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Informe Final
1
Título: “PROTECCIÓN DEL BIEN JURÍDICO MEDIO AMBIENTE EN EL
MARCO DEL CÓDIGO PENAL PERUANO - HUANCAYO”
INDICE
Pág.
RESUMEN
I. INTRODUCCIÓN 6
II. MARCO TEÓRICO
2.1. PROBLEMAS AMBIENTALES GLOBALES 8
2.1.1. El efecto invernadero 8
2.1.2. La contaminación atmosférica 9
2.1.3. La destrucción de la capa de ozono 11
2.1.4. La deforestación 11
2.1.5. La pérdida de la biodiversidad 12
2.2. EL CAMBIO CLIMATICO 13
2.2.1. Ley sobre el cambio climático 13
2.2.2. Creación del Tribunal Internacional de Justicia Climática 16
2.3. LA CONSTITUCIÓN Y EL MEDIO AMBIENTE 17
2.3.1. Constitución Política del Perú de 1933 18
2.3.2. Constitución Política del Perú de 1979 18
2.3.3. Constitución Política del Perú de 1993 19
2.3.4. Legislación Comparada 20
2.4. DERECHO AMBIENTAL 22
2.5. DELITO AMBIENTAL 25
2.6. RESPONSABILIDAD PENAL AMBIENTAL 27
2.6.1. Características de la responsabilidad ambiental 29
2.6.2. Responsabilidad civil por daños ambientales 30
2.7. BIEN JURÍDICO TUTELADO 31
2.8. EL BIEN JURÍDICO MEDIO AMBIENTE 33
2.9. EL MEDIO AMBIENTE COMO BIEN JURÍDICO UNICO 35
2.10. VULNERABILIDAD 36
2.11. CAPACIDAD DE RESISTENCIA DEL ECOSISTEMA 37
2
3.3. NIVEL DE INVESTIGACIÓN 41
3.4. METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN 41
3.4.1. Método de la investigación 41
3.4.2. Diseño metodológico 41
a. Población 41
b. Muestra 42
c. Variables e indicadores 42
d. Procesamiento y análisis de datos 44
e. Materiales y Equipos 44
3
II. Art. 308-A° Tráfico ilegal de especies acuáticas de la flora y fauna
Silvestre protegida 103
III. Art 308-B° Extracción ilegal de especies acuáticas 106
IV. Art. 308-C° Depredación de flora y fauna silvestre protegida 109
V. Art- 308-D° Tráfico ilegal de recursos genéticos 116
VI. Art. 309° Formas agravadas 119
VII. Art. 310° Delitos contra los bosques o formaciones boscosas 126
VIII. Art. 310-A° Tráfico ilegal de productos forestales maderables 136
IX. Art. 310-C° Formas agravadas 142
X. Art. 311° Utilización indebida de tierras agrícolas 146
XI. Art. 312° Autorización de actividad contraria a los planes o usos
Previstos por la ley 151
XII. Art. 313° Alteración del Ambiente o paisaje 153
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
4
RESUMEN
Palabras claves: delitos ambientales, bien jurídico, vulnerabilidad, sujeto activo, sujeto
pasivo, consumación, penas.
5
I. INTRODUCCIÓN
El Código Penal Peruano de 1991, al limitar el ámbito de lo punible del agua, el aire y
el suelo, la flora y la fauna, está optando por una tutela penal parcelada y
técnicamente mal articulada del medio ambiente.
El Código Penal Peruano modificado el 01 de octubre del 2008 mediante Ley 29263,
en el Titulo XIII “delitos ambientales” el Poder Legislativo oficializó el endurecimiento
de sanciones para los delitos ambientales y amplió las penas para combatir los delitos
de contaminación y los delitos contra los recursos naturales que afectan la salud
humana y los ecosistemas.
En ese contexto, el propósito del trabajo de investigación titulado “Protección del bien
jurídico medio ambiente en el Marco del Código Penal Peruano” apunta a resaltar la
seguridad jurídica ambiental de la tutela del Medio Ambiente como bien jurídico con
características propias compatible con el desarrollo sostenible de la generación
presente y las futuras generaciones.
6
conservación de la biodiversidad y la protección del medio ambiente, asegurando
particularmente la salud humana.
Objetivo General:
Objetivos Específicos:
7
II. MARCO TEÓRICO
- Los de carácter regional son aquellos que afectan a varios países, a veces
continentes enteros o una parte significativa de ellos, como la
contaminación transfronteriza o masas de agua que abarcan a varios
países. América Latina y el Caribe.
- Los problemas nacionales como su nombre lo indica son los que producen
afectaciones en un territorio considerable de un país,
8
atmosféricos actúan, pues, como las paredes de un invernadero, que sólo
permiten el paso de la radiación visible y de la ultravioleta, pero retienen la
radiación infrarroja emitida por el suelo con lo que la temperatura en su interior
es superior a la temperatura del medio que los rodea.
9
Consecuencias globales de la contaminación atmosférica:
- Las lluvias ácidas, los principales contaminantes que provocan las lluvias
ácidas son SO2 y NO2. Otros contaminantes son las sales de amonio y
otros ácidos minerales.
10
2.1.3. LA DESTRUCCIÓN DE LA CAPA DE OZONO
La capa de O3, absorbe toda la radiación UV, hasta la longitud de ondas de 0,29
micrones, mortífera para los animales y plantas; la parte insignificante de rayos
UV que pasa a través de esta capa, mata ciertos microorganismos e influye
beneficiosamente en el hombre y los animales superiores. Además el O3 retiene
en gran medida, la radiación térmica del planeta y protege a su superficie contra
el enfriamiento.
Se estima por los científicos que una reducción del 15 % de O3, originaría el
aumento de un 30% de radiaciones ultravioleta (UV) que provocaría desastres
tales como, cambios de temperatura en la superficie terrestre (aumento),
consecuencias en la circulación atmosférica cambios climáticos globales,
inhibición en el desarrollo del fitoplancton, cáncer en la piel, quemaduras,
aparición de cataratas y daños del sistema inmunológico
2.1.4. LA DEFORESTACIÓN
11
Los árboles son fundamentales para el bienestar ecológico de la tierra; limpian el
aire, conservan los suelos, mantienen su fertilidad, almacenan agua,
proporcionan un hábitat para la vida salvaje, desempeñan un papel vital en la
regulación del clima y proveen al hombre de alimentos, fibras, leña y madera. Su
desaparición pone en peligro el equilibrio medioambiental.
El mundo actual atraviesa por una crisis ecológica en la que el continuo deterioro
de la biodiversidad de los géneros, las especies y los ecosistemas debilitan el
12
proceso hacia una sociedad sostenible. Por eso el problema de la pérdida de
biodiversidad ocupó un lugar preponderante en la Cumbre de Río en la que fue
firmada la Convención sobre la diversidad biológica que ofrece un marco jurídico
para la conservación y utilización de la biodiversidad donde se destaca la
importancia de crear la capacidad para conservar, proteger y utilizar la
biodiversidad como medio para reducir el hambre y la pobreza.
El cambio climático constituye por tanto, una amenaza contra los elementos
básicos de la vida humana en distintas partes del mundo: acceso a suministro de
agua, producción de alimentos, salud, uso de las tierras y medio ambiente.
13
que los crímenes contra los derechos de la naturaleza pueden constituirse lo que
podría denominarse como un “Crimen de Lesa Naturaleza”1.
Se ha vulnerado los derechos humanos que constituyen la base para una vida
digna de los pueblos: derecho a la vida y a la seguridad, derecho a la salud,
derecho al agua, derecho a la alimentación, derecho a un nivel de vida
adecuado, derecho a la subsistencia, derecho a la libre determinación, derecho a
un medio ambiente sano, derechos de los Pueblos Indígenas, etc.
Al Gore, que ganó el premio Nobel de la Paz en el 2007 por sus esfuerzos para
combatir el calentamiento del planeta, dijo que es vital que el Congreso trate de
1
Lesa Naturaleza, leso significa agraviado, lastimado: de allí que crimen de lesa naturaleza aluda a un
crimen que, agravia o lastima a la naturaleza en su conjunto. El crimen contra la naturaleza o crimen de
lesa naturaleza, comprende las conductas tipificadas como exterminio o tala indiscriminada de árboles y
desplazamiento forzoso de sus elementos, incluido el hombre, por actos humanos que causen graves
atentados contra la vida, la salud ambiental y la integridad del ecosistema. Es la criminalización de dos
individuos: los árboles y el hombre, es la deforestación o destrucción indiscriminada de los bosques, por
el hombre, es terminar con nuestro medio de existencia, cuando se elimina los bosques entonces el
exceso de dióxido de carbono en la atmósfera, derivaría un calentamiento global, con infinitos efectos
problemáticos, terminando con la vida humana. Este tipo de delito, no sólo lo comete un Estado sino
también personas jurídicas.
14
aprobar una ley a fin de combatir el cambio climático: Estados Unidos debe tener
un papel vital y para poder desempeñarlo, el presidente tiene que tener la
capacidad de ir a las Convenciones marcos sobre cambio climático con una
posición creíble de negociación.
El paso clave para resolver la crisis climática es hacer que el Senado federal
apruebe una Ley del Cambio Climático ahora, que pondrá por primera vez un
“precio” al CO2 en Estados Unidos y fijará una reducción de las emisiones del
17% al 2020 y del 83% al 2050.
Por otro lado, el Reino Unido, legisló sobre la “Ley del Cambio Climático”, la
primera en su tipo en el mundo, establece un marco en el camino para
convertirse en una economía con menor uso de carbono, por medio de metas
claras y obligatorias para la reducción de emisiones de carbono en, por lo
menos, 60% para el año 2050, en comparación con los niveles de 1990.
Además de establecer metas claras, esta Ley presenta una ruta para lograr
dichas reducciones a través de un sistema de presupuestos de carbono a cinco
años establecidos con quince años de anticipación, mismos que darían a
inversionistas y diseñadores de políticas la certidumbre y dirección necesarias.
15
2.2.2. CREACIÓN DEL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA CLIMÁTICA
La energía barata -en forma de petróleo, carbón y gas natural- ha sido el motor
para su rápida industrialización y crecimiento económico, sin reconocer la deuda
ecológica, social, financiera e histórica con los pueblos del Sur y la naturaleza,
que han generado.
Las comunidades del Sur así como las comunidades con ingresos bajos del
Norte industrializado han llevado la carga tóxica de extraer combustibles fósiles,
su transporte y producción. Ahora, estas comunidades están enfrentando los
peores impactos del cambio climático.
Aunque esta tarea no ha sido confiada por ninguna autoridad jurídica formal
constituida en el mundo, los países megadiversos como el Perú tienen la
responsabilidad en nombre del género humano y en defensa de la civilización y
la Tierra.
16
el Tribunal Permanente de los Pueblos, creado en 1979 y en otros tribunales
independientes como el Tribunal Internacional de los Pueblos sobre la Deuda y
el Tribunal del Agua. Todos ellos buscan visibilizar y calificar aquellas
situaciones en las que la violación masiva de los derechos fundamentales no
encuentra reconocimiento ni respuestas institucionales y encuentran su
legitimidad en la voluntad soberana de los pueblos.
Estamos tomando prestado hoy lo que pertenece a los jóvenes y niños que
nacerán en el Perú que deberán también tener lo necesario para su bienestar.
17
No basta con que la Constitución reconozca como valor social el Ambiente para
que conlleve automáticamente el recurso al derecho penal, sino que habrá que
analizar si es necesario que el bien-valor “medio ambiente” sea penalmente
protegido como bien jurídico.
Es decir, si tiene entidad suficiente para dar ese salto cualitativo, que lo
transforme de mera realidad a situación socio-penalmente valorada. La doctrina
considera que el bien “medio ambiente” si tiene entidad suficiente para dar ese
salto cualitativo2.
2
Brañes, Raúl. Manual de Derecho Ambiental mexicano. fundación mexicana para la educación
ambiental. fondo de cultura económica. México. 1994.
18
Art. 118°: Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de
la Nación. Los minerales, tierras, bosques, aguas y, en general, todos los
recursos naturales y fuentes de energía, pertenecen al Estado. La ley fija las
condiciones de su utilización por éste y de su otorgamiento de los particulares.
Art. 119°: El Estado evalúa y preserva los recursos naturales. Asimismo fomenta
su racional aprovechamiento.
Art. 121°: Corresponde a las zonas donde los recursos naturales están ubicados,
una participación adecuada en la renta que produce su explotación, en armonía
con una política descentralista.
La carta política de 1993. En ella por primera vez se incorpora en el Art. 2° Toda
persona tiene derecho: numeral 22 “…a gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de su vida", dentro de los derechos fundamentales.
19
La protección del medio ambiente y los recursos naturales están regulados
dentro del régimen económico del Capítulo II. Del Ambiente y los Recursos
Naturales:
Art. 67°.- El Estado determina la política nacional del ambiente. Promueve el uso
sostenible de sus recursos naturales.
20
la inexcusable solidaridad colectiva. Numeral 3: Para quienes violen lo
dispuesto en el apartado anterior, en los términos que la ley fije, se
establecerán sanciones penales o, en su caso, administrativas, así como la
obligación de reparar el daño causado.
21
Literal b: La prevención de la contaminación ambiental, la explotación
sustentable de los recursos naturales y los requisitos que deban cumplir
las actividades públicas y privadas que puedan afectar al medio ambiente.
b. Sobre los recursos naturales y vivos del lecho o subsuelo marinos y los
existentes en las aguas suprayacentes en la extensión que fija la ley,
conforme a la práctica Internacional.
3
La expresión “Estado Social” habría sido empleada por primera vez por el diputado francés Emile Olliver
en 1864, para despreciar la capacidad del Estado de llevar a cabo un sistema de solidaridad nacional
más eficaz que las estructuras de solidaridad tradicionales.
22
conciencia de toda la gente lo importante que es esta ciencia y la necesidad que
tiene el mundo de que enfoquemos gran parte de nuestra atención en ella.
Hay una diversidad de autores que definen el Derecho Ambiental, como “el
conjunto de técnicas, reglas e instrumentos jurídicos informados por principios
apropiados que tienen por fin la disciplina de comportamientos relacionados con
el medio y con el ambiente".
23
importante para el cambio social. Esta última característica debemos
considerarla como la más importante de las señaladas, puesto que, en realidad
el Derecho Ambiental, es un facción o elemento indispensable para lograr un
cambio en la sociedad y así conseguir lo que tan urgentemente necesita el país,
la conciencia de sus ciudadanos y una excelente regulación en materia
ecológica.
En la actualidad no hay duda de que las libertades humanas, así como la vida
misma peligran a causa del agotamiento de los recursos naturales y es a partir
de ahí que para el ordenamiento jurídico surge el problema de asegurar al
mismo tiempo el desarrollo económico y la conservación del equilibrio con el
ambiente.
4
Bustos Ramírez, J., "Manual de Derecho Penal. Parte Especial", Barcelona, 1986.
5
Código Penal peruano de 1991. Modificado mediante Ley N° 29263.
24
de acciones estableciéndolas como prohibidas, verificándose que la conducta
desplegada por ellos encuadre exactamente con lo que la norma señala; es
decir, que se de respeto al Principio de Tipicidad. Toda conducta que se incluya
en una norma penal presupone por ese hecho la afectación a un bien jurídico y
por lo tanto requiere de que la lesión a ese bien, tenga establecido
normativamente la sanción y que su autor sea condenado a las reparaciones
posibles, para lo que existen atribuciones dadas a los jueces6.
6
Libster 2000-2004.
25
a. El delito es un acto humano; un mal o un daño no es delito si no tiene su
origen en un comportamiento humano. Los hechos de los animales, los
sucesos fortuitos, no constituyen delitos.
Por otro lado, el delito ambiental es un delito social, pues afecta las bases de la
existencia social económico, atenta contra las materias y recursos
indispensables para las actividades productivas y culturales, pone en peligro las
formas de vida autóctonas en cuanto implica destrucción de sistemas de
relaciones hombre - espacio.
7
Diethell Columbus Murata: Sobre la Naturaleza Jurídica de los Delitos Ambientales. 13-02-04
26
Blossiers Hüme, opina que no es secundaria la naturaleza del Derecho Penal,
puesto que aún cuando defienda bienes jurídicos o instituciones pertenecientes a
otras ramas del Derecho; no se limita a numerar sanciones meramente
protectoras de diferentes realidades jurídicas, sino que antes de prever una
pena, es el propio ordenamiento penal el que indica el ámbito de los
comportamientos acreedores de tales penas.
27
En ese contexto, la responsabilidad penal ambiental, se pueden definir como
aquellas conductas que son realizadas por los servidores públicos,
concesionarios de un servicio ambiental, o particulares, con las cuales provocan
un daño al medio ambiente o a sus ecosistemas. Recordemos que las conductas
delictivas pueden ser por Acción y Omisión
El bien jurídico tutelado por las normas de derecho penal es el “medio ambiente”,
que sanciona para poder mantener en buenas condiciones el medio ambiente
para las generaciones presentes y futuras.
Esta forma de tutela está dada por las distintas regulaciones que el Derecho
debe imponer, ya que generalmente las actividades del hombre generan
repercusiones en el ambiente; pero la regulación sobre aspectos que inciden en
el medio deben considerar los derechos de las personas. Es decir, no se puede
lograr la protección de determinados bienes coartando el ejercicio de otros8.
8
Muñoz Conde, F., "La Reforma Penal de 1989", Tecnos, Madrid, 1989
28
2.6.1. CARACTERÍSTICAS DE LA RESPONSABILIDAD AMBIENTAL
Es conveniente añadir que los fiscales ambientales del Ministerio Público tendrán
la obligación de ejercer la acción civil proveniente de los delitos establecidos en
la ley.
29
en su mayor parte los delitos son culposos, vale decir, si bien no se deseó
el resultado, la acción sí fue ejecutada voluntariamente, sea por
negligencia, imprudencia, impericia o inobservancia de órdenes legales. Y
más todavía, el fin por el que son producidas es el lucro, lo que las hace
particularmente odiosas.
- Norma penal en blanco, muchos de los tipos de la ley peruana son “en
blanco”. Existen variadas definiciones respecto a los tipos o leyes en
blanco, de los que se puede decir que son aquellos que si bien expresan la
sanción aplicable, la descripción es incompleta en cuanto al supuesto de
hecho, a la conducta que motiva la sanción. La conducta es descrita sólo
parcialmente, pero en ocasiones falta en absoluto, por lo que debe ser
complementada por otras normas técnicas, muchas veces administrativas.
Dos de las características del Derecho Ambiental son, justamente los que
generan las leyes en blanco, su dinamismo y su interdisciplinariedad. De
este modo, resulta muy difícil darle rigurosidad temporal a las leyes
ambientales, que necesariamente deben ir adaptándose rápido a los
nuevos conocimientos de las ciencias naturales y de la tecnología.
30
Si de parte de este sujeto hay culpa, surge para él la obligación de
indemnizar ese daño y, en su defecto, la víctima del daño tendrá que
soportarlo como hecho de la fatalidad9.
Así, cada uno debe responder por los riesgos que su actividad puede venir
a producir. Este sistema prescinde de la culpa del autor del hecho como
factor de atribución de responsabilidad. Probado el daño y el nexo causal
entre el hecho y el daño, se debe reparar.
Por lo tanto, la teoría de la culpa debe ser aplicada a las relaciones entre
individuos en cuanto que la teoría del riesgo aplicase en las relaciones de
grupos, y por ello considerase inadecuada la responsabilidad subjetiva.
El bien jurídico es una categoría fundamental del Derecho penal, motivo único de
punición de las conductas prohibidas, se le conceda un carácter “residual” o
paradójicamente "fragmentario", pues no tiene protagonismo alguno en la
9
Reyes y Torrealba, 2001.
31
sistemática de la Parte General10, sólo servirá para interpretar
la ratio incriminadora de los tipos de la Parte Especial.
Cualquier exposición sobre la Parte General del Derecho Penal sitúa al bien
jurídico como su razón de protección y sin embargo en el desarrollo de la teoría
analítica del delito, no se le vuelve a mencionar, hasta llegar a la Parte Especial.
Los bienes jurídicos no son tales porque el legislador los haya catalogado
abstractamente en una norma jurídica, que puede estar supeditada quizá a un
evento o situación coyuntural, sino porque, representan presupuestos
indispensables para la vida en común11.
En general, los “bienes jurídicos son circunstancias dadas o finalidades que son
útiles para el individuo y su libre desarrollo en el marco de un sistema global
estructurado sobre la base de esa concepción de los fines o para el
funcionamiento del propio sistema”12.
A ello se agrega, con razón, que al concepto de "bien jurídico" se le confiere una
importancia sistemática fundamental, no sólo en la Ciencia del Derecho penal,
sino además en el plano de la teoría general del Derecho.
10
En el ámbito de la Parte General, el concepto de bien jurídico es de capital importancia ya que es
utilizado por el codificador en sus propias construcciones técnico-jurídicas, muestra de ello, lo
constituye la formulación por ejemplo del “estado de necesidad justificante” que en el Derecho
peruano, se encuentra regulado en el art. 20 inc. 4 del CP, y excluye la (antijuricidad) y por ende la
responsabilidad penal del que “ante un peligro actual e insuperable de otro modo, que amenace la
vida, la integridad corporal, la libertad u otro bien jurídico, realiza un hecho destinado a conjurar dicho
peligro de sí o de otro...”.
11
Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal. Parte General, Lima, 1987, Pág. 39. Peña Cabrera,
Raúl; Tratado de Derecho Penal. Estudio Programático de Parte General, Lima, 1994, Pág. 64
12
Roxin, Claus; Derecho Penal. Parte General. Fundamentos. La estructura de la Teoría del Delito.
Traducción de la 2da. Edición alemana y notas de Luzón-Peña, Díaz y García Conlledo y De Vicente
Remasal, Madrid, 1997, Pág. 56. (las negritas son del texto).
32
jurídicamente protegidos y otra cosa son los bienes jurídico “penalmente”
protegidos13 ésta siempre tiene un ámbito más reducido de dominio de tutela
jurídica, que pasa principalmente por una decisión política criminalizante, en
consecuencia es inconcebible que pueda existir una tipo penal que no tenga
como propósito proteger un bien jurídico determinado.
13
Así, Mir Puig, Santiago; Derecho Penal. Parte General, Barcelona, 1996, Pág. 91, apunta que “Que el
Derecho penal sólo deba proteger “bienes jurídicos” no significa que todo “bien jurídico” haya de ser
protegido penalmente, ni tampoco que todo ataque a los bienes jurídicos penalmente tutelados deba
determinarse la intervención del Derecho penal. Ambas cosas se opondrían respectivamente a los
principios de subsidiaridad y carácter fragmentario del Derecho penal. El concepto de “bien jurídico”
es, pues, más amplio que el de “bien jurídico-penal”. Similar: Zaffaroni, Eugenio Raúl / Alagia,
Alejandro / Slokar, Alejandro; Derecho Penal. Parte General, Buenos Aires, 2000. Pág. 464.
14
Muñoz Conde, Francisco; "Protección de bienes jurídicos como límite constitucional del Derecho
Penal", en: XX Jornadas Internacionales de Derecho Penal, Universidad Externado de Colombia,
1998, Pág. 194.
33
En cuanto que bien jurídico de carácter colectivo, se dice que es múltiple "y el
delito en tal sentido pluriofensivo", por lo que se procede a su definición a partir
de la enumeración de sus elementos.
Rodríguez Ramos, define el Medio Ambiente como "el conjunto formado por
todos los recursos naturales (geo, flora, y fauna; atmósfera, aguas y suelos) por
cuya utilización racional (defensa y restauración) deben velar los poderes
públicos, con la finalidad principal de proteger o mejorar la calidad de vida y el
desarrollo de la persona".
Las dificultades comienzan, como dice Hassemer, cuando nos enfrentamos con
un bien jurídico universal. Junto a los bienes jurídicos tradicionales, los nuevos
procesos de Medio Ambiente, introducen "bienes jurídicos nuevos, difusos"16,
pero la tutela de estos nuevos bienes jurídicos, como objetivos de organización
política, social, económica, es perfectamente legítima, aunque la víctima no esté
perfectamente delimitada en sus contornos (y en ocasiones tampoco el sujeto
15
Sanchez-Migallon Parra
16
Código Procesal Civil peruano. Art. 82. Patrocinio de intereses difusos.
34
activo), porque, "el derecho penal no tutela víctimas, sino funciones" traducibles
en bienes jurídicos.
Es evidente que la acción del ser humano sobre el medio ambiente ha producido
una emergencia ambiental planetaria, reflejada en problemas como el cambio
climático, el agotamiento de la capa de ozono, la extinción de especies, y la
pérdida de la diversidad biológica, el crecimiento urbano acelerado, la
contaminación del agua, y suelo, la pérdida de la selva tropical amazónica, la
deforestación y la erosión.
17
El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en
postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y
carácter. En otras palabras, es el conjunto de normas que regulan la convivencia social y permiten
resolver los conflictos interpersonales.
35
La Conferencia de las Naciones Unidas celebrada en Estocolmo, en 1972,
reconoce que "los seres humanos somos a su vez criaturas modificadoras de
nuestro medio ambiente, el cual nos otorga el sustento físico necesario, y nos
permite crecer intelectualmente, moral, social y espiritualmente".
2.10. VULNERABILIDAD
36
- La sensibilidad, es el grado al cual una unidad de exposición es afectada
por la exposición), es decir la magnitud de respuesta de un sistema a un
evento externo.
19
Ecosistema en sentido amplio. El concepto de ecosistema incluye a los seres humanos, a los demás
seres vivos y al medio físico. Hay ecosistemas naturales (en los que no ha habido intervención
humana) y ecosistemas construidos. La estabilidad de los ecosistemas depende de su capacidad para
resistir, adaptarse o evolucionar con los fenómenos naturales (cíclicos, como el clima y otros como
incendios, inundaciones, etc.)
20
En el contexto del cambio climático, el IPCC considera que los eventos extremos, la variabilidad y los
ritmos de cambio son todos factores claves en la vulnerabilidad y capacidad de adaptación al cambio
climático.
37
En tal sentido, aquellos riesgos o transformaciones que se origina en el ambiente
natural, se llaman “impactos ambientales”21, es decir, el efecto que las
actividades humanas ejercen sobre la estructura y función de los ecosistemas,
sean éstos naturales o más menos transformados por nuestra propia presencia
sobre la Tierra (ambientes rurales, urbanos, etc.).
Existe una escala de magnitud que permite clasificar y diferenciar los impactos
negativos. Ella toma en cuenta indicadores cualitativos y cuantitativos referidos a
los grados de asimilación, tolerancia o recuperación que esta clase de impactos
proyectan en el ambiente y en el ecosistema.
21
CATOGGIO, José A.;“Impacto Ambiental y sus consecuencias: patología del ambiente”, en: Goin,
Francisco / Goñi, Ricardo (Editores), Elementos de Política Ambiental, La Plata, 1993, Pág. 287
22
Prado Saladarriaga, Víctor; en: Revista Penal, Número 4, Barcelona, Pág. 163.
38
Por último, partiendo desde una postura antropocéntrica moderada, se presenta
el problema de tener que precisar si estamos ante un supuesto de resultado
lesivo o peligroso, porque como hemos dicho, la estabilidad del ecosistema no
puede afectarse mediante una conducta aislada o individual, sino a través de
reiterados comportamientos.
De tal forma, que la mejor técnica legislativa que responde a la naturaleza del
acotado bien jurídico pareciera ser la de “daños acumulativos” y incorporar su
protección a través de delitos de peligro abstracto.
39
III. MATERIALES Y METODOS
40
3.3. NIVEL DE INVESTIGACIÓN :
41
Para identificar los delitos ambientales en el marco del código penal
peruano, se consideró en la diagnosis una población de 200 encuestados
de la provincia de Huancayo, sobre el conocimiento de los elementos del
medio ambiente tutelados.
z2 . p . q . N
n=
(N – 1) e² + p . q . z2
Donde :
n : tamaño de la muestra
z2 : nivel de significación 95% = 1,962 = 3,8416
p : Nivel de éxito = 90 % = 0,90
q : 1 – p = 1 – 0,90 = 0,10
e2 : error de cálculo = 5 % = 0,0025
N : población = 200 pobladores
69,1488
n=
0,4975 + 0,345744
n = 82 pobladores
c. Variables e indicadores
Hipótesis General
- Variable Dependiente:
Y = Bien jurídico penalmente protegido “medio ambiente”. (efecto).
- Variable Independiente:
X = Delitos ambientales en el marco del Código Penal Peruano (causa)
Indicadores:
X1 = Delitos de contaminación.
X2 = Delitos contra los recursos naturales.
Y = ƒ (X1, X2)
42
Hipótesis Específicas
• Primera hipótesis
- Variable Dependiente:
Y = Comisión del delito de contaminación (efecto)
- Variable Independiente:
X = Tipificación de los delitos contra el medio ambiente (causa)
Indicadores :
X1 = Contaminación del ambiente.
X2 = Manejo de residuos sólidos.
X3 = Tráfico ilegal de residuos peligrosos.
Y = ƒ (X1, X2, X3)
• Segunda hipótesis
- Variable Dependiente:
Y = Delitos contra los recursos naturales (efecto)
- Variable Independiente:
X = Ámbitos de prohibición penal (causa)
Indicadores :
X1 = Tráfico ilegal de flora y fauna silvestre protegida.
X2 = Tráfico ilegal de recursos genéticos.
X3 = Delitos contra los bosques o formaciones boscosas.
X4 = Tráfico ilegal de productos forestales maderables.
Y = ƒ (X1, X2, X3, X4)
• Tercera hipótesis
- Variable Dependiente:
Y = Protección del ambiente natural y urbano (efecto)
- Variable Independiente:
X = Conductas típicas en la modificación del ambiente (causa)
Indicadores :
X1 = Utilización indebida de tierras agrícolas.
X2 = Alteración del ambiente o paisaje.
Y = ƒ (X1, X2)
43
d. Procesamiento y análisis de datos
- Cuestionarios estructurados
- Guías de lectura y estudio
- Libros
- Fotocopias
- Papelotes
- Información digital en videos, CDs
- INTERNET.
44
IV. RESULTADOS Y DISCUSIONES
N° INDICADORES N° %
1 Muy buena 3 3,66
2 Buena 6 7,32
3 Regular 61 74,38
4 Mala 9 10,98
5 Muy mala 2 2,44
6 No sabe/No opina 1 1,22
TOTAL 82 100,00
45
Es impredecible de cómo la Tierra pueda ocasionar o no manifestaciones
negativas para la vida humana.
En este sentido se hace necesario, que las disposiciones de tipo legal, puedan
permitir tomar medidas coercitivas o punitivas contra los que con sus acciones
degradan el medio ambiente.
N° INDICADORES N° %
1 Vertido de productos contaminantes en aguas superficiales 23 28,05
2 Filtración de productos contaminantes en el terreno y 18 21,95
aguas subterráneas.
3 Emisión de contaminantes a la atmósfera. 33 40,24
4 No sabe/No opina 8 9,76
TOTAL 82 100,00
46
Este resultado podemos evaluar bajo las siguientes circunstancias: el vertido de
las sustancias contaminantes consideradas como peligrosas para las aguas
naturales, presentan una concentración, a 1 km. aguas abajo del punto de
vertido, los valores siguientes de toxicidad aguda23:
23
Con carácter general, puede considerarse suficientemente representativa para este fin la Daphnia
magna, mediante el ensayo estático de toxicidad aguda de la norma ASTM D 4229-84 o equivalente.
47
también contaminante); o separarla en plantas de tratamiento para reciclar una
parte y convertir en abono los residuos orgánicos. Esta sería una solución mucho
más ecológica, pero también más costosa.
N° INDICADORES N° %
1 Vertimiento de residuos sólidos 45 54,88
2 Vertimiento de residuos líquidos 24 29,27
3 Emisión de gases 12 14,63
5 No sabe/No opina 1 1,22
TOTAL 82 100,00
Los residuos sólidos vertidos a los botaderos generan dos tipos de gases:
24
Por cada tonelada de desechos sólidos quemados (t): Partículas = 8 Kg/t, SO2 = 0.5 Kg/t, Óxidos de
Nitrógeno (NOx) = 3 Kg/t, hidrocarburos = 15 Kg/t, y CO = 42 Kg/t
48
Por otro lado, el 29,27% de los encuestados mencionan que las causa de
vulnerabilidad del medio ambiente son los vertidos líquidos, ante los cuales los
municipios competentes no consideran ningún tipo de tratamiento ni medidas de
precaución para reducir la aportación de aguas servidas a los ríos, ni consideran
alguna tecnología pertinente para el tratamiento de estas aguas servidas, sin
embargo se hace necesario considerar urgente los siguientes presupuestos:
Las aguas servidas o aguas negras son los desechos líquidos provenientes del
uso doméstico, comercial e industrial. Llevan disueltas o en suspensión una serie
de materias orgánicas e inorgánicas.
49
El sistema está compuesto inicialmente por un grupo de trampas que atrapan y
separan los elementos sólidos no inherentes al diseño del sistema, en etapas
siguientes el agua y sus residuos pasan a un sistema de lagunas (una o más)
donde permanecen en contacto con el entorno, principalmente el aire,
experimentando un proceso de oxidación y sedimentación, transformándose así
la materia orgánica en otros tipos de nutrientes que pasan a formar parte de una
comunidad diversa de plantas y ecosistema bacteriano acuático.
Por lo tanto, cuando una conducta no daña o pone en peligro un bien jurídico es
irrelevante para el Derecho Penal.
50
TABLA 4: PROTECCIÓN DE LOS VALORES FUNDAMENTALES
N° INDICADORES N° %
1 La vida 43 52,44
2 El honor 6 7,32
3 La salud 9 10,97
4 El medio ambiente 23 28,05
5 No sabe/No opina 1 1,22
TOTAL 82 100,00
En la Tabla 4, podemos observar que el bien jurídico tutelado “la vida” (52,44%)
es el valor más preciado que las normas jurídicas penales tienen que tutelar
(Tabla 4), sin embargo en un 28,05% se considera el medio ambiente como
derecho fundamental de tercera generación que debe ser tutelado.
Esto explica que el conocimiento del medio ambiente a través del derecho
ambiental no está siendo difundido, y aún existe un desconocimiento que el
medio ambiente es el bien jurídico importante en la existencia de la vida humana
y el deterioro de sus componentes destruye también sus propios elementos
como el agua, el aire, el suelo, la flora, la fauna e incluso la vida humana.
Sin embargo, para poder entender, el bien jurídico que se pretende proteger o
tutelar, es necesario realizar una investigación con respecto a la protección del
bien jurado “medio ambiente” en el marco del Código Penal peruano.
51
en la vida y la dignidad humana exigen el reconocimiento y la satisfacción de los
Derechos Humanos a “la paz”, “al desarrollo” (a la alimentación, al agua...) y “al
medio ambiente”, con la finalidad alcanzar la realización del Derecho a la Vida
Humana.
El gran desafío consiste pues en desligar de una vez por todas la idea de
desarrollo humano sostenible de la idea de crecimiento económico como
incremento de la producción y del consumo. Tal como establecieron las Cumbres
de Río y de Johannesburgo: "las actuales tendencias de producción y consumo
son insostenibles".
N° INDICADORES N° %
1 La atmósfera 18 21,95
2 El suelo 12 14,63
3 El subsuelo 2 2,44
4 Las aguas terrestres, marítimas y/o 4 4,88
subterráneas
5 El medio ambiente 30 36,59
6 La calidad ambiental 3 3,66
7 La salud ambiental 13 15,85
TOTAL 82 100,00
Como bien jurídico el “medio ambiente” los encuestados en 36,59% (Tabla 5),
mencionan que es merecedor de tutela penal, ya que se trata de un bien jurídico
de especial trascendencia cuya protección resulta esencial para la propia
existencia de los seres humanos, que en estos tiempos está siendo seriamente
amenazado, por lo que ante el fracaso de los medios de control social informal
como extrapenales (fundamentalmente del Derecho administrativo), a huido
hacia el “Derecho Penal" en materia ambiental, situación que es globalizado en
casi todo el Derecho comparado, haciendo necesario considerar a los elementos
del medio ambiente como las bases naturales de la vida que debe protegerse.
52
4.6. PROBLEMAS AMBIENTALES DE LA CIUDAD DE HUANCAYO
N° INDICADORES N° %
1 Contaminación atmosférica 36 43,90
2 Transporte y tráfico 8 9,76
3 Falta de jardines y zonas verdes 2 2,44
4 Ruido 4 4,88
5 Falta de agua 18 21,95
6 Residuos sólidos 14 17,07
TOTAL 82 100,00
53
En ese contexto, se hace necesario considerar algunos aspectos que permitan
mitigar estos problemas ambientales:
N° INDICADORES N° %
1 Utilizar productos naturales como substitutos de los 18 21,95
artificiales
2 Se debe desarrollar productos con alto índice de 25 30,49
biodegradabilidad y baja toxicidad
3 Considerar tecnologías para el reciclado de 14 17,07
productos secundarios
4 Desarrollar procesos y productos alternativos con 13 15,86
menores riesgos de contaminación y menores
necesidades de tratamiento de sus productos
secundarios.
5 No sabe/No opina 12 14,63
TOTAL 82 100,00
54
prevalencia que debe tener el medio ambiente y la biodiversidad en
nuestra existencia humana de calidad.
.
b. Tecnologías para el tratamiento de efluentes y el abastecimiento de
aire y agua de mejor calidad.
N° INDICADORES N° %
(Uso de tecnología limpia)
1 Para la degradación de contaminantes 5 6,10
2 Para purificar las aguas superficiales o 7 8,54
subterráneas para consumo humano
3 Para la reducción de contaminantes en los gases 6 7,32
de combustión
Para la purificación de aire contaminado 4 4,88
4 Para el tratamiento de derrames de hidrocarburos 6 7,32
en medios líquidos y sólidos
5 No sabe/No opina 54 65,84
TOTAL 82 100,00
55
se infiltran en las napas subterráneas pasan a ser un factor de alto riesgo
toda vez que la gran mayoría de las aguas para consumo se extraen de
aguas superficiales o pozos de aguas subterráneas.
N° INDICADORES N° %
1 El uso de pesticidas, herbicidas y fertilizantes 23 28,05
alternativos con alta biodegradabilidad y baja
toxicidad
2 Se debe considerar metodologías para el 28 34,15
seguimiento de la contaminación de origen
agropecuario en alimentos y en el ecosistema
3 Existen metodologías de predicción de la 16 19,5
propagación de la contaminación de origen
agropecuario en aguas y suelos.
4 No Sabe/No opina 15 18,27
TOTAL 82 100,00
56
El 34,15% de los encuestados mencionan, que existe la necesidad de
considerar metodologías para el control y supervisión de la contaminación
de origen agropecuario en alimentos y en el ecosistema.
N° INDICADORES N° %
1 Tecnologías de recolección, clasificación y reciclado 25 30,48
de residuos urbanos
2 Optimización de tecnologías de incineración de 9 10,98
residuos
3 Metodologías para la predicción de la modalidad y 10 12,29
velocidad de degradación de residuos sólidos urbanos
4 Producción de nuevos envases no contaminantes y 33 40,24
reciclables para productos de consumo masivo
5 No sabe/No opina 5 6,01
TOTAL 182 100,00
57
provincia de Huancayo no cuenta con un plan de manejo, ni de gestión de
los residuos sólidos urbanos como indica acertadamente la encuesta en el
30,48%.
58
• La Concepción intermedia: el “ambiente” se enfoca desde la
perspectiva de los recursos naturales como objeto de uso racional,
de forma que se sitúa en el ámbito de los elementos naturales
básicos. Se refiere exclusivamente a la “naturaleza” que se pretende
garantizar lo que excluye de sus alcances los espacios artificiales
constituidos por el ambiente social y el ambiente construido
(patrimonio histórico-artístico y el paisaje construido).
26
Pomachagua P.J.E. : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009 ISBN: 978-
9972-33-945-5.
59
Esta visión global de ambiente destaca la necesidad de una visión sistémica de
la realidad ambiental partiendo del planeta “Tierra” cuyo bien jurídico tutelado es
la “Estabilidad del Sistema global”, y de la biosfera como “esfera de la vida”, cuyo
bien jurídico penal tutelado es “el Ambiente” (Gráfico 1).
PLANETA TIERRA
“Como sistema vivo creador de su propio hábitat”
27
Análisis y propuesta por: Jesús Eduardo Pomachagua Paucar. 2009. Considerando como base
científica las concepciones de “ambiente” desarrolladas en la doctrina, jurisprudencia española y el
derecho comparado.
60
Así mismo, la Constitución alemana28 de 1949 ha reforzado el concepto
originario de ambiente con una responsabilidad y consideración ecocéntrica
hacia las generaciones presentes y futuras, al prescribir: “El Estado protege las
bases naturales de la vida y la fauna dentro del marco del orden constitucional
vía legislativa, y de acuerdo con la ley y la justicia, por el poder ejecutivo y
judicial".
No puede surgir el delito cuando por inexistencia del objeto de tutela o por falta
de idoneidad de la acción es imposible la lesión de un bien jurídico, el cual se
presenta en las formas más diversas debido a su pretensión de garantizar los
derechos de toda persona: reales, jurídicos, psicológicos, físicos, etc., así
mismo, en el caso de la estabilidad del ecosistema el concepto de bien jurídico
ha de apoyarse sobre la idea de valor, como “todo valor” que tiene el ecosistema
natural, artificial y social para la existencia de vida humana en la Tierra.
CONCEPTO
Bienes que son efectivamente
DOGMÁTICO protegidos por el Derecho.
(Según Birnbaum)
28
Constitución de Alemania de 1949. Art. 20° (modificado el 26/07/2002).
29
Conceptualización del bien jurídico penal, mediante un análisis bibliográfica.
61
El gráfico 2, menciona que el “concepto dogmático” de bien jurídico, es una
concepción demasiado abstracta y por ello no cumple con la función delimitadora
del Ius puniendi.
30
Art. 2°.numeral 22 de la Constitución de la República del Perú de 1993.
62
la “bioseguridad” de las bases naturales de la vida que sustenta la vida en la
Tierra, como prescribe la Constitución Alemana de 199431.
AMBIENTE NATURAL
BIEN JURÍDICO
ABIÓTICOS
(Medio ambiente) Agua, aire, suelo
El Código Penal peruano, debe dirigirse más que a sancionar o penalizar, a los
“principios de precaución y de prevención” en concordancia con la Ley General
del Ambiente (Ley N° 28611)33, a fin de lograr conductas humanas más
racionales a favor del desarrollo social y del ambiente.
31
Art. 20° de Constitución Alemana indica “la responsabilidad hacia las generaciones futuras, del estado
para proteger las bases naturales de la vida todo dentro del marco del orden constitucional”
32
Producto del análisis de la investigación bibliográfica y de las características que presenta el
ecosistema global (La naturaleza) para lograr el desarrollo sostenible del planeta Tierra y mantener la
supervivencia del especie humana.
33
Ley General del Ambiente: Artículo VI.- Del principio de prevención. La gestión ambiental tiene como
objetivos prioritarios prevenir, vigilar y evitar la degradación ambiental. Cuando no sea posible eliminar
las causas que la generan, se adoptan las medidas de mitigación, recuperación, restauración o
eventual compensación, que correspondan. Artículo VII.- Del principio precautorio. Cuando haya
peligro de daño grave o irreversible, la falta de certeza absoluta no debe utilizarse como razón para
postergar la adopción de medidas eficaces y eficientes para impedir la degradación del ambiente.
63
El “ambiente” en el marco de la norma penal y constitucional, se justifica por que
la criminalización de los atentados ambientales, recae como punto de referencia
dos posturas penal y constitucional, que se distinguen según la extensión de los
elementos del sistema y sub-sistemas ambiental.
Como se puede observar en el Gráfico 4, el Título XIII del Código Penal Peruano
prescribe acerca de los “delitos Ambientales”, se estructura ahora en cuatro
nuevos capítulos, cada uno de los cuales corresponde a criterios de afectación
del bien jurídico ambiental penalmente protegido, sus modalidades y la
responsabilidad penal de los agentes.
64
Este dispositivo legal tiene por objetivo superar las deficiencias que evidenciaban
algunos tipos que regulaban la protección del medio ambiente introduciendo
nuevos tipos penales, es decir atribuyendo la relevancia jurídico-penal-ambiental
de nuevas conductas, complementando modalidades o formas agravadas de
tipos penales ambientales a fin de establecer una regulación sistemática
coherente.
- 308°: Tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida. - 314°-C: Medidas cautelares.
- 308°-A: Tráfico ilegal especies acuáticas de la flora y fauna silvestre protegidas. - 314°-D: Exclusión o reducción
- 308°-B: Extracción ilegal de especies acuáticas. de penas
- 308°-C: Depredación de flora y fauna silvestre protegida.
- 308°-D: Tráfico ilegal de recursos genéticos.
- 309°: Formas agravadas.
- 310°: Delitos contra los bosques o formaciones boscosas.
- 310°-A: Tráfico ilegal de productos forestales maderables.
- 310°-B: Obstrucción de procedimiento.
- 310°-C: Formas agravadas.
- 311°: Utilización indebida de tierras agrícolas.
- 312°: Autorización de actividad contraria a los planes o usos previstos por la ley.
- 313°: Alteración del ambiente o paisaje.
El Gráfico N° 5, describe los tipos penales por capítulos del Título XIII
correspondiente a los delitos ambientales, con respeto al Art. 304° de
contaminación del ambiente se eleva la sanción penal de pena privativa de
libertad a no menor de 4 años ni mayor de seis años, y con 100 a 600 días-
multa.
65
Se especifica el supuesto normativo y se amplían las conductas materia de
sanción. Ya no solamente será sancionable el hecho de verter34 residuos sólidos,
líquidos o emisiones35 gaseosas; también se considera materia de sanción la
provocación o realización de descargas, emisiones de gases tóxicos, emisiones
de ruido, filtraciones, vertimiento o radiaciones en la atmósfera, en el subsuelo,
las aguas terrestres, marítimas o subterráneas.
El Capítulo II sobre los delitos contra los recursos naturales señala en el Art.
308° sobre el tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida por la
legislación nacional, con la finalidad de evitar los efectos del cambio climático
sobre la especie humana de la Tierra.
34
Verter: Derramar o vaciar líquidos, y no gases. Diccionario de la lengua española © 2005 Espasa-
Calpe.
35
Emisión: Exhalación o expulsión de algo hacia afuera: emisión de gases. Diccionario de la lengua
española © 2005 Espasa-Calpe.
66
Así mismo, el legislador se mantiene en su posición de no sancionar penalmente
a las personas jurídicas (tema que es aún objeto de debate en la doctrina penal)
al señalar en la primera disposición complementaria que la persona jurídica en
cuyo seno se produce o favorece el delito sólo será pasible de sanción
administrativa.
Respecto a las medidas cautelares, según el artículo 314°–C del Código penal
peruano, sin perjuicio de lo ordenado por la autoridad administrativa competente,
el Juez dispondrá la suspensión inmediata de la actividad contaminante,
extractiva o depredatoria, así como las demás medidas cautelares que
correspondan.
Por tal motivo, las conductas que afectan gravemente nuestro entorno ambiental,
son tipificadas por la ley penal como delitos ambientales, y son sancionados con
días-multas e incluso, con severas penas de prisión.
67
Por tal motivo, el Derecho Penal tiene gran importancia en el ámbito ambiental,
debido a que tiene como objetivo evitar los daños o riesgos más graves a los
bienes jurídicos fundamentales para la convivencia social (Gráfico 6).
CAPÍTULO I CAPÍTULO II
“DELITOS DE “DELITOS CONTRA
CONTAMINACIÓN” LOS RECURSOS
NATURALES”
68
derecho penal del medio ambiente respecto del derecho administrativo",
designación que hace referencia a determinadas formas de reenvío a que puede
recurrir el derecho penal del medio ambiente, para su más correcta aplicación.
BIEN JURÍDICO
SUJETO PENALMENTE TUTELADO
ACTIVO SUJETO PASIVO SUJETO PASIVO
“Cualquier I. DELITOS DE CONTAMINACIÓN “La colectividad
persona VULNERA “EL MEDIO AMBIENTE” AFECTANDO Intrageneracional e
natural o Intergeneracional”
II. DELITOS CONTRA LOS RECUSOS
jurídica” NATURALES
“LA BIODIVERSIDAD”
69
- El fundamento inmediato, del derecho al ambiente ecológicamente
equilibrado consiste en la necesidad de asegurar el medio ambiente en
condiciones de asegurar la pervivencia de la especie humana, y en
consecuencia, como instrumento asegurador de la realización de los
demás derechos humanos.
a. El bien jurídico
70
En suma, debemos señalar que respecto a la regulación de los delitos
ambientales dentro de la legislación peruana, ésta todavía se encuentra en
sus inicios; toda vez que aún no se ha tomado una conciencia real de la
problemática ambiental que aqueja a nuestras sociedades, y que de no ser
frenada conllevaría a futuro, quizá, a la desaparición de la vida tal y como
la conocemos.
b. El sujeto activo
Los sujetos titulares o sujetos activos del derecho penal ambiental son:
• Los Estados
71
ambientales, los industriales, los que degradan los bosques por
culpa de las emanaciones a la atmósfera de elementos tóxicos,
mientras los Estados del Sur, los que deben mantener su
diversidad biológica, respetando los Tratados Internacionales
Ambientales, como los párrafos 20 y 21 del Preámbulo del
Convenio de las Naciones Unidas, firmado en Río de Janeiro el
5 de Junio de 1992.
72
socios y que se puede imponer a la sociedad mercantil por hechos
cometidas por sus integrantes como un colectivo, vale decir,
actuando en nombre de la persona moral.
• El funcionario público
c. El sujeto pasivo
36
Art. 36° del Código Penal peruano. Inhabilitación-efectos.
73
que circundan el bien jurídico dañado, sino que este daño ambiental es
global, de interés difuso, es un daño generacional e intergeneracional37.
d. El Objeto pasivo
En el caso que nos ocupa, el objeto material puede ser uno de los
componentes del ambiente (natural, artificial, social), o sus elementos
como la flora, la fauna silvestre, un cuerpo de agua, etc., no el ambiente en
general, como entidad abstracta tutelada.
4.12. ANÁLISIS DEL TITULO XIII DEL CÓDIGO PENAL PERUANO: DELITOS
AMBIENTALES
El análisis exegético del código penal peruano modificado por Ley N° 29263, de
los artículos del Título III referido a los delitos ambientales, se realizó en el marco
de los principios rectores del Derecho Penal.
37
Es necesaria una Ley Especial de “Responsabilidad Ambiental de Empresarios”, donde el Estado
Peruano hace una propuesta de ley para sancionar los actos de contaminación y asegurarse que las
empresas puedan ser consideradas responsables de las infracciones penales cometidas en su
beneficio y por este motivo puedan ser objeto de sanciones efectivas, proporcionadas y disuasorias de
naturaleza administrativa o penal.
74
I. EL DELITO DE CONTAMINACIÓN DEL AMBIENTE (ART. 304° DEL C.P.P.)
Descripción Típica:
Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa de libertad no mayor de tres años
o prestación de servicio comunitario de cuarenta a ochenta jornadas.
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
SUJETO ACTIVO “MEDIO AMBIENTE” SUJETO PASIVO
“Cualquier persona “La Colectividad
VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” El ambiente o sus
componentes Intergenracional
La calidad ambiental
La salud ambiental.
Paisaje urbano o rural.
Considerando la descripción típica del Art. 304° como el sujeto activo (cualquier
persona) el que, infringiendo leyes, reglamentos, o límites máximos permisibles,
provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de gases tóxicos, emisiones
de ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes, para vulnerar el
bien jurídico penalmente protegido el “medio ambiente o sus componentes”, la
“calidad ambiental” y la “salud ambiental”, perjudicando no solo de un grupo de
vecinos o la colectividad, o la sociedad, sino también la presente generación
(intrageneracional) y las futuras generaciones (intergeneracional).
75
Desde los delitos de contaminación contra “el ambiente o sus componentes”,
contra la “calidad ambiental” y contra la “salud ambiental” son problemas
internacionales serios que pueden afectar la economía de las naciones, la
seguridad global e, incluso, la existencia misma de la vida humana.
Nuestro Código Penal en el Art. 304° no hace referencia a esos Límites Máximos
Permisibles (LMP); situación ocasionada por la existencia de una legislación
ambiental en blanco.
Por esa razón, la Ley 28611 (Ley General del Medio Ambiente) ha establecido
en su Art. 149° numeral 1, como cuestión previa a seguir por el Ministerio
Público, que: “la formalización de la denuncia por los delitos tipificados en el
Título Décimo Tercero del Libro Segundo del Código Penal, requerirá de las
entidades sectoriales competentes opinión fundamentada por escrito sobre si se
ha infringido la legislación ambiental...”.
76
GRAFICO 7: BIEN JURÍDICO PENAL AMBIENTAL
“MEDIO AMBIENTE”
38
Pomachagua P.J.E. : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009 ISBN: 978-
9972-33-945-5.
77
Así como es perjudicial para la salud, la disposición ilegal de desechos en
cauces acuáticos, en el aire y en el suelo, puede dañar apreciablemente el
sustento de una comunidad, destruir fuentes de trabajo y hacer que baje el valor
de las propiedades.
El narcotráfico sólo afecta a quien quiere consumir droga que puede ser un
porcentaje determinado de la población, mientras que la contaminación afecta a
quienes no quieren consumir, a todos.
Las estadísticas difundidas por el Ministerio Público del Perú, acerca de las cifras
relacionadas a los delitos contra la ecología (hoy delitos ambientales) llevados a
cabo en territorio peruano desde el 2007 y 2008. De acuerdo a estos datos
del Observatorio de Criminalidad dependiente del Ministerio Público, Lima posee
un 37,88% de infracciones verdes, mientras que en Callao se registró un 13,96%
y en Piura, un 5,21%39.
39
RPP Noticias-Lima. Perú. (Radio Programas del Perú)
78
La mayor parte de estos delitos corresponde a la contaminación ambiental,
seguida por la caza, extracción y comercialización de especies de flora y fauna
legalmente protegidas. Detrás se ubican la depredación de los bosques, la
captura de ejemplares de flora y fauna acuáticas, y todo tipo de alteraciones al
ambiente natural, ya sea por construcciones o por la tala de árboles.
Ojalá que estos 1,920 delitos registrados en materia ecológica sirvan como punto
de partida para poner en marcha efectivos planes de prevención que incluyan
también estrictos castigos41.
Descripción Típica:
Art. 305°. La pena privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de
siete años y con trescientos a mil días-multa si el agente incurre en cualquier a de los
siguientes supuestos:
40
Creación de la fiscalía especializada en delitos ambientales, dada por Resolución N° 038-MP-FN-JFS
de la Dra. Gladys Echaíz, actual fiscal de la Nación.
41
Para el caso de contaminación del ambiente “… será reprimido con pena privativa de libertad, no
menor de cuatro años ni mayor de seis y con cien a seiscientos días-multa”.
79
El Gráfico 8, considera el bien jurídico penalmente tutelado al “Ecosistema
Global” (según el Art. 305° y Art. 304°), es decir el ambiente natural, el ambiente
artificial y el ambiente social, y son expuestas en tres niveles de agravación.
“ECOSISTEMA GLOBAL”
Los actos previstos en el Art. 304° ocasionan peligro para la salud de las
personas o para sus bienes (Art. 305° numeral 1 Código penal peruano), el
fundamento de esta agravante se encuentra en el peligro que la conducta
delictiva supone para otros bienes jurídicos42.
42
Bramont Arias. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Lima. Pág. 591-592.
80
ser proporcionada a la autoridad competente con la finalidad de
fiscalización o auditoría ambiental, y comprende entre otros: Informes
técnicos, dictámenes o archivos, planes, programas y estrategias,
correspondientes a los ámbitos municipal, provincial, nacional, o de
carácter regional y de programas internacionales, autorizaciones
ambientales, certificados de aptitud ambiental, manifiestos, guías y otros
actos administrativos similares, Indicadores y estadísticas ambientales,
datos relativos a fiscalizaciones realizadas, monitoreo, mediciones,
cumplimiento de estándares y puntos de referencia, contingencias
acaecidas y medidas adoptadas.
81
- Presentar el informe anual sobre el estado de los recursos naturales
y del medio ambiente.
43
Código Penal de 1991. Modificado mediante Ley N° 29263: “Si como efecto de la actividad
contaminante se producen lesiones graves o muerte, la pena será: a) Privativa de libertad no menor
de tres años ni mayor de seis años y de trescientos sesenticinco a setecientos días-multa, en caso de
lesiones graves. b) Privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y de setecientos
treinta a mil cuatrocientos sesenta días-multa, en caso de muerte”.
82
La agravación esta prevista dado el resultado especialmente grave que provoca
la acción típica, esto es, lesiones graves o muerte.
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
SUJETO ACTIVO SUJETO PASIVO
“LA VIDA”
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO “La colectividad”
natural o jurídica”
Lesiones graves
Muerte
Descripción Típica:
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
“MEDIO AMBIENTE” SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO
• La calidad del ambiente Intrageneracional e
natural o jurídica”
• La salud humana. Intergeneracional”
• La integridad de los
procesos ecológicos.
83
atribuciones y responsabilidades de la sociedad en su conjunto, para asegurar
una gestión y manejo de los residuos sólidos, sanitaria y ambientalmente
adecuada, con sujeción a los principios de minimización, prevención de riesgos
ambientales y protección de la salud y el bienestar de la persona humana.
Este año 2009 dejaron en la provincia de Huancayo más basureros ilegales, que
sobrepasan la capacidad de la administración municipal y hacen que los
camiones para la recolección de residuos, se han visto como una pequeñez ante
el problema.
84
Los residuos sólidos abandonados constituyen una molestia pública. Obstruyen
los desagües y drenajes abiertos; invaden los caminos, restan estética al
panorama, y emiten olores desagradables y polvos irritantes. Generalmente, un
proyecto para desechos sólidos incluirá el mejoramiento de su recolección,
disminuyendo de esta manera la cantidad de desechos abandonados.
85
ambientales, como es el tema de los residuos sólidos urbanos, directamente
repercute en la protección de la salud pública.
b. La salud humana
44
Los vertederos: pueden incluir emplazamientos internos de eliminación de residuos (cuando el
productor de los residuos acarrea la eliminación de sus propios residuos en el lugar de producción),
así como los sitios utilizados por muchos productores. Muchos vertederos se utilizan para fines de
gestión de residuos, tales como el almacenamiento temporal, la consolidación y la transferencia, o el
tratamiento de residuos (clasificación, tratamiento o reciclado).
45
Los botaderos: Acumulación inapropiada de residuos sólidos en vías y espacios públicos, así como en
áreas urbanas o rurales que generan riesgos sanitarios o ambientales. Carecen de autorización
sanitaria.
86
riesgo ambiental, pudiéndose producir accidentes, tales como explosiones
o derrumbes.
1. La calidad de vida
BIEN JURIDICO 2. Principio de homeostasis
La Salud humana con los factores físicos,
PENAL
químicos, biológicos,
sociales y psico-sociales.
46
Tratamiento: Proceso de transformación física, química o biológica de los residuos sólidos para
modificar sus características o aprovechar su potencial, a partir del cual se puede generar un nuevo
residuo sólido con características diferentes.
87
ecosistema y la salud humana, mas aun cuando a estos botaderos se le van
asignado nombres que no guardan relación con la ingeniería de diseño, por
ejemplo, se les denomina “relleno sanitario”47 cuando el sistema constructivo es
de un botadero de basura.
Es así como aparecen los sitios de disposición inadecuados que prestan servicio
en condiciones insalubres y que favorecen, entre otros, al desarrollo de
actividades no tecnificadas e informales como es el caso de la crianza
clandestina de cerdos y su posterior comercialización en el mercado provincial.
47
Para esto existen tres formas principales de rellenos sanitarios: Sistema de trincheras: adecuado para
las zonas planas. Se excavan trincheras en el suelo, con ayuda de maquinaria pesada, donde se
deposita la basura y se compacta, cubriéndola con tierra. Se deben construir respiraderos para
permitir la evacuación de los gases. Sistema de laderas: adecuado para las zonas con desnivel.
Sistema de bloques: la basura se compacta en bloques con la ayuda de una máquina compactadora
especial.
48
Plantas de tratamiento: Uno de los problemas que plantea la actividad de tratar y recuperar residuos
urbanos es que tienen que ser trasladados desde su punto de origen hasta las llamadas plantas de
transferencia. Se trata de instalaciones donde existen espacios sellados en los que se introducen los
camiones que han recogido la basura en las calles. Desde esos espacios caen sobre contenedores
estancos, donde la basura es compactada. Esos contenedores son los que grandes camiones
trasladarán hasta la planta de tratamiento.
88
disposición final de residuos como en los de almacenamiento en los hogares,
calles, mercados y otros sitios públicos.
89
corrían canales que servían para la evacuación de las aguas con los desechos
domiciliarios que, luego de un largo recorrido, iban a parar a sus riberas.
El sistema funcionó sin grandes problemas por más de 40 años y durante ese
período se llegó a establecer en la desembocadura, a la altura de la intersección
del Paraje Aguas de las Vírgenes, un vertedero seudo oficial.
70 de los 82 encuestados ante esta pregunta responden que “NO” toda vez que
el Municipio de la provincia de Huancayo, no ha tomado cartas en el asunto de
enfrentar el problema de los residuos sólidos a través de una política ambiental,
con los siguientes presupuestos:
90
- El involucramiento de todos los miembros de la sociedad civil ambiental, a
fin de que cada uno de ellos asuma corresponsablemente su papel en el
diseño y puesta en práctica de los sistemas de manejo integral de los
residuos de sus localidades (Ley N° 28611, Ley General del Ambiente –
Perú.)49.
49
Pomachagua P.J.E. : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009 ISBN: 978-
9972-33-945-5. Pág. 48.
91
- La evaluación de sitios contaminados por la disposición inadecuada de
residuos para determinar prioridades de restauración en función de los
posibles riesgos a la salud y al ambiente.
50
Pomachagua P.J.E. : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009. ISBN: 978-
9972-33-945-5. Pág. 91-97.
92
PREGUNTA E: ¿Existen medios utilizados para educar y concientizar al
público con relación a la política de las "tres erres" (reducir, reutilizar,
reciclar) los residuos?,
Descripción Típica:
Art. 307°: El que ingrese ilegalmente al territorio nacional, use, emplee, coloque,
traslade o disponga sin la debida autorización, residuos o desechos tóxicos o
peligrosos para el ambiente, resultantes de un proceso de producción, extracción,
transformación, utilización o consumo, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro años ni mayor de seis años y con trescientos a cuatrocientos días
multa.
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO “EL AMBIENTE”
“La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” IV. Ambiente natural
V.Ambiente artificial Intergeneracional”
VI. Ambiente social
93
amenazando a la salud humana y al medio ambiente, y muchos son exportados
a países en desarrollo.
51
Decreto de Salud N° 148 sobre Manejo de Residuos Peligrosos-República de Chile.
94
contaminación transfronteriza52, utilizando medios que permitan camuflar el
transporte de tales residuos o desechos tóxicos peligrosos, burlando así el
control fronterizo u otras vías que burlen el control aduanero.
También el residuo puede ser transitorio, cuando los residuos tienen como
destino otro país, o definitivo, lo que implica que tales materias van a
permanecer en territorio nacional.
Pero el tráfico ilegal de residuos peligrosos sigue siendo una realidad, no solo
extranjera sino también la nuestra, de ahí que el Art. 307° recibe esta
preocupación considerando como bien jurídico tutelado el “ambiente”, sea
natural, construido por el hombre o social están siendo vulnerado por el tráfico
ilegal de residuos o desechos tóxicos o peligrosos, como indica el Gráfico 11.
Usar desechos peligrosos sin la debida medida de prevención colisiona con los
intereses de los componentes del bien jurídico ambiente, esta descripción añade
mas de inseguridad tanto por la ausencia de la mencionada legislación especial
encargada de clasificar los diversos procesos de producción en peligrosos o
tóxicos, como por el absurdo que representa considerar como atípico el ingreso
ilegal de tales residuos cuando han entrado como insumos destinado a dichos
52
Dentro del ámbito de aplicación del Convenio de BHJ Bruselas, la doctrina se ha planteado asimismo
la adecuación de acudir al artículo 16.1.a) CB para determinar la competencia judicial internacional en
los casos de polución entre dos fundos localizados en distintos Estados.
95
procesos, a pesar de que también causan una verdadera situación de peligro
para la estabilidad del ecosistema global.
El Gráfico 11, detalla los componentes que configura el bien jurídico “ambiente”,
el componente “ambiente natural” incluye como elementos al agua, aire, suelo,
flora y fauna, los mismos que son vulnerados por los grados de contaminación,
producto de los desechos tóxicos o peligrosos que ocasionan muchas veces
lesiones graves o muerte de los individuos, el componente “ambiente artificial”
son las obras materiales que han sido construidas por el hombre, que sufren
enfermedades como la eflorescencia en los materiales de construcción (ladrillos),
la corrosión en los metales, el smog en el ambiente, y otros que se disipan al
ambiente que posteriormente son inhalados por el hombre poniendo en peligro la
salud humana, y el componente “ambiente social”, que modifica la calidad de
vida de los pobladores que reciben el impacto de la contaminación por residuos
tóxicos o peligrosos.
96
CAPÍTULO IIII: “DELITOS CONTRA LOS RECURSOS NATURALES
NATURALES””
Los tipos penales contenidos en los arts. 308°, 308°-A, 308°-B, 308°-C, 308°-D,
310° y 311° del Código Penal peruano, en los que a través de distintos verbos
rectores se pretende protección para:
97
En ese contexto, el bien jurídico que se tutela penalmente en los delitos contra
los recursos naturales, es la “biodiversidad” (flora y fauna).
Descripción Típica:
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO “LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” VII. Flora silvestre no Intergeneracional”
maderable
VIII.Fauna silvestre protegida
53
Según Withaker: 1969. Los seres vivos están integrados por los reinos: vegetal, animal, protistas,
fungí y mónera.
54
El concepto de los “puntos calientes de biodiversidad” (hotspots) es una referencia sobre el estado de
conservación de la biodiversidad mundial. Norman Myers: se trata de zonas del planeta donde se
encuentran gran cantidad de especies endémicas, únicas de esa área, y cuyo hábitat natural se
encuentra amenazado o en proceso de destrucción. Es pues una forma de evaluar los peligros que
enfrenta la biodiversidad mundial. Myers quería que su concepto de puntos calientes sirvieran para
identificar y ayudar a conservar zonas, especies y hábitats únicos.
55
Art. 22° numeral 1 de la Ley “27308: “El Estado adopta medidas especiales que garanticen la
protección de las especies de flora y fauna silvestre que de acuerdo al reglamento por sus
características o situación de vulnerabilidad requieran tal tratamiento”.
99
ocasionando el incremento del cambio climático como producto de la
transpiración y exhalación de CO2 de los seres vivos de la esfera global.
“LA BIODIVERSIDAD”
“FLORA SILVESTRE “FAUNA SILVESTRE
NO MADERABLE” PROTEGIDA”
El bien jurídico penal ambiental protegido por el Art. 308° del código penal
peruano modificado mediante Ley N° 29263, la “biodiversidad” considera dos
acepciones jurídicas:
100
No dependen del cuidado del ser humano, e incluye a las siguientes
plantas:
56
En concordancia con los Art. 66° y 67° de la Constitución Política del Perú, en la Ley Nº 26821, Ley
Orgánica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales y los Convenios
Internacionales vigentes para el Estado Peruano.
101
su aprovechamiento con la valorización progresiva de los servicios
ambientales del bosque, en armonía con el interés social, económico
y ambiental de la Nación.
Según la Unión Mundial para la Naturaleza (UICN), las Áreas Protegidas son una
superficie de tierra y/o mar especialmente consagrada a la protección y el
mantenimiento de la diversidad biológica, de las comunidad étnicas, campesinas
y nativas, así como de la conservación de los recursos naturales, los recursos
culturales asociados, y los recursos artificiales manejada y tutelada a través de
normas jurídicas.
57
Está conformado por la red de áreas naturales protegidas que incluye los parques, reservas,
santuarios y bosques nacionales. También, los santuarios históricos, las zonas reservadas, los cotos
de caza, las reservas comunales y los bosques de protección.
102
especímenes de especies de flora silvestre no maderable (mediante la cosecha,
su recolección o extracción de sus frutos o productos), y en la captura de fauna
silvestre protegida (ya sea mediante la caza).
Descripción Típica:
Art. 308°- A: Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni
mayor de cinco años y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa, el que
adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta productos o
especímenes de especies acuáticas de la flora y/o fauna silvestre protegidas por la
legislación nacional bajo cualquiera de los siguientes supuestos:
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO “LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” IX. Flora silvestre acuática Intergeneracional”
protegida
X.Fauna silvestre acuática
protegida
103
Estas plantas pueden encontrarse tanto entre las algas como entre los
vegetales vasculares: briofitos, pteropsidas y
angiospermas (monocotiledóneas y dicotiledóneas.
Considerar como bien jurídico tutelado las especies acuáticas de “flora y fauna
silvestre” protegida por la legislación ambiental, implica que se debe contar con
el permiso, licencia o certificado valido emitido por la autoridad competente
(Ministerio de Agricultura), excepto en épocas, cantidades, talla o zonas que son
prohibidas o vedadas.
“LA BIODIVERSIDAD”
“ESPECIES ACUÁTICAS DE “ESPECIES ACUÁTICAS
FLORA SILVESTRE” DE FAUNA SILVESTRE”
58
Art. 27° de la Constitución de Cuba de 1976 “El estado protege la naturaleza, que incluye velar por
que sean mantenidas limpias las aguas y la atmósfera y que se proteja el suelo, la flora y la fauna”.
104
El Gráfico 13, indica el bien jurídico penal ambiental protegido por el Art. 308-A°
la “flora y fauna silvestre acuática” protegidas por la legislación nacional y por los
tratados internacionales.
En este delito necesariamente hay dolo, que debe abarcar el conocimiento de las
especies que están legalmente protegidas por la legislación nacional, y sin el
permiso, licencia o certificado válido, así mismo la voluntad de extraer especies
acuáticas de la flora y/o fauna silvestre en épocas, cantidades, talla o zonas
prohibidas o vedadas, usando procedimientos de caza y pesca prohibidos.
Se prevé una pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco
años y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa.
59
Vedadas: es sinónimo de prohibir una cosa por ley o mandato. Las especies en veda se dan a través
de un listado emitidas por la autoridad competente (INRENA-Perú), y otras que se encuentran bajo
algún grado de amenaza, además de aquellas que están protegidas por la convenciones
internacionales que el Perú ha suscrito, como es el caso de: Convención sobre el Comercio
Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre (CITES), y la inclusión de especies
en los listados de la Unión Internacional para la Conservación de la Naturaleza (UICN).
105
III. EXTRACCIÓN ILEGAL DE ESPECIES ACUÁTICAS (ART. 308°-B DEL C.P.P.)
Descripción Típica:
Art. 308°-B: El que extrae especies de flora o fauna acuática en épocas, cantidades,
talla y zonas que son prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el
respectivo permiso o exceda el límite de captura de embarcación, asignado por la
autoridad administrativa competente y la ley de la materia, o lo hace excediendo el
mismo o utiliza explosivos, medios químicos u otros métodos prohibidos o declarados
ilícitos, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor
de cinco años.
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”
XI. Flora acuática Intergeneracional”
XII. Fauna acuática
106
El CITES es el Convenio sobre el Comercio Internacional de Especies de Fauna
y Flora Salvaje Amenazadas (Convention on International Trade in Endangered
Species of Wild Fauna and Flora).
107
En ese sentido, el Gráfico 14, indica que el bien jurídico tutelado en la extracción
ilegal de especies acuáticas es la “biodiversidad”, según el Art. 308°-B del
Código Penal peruano.
- Gran parte de los daños hechos a los océanos y a otros cuerpos de agua
(lagos, lagunas, etc.) no es visible para la mayoría de la gente.
60
Se entiende por “tragedia de los comunes” un supuesto problema que se popularizo a partir de un
dilema descrito por Garret Hardin en 1968 y publicado en la revista Science. El dilema en cuestión
describe una situación en la cual varios individuos, motivados solo por el “interés personal” y actuando
independiente pero racionalmente, terminan por destruir un recurso compartido limitado – “el común” -
aun cuando claramente es el caso que no es en el interés de ellos -ya sea como individuos o en
conjunto- que tal destrucción suceda.
108
de explosivos, medios químicos u otros métodos prohibidos o declarados ilícitos
constituyen todo un acto ilegal.
La pena privativa de libertad será no menor de tres años ni mayor de cinco años.
IV. DEPREDACIÓN DE FLORA Y FAUNA SILVESTRE PROTEGIDA (ART. 308-C° DEL C.P.P.)
Descripción Típica:
Art. 308°-C: El que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, raíces o
especímenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislación
nacional, sin contar con la concesión, permiso, licencia o autorización u otra
modalidad de aprovechamiento o extracción, otorgada por la autoridad competente,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años
y con cincuenta a cuatrocientos días-multa.
109
la comisión de un ilícito penal, en consecuencia, no se exige que la conducta del
procesado contenga o no una infracción administrativa a la legislación ambiental,
sino que más bien, requiere que el titular de la acción penal o los responsables
de las entidades sectoriales correspondientes (Ministerio de Agricultura,
Ministerio del Ambiente, INRENA, etc.) establezcan cuáles son los productos,
raíces o especímenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la
legislación nacional, o si las especies para las que se pretende atención se
encuentra “legalmente protegidas”, en tal sentido, se requerirá que el informe
sectorial en mención nos indique:
Los bienes protegidos por la legislación nacional por el Art. 308°-C son los
especímenes de flora y/o fauna silvestre, cuando no cuentan con la concesión,
permiso, licencia o autorización u otra modalidad de aprovechamiento o
extracción, otorgada por la autoridad competente. Una de las formas más
habituales de protección de la flora y fauna son las Áreas Naturales Protegidas
por el Estado.
Las especies protegidas son especies amenazadas. Las amenazas pueden ser
de diversa naturaleza: por una excesiva recolección o caza, porque su hábitat
desaparece o se fragmenta, porque se ven amenazados por plagas, por
competencia con otras especies introducidas, porque el que caza, captura,
colecta, extrae o posee productos, raíces o especímenes de especies de flora
y/o fauna silvestre protegidas por la legislación nacional, no cuentan con la
concesión, permiso, licencia o autorización u otra modalidad de aprovechamiento
o extracción, otorgada por la autoridad competente.
110
Para este caso, el agente será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de cinco años y con cincuenta a cuatrocientos días-multa.
El marco legal que rige las Áreas Naturales Protegidas tiene cuatro pilares:
Así mismo, para septiembre de 2009, el SINANPE está integrada por 64 áreas
naturales protegidas (19'179,035.09 ha, un 14.92% del territorio nacional).
111
Las áreas protegidas del Perú pueden clasificarse:
112
- Santuarios Históricos (SH) : áreas donde se desarrollaron
hechos sobresalientes de la historia nacional.
113
tradicional comprobado, tienen preferencia en el uso de los
recursos del área.
“LA BIODIVERSIDAD”
61
BirdLife International (1992) Aves Amenazadas de las Américas. (Libro rojo de la IUCN-World
Conservation Union) Cambridge, UK: BirdLife International
114
El término "vida silvestre”62, en realidad, es una frase que se origina por
traducción literal de la palabra inglesa "wildlife"; la unión de dos términos:
la vida y lo que es silvestre.
62
En español, el término silvestre está más asociado a plantas que a animales: plantas y flores
silvestres, por ejemplo). La frase que, en español, más se aproxima a la idea de la palabra
inglesa wildlife es la de “fauna salvaje”.
115
V. TRÁFICO ILEGAL DE RECURSOS GENÉTICOS (ART. 308°-D DEL C.P.P.)
Descripción Típica:
La misma pena será aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su
cooperación no se hubiera podido cometer las actividades señaladas en el primer
párrafo, y asimismo al que las dirige u organiza.
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”
XV. Recursos genéticos de Intergeneracional”
flora silvestre protegida.
XVI. Recursos genéticos de
fauna silvestre protegida.
Para analizar este tema nuevo en el ámbito jurídico debemos conocer las
definiciones siguientes:
63
Convenio sobre la Diversidad Biológica. Junio de 1992. Artículo 15. Acceso a los recursos genéticos.
116
fines de investigación, prospección biológica, conservación, aplicación industrial
o aprovechamiento comercial, entre otros.
El Estado peruano mediante Ley N° 29263 modifica el Art. 308°-D del Código
Penal peruano, donde protege la conservación de los recursos genéticos de las
especies de flora y/o fauna silvestre, evitando su extinción y vulnerabilidad, los
cuales son considerados como bien jurídico penalmente protegido, así mismo al
agente que a sabiendas financia, dirige u organiza el tráfico ilegal, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y
con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa.
Las poblaciones de flora y fauna silvestre con poca variación genética son
más vulnerables a la aparición de nuevas plagas o enfermedades,
contaminación, cambios climáticos y destrucción del hábitat debido a
actividades humanas o a otros acontecimientos catastróficos.
El Gráfico 16, considera como bienes jurídicos tutelados los recursos genéticos
de flora silvestre y los recursos genéticos de fauna silvestre (Art. 308°-D tráfico
ilícito de recursos genéticos).
117
GRÁFICO 16: BIEN JURIDICO TUTELADO
“LA BIODIVERSIDAD”
Para que el delito se tipifique como delito penal, debe hacer referencia al uso o
aprovechamiento ilícito (dentro de esto el comercio o el tráfico ilegal) de recursos
64
Declaración del Cusco, del grupo de países megadiversos afines, sobre acceso a recursos genéticos,
conocimiento tradicional y derechos de propiedad intelectual cusco, 29 de noviembre de 2002
118
genéticos de flora y fauna silvestre que hayan sido categorizadas o declaradas
como amenazadas o en vía de extinción por la legislación nacional. El agente
puede ser cualquier persona, pero también se puede presumir al servidor público
quien a sabiendas financia, o coopera para el tráfico ilegal de los recursos
genéticos, vulnerando así la legislación nacional.
Descripción Típica:
Art. 309°: En los casos previstos en los artículos 308º,308º-A, 308º-B, 308º-C, la
pena privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de siete años
cuando el delito se cometa bajo cualquiera de los siguientes supuestos:
1. Cuando los especímenes, productos, recursos genéticos, materia del ilícito penal
proviene de áreas naturales protegidas de nivel nacional o de zonas vedadas
para la extracción de flora y/o fauna silvestre, según corresponda.
2. Cuando los especímenes, productos o recursos genéticos, materia del ilícito
penal proviene de las reservas intangibles de comunidades nativas o
campesinas o pueblos indígenas en situación de aislamiento o de contacto
inicial, según corresponda.
3. Cuando un funcionario o servidor público que omitiendo funciones autoriza,
aprueba o permite la realización de este hecho delictivo en su tipo básico, o
permite la comercialización, adquisición o trasporte de los recursos de flora y
fauna ilegalmente obtenidos.
4. Mediante el uso de armas, explosivos o u sustancias tóxicas.
119
Para analizar el Art. 309°, es necesario considerar los casos previstos en los
artículos 308º, 308°-A, 308°-B, 308°-C, del Código Penal peruano, en las
siguientes consideraciones:
Las formas agravadas que menciona el Art. 309° del Código penal peruano, se
dan bajo los siguientes supuestos:
120
1-A. Cuando los especímenes, productos, recursos genéticos, materia del
ilícito penal proviene de áreas naturales protegidas de nivel nacional:
El tipo penal señala que el sujeto activo de este delito es aquel que: extrae
especies de flora y fauna acuática (Art. 308°-B) protegida por la legislación
nacional en épocas, cantidades, tallas y zonas que están vedadas, toda
vez que ocasiona la disminución de la biomasa quebrando el equilibrio de
la cadena alimenticia e impactando negativamente sobre actividades
económicas de supervivencias de las poblaciones locales, constituye un
daño ambiental grave en ecosistemas frágiles como las ANP, incluso en
algunos casos puede existir pérdidas irreparables como es el caso de la
121
erosión genética y los procesos evolutivos por la destrucción de
especímenes sobresalientes.
122
- Numeral 11: a la libertad de tránsito por el territorio, y
123
libertad será de no menor de cuatro años ni mayor de siete años y con
ciento ochenta a cuatrocientos días multa, sin que por ello sobrevenga
necesariamente una acción administrativa.
65
Hurtado Pozo, José, Manual de Derecho Penal parte general, 2da edición Lima 1987. Bramont Arias
Torres, Luis Miguel, Manual de Derecho Penal, parte general.
124
atenuar la pena. Este principio tiene un criterio: lex specialis derogat lex
generalis, que quiere decir, ley especial deroga ley general.
Art. 308°-B: El que extrae especies de flora o fauna acuática en épocas, cantidades,
talla y zonas que son prohibidas o vedadas, o … utiliza explosivos, medios químicos u
otros métodos prohibidos o declarados ilícitos, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años.
(LEY GENERAL)
Art. 309°: En los casos previstos en los artículos 308º,308º-A, 308º-B, 308º-C, la pena
privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de siete años cuando el
delito se cometa bajo cualquiera de los siguientes supuestos:… 4. Mediante el uso de
armas, explosivos o u sustancias tóxicas.
(LEY ESPECIAL)
125
• Pena: la pena privativa de libertad será no menor de cuatro años ni
mayor de siete años.
VII. DELITOS CONTRA LOS BOSQUES O FORMACIONES BOSCOSAS (ART. 310° DEL
C.P.P.)
Descripción Típica:
Art. 310°: Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni
mayor de seis años y con prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta
jornadas el que, sin contar con permiso, licencia, autorización o concesión otorgada
por autoridad competente, destruye, queme, daña o tala, en todo o en parte, bosques
u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones.
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” Los bosques o formaciones Intergeneracional”
boscosas.
126
La definición general de bosque, se refiere a los bosques naturales y a las
plantaciones forestales.
127
Pueden estar formados: de especies introducidas (todos rodales
plantados), o de rodales de especies nativas sometidos a manejo
intensivo, que cumplen todos los requisitos siguientes: una o dos especies
al momento de la plantación, clase etaria pareja y espaciamiento regular.
128
Las especies de fauna propias de estas zonas boscosas dejan paso
a otras adaptadas a espacios más abiertos. Además de perder parte
de su hábitat, los bosques o formaciones boscosas fragmentados por
los incendios generan problemas de conectividad.
129
Talar, consiste en cortar por su base masas de árboles (La tala
excesiva amenaza la salud del bosque de muchas maneras, y
también amenaza el bienestar social y económico de los humanos,
particularmente la tala total o “tala rasa”66, provoca la
desfragmentación del bosque y conduce a la pérdida de
biodiversidad).
66
Cuando la deforestación se produce por el sistema de tala rasa, es un método especialmente agresivo
con el bosque o formaciones boscosas y que consiste en la tala sistemática de una zona.
130
• La importancia social, está en la alta dependencia de grupos humanos
de los recursos forestales tanto para la obtención de diversos productos
(leña, plantas comestibles, plantas medicinales, alucinógenos fibras y
frutos, etc.) como para su subsistencia cultural, como las comunidades
indígenas amazónicas, que viven en y del bosque.
La Ley de Inversiones para Bosques Cultivados puede ser el pilar para convertir
al Perú en una potencia forestal.
67
Ley de cambio climático para la Amazonía: La ley crea un Fondo que buscará inversiones en el
creciente mercado de créditos de carbono y crea una “bolsa selva” o “beca del bosque” para
“remunerar a los pueblos de la selva por su trabajo de preservar su hábitat y reducir la deforestación.
Empresas o países muy contaminantes podrán invertir en ese fondo recibiendo como contrapartida un
‘crédito de carbono’ con la garantía de que no habrá deforestación, lo que significa carbono y agua
almacenados para el resto del planeta. Es importantísimo que los habitantes de la Amazonía sean
valorados por el papel de preservar la selva, y esta ley lo hace remunerando su servicio al medio
ambiente local y mundial de mantener el bosque en pie.
131
Los grados de intervención humana sobre las funciones de los recursos
naturales68, se definen en dos categorías:
Por otro lado, el tipo legal hace referencia de la biodiversidad: los bosques o las
formaciones boscosas, que incluye: el ambiente natural biótico (la flora, la
fauna), sin embargo también se puede asumir los servicios ambientales que
genera este bien jurídico legalmente tutelado la “biodiversidad” (Gráfico 17).
68
Funciones protectivas: protección del suelo por absorción y desviación de las radiaciones, y vientos y
precipitaciones; conservación de la humedad y del dióxido de carbono al reducir la velocidad del
viento; hábitat natural, tanto para otras plantas como para los animales.
Funciones reguladoras: absorción, almacenamiento y generación de dióxido de carbono, oxígeno y
elementos minerales; absorción de aerosoles y sonidos; captación y almacenamiento de agua;
absorción y transformación de energía radiante y termal.
Funciones productivas: almacenamiento de la energía en forma utilizable por la fitomasa;
autorregulación y proceso regenerador de madera, corcho, fruta; producción de químicos: resinas,
alcaloides, aceites, látex, productos farmacéuticos, etc.
132
GRAFICO 17: BIEN JURÍDICO TUTELADO
“LA BIODIVERSIDAD”
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor
de seis años y con prestación de servicios de cuarenta a ochenta jornadas.
El Art. 310° incluye como bien jurídico protegido los bosque u otras formaciones
boscosas, sean naturales o plantaciones, lo que la doctrina denomina “delitos
ambientales contra los recursos naturales” conductas destinadas a resguardar
las formaciones forestales en relación a sus posibles utilidades para el hombre y
el sustento sostenible de los componentes del planeta Tierra con la finalidad de
mitigar el efecto del cambio climático.
133
cambios tanto para nuestro sistema jurídico como para nuestra percepción de
ambiente”69.
a. Bosques naturales
69
Pomachagua P.J.E- : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009. ISBN: 978-
9972-33-945-5. Pág. 91-97.
134
ambientales que prestan a la colectividad, o por el secuestro de carbono, y
apoyar a quienes con un adecuado programa de conservación generan
beneficios a terceros, por conservación de fuentes de agua o
biodiversidad.
Ha sido plantado por el hombre y puede ser de una sola especie o una
combinación de varias especies. Generalmente se utilizan especies que
crecen rápido, ya que se puede desarrollar una industria sin chimenea y
con tecnología limpia (los servicios ambientales) y evitar la corta del
bosque nativo, o la tala ilegal e indiscriminada al margen de la legislación
nacional.
135
En lo que respecta al marco político de las plantaciones, fue destacado que para
mejorar la provisión de bienes y servicios del ecosistema, deben aplicarse
distintos instrumentos.
Descripción Típica:
La misma pena será aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su
cooperación no se hubiera podido cometer las actividades señaladas en el primer
párrafo, y asimismo al que las dirige u organiza.
Está fuera del supuesto previsto en el primer párrafo, el que realiza los hechos
previstos en el presente artículo, si sus acciones estuvieron basadas en una diligencia
razonable y en información o documentos expedidos por la autoridad competente,
aunque estos sean posteriormente declarados nulos o inválidos.
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”
Productos o especímenes Intergeneracional”
forestales maderables.
136
Los productos maderables son probablemente la única materia prima renovable
que se utiliza a gran escala y en la que su aprovechamiento no daña al medio
ambiente, cuando procede de un bosque ordenado, que permite la corta
periódica de árboles sin que por ello se extinga o deteriore. Solamente se corta
el volumen de madera que ha producido la masa forestal en un año.
Si se encuentra que las operaciones forestales cumplen con los estándares del
FSC (Forest Stewardship Council), se expide un certificado que permite al
propietario llevar productos al mercado como la “madera certificada”, además de
usar el logotipo de marca registrada del FSC (el logotipo del FSC identifica
productos que contienen madera de bosques bien manejados o la Cadena de
Custodia del proceso de la madera, de conformidad con los estándares del
Consejo de Manejo Forestal).
137
- Proteger los recursos naturales: agua, suelos, aire, paisajes y
ecosistemas únicos y frágiles.
138
desembarca, importa exporta o reexporta productos o especímenes forestales
maderables protegidos por la legislación nacional, cuyo origen ilícito conoce o
puede presumir, el bien jurídico merecedor de protección ambiental es la
“estabilidad del ecosistema”, porque realmente no se protegen los productos
maderables que constituyen meros objetos materiales del delito o valores
instrumentales, funcionales ligados al bien jurídico-penal, y sino que al
relacionarlo con su procedencia los bosques se vulnera la integridad de los
ecosistemas.
“LA BIODIVERSIDAD”
“PRODUCTOS FORESTALES
MADERABLES”
139
política de apoyo a las comunidades que hacen un buen manejo de sus
bosques, apoyos que tendrían que empezar por asegurarles a estas
comunidades que las compras oficiales sólo incluirán productos de madera
provenientes de bosques naturales que cuenten con una certificación que
garantice que en esos bosques se realiza un manejo sustentable y que los
beneficios se reparten en forma justa.
Ahora bien el tipo penal alcanza también al hombre de atrás (autor mediato) y al
propio financista (que a sabiendas financia) de estas operaciones cuando
140
señala: “la misma pena será aplicable para el que financia, de modo que sin su
cooperación no se hubiera podido cometer las actividades de tráfico ilegal de
madera, y asimismo al que las dirige u organiza”.
Para todos estos casos la pena privativa de libertad no menor de tres años ni
mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.
70
WWF global. For a living planet-2008.
141
Los esfuerzos para acabar con la tala ilegal y los crímenes forestales sólo serán
exitosos cuando los impactos sociales y económicos sean reconocidos por
todos,(los gobiernos nacionales, regionales y locales, las industrias y los
consumidores), al mismo tiempo, promover el mejor uso de herramientas
existentes tales como la certificación, el manejo forestal responsable y técnicas
para el rastreo de madera.
Descripción Típica:
Art. 310-C°: En los casos previstos en los artículos 310º, 310º-A y 310º-B la pena
privativa de libertad será no menor de cinco años ni mayor de ocho años, bajo
cualquiera de los siguientes supuestos:
La pena privativa de libertad será no menor de seis años ni mayor de diez años
cuando:
Las formas agravadas de este delito se sancionan con una pena no menor de
cinco ni mayor de ocho años y son las siguientes:
142
1. Si se comete el delito al interior de comunidades nativas o
campesinas o pueblos indígenas, áreas naturales protegidas, zonas
vedadas, concesiones forestales y áreas de conservación privadas
debidamente reconocidas por la autoridad competente.
Pensamos que junto con las áreas de conservación privada debió incluirse
las áreas de conservación regional, áreas de conservación municipal y las
propias Áreas de Manejo de Agrobiodiversidad.
143
La tala ilegal al ser depredatoria origina la erosión de los suelos y la
pérdida de bosques de protección, ocasionando que el recurso hídrico
retenido por estas formaciones boscosas se pierda, dando lugar a un
progresivo desabastecimiento de agua en las poblaciones locales.
144
7. Si el delito es cometido por los titulares de concesiones forestales
145
X. UTILIZACIÓN INDEBIDA DE TIERRAS AGRÍCOLAS (ART. 311° DEL C.P.P.)
Descripción Típica:
Art. 311°: El que, sin la autorización de cambio de uso, utiliza tierras destinadas por
autoridad competente al uso agrícola con fines de expansión urbana, de extracción
o elaboración de materiales de construcción u otros usos específicos, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de dos años ni mayor de cuatro años.
La misma pena será para el que vende u ofrece en venta, para fines urbanos u otro
cualquiera, tierras zonificadas como uso agrícola.
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
SUJETO ACTIVO “DELITOS URBANÍSTICOS”
SUJETO PASIVO
“Cualquier persona VULNERA Tierras agrícolas con fines AFECTANDO “El estado”
natural o jurídica”
de expansión urbana
Tierras zonificadas como
uso agrícola
Si el bien jurídico “uso de tierra agrícola”, se enfoca por el bien jurídico el “suelo”
se asume que se está vulnerando un elemento del componente ambiente
natural, sin embargo parece que la conducta va más a la política estatal en el
planteamiento de la utilización del suelo71.
En este caso, la conducta puede ser realizada por cualquier persona natural o
jurídica (sujeto activo), pero el sujeto pasivo, siendo el interés tutelado la política
urbanísticas estatal, el sujeto pasivo de la conducta debe ser el Estado, titular de
la misma.
En el párrafo del Art. 311°, el bien jurídico “Uso de tierras agrícolas con fines de
expansión urbana”, que doctrinalmente el bien jurídico es tutelado como “delitos
urbanísticos”, que es una conducta destinada a resguardar el ordenamiento
territorial y la distribución adecuada del suelo en relación a sus posibles
utilidades.
71
Sila Sánchez: Se suscitan dudas, en cambio, en cuanto al modo de afrontar la protección jurídico-
penal de un objeto tan difuso como son, precisamente, las “propiedades del suelo”.
146
El Gráfico 19, explica que el bien jurídico protegido doctrinalmente se denomina
“delitos urbanísticos”
“DELITOS URBANÍSTICOS”
72
Código Penal peruano: Art. 12°: delito doloso y culposo: las penas establecidas por la ley se aplican al
agente de infracción dolosa. El agente de infracción culposa es punible en los casos expresamente
establecidos por la ley. Art, 23°: El que realiza por sí o por medio de otro el hecho punible y los que lo
cometan conjuntamente serán reprimidos con la pena establecida para esta infracción. Art. 29°:
Duración de la pena de privativa de libertad: la pena privativa de libertad puede ser temporal o de
cadena perpetua. En el primer caso, tendrá una duración mínima de dos días y una máxima de treinta
y cinco años.
147
El Art. 311° referido al cambio de uso de las tierras destinada al uso agrícola,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos años ni mayor de
cuatro años, en consideración a tres presupuestos:
73
Art. 66° de la Constitución del Estado Peruano: “los recursos naturales, renovables y no renovables,
son patrimonio de la nación. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgánica se fijan
las condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares. La concesión otorga a su titular
un derecho real, sujeto a dicha norma legal.
74
Ley del Sistema de Evaluación de Impactos Ambientales. Ley N° 27446 y su Reglamento dado el 26
de setiembre del 2009.
148
b. Utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrícola
con fines de extracción o elaboración de materiales de construcción u
otros usos específicos
El verbo rector del supuesto es la utilización del uso de tierra agrícolas con
fines de extracción de materiales de construcción u otros usos específicos,
que resulta muy ambigua que permita la inclusión de cualquier conducta
que signifique uso de tierras con distintos fines al agrícola.
Que, las tierras agrícolas zonificadas como tales no podrán ser utilizadas
para la extracción de materiales de construcción (para la elaboración de
adobes, ladrillos, etc.), en tanto no se hubiera obtenido, la autorización de
cambio de uso o de zonificación por la autoridad competente.
149
- Por arrastre en los terrenos de agricultura en sus riberas
- Pérdida de terrenos hábiles para agricultura por usurpación
- Contaminación sólida del cauce del río por los desperdicios
transportados por los camiones extractores de agregados.
- Sobreexplotación del cauce y las márgenes del río.
- Rotura de la pendiente de equilibrio del río.
- Contaminación de las aguas superficiales y subterráneas con
lubricantes y combustibles.
- Incremento de la cantidad de sólidos en suspensión, limitado el
aprovechamiento de las aguas debajo de la explotación.
- Depresión del nivel freático en las tierras aledañas.
- Erosión de las tierras agrícolas en los predios adyacentes.
- Perdida de la vegetación que protege los ríos y garantiza su
estabilidad biológica.
- Disminución de la calidad de vida de la población, aumento del
desempleo y la migración al perderse la actividad agropecuaria.
150
XI. AUTORIZACIÓN DE ACTIVIDAD CONTRARIA A LOS PLANES O USOS PREVISTOS POR LA LEY
(ART. 312° DEL C.P.P.)
Descripción Típica:
BIEN JURÍDICO
SUJETO ACTIVO PENALMENTE TUTELADO
“DELITOS URBANÍSTICOS” SUJETO PASIVO
“Funcionario VULNERA AFECTANDO “El Estado”
Público”
Política estatal de
ordenamiento territorial.
“DELITOS URBANÍSTICOS”
“ORDENAMIENTO TERRITORIAL”
151
En los actos materiales muestra dos conductas diferenciables en función a la
calidad del sujeto activo.
152
XII. ALTERACIÓN DEL AMBIENTE O PAISAJE (ART. 313° DEL C.P.P.)
Descripción Típica:
BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO “EL AMBIENTE”
“La Colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” Ambiente natural.
Paisaje urbano o rural. Intergenracional
La flora o fauna.
Por lo tanto, estamos también ante una norma en blanco, como todas las
disposiciones en materia de protección penal del ambiente, donde un elemento
fundamental del comportamiento “contraviniendo las disposiciones de la
autoridad competente, viene fijado por disposiciones no penales, a las que hay
que remitirse para determinar el carácter típico o no de la conducta.
153
requiere una remisión interpretativa que lleve a determinar con exactitud el
ámbito de prohibición75.
“EL AMBIENTE”
75
Erróneamente Bramont-Arias, estima que el Art. 313° del Código Penal peruano, presenta dos
modalidades: la alteración del ambiente y la modificación de la flora y fauna, circunstancias que en
realidad permiten verificar el resultado lesivo. Pág. 617.
154
El comportamiento presenta dos modalidades:
El ambiente natural viene constituido por los elementos: agua, aire, suelo,
flora, fauna, es decir los recursos naturales que sustentan el sistema y la
calidad de vida, en definitiva, bajo el concepto se engloba la totalidad del
bien jurídico protegido.
155
No obstante, se limitan los medios por los cuales puede modificarse la flora
o fauna a dos: la construcción de obras y la tala de árboles, siempre y
cuando dañe “la armonía de sus elementos”, esto es, la conservación de
una perfecta proporcionalidad entre los elementos de la flora y fauna.
Esta restricción a sólo estos dos medios nos resulta poco acertada en la
medida en que limita en exceso las posibilidades de aplicación de este
tipo, circunstancias que se agudiza aún más cuando ello se hace depender
del daño que cause a la armonía de los elementos de la flora y fauna de la
zona, con las graves consecuencias de inseguridad jurídica que ello
representa.
Los delitos ambientales en el marco del Código Penal peruano, ha implicado que
los delitos de contaminación ambiental y los delitos contra los recursos naturales,
intervienen en la vulneración del bien jurídico penalmente protegido “medio
ambiente”.
156
y no el “medio ambiente”, y las penas se incrementan en salvaguarda del bien
jurídico tutelado, así mismo, la investigación demuestra que ha sido vulnerado
las bases naturales de la vida: el “ambiente” y sus componentes, es decir, el
ambiente natural, artificial y social y la biodiversidad que comprende la flora y la
fauna, lo que ha afectado negativamente la estabilidad del ecosistema global,
como bien jurídico tutelado de nuestro planeta la Tierra.
157
El resultado de la investigación demuestra que la hipótesis planteada respecto a
los delitos contra el medio ambiente se ve modificado con la Ley N° 29263 en su
titulo como “delito de contaminación del ambiente” (Art. 304°), y su bien jurídico
tutelado es el “medio ambiente” es decir los elementos abióticos del ecosistema
(agua, aire y suelo), además incluye el “ambiente o sus componentes” (la
atmósfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, las aguas marítimas y las
aguas subterráneas), la “calidad ambiental” (se refiere a la funcionalidad del
sistema ambiental) o la “salud ambiental” (la calidad de vida del habitante).
158
Segundo. El tráfico ilegal de flora y fauna silvestre protegida y de los recursos
genéticos, los delitos contra los bosques o formaciones boscosas y el
tráfico ilegal de productos maderables, son los ámbitos de prohibición
penal de los delitos contra los recursos naturales
El Art. 310° sobre los “delitos contra los bosques o formaciones boscosa”,
considera como bien jurídico penalmente protegido la “biodiversidad”,
coincidiendo con la hipótesis, sin embargo, considera que le delito es cuando los
bosques o formaciones boscosas son destruidos, quemados, dañados o talados,
en todo o en parte, y el agente actúa sin contar con permiso, licencia,
autorización o concesión otorgada por la autoridad competente, en este caso
será reprimido con una pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor
de seis años y con prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta
jornadas.
159
TERCERA HIPOTESIS ESPECÍFICA: “CONDUCTAS TÍPICAS EN LA
MODIFICACIÓN DEL AMBIENTE”.
Por otro lado, el Art. 313° referido a “alteración del ambiente o paisaje”, en la
hipótesis considera como bien jurídico tutelado la “biodiversidad” debido al
Código Penal peruano en el Título II: “delitos contra los recursos naturales”, y los
resultados de la investigación nos demuestra que el bien jurídico tutelado es el
“ambiente” porque se altera el ambiente natural o el paisaje urbano o rural, o
modifica la flora o fauna, mediante acción humana (construcción de obras o tala
de árboles), con dolo, es decir a sabiendas y contraviniendo las disposiciones de
la autoridad competente, esta conducta vulnera el ambiente natural, el ambiente
160
artificial y el ambiente social, exacerbando el cambio climático de la biosfera, y la
estabilidad del ecosistema global.
161
CONCLUSIONES
1. Los delitos ambientales en el marco del Código Penal peruano, modificado por
Ley N° 29263, considera los delitos de contaminación ambiental y los delitos
contra los recursos naturales, que intervienen en la vulneración del bien jurídico
penalmente protegido “medio ambiente”.
2. En los delitos contra los recursos naturales el bien jurídico penalmente protegido
es la “biodiversidad” que comprende la flora y la fauna, lo que afecta
negativamente la estabilidad del ecosistema global, como bien jurídico tutelado
de nuestro planeta la Tierra.
3. En los delitos de contaminación del ambiente (Art. 304°), el bien jurídico tutelado
es el “medio ambiente” es decir los elementos abióticos del ecosistema (agua,
aire y suelo), además incluye el “ambiente o sus componentes” (la atmósfera, el
suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, las aguas marítimas y las aguas
subterráneas), la “calidad ambiental” (se refiere a la funcionalidad del sistema
ambiental) o la “salud ambiental” (la calidad de vida del habitante).
4. En las normas relativas al manejo de residuos sólidos (Art. 306°), el bien jurídico
tutelado es el “medio ambiente”, incluye la “calidad del ambiente” (agua, aire y
suelo), la “salud humana” (la calidad de vida, el principio de homeostasis con los
factores físicos, químicos y biológicos, sociales y psico-sociales), y la “integridad
de los procesos ecológicos” (los ciclos biogeoquímicos, el flujo de energía y la
dinámica de las comunidades).
6. El Art. 310° sobre los delitos contra los bosques o formaciones boscosa,
considera como bien jurídico penalmente protegido la “biodiversidad”, considera
a los bosques o formaciones boscosas que son destruidos, quemados, dañados
o talados, en todo o en parte.
162
7. La hipótesis planteada sobre las conductas típicas en la ”utilización indebida de
tierras agrícolas” (Art. 311°), consideró como bien jurídico tutelado la
“biodiversidad”, toda vez que se encuentra incluido en el Capítulo II de los
“delitos contra los recursos naturales”, sin embargo, los resultados de la
investigación nos demostró lo contrario, que el bien jurídico penalmente
protegido es el “delito urbanístico”, cuando el agente sin autorización de cambio
de uso, utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrícola con
fines de expansión urbana, de extracción de materiales de construcción u otros
usos específicos.
8. El Art. 313° referido a “alteración del ambiente o paisaje”, demostró que el bien
jurídico tutelado es el “ambiente” porque se altera el ambiente natural o el
paisaje urbano o rural, o modifica la flora o fauna, mediante acción humana
(construcción de obras o tala de árboles).
163
RECOMENDACIONES
164
7. Crear las condiciones necesarias a través de programas de monitoreo y de la
revisión de normas técnicas sobre calidad de aire, agua y suelo para la
aplicación, en su justa dimensión, de la normativa referente a las emisiones de
fuentes móviles.
165
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA
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Tipificación, primera edición, Edit. Gráfica Horizonte, Lima, 1999, p. 260
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17. MUÑOZ CONDE, F., "La Reforma Penal de 1989", Tecnos, Madrid, 1989
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