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Introducción
1
del Estado que emanan de la Constitución y las normas del derecho internacional
de los derechos humanos. Este apartado tiene por objeto ubicar la naturaleza de la
obligación de gratuidad de la educación primaria. En el segundo aparte se
exponen una serie de reflexiones en torno a la tesis central del ensayo: la
existencia de cobros académicos o de cualquier otro tipo en las escuelas públicas
del Estado en el nivel de primaria configuran una barrera para el disfrute, no sólo
del componente de accesibilidad económica (parte del núcleo esencial del
derecho a la educación), sino de todos los componentes del derecho a la
educación. Esto es, la existencia de cobros son una barreara para el disfrute del
derecho a la educación entendido éste de manera integral. Finalmente, el ensayo
cierra con una sección en la que se hace explicito el apoyo a la demanda
interpuesta por los ciudadanos antes mencionados a fin de que la Corte
Constitucional valore la posibilidad de declarar inexequible el artículo 183 de la
Ley 115 de 1994.
2
elementos fundamentales: disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad, y
adaptabilidad3.
3
Ahora bien, en lo que respecta a la accesibilidad económica, esta garantía varía
en función del nivel educativo. Para la educación primaria la disposición
contempla de manera expresa la gratuidad, en tanto que para la educación media
se dispone que deberá estar al alcance de todos por entre otros medios, la
aplicación progresiva de su gratuidad. Sobre la naturaleza de la obligación de
gratuidad resulta muy pertinente el siguiente párrafo de la Observación General
No. 11 del Comité Derechos Económicos, Sociales y Culturales:
6
Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Observación General No. 11 planes de acción
para la enseñanza primaria (art. 14). 20° período de sesiones, 1999. Documento. E/C.12/1999/4. Párrafo.
7.
4
En conclusión, si el Estado no garantiza, al menos educación primaria gratuita, su
accionar resulta contrario a las obligaciones que ha contraído en las normas
internacionales precitadas. De manera puntual, la no gratuidad supone desatender
no sólo el deber de garantizar accesibilidad económica expresamente consagrada
en el artículo 13 del PIDESC, sino el deber de adoptar un plan de acción para la
gratuidad de la educación primaria consignado en el art. 14 del PIDESC.
Por otro lado, en cuanto atañe al tercer componente del derecho a la educación,
educación aceptable, la obligación de aceptabilidad puede ser entendida como el
deber del Estado de “(...) garantizar que todas las escuelas se ajusten a unos
criterios mínimos de enseñanza y a que la calidad de la educación sea aceptable
para los padres y para los niños y las niñas”8. Además, en este ámbito se
encuentra el deber de que existan garantías de una educación que respete y
promueva los derechos humanos de los niños y las niñas conforme con los
principios y objetivos de la educación consagrados en, entre otros instrumentos
del derecho internacional de los derechos humanos, la Convención de los
Derechos del Niño.
5
cobros educativos en primaria pueden tener efectos discriminatorios en tanto
impiden que los más pobres disfruten del derecho a la educación).
9
Defensoría del Pueblo. Op.cit, pág. 23.
10
Corte Constitucional. Sentencia T-402-92.
11
Corte Constitucional. Sentencia T-078-96
12
Subrayado fuera del texto original.
13
Defensoría del Pueblo. Op. cit. Pág. 30.
6
Ahora, como derecho prestacional la misma investigación señala14:
Para cerrar este primer apartado, es posible concluir que tanto las normas de
derecho internacional de los derechos humanos como la Constitución Política
obligan al Estado a respetar, proteger y garantizar el derecho a la educación y
que, en el caso de la educación primaria, el cumplimiento de dichas obligaciones
supone la garantía de gratuidad; es decir, una educación libre de cualquier cobro
que pueda amenazar el acceso o permanencia de los niños y las niñas más
pobres15.
Ahora, este apartado busca aportar algunos elementos de juicio para sostener la
tesis según la cual la vigencia de normas como el artículo 183 de la Ley 115 de
1994 además de impedir disfrute del componente de acceso económico de la
educación, supone una barrera para el disfrute de todos los componentes de este
derecho. En resumen, se busca ilustrar que la existencia de cobros en educación
primaria atenta directa o indirectamente contra el núcleo esencial del derecho a la
educación protegido tanto en las normas internas como internacionales y en
especial por la jurisprudencia de la Corte Constitucional.
14
Ibid. Pág. 23.
15
No sobra recordar que en el caso de la Constitución Política dicha garantía se extiende hasta la
educación básica secundaria, es decir, hasta noveno grado.
7
En materia de disponibilidad la existencia de cobros deriva en que se vea
restringida la oferta educativa para quienes no tienen capacidad de pago.
Puntualmente, la existencia de cobros en educación primaria, permitidos en la
legislación vigente, favorece el hecho de que las escuelas concentren o
direccionen su oferta educativa para quienes tienen capacidad de pago.
La lógica económica es muy clara: si las escuelas pueden obtener, por vía legal,
ingresos provenientes de los estudiantes, es dable pensar que podrían aplicar
mecanismos de direccionamiento de la oferta para matricular a quienes tienen
capacidad de pago. La vigencia de la norma demandada en el fondo actúa como
un incentivo perverso para el sistema educativo en su conjunto. Si algunas
instituciones educativas pueden entender la existencia de cobros como un
negocio, valdría la pena preguntarse quién estaría interesado en brindar
educación a la población en extrema pobreza, sabiendo que no podrán asumir los
pagos y que la propia jurisprudencia de la Corte Constitucional impide su
exclusión del sistema educativo durante el año escolar por mora 16. Derogar la
norma vigente (art.183 de la Ley 115 de 1994) es un primer paso para avanzar en
la dirección correcta: sólo con educación primaria gratuita se puede pensar en
que las escuelas no tendrán incentivos perversos seleccionar a los estudiantes en
función de su capacidad de pago.
No hay que olvidar, conforme con los hallazgos de Tomasevski, que ningún país
en el que no haya existido una política de gratuidad (supone la prohibición de
cobros por lo menos en primaria) ha logrado avanzar en la universalización de la
educación primaria.
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más importantes con la edad. Mientras que en la población de 7 a 11 años el
20.7% de las personas no asisten por razones económicas, en la población de
12 a 17 años, es el 50%. Siendo este el factor de mayor incidencia, la
inasistencia afecta en mayor proporción a las familias más pobres”18.
9
Para cerrar, no sobra recordar el consenso internacional en torno a la idea de que
la mejor manera de proteger el interés superior de los niños y las niñas es
adoptar, por parte del Estado, todas las medidas a su alcance para eliminar
barreras injustas, como en efecto son los cobros académicos en educación
primaria, que impidan el pleno disfrute de sus derechos.
3. Petición
Por los argumentos mencionados en los dos apartes precedentes deseo hacer
expreso mi apoyo a la demanda de inconstitucionalidad del artículo 183 de la Ley
115 de 1994 presentada por los ciudadanos Martha Lucia Bernal, miembro de la
Coalición colombiana por el derecho a la educación, Rodrigo Uprimny Yepes y
Camilo Castillo Sánchez, miembros del Centro de Estudios de Derecho, Justicia
y Sociedad y Esteban Hoyos Ceballos, profesor de la Escuela de Derecho de la
Universidad EAFIT y miembro de la Clínica Internacional de derechos humanos
de la Universidad de Cornell.
Principal
De manera respetuosa solicitamos a la Honorable Corte Constitucional que,
de conformidad con los planteamientos contenidos en el cuerpo de esta
demanda declare la inexequibilidad del artículo 183 de la Ley 115 de 1994.
Subsidiaria
Declarar la exequibilidad condicionada del artículo 183 de la Ley 115 de
1994 en el entendido de que el gobierno nacional puede regular los cobros
que puedan hacerse por concepto de derechos académicos en los
establecimientos educativos estatales siempre y cuando dichos cobros no se
realicen por la educación básica primaria.
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