BREVES APUNTES Y

REFLEXIONES ACERCA DE LA
LEY N 30068 - DELITO DE
FEMINICIDIO
Csar Mayta Acevedo
Lima, noviembre de 2013.
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Resumen:

El presente comentario versar sobre las ltimas modificaciones sufridas en la ley n 30068 en el
mes de julio de 2013 , debido a que en esta oportunidad no solo se ha incrementado la pena del
delito de feminicidio/femicidio, sino tambin se ha incorporado la condicin de mujer como
agravante del delito de homicidio calificado.


Contenido:

I. Previo
II. Diferencias entre el concepto de feminicidio y femicidio
III. El feminicidio en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos
IV. El feminicidio en el derecho comparado
4.1. Costa Rica: Ley para la Penalizacin de la Violencia contra las Mujeres
4.2. Guatemala: Ley contra el Femicidio y otras formas de Violencia contra la Mujer
4.3. Mxico: Iniciativas para la incorporacin del Feminicidio en el Cdigo Penal Federal y
Cdigos de Chihuahua y Sinaloa
V. La inclusin del delito de feminicidio en el Cdigo Penal de 1991
VI. El tipo penal de femenicidio en la legislacin peruana
6.1. Tipo penal
6.2. Tipicidad objetiva
6.3. El bien jurdico
6.4. Comportamiento tpico
6.5. Autora y participacin
6.6. Concurso de leyes
6.7. Es una norma penal incompleta?
VII. Reflexin final


Palabras clave:
Delito de feminicidio, modificaciones, autora y participacin, Derecho Internacional de los Derechos
Humanos.












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I. PREVIO

Razn no le falta a la profesora espaola Elena Marn de Espinoza
1
, al considerar que
el problema de la violencia de gnero hasta hace pocas dcadas haba sido ignorado
por la sociedad y por las instituciones pblicas. Sin embargo, durante los ltimos
aos, hemos sido testigos de que se ha tratado de incorporar, desde todos los sectores
sociales, administrativos, legislativo, ejecutivo , medidas radicales para afrontar la
violencia contra la mujer, entendida generalmente, como el acto cruel, discriminador,
a una persona por su condiciones de gnero (mujer).

En el ao 2010, el perfil de Gnero y Salud de la Subregin Andina elaborado por la
Organizacin Panamericana de la Salud inform que el Per presenta mayor nmero
de casos de feminicidio, debido a que en nuestro pas cada tres das en promedio se
asesina a una mujer por razones de gnero.

A manera de antecedente, debemos recordar que en nuestro pas, a travs de la Ley n
29819, de fecha 27 de diciembre de 2011, se modific el tipo penal de parricidio (Art.
107 del Cdigo Penal) incorporndose el nomen juris de feminicidio/femicidio
2
,
ltimo prrafo del Art. 107 del Cdigo Penal (en adelante CP), al supuesto de hecho
mediante el cual la vctima resultase ser la cnyuge o la conviviente del autor, o si la
vctima tuviera una relacin anloga con el sujeto activo.

No obstante, pese a la incorporacin de este tipo penal, las cifras han crecido de
manera alarmante luego de su entrada en vigencia. Existen reportados 97 casos
3
de
feminicidio en todo el pas, segn dan cuenta reportes de los Centros de Emergencia
Mujer (en adelante CEM) del Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables (en
adelante MIMP).

En ese sentido, se han presentado diversas iniciativas legislativas con el propsito de
incrementar las penas para sancionar el feminicidio, sin que previamente haya existido
un estudio de las implicancias en serio del tipo penal en comentario. Acaso el
derecho penal solo sirve para incrementar penas?


(*) Bachiller en Derecho. Coordinador Acadmico del ESTUDIO LOZA AVALOS ABOGADOS y de la
Revista Jurdica Alerta Informativa. Asistente de ctedra de Derecho penal, Parte General, en la Universidad
Nacional Federico Villarreal.
1
MARN DE ESPINOZA CEBALLOS, Elena Marn., en La violencia domstica. Anlisis sociolgico,
dogmtico y de derecho comparado. Edit. Comares S.L., Espaa, 2001. P. 3.
2
El feminicidio/femicidio encuentran su antecedente directo en la voz inglesa femicide. La expresin femicide fue
usada por primera vez por Diana Russell en el Tribunal Internacional sobre Crmenes contra las Mujeres
celebrado en Bruselas, en 1976. Luego, en 1990 junto con Jane Caputi publica el artculo Femicide: Speaking the
Unspeakable en la revista Ms. (septiembre/octubre, 1990), que posteriormente fue publicado en el libro Femicide:
The Politics of Woman Killing, de Diana Russell y Jill Radford en 1992. El texto, en una versin ampliada de 1998,
est disponible en: http://www.dianarussell.com/femicide.html
3
Visto por ltima vez: 20/10/2013, en:
http://www.mimp.gob.pe/index.php?option=com_content&view=article&id=831&Itemid=542
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En esa lnea, Toledo Vsquez
4
, seala que, algunos pases de la regin, como
Guatemala y Costa Rica, han tomado la delantera e incorporado en su legislacin el
tipo penal de femicidio/femicidio sin que sea posible al momento hacer una evaluacin
de su impacto. Por su parte, otros Estados han optado por el agravamiento de las
sanciones para castigar el homicidio doloso en contra de una mujer, por considerar
que sta es una medida ms adecuada que la tipificacin del feminicidio/femicidio para
atender el problema.

El presente comentario versar precisamente sobre estas ltimas modificaciones
sufridas en el mes de julio de 2013, debido a que en esta oportunidad no solo se ha
incrementado la pena del delito de feminicidio/femicidio, sino tambin se ha
incorporado la condicin de mujer como agravante del delito de homicidio
calificado.


II. DIFERENCIAS ENTRE EL CONCEPTO DE FEMINICIDIO Y
FEMICIDIO

Cabe precisar que la traduccin del trmino femicide al castellano ha trado dos
tendencias: como femicidio o como feminicidio. Sin embargo, la diferencia entre estas dos
expresiones ha sido objeto de profundo debate a nivel latinoamericano, y an en la
actualidad se sostiene que no existe consenso a nivel terico en cuanto al contenido
de cada uno de estos conceptos
5
.

No obstante, sintetizaremos los principales elementos de cada una de estas nociones,
relevando los aspectos que puedan tener mayor importancia desde una perspectiva
jurdico-penal.

El femicidio ha sido definido como la muerte violenta de mujeres, por el hecho de ser
tales
6
o asesinato de mujeres por razones asociadas a su gnero
7
. La expresin
muerte violenta enfatiza la violencia como determinante de la muerte y desde una
perspectiva penal incluiran las que resultan de delitos como homicidio simple o
calificado (asesinato) o parricidio en los pases en que an existe esta figura
8
. Existen,
sin embargo, dentro de quienes utilizan la voz femicidio, posturas ms amplias que

4
TOLEDO VSQUEZ, Patsil. En Consultora desarrollada para la Oficina en Mxico del Alto Comisionado
de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.
5
CLADEM, Feminicidio. Monitoreo sobre femicidio/feminicidio en Bolivia, Ecuador, Paraguay, Per y Repblica Dominicana,
Lima, 2008, p. 10:
http://www.clademorg/espanol/regionales/Violenciadegenero/Docs/feminicidio2/feminicidio%20vf2.pdf
6
IIDH/CCPDH, I Informe Regional: Situacin y anlisis del femicidio en la regin centroamericana, San Jos, 2006, p. 33,
http://www.iidh.ed.cr/BibliotecaWeb/Varios/Documentos/BD_1896785571/Informefemicidio/I%20Informe%20Regional%
20Femicidio.pdf
7
Chejter Silvia (Ed.), Femicidios e impunidad, Centro de Encuentros Cultura y Mujer, Argentina, 2005, p. 10,
http://www.cecym.org.ar/investigacion.shtml?sh_itm=bc92d41a6c337563c3989159ccf017a6 ; Carcedo Ana y Sagot
Montserrat, Femicidio en Costa Rica, 1990-1999, Organizacin Panamericana de la Salud-Programa Mujer, Salud y
Desarrollo, San Jos, 2000, p. 11,
http://www.paho.org/Spanish/Hdp/HDW/femicidio.pdf
8
TOLEDO VSQUEZ, Patsil. En Consultora desarrollada para la Oficina en Mxico del Alto Comisionado
de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.
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abarcan situaciones tales como la mortalidad materna evitable, por aborto inseguro,
por cncer y otras enfermedades femeninas, poco o mal tratadas, y por desnutricin
selectiva de gnero
9
.

Respecto del concepto de feminicidio, existen tambin diversas aproximaciones. As, se
ha sealado que esta expresin surge a partir de la insuficiencia que tendra la voz
femicidio para dar cuenta de dos elementos: la misoginia (odio a las mujeres) presente
en estos crmenes y la responsabilidad estatal al favorecer la impunidad de stos
10
.

El concepto de feminicidio, adems, presenta al menos en sus primeras formulaciones
como tipo penal una amplitud mayor al concepto de femicide en la formulacin de
Russell, en cuanto incluye otras conductas delictivas que no necesariamente conducen
a la muerte de la mujer, sino a un dao grave en su integridad fsica, psquica o
sexual
11
.

III. EL FEMINICIDIO EN EL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS
DERECHOS HUMANOS

Razn no le falta Toledo Vsquez
12
, al sostener que el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos se ha constituido como una de las principales herramientas
utilizadas por los movimientos de mujeres y feminista en las ltimas dcadas para
lograr la plena vigencia de los derechos de las mujeres en los diversos pases del
mundo.

Desde la adopcin de la Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer
13
(CEDAW), emprende a desarrollarse con impulso
una nueva rea en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, enfocada en
los derechos humanos de las mujeres.

Especialmente a partir de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer (de Belm do Par) del cual es parte nuestro
pas, se foment que adoptaran todas las medidas adecuadas para su prevencin,
sancin y erradicacin, de lo contrario a nivel del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos la responsabilidad del Estado estara directamente
comprometida.



9
CARCEDO Ana. Conferencia dictada en Taller Regional sobre Femicidio. CCPDH/IIDH. Guatemala, 2 de
agosto de 2006. Citada en IIDH/CCPDH, op. cit., nota 12, p. 14. Citado por: TOLEDO VSQUEZ, Patsil.
Ob. Cit.
10
Elementos recogidos en el concepto de feminicidio del Informe de la Comisin Especial para Conocer y Dar
seguimiento a las Investigaciones relacionadas con los Feminicidios en la Repblica Mexicana y a la Procuracin
de Justicia Vinculada, Cmara de Diputados del H. Congreso de la Uninlix Legislatura, Violencia Feminicida en
la Repblica Mexicana, 2006, p. 49, http://labcomplex.ceiich.unam.mx/fem/infRep/general/0_Presentacion.swf
11
TOLEDO VSQUEZ, Patsil. Ob. Cit.
12
Ibdem., p. 124.
13
ONU, Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (cedaw),
adoptada por la Asamblea General de Naciones Unidas en 1979.
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En similar sentido, se pronuncia la Convencin Americana de Derechos Humanos al
destacar que de acuerdo con todos los tratados internacionales de derechos
humanos, los Estados estn obligados a adoptar todas las medidas adecuadas o
apropiadas para asegurar la plena vigencia de los derechos humanos
14
.

De acuerdo con estas recomendaciones hay mltiples aspectos en relacin con este
fenmeno que constituyen un incumplimiento de las obligaciones internacionales del
Estado en materia de derechos humanos, esto es, que constituyen violaciones a
stos
15
.

Por ende, para una adecuada prevencin de estos crmenes, cada Estado debe evaluar
cul es la forma prevalente de feminicidio/femicidio y las circunstancias en que se
cometen, a fin de determinar tambin los factores de riesgo que permitirn elaborar
polticas de prevencin ms adecuadas. Esto es, verdaderas polticas criminales, sin el
efecto populista que suelen tener muchas de ellas, pues de lo contrario lo nico que
hacen es la de guillotinar derechos humanos y fundamentales de los implicados.

Ahora bien, la obligacin del Estado de garantizar debe adems cumplirse sin
discriminacin, lo cual hace necesario que los derechos se garanticen de una manera
efectiva para todas las personas. Es decir, los derechos sin discriminacin no puede ser
una garanta estandarizada basada en un ciudadano modelo, sino que sobrelleva para el
Estado la adopcin de medidas positivas para garantizar los derechos a todos los
grupos, teniendo en consideracin la heterogeneidad de condiciones en que se
encuentra la poblacin de un pas.

Lo anterior implicara entonces, regular un nuevo tipo penal de
machicidio/masculinicidio, para equilibrar y hacer efectivo los derechos de los varones.
Pues, si el Estado no adoptara estas medidas, entonces se considerara una forma de
discriminacin indirecta en cuanto estas situaciones desiguales requieren tambin un trato
diferente
16
.


IV. EL FEMINICIDIO EN EL DERECHO COMPARADO

En la ltima dcada Latinoamrica ha reflejado el transcurso de la evolucin de
conceptos tericos y polticos de femicidio o feminicidio en conceptos jurdicos, y en
especial, jurdico-penales.


14
En este sentido se pronuncian el Art. 2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (cadh), el Art.
2.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (pidcp), el Art. 2.f )
15
As, por ejemplo el informe de la CIDH, sobre Situacin de los derechos de la mujer en Ciudad Jurez,
Mxico: El derecho a no ser objeto de violencia y discriminacin, 7 de marzo de 2003.
16
El Comit de Derechos Humanos (cdh) ha sealado que una discriminacin indirecta puede resultar de
no tratar situaciones diferentes en forma diferente si los resultados negativos de esto afectan exclusivamente o
desproporcionadamente a personas de una determinada raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
cualquier ndole, origen nacional o social, posicin econmica u otra condicin social, Pohl Mayer y Wallman v.
Austria, CCPR/C/81/D/1160/2003, prrafo 9.4.
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En las legislaciones penales de Latinoamrica el delito de femicidio no se encuentra
tipificado dentro del Cdigo Penal como delito autnomo, no obstante, en algunos
pases como Mxico, Chile y Paraguay se avizoran procesos de tipificacin. Particular
atencin merece Costa Rica y Guatemala donde existen leyes que lo sancionan como
delito aunque en una ley especial.

En ese sentido, se expone un somero anlisis de cuerpos legales, que se han
presentado en Latinoamrica en torno a estos temas.

4.1. Costa Rica: Ley para la Penalizacin de la Violencia contra las Mujeres

Costa Rica fue uno de los primeros en incorporar un tipo penal especial denominado
femicidio, en mayo de 2007, a travs de la Ley para la Penalizacin de la Violencia
contra las Mujeres
17
. Esta ley especial, entre otras caractersticas, penaliza y sanciona
diversas formas de violencia contra las mujeres como prctica discriminatoria por
razn de gnero especficamente en una relacin de matrimonio en unin de hecho
declarada o no.

Se trata de una ley especial, esto es, una normativa penal que no forma parte del Cdigo
Penal costarricense. Esta opcin, sin embargo, acarrea ventajas y desventajas,
destacndose dentro de las primeras que permite focalizar el problema y facilitar el
seguimiento de los casos por parte del sistema judicial.

Asimismo, resulta favorable que a travs de una ley especial como sta es posible
contextualizar los tipos penales que se crean dentro de la violencia contra las mujeres
y las obligaciones internacionales en que se fundamenta la tipificacin
18
, incluyendo
expresamente a estos cuerpos normativos como fuente de interpretacin de la ley.

Toledo Vsquez
19
, al hacer un comentario sobre esta Ley Especial, considera que se
trata de una ley especial, que aborda la multiplicidad de formas de la violencia contra
las mujeres: fsica, psicolgica, sexual y patrimonial; permitiendo tambin la inclusin
de normas de carcter procesal penal que seran inadmisibles en una normativa que se
incorporara al Cdigo Penal.

Aparte de ello, las disposiciones de esta ley nicamente se aplican nicamente a los
casos de violencia en ciertas relaciones de pareja: matrimonio o unin de hecho. Es
decir, no procede su aplicacin para casos de relaciones de noviazgo, as como los
casos en que los vnculos de matrimonio o unin de hecho han terminado, hiptesis
de gran importancia en casos de violencia contra las mujeres en relaciones de pareja
20
.
Asimismo, no se circunscriben otras formas de violencia en la esfera ntima, como la

17
Costa Rica. Ley para la Penalizacin de la Violencia contra las Mujeres n 8589, publicada el 30 de mayo de
2007.
18
Ibdem. Art. 1.
19
Feminicidio
20
TOLEDO VSQUEZ, Patsil. Consultora para la Oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos., p. 97. Visto. 14/08/2013. En:
http://www.ohchr.org/SP/Pages/WelcomePage.aspx
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que puede existir en relaciones paterno-filiales, situacin en el cual tambin se
presenta el femicidio
21
.

Por ltimo, es preciso sealar que la ley costarricense es la que contempla el concepto
ms limitado de femicidio.

4.2. Guatemala: Ley contra el Femicidio y otras formas de Violencia contra la
Mujer

En Guatemala, el delito de femicidio ha sido incorporado en el ordenamiento jurdico a
travs de la Ley contra el Femicidio y otras formas de Violencia contra la Mujer de mayo de
2008
22
. Se trata, al igual que en el caso de Costa Rica, de una ley especial es decir, que
no se integra el Cdigo Penal guatemalteco, aunque sus disposiciones se remiten a l
en diversas oportunidades.

Al respecto, podemos hacer presente que se trata de una ley que contempla tanto
disposiciones penales como de polticas pblicas y garantas de derechos para las
mujeres ms all del solo mbito penal.

As, por ejemplo, se establece la coordinacin interinstitucional
23
de las polticas
pblicas de prevencin y erradicacin de la violencia contra la mujer; la serie de
definiciones que contiene su Art. 318 exceden el mbito de la sola aplicacin judicial
penal, incluyendo tambin derechos para la vctima en relacin con la atencin de los
servicios pblicos, as como definiciones de carcter sustantivo respecto de las
caractersticas de la violencia de gnero (como misoginia y relaciones de poder).

De igual forma, se vislumbran disposiciones sobre reparaciones y obligaciones del
Estado respecto de la violencia, en forma muy amplia, que contemplan desde asegurar
el derecho al acceso a la informacin y asistencia integral a las vctimas hasta la
creacin de rganos jurisdiccionales especializados, fortalecimiento institucional.

Esta ley especial, es ms extensa en cuanto ha contenido que la que establece el
femicidio en Costa Rica, no obstante, es objeto de las mismas observaciones que sta en
relacin con la opcin legislativa de ley especial. As, por ejemplo, los Arts. 1 y 2 de la
ley, se aplican a la violencia ejercida contra las mujeres tanto en el mbito pblico
como privado. Se trata de una ley que aborda, adems, la violencia contra las mujeres
en sus diferentes manifestaciones
24
, por lo tanto, incluye la violencia fsica,
psicolgica, sexual econmica o cualquier tipo de coaccin en contra de las
mujeres.



21
Ibdem, p. 98.
22
Guatemala, Ley contra el Femicidio y otras formas de Violencia contra la Mujer, Decreto n 22-2008 del Congreso de
la Repblica de Guatemala, publicado en el Diario de Centro Amrica del 7 de mayo de 2008.
23
Ibdem. Art. 4.
24
TOLEDO VSQUEZ, Patsil. Ob. Cit.
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La ley no slo se refiere en trminos generales a estos dos mbitos, sino que los
define en los siguientes trminos:

Art. 3. Definiciones. Para los efectos de esta ley se entender por: (...)
b) mbito privado: Comprende las relaciones interpersonales domsticas, familiares o de
confianza dentro de las cuales se cometan los hechos de violencia contra la mujer, cuando el
agresor es el cnyuge, ex cnyuge, conviviente o ex conviviente, con quien la vctima haya
procreado o no, el agresor fuere el novio o ex novio, o pariente de la vctima.
Tambin se incluirn en este mbito las relaciones entre el cnyuge, ex cnyuge, conviviente o ex
conviviente, novio o ex novio de una mujer con las hijas de sta.
c) mbito pblico: Comprende las relaciones interpersonales que tengan lugar en la comunidad
y que incluyen el mbito social, laboral, educativo, religioso o cualquier otro tipo de relacin que
no est comprendido en el mbito privado.

Por ltimo, como indica Toledo Vsquez, se puede sostener que, a pesar de tratarse
de un tipo penal que contempla en cuanto a hiptesis comisivas un abanico mucho
ms amplio de posibilidades que la norma costarricense, exige tambin acreditar la
concurrencia de muchos ms elementos con un contenido difcil de determinar, lo
que sin duda puede constituir un obstculo en la aplicacin prctica de la ley como
ya se deduce de las primeras cifras que dan cuenta de su utilizacin
25
, a la vez que
constituir una eventual posibilidad de impugnacin de la normativa por infraccin al
principio de tipicidad dada la vaguedad de la descripcin de las conductas.

4.3. Mxico: Iniciativas para la incorporacin del Feminicidio en el Cdigo
Penal Federal y Cdigos de Chihuahua y Sinaloa

Mxico fue el primer pas en que se propuso la tipificacin del delito de feminicidio y es,
a la vez, el pas en que ms iniciativas se han presentado en esta materia, tanto a nivel
nacional como de las entidades federativas.

Cabe hacer presente que si bien la iniciativa de la Ley General de Acceso de las Mujeres a
una Vida libre de Violencia (en adelante, Ley General) contemplaba la tipificacin del
delito de feminicidio
26
, en definitiva dicha ley fue aprobada sin contener esta figura ni
otras normas penales, aunque s define la violencia feminicida como forma extrema de
gnero en el mbito privado y pblico
27
. En efecto, se trata de una ley que instaura

25
Desde su entrada en vigor, slo hay 18 casos de acusaciones completadas bajo la figura especfica del
femicidio, a pesar que la cifra de muertes violentas de mujeres durante el ao 2008 se eleva a 722 casos, a los
que se suman ms de 150 en los primeros meses de 2009. Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para
los Derechos Humanos sobre las actividades de su Oficina en Guatemala durante 2008, A/HRC/10/31/Add.1, 28 de
febrero de 2009, p. 10.
26
La iniciativa fue presentada por las Diputadas Marcela Lagarde, Anglica de la Pea y Diva Hadamira
Gastlum el 2 de febrero de 2006, y como ley aprobada, fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin el
1o. de febrero de 2007. Esta iniciativa inclua un Ttulo V, Delitos especiales, donde se tipificaba el
feminicidio.
Si bien esta formulacin no result aprobada en definitiva, en ella se basa la iniciativa presentada
posteriormente en el estado de Chihuahua, que se examina en las pginas 100 y siguientes. Citado por:
TOLEDO VSQUEZ. En: Ob. Cit. p, 162. visto: 16/08/2013.
27
El Art. 21 de la Ley General define la violencia feminicida en los siguientes trminos: Es la forma extrema
de violencia de gnero contra las mujeres, producto de la violacin de sus derechos humanos, en los mbitos
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mecanismos para la prevencin, proteccin y asistencia a las mujeres vctimas de
violencia y contempla la obligacin de los rganos de seguridad pblica de los
estados, de los municipios y, la Federacin, as como de los rganos que imparten
justicia de brindar una atencin adecuada y especial a las mujeres vctimas.

Un primer elemento que diferencia sustancialmente esta figura de feminicidio del
femicidio contemplado en las legislaciones costarricense y guatemalteca, es que la
iniciativa mexicana contempla conductas que no necesariamente conllevan la muerte
de la vctima
28
.

Si bien lo anterior es complejo, lo que resulta de mayor gravedad en esta propuesta es
que tambin constituyen feminicidio conductas que no son constitutivas de delito, como
ocurre en el caso de las conductas discriminatorias
29
.

Esto es un grave atentado contra la lgica interna de la norma y proporcionalidad de
las sanciones, dada la penalidad prevista para el feminicidio 20 a 40 aos de prisin.

En conclusin, este conjunto de iniciativas que, si bien buscan precisar los casos que
constituyen feminicidio de una manera ms precisa a las que utilizan un concepto
amplio de feminicidio en Latinoamrica, dejan serias dudas en margen de
indeterminacin normativa - que importa un serio riesgo tanto para la eventual aplicacin de
estas leyes como para el respeto del principio de tipicidad, - por ejemplo, en cuanto a las
conductas que constituyen actos de odio o misoginia y del principio de
proporcionalidad de las penas, atendida la diversa entidad de los bienes jurdicos
afectados por las conductas que se incluyen en el feminicidio.

V. LA INCLUSIN DEL DELITO DE FEMINICIDIO EN EL CDIGO
PENAL DE 1991

El tipo penal denominado feminicidio, fue incorporado al CP a travs de la Ley n
29819 de fecha 27 de diciembre de 2011, bajo la premisa siguiente: () Si la vctima
del delito descrito es o ha sido la cnyuge o la conviviente del autor, o estuvo ligada a l por una
relacin anloga el delito tendr el nombre de feminicidio. (Art. 107 CP).

El tipo penal as redactado sancionaba a su cnyuge, conviviente o con quien tuvo
una relacin equivalente a la de cnyuge o conviviente. Sin embargo, este concepto
apareca ocioso al momento de interpretar el sentido de la norma. Recordemos, que el
CP peruano sigue la concepcin finalista de la accin, cuyo propulsor fue Welsel,
aceptndose que la accin humana penalmente relevante es un ejercicio que est
siempre dirigido a un giro u objetivo. Si seguimos, esta lnea de pensamiento de
nuestro CP, resaltamos que el tipo penal de feminicidio (Art. 170 CP) no tipificaba
adecuadamente las situaciones que podran encuadrarse en una relacin anloga,

pblico y privado, conformada por el conjunto de conductas misginas que pueden conllevar impunidad social
y del Estado y puede culminar en homicidio y otras formas de muerte violenta de mujeres.
28
TOLEDO VSQUEZ. Ob. Cit., p. 123.
29
A pesar que en cdigos penales, como el del Distrito Federal, se encuentra tipificado el delito de discriminacin
(Art. 206), ello no es as a nivel federal.
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afectando el principio de legalidad que exige como presupuesto: un tipo objetivo y
concreto para el ejercicio de la accin penal bajo la consecuencia de emplear el
principio in dubio pro reo.

As, pues, los legisladores, no contentos con las crticas recibidas luego de haber
incorporado el tipo penal de feminicidio en nuestra legislacin penal, ahora han
decidido incorporar la condicin de mujer como agravante del tipo base de
homicidio, con la finalidad de contrarrestar la violencia de gnero, esto es, la violencia
a la mujer por su condicin de tal so pretexto de erradicar el feminicidio en nuestra
sociedad. Como indicara el profesor Hurtado Pozo comentando la nueva ley de
feminicidio hay que subrayar la necesidad de redactar leyes suficientemente claras para
evitar que su previsin y aplicacin no tenga efectos perversos y contrarios a los
buscados con buenas intenciones por quienes las elaboran y las aprueban.

En efecto, el 18 de julio de 2013 se public en el Diario Oficial El Peruano, la Ley
n 30068, ley que modifica el artculo 107 del CP e incorpora el Art. 108-B al Cdigo
Penal.

Esta nueva ley de feminicidio, como agravante de homicidio, ha modificado tambin el
artculo 107 del CP, cuya nueva redaccin quedara de la siguiente forma:

Art. 107.- Parricidio
El que a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, o a una
persona con quien sostiene o haya sostenido una relacin conyugal o de convivencia, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos.
La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos, cuando concurra
cualquiera de las circunstancias agravantes previstas en los numerales 1,2, 3 y 4 del
artculo 108.

Como se podr apreciar, la promulgacin de esta nueva ley, confirma que vivimos,
como evidencia Cancio Meli, en un autentico clima punitivista que se caracteriza por
un incremento cualitativo y cuantitativo en el alcance de la criminalizacin como
nico criterio poltico criminal
30
.

O como apunta el profesor espaol Miranda Estrampes
31
, al referirse al populismo
penal, que sta, no obedece a una reflexin serena, racional y consensuada del
legislador, sino que se realiza de forma precipitada e improvisada, al comps que
marca la coyuntura poltica de un pas o como indica Damian Moreno solo sirve para
dar respuesta a las demandas de venganza procedentes de determinados sectores de
la ciudadana
32
esto es, las vctimas de la violencia de gnero. Es decir, en nuestra

30
CANCIO MELI, M., Con JAKOBS, G., en Derecho penal del enemigo, Edit. Thomson/Civitas, Madrid,
2003, pg. 70.
31
MIRANDA ESTRAMPES, M. en El Populismo penal (Anlisis crtico del modelo penal securitario)
conferencia impartida por el autor dentro de las Jornadas Juzgados de Pueblo, organizadas por la asociacin
judicial Jueces para la democracia, y que se celebraron en Pontevedra (Galicia Espaa).
32
DAMIAN MONTERO, J., un Derecho Procesal de enemigos? en Derecho Penal del enemigo. El discurso penal
de la exclusin. Edifoser, Madrid, 2006, pg. 391.
Csar Mayta Acevedo

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legislacin penal se observan leyes producto o a efecto de determinados casos
mediticos.

Esto se plasma por ejemplo en el proyecto de ley n 1616-2012-PE, propuesto por el
Poder Ejecutivo al Poder Legislativo para su aprobacin, tomando como argumento
los ltimos ndices del incremento de violencia de gnero; para promulgar un nuevo
tipo penal con penas elevadas, incluso con penas como la de cadena perpetua.
Asimismo, el ejecutivo
33
- rgano encargado de la direccin de la poltica criminal de
un Estado - entiende que solo queda recurrir al Derecho Penal para que as se puedan
evitar conductas indeseadas, esto es, se niega toda posibilidad de intento de otras vas
en la solucin de estos conflictos sociales.

Recordemos que el derecho penal, no es el campo ideal para imponer o decidir sobre
conflictos ideolgicos de orden poltico, moral o intelectual. Estos seguirn y se
resolvern en el debate que exija la comprensin y la aplicacin de la ley. En este
mbito, la formacin y concientizacin de los jueces, fiscales, policas y abogados,
constituyen factores decisivos.

La promulgacin de la nueva ley, no solo traer un futuro incierto, al haber sido
promulgado sin el sustento dogmtico, doctrinario suficiente, sino tambin trae
consigo una serie de cuestionamientos de contenido como veremos a continuacin.


VI. EL TIPO PENAL DE FEMENICIDIO EN LA LEGISLACIN
PERUANA

6.1. Tipo penal

Art. 108-B.- Feminicidio
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos el que mata a
una mujer por su condicin de tal, en cualquiera de los siguientes contextos:
1. Violencia familiar;
2. Coaccin, hostigamiento o acoso sexual;
3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin o relacin que le confiera
autoridad al agente;
4. Cualquier forma de discriminacin contra la mujer, independientemente de que exista o
haya existido una relacin conyugal o de convivencia con el agente.
La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos, cuando concurra
cualquiera de las siguientes circunstancias agravantes:
1. Si la vctima era menor de edad;
2. Si la vctima se encontraba en estado de gestacin;
3. Si la vctima se encontraba bajo cuidado o responsabilidad del agente;
4. Si la vctima fue sometida previamente a violacin sexual o actos de mutilacin;
5. Si al momento de cometerse el delito, la vctima padeciera cualquier tipo de discapacidad;

33
El derecho penal ha sido definido como el instrumento jurdico ms enrgico de que dispone el Estado para
evitar las conductas que resultan ms indeseadas e insoportables socialmente.
Csar Mayta Acevedo

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6. Si la vctima fue sometida para fines de trata de personas;
7. Cuando hubiera concurrido cualquiera de las circunstancias agravantes establecidas en el
artculo 108.
La pena ser de cadena perpetua cuando concurran dos o ms circunstancias agravantes.

6.2. Tipicidad objetiva

El artculo 108-B de la Ley de feminicidio
34
vigente vara la estructura objetiva
contenida en la regulacin del anterior tipo de feminicidio estipulado en el artculo
107 del CP. En esta nueva redaccin el tipo de feminicidio tiene un aspecto comn,
pero a diferencia del anterior artculo, sta es indeterminada. La expresin el que
mata a una mujer por su condicin de tal es muy genrico, pues se presta a muchas
interpretaciones, por ejemplo el que mata a una mujer para robarle su cartera, tambin
cometera delito de feminicidio. En efecto, la norma en vez de proteger y esclarecer
ciertas dudas o imprecisiones de la anterior norma, aade otros problemas a su
interpretacin.

Asimismo, queremos precisar que una cosa es prescribir una pena mayor frente a un
injusto notoriamente elevado y otra muy distinta es crear de modo forzado una
ubicacin en una figura que teolgicamente cumple otros fines como el homicidio. Al
legislador le hubiese bastado simplemente volver sobre su obra y reconocer la
importante labor del juez en el anlisis de los feminicidios; fundamentalmente, con la
aplicacin de una pena ms severa en virtud del art. 46 del Cdigo Penal.

Al respecto Castillo Alva, sostiene que, para el Derecho Penal no existen vidas
diferentes, o lo que es lo mismo, no se puede concebir un Derecho criminal,
constitucional y democrticamente fundado, que valore dos vidas de distinto modo y
sentido, pues da lo mismo matar a Jos o que ste mate a su esposa
35
. La vida en s,
tiene igual equivalencia para el Derecho, no se le puede medir de diferentes formas,
por cuanto se estara atentado contra el derecho a la igualdad, constitucionalmente
protegido en el art. 2 inciso 2 de nuestra Constitucin Poltica del Per.

En esa misma lnea, Huacchillo Nuez
36
considera - haciendo referencia a la anterior
redaccin del tipo penal de feminicidio apuntado en el art. 107 del CP- que vulnera el
principio de igualdad en tanto la mujer no solo debe ser protegida por la Ley Penal, sino toda persona
que sea vctima de violencia; no se puede discriminar a los varones que son vctimas de muerte por
parte de una mujer
37
, asimismo no se puede justificar que las cifras sean el motivo suficiente para
incorporar el delito de feminicidio, aplicar ese razonamiento nos llevara a decir (contrario sensu) si

34
Ley n 30068, de fecha 18 de julio de 2013. Publicada en el diario oficial el Peruano.
35
CASTILLO ALVA, Jos Luis., en Homicidio comentarios de las figuras fundamentales, Edit. Gaceta Jurdica,
2000, p. 107.
36
HUACCHILLO NUEZ, Yenny. El delito de feminicidio a propsito de la incorporacin en el Cdigo
Penal peruano. Lima 2012, en Revista Jurdica Alerta Informativa. Visto en:
http://www.lozavalos.com.pe/alertainformativa/index.php?mod=documento&com=documento&id=2758
37
Cuando escribo este prrafo me llega la noticia lamentable de que una mujer asesin de siete pualadas a su
esposo, aparentemente, motivado por los celos. Noticia publicada en el siguiente portal web del Diario el
Comercio. http://elcomercio.pe/actualidad/1615166/noticia-surco-empresario-fue-asesinado-siete-punaladas-
su-esposa visto: 09/08/2013.
Csar Mayta Acevedo

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las cifras fueran mayores respecto de la muerte de un hombre cometidas por una mujer, motivara a
los Legisladores a la creacin del Masculinicidio o Machicidio.

En efecto, el principio de igualdad deja de tener su razn de ser, cuando existe una
evidente desproporcin en el trato a personas especiales (por la razn de gnero)
dejando de lado a los dems integrantes de la sociedad. Lo que el legislador, ha hecho
es aplicar normas carentes de significado, haciendo proclive a todo tipo de
discriminacin, lo que proscribe la colocacin de las personas en diferentes posiciones
respecto a sus derechos. Al respecto lvarez Garca
38
advierte que el principio de
igualdad hay que procurarlo, hacerlo posible con las concretas regulaciones,
evitando que no terminen provocando desigualdades importantes en la concrecin de
las penas. La sancin, as, terminar siendo distinta para cada individuo con
independencia de que los hechos cometidos sean, en su abstracta tipificacin penal,
idnticos.

De otro lado, se trata de un tipo penal de sujeto activo indeterminado, porque puede
ser cometido por cualquier persona, no requirindose ninguna cualidad personal
especial en el sujeto activo, esto es, puede ser varn, mujer o personas que tengan otra
opcin sexual; el presupuesto que se exige es dar muerte a una mujer por su
condicin de tal.

6.3. El bien jurdico

El delito de feminicidio protege, al igual que en el homicidio, a la vida humana. Sin
embargo, existe un elemento adicional que se encuentra dado precisamente por la
discriminacin y subordinacin implcita en la violencia de que las mujeres son
vctimas. Este elemento adicional es el que reconoce el Tribunal Constitucional
espaol
39
, al sealar que el legislador considera que ciertas acciones son ms graves,
ms reprochables socialmente, porque son expresin de una desigualdad y de una
situacin de abuso de poder, de una situacin de discriminacin en que se encuentran
muchas mujeres.

Este tipo de argumentos son desarrollados por distintas lneas tericas como
elementos constitutivos de un bien jurdico diferente, o bien, de un plus de injusto que
justifica la agravacin de las penas en este caso. Sin embargo, vale realizar algunas
precisiones. Si en el homicidio se protege la vida humana de todos los ciudadanos, en
el feminicidio solo se protege la vida humana de la mujer (homicidio de gnero).

Pese a lo apuntado, debemos advertir que el legislador no ha precisado si tan solo se
protege la vida humana independiente (despus del parto) o en su defecto tambin la
vida humana dependiente. Esto se desprende, del inciso 2 de las circunstancias
agravantes del feminicidio que prescribe Si la vctima se encontraba en estado de gestacin.


38
LVAREZ GARCA, Javier, Sobre el principio de legalidad, Edit. Tirant lo Blanch, Valencia, 2009, p. 34.
39
Ver supra, captulo 2 nota 21. Citado por: Tomas Vsquez
Csar Mayta Acevedo

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En este punto, a nuestro parecer, el legislador no ha tenido la cautela en cuanto a la
fijacin de circunstancias constitutivas del feminicidio dado que incorpora elementos
anticuados que se alejan de una correcta tcnica legislativa, esto es, el inciso antes
referido no precisa si tambin se considera como delito feminicidio la muerte del
concebido indistintamente del sexo de ste o es que solo debe ser delito de
feminicidio la muerte del concebido cuyo sexo se haya determinado como mujer.

6.4. Comportamiento tpico

Comete feminicidio de acuerdo a nuestra legislacin penal el sujeto (indistintamente
del sexo) que realiza una accin positiva que consiste en el despliegue de una energa
fsica con la finalidad de provocar la muerte de la persona por el slo hecho de ser
mujer, en el contexto siguiente: cuando se trate de violencia familiar; coaccin,
hostigamiento o acoso sexual; abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin
o relacin que le confiera autoridad al agente; cualquier forma de discriminacin
contra la mujer, independientemente de que exista o haya existido una relacin
conyugal o de convivencia con el agente.

Cabe preguntarnos, en ese sentido, si las modalidades y circunstancias del feminicidio,
tambin pueden ser cometidas a travs de la omisin. En principio, siguiendo a
Castillo Alva
40
, debemos sostener que s son aplicables al feminicidio las normas
propias de la comisin por omisin sin mayor restriccin que no sea la derivada de la
naturaleza y redaccin de las circunstancias informantes de cada figura. Por ejemplo,
cuando el mdico, a pesar de tener el rol que la sociedad le ha atribuido velar,
resguardar la salud de los pacientes , omite suministrar el medicamento a su paciente
por el solo hecho de ser mujer, cada cierto tiempo para sobrevivir y esta muere a
consecuencia de no haber recibido el medicamento, responder por el delito de
homicidio en comisin por omisin, debido a que tiene una posicin de garante que
le obliga a cuidar la salud del paciente en mrito a un contrato
41
.


De otro lado, la norma bajo comentario (Art. 108 B delito de feminicidio) nos indica
que las agravantes del delito de feminicidio, no solo son aquellas descritas en su tipo
penal, sino tambin nos remite a las agravantes del artculo 108 del CP, esto es, por
ferocidad, lucro, veneno o alevosa, para facilitar u ocultar otro delito, por fuego,
explosin, etc. Sin embargo, cabe rechazar la posibilidad de omisin impropia en las
hiptesis del delito de feminicidio por veneno o alevosa, fuego, explosin u otro
medio capaz de poner en peligro la vida o salud de las mujeres, toda vez que no
pueden generar una eficaz posicin de garanta, sino slo puede perpetrarse como
modalidad comisiva
42
.



40
CASTILLO ALVA, Jos Luis., Ob. Cit., p. 159.
41
MEINI MNDEZ, Ivn., en Delitos omisivos de resultado, artculo publicado en Cdigo Penal Comentado
Tomo I., Edit. Gaceta Jurdica, 2004, p. 439.
42
DEL ROSAL RODRGUEZ MOURULLO COBO DEL ROSAL; Derecho Penal Espaol; p. 199.
Citado por: CASTILLO ALVA, J. Ob. Cit., p. 160.
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6.5. Autora y participacin

Se puede inferir de la redaccin del art. 108-B del CP que sta se inspira en direccin
de los sujetos que realizan la accin tpica de manera individual. El problema se
presenta cuando en la fase de la ejecucin del delito intervienen dos o ms personas.

As, por ejemplo, en el artculo modificado (Art. 107 CP), se tena en cuenta la calidad
del intraneus (cnyuge, concubino, y aquel que sostuviera [o haya] una relacin anloga
con la vctima) y el extraneus (tercero ajeno a las calificaciones), y ante el concurso de
dos o ms en coautora, se negaba la figura del delito de parricidio para el extraneus, el
cual responda a ttulo de homicidio simple o asesinato de acuerdo a las circunstancias
o modos que se haba llevado el execrable hecho
43
.

En ese sentido, el nuevo tipo penal de feminicidio no requiere una cualidad especial
para ser autor del hecho criminal, resultando en esta oportunidad cualquier persona,
sin importar siquiera si sta haya tenido una relacin conyugal o de convivencia con el
agente. Claro est, esta accin se tendr que desarrollar dentro de un contexto como
es el caso de una violencia familiar, cuando exista coaccin, hostigamiento o acoso
sexual. Asimismo, cuando exista abuso de poder, confianza o relacin que le confiera
autoridad al agente, cualquier forma de discriminacin contra la mujer.
Respecto a la autora mediata en el delito de feminicidio debemos distinguir dos
situaciones: El primero est referido a que si el autor mediato fuera el sujeto que
dolosamente quiere matar a una persona por solo hecho de ser mujer y el segundo si
el sujeto activo de la accin es un mero instrumento del autor mediato (quien en
realidad desea la muerte de la mujer por su condicin de tal). En el primer caso se
debe afirmar la presencia del delito de feminicidio y en el segundo negarla estimando
homicidio simple para el ejecutor de la accin y delito de feminicidio para la persona
que dicta la orden.

Ahora la participacin en el delito de feminicidio, se entiende que es perfectamente
posible. A nuestro modo de entender, los participes de este delito sern sancionados
de acuerdo a las reglas de los arts. 24 y 25 del Cdigo Penal, as no tengan ni
conozcan la intencin especial del autor o autores. Ello en virtud de dos principios
que informan la participacin delictiva: el principio
44
de accesoriedad y el de unidad
de ttulo de imputacin. El primero establece que para hablar de participacin es
necesaria la autora; no se puede ni siquiera imaginar la instigacin y la complicidad
con vida propia e independiente.


43
Sin embargo, en contra de esta postura se encuentran Bramont-Arias Torres y Garca Cantizano. En Manual
de Derecho Penal Parte Especial, p. 49. Sostienen que el extraneus que participa en un delito de parricidio,
aunque no tenga la calidad personal sealada por el art. 107 del CP, y en virtud de los principios generales que
rigen en materia de participacin, principio de accesoriedad de la participacin y principio del ttulo de
imputacin, debe responder por el mismo ttulo por el que responde el autor del delito cometido, esto, el delito
de parricidio.
44
SALINAS SICCHA, Ramiro., en Derecho penal parte especial. Pp. 32-33., citado por: FLIX TASAYCO,
Gilberto. Ob. Cit., p. 166.
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Es imprescindible que los jueces en esta nueva ley de feminicidio para los casos de
participacin, tanto instigacin y complicidad tengan en cuenta criterios de justicia y
lgica, contemplando cada nota distintiva del feminicidio de otros tipos penales.

6.6. Concurso de leyes

En cuanto a la situacin concursal en el delito de feminicidio pueden encontrarse
dismiles modalidades del concurso de delitos, como es el caso de concurso aparente,
concurso ideal o el mismo concurso real de delitos.

Asimismo, el delito de feminicidio est en relacin de especialidad con los delitos de
homicidio, parricidio, asesinato, e infanticidio respectivamente, por tanto, su
aplicacin es preferente frente a estos tipos penales.

Sin embargo, en el concurso aparente de leyes, pueden admitirse supuestos como:

a) Concurso aparente entre feminicidio y parricidio: En este caso especial se
debe castigar nicamente por parricidio, al sujeto activo que a sabiendas da
muerte a su madre por ejemplo para heredar toda la masa hereditaria.
Contrario sensu si el agente activo del hecho criminal da muerte a su
progenitora por el solo hecho de ser mujer, aqu si operara el delito de
feminicidio, de acuerdo al principio de especialidad.

b) Concurso aparente entre feminicidio e infanticidio: La solucin para estos
casos, debe ser al igual que el anterior prrafo, acudiendo al principio de
especialidad. Solo se cometer delito de feminicidio si la madre, da muerte
al recin nacido [o al momento del trabajo puerperal, dependiendo de la
postura asumida al respecto] cuando sta es mujer, ya sea en un contexto
de violencia familiar cuando la madre da muerte al recin nacido al no
haber procreado un hijo varn, requisito que exiga el esposo para
continuar con su relacin sentimental , situacin distinta, al hecho en la
que la madre da muerte a su hija (entindase recin nacida) por que decide
vengarse del esposo que le haba sido infiel. La solucin al presente caso,
sera aplicrsela la pena estipulada en el delito de infanticidio.

De otro lado, en el concurso ideal de delitos, existe un especial inters por determinar
la eventual concurrencia sobre una conducta de una doble calificacin, subsumible
tanto en el feminicidio como en el asesinato en virtud de poseer el comportamiento
las caractersticas propias de ambos tipos.

Por ejemplo, el sujeto activo (me refiero tanto al varn como a la mujer) mata a una
persona por razn de gnero con alevosa. En esta situacin, la solucin para algunos
estudiosos del derecho penal sera contemplar una subsuncin indiferenciada de la
conducta ya sea en el feminicidio o en el asesinato por tener ambos delitos la misma
penalidad. Sin embargo, siguiendo el pensamiento de Castillo Alva
45
, bien puede

45
CASTILLO ALVA, Jos Luis. Ob. Cit., p. 136.
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plantearse una calificacin en el asesinato, obrando las especificas circunstancias del
feminicidio como elementos genricos de agravacin (arts. 46 incs. 1,2, 5 y 6).

6.7. Es una norma penal incompleta?

Para la construccin de los tipos penales los legisladores deben cumplir cabalmente
con el principio de determinacin ligado al principio de legalidad. Si los tipos
penales, tuviesen este control de calidad, entonces el ciudadano comn conoce sobre
las consecuencias jurdico-penales de su conducta. En ese sentido, la criminalizacin
primaria no debe dejar de determinar los marcos mnimos y mximos de la pena
46
.
Esto es, que no debe existir brecha alguna entre ambos extremos, debido a que
restringen la aplicacin taxativa de la ley.

En la reciente figura del feminicidio se observa en la redaccin del texto que la pena
mnima es de 15 aos, sin embargo, no existe indicacin alguna sobre el mximo de la
medida punitiva. En esta situacin, se debe recurrir al art. 29 del CP, para completar el
tipo penal. As tendremos, que la pena para el delito de feminicidio oscila entre 15
como pena mnima y 35 aos como pena mxima privativa de libertad
47
. La misma
situacin se presenta cuando se observa la sancin a aplicarse a las circunstancias
agravantes, cuya pena mnima es de 25 aos de privativa de libertad. Recurriendo
taxativamente al art. 29 del CP, definimos que la pena mnima oscila en 25 aos y la
mxima en 35 aos de privativa de libertad.

De acuerdo con el principio de legalidad, como pilar de las garantas individuales
frente al sistema penal, todo delito y toda pena debe estar predeterminado en la ley,
esto es, la conducta y la sancin asignada a la misma. Asimismo, la claridad y la
taxatividad de las leyes, adems de la propia reserva de ley en materia penal, son
fundamentales para el resguardo de este principio. La exigencia de claridad es en
particular la que conduce a evitar el uso de clusulas abiertas, los conceptos
valorativos y, en general, la indeterminacin normativa de la materia legislada
48
.

En ese sentido, se debe evaluar terica y prcticamente la dacin del nuevo tipo penal,
pues se trata de evitar que la indeterminacin de los tipos penales pueda llegar a hacer
que su aplicacin quede sujeta nicamente del arbitrio judicial.

VII. REFLEXIN FINAL

La dacin de la Ley n 30068, ley que modifica el artculo 107 del CP e incorpora el
Art. 108-B al Cdigo Penal, revela una inadecuada configuracin penal en cuanto al
tipo penal de feminicidio, pues, este tipo suele caer en rangos de indeterminacin o
imprecisin que pueden importar una vulneracin a las garantas de legalidad y
tipicidad. Esto ocurre, por un lado, debido a que se tiende a la mera trasposicin de

46
FLIX TASAYCO, Gilberto., en Derecho penal Delitos de homicidio, aspectos penales, procesales y de
poltica criminal. Edit. Grijley, 2011, p. 154.
47
STC 0965-2004-HC/TC CASO: Herrera Mendoza.
48
Doval Pais Antonio, Posibilidades y lmites para la formulacin de las normas penales, Universitat de Valncia, Espaa,
1999, p. 26.
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conceptos sociolgicos o antropolgicos a las normas penales, los cuales carecen de la
precisin que exige la constitucionalidad de stas.

Millett
49
explicaba de manera concluyente y precisa cmo el sexo es una cuestin
poltica, y cmo la poltica usa de estrategias de represin del sexo. Una de las
conclusiones clave de la tesis de su libro para el feminismo fue que ha de ser tambin
con la poltica que establezcamos estrategias de liberacin. Fue esta tesis la que llev a
lo que se convirti en un eslogan de la poca: lo personal es poltico.

Es decir, existe la tendencia a usar expresiones no del todo claras o precisas en su
contenido, por ejemplo por su condicin de tal o las sanciones indeterminadas.
En este sentido, es necesario tener en cuenta como bien apunta, Toledo Vsquez
50
,
que los criterios con que son examinadas estas leyes estn siendo mucho ms
exigentes que con otras legislaciones como ha ocurrido en Costa Rica, lo cual hace
recomendable un extremo cuidado. Debemos recordar, que la indeterminacin
normativa no slo conlleva el riesgo de impugnacin constitucional, sino tambin el
de la inaplicabilidad de estas disposiciones en la prctica. No sera en todo caso, fuera
de lo normal que un grupo de varones, pertenecientes a una ONG, pudiera solicitar
su inconstitucionalidad de la misma.

La Ley n 30068, contiene un riesgo que se encuentra en la adopcin de leyes en
cuanto las mujeres en estos delitos son las vctimas por definicin, y esto conlleva
reforzarlas en este rol y en consecuencia, reducir an ms en el imaginario social el
empoderamiento de las mujeres. Esto puede tener consecuencias negativas tambin
en los propios procesos judiciales, en que las actitudes empoderadas de ciertas
mujeres, que no cuadran con la nocin de vctimas, tienden a transformarse en
atenuantes de responsabilidad para los agresores
51
. Asimismo, es necesario que las
leyes y medidas de prevencin que se adopten no puedan ser interpretadas de modo
que se autorice la restriccin de los derechos de stas a fin de protegerlas.

Sin duda alguna, el debate sobre la pertinencia de la tipificacin de dicha conducta es
de gran importancia, pero no debera distraer la atencin respecto a otras obligaciones
que el Estado tiene. Adems de la obligacin de adoptar disposiciones legales que
garanticen los derechos y libertades de las mujeres, en este caso el derecho a una vida
libre de violencia, el Estado tambin tiene la obligacin de adoptar otro tipo de
medidas apropiadas para eliminar dicha violencia, sea sta ejercida por agentes
estatales o privados, organizaciones, comunidades o empresas.

49
NJERA Elena. En Feminismo de la igualdad y feminismo de la diferencia? Revista del Centro de Estudios
sobre la Mujer de la Universidad de Alicante Nmero 15, junio de 2010., p. 15.
50
TOLEDO VSQUEZ, Patsil. En Consultora desarrollada para la Oficina en Mxico del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.
51
Investigaciones en Suecia, por ejemplo, el primer pas en consagrar un tipo penal gnero-especfico en
violencia contra las mujeres, dan cuenta de las dificultades que ellas tienen, ya que en los procesos j udiciales
durante conflictos o peleas con sus parejas, mostraban una actitud ms fuerte o de resistencia, saliendo de los
modelos de indefensin aprendida o debilidad con que tradicionalmente han sido caracterizadas las mujeres
vctimas de violencia domstica. Esto, en el plano judicial, se ha traducido en penas ms bajas para los agresores
en estos casos. (Burman Mnica, The ability of Criminal Law to produce Gender Equality. Judicial discourses in the
Swedish criminal legal system, Ponencia presentada en la Universidad Complutense de Madrid el 6 de julio de 2008).
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En este sentido, se han de evitar mensajes ambivalentes que provienen de las distintas
agencias de socializacin, ya que existe un discurso de fondo normativo y social que
aboga por condenar la violencia de gnero, mientras que recibimos constantemente
mensajes sexistas desde diferentes mbitos (en casa, con los amigos, en los medios de
comunicacin, etc.). Igualmente es necesaria la aplicacin efectiva y el desarrollo de
todas las medidas previstas en materia de violencia de gnero. Debemos poner
especial atencin al centro formativo, ya que es all donde los adolescentes pasan
buena parte de su tiempo y donde adquieren pautas de socializacin. El centro
educativo, a diferencia de la familia, es un mbito permeable y de fcil acceso para una
socializacin igualitaria, la cual favorece el reconocimiento de mitos y creencias
sexistas por parte de los jvenes y enfrenta el mensaje ambivalente procedente de
otros mbitos
52
.

Esto a fin de evitar, como dice Toledo Vsquez
53
, refirindose a Guatemala y Costa
Rica han optado por el agravamiento de las sanciones para castigar el homicidio
doloso en contra de una mujer, por considerar que sta es una medida ms adecuada
que la tipificacin del feminicidio/femicidio para atender el problema, sin que sea posible
al momento hacer una evaluacin de su impacto.




52
ARENAS GARCA, Lorea, Sexismo en adolescentes y su implicacin en la violencia de gnero, en Boletn
Criminolgico, artculo 4/2013, mayo-junio (n. 144). Versin electrnica disponible en
http://www.boletincriminologico.uma.es/boletines/144.pdf [Fecha de consulta 02/09/2013]
53
TOLEDO VSQUEZ, Patsil. En Consultora desarrollada para la Oficina en Mxico del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.