los antecedentes y fundamentos expuestos en la
audiencia, mas no puede incrementar la pena solicitada por el fiscal.
292
103
Para que sea procedente deber contar con el acuerdo del imputado y su defensor, el
que deber estar fundado en la admisin del hecho y su participacin en l.
248. Ser aconsejable que previamente a pedir la aplicacin del
procedimiento el Fiscal convoque a una reunin para conversar
con las partes y sus abogados para allanar el procedimiento?
Es recomendable que el Fiscal proceda de esa manera, ya que as podr
asegurar el resultado de su procedimiento, especialmente salvando la
posibilidad que se deduzca una oposicin. Adems, la reunin podr servir
para informar a la vctima y dems intervinientes de los alcances y
consecuencias del procedimiento.
249. Qu debera hacer el Juez si en la audiencia el imputado
manifiesta su acuerdo y su defensor no?
Para la procedencia del procedimiento es necesario que exista acuerdo
entre el imputado y su defensor conforme dispone taxativamente el
segundo pargrafo del art. 373 del CPP; este acuerdo debe estar fundado
en la admisin del hecho y su participacin el en mismo. En consecuencia,
si en la audiencia no existiera acuerdo entre el defensor y el imputado, le
corresponde al Juez valorar cuidadosamente los argumentos del abogado
y en su caso suspender la audiencia designndole abogado defensor de
oficio o de la Defensa Pblica siempre y cuando el imputado no haya
designado abogado de su confianza oportunamente, a fin de viabilizar el
En el caso particular de la Defensa Pblica, segn el art. 11
104
de la Ley N
2496, prevalece la defensa material por sobre la tcnica.
250. Qu debiera hacer el Juez si en la audiencia el defensor
manifiesta su acuerdo y su imputado no?
El acuerdo entre el defensor y el imputado constituye un requisito
imprescindible para la procedencia del procedimiento abreviado; por lo que
en caso de no existir acuerdo entre ambos por cualesquier circunstancia, el
Juez deber rechazar el procedimiento.
293
104
Artculo 11 (Primaca de la Defensa Material). Cuando exista contradiccin entre la
defensa material y la defensa tcnica, primar la defensa material.
251. El acuerdo respecto de la admisin del hecho y la participacin
del imputado que deben presentar el imputado y su defensor
deber hacerse en documento aparte o podr cursar en un
memorial?
No importa el medio por el cual se adjunte el acuerdo o admisin, lo que
importa es que este se haya prestado, por lo que puede ser en un
documento especialmente redactado para el efecto o, tambin en el
memorial respectivo suscrito por el imputado y su abogado defensor.
Sobre el particular, la SC N 1297/03-R de 9 de septiembre considera que:
el Juez demandado, sin tomar en cuenta todo lo actuado conforme a
derecho, rechaz el procedimiento abreviado aduciendo errneamente y
en vulneracin del art. 173 CPP, que no se hubiera adjuntado el acuerdo
exigido por el art. 373 segundo prrafo CPP, sino nicamente el memorial
de fs. 2, cuando precisamente en ese memorial, suscrito por el recurrente
y su abogado defensor, estn aceptando ambas partes estar de acuerdo
con el procedimiento abreviado, al que se someten libre y voluntariamente,
lo que demuestra que su afirmacin carece de respaldo legal.
252. Podr constituir causal de rechazo que no exista
correspondencia de los hechos con el tipo o que exista un
cambio radical en el mismo o que la pena pedida no
corresponda con los hechos?
Siempre y cuando se haya dado previamente la oportunidad a las partes en
la audiencia para que fundamenten o expliquen los motivos por los cuales
el Juez advierte de esa falta de correspondencia; de no ser convincentes
sus argumentaciones, corresponde rechazar el procedimiento toda vez que
un requisito de procedencia del instituto se vincula con la participacin del
imputado en el hecho admitido, el que como se ha visto en los casos
anteriores, dado que nuestra legislacin se rige por el principio de
legalidad, no puede ser consensuado sino debe responder a la verdad real.
253. Puede usarse como testigo de cargo en un proceso ordinario
por el mismo hecho a una persona condenada mediante
No existe impedimento para que el condenado mediante procedimiento
abreviado pueda declarar como testigo sea de cargo e incluso de
294
descargo- en otro procedimiento, se entiende ordinario, que se sigue contra
otro u otros imputados por el mismo hecho.
Al respecto, el Tribunal Constitucional mediante la SC N 1433/02-R ha
sealado que la atestacin que brinda un testigo sobre un hecho respecto
del que ya fue condenado mediante Procedimiento Abreviado, no puede
causarle ningn agravio ni generarle responsabilidad alguna ya que no
puede ser nuevamente sometido a proceso debido al principio de la
prohibicin de la persecucin mltiple, por lo que est obligado a testificar.
254. Puede rechazarse el procedimiento abreviado alegando que el
delito es grave?
La normativa al respecto contenida en el CPP no prev ninguna prohibicin
en consideracin a la gravedad o levedad del delito; por lo que no
corresponde negar el procedimiento abreviado en funcin a ese
argumento.
255. Cuando el Fiscal imput por un delito y luego pide procedimiento
abreviado por otro, es correcto que el Juez rechace sealando
que no existe congruencia con la imputacin?
No es correcto que el Juez rechace la aplicacin del procedimiento ya que
el principio de congruencia se aplica entre la acusacin y la sentencia y no
respecto de la imputacin con la sentencia.
Conviene remitirse sobre el tema a la consideracin de la SC N 1312/03-R
de 9 de septiembre, que cita: resulta menester referirnos a los alcances
del principio de congruencia, que cobra relevancia en cualquier naturaleza
de proceso, en especial en materia penal, pues este marca el mbito en el
que la parte querellante va a aportar sus pruebas tomando como base los
delitos que denuncia, como tambin delimitaba el campo de accin en el que
el juzgador va a dirigir el proceso y finalmente seala tambin de la misma
forma que en ese marco ha de asumir defensa el imputado o procesado,
siendo por tanto -como se dijo- de mucha importancia en especial para este
ltimo sujeto procesal, que a tiempo de asumir defensa se le haga conocer
por qu delito se le est juzgando, de manera que sobre esa acusacin l
pueda desvirtuar el mismo, alegando, proponiendo pruebas y participando
en la prctica probatoria y en los debates, para lo que resulta obvio, que
necesariamente deba conocer con antelacin suficiente los delitos que se
295
le acusaban, sin que la sentencia posteriormente pueda condenarle por algo
de lo que antes no se acus y respecto de lo cual consiguientemente no
pudo articular su estrategia exigida, como le garantizaba la Ley. Que, ello,
supone necesariamente que la acusacin ha de ser precisa y clara respecto
del hecho y delito por el que se formula y la sentencia ha de ser congruente
con tal acusacin sin introducir ningn elemento nuevo del que no hubiera
existido antes posibilidad de defenderse; sin embargo, es conveniente
puntualizar que ello no supone que todos los elementos contenidos en la
acusacin sean igualmente vinculantes para el Tribunal de Justicia, sino que
slo dos tienen eficacia delimitadora del objeto del proceso y en
consecuencia capacidad para vincular al juzgador; el hecho por el que se
acusa, es decir el conjunto de elementos fcticos de los que ha de depender
la especfica responsabilidad penal que se acusa; de modo que el tribunal
no puede introducir en la sentencia ningn hecho en perjuicio del reo que
antes no figurase en la acusacin y el otro elemento vinculante para el
tribunal es la calificacin jurdica hecha por la acusacin, de modo que el
tribunal no puede condenar por un delito distinto, ni se puede apreciar un
grado de participacin ms grave, ni apreciar una circunstancia de
agravacin no pedida, salvo supuestos de homogeneidad entre lo solicitado
por los acusadores y lo recogido por el tribunal, que supongan tal semejanza
que impida la posibilidad de indefensin, porque todos los puntos de la
sentencia pudieron ser debatidos al haber sido contenidos en la acusacin.
Por otra parte, cabe hacer una diferenciacin bsica entre hecho y delito,
teniendo en cuenta que la imputacin se realiza por un hecho o conjunto de
hechos que configuran uno o varios delitos; as, el hecho es la muerte de
una persona que puede configurar varios delitos o tipos penales que
pueden ir desde asesinato hasta homicidio.
Por tanto, la imputacin debiera ser realizada por uno o varios hechos,
pudiendo en el momento de la presentacin del requerimiento pidiendo
procedimiento abreviado concretar dentro de ese conjunto de hechos una
acusacin plasmada en uno o varios delitos que deben corresponder al
conjunto de hechos consignados en la imputacin que, es una calificacin
inicial de los hechos a ser juzgados.
Por tanto, si el requerimiento pidiendo procedimiento abreviado se refiere a
uno o varios delitos que corresponden a los hechos imputados no existe
motivo para rechazar el procedimiento por esa causa.
296
256. Ser necesario que el imputado preste declaracin ante el
Fiscal en la que admita los hechos para la procedencia del
procedimiento?
No, toda vez que lo que la norma exige es que el imputado admita en
audiencia y ante el Juez su participacin en el hecho.
257. Es coherente que el Fiscal habiendo requerido procedimiento
abreviado y ante su rechazo, disponga el sobreseimiento?
No, toda vez que ambas posibilidades son excluyentes entre s, ya que el
procedimiento abreviado contiene una acusacin sustentada en la
existencia del hecho y la participacin del imputado en el mismo, lo cual no
condice con los fundamentos del sobreseimiento previstos en el art. 323 del
CPP inciso 3, que refirindose a los actos conclusivos, le faculta al fiscal
cuando concluya la investigacin, decretar de manera fundamentada el
sobreseimiento cuando resulte evidente que el hecho no existi, que no
constituye delito o que el imputado no particip en l y cuando estime que
los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar la acusacin.
297
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Bibliografa
303
El antiguo sistema procesal de
corte inquisitivo estuvo caracte-
rizado entre otros problemas por la
imposibilidad para diferenciar
aquellos delitos que afectaban a
la sociedad en su conjunto y los
que lesionaban bienes jurdicos de
inters particular, concentrando
sus siempre escasos recursos en la
persecucin de delitos menores,
dejando de lado delitos graves de
inters de la sociedad. El resultado
fue el congestionamiento crnico
del sistema de administracin de
justicia penal, el hacinamiento
carcelario, el abandono de las
causas iniciadas y el desconoci-
miento del derecho de acceso
efectivo a la justicia de la vctima.
As el antiguo sistema procesal
demostr su absoluta incapaci-
dad para brindar a la vctima, al
imputado y a la sociedad toda, un
conjunto de elementales respues-
tas procesales diversificadas y lo
que es ms grave, posibilit el
ejercicio arbitrario del principio de
legalidad en el ejercicio de la
accin penal.
Por ello y a partir de la constata-
cin que ningn sistema procesal
est en condiciones humanas y
materiales para investigar y juzgar
eficiente y oportunamente todos
los delitos, el nuevo Cdigo de
Procedimiento Penal introdujo las
denominadas SALIDAS ALTERNATI-
VAS como mecanismos procesales
distintos del trmite ordinario,
orientados a solucionar el conflic-
to penal en la medida que ello
sea posible y generar beneficios
a los que se encuentran inmersos
en el sistema de administracin de
justicia penal.
De esta manera el Estado puede
optimizar el uso de sus escasos
recursos sin utilizar la fuerza; la vc-
tima tiene a su alcance alternati-
vas giles y consensuadas de
solucin a su conflicto humano y
el imputado tendr la efectiva
oportunidad de solucionar el
conflicto a travs de vas menos
violentas y estigmatizantes que las
tradicionales, mucho ms efecti-
vas en funcin a la resocializacin
del individuo y que adems
contribuyen a desarrollar su
capacidad de autodetermi-
nacin y responsabilidad.
COOPERACIN
Bolivia
Alemania
COLECCIN JURIDICA GTZ - PROYECTO DE APOYO A LA REFORMA PROCESAL PENAL
El Proyecto de Apoyo a la Reforma Procesal Penal de la Agencia Tcnica de Cooperacin
Alemana GTZ, desde el ao 1997 acompaa al Estado boliviano en el proceso de
implementacin del nuevo sistema procesal penal, teniendo como objetivo central, lograr la
aplicacin coordinada, coherente y efectiva del procedimiento penal.
En esta tarea se advirti que en nuestro pas existen profesionales del derecho dedicados a la
investigacin y estudio de las instituciones introducidas por el Cdigo Procesal Penal y dems
normas conexas, aunque por diversa circunstancias no todos tienen la oportunidad de publicar
sus trabajos.
Para superar ese dficit, desde el inicio de las funciones del Proyecto se posibilit la publicacin
y distribucin gratuita a un nmero importante de operadores del sistema, de una serie de
trabajos relativos al nuevo sistema.
Para ello se cre la "COLECCIN JURIDICA GTZ - APOYO A LA REFORMA PROCESAL PENAL",
destinada a promover el anlisis, reflexin y difusin del nuevo sistema, procurando lograr su
consolidacin en el marco del Estado de Derecho, a travs del financiamiento de la publicacin
de material bibliogrfico producido por estudiosos del nuevo sistema procesal penal, mediante
medios sean impresos y/o digitales; estos ltimos disponibles en www.gtz-justicia.org.bo.
TTULOS PUBLICADOS
POR EL PROYECTO DE APOYO A LA REFORMA PROCESAL PENAL DE LA GTZ
"NUEVO CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Y DOCUMENTOS". Arturo
Yaez Cortes (1999)
"EL NUEVO CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL: DE LA TEORA A LA PRCTICA".Cecilia Pomareda de
Rosenauer y Jrg Alfred Stippel (2001)
"LA VIGENCIA PLENA DEL NUEVO CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Y LA JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL. DOCTRINA Y LEGISLACIN COMPARADA". Arturo Yaez Cortes (2003)
"CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL: 305 PREGUNTAS Y RESPUESTAS". Cecilia Pomareda de Rosenauer
(2003)
"GUA DE ACTUACIONES PARA LA APLICACIN DEL NUEVO CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL". Alberto
Morales Vargas (2004)
"LAS CRCELES EN BOLIVIA". Juan Carlos Pinto Quintanilla y Leticia Lorenzo (2004)
"LA AUTOPSIA". Jorge Nuez de Arco (2005)
APLICACIN PRACTICA DE LOS INSTITUTOS PENALES. Jos Luis Garca Estvez (2005)
REFLEXIONES SOBRE EL NUEVO PROCESO PENAL BOLIVIANO. Varios autores ganadores y destacados del
Primer Concurso Nacional de Ensayos Jurdicos Sobre la Reforma Procesal Penal. (2007).
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEFENSOR DE LA CONSTITUCION. Reflexiones sobre la necesidad de su
consolidacin y fortalecimiento institucional. Jos Antonio Rivera Santibaez (2007).
PLURALISMO JURIDICO E INTERCULTURALIDAD Varios Autores. (2008).

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