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Universidad Nacional del Centro del Perú

FACULTAD DE CIENCIAS FORESTALES Y DEL AMBIENTE


INSTITUTO DE INVESTIGACIÓN

Informe Final

“PROTECCIÓN DEL BIEN JURÍDICO MEDIO AMBIENTE EN


EL MARCO DEL CÓDIGO
CÓDIGO PENAL PERUANO - HUANCAYO”

Jesús Eduardo Pomachagua Paucar


DOCTOR EN MEDIO AMBIENTE Y DESARROLLO SOSTENIBLE
PROFESOR PRINCIPAL
FACULTAD DE CIENCIAS FORESTALES Y DEL AMBIENTE
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL CENTRO DEL PERÚ
2009

1
Título: “PROTECCIÓN DEL BIEN JURÍDICO MEDIO AMBIENTE EN EL
MARCO DEL CÓDIGO PENAL PERUANO - HUANCAYO”

INDICE
Pág.
RESUMEN
I. INTRODUCCIÓN 6
II. MARCO TEÓRICO
2.1. PROBLEMAS AMBIENTALES GLOBALES 8
2.1.1. El efecto invernadero 8
2.1.2. La contaminación atmosférica 9
2.1.3. La destrucción de la capa de ozono 11
2.1.4. La deforestación 11
2.1.5. La pérdida de la biodiversidad 12
2.2. EL CAMBIO CLIMATICO 13
2.2.1. Ley sobre el cambio climático 13
2.2.2. Creación del Tribunal Internacional de Justicia Climática 16
2.3. LA CONSTITUCIÓN Y EL MEDIO AMBIENTE 17
2.3.1. Constitución Política del Perú de 1933 18
2.3.2. Constitución Política del Perú de 1979 18
2.3.3. Constitución Política del Perú de 1993 19
2.3.4. Legislación Comparada 20
2.4. DERECHO AMBIENTAL 22
2.5. DELITO AMBIENTAL 25
2.6. RESPONSABILIDAD PENAL AMBIENTAL 27
2.6.1. Características de la responsabilidad ambiental 29
2.6.2. Responsabilidad civil por daños ambientales 30
2.7. BIEN JURÍDICO TUTELADO 31
2.8. EL BIEN JURÍDICO MEDIO AMBIENTE 33
2.9. EL MEDIO AMBIENTE COMO BIEN JURÍDICO UNICO 35
2.10. VULNERABILIDAD 36
2.11. CAPACIDAD DE RESISTENCIA DEL ECOSISTEMA 37

III. MATERIALES Y METODOS


3.1. LUGAR DE EJECUCIÓN 40
3.2. TIPO DE INVESTIGACIÓN 40

2
3.3. NIVEL DE INVESTIGACIÓN 41
3.4. METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN 41
3.4.1. Método de la investigación 41
3.4.2. Diseño metodológico 41
a. Población 41
b. Muestra 42
c. Variables e indicadores 42
d. Procesamiento y análisis de datos 44
e. Materiales y Equipos 44

IV. RESULTADOS Y DISCUSIONES


4.1. SITUACIÓN ACTUAL DEL PLANETA TIERRA 45
4.2. VULNERABILIDAD DEL MEDIO AMBIENTE 46
4.3. CAUSAS DE VULNERABILIDAD DEL MEDIO AMBIENTE 47
4.4. DELITOS AMBIENTALES 50
4.5. BIEN JURÍDICO PENAL TUTELADO 51
4.6. PROBLEMAS AMBIENTALES DE LA CIUDAD DE HUANCAYO 53
4.7. ANÁLISIS DE LAS CONCEPCIONES DEL CONCEPTO AMBIENTE 58
4.8. CONCEPTUALIZACIÓN DEL BIEN JURIDICO PENALMENTE
PROTEGIDO 61
4.9. DELITOS AMBIENTALES EN EL MARCO DEL CODIGO PENAL
PERUANO MODIFICADO SEGÚN LEY N° 29263 64
4.10. ANALISIS DEL BIEN JURIDICO PENALMENTE PROTEGIDO POR EL
CÓDIGO PENAL PERUANO 67
4.11. PARTE ESPECIAL DEL CÓDIGO PENAL PERUANO 69
4.12. ANÁLISIS DEL TÍTULO XIII DEL CÓDIGO PENAL PERUANO:
DELITOS AMBIENTALES 74
CAPÍTULO I: DELITOS DE CONTAMINACIÓN
I. Art. 304º El delito de contaminación del ambiente 75
II. Art. 305° Formas agravadas de la contaminación del ambiente 79
III. Art. 306° Incumplimientos de las normas relativas al manejo de
residuos sólidos 83
IV. Art. 307° Tráfico ilegal de residuos peligrosos 93

CAPÍTULO II: DELITOS CONTRA LOS RECURSOS NATURALES


I. Art. 308° Tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida 98

3
II. Art. 308-A° Tráfico ilegal de especies acuáticas de la flora y fauna
Silvestre protegida 103
III. Art 308-B° Extracción ilegal de especies acuáticas 106
IV. Art. 308-C° Depredación de flora y fauna silvestre protegida 109
V. Art- 308-D° Tráfico ilegal de recursos genéticos 116
VI. Art. 309° Formas agravadas 119
VII. Art. 310° Delitos contra los bosques o formaciones boscosas 126
VIII. Art. 310-A° Tráfico ilegal de productos forestales maderables 136
IX. Art. 310-C° Formas agravadas 142
X. Art. 311° Utilización indebida de tierras agrícolas 146
XI. Art. 312° Autorización de actividad contraria a los planes o usos
Previstos por la ley 151
XII. Art. 313° Alteración del Ambiente o paisaje 153

4.13. CONTRASTACIÓN DE LAS HIPÓTESIS 156


- Hipótesis General 156
- Primera Hipótesis Específica : Comisión del delito de contaminación 157
- Segunda Hipótesis Específica : Delitos contra los recursos naturales 158
- Tercera Hipótesis Específica : Conductas típicas en la modificación del
ambiente 160

CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

4
RESUMEN

El trabajo de investigación titulado “Protección del bien jurídico medio ambiente en el


marco del Código Penal Peruano en la provincia de Huancayo”, pone de relieve en
forma sucinta cuál es la problemática general que se plantea en la utilización del
Derecho Penal como marco jurídico en la protección jurídica del bien “medio
ambiente”, como consecuencia de los propios defectos de configuración del tipo
delictivo que pudiéramos definir como ambientales, los cuales se encuentran recogido
en el Título XIII del Código Penal peruano y en mayor medida, de la presencia de
normas en blanco que no permiten sancionar a los infractores en materia ambiental. El
“medio ambiente” es un bien jurídico completo en cuanto aglutina a otros bienes
subsidiarios como el agua, el aire y el suelo. El problema de la investigación, ¿Cuáles
son los presupuestos de protección del bien jurídico medio ambiente en el marco del
Código Penal peruano en la provincia de Huancayo?, el objetivo de la investigación,
determinar los presupuestos de protección del bien jurídico medio ambiente en el
marco del Código Penal peruano en la provincia de Huancayo, y la hipótesis general
de la investigación se enmarca en los presupuestos de protección del bien jurídico
medio ambiente en el marco del Código Penal peruano, están asociados con las bases
de existencia del sistema ecológico, y con la conexión con el funcionamiento del
ecosistema. La investigación se llevó a cabo en los distritos de El Tambo, Huancayo y
Chilca de la provincia de Huancayo. La conclusión general de la investigación se
centra en el marco del Código Penal peruano, modificado por Ley N° 29263, Título
XIII, “delitos ambientales donde” concluye que en el Capítulo I, “delitos de
contaminación” el bien jurídico penalmente protegido es el “medio ambiente” y en el
Capítulo II, “delitos contra los recursos naturales” el bien jurídico penalmente protegido
es la “biodiversidad” que comprende la flora y la fauna, y se recomienda que, es
imprescindible que el Estado peruano defina la Política Nacional en materia ambiental,
a través de normas jurídicas de prevención y precaución para la conservación de la
biodiversidad y la protección del medio ambiente.

Palabras claves: delitos ambientales, bien jurídico, vulnerabilidad, sujeto activo, sujeto
pasivo, consumación, penas.

5
I. INTRODUCCIÓN

En nuestro país, la protección del medio ambiente se hace evidente a nivel


constitucional desde 1979 cuando se regula por primera vez en el Art. 123° “Todos
tienen el derecho de habitar en ambiente saludable, ecológicamente equilibrado y
adecuado para el desarrollo de la vida y la preservación del paisaje y la naturaleza.
Todos tienen el deber de conservar dicho ambiente. Es obligación del Estado prevenir
y controlar la contaminación ambiental."

El Código Penal Peruano de 1991, al limitar el ámbito de lo punible del agua, el aire y
el suelo, la flora y la fauna, está optando por una tutela penal parcelada y
técnicamente mal articulada del medio ambiente.

En la Cumbre de la Tierra en Río de Janeiro en 1992, esta protección se amplió


mediante sendos artículos expresados en la Carta Política de 1993. Este proceso
continúa hasta el día de hoy mediante el proceso de Reforma Constitucional
establecida mediante la Ley 27600 del 15 diciembre 2001.

El Código Penal Peruano modificado el 01 de octubre del 2008 mediante Ley 29263,
en el Titulo XIII “delitos ambientales” el Poder Legislativo oficializó el endurecimiento
de sanciones para los delitos ambientales y amplió las penas para combatir los delitos
de contaminación y los delitos contra los recursos naturales que afectan la salud
humana y los ecosistemas.

En ese contexto, el propósito del trabajo de investigación titulado “Protección del bien
jurídico medio ambiente en el Marco del Código Penal Peruano” apunta a resaltar la
seguridad jurídica ambiental de la tutela del Medio Ambiente como bien jurídico con
características propias compatible con el desarrollo sostenible de la generación
presente y las futuras generaciones.

Los fundamentos lógicos para la realización de la investigación se sustentan en el bien


jurídico penalmente protegido, la seguridad jurídica ambiental, la estabilidad del
ecosistema global y el desarrollo sustentable, con la finalidad de contribuir a la

6
conservación de la biodiversidad y la protección del medio ambiente, asegurando
particularmente la salud humana.

La investigación demuestra el propósito que tiene la humanidad de enfrentar y resolver


diversos problemas del medio ambiente, de cuya solución depende, objetivamente, la
existencia de la especie humana, siendo un problema cardinal y prioritario la solución
de estas afectaciones ecológicas basada en la concepción materialista y dialéctica del
mundo, así como sostenida en la concepción científica del mundo.

De ahí la importancia de esta investigación, cuyos objetivos son los siguientes:

Objetivo General:

Determinar los presupuestos de protección del bien jurídico medio ambiente en el


marco del código penal peruano en la provincia de Huancayo.

Objetivos Específicos:

a. Analizar las causas de vulnerabilidad de la estabilidad del ecosistema global en


el marco del código penal peruano.

b. Determinar los elementos de configuración del bien jurídico penalmente


protegido “ambiente” en los delitos de contaminación, del código penal
peruano, modificado por Ley N° 29263.

c. Evaluar los presupuestos de configuración del bien jurídico penalmente


protegido “biodiversidad” en los delitos contra los recursos naturales del código
penal peruano, modificado por Ley N° 29263.

d. Establecer los presupuestos de los delitos ambientales en la conservación de


los bosques u otras formaciones vegetales naturales o cultivadas legalmente
protegidas por el código penal peruano.

7
II. MARCO TEÓRICO

2.1. PROBLEMAS AMBIENTALES GLOBALES

Un problema ambiental es la percepción de una situación o estado no


satisfactorio con respecto a una parte o a la totalidad del medio ambiente. Es el
empeoramiento cualitativo del entorno causado por la actividad antrópica como
la industrialización, la urbanización, la explotación irracional de los recursos, la
presión demográfica, etc. o por factores naturales.

Los problemas ambientales pueden ser de carácter global, regional, nacional y


local atendiendo a la extensión de su impacto.

- Un problema ambiental global es aquel de alcance planetario por sus


causas o manifestaciones y que sólo pueden ser resueltos por la acción
mancomunada de las naciones.

- Los de carácter regional son aquellos que afectan a varios países, a veces
continentes enteros o una parte significativa de ellos, como la
contaminación transfronteriza o masas de agua que abarcan a varios
países. América Latina y el Caribe.

- Los problemas nacionales como su nombre lo indica son los que producen
afectaciones en un territorio considerable de un país,

2.1.1. EL EFECTO INVERNADERO

El efecto invernadero es el fenómeno que consiste en la retención de la energía


solar en la atmósfera como consecuencia de la absorción selectiva de la
radiación que recibe. La parte de energía solar correspondiente a la radiación de
longitud de onda corta no es absorbida por los gases de la atmósfera, por lo que
llega hasta el suelo donde contribuye a elevar su temperatura. El suelo, a su vez,
emite una radiación de longitud de onda larga que, después de ser absorbida por
el vapor de agua y el anhídrido carbónico del aire, regresa a tierra. Los gases

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atmosféricos actúan, pues, como las paredes de un invernadero, que sólo
permiten el paso de la radiación visible y de la ultravioleta, pero retienen la
radiación infrarroja emitida por el suelo con lo que la temperatura en su interior
es superior a la temperatura del medio que los rodea.

El aumento del CO2 en la atmósfera es una de las grandes preocupaciones de


los científicos en la actualidad; constituye un efecto macroclimático que desde
luego tiene repercusiones globales, es decir afecta las condiciones climáticas del
planeta en general. Este se puede considerar como el problema medioambiental
más serio que afecta al Planeta. Otros gases que provocan el efecto de
invernadero son: metano y CFCs (cloroflourocarbonos).

Los efectos que provocaría un cambio de temperatura global en la atmósfera de


la Tierra son: la extinción de los bosques, las tormentas violentas y sequías, el
deshielo de los casquetes polares, el aumento del nivel del océano mundial, la
disminución de las tierras emergidas, el hundimiento de ciudades litorales, etc.

2.1.2. LA CONTAMINACIÓN ATMOSFÉRICA

Es la emisión a la atmósfera de sustancias contaminantes. Se distinguen tres


tipos de consecuencias de la contaminación atmosférica natural o social:

- Posible alteración de equilibrios naturales globales, provocada por gases


como los NOx y clorofluorocarburos o CFC (riesgo de radiaciones UV
perjudiciales) y por una emisión de CO2 (y otros gases) a un ritmo superior
al de absorción de este gas por vegetales y mares (se supone que altera el
clima).

- Efectos dañinos sobre organismos vivos y materiales en escala local y


regional, debido a que varios contaminantes primarios (SOx, NOx,
compuestos orgánicos volátiles) reaccionan entre sí y con los gases del
aire para dar sustancias secundarias tóxicas y corrosivas (lluvia ácida,
smog fotoquímico).

- Difusión de tóxicos de acción acumulativa (DDT, plomo) y sustancias


radiactivas por el viento y la lluvia.

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Consecuencias globales de la contaminación atmosférica:

- Smog, palabra de origen inglés formada por la unión de smoke ( humo) y


fog (niebla) que se usa para designar a las nieblas compuestas por
contaminantes sólidos de las ciudades, industrias y tubos de escape de los
vehículos. Son tormentas de humo que se forman por reacciones químicas
que ocurren en determinadas condiciones físico - geográficas.

El smog es propio de las ciudades donde la industria y el transporte lanzan


al aire polvo y gases que se mezclan en determinadas condiciones
meteorológicas, como son inversiones de temperaturas próximas a la
superficie del suelo donde se forman sustancias peligrosas por sus
propiedades químicas, así se forman los SO2, NO2 que a su vez se
convierten en H2SO4 (ácido sulfúrico) 2HNO3 (ácido nítrico), además de
hidrocarburos volátiles, sales de amonio y otros ácidos minerales, que al
desplazarse con el agua en suspensión que es la nube de baja cota,
provoca la niebla que va quemando la vegetación que encuentra a su
paso, acidifica el suelo y las aguas con las que entra en contacto.

- Las lluvias ácidas, los principales contaminantes que provocan las lluvias
ácidas son SO2 y NO2. Otros contaminantes son las sales de amonio y
otros ácidos minerales.

Estos óxidos de S y N se transforman en ácidos mediante complicadas


reacciones químicas en las que intervienen la temperatura, humedad,
radiación solar y otros.

Los ácidos permanecen disociados en la atmósfera y se precipitan con la


niebla, lluvia o nieve y llevan acidez a las áreas donde caen. Las lluvias
ácidas son transportadas por los vientos a lugares distantes.

Efectos de las lluvias ácidas, incremento de la acidez del agua de los


lagos, ríos embalses etc. que provocan daños al hombre, a la
biodiversidad, destrucción de los bosques, corrosión de los materiales de
construcción, irritación de las mucosas.

10
2.1.3. LA DESTRUCCIÓN DE LA CAPA DE OZONO

En la capa de la atmósfera comprendida desde la superficie hasta los 60km. hay


O3, que surge como resultado de la disociación de las moléculas de O2 y la
redistribución de sus tomos. En las capas inferiores de la atmósfera, el O3
aparece ocasionalmente (descargas de tormentas eléctricas, oxidación de
algunas sustancias orgánicas). En las capas más altas se forma por efecto de la
radiación ultravioleta (UV) del Sol.

La capa de O3, absorbe toda la radiación UV, hasta la longitud de ondas de 0,29
micrones, mortífera para los animales y plantas; la parte insignificante de rayos
UV que pasa a través de esta capa, mata ciertos microorganismos e influye
beneficiosamente en el hombre y los animales superiores. Además el O3 retiene
en gran medida, la radiación térmica del planeta y protege a su superficie contra
el enfriamiento.

Los CFCs constituyen el contaminante mayor para la destrucción del O3 .El


puede mantenerse y durar en la atmósfera inferior (troposfera), hasta 100 años y
necesita alrededor de una década para llegar hasta la capa de ozono
(estratosfera). La presencia de CFCs en la atmósfera, es la causa principal del
agotamiento del O3. El CFCs utilizados como aerosoles o impulsores entre otras
cosas, al desintegrarse al entrar en contacto con la fuerte radiación UV-B en las
zonas superiores de la atmósfera, liberan el cloro; y cada átomo de cloro puede
destruir 100 000 moléculas de ozono.

Se estima por los científicos que una reducción del 15 % de O3, originaría el
aumento de un 30% de radiaciones ultravioleta (UV) que provocaría desastres
tales como, cambios de temperatura en la superficie terrestre (aumento),
consecuencias en la circulación atmosférica cambios climáticos globales,
inhibición en el desarrollo del fitoplancton, cáncer en la piel, quemaduras,
aparición de cataratas y daños del sistema inmunológico

2.1.4. LA DEFORESTACIÓN

El concepto de deforestación se aplica a todas las acciones y efectos que tienen


como consecuencia la destrucción de las masas boscosas que cubren la Tierra.

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Los árboles son fundamentales para el bienestar ecológico de la tierra; limpian el
aire, conservan los suelos, mantienen su fertilidad, almacenan agua,
proporcionan un hábitat para la vida salvaje, desempeñan un papel vital en la
regulación del clima y proveen al hombre de alimentos, fibras, leña y madera. Su
desaparición pone en peligro el equilibrio medioambiental.

La gravedad del problema de la deforestación es tal que en la Cumbre de Río de


1992 se aprobó una Declaración de Principios sobre los Bosques que, a modo
de antecedente, persigue la negociación de un acuerdo global sobre la
administración, conservación y desarrollo sostenible de todo tipo de bosques.
Por lo general se sostiene que la pobreza, el exceso de población y la ignorancia
son los principales desencadenante de la deforestación.

Las causas principales incluyen, la transformación de zonas forestales en zonas


de cultivo, el cultivo migratorio con barbecho corto, el uso excesivo de leña y
carbón vegetal, la recolección excesiva de forraje, la extracción incontrolada de
madera, la transformación de zonas forestales en zonas de cultivo, la
industrialización y el crecimiento de las zonas urbanas.

2.1.5. LA PÉRDIDA DE LA BIODIVERSIDAD

La pérdida de la diversidad biológica del planeta, se ha convertido en uno de los


problemas más importantes a nivel mundial. Cuando se habla de la pérdida de la
biodiversidad, no solo se hace referencia a la pérdida total de especies, sino
también a la reducción a la diversidad genética dentro de cada especie, así
como la pérdida del conocimiento de sus características, comportamiento y
formas de aprovechamiento y conservación.

La extinción de las especies es un fenómeno natural del proceso evolutivo. No


obstante debido a las actividades del hombre la amenaza que se cierne sobre
las especies y los ecosistemas es hoy mayor que nunca. Estas pérdidas no sólo
son una tragedia ambiental sino que también tienen profundas repercusiones en
el desarrollo económico-social.

El mundo actual atraviesa por una crisis ecológica en la que el continuo deterioro
de la biodiversidad de los géneros, las especies y los ecosistemas debilitan el

12
proceso hacia una sociedad sostenible. Por eso el problema de la pérdida de
biodiversidad ocupó un lugar preponderante en la Cumbre de Río en la que fue
firmada la Convención sobre la diversidad biológica que ofrece un marco jurídico
para la conservación y utilización de la biodiversidad donde se destaca la
importancia de crear la capacidad para conservar, proteger y utilizar la
biodiversidad como medio para reducir el hambre y la pobreza.

2.2. EL CAMBIO CLIMÁTICO

El clima de la Tierra está cambiando a un ritmo acelerado por la acción humana.


Los efectos del aumento de la temperatura global son evidentes en todo el
planeta, e incluso mayores de los que preveía la comunidad científica.

El cambio climático es el mayor problema que enfrentará la humanidad, no sólo


por sus impactos directos sino además porque agudizará otros problemas ya
existentes, como la pobreza, el hambre, la violencia, las desigualdades de
género, el control territorial, la soberanía alimentaria, el acceso al agua y
saneamiento, entre otros.

El cambio climático constituye por tanto, una amenaza contra los elementos
básicos de la vida humana en distintas partes del mundo: acceso a suministro de
agua, producción de alimentos, salud, uso de las tierras y medio ambiente.

El actual sistema económico y político, así como el comercio, finanzas e


inversiones que respaldan niveles exagerados de consumo, son las principales
causas del aumento de la concentración de gases de efecto invernadero,
originado mayoritariamente por la quema de combustibles fósiles (carbón,
petróleo, gas natural y otros) para la producción de energía y para el transporte
que sostiene el modelo actual de desarrollo, así como la deforestación, la
agricultura industrial y la industria extractiva a gran escala, entre otras.

El Cambio Climático afecta y afectará a miles de millones de personas, violando


sistemáticamente todos los Derechos Humanos Civiles, Culturales, Económicos,
Políticos y Culturales, podemos definir el Cambio Climático como Crimen de
Lesa Humanidad. Asimismo, por su gravedad y sistematicidad, consideramos

13
que los crímenes contra los derechos de la naturaleza pueden constituirse lo que
podría denominarse como un “Crimen de Lesa Naturaleza”1.

Se ha vulnerado los derechos humanos que constituyen la base para una vida
digna de los pueblos: derecho a la vida y a la seguridad, derecho a la salud,
derecho al agua, derecho a la alimentación, derecho a un nivel de vida
adecuado, derecho a la subsistencia, derecho a la libre determinación, derecho a
un medio ambiente sano, derechos de los Pueblos Indígenas, etc.

Se ha podido evidenciar que el Cambio Climático magnifica y profundiza


injusticias existentes, incluyendo en particular, la discriminación contra los
pueblos y naciones indígenas y las mujeres.

Hay urgencia de dar respuesta a los problemas ocasionados por el Cambio


Climático, porque de esto depende la vida de muchas comunidades y pueblos,
así como el bienestar del planeta Tierra. Se constata entonces, la necesidad de
dar respuesta a una ausencia de normas, mecanismos e instituciones que
sancionen los incumplimientos del Protocolo de Kioto y de otros compromisos de
obligatorio cumplimiento de la Convención Marco de las Naciones Unidas sobre
el Cambio Climático (CMNUCC), así a como los responsables de los crímenes
climáticos a cuyos extremos se ha llegado en estos tiempos.

2.2.1. LEY SOBRE EL CAMBIO CLIMATICO

El ex vicepresidente norteamericano, Al Gore recomendó en el congreso


estadounidense, a que se inste a aprobar una ley sobre el cambio climático,
destacando que es un "paso clave" para resolver la crisis del clima.

Al Gore, que ganó el premio Nobel de la Paz en el 2007 por sus esfuerzos para
combatir el calentamiento del planeta, dijo que es vital que el Congreso trate de

1
Lesa Naturaleza, leso significa agraviado, lastimado: de allí que crimen de lesa naturaleza aluda a un
crimen que, agravia o lastima a la naturaleza en su conjunto. El crimen contra la naturaleza o crimen de
lesa naturaleza, comprende las conductas tipificadas como exterminio o tala indiscriminada de árboles y
desplazamiento forzoso de sus elementos, incluido el hombre, por actos humanos que causen graves
atentados contra la vida, la salud ambiental y la integridad del ecosistema. Es la criminalización de dos
individuos: los árboles y el hombre, es la deforestación o destrucción indiscriminada de los bosques, por
el hombre, es terminar con nuestro medio de existencia, cuando se elimina los bosques entonces el
exceso de dióxido de carbono en la atmósfera, derivaría un calentamiento global, con infinitos efectos
problemáticos, terminando con la vida humana. Este tipo de delito, no sólo lo comete un Estado sino
también personas jurídicas.

14
aprobar una ley a fin de combatir el cambio climático: Estados Unidos debe tener
un papel vital y para poder desempeñarlo, el presidente tiene que tener la
capacidad de ir a las Convenciones marcos sobre cambio climático con una
posición creíble de negociación.

El paso clave para resolver la crisis climática es hacer que el Senado federal
apruebe una Ley del Cambio Climático ahora, que pondrá por primera vez un
“precio” al CO2 en Estados Unidos y fijará una reducción de las emisiones del
17% al 2020 y del 83% al 2050.

El Presidente Obama, mencionó que “Esta ley es extraordinariamente importante


para el país. Hemos estado hablando sobre esto durante décadas ¡Ha llegado el
momento de actuar!”.

Por otro lado, el Reino Unido, legisló sobre la “Ley del Cambio Climático”, la
primera en su tipo en el mundo, establece un marco en el camino para
convertirse en una economía con menor uso de carbono, por medio de metas
claras y obligatorias para la reducción de emisiones de carbono en, por lo
menos, 60% para el año 2050, en comparación con los niveles de 1990.

Además de establecer metas claras, esta Ley presenta una ruta para lograr
dichas reducciones a través de un sistema de presupuestos de carbono a cinco
años establecidos con quince años de anticipación, mismos que darían a
inversionistas y diseñadores de políticas la certidumbre y dirección necesarias.

En América Latina, se estableció la primera “Ley de Cambio Climático” en el


Estado Federal de Amazonas en Brasil, considerando un mecanismo para
preservar este pulmón del planeta, reducir emisiones de gases con efecto
invernadero por la deforestación y remunerar a sus pobladores por su labor de
guardianes del bosque.

La ley crea un Fondo que buscará inversiones en el creciente mercado de


créditos de carbono y crea una “bolsa selva” o “beca del bosque” para remunerar
a los pueblos de la selva por su trabajo de preservar su hábitat y reducir la
deforestación.

15
2.2.2. CREACIÓN DEL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA CLIMÁTICA

La Justicia Climática se basa en el entendimiento que, mientras el cambio


climático requiere acciones globales, la responsabilidad histórica de haber
emitido la mayor parte (80%) de gases de efecto invernadero en los últimos 250
años es de los países industrializados del Norte.

La energía barata -en forma de petróleo, carbón y gas natural- ha sido el motor
para su rápida industrialización y crecimiento económico, sin reconocer la deuda
ecológica, social, financiera e histórica con los pueblos del Sur y la naturaleza,
que han generado.
Las comunidades del Sur así como las comunidades con ingresos bajos del
Norte industrializado han llevado la carga tóxica de extraer combustibles fósiles,
su transporte y producción. Ahora, estas comunidades están enfrentando los
peores impactos del cambio climático.

Aunque esta tarea no ha sido confiada por ninguna autoridad jurídica formal
constituida en el mundo, los países megadiversos como el Perú tienen la
responsabilidad en nombre del género humano y en defensa de la civilización y
la Tierra.

Existe una necesidad de dar respuesta a una ausencia de mecanismos e


instituciones que sancionen los crímenes climáticos a cuyos extremos se ha
llegado en estos tiempos, no tendrá un carácter estatal vinculante, pues su
constitución y funcionamiento no se originará en el poder judicial sino en la
sociedad civil ambiental organizada.

Sus resoluciones serán implicaciones éticas, morales y políticas y se proyectan a


construir la fuerza necesaria que interpele a los gobiernos y las entidades
multilaterales a asumir sus responsabilidades en el marco de la equidad y la
justicia climática.

Su espíritu se basa en las iniciativas de los pueblos para establecer Tribunales


Éticos de Opinión, como el Tribunal Russell (1967), establecido para juzgar y
condenar los crímenes de guerra cometidos por los Estados Unidos en Vietnam
y que luego (1974-1976) enjuició los crímenes y violaciones a los derechos
humanos cometidos por las dictaduras en América así como, en su continuidad,

16
el Tribunal Permanente de los Pueblos, creado en 1979 y en otros tribunales
independientes como el Tribunal Internacional de los Pueblos sobre la Deuda y
el Tribunal del Agua. Todos ellos buscan visibilizar y calificar aquellas
situaciones en las que la violación masiva de los derechos fundamentales no
encuentra reconocimiento ni respuestas institucionales y encuentran su
legitimidad en la voluntad soberana de los pueblos.

El Tribunal de Justicia Climática, tendrá la capacidad de:

- Exigir a los gobiernos de los países industrializados, la reparación de la


deuda climática y ecológica que han venido acumulando históricamente,
sobre la base de los reclamos y propuestas aquí planteados y por los
reclamos que se han ido generando entre los pueblos afectados.

- Exigir con urgencia a los gobiernos, la promoción y adopción de medidas


cautelares que puedan incidir en la no-repetición de los crímenes aquí
denunciados, incluyendo: la no-mercantilización de la vida y de la
naturaleza y la aplicación del principio de precaución en relación a las
“falsas soluciones” al cambio climático.

- Suspender la participación en la Convención Marco de las Naciones


Unidas sobre el Cambio Climático (CMNUCC) de las Instituciones
Financieras Internacionales así como de otros mecanismos financieros que
han exacerbado el cambio climático e incrementado la deuda ecológica.

- A todos los Gobiernos que asumen la propuesta presentada en las


negociaciones de la Convención Marco de las Naciones Unidas sobre el
Cambio Climático (CMNUCC), al reconocimiento y pago de la Deuda
Climática a través de una fuerte y rápida reducción de emisiones en los
países industrializados, y el cumplimiento de su obligación a cubrir con
recursos y el acceso a tecnología, los costos de adaptación y mitigación.

2.3. LA CONSTITUCIÓN Y EL MEDIO AMBIENTE

Estamos tomando prestado hoy lo que pertenece a los jóvenes y niños que
nacerán en el Perú que deberán también tener lo necesario para su bienestar.

17
No basta con que la Constitución reconozca como valor social el Ambiente para
que conlleve automáticamente el recurso al derecho penal, sino que habrá que
analizar si es necesario que el bien-valor “medio ambiente” sea penalmente
protegido como bien jurídico.

Es decir, si tiene entidad suficiente para dar ese salto cualitativo, que lo
transforme de mera realidad a situación socio-penalmente valorada. La doctrina
considera que el bien “medio ambiente” si tiene entidad suficiente para dar ese
salto cualitativo2.

2.3.1. CONSTITUCIÓN PÓLITICA DEL PERÚ DE 1933

El 2 de setiembre de 1930 el presidente Luis Sánchez Cerro, convocó por


Decreto Ley del 8 de noviembre una Asamblea encargada de dictar la nueva
Carta Política, que fue promulgada el 18 de enero de 1933.

El Título II referido a las Garantías Constitucionales, Capítulo I de las Garantías


Nacionales y Sociales, el Art. 37° menciona que “Las minas, tierras, bosques,
aguas y, en general, todas las fuentes naturales de riqueza pertenecen al
Estado, salvo los derechos legalmente adquiridos. La ley fijará las condiciones
de su utilización por el Estado, o de su concesión, en propiedad o en usufructo, a
los particulares.

2.3.2. CONSTITUCIÓN PÓLITICA DEL PERÚ DE 1979

Por Decreto Ley del 4 de octubre de 1977, el gobierno revolucionario, del


General Francisco Morales Bermúdez convocó a elecciones de la Asamblea
Constituyente, las que se realizaron el 4 de junio de ese año, concluyendo sus
funciones el 12 de julio de 1979, día en que se promulgó la constitución,
ratificada por el presidente constitucional Fernando Belaúnde Terry el 28 de julio
de 1980.

En nuestro país, esta protección se hace evidente a nivel constitucional desde


1979 cuando se regula por primera vez el Capítulo II. De los recursos naturales:

2
Brañes, Raúl. Manual de Derecho Ambiental mexicano. fundación mexicana para la educación
ambiental. fondo de cultura económica. México. 1994.

18
Art. 118°: Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de
la Nación. Los minerales, tierras, bosques, aguas y, en general, todos los
recursos naturales y fuentes de energía, pertenecen al Estado. La ley fija las
condiciones de su utilización por éste y de su otorgamiento de los particulares.

Art. 119°: El Estado evalúa y preserva los recursos naturales. Asimismo fomenta
su racional aprovechamiento.

Art. 120°: El Estado impulsa el desarrollo de la Amazonia. Le otorga regímenes


especiales cuando así se requiere. Una institución técnica y autónoma tiene a su
cargo el inventario, la investigación, la evaluación y el control de dichos recursos.

Art. 121°: Corresponde a las zonas donde los recursos naturales están ubicados,
una participación adecuada en la renta que produce su explotación, en armonía
con una política descentralista.

Art. 122°: El Estado fomenta y estimula la actividad minera. Protege la pequeña


y mediana minería. Promueve la gran minería. Actúa como empresario y en las
demás formas que establece la ley. La concesión minera obliga a su trabajo y
otorga a su titular un derecho real, sujeto a las condiciones de ley.

Art. 123°: Todos tienen el derecho de habitar en ambiente saludable,


ecológicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida y la
preservación del paisaje y la naturaleza. Todos tienen el deber de conservar
dicho ambiente. Es obligación del Estado prevenir y controlar la contaminación
ambiental.

2.3.3. CONSTITUCIÓN PÓLITICA DEL PERÚ DE 1993

Las normas de protección del medio ambiente se han incorporado en el nivel


más alto del ordenamiento jurídico, es decir, en las constituciones de muchos
países. Nuestro país no ha sido ajeno a esta evolución.

La carta política de 1993. En ella por primera vez se incorpora en el Art. 2° Toda
persona tiene derecho: numeral 22 “…a gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de su vida", dentro de los derechos fundamentales.

19
La protección del medio ambiente y los recursos naturales están regulados
dentro del régimen económico del Capítulo II. Del Ambiente y los Recursos
Naturales:

"Art. 66°.- Los recursos naturales renovables y no renovables, son patrimonio de


la nación. El Estado es soberano en su aprovechamiento." Por ley orgánica se
fijan las condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares. La
concesión otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.

Art. 67°.- El Estado determina la política nacional del ambiente. Promueve el uso
sostenible de sus recursos naturales.

Art. 68°.- El Estado está obligado a promover la conservación de la diversidad


biológica y de las áreas naturales protegidas.

Art. 69°.- El Estado promueve el desarrollo sostenible de la Amazonía con una


legislación adecuada.

2.3.4. LEGISLACIÓN COMPARADA

En los artículos constitucionales de las naciones se puede apreciar la


preocupación por las generaciones futuras y la responsabilidad de la sociedad
en su conjunto.

- Constitución de Cuba de 1976

Art. 27°. Para asegurar el bienestar de los ciudadanos y la sociedad, el


Estado protege la naturaleza. Incumbe a los órganos competentes y
además a cada ciudadano velar porque sean mantenidas limpias las aguas
y la atmósfera y que se proteja el suelo, la flora y la fauna.

- Constitución de España de 1978

Art. 45°. Numeral 1: Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio


ambiente adecuado para el desarrollo de la persona, así como el deber de
conservarlo. Numeral 2: Los poderes públicos velarán por la utilización
racional de todos los recursos naturales, con el fin de proteger y mejorar la
calidad de vida y defender y restaurar el medio ambiente, apoyándose en

20
la inexcusable solidaridad colectiva. Numeral 3: Para quienes violen lo
dispuesto en el apartado anterior, en los términos que la ley fije, se
establecerán sanciones penales o, en su caso, administrativas, así como la
obligación de reparar el daño causado.

- Constitución de Brasil de 1988

Art. 225°.- Todos tienen derecho a un medio ambiente ecológicamente


equilibrado, bien de uso común del pueblo y esencial a la saludable calidad
de vida, imponiéndose al poder público y a la colectividad el deber de
defenderlo y preservarlo para las presentes y futuras generaciones.

- Constitución de Colombia de 1991

Art. 79°.- Todas las personas tienen el derecho a gozar de un ambiente


sano. La ley garantizará la participación de la comunidad en las decisiones
que puedan afectarlo. Es deber del Estado proteger la diversidad e
integridad del ambiente, conservar las áreas de especial importancia
ecológica y fomentar la educación para el logro de esos fines.

- Ley Básica de Alemania de 1994

Art. 20°.- (Protección de las bases naturales de la vida) "Conciente de la


responsabilidad hacia las generaciones futuras, el Estado protegerá las
bases naturales de la vida mediante legislación y en concordancia con la
ley y la justicia, por medio de acciones ejecutivas y judiciales, todo dentro
del marco del orden constitucional".

- Constitución de Ecuador de 1996

Art. 44°. El Estado protege el derecho de la población a vivir en un medio


ambiente sano y ecológicamente equilibrado, que garantice un desarrollo
sustentable. Se declara de interés público y se regulará conforme a la ley:

Literal a: La preservación del medio ambiente, la conservación de los


ecosistemas, la biodiversidad y la integridad del patrimonio genético del
país.

21
Literal b: La prevención de la contaminación ambiental, la explotación
sustentable de los recursos naturales y los requisitos que deban cumplir
las actividades públicas y privadas que puedan afectar al medio ambiente.

Literal c: El establecimiento de un sistema de áreas naturales protegidas y


el control del turismo receptivo y ecológico.

Las Constituciones de Latinoamérica consideran al bien jurídico medio ambiente


como soberano:

a. Sobre el territorio nacional, las aguas interiores, el mar territorial en la


extensión que fija la ley, y el espacio aéreo que sobre los mismo se
extiende.

b. Sobre los recursos naturales y vivos del lecho o subsuelo marinos y los
existentes en las aguas suprayacentes en la extensión que fija la ley,
conforme a la práctica Internacional.

c. Son propiedad de todo el pueblo y el Estado, de forma irreversible, los


recursos marítimos naturales y vivos, dentro de la zona de su soberanía.

El Estado protege el Medio Ambiente y los recursos naturales del país.


Reconoce su estrecha vinculación con el desarrollo económico y como Estado
Social3 Sostenible para hacer más racional la vida humana y asegurar la
supervivencia, el bienestar y la seguridad de las generaciones actuales y futuras.

Es deber de los ciudadanos contribuir a la protección del agua, la atmósfera, la


conservación del suelo, la flora, la fauna y todo el rico potencial de la naturaleza.

2.4. DERECHO AMBIENTAL

Como una disciplina jurídica que apenas empieza a configurarse, encontramos


dentro del derecho una nueva rama que es el Derecho Ambiental, el cual no ha
alcanzado todavía su máxima aceptación, esto debido a que aún no está en la

3
La expresión “Estado Social” habría sido empleada por primera vez por el diputado francés Emile Olliver
en 1864, para despreciar la capacidad del Estado de llevar a cabo un sistema de solidaridad nacional
más eficaz que las estructuras de solidaridad tradicionales.

22
conciencia de toda la gente lo importante que es esta ciencia y la necesidad que
tiene el mundo de que enfoquemos gran parte de nuestra atención en ella.

Hay una diversidad de autores que definen el Derecho Ambiental, como “el
conjunto de técnicas, reglas e instrumentos jurídicos informados por principios
apropiados que tienen por fin la disciplina de comportamientos relacionados con
el medio y con el ambiente".

Jurídicamente, el derecho ambiental “es el conjunto de normas jurídicas que


regulan las conductas humanas que pueden influir de una manera relevante en
los procesos de interacción que tienen lugar entre los sistemas de los
organismos vivos y sus sistemas del ambiente, mediante la generación de los
efectos de los que se esperan una modificación significativa de las condiciones
de existencia de dichos organismos”.

De acuerdo a lo que para nosotros significa derecho, que es conjunto de normas


jurídicas que regulan la conducta de los hombres en la sociedad, vamos a
considerar lo que es el Derecho Ambiental, como una disciplina jurídica creada
por un conjunto de normas cuyo objeto es estudiar las relaciones existentes
entre el hombre y el Medio Ambiente que lo rodea.

Analizando este concepto podemos decir que deberá ser considerada


forzosamente disciplina jurídica para que se le dé la importancia que ésta
requiere, deberá estar conformada por normas jurídicas, puesto que si estamos
hablando de un derecho que debe ser sancionado, éste deberá tener normas o
reglas en las cuales podamos adecuar conductas que puedan ser consideradas
como delitos.

Ahora refiriéndonos al hecho de que regulará la conducta de los hombres con


relación al medio que lo rodea, queremos decir, que, de acuerdo con las normas
existentes se podrán sancionar conductas que sean perjudiciales para el Medio
Ambiente.

De acuerdo a las definiciones y conceptos del Derecho Ambiental, podemos


sacar algunas características del mismo, diciendo que es un Derecho
Humanista, es dinámico, es un Derecho nacional e internacional, es un medio

23
importante para el cambio social. Esta última característica debemos
considerarla como la más importante de las señaladas, puesto que, en realidad
el Derecho Ambiental, es un facción o elemento indispensable para lograr un
cambio en la sociedad y así conseguir lo que tan urgentemente necesita el país,
la conciencia de sus ciudadanos y una excelente regulación en materia
ecológica.

Es característico del Derecho Ambiental la multiplicidad de relaciones que


entabla con otras ramas, como el Derecho Penal, penetrando en ellas por el
carácter multidisciplinario que le es propio y de otras ramas del Derecho,
también exige colaboración en la defensa del ambiente, lo que debe
materializarse en instrumentos o acciones útiles, reales y alcanzables,
recalcando que de la defensa del ambiente no se deriven vulneraciones a los
derechos de los individuos. Del Derecho civil extrajo la Responsabilidad por
daños y del Derecho Penal su punibilidad y conformo lo que hoy conocemos
como Responsabilidad Penal Ambiental4.

En la actualidad no hay duda de que las libertades humanas, así como la vida
misma peligran a causa del agotamiento de los recursos naturales y es a partir
de ahí que para el ordenamiento jurídico surge el problema de asegurar al
mismo tiempo el desarrollo económico y la conservación del equilibrio con el
ambiente.

Con la inclusión en el código penal de los delitos ambientales5, el Estado


reacciona a la realidad de que las vulneraciones al derecho a un ambiente sano,
ya no sean de trato exclusivo del campo administrativo, con castigos menores y
de indiferente opinión de la población, pues la represión que en esta instancia se
ejerce, concluye en la imposición de multas, relegando la reparación del daño a
posterior término; pero se debe pasar del pago de multas, hacia una motivación
que desemboque en el respeto al ambiente en razón de la amenaza penal.

El Derecho Penal establece que para exigir responsabilidad penal a los


presuntos culpables, los tipos penales deben ser incorporados con anterioridad a
la comisión del hecho atribuido a la persona y deben asegurar una descripción

4
Bustos Ramírez, J., "Manual de Derecho Penal. Parte Especial", Barcelona, 1986.
5
Código Penal peruano de 1991. Modificado mediante Ley N° 29263.

24
de acciones estableciéndolas como prohibidas, verificándose que la conducta
desplegada por ellos encuadre exactamente con lo que la norma señala; es
decir, que se de respeto al Principio de Tipicidad. Toda conducta que se incluya
en una norma penal presupone por ese hecho la afectación a un bien jurídico y
por lo tanto requiere de que la lesión a ese bien, tenga establecido
normativamente la sanción y que su autor sea condenado a las reparaciones
posibles, para lo que existen atribuciones dadas a los jueces6.

El análisis de que una conducta sea típica lleva en sí la presunción de que es


contraria al derecho, salvo que existan determinadas circunstancias que hagan
excluir la responsabilidad penal por la conducta desplegada.

Al mismo tiempo, la culpabilidad, alude a personas que posean las condiciones


tanto físicas y mentales para que en determinado momento puedan comprender
que sus acciones u omisiones van a tener consecuencias si decide ejecutarlas y
de no ejecutar lo previsto para no asumir la consecuencia jurídica señalada.

En el campo de la protección del ambiente también debe verificarse que los


delitos contra la naturaleza y el Medio Ambiente confluyan los elementos
descritos; caso contrario, la responsabilidad de sus autores se pierde, fortalecido
por mecanismos de control jurisdiccional.

2.5. DELITO AMBIENTAL

Si consideramos el delito con un carácter generalizador: “es la violación de un


derecho fundado en la ley moral, es la acción de una persona, libre e inteligente,
perjudicial a los demás e injusto”.

Es una acción típica, antijurídica,


DELITO culpable que afecta el bien jurídico,
contraviniendo los preceptos legales
AMBIENTAL o reglamentarios, dirigida a trastornar
nocivamente el bien jurídico.

De esta definición podemos desglosar el delito y sacar los elementos


primordiales para que éste quede configurado como tal:

6
Libster 2000-2004.

25
a. El delito es un acto humano; un mal o un daño no es delito si no tiene su
origen en un comportamiento humano. Los hechos de los animales, los
sucesos fortuitos, no constituyen delitos.

b. Tal acto humano, debe ser antijurídico, ha de estar en oposición a una


norma jurídica.

c. Además de tal contraposición con la norma jurídica, debe ser un acto


típico. No toda acción antijurídica constituye un delito, sino que ha de
tratarse de una antijuricidad tipificada.

d. El acto ha de ser culpable, imputable a dolo o intención o culpa o


negligencia; es decir, debe estar a cargo de una persona.

e. El acto humano debe estar sancionado con una pena, si no hay


conminación de penalidad, no existirá delito.

Por otro lado, el delito ambiental es un delito social, pues afecta las bases de la
existencia social económico, atenta contra las materias y recursos
indispensables para las actividades productivas y culturales, pone en peligro las
formas de vida autóctonas en cuanto implica destrucción de sistemas de
relaciones hombre - espacio.

Debemos señalar que el conjunto de normas penales que sancionan conductas


contrarias a la utilización racional de los recursos naturales, debe llevar
intrínseca la condición formal de sancionar mediante penas tales conductas y,
fundamentalmente, los tipos penales deben ser correctos y funcionales a fin de
lograr una justa y eficaz protección del medio ambiente.

El Derecho Penal, en cuanto instrumento protector del ambiente, es auxiliar de


las prevenciones administrativas, y por sí solo carece de aptitud para ser un
arma eficaz frente a las conductas de efectos negativos para el entorno en
general; este Derecho, no es evidentemente el único recurso con que cuenta el
ordenamiento jurídico para la corrección de las conductas que se consideran
infractoras del mismo, pero sí representa el instrumento más grave7.

7
Diethell Columbus Murata: Sobre la Naturaleza Jurídica de los Delitos Ambientales. 13-02-04

26
Blossiers Hüme, opina que no es secundaria la naturaleza del Derecho Penal,
puesto que aún cuando defienda bienes jurídicos o instituciones pertenecientes a
otras ramas del Derecho; no se limita a numerar sanciones meramente
protectoras de diferentes realidades jurídicas, sino que antes de prever una
pena, es el propio ordenamiento penal el que indica el ámbito de los
comportamientos acreedores de tales penas.

Por tanto, de ordinario la norma penal nunca está subordinada totalmente a lo


que disponen leyes no penales; se resalta que el Derecho Penal es tan
autónomo como las más tradicionales disciplinas jurídicas.

Rodríguez Ramos afirma: "El Derecho Penal Ambiental es pues secundario, en


el sentido que corresponde a las normas no penales el papel primario en su
protección, y accesorio en cuanto a su que función tutelar solo puede realizarse
apoyando la normativa administrativa que de modo principal y directo, regula y
ampara la realidad ambiental".

Postiglione, citado por Jaquenod de zögön, en su tratado de Derecho Ambiental,


sostiene que al hablar de delito ambiental, hace referencia a ilícito ambiental, y lo
define diciendo que es en general el "Hecho antijurídico, previsto por el derecho
positivo, lesivo del derecho al ambiente, o sea al aspecto esencial de la
personalidad humana, individual y social, en relación vital con la integridad y el
equilibrio del ambiente, determinado por nuevos trabajos o acciones sobre el
territorio y por alteraciones voluntarias, químicas o físicas o por cualquier otro
atentado o perjuicio, directo o indirecto.

2.6. RESPONSABILIDAD PENAL AMBIENTAL

La responsabilidad penal ambiental, es aquella que se deriva de una conducta


tipificada como delito, y se concreta en la aplicación de una pena por la acción u
omisión dolosa o culposa del autor de una u otra, es estrictamente personal, de
interpretación restringida, de irretroactividad vedada, de voluntariedad presunta
(una vez demostrada la relación de causalidad entre el ejecutor o inductor y el
resultado), y es de orden público.

27
En ese contexto, la responsabilidad penal ambiental, se pueden definir como
aquellas conductas que son realizadas por los servidores públicos,
concesionarios de un servicio ambiental, o particulares, con las cuales provocan
un daño al medio ambiente o a sus ecosistemas. Recordemos que las conductas
delictivas pueden ser por Acción y Omisión

El bien jurídico tutelado por las normas de derecho penal es el “medio ambiente”,
que sanciona para poder mantener en buenas condiciones el medio ambiente
para las generaciones presentes y futuras.

Ante cualquier ataque al ambiente, las persona jurídicas se encuentra obligadas


a reparar el daño ocasionado por sus dependientes, empleados, jornaleros,
domésticos, artesanos, socios, gerentes, directores y el Estado de lo que se
desprende la posibilidad de responsabilizar a las personas jurídicas para efectos
de la reparación del daño, que aún cuando es una consecuencia de carácter
eminentemente civil, cobra importancia su análisis para el derecho penal cuando
el daño es como consecuencia de la comisión de un delito.

En materia de delitos ambientales se plantea de manera adicional para la


reparación la realización de acciones necesarias para restablecer las
condiciones de los elementos naturales afectados al estado en que se
encontraban antes de la realización del delito.

La existencia de sanciones penales y/o administrativas para conductas y


actividades dañosas al medio ambiente en las legislaciones es algo totalmente
nuevo. Por más que algunos busquen en normas centenarias de caza y pesca o
en los primeros Códigos Forestales tipificaciones que cohibían prácticas contra
fauna y flora.

Esta forma de tutela está dada por las distintas regulaciones que el Derecho
debe imponer, ya que generalmente las actividades del hombre generan
repercusiones en el ambiente; pero la regulación sobre aspectos que inciden en
el medio deben considerar los derechos de las personas. Es decir, no se puede
lograr la protección de determinados bienes coartando el ejercicio de otros8.

8
Muñoz Conde, F., "La Reforma Penal de 1989", Tecnos, Madrid, 1989

28
2.6.1. CARACTERÍSTICAS DE LA RESPONSABILIDAD AMBIENTAL

El delito ecológico es de acción pública. Es decir, la acción puede impulsarse por


denuncia, pero no tiene que sostenerse, pues los organismos públicos estarán
en la obligación de proseguir los juicios de oficio.

Es conveniente añadir que los fiscales ambientales del Ministerio Público tendrán
la obligación de ejercer la acción civil proveniente de los delitos establecidos en
la ley.

- Delito de peligro, el tipo de delito de peligro describe conductas que


amenazan un bien jurídico de interés colectivo y de trascendencia tan
grande que no se requiere que, efectivamente, causen lesión para castigar
al sujeto activo; basta poner en peligro el bien tutelado. El delito ecológico
es un delito de peligro. Se protege, así, el bien jurídico, el cual no requiere
que sea destruido, es suficiente la simple amenaza de degradarlo.

En principio, por ser el delito ecológico formal o de peligro, no existe la


posibilidad de aplicar uno de los dispositivos amplificadores del tipo —la
tentativa— porque éstos se perfeccionan con la simple amenaza.
Naturalmente, la intensidad del daño será motivo para un aumento de la
penalidad.

- Delito culposo, en los delitos ambientales deben sancionarse tanto las


acciones dolosas, que son aquellas cuyo resultado fue previsto y deseado,
como las culposas, que son aquellas cuyo resultado no fue deseado pero
que pudo preverse y no se previó. En las dolosas es claro que debe haber
sanción, toda vez que no hay delito que habiéndose cometido con dolo,
vale decir, con intención, no se sancione.

En Derecho Ambiental estas conductas son minoría, pues serán escasos


los eventos en que verdaderamente nos encontremos frente a un proceder
perverso con el solo destino de destruir el entorno.

Particular interés tienen las acciones culposas pues no todas son


sancionadas; en el caso del medio ambiente, hay que tomar en cuenta que

29
en su mayor parte los delitos son culposos, vale decir, si bien no se deseó
el resultado, la acción sí fue ejecutada voluntariamente, sea por
negligencia, imprudencia, impericia o inobservancia de órdenes legales. Y
más todavía, el fin por el que son producidas es el lucro, lo que las hace
particularmente odiosas.

- Norma penal en blanco, muchos de los tipos de la ley peruana son “en
blanco”. Existen variadas definiciones respecto a los tipos o leyes en
blanco, de los que se puede decir que son aquellos que si bien expresan la
sanción aplicable, la descripción es incompleta en cuanto al supuesto de
hecho, a la conducta que motiva la sanción. La conducta es descrita sólo
parcialmente, pero en ocasiones falta en absoluto, por lo que debe ser
complementada por otras normas técnicas, muchas veces administrativas.

Dos de las características del Derecho Ambiental son, justamente los que
generan las leyes en blanco, su dinamismo y su interdisciplinariedad. De
este modo, resulta muy difícil darle rigurosidad temporal a las leyes
ambientales, que necesariamente deben ir adaptándose rápido a los
nuevos conocimientos de las ciencias naturales y de la tecnología.

2.6.2. RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑOS AMBIENTALES

La responsabilidad civil es el fundamento que la ley toma en consideración para


atribuir jurídicamente la obligación de indemnizar un daño, es decir, un sistema
que impone responsabilidad a la persona, natural o jurídica, que sea autor del
hecho dañoso. En líneas generales son dos los sistemas de responsabilidad
consagrados para el daño al medio ambiente:

a. Responsabilidad subjetiva (por culpa)

Reconocido como el sistema clásico en materia de responsabilidad, esta


teoría afirma que no basta que un sujeto de derecho sufra un daño injusto
en su patrimonio o en sus bienes; es menester que ese daño provenga de
un hecho doloso o culpable. Por lo tanto su denominación de subjetivo,
porque para ver si es caso o no de responsabilidad frente al daño hay que
estar en la posición del sujeto que causa el daño.

30
Si de parte de este sujeto hay culpa, surge para él la obligación de
indemnizar ese daño y, en su defecto, la víctima del daño tendrá que
soportarlo como hecho de la fatalidad9.

Sin embargo, débase tener claro que corresponde a la víctima, atendido el


principio general de que la prueba de un hecho corresponde al que lo
alega, acreditar la culpabilidad del victimario.

b. Responsabilidad objetiva (por riesgo)

Para configuración de esto tipo de responsabilidad es suficiente el hecho


causador del daño y un simple nexo de causalidad material, eliminada la
búsqueda de cualquier elemento psíquico o de voluntad del agente.

Así, cada uno debe responder por los riesgos que su actividad puede venir
a producir. Este sistema prescinde de la culpa del autor del hecho como
factor de atribución de responsabilidad. Probado el daño y el nexo causal
entre el hecho y el daño, se debe reparar.

La reparación del daño al medio ambiente, considerando la imposibilidad de


individualizar todos los titulares de tal derecho difuso, busca imputar al
contaminador el costo social de contaminación por él generada, garantizando a
todos los miembros de la colectividad el derecho a seguridad y a reparación del
daño.

Por lo tanto, la teoría de la culpa debe ser aplicada a las relaciones entre
individuos en cuanto que la teoría del riesgo aplicase en las relaciones de
grupos, y por ello considerase inadecuada la responsabilidad subjetiva.

2.7. BIEN JURÍDICO TUTELADO

El bien jurídico es una categoría fundamental del Derecho penal, motivo único de
punición de las conductas prohibidas, se le conceda un carácter “residual” o
paradójicamente "fragmentario", pues no tiene protagonismo alguno en la

9
Reyes y Torrealba, 2001.

31
sistemática de la Parte General10, sólo servirá para interpretar
la ratio incriminadora de los tipos de la Parte Especial.

Cualquier exposición sobre la Parte General del Derecho Penal sitúa al bien
jurídico como su razón de protección y sin embargo en el desarrollo de la teoría
analítica del delito, no se le vuelve a mencionar, hasta llegar a la Parte Especial.

Esto, definitivamente implica, que la función de los bienes jurídicos no puede de


manera alguna limitarse exclusivamente a la mera ordenación distributiva de
temas delictivos dentro de la Parte Especial de los códigos penales, sino que
debe constituir una guía interpretativa de directa incidencia en la función
interpretativa y aplicativa.

Los bienes jurídicos no son tales porque el legislador los haya catalogado
abstractamente en una norma jurídica, que puede estar supeditada quizá a un
evento o situación coyuntural, sino porque, representan presupuestos
indispensables para la vida en común11.

En general, los “bienes jurídicos son circunstancias dadas o finalidades que son
útiles para el individuo y su libre desarrollo en el marco de un sistema global
estructurado sobre la base de esa concepción de los fines o para el
funcionamiento del propio sistema”12.

A ello se agrega, con razón, que al concepto de "bien jurídico" se le confiere una
importancia sistemática fundamental, no sólo en la Ciencia del Derecho penal,
sino además en el plano de la teoría general del Derecho.

La protección de bienes jurídicos no significa imperiosamente la tutela a través


del recurso de la pena criminal, puesto que una cosa son los bienes

10
En el ámbito de la Parte General, el concepto de bien jurídico es de capital importancia ya que es
utilizado por el codificador en sus propias construcciones técnico-jurídicas, muestra de ello, lo
constituye la formulación por ejemplo del “estado de necesidad justificante” que en el Derecho
peruano, se encuentra regulado en el art. 20 inc. 4 del CP, y excluye la (antijuricidad) y por ende la
responsabilidad penal del que “ante un peligro actual e insuperable de otro modo, que amenace la
vida, la integridad corporal, la libertad u otro bien jurídico, realiza un hecho destinado a conjurar dicho
peligro de sí o de otro...”.
11
Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal. Parte General, Lima, 1987, Pág. 39. Peña Cabrera,
Raúl; Tratado de Derecho Penal. Estudio Programático de Parte General, Lima, 1994, Pág. 64
12
Roxin, Claus; Derecho Penal. Parte General. Fundamentos. La estructura de la Teoría del Delito.
Traducción de la 2da. Edición alemana y notas de Luzón-Peña, Díaz y García Conlledo y De Vicente
Remasal, Madrid, 1997, Pág. 56. (las negritas son del texto).

32
jurídicamente protegidos y otra cosa son los bienes jurídico “penalmente”
protegidos13 ésta siempre tiene un ámbito más reducido de dominio de tutela
jurídica, que pasa principalmente por una decisión política criminalizante, en
consecuencia es inconcebible que pueda existir una tipo penal que no tenga
como propósito proteger un bien jurídico determinado.

Por eso se ha dicho que el Derecho penal tiene encomendada la misión de


proteger bienes jurídicos. La intervención punitiva del Estado sólo se legitima
cuando salvaguarda intereses o condiciones que reúnan dos notas: en primer
lugar, la de la generalidad; se ha de tratar de bienes o condiciones que interesen
a la mayoría de la sociedad, no a una parte o sector de ésta; en segundo lugar,
la de la relevancia: la intervención penal sólo se justifica para tutelar bienes
esenciales y vitales para el hombre y la sociedad.

Actualmente, el bien jurídico expresa un criterio legítimo de limitación del poder


de definir conductas criminales por parte del Estado -y no meramente
interpretativo o sistemática-, y encausarlo a la exclusiva protección de bienes
jurídicos; sin embargo, esta garantía de limitación actualmente sufre una crisis.

La función significativa de delimitación sirve primordialmente para evitar una


hipertrofia cualitativa y cuantitativa del Derecho penal que eliminara su carácter
de última ratio frente a las demás ramas del ordenamiento jurídico14.

2.8. EL BIEN JURÍDICO MEDIO AMBIENTE

Cobra especial relevancia la caracterización del bien jurídico Medio Ambiente.


En este punto la doctrina parece estar de acuerdo en que se trata de un bien
jurídico de carácter supraindividual o colectivo, autónomo y de carácter
antropocéntrico.

13
Así, Mir Puig, Santiago; Derecho Penal. Parte General, Barcelona, 1996, Pág. 91, apunta que “Que el
Derecho penal sólo deba proteger “bienes jurídicos” no significa que todo “bien jurídico” haya de ser
protegido penalmente, ni tampoco que todo ataque a los bienes jurídicos penalmente tutelados deba
determinarse la intervención del Derecho penal. Ambas cosas se opondrían respectivamente a los
principios de subsidiaridad y carácter fragmentario del Derecho penal. El concepto de “bien jurídico”
es, pues, más amplio que el de “bien jurídico-penal”. Similar: Zaffaroni, Eugenio Raúl / Alagia,
Alejandro / Slokar, Alejandro; Derecho Penal. Parte General, Buenos Aires, 2000. Pág. 464.
14
Muñoz Conde, Francisco; "Protección de bienes jurídicos como límite constitucional del Derecho
Penal", en: XX Jornadas Internacionales de Derecho Penal, Universidad Externado de Colombia,
1998, Pág. 194.

33
En cuanto que bien jurídico de carácter colectivo, se dice que es múltiple "y el
delito en tal sentido pluriofensivo", por lo que se procede a su definición a partir
de la enumeración de sus elementos.

El “bien jurídico medio ambiente”15 es un bien jurídico completo o sintético en


cuanto aglutinador de otros bienes tradicionales, respecto al que la situación
socioeconómica actual ha propiciado la exigencia de configurarlo como un bien
específico a defender con autonomía.

Rodríguez Ramos, define el Medio Ambiente como "el conjunto formado por
todos los recursos naturales (geo, flora, y fauna; atmósfera, aguas y suelos) por
cuya utilización racional (defensa y restauración) deben velar los poderes
públicos, con la finalidad principal de proteger o mejorar la calidad de vida y el
desarrollo de la persona".

Para este mismo autor, el antropocentrismo es un elemento importante del


concepto de Medio Ambiente; antropocentrismo que se manifiesta en tres
aspectos: el carácter de derecho y deber, la adecuación al desarrollo de la
persona y, en fin, la conexión con la calidad de vida.

Según Jescheck, "los bienes jurídicos no constituyen objetos aprehensibles del


mundo real, sino valores ideales del orden social, sobre los que descansan la
seguridad, el bienestar y la dignidad de la existencia de la colectividad",
conformando la base del sistema social y su grado de reconocimiento crece con
la frecuencia en que se le lesiona en la sociedad. Su objeto son intereses
humanos tangibles.

Las dificultades comienzan, como dice Hassemer, cuando nos enfrentamos con
un bien jurídico universal. Junto a los bienes jurídicos tradicionales, los nuevos
procesos de Medio Ambiente, introducen "bienes jurídicos nuevos, difusos"16,
pero la tutela de estos nuevos bienes jurídicos, como objetivos de organización
política, social, económica, es perfectamente legítima, aunque la víctima no esté
perfectamente delimitada en sus contornos (y en ocasiones tampoco el sujeto

15
Sanchez-Migallon Parra
16
Código Procesal Civil peruano. Art. 82. Patrocinio de intereses difusos.

34
activo), porque, "el derecho penal no tutela víctimas, sino funciones" traducibles
en bienes jurídicos.

Esta protección se debe realizar en primer lugar en cuanto que el medio


ambiente es fundamento existencial del ser humano y en segundo lugar, en
cuando que es un espacio vital idóneo para el desarrollo de las generaciones
venideras.

Desde este punto de vista, es decir, desde el momento en que consideremos


ciertos valores ambientales como bien (o bienes) jurídico, su propia
caracterización como tal ha de llevar implícitamente esa característica "social" o
"valiosa para la sociedad".

2.9. EL MEDIO AMBIENTE COMO BIEN JURÍDICO UNICO

Es evidente que la acción del ser humano sobre el medio ambiente ha producido
una emergencia ambiental planetaria, reflejada en problemas como el cambio
climático, el agotamiento de la capa de ozono, la extinción de especies, y la
pérdida de la diversidad biológica, el crecimiento urbano acelerado, la
contaminación del agua, y suelo, la pérdida de la selva tropical amazónica, la
deforestación y la erosión.

Ante estos graves problemas el derecho17 debe convertirse en un instrumento


eficaz, que proteja la vida humana y su entorno, es decir, debemos exigir-como
derecho personal-el respeto a conservar y disfrutar de un ambiente sano y
ecológicamente equilibrado, el derecho ambiental, empieza ahora a ser
considerado como un bien jurídico protegido.

Las Constituciones Políticas de los Estados ya reflejan una legislación ambiental


“holística”, ya que se precautela, mediante normas y sanciones a todos los
elementos vivos del planeta, así como a sus recursos naturales.

17
El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en
postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y
carácter. En otras palabras, es el conjunto de normas que regulan la convivencia social y permiten
resolver los conflictos interpersonales.

35
La Conferencia de las Naciones Unidas celebrada en Estocolmo, en 1972,
reconoce que "los seres humanos somos a su vez criaturas modificadoras de
nuestro medio ambiente, el cual nos otorga el sustento físico necesario, y nos
permite crecer intelectualmente, moral, social y espiritualmente".

Más adelante, la “Carta Mundial de la Naturaleza”18, adoptada por la Asamblea


General de las Naciones Unidas, en 1982, establece: "La humanidad es parte de
la naturaleza y su vida depende del funcionamiento interrumpido de los sistemas
naturales, lo que garantiza el suministro de energías y de nutrientes. La
civilización tiene sus raíces en la naturaleza, la misma que ha moldeado a la
cultura humana y ha influenciado todos los avances artísticos y científicos, el
vivir en armonía con la naturaleza permite al hombre obtener las mejores
oportunidades para el desarrollo de la vida”.

2.10. VULNERABILIDAD

Existen muchas definiciones de vulnerabilidad. Algunas son de carácter general


y pueden aplicarse en diferentes contextos mientras que otras solo son de
aplicación en ámbitos muy concretos:

El Panel Intergubernamental en Cambio Climático (IPCC, 2001) define


vulnerabilidad como el grado al cual un sistema es susceptible a, o incapaz de
hacer frente, a efectos adversos del cambio climático, incluyendo variabilidad
climática y eventos extremos.

En el contexto de la ocurrencia de desastres, la vulnerabilidad se define como la


probabilidad de que, debido a la intensidad de un evento externo y a la fragilidad
de los elementos expuestos, ocurran daños en la vida humana y el ambiente. La
vulnerabilidad es un concepto multidimensional que incluye:

- Grado de la exposición, es el tiempo y modo de sometimiento de un


ecosistema a un cambio externo o el grado al cual un grupo humano o
ecosistema entra en contacto con un riesgo particular.
18
En su sesión del 28 de octubre de 1982, la Asamblea, General de las Naciones Unidas aprobó la
“Carta Mundial de la Naturaleza”, dando así un paso importante para la adopción de principios de
respeto a la naturaleza por parte de los Estados. El documento, aunque no tiene la fuerza vinculante,
de un tratado internacional o de una convención, expresa, sin embargo, la obligación moral asumida
por los 118 Estados que votaron a su favor.

36
- La sensibilidad, es el grado al cual una unidad de exposición es afectada
por la exposición), es decir la magnitud de respuesta de un sistema a un
evento externo.

- La resiliencia, la capacidad para resistir o recuperarse del daño asociado


con la convergencia de presiones múltiples. Otros autores utilizan el
término resiliencia con un significado parecido: facilidad y rapidez del
sistema para recuperarse del stress (Banco Mundial).

Por lo expuesto, la vulnerabilidad es la propensión interna de un ecosistema19 o


de algunos de sus componentes a sufrir daño ante la presencia de una
determinada fuerza o energía potencialmente destructiva.

La vulnerabilidad es un proceso dinámico. No solo cambia la capacidad interna


de las comunidades o individuos expuestos sino también los riesgos externos de
cambio, aparecen nuevas amenazas, como enfermedades nuevas o
enfermedades conocidas que se extienden a nuevas áreas (SIDA, fiebre aftosa),
riesgo de accidentes o conflictos nucleares, riesgos asociados a la reducción de
la capa de ozono.

Es también importante considerar el ritmo de cambio por cuanto éste afecta


directamente la capacidad de adaptación de los sistemas20.

2.11. CAPACIDAD DE RESISTENCIA DEL ECOSISTEMA

La capacidad de resistencia del ecosistema tiene que ver con el tema de la


“estabilidad” que se antepone usualmente al término “ecosistema”, generalmente
cuando existe estabilidad en el ecosistema natural, no tendrá mayor importancia
para el ámbito jurídico, sino más bien cuando la aludida estabilidad se vea
amenazada o dañado, la misma que puede deberse a hechos provocados a
través de acciones que realice una persona.

19
Ecosistema en sentido amplio. El concepto de ecosistema incluye a los seres humanos, a los demás
seres vivos y al medio físico. Hay ecosistemas naturales (en los que no ha habido intervención
humana) y ecosistemas construidos. La estabilidad de los ecosistemas depende de su capacidad para
resistir, adaptarse o evolucionar con los fenómenos naturales (cíclicos, como el clima y otros como
incendios, inundaciones, etc.)
20
En el contexto del cambio climático, el IPCC considera que los eventos extremos, la variabilidad y los
ritmos de cambio son todos factores claves en la vulnerabilidad y capacidad de adaptación al cambio
climático.

37
En tal sentido, aquellos riesgos o transformaciones que se origina en el ambiente
natural, se llaman “impactos ambientales”21, es decir, el efecto que las
actividades humanas ejercen sobre la estructura y función de los ecosistemas,
sean éstos naturales o más menos transformados por nuestra propia presencia
sobre la Tierra (ambientes rurales, urbanos, etc.).

Los impactos ambientales pueden ser positivos o benéficos, como la


rehabilitación del paisaje y la descontaminación. Sin embargo, donde se necesita
mayor control por parte del Estado es en aquellos impactos de
carácter negativos o perjudiciales, como la desertificación, la tala árboles.

Las actividades económicas contaminantes producidas en principio por aparatos


o equipos industriales, pero manipulados por acción humana, que ingresado
directa o indirectamente a la atmósfera, litosfera o hidrosfera genera cambios
progresivos en red ecosistemática.

El grado de vulnerabilidad perjudicial estará supeditado a la capacidad de


resistencia o flexibilidad que posea cada territorio o localidad. Lo esencial, es
que enuncia que todos los ecosistemas tienden hacia la estabilidad, o en todo
caso, cuando más diverso y complejo es un ecosistema, mayor estabilidad
posee.

Existe una escala de magnitud que permite clasificar y diferenciar los impactos
negativos. Ella toma en cuenta indicadores cualitativos y cuantitativos referidos a
los grados de asimilación, tolerancia o recuperación que esta clase de impactos
proyectan en el ambiente y en el ecosistema.

En ese sentido se clasifica a los impactos negativos en compatibles, moderados,


severos y críticos22.

Sólo ésta clase de impactos negativos producidos obviamente por actividad


humana se tildarán de penalmente protegibles, ello en virtud de los principios
rectores de fragmentariedad, subsidiaridad y utilidad de la intervención punitiva
mínima.

21
CATOGGIO, José A.;“Impacto Ambiental y sus consecuencias: patología del ambiente”, en: Goin,
Francisco / Goñi, Ricardo (Editores), Elementos de Política Ambiental, La Plata, 1993, Pág. 287
22
Prado Saladarriaga, Víctor; en: Revista Penal, Número 4, Barcelona, Pág. 163.

38
Por último, partiendo desde una postura antropocéntrica moderada, se presenta
el problema de tener que precisar si estamos ante un supuesto de resultado
lesivo o peligroso, porque como hemos dicho, la estabilidad del ecosistema no
puede afectarse mediante una conducta aislada o individual, sino a través de
reiterados comportamientos.

De tal forma, que la mejor técnica legislativa que responde a la naturaleza del
acotado bien jurídico pareciera ser la de “daños acumulativos” y incorporar su
protección a través de delitos de peligro abstracto.

En este contexto, la protección del medio ambiente tiene un carácter, concepción


y enfoque estatal, social, familiar, comunitario y personal; es una tarea del
Estado y de cada persona. La protección ambiental tiene una dimensión
de identidad nacional, de deber ciudadano, cívico y con la patria. Los problemas
ambientales y su solución, la necesidad del desarrollo sostenible, su pertinencia
y la función social de educación ambiental se fundamentaron en la Política
Nacional del Ambiente, que asegura un desarrollo sostenible del país.

39
III. MATERIALES Y METODOS

3.1. LUGAR DE EJECUCIÓN

El trabajo de investigación se llevó a cabo en los distritos de El Tambo,


Huancayo y Chilca de la Provincia de Huancayo Región Junín.

3.2. TIPO DE INVESTIGACIÓN :

El tipo de investigación se determinó mediante los siguientes criterios:

• En cuanto a su finalidad, se consideró como: investigación pura, porque su


resultado pretenden aportar beneficios al cuerpo teórico y legal del derecho
ambiental.

• Según el Tipo de Diseño de Investigación es :

No Experimental, conocido también como post facto por cuanto el estudio


se basa en la observación de los hechos en pleno acontecimiento sin
alterar en lo más mínimo ni el entorno ni el fenómeno estudiado.

• Según su prolongación en el tiempo es:

Transversal o Sincrónica, por que el estudio se circunscribe a un momento


puntual, un segmento de tiempo durante el año a fin de medir o
caracterizar la situación en ese tiempo específico.

• Según el énfasis en la naturaleza de los datos manejados la investigación


se enmarca en:

- Cuantitativa, por que se basa en la preponderancia del estudio de los


datos en la cuantificación y cálculo de los mismos.

- Cualitativa por que se basa en la preponderancia del estudio en la


descripción de los rasgos característicos.

40
3.3. NIVEL DE INVESTIGACIÓN :

El nivel de investigación, se refiere al grado de profundidad con que se aborda el


bien jurídico tutelado como objeto de estudio.

El nivel de investigación considerado es la siguiente:

a. Investigación Descriptiva: porque se señala cómo es y cómo se manifiesta


el bien jurídico “medio ambiente”, cuando se busca evaluar aspectos,
dimensiones o componentes con el fin de establecer su estructura o
comportamiento. Los resultados de este tipo de investigación se ubican
con un nivel intermedio en cuanto a la profundidad de los conocimientos

b. Investigación Explicativa: Se encarga de buscar el porqué de los hechos


mediante el establecimiento de relaciones causa-efecto. En este sentido,
los estudios explicativos pueden ocuparse de la determinación de las
causas (investigación postfacto), y de los efectos(prueba de hipótesis).

3.4. METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN

3.4.1. MÉTODO DE LA INVESTIGACIÓN

Durante el proceso de investigación se utilizó el método científico, que nos


orientará a una investigación del tipo descriptivo y explicativo, desde el
planteamiento del problema general y específico, formulación del objetivo
general y específico, recopilación de datos, organización de datos, elaboración
de conclusiones y sugerencias.

Se consideró los siguientes métodos adicionales: deductivo, inductivo, analítico,


lógico y científico.

3.4.2. DISEÑO METODOLÓGICO

a. Población, la aplicación del trabajo de investigación se llevó a cabo en la


provincia de Huancayo abarcando los distritos de El Tambo, Huancayo y
Chilca.

41
Para identificar los delitos ambientales en el marco del código penal
peruano, se consideró en la diagnosis una población de 200 encuestados
de la provincia de Huancayo, sobre el conocimiento de los elementos del
medio ambiente tutelados.

b. Muestra, el tamaño de la muestra se calculó mediante la siguiente fórmula:

z2 . p . q . N
n=
(N – 1) e² + p . q . z2
Donde :
n : tamaño de la muestra
z2 : nivel de significación 95% = 1,962 = 3,8416
p : Nivel de éxito = 90 % = 0,90
q : 1 – p = 1 – 0,90 = 0,10
e2 : error de cálculo = 5 % = 0,0025
N : población = 200 pobladores

3,8416 x 0,90 x 0,10 x 200


n=
(200 – 1) 0,0025 + 0,90 x 0,10 x 3,8416

69,1488
n=
0,4975 + 0,345744

n = 82 pobladores

c. Variables e indicadores

Hipótesis General
- Variable Dependiente:
Y = Bien jurídico penalmente protegido “medio ambiente”. (efecto).
- Variable Independiente:
X = Delitos ambientales en el marco del Código Penal Peruano (causa)
Indicadores:
X1 = Delitos de contaminación.
X2 = Delitos contra los recursos naturales.
Y = ƒ (X1, X2)

42
Hipótesis Específicas

• Primera hipótesis
- Variable Dependiente:
Y = Comisión del delito de contaminación (efecto)
- Variable Independiente:
X = Tipificación de los delitos contra el medio ambiente (causa)
Indicadores :
X1 = Contaminación del ambiente.
X2 = Manejo de residuos sólidos.
X3 = Tráfico ilegal de residuos peligrosos.
Y = ƒ (X1, X2, X3)

• Segunda hipótesis
- Variable Dependiente:
Y = Delitos contra los recursos naturales (efecto)
- Variable Independiente:
X = Ámbitos de prohibición penal (causa)
Indicadores :
X1 = Tráfico ilegal de flora y fauna silvestre protegida.
X2 = Tráfico ilegal de recursos genéticos.
X3 = Delitos contra los bosques o formaciones boscosas.
X4 = Tráfico ilegal de productos forestales maderables.
Y = ƒ (X1, X2, X3, X4)

• Tercera hipótesis
- Variable Dependiente:
Y = Protección del ambiente natural y urbano (efecto)
- Variable Independiente:
X = Conductas típicas en la modificación del ambiente (causa)
Indicadores :
X1 = Utilización indebida de tierras agrícolas.
X2 = Alteración del ambiente o paisaje.
Y = ƒ (X1, X2)

43
d. Procesamiento y análisis de datos

° Selección y Representación por Variables: La investigación se llevó a cabo in


situ sobre los presupuestos del bien jurídico “medio ambiente” con la finalidad de
representar las variables de la investigación.

° Pruebas Estadísticas: La presente investigación consideró la desviación


estándar, medida de tendencia central y otras técnicas estadísticas que se vayan
implementando de acuerdo a la necesidad de la investigación.

II. Materiales y Equipos

- Cuestionarios estructurados
- Guías de lectura y estudio
- Libros
- Fotocopias
- Papelotes
- Información digital en videos, CDs
- INTERNET.

44
IV. RESULTADOS Y DISCUSIONES

4.1. SITUACIÓN ACTUAL DEL PLANETA TIERRA

En todo el Planeta Tierra se están produciendo alteraciones en su geología,


geofísica y climatología, cada vez más, irreversibles, los investigadores del Clima
y el Tiempo Meteorológico están develando algunas de las causas que provocan
una desorganización general del electro-magnetosfera (el esqueleto
Electromagnético) de nuestro Planeta, y de su maquinaria Climática, y el
resultado de la encuesta de 82 pobladores permite determinar cuál es el sentir
del individuo respecto a la conservación de la Tierra.

TABLA 1: CONSERVACIÓN DEL PLANETA TIERRA

N° INDICADORES N° %
1 Muy buena 3 3,66
2 Buena 6 7,32
3 Regular 61 74,38
4 Mala 9 10,98
5 Muy mala 2 2,44
6 No sabe/No opina 1 1,22
TOTAL 82 100,00

Se puede observar en la Tabla 1, que el 74,38% de los encuestados mencionan


que el estado de conservación de la Tierra es regular o habitable, es posible
entender que la vida humana aún no está en peligro más aún cuando se trata de
un país megadiverso como es el Perú, sin embargo, se hace necesario para la
protección del medio ambiente adoptar iniciativas prioritarias de tipo legal.

Las manifestaciones de una Tierra totalmente vulnerada no da presagios de que


pueda ocurrir alguna pandemia ambiental, este 10,98% de conservación mala de
la Tierra no manifiesta los probables daños que en el futuro se pueda ocasionar
al planeta, sin embargo esta apreciación es relativa por que la Tierra en su
estabilidad puede generar un cambio brusco de sus manifestaciones sin previos
indicios o previas manifestaciones, es que las condiciones ambientales puede
cambiar en cualquier momento, por un desastre natural o desastre humana.

45
Es impredecible de cómo la Tierra pueda ocasionar o no manifestaciones
negativas para la vida humana.

En este sentido se hace necesario, que las disposiciones de tipo legal, puedan
permitir tomar medidas coercitivas o punitivas contra los que con sus acciones
degradan el medio ambiente.

Se observa y se evidencia en la investigación la falta de la práctica para la


protección ambiental en el mantenimiento del equilibrio entre la sociedad y el
medio ambiente, a pesar de los esfuerzos que se realizan, que son aún
insuficientes.

Es imprescindible limitar las declaraciones teóricas aunque debemos apoyarnos


en ellas y estimular las acciones prácticas no solamente utilitarias del hombre y
la sociedad sobre el medio ambiente, considerando la unidad indisoluble entre
ambos y la necesidad del desarrollo sostenible.

4.2. VULNERABILIDAD DEL MEDIO AMBIENTE

Para evaluar la vulnerabilidad del medio ambiente, se establecen variables


físicas o valores umbral para el medio ambiente, que producen alteraciones del
medio ambiente por distintos sucesos, que son consecuencia de un desarrollo
incontrolado de una actividad industrial.

TABLA 2: SUCESOS QUE PRODUCEN ALTERACIONES


DEL MEDIO AMBIENTE

N° INDICADORES N° %
1 Vertido de productos contaminantes en aguas superficiales 23 28,05
2 Filtración de productos contaminantes en el terreno y 18 21,95
aguas subterráneas.
3 Emisión de contaminantes a la atmósfera. 33 40,24
4 No sabe/No opina 8 9,76
TOTAL 82 100,00

La Tabla 2, muestra que el 28,05% de los encuestados, indican que el vertido


de productos contaminantes en los cauces de corrientes naturales genera la
contaminación de las aguas para consumo humano y riego, y de graves
perjuicios para el medio ambiente y la salud humana.

46
Este resultado podemos evaluar bajo las siguientes circunstancias: el vertido de
las sustancias contaminantes consideradas como peligrosas para las aguas
naturales, presentan una concentración, a 1 km. aguas abajo del punto de
vertido, los valores siguientes de toxicidad aguda23:

- Concentración letal efectiva al 50%, en 96 horas (CL50-96h), para los


vertebrados.

- Concentración efectiva al 50%, en 48 horas (CE50-48h), para la ausencia


de movilidad de los invertebrados.

- Concentración efectiva al 50%, en 96 horas (CE50-96h), para la inhibición


del crecimiento de la flora, considerando una alga representativa.

El vertido de sustancias tóxicas, en el suelo y subsuelo puede dar lugar a


infiltración o almacenamiento en el medio acuífero o alterar las características de
potabilidad de las aguas subterráneas, en un 21,95% según la Tabla 2,
dejándolos inservibles para su explotación agrícola, ganadera y de consumo.

Respecto a la emisión de contaminantes a la atmósfera el 40,24% de los


encuestados indican que la calidad del aire contaminado, puede ocasionar
accidentes de cualquier tipo, capaces de deteriorar monumentos nacionales u
otros elementos del Patrimonio Histórico Artístico o paisajístico ubicados en el
territorio objeto de la planificación, provocando graves perturbaciones en los
ecosistemas receptores con posible incorporación a la cadena trófica.

4.3. CAUSAS DE VULNERABILIDAD DEL MEDIO AMBIENTE

Los residuos son desperdicios o sobrantes de las actividades humanas. Se


pueden clasificar en sólidos, líquidos y gases, y por su origen, en orgánicos e
inorgánicos.
En los últimos años la provincia de Huancayo ha triplicado su producción de
residuos sólidos urbanos, incrementándose esta cifra en tres por ciento por año.
Estos residuos urbanos tienen varias posibilidades: arrojar los residuos sólidos
en botaderos (solución económica pero peligrosa); incinerarla (costosa pero

23
Con carácter general, puede considerarse suficientemente representativa para este fin la Daphnia
magna, mediante el ensayo estático de toxicidad aguda de la norma ASTM D 4229-84 o equivalente.

47
también contaminante); o separarla en plantas de tratamiento para reciclar una
parte y convertir en abono los residuos orgánicos. Esta sería una solución mucho
más ecológica, pero también más costosa.

TABLA 3: VULNERABILIDAD DEL MEDIO AMBIENTE

N° INDICADORES N° %
1 Vertimiento de residuos sólidos 45 54,88
2 Vertimiento de residuos líquidos 24 29,27
3 Emisión de gases 12 14,63
5 No sabe/No opina 1 1,22
TOTAL 82 100,00

En la Tabla 3, las encuestas demuestran la preocupación de los pobladores de


Huancayo con el 54,88% por el vertimiento de residuos sólidos que se ha
generado con la construcción de los mal llamados rellenos sanitarios, y la
pobreza de los pobladores han hecho que se instalen cercano a los botaderos
criaderos clandestinos de cerdos.

Estos residuos sólidos ocasionan daños al medio ambiente, por ejemplo, la


quema a cielo abierto ocasiona la emisión de distintos contaminantes24

Los residuos sólidos vertidos a los botaderos generan dos tipos de gases:

a. Gases de invernadero: Estos gases son el metano y el bióxido de


carbono cuyas propiedades son retener el calor generado por la
radiación solar y elevar la temperatura de la atmósfera.

b. Degradadores de la capa de ozono: Hay productos que por la


naturaleza de su fabricación y los agentes químicos utilizados en su
elaboración, generan ciertos gases que desintegran la capa de ozono.
Estos gases son conocidos como clorofluorocarbonados (CFC´s) y se
emplean en la fabricación de aerosoles, en algunas pinturas y
desodorantes. Cuando los envases de estos productos son desechados se
convierten en fuentes de emisión de estos gases.

24
Por cada tonelada de desechos sólidos quemados (t): Partículas = 8 Kg/t, SO2 = 0.5 Kg/t, Óxidos de
Nitrógeno (NOx) = 3 Kg/t, hidrocarburos = 15 Kg/t, y CO = 42 Kg/t

48
Por otro lado, el 29,27% de los encuestados mencionan que las causa de
vulnerabilidad del medio ambiente son los vertidos líquidos, ante los cuales los
municipios competentes no consideran ningún tipo de tratamiento ni medidas de
precaución para reducir la aportación de aguas servidas a los ríos, ni consideran
alguna tecnología pertinente para el tratamiento de estas aguas servidas, sin
embargo se hace necesario considerar urgente los siguientes presupuestos:

- diseñar un apropiado sistema de drenaje

- gestionar el agua de lluvia y de aguas sanitarias

- reducir el consumo de agua potable en los parques y jardines, inodoros,


campos de football, etc.,

- reutilización en lo posible de las aguas usadas, servidas y ácidas.

Las aguas servidas o aguas negras son los desechos líquidos provenientes del
uso doméstico, comercial e industrial. Llevan disueltas o en suspensión una serie
de materias orgánicas e inorgánicas.

Provienen de la descarga de sumideros, fregaderos, inodoros, cocinas,


lavanderías (detergentes), residuos de origen industrial (aceites, grasas,
curtiembres, etc.). Donde existen sistemas de alcantarillado todas confluyen a un
sistema colector de aguas cloacales, que debería terminar en una planta de
tratamiento y no en los ríos.

En la ciudad de Huancayo se han construido lagunas de oxidación poniendo en


riesgo la salud humana, toda vez que éstas Lagunas de Oxidación son
excavaciones de poca profundidad en el cual se desarrolla una población
microbiana compuesta por bacterias, algas y protozoos (que conviven en forma
simbiótica) y eliminan en forma natural, patógenos relacionados con
excrementos humanos, sólidos en suspensión y materia orgánica, causantes de
enfermedades tales como el cólera, el parasitismo, la hepatitis y otras
enfermedades gastrointestinales.

Las lagunas de oxidación se instalaron porque es un método fácil y eficiente para


tratar aguas residuales provenientes del alcantarillado sanitario.

49
El sistema está compuesto inicialmente por un grupo de trampas que atrapan y
separan los elementos sólidos no inherentes al diseño del sistema, en etapas
siguientes el agua y sus residuos pasan a un sistema de lagunas (una o más)
donde permanecen en contacto con el entorno, principalmente el aire,
experimentando un proceso de oxidación y sedimentación, transformándose así
la materia orgánica en otros tipos de nutrientes que pasan a formar parte de una
comunidad diversa de plantas y ecosistema bacteriano acuático.

Un grave problema de contaminación afrontan los pobladores de Huancayo,


debido a la cercanía a las lagunas de oxidación que son utilizadas para el
tratamiento de aguas servidas y que además no cuentan con cerco perimétrico
ni una cortina forestal que proteja a la población.

Los pobladores que circundan a éstas lagunas de oxidación vienen exigiendo


la reubicación de dichas lagunas de oxidación ya que atentan contra su salud y
la de sus hijos al estar ubicadas a escasos metros de centros poblados. Al
medida que se ingresa a éstos centros poblados donde se han instalado estas
lagunas de oxidación, los fétidos olores se vuelven casi insoportables.los niños
que viven muy cerca de estas lagunas presentan erupciones en la piel,
presentan problemas cutáneos, estomacales, bronquiales y respiratorios, las
cuales les causan comezón y ardor.

De igual manera, el 14,63% de los encuestados mencionan que la


vulnerabilidad del medio ambiente se debe a la emisión de gases por los
procesos industriales que implican combustión, que generan dióxido y
monóxido de carbono, óxidos de nitrógeno y azufre, entre otros contaminantes.

4.4. DELITOS AMBIENTALES

El fin del derecho penal es la protección de los valores fundamentales, estos


bienes fundamentales van a constituir el bien jurídico protegido por el derecho
penal, a través de la prohibición de las conductas que dañen o pongan en peligro
la protección de dichos bienes.

Por lo tanto, cuando una conducta no daña o pone en peligro un bien jurídico es
irrelevante para el Derecho Penal.

50
TABLA 4: PROTECCIÓN DE LOS VALORES FUNDAMENTALES

N° INDICADORES N° %
1 La vida 43 52,44
2 El honor 6 7,32
3 La salud 9 10,97
4 El medio ambiente 23 28,05
5 No sabe/No opina 1 1,22
TOTAL 82 100,00

En la Tabla 4, podemos observar que el bien jurídico tutelado “la vida” (52,44%)
es el valor más preciado que las normas jurídicas penales tienen que tutelar
(Tabla 4), sin embargo en un 28,05% se considera el medio ambiente como
derecho fundamental de tercera generación que debe ser tutelado.

Esto explica que el conocimiento del medio ambiente a través del derecho
ambiental no está siendo difundido, y aún existe un desconocimiento que el
medio ambiente es el bien jurídico importante en la existencia de la vida humana
y el deterioro de sus componentes destruye también sus propios elementos
como el agua, el aire, el suelo, la flora, la fauna e incluso la vida humana.

Por su parte, en materia de delitos ambientales existen problemas en los


encuestados para definir el bien jurídico que se tutela, ya que debemos delimitar
cuál es esa seguridad jurídica que pretendemos proteger, pues una de las
funciones del tipo es precisamente salvaguardar un interés colectivo considerado
indispensable.

En consecuencia, el bien jurídico representa un problema en virtud de la


naturaleza de este derecho.

Sin embargo, para poder entender, el bien jurídico que se pretende proteger o
tutelar, es necesario realizar una investigación con respecto a la protección del
bien jurado “medio ambiente” en el marco del Código Penal peruano.

4.5. BIEN JURÍDICO PENAL TUTELADO

El 10 de diciembre de 1948, la Asamblea General de las Naciones Unidas


aprobó y proclamó la Declaración Universal de Derechos Humanos, sustentado

51
en la vida y la dignidad humana exigen el reconocimiento y la satisfacción de los
Derechos Humanos a “la paz”, “al desarrollo” (a la alimentación, al agua...) y “al
medio ambiente”, con la finalidad alcanzar la realización del Derecho a la Vida
Humana.

El derecho humano al medio ambiente, es un compromiso fundamental de todas


las generaciones, es asegurar el desarrollo sostenible: Satisfacer las
necesidades de las generaciones presentes sin comprometer las posibilidades
de las generaciones futuras para atender sus propias necesidades. En efecto,
desde Río-92 los derechos al desarrollo y al medio ambiente son inseparables.

El gran desafío consiste pues en desligar de una vez por todas la idea de
desarrollo humano sostenible de la idea de crecimiento económico como
incremento de la producción y del consumo. Tal como establecieron las Cumbres
de Río y de Johannesburgo: "las actuales tendencias de producción y consumo
son insostenibles".

TABLA 5: BIEN JURIDICO TUTELADO

N° INDICADORES N° %
1 La atmósfera 18 21,95
2 El suelo 12 14,63
3 El subsuelo 2 2,44
4 Las aguas terrestres, marítimas y/o 4 4,88
subterráneas
5 El medio ambiente 30 36,59
6 La calidad ambiental 3 3,66
7 La salud ambiental 13 15,85
TOTAL 82 100,00

Como bien jurídico el “medio ambiente” los encuestados en 36,59% (Tabla 5),
mencionan que es merecedor de tutela penal, ya que se trata de un bien jurídico
de especial trascendencia cuya protección resulta esencial para la propia
existencia de los seres humanos, que en estos tiempos está siendo seriamente
amenazado, por lo que ante el fracaso de los medios de control social informal
como extrapenales (fundamentalmente del Derecho administrativo), a huido
hacia el “Derecho Penal" en materia ambiental, situación que es globalizado en
casi todo el Derecho comparado, haciendo necesario considerar a los elementos
del medio ambiente como las bases naturales de la vida que debe protegerse.

52
4.6. PROBLEMAS AMBIENTALES DE LA CIUDAD DE HUANCAYO

El 43,90% de los encuestados del Tabla 6 mencionan que el problema más


grande que afronta la ciudad de Huancayo es la contaminación atmosférica, toda
vez que este delito ambiental lo realizan con las siguientes actitudes: descargas,
emisiones de gases tóxicos, emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos o
radiaciones contaminantes en la atmósfera, el suelo, el subsuelo, las aguas
terrestres, marítimas yo subterráneas25.

Otro de los grandes problemas que afronta la provincia de Huancayo es la falta


de agua en 21,95%, este problema radica en el incremento poblacional de la
ciudad en los últimos cinco años que no ha permitido a los municipios de dotar
de agua saludable a los distritos involucrados en la provincia de Huancayo.

TABLA 6: PROBLEMAS AMBIENTALES IMPORTANTES EN HUANCAYO

N° INDICADORES N° %
1 Contaminación atmosférica 36 43,90
2 Transporte y tráfico 8 9,76
3 Falta de jardines y zonas verdes 2 2,44
4 Ruido 4 4,88
5 Falta de agua 18 21,95
6 Residuos sólidos 14 17,07
TOTAL 82 100,00

De igual manera, el 2,44% de los encuestados mencionan que la presencia de


falta de jardines y zonas verdes no genera problemas ambientales, sin embargo
esta respuesta permite conocer que los pobladores no conocen de la importancia
que tienen las áreas verdes en el ciclo biogeoquímico del oxigeno y del carbono,
así mismo no se valora que estas áreas puedan permitir la tranquilidad de los
vecinos circundantes a estas áreas verdes.

Los residuos sólidos son un problema importante en Huancayo (17,07%), y que


las autoridades municipalidades no han tomado con acierto la Gestión y Manejo
de residuos, toda vez que no es problema de cada municipio sino es Política
Ambiental Nacional y/o regional en el marco de la Agenda 21.
25
Art. 304° del Código Penal peruano: “El que, infringiendo leyes, reglamentos, o límites máximos
permisibles, provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de gases tóxicos, emisiones de
ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en la atmósfera, el suelo, el subsuelo, las
aguas terrestres, marítimas yo subterráneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteraciones o daño
grave al ambiente o sus componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental…”.

53
En ese contexto, se hace necesario considerar algunos aspectos que permitan
mitigar estos problemas ambientales:

a. Desarrollo de procesos y productos cuya utilización sea más benigna


para el medio ambiente.

Las emisiones industriales ocupan un lugar destacado en la


responsabilidad de la contaminación a la atmósfera en proporciones que
van desde el 20 al 50 % incorporan al ambiente anhídrido carbónico,
óxidos nítricos, óxidos nitrosos (NOx), anhídrido sulfuroso, compuestos
orgánicos volátiles, partículas y gas metano (este último como resultado de
la incineración de residuos).

TABLA 7: PROCESOS FAVORABLES PARA EL MEDIO AMBIENTE

N° INDICADORES N° %
1 Utilizar productos naturales como substitutos de los 18 21,95
artificiales
2 Se debe desarrollar productos con alto índice de 25 30,49
biodegradabilidad y baja toxicidad
3 Considerar tecnologías para el reciclado de 14 17,07
productos secundarios
4 Desarrollar procesos y productos alternativos con 13 15,86
menores riesgos de contaminación y menores
necesidades de tratamiento de sus productos
secundarios.
5 No sabe/No opina 12 14,63
TOTAL 82 100,00

La contaminación industrial tiene también origen en productos intermedios


y secundarios de los procesos en uso (catalizadores agotados, productos
fuera de especificaciones, subproductos, etc.) que pueden ser gaseosos,
líquidos o sólidos y deberían ser tratados antes de su vertido en el
ambiente.

Por tal motivo, los indicadores de la Tabla 7, indican que el 30,49% de la


población debe utilizar productos biodegradables y/o productos naturales,
seguidos por el 21,95%, lo que menciona el uso de productos naturales
como substitutos de los productos artificiales, mientras que el 12% de los
encuestados no sabe o no opina, debido al desconocimiento de

54
prevalencia que debe tener el medio ambiente y la biodiversidad en
nuestra existencia humana de calidad.
.
b. Tecnologías para el tratamiento de efluentes y el abastecimiento de
aire y agua de mejor calidad.

A pesar de medidas preventivas y de control, todavía por muchos años


más las plantas industriales producirán residuos sólidos, líquidos y
gaseosos, que deben ser tratados in situ en plantas de tratamiento de
aguas servidas o aguas ácidas, antes de su vertido al ambiente. Estas
tecnologías limpias la deben propiciar los gobiernos regionales por la alta
inversión que llevan para su construcción.

TABLA 8: USO DE TECNOLOGÍA LIMPIA PARA EL MEDIO AMBIENTE

N° INDICADORES N° %
(Uso de tecnología limpia)
1 Para la degradación de contaminantes 5 6,10
2 Para purificar las aguas superficiales o 7 8,54
subterráneas para consumo humano
3 Para la reducción de contaminantes en los gases 6 7,32
de combustión
Para la purificación de aire contaminado 4 4,88
4 Para el tratamiento de derrames de hidrocarburos 6 7,32
en medios líquidos y sólidos
5 No sabe/No opina 54 65,84
TOTAL 82 100,00

En el Tabla 8, a la pregunta ¿Conoce usted, el uso de alguna tecnología


limpia para los siguientes indicadores?, el 65,84% menciona que no sabe
que tecnologías limpias se vienen usando para el tratamiento de
contaminantes en el agua, aire y suelo, esto indica a falta de inversión de
los municipios en la solución de estos problemas, y el desconocimiento de
los pobladores sobre estas tecnologías demuestran el desinterés en exigir
a la solución de estos grandes problemas en el marco legal de vivir en un
ambiente saludable, sano y equilibrado, y esto puede ocasionar en el
futuro afecciones a la salud humana.

La descarga de agua contaminada en cauces superficiales es peligrosa


según el caudal del agua receptora, pero en todos los casos si estas aguas

55
se infiltran en las napas subterráneas pasan a ser un factor de alto riesgo
toda vez que la gran mayoría de las aguas para consumo se extraen de
aguas superficiales o pozos de aguas subterráneas.

c. Tecnologías para el desarrollo de productos no contaminantes para la


explotación agrícola.

La agricultura contribuye significativamente, tanto por las tareas de laboreo


como por el uso de agroquímicos en el control de plagas y la fertilización a
la contaminación.

Tanto en contaminantes atmosféricos (con cerca de la mitad de los óxidos


nítricos y el metano y la casi totalidad del amoníaco) como con el aporte de
sales indeseables al suelo y las aguas subterráneas, esta producción
aporta significativamente al cambio climático, la lluvia ácida y la
eutrofización.

TABLA 9: LA CONTAMINACIÓN EN ÁREAS AGRÍCOLAS

N° INDICADORES N° %
1 El uso de pesticidas, herbicidas y fertilizantes 23 28,05
alternativos con alta biodegradabilidad y baja
toxicidad
2 Se debe considerar metodologías para el 28 34,15
seguimiento de la contaminación de origen
agropecuario en alimentos y en el ecosistema
3 Existen metodologías de predicción de la 16 19,5
propagación de la contaminación de origen
agropecuario en aguas y suelos.
4 No Sabe/No opina 15 18,27
TOTAL 82 100,00

La contaminación por las tareas de laboreo tiene muchos puntos en común


con las originadas en los problemas energéticos o del transporte mientras
que el uso de agroquímicos tiene aspectos en común con la contaminación
por residuos industriales, como indica la tabla 9 en 28,05%.

No obstante ello, el estudio de las contaminaciones producidas por


pesticidas y fertilizantes tiene especial consideración por su eventual
vinculación con la ingesta de alimentos.

56
El 34,15% de los encuestados mencionan, que existe la necesidad de
considerar metodologías para el control y supervisión de la contaminación
de origen agropecuario en alimentos y en el ecosistema.

d. Tecnologías de gestión y procesamiento de residuos urbanos.

La gestión de residuos juega un papel muy importante en la preservación


del medio ambiente. Esto es de particular interés en las áreas urbanas por
la creciente tendencia a aumentar la contaminación por habitante.

El eficaz reciclado de los materiales secundarios incide positivamente


sobre la calidad ambiental porque favorece el uso sostenible de las
materias primas y permite la recuperación parcial de las energías
utilizadas.

En este aspecto se deben distinguir las técnicas destinadas al tratamiento


de los envases de todo tipo (como un componente importante y valioso de
los residuos urbanos) y aquellas de mucho mayor riesgo relacionadas con
la eliminación de residuos tóxicos y peligrosos.

TABLA 10: CONOCIMIENTO SOBRE TECNOLOGÍAS LIMPIAS EN EL


TRATAMIENTO DE RESIDUOS URBANOS

N° INDICADORES N° %
1 Tecnologías de recolección, clasificación y reciclado 25 30,48
de residuos urbanos
2 Optimización de tecnologías de incineración de 9 10,98
residuos
3 Metodologías para la predicción de la modalidad y 10 12,29
velocidad de degradación de residuos sólidos urbanos
4 Producción de nuevos envases no contaminantes y 33 40,24
reciclables para productos de consumo masivo
5 No sabe/No opina 5 6,01
TOTAL 182 100,00

La Tabla 10, indica que el 40,24% de los encuestados mencionan que a


partir de los residuos sólidos urbanos se puede obtener nuevos envases
reciclados, que sin embargo no se viene realizando esta actividad y por el
contario se han generado rellenos sanitarios donde esta materia prima es
enterrada sin las medidas de prevención y de precaución, así mismo la

57
provincia de Huancayo no cuenta con un plan de manejo, ni de gestión de
los residuos sólidos urbanos como indica acertadamente la encuesta en el
30,48%.

4.7. ANÁLISIS DE LAS CONCEPCIONES DEL BIEN JURÍDICO AMBIENTE

Las concepciones respecto al bien jurídico “ambiente” en el marco de la


legislación internacional ambiental se distinguen según la extensión de los
componentes, elementos, sectores y sub-sistemas, del ecosistema global.

a. Concepciones de contenido Penal

• La Concepción legalista: desde su óptica formal a la ecología como


aquel integrado por los sectores en que el legislador ha estimado
oportuno extender su tutela vinculado a la realidad social.

• La Concepción residual : son todos aquellos elementos naturales


cuya conservación o restauración es indispensable para la
supervivencia del ser humano, siempre y cuando no encuentren una
tutela penal especifica en otros preceptos del propio Código Penal o
leyes penales especiales.

b. Concepciones de contenido Constitucional

• La Concepción amplia: el “ambiente” es entendido como un


enfoque amplio y globalizador, incluye el conjunto de condiciones
externas que conforman el contexto de la vida humana, es decir todo
lo que nos rodea, identificándose tres sectores: la naturaleza o
ambiente natural (aire, suelo, agua, flora y fauna) y el espacio o
ambiente artificial (incluye los espacios construidos por el hombre en
su manifestación visible) y el espacio o ambiente social (conjunto de
sistemas económicos, cultural, políticos y demás componentes no
materiales).

AMBIENTE = Espacio natural + espacio artificial + espacio social

58
• La Concepción intermedia: el “ambiente” se enfoca desde la
perspectiva de los recursos naturales como objeto de uso racional,
de forma que se sitúa en el ámbito de los elementos naturales
básicos. Se refiere exclusivamente a la “naturaleza” que se pretende
garantizar lo que excluye de sus alcances los espacios artificiales
constituidos por el ambiente social y el ambiente construido
(patrimonio histórico-artístico y el paisaje construido).

AMBIENTE = Espacio natural

• La Concepción restringida: el “ambiente” considera aquellos


elementos de titularidad común y con características dinámicas, con
lo que el concepto se limitaría solo al aire y el agua, dejando fuera de
protección el suelo la flora y la fauna. Toda vez que el suelo es a
menudo objeto pasivo de atentados vehiculizados a través del agua o
del aire, así mismo excluye dos componentes importantes de la
naturaleza como son la flora y la fauna con una orientación
moderadamente antropocéntrica según la cual tutela como objetivo
“preservar la vida humana”26.

AMBIENTE = El aire + El agua

Desde estas dos perspectivas de la concepción penal y la concepción


constitucional, se deduce una concepción ambiental de carácter global,
autónomo, unitario y dinámico, el ordenamiento jurídico peruano considera como
derecho ambiental la “concepción amplia”, identificándose tres sectores: el
Ambiente Natural, el Ambiente Artificial o construido por el hombre, y el
Ambiente Social.

En términos generales los Principios de los Derechos fundamentales deben


sustentar y garantizar los siguientes derechos: el “derecho fundamental de las
personas”, el “derecho fundamental de los pueblos” y el “derecho fundamental de
la naturaleza o ecosistema global” para la supervivencia de la generación
humana.

26
Pomachagua P.J.E. : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009 ISBN: 978-
9972-33-945-5.

59
Esta visión global de ambiente destaca la necesidad de una visión sistémica de
la realidad ambiental partiendo del planeta “Tierra” cuyo bien jurídico tutelado es
la “Estabilidad del Sistema global”, y de la biosfera como “esfera de la vida”, cuyo
bien jurídico penal tutelado es “el Ambiente” (Gráfico 1).

GRAFICO 1: BIEN JURÍDICO PENAL27

PLANETA TIERRA
“Como sistema vivo creador de su propio hábitat”

BIEN JURÍDICO PENAL


“ESTABILIDAD DEL ECOSISTEMA GLOBAL”

BIOSFERA. (Esfera de la vida)


“Sistema auto-organizado que mantiene un equilibrio que permite la vida”

BIEN JURÍDICO PENAL


“EL AMBIENTE”

“EL AMBIENTE NATURAL” “EL AMBIENTE ARTIFICIAL” “EL AMBIENTE SOCIAL”

BIEN JURÍDICO COMPONENTES MATERIALES COMPONENTES NO MATERIALES


“MEDIO AMBIENTE”
AMBIENTE” Espacios construidos por el “Sistemas económicos,
 El agua hombre en su manifestación culturales, políticos, etc.
 El aire visible.
 El suelo
BIEN JURÍDICO
“BIODIVERSIDAD”
BIODIVERSIDAD”
 La flora
 La fauna

La perspectiva de la Constitución de 1993 considera una orientación


antropocéntrica de la protección ambiental, pues el Art. 2° numeral 22 eleva a la
categoría de Derecho Fundamental la facultad de “…gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida”.

27
Análisis y propuesta por: Jesús Eduardo Pomachagua Paucar. 2009. Considerando como base
científica las concepciones de “ambiente” desarrolladas en la doctrina, jurisprudencia española y el
derecho comparado.

60
Así mismo, la Constitución alemana28 de 1949 ha reforzado el concepto
originario de ambiente con una responsabilidad y consideración ecocéntrica
hacia las generaciones presentes y futuras, al prescribir: “El Estado protege las
bases naturales de la vida y la fauna dentro del marco del orden constitucional
vía legislativa, y de acuerdo con la ley y la justicia, por el poder ejecutivo y
judicial".

4.8. CONCEPTUALIZACIÓN DEL BIEN JURIDICO PENALMENTE PROTEGIDO

No puede surgir el delito cuando por inexistencia del objeto de tutela o por falta
de idoneidad de la acción es imposible la lesión de un bien jurídico, el cual se
presenta en las formas más diversas debido a su pretensión de garantizar los
derechos de toda persona: reales, jurídicos, psicológicos, físicos, etc., así
mismo, en el caso de la estabilidad del ecosistema el concepto de bien jurídico
ha de apoyarse sobre la idea de valor, como “todo valor” que tiene el ecosistema
natural, artificial y social para la existencia de vida humana en la Tierra.

El término “bien jurídico” recibe diferentes denominaciones: derecho protegido,


bien garantizado, interés jurídicamente tutelado, objeto jurídico, núcleo del tipo,
objeto de protección.

GRAFICO 2 : CONCEPTOS DE BIEN JURIDICO29

CONCEPTO
Bienes que son efectivamente
DOGMÁTICO protegidos por el Derecho.
(Según Birnbaum)

CONCEPCIÓN Reside en el interés de la vida existente


BIEN MATERIAL antes del Derecho y surgido de las
JURÍDICO (Según Von Liszt) relaciones sociales.

CONCEPTO Distingue el bien jurídico de los valores


POLÍTICO morales, o sea trata de plasmar la
CRIMINAL escisión entre Moral y Derecho.

28
Constitución de Alemania de 1949. Art. 20° (modificado el 26/07/2002).
29
Conceptualización del bien jurídico penal, mediante un análisis bibliográfica.

61
El gráfico 2, menciona que el “concepto dogmático” de bien jurídico, es una
concepción demasiado abstracta y por ello no cumple con la función delimitadora
del Ius puniendi.

Respecto a la “concepción material” del bien jurídico, el interés social no se


convierte en bien jurídico hasta que no es protegido por el Derecho, y el
“concepto político” criminal del bien jurídico trata de distinguir el bien jurídico de
los valores morales, esta concepción del bien jurídico es obviamente fruto de un
Estado Social y Democrático de Derecho, y dada su vertiente social, requiere
una ulterior concreción de la esfera de actuación del Derecho Penal a la hora de
tutelar intereses difusos.

Un Estado social y democrático de Derecho debe amparar sólo las condiciones


de la vida social en la medida en que éstas perturben las posibilidades de
participación de los individuos en el sistema social. Por tanto los bienes jurídicos
serán jurídico-penales sólo si revisten una importancia fundamental, o sea
cuando las condiciones sociales a proteger sirvan de base a la posibilidad de
participación de los individuos en la sociedad.

Destaca la importancia de la participación de los componentes del ecosistema


global como bienes jurídicos penales ambientales.

El deterioro del medio ambiente, el creciente número de especies en peligro de


extinción, la reducción de las zonas forestales, se ha intensificado el reclamo
social para que la preservación del equilibrio ecológico y la protección del
ambiente sea una tarea prioritaria del Estado, lo cual se ha traducido en la
creación de Instituciones Públicas que permitan, hacer vigente el precepto
constitucional peruano de 199330 del derecho “…a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado para el desarrollo de su vida”.

El Gráfico 3, representa una descripción del ecosistema global o la naturaleza


que sustenta la vida de las especies en la Tierra, y trata de explicar en qué
medida se puede lograr a través del análisis de los bienes jurídicos ambientales

30
Art. 2°.numeral 22 de la Constitución de la República del Perú de 1993.

62
la “bioseguridad” de las bases naturales de la vida que sustenta la vida en la
Tierra, como prescribe la Constitución Alemana de 199431.

Estas “bases naturales de la vida”, incluye todo el sistema ecológico de la


biosfera del planeta Tierra, es decir los recursos naturales y humanos, y como
bien jurídico ambiental tutelado es la “estabilidad del ecosistema global”.

GRAFICO 3: BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO32

AMBIENTE NATURAL
BIEN JURÍDICO
ABIÓTICOS
(Medio ambiente) Agua, aire, suelo

 Bienes materiales BIÓTICOS


 Bienes inmateriales “BASES (Biodiversidad)
Flora, fauna
NATURALES
PROTEGIDOS POR EL DE LA VIDA”
Ambientes
DERECHO AMBIENTE construidos por el
ARTIFICIAL hombre
AMBIENTE
SOCIAL El interés social

Este ecosistema global, se basa en la existencia de sus componentes: el


“ambiente natural” (bióticos, abióticos), el “ambiente artificial” y el “ambiente
social”, que permiten mantener las condiciones que propicien la evolución y
continuidad de los ecosistemas, así como para conservar las poblaciones viables
de especies en sus entornos naturales.

El Código Penal peruano, debe dirigirse más que a sancionar o penalizar, a los
“principios de precaución y de prevención” en concordancia con la Ley General
del Ambiente (Ley N° 28611)33, a fin de lograr conductas humanas más
racionales a favor del desarrollo social y del ambiente.

31
Art. 20° de Constitución Alemana indica “la responsabilidad hacia las generaciones futuras, del estado
para proteger las bases naturales de la vida todo dentro del marco del orden constitucional”
32
Producto del análisis de la investigación bibliográfica y de las características que presenta el
ecosistema global (La naturaleza) para lograr el desarrollo sostenible del planeta Tierra y mantener la
supervivencia del especie humana.
33
Ley General del Ambiente: Artículo VI.- Del principio de prevención. La gestión ambiental tiene como
objetivos prioritarios prevenir, vigilar y evitar la degradación ambiental. Cuando no sea posible eliminar
las causas que la generan, se adoptan las medidas de mitigación, recuperación, restauración o
eventual compensación, que correspondan. Artículo VII.- Del principio precautorio. Cuando haya
peligro de daño grave o irreversible, la falta de certeza absoluta no debe utilizarse como razón para
postergar la adopción de medidas eficaces y eficientes para impedir la degradación del ambiente.

63
El “ambiente” en el marco de la norma penal y constitucional, se justifica por que
la criminalización de los atentados ambientales, recae como punto de referencia
dos posturas penal y constitucional, que se distinguen según la extensión de los
elementos del sistema y sub-sistemas ambiental.

4.9. DELITOS AMBIENTALES EN EL MARCO DEL CODIGO PENAL PERUANO


MODIFICADO SEGÚN LEY N° 29263

El 23 de setiembre del 2008, se ha publicado en el diario oficial El Peruano la


Ley Nº 29263 a través de la cual se realizan diversas modificaciones al Código
Penal y la Ley General del Ambiente, y crea diversos tipos penales,
correspondientes al Título XIII – “Delitos Ambientales” (antes comprendidos bajo
el término Delitos contra la Ecología).

Como se puede observar en el Gráfico 4, el Título XIII del Código Penal Peruano
prescribe acerca de los “delitos Ambientales”, se estructura ahora en cuatro
nuevos capítulos, cada uno de los cuales corresponde a criterios de afectación
del bien jurídico ambiental penalmente protegido, sus modalidades y la
responsabilidad penal de los agentes.

GRAFICO 4: LOS DELITOS AMBIENTALES EN EL CODIGO PENAL


PERUANO

LEY N° 29263. 23/09/2008


“Ley que modifica diversos artículos del Código
Penal y la ley General del Ambiente”

CÓDIGO PENAL PERUANO


TÍTULO XIII
“Delitos Ambientales”

CAPÍTULO I CAPÍTULO II CAPÍTULO III CAPÍTULO IV


“DELITOS DE “DELITOS CONTRA “RESPONSABILIDAD “MEDIDAS CAUTELARES Y
CONTAMINACIÓN” LOS RECURSOS FUNCIONAL E EXCLUSIÓN O REDUCCIÓN
NATURALES” INFORMACIÓN FALSA” DE PENAS”

64
Este dispositivo legal tiene por objetivo superar las deficiencias que evidenciaban
algunos tipos que regulaban la protección del medio ambiente introduciendo
nuevos tipos penales, es decir atribuyendo la relevancia jurídico-penal-ambiental
de nuevas conductas, complementando modalidades o formas agravadas de
tipos penales ambientales a fin de establecer una regulación sistemática
coherente.

GRAFICO 5: CAPÍTULOS DE LOS DELITOS AMBIENTALES EN


EL MARCO DEL CÓDIGO PENAL PERUANO

- 304°: Contaminación del ambiente. - 314°: Responsabilidad de funcionario público


- 305°: Formas agravadas. por otorgamiento ilegal de derechos
- 306°: Incumplimiento de las normas - 314°-A: Responsabilidad de los representantes
relativas al manejo de residuos sólidos. legales de las personas jurídicas.}
- 307°: Tráfico ilegal de residuos - 314°-B: Responsabilidad por información falsa
peligrosos. contenida en informes.

CAPÍTULO I CAPÍTULO III


“DELITOS DE “RESPONSABILIDAD
CONTAMINACIÓN” FUNCIONAL E
INFORMACIÓN FALSA”

CÓDIGO PENAL PERUANO


TÍTULO XIII
“Delitos Ambientales”
CAPÍTULO II CAPÍTULO IV
“DELITOS CONTRA LOS “MEDIDAS CAUTELARES Y EXCLUSIÓN O
RECURSOS NATURALES” REDUCCIÓN DE PENAS”

- 308°: Tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida. - 314°-C: Medidas cautelares.
- 308°-A: Tráfico ilegal especies acuáticas de la flora y fauna silvestre protegidas. - 314°-D: Exclusión o reducción
- 308°-B: Extracción ilegal de especies acuáticas. de penas
- 308°-C: Depredación de flora y fauna silvestre protegida.
- 308°-D: Tráfico ilegal de recursos genéticos.
- 309°: Formas agravadas.
- 310°: Delitos contra los bosques o formaciones boscosas.
- 310°-A: Tráfico ilegal de productos forestales maderables.
- 310°-B: Obstrucción de procedimiento.
- 310°-C: Formas agravadas.
- 311°: Utilización indebida de tierras agrícolas.
- 312°: Autorización de actividad contraria a los planes o usos previstos por la ley.
- 313°: Alteración del ambiente o paisaje.

El Gráfico N° 5, describe los tipos penales por capítulos del Título XIII
correspondiente a los delitos ambientales, con respeto al Art. 304° de
contaminación del ambiente se eleva la sanción penal de pena privativa de
libertad a no menor de 4 años ni mayor de seis años, y con 100 a 600 días-
multa.

65
Se especifica el supuesto normativo y se amplían las conductas materia de
sanción. Ya no solamente será sancionable el hecho de verter34 residuos sólidos,
líquidos o emisiones35 gaseosas; también se considera materia de sanción la
provocación o realización de descargas, emisiones de gases tóxicos, emisiones
de ruido, filtraciones, vertimiento o radiaciones en la atmósfera, en el subsuelo,
las aguas terrestres, marítimas o subterráneas.

Asimismo se amplía el ámbito de protección de la norma no sólo a la flora, fauna


y recursos hidrobiológicos, sino se menciona al ambiente y a la calidad ambiental
o salud ambiental.

De igual manera, el Art. 306°, menciona en el caso se establezca un vertedero o


botadero de residuos sólidos -que pueda perjudicar gravemente la calidad del
ambiente la salud humana o la gravedad de los procesos ecológicos-, sin la
debida autorización o aprobación de la autoridad competente se sancionará al
responsable con una pena privativa de libertad no mayor de 4 años.

El Capítulo II sobre los delitos contra los recursos naturales señala en el Art.
308° sobre el tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida por la
legislación nacional, con la finalidad de evitar los efectos del cambio climático
sobre la especie humana de la Tierra.

Especial mención merece el capítulo III que señala la responsabilidad de los


sujetos que participan de las conductas lesivas o típicas, puesto que establece la
responsabilidad del funcionario público que incumple sus funciones de control de
la legalidad de permisos y demás no evitando la contención de riesgos para la
actividad económica que influye sobre recursos naturales o el medio ambiente.

El Art. 314°-A, establece la responsabilidad de los representantes de la persona


jurídica que favorecen la comisión del delito o en cuyo seno se produce el ilícito.

El 314°-B afirma la responsabilidad penal de quienes suscriben o avalan


información falsa en las gestiones para ejecuciones forestales.

34
Verter: Derramar o vaciar líquidos, y no gases. Diccionario de la lengua española © 2005 Espasa-
Calpe.
35
Emisión: Exhalación o expulsión de algo hacia afuera: emisión de gases. Diccionario de la lengua
española © 2005 Espasa-Calpe.

66
Así mismo, el legislador se mantiene en su posición de no sancionar penalmente
a las personas jurídicas (tema que es aún objeto de debate en la doctrina penal)
al señalar en la primera disposición complementaria que la persona jurídica en
cuyo seno se produce o favorece el delito sólo será pasible de sanción
administrativa.

Respecto a las medidas cautelares, según el artículo 314°–C del Código penal
peruano, sin perjuicio de lo ordenado por la autoridad administrativa competente,
el Juez dispondrá la suspensión inmediata de la actividad contaminante,
extractiva o depredatoria, así como las demás medidas cautelares que
correspondan.

La exclusión o reducción de penas, el que, encontrándose en una investigación


fiscal a cargo del Ministerio Público o en el desarrollo de un proceso penal,
proporcione información veraz, oportuna y significativa sobre la realización de un
Delito Ambiental, podrá ser beneficiado en la sentencia con reducción de pena
(tratándose de autores), y con la exclusión de la misma (tratándose de
partícipes), siempre y cuando la información proporcionada cumpla con los
requerimientos estipulados en el Art. 314°-D del Código Penal peruano.

La norma exime de su alcance a las comunidades campesinas, comunidades


nativas y los no contactados, que realicen actividades de caza, pesca, extracción
y tala con fines de subsistencia.

4.10. ANÁLISIS DEL BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO POR EL


CODIGO PENAL PERUANO

El Poder Legislativo, así como diversas Organizaciones no gubernamentales,


han motivado una serie de iniciativas de ley que tienen como objetivo conservar
la biodiversidad y proteger el medio ambiente que nos rodea.

Por tal motivo, las conductas que afectan gravemente nuestro entorno ambiental,
son tipificadas por la ley penal como delitos ambientales, y son sancionados con
días-multas e incluso, con severas penas de prisión.

67
Por tal motivo, el Derecho Penal tiene gran importancia en el ámbito ambiental,
debido a que tiene como objetivo evitar los daños o riesgos más graves a los
bienes jurídicos fundamentales para la convivencia social (Gráfico 6).

GRÁFICO 6: BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO EN EL MARCO


DEL CÓDIGO PENAL PERUANO

BIEN JURÍDICO BIEN JURÍDICO


PENALMENTE TUTELADO PENALMENTE TUTELADO
“MEDIO AMBIENTE” “BIODIVERSIDAD”

CAPÍTULO I CAPÍTULO II
“DELITOS DE “DELITOS CONTRA
CONTAMINACIÓN” LOS RECURSOS
NATURALES”

CÓDIGO PENAL PERUANO


TÍTULO XIII
“Delitos Ambientales”
CAPÍTULO III CAPÍTULO IV
RESPONSABILIDAD “MEDIDAS CAUTELARES Y
FUNCIONAL E EXCLUSIÓN O REDUCCIÓN
INFORMACIÓN FALSA” DE PENAS”

Actualmente, su nivel de injerencia en la vida de los ciudadanos abarca la


protección de todo el entorno del ser humano, que pudiera sufrir cualquier tipo de
agresión que lo ponga en riesgo, incluyendo nuestro medio ambiente.

El fin del Derecho Penal es la protección de los valores fundamentales, como


son la vida, el honor, la propiedad, la salud y el ambiente.

Si bien existen múltiples posturas para definir en materia ambiental cuál es el


bien jurídicamente tutelado, en el Derecho Peruano debemos remitirnos a la
Constitución del 93, por lo que es necesario interpretar la expresión “Toda
persona tiene derecho … a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de su vida”.

Entre los innumerables problemas prácticos que la identificación de conductas


contra el medio ambiente conlleva, destaca lo que se llama "accesoriedad del

68
derecho penal del medio ambiente respecto del derecho administrativo",
designación que hace referencia a determinadas formas de reenvío a que puede
recurrir el derecho penal del medio ambiente, para su más correcta aplicación.

La accesoriedad del Derecho Penal Ambiental es la manifestación expresa de la


función del Derecho Penal, el cual solo debe intervenir en aquellas cuestiones en
las que otras ramas del derecho resulten insuficientes.

BIEN JURÍDICO
SUJETO PENALMENTE TUTELADO
ACTIVO SUJETO PASIVO SUJETO PASIVO
“Cualquier I. DELITOS DE CONTAMINACIÓN “La colectividad
persona VULNERA “EL MEDIO AMBIENTE” AFECTANDO Intrageneracional e
natural o Intergeneracional”
II. DELITOS CONTRA LOS RECUSOS
jurídica” NATURALES
“LA BIODIVERSIDAD”

4.11. PARTE ESPECIAL DEL CÓDIGO PENAL PERUANO

Para el estudio de la Parte Especial del Derecho Penal es necesario trabajar


básicamente con la figura del tipo penal, y teniendo en cuenta lo que Beling
llamó tipo garantía, consideramos:

- Los elementos positivos y negativos del tipo.

- Las modalidades que agravan el tipo, sean elementos objetivos como el


ensañamiento o subjetivos como el homicidio por precio.

- Las modalidades que no están previstas en el tipo, la calidad del


protagonista que daña, el objeto con el que lo hace, etc.

La importancia fundamental de manejar estas cuestiones radica en que nosotros,


en nuestra función de abogados, deberemos hacer siempre un juicio prudencial
partiendo de una universalidad que es el tipo y bajando al caso concreto.

En la parte especial se concreta a hacer un análisis exegético del bien jurídico


penalmente protegido del Título XIII: delitos ambientales del código penal
peruano, bajo dos acepciones:

69
- El fundamento inmediato, del derecho al ambiente ecológicamente
equilibrado consiste en la necesidad de asegurar el medio ambiente en
condiciones de asegurar la pervivencia de la especie humana, y en
consecuencia, como instrumento asegurador de la realización de los
demás derechos humanos.

- El fundamento último, del derecho al ambiente ecológicamente


equilibrado no es otro que la dignidad de la persona humana.

a. El bien jurídico

El bien u objeto jurídico del delito es aquel bien protegido penalmente y


amenazado o lesionado por la conducta criminal. En los códigos penales
modernos los delitos están clasificados según los valores que tutelan, esto
es, según el bien jurídicamente protegido. Como sabemos, el ambiente ha
sido declarado bien jurídico. De esa manera, el Derecho Penal asegura,
por medio de la sanción, la protección de los bienes reconocidos por el
legislador como dignos de protección penal.

La protección penal ambiental implica una nueva visión, donde el equilibrio


ecológico y la calidad de vida son el sustratum jurídico protegido valioso.
La ley penal que contempla a la protección del ambiente tipificará las
conductas que atenten contra la conservación de la biodiversidad, la
defensa y el mejoramiento ambiental.

El sistema punitivo se integrará con un conjunto de disposiciones jurídicas


sustancialmente ambientales, que se referían a todas aquellas conductas
que, en mayor o en menor grado, lesionan el orden social con el
menosprecio de los diferentes recursos naturales.

El Bien Jurídico penalmente protegido, se encuentra vulnerado por los


delitos de peligro concreto del sujeto activo, afectando el sujeto pasivo.

SUJETO SUJETOBIEN JURÍDICO


PASIVO SUJETO
VULNERA PENALMENTE AFECTANDO
PASIVO PROTEGIDO
PASIVO

70
En suma, debemos señalar que respecto a la regulación de los delitos
ambientales dentro de la legislación peruana, ésta todavía se encuentra en
sus inicios; toda vez que aún no se ha tomado una conciencia real de la
problemática ambiental que aqueja a nuestras sociedades, y que de no ser
frenada conllevaría a futuro, quizá, a la desaparición de la vida tal y como
la conocemos.

b. El sujeto activo

Es cualquier persona natural o jurídica, es quien realiza la acción descrita


en el tipo legal, quien vulnera el bien tutelado.

En el delito ambiental, en principio, es un tipo de sujeto activo


indeterminado, pues no requiere ninguna circunstancia especial para
adecuar su conducta a la especificada en el modelo.

Los sujetos titulares o sujetos activos del derecho penal ambiental son:

• La Humanidad. Existen dos razones para atribuir a la humanidad,


globalmente considerada, la titularidad de sujeto activo del derecho a
un ambiente ecológicamente equilibrado:

- Lo que está en peligro es la supervivencia de todo el planeta, lo


cual obliga a "pensar y actuar globalmente", y no
irresponsablemente con la naturaleza.

- Si la Tierra es "un sistema de sistemas", un “ecosistema de


ecosistemas”, parece evidente que su deterioro en una parte
del planeta afecta necesariamente a los demás, y bajo esta
circunstancia la humanidad vulnera el bien jurídico penalmente
protegido el “ecosistema global”.

• Los Estados

- Los Estados del Norte, los que firman su control de asistencia


en los eventos ambientales y no ratifican sus compromisos

71
ambientales, los industriales, los que degradan los bosques por
culpa de las emanaciones a la atmósfera de elementos tóxicos,
mientras los Estados del Sur, los que deben mantener su
diversidad biológica, respetando los Tratados Internacionales
Ambientales, como los párrafos 20 y 21 del Preámbulo del
Convenio de las Naciones Unidas, firmado en Río de Janeiro el
5 de Junio de 1992.

- Las comunidades locales y las poblaciones indígenas. En el


párrafo 13 del Preámbulo del Convenio de las Naciones Unidas
sobre la biodiversidad biológica , firmado en Río de Janeiro el 5
de Junio de 1992 se afirma: “Reconociendo la estrecha y
tradicional dependencia de muchas comunidades locales y
poblaciones indígenas que tienen sistemas de vida
tradicionales basados en los recursos biológicos, y la
conveniencia de compartir equitativamente los beneficios que
se derivan de la utilización de los conocimientos tradicionales,
las innovaciones y las prácticas pertinentes para la
conservación de la diversidad biológica y la utilización
sostenible de sus componentes”. Sin embargo se emiten
normas que vulneran estos derecho destruyendo la naturaleza
como hábitat de las comunidades étnicas y campesinas, por
ejemplo, la Ley General de Comunidades Campesinas Ley Nº
24656 Título IV, del Territorio Comunal, en el Art. 7° “Las tierras
de las Comunidades Campesinas son las que señala la Ley de
Deslinde y Titulación y son inembargables e imprescriptibles.
También son inalienables. Por excepción podrán ser
enajenadas, …” “El territorio comunal puede ser expropiado por
causa de necesidad y utilidad públicas, previo pago del
justiprecio en dinero…”.

• Las empresa o personas jurídicas

La posibilidad de imponer la pena a la persona jurídica ha estado


incluida en legislaciones de muchísimos países. De su sola mención,
queda claro que es independiente de la que pudiera imponerse a los

72
socios y que se puede imponer a la sociedad mercantil por hechos
cometidas por sus integrantes como un colectivo, vale decir,
actuando en nombre de la persona moral.

La ficción de la persona jurídica, cuya capacidad ficticia se limita al


sistema de bienes que la comprenden, contraría el principio del
nullum poena sine culpa para cuya aplicación se precisa la existencia
del elemento subjetivo del tipo, es decir, de la voluntad, de la cual
carecen las personas morales.

En ese contexto, la persona jurídica que administra la empresa


ambiental, es sujeto de derechos y obligaciones ambientales y por
ende tiene capacidad para ser titular de los delitos
ambientales. Tiene como ventaja, que su patrimonio, es distinto al de
sus socios, por ende, la sociedad responde con sus propios bienes y
no con los de sus socios. Su voluntad es expresada a través de sus
órganos o representantes legales, y tiene la desventaja que por su
mala administración debe responder con pena privativa de libertad
ante las autoridades judiciales y penales por los delitos ambientales
ocasionados en perjuicio de la presente y futuras generaciones36, y
no solo ante las autoridades administrativas.

• El funcionario público

El funcionario público que ampara, con el otorgamiento de un


permiso, o autorizaciones a actividades degradantes no autorizadas
por la ley, o para la construcción de obras y desarrollo de actividades
no permitidas según los planes de ordenación o las normas técnicas.

c. El sujeto pasivo

Hay dos teorías principales al respecto: el sujeto pasivo es el titular del


bien jurídico lesionado o puesto en peligro; o bien, es el perjudicado por el
delito. En el delito ambiental, el sujeto pasivo es la colectividad, sin
embargo no debemos entender como un grupo o asociación de personas

36
Art. 36° del Código Penal peruano. Inhabilitación-efectos.

73
que circundan el bien jurídico dañado, sino que este daño ambiental es
global, de interés difuso, es un daño generacional e intergeneracional37.

d. El Objeto pasivo

Es el bien o persona sobre lo cual recae la acción delictiva, por lo que a


veces se confunde con el bien jurídico e inclusive con el sujeto pasivo,
cuando se lesionan bienes personales —como la persona física en el
homicidio—. Esto no significa que sean una misma cosa.

En el caso que nos ocupa, el objeto material puede ser uno de los
componentes del ambiente (natural, artificial, social), o sus elementos
como la flora, la fauna silvestre, un cuerpo de agua, etc., no el ambiente en
general, como entidad abstracta tutelada.

El objeto sobre el que recae la protección del derecho es el “ambiente”,


entendido como (Párrafo 6º del Preámbulo de la Declaración de Río sobre
el Medio Ambiente y el Desarrollo): ”La naturaleza integral e
interdependiente de la Tierra, nuestro hogar”.

4.12. ANÁLISIS DEL TITULO XIII DEL CÓDIGO PENAL PERUANO: DELITOS
AMBIENTALES

El análisis exegético del código penal peruano modificado por Ley N° 29263, de
los artículos del Título III referido a los delitos ambientales, se realizó en el marco
de los principios rectores del Derecho Penal.

CAPÍTULO I: “DELITOS DE CONTAMINACIÓN”


El delito de contaminación contra el medio ambiente es un gran negocio. En
realidad, es una de las actividades delictivas más rentables que tienen lugar
alrededor del mundo, con ganancias de miles de millones de dólares. Y está en
franco crecimiento.

37
Es necesaria una Ley Especial de “Responsabilidad Ambiental de Empresarios”, donde el Estado
Peruano hace una propuesta de ley para sancionar los actos de contaminación y asegurarse que las
empresas puedan ser consideradas responsables de las infracciones penales cometidas en su
beneficio y por este motivo puedan ser objeto de sanciones efectivas, proporcionadas y disuasorias de
naturaleza administrativa o penal.

74
I. EL DELITO DE CONTAMINACIÓN DEL AMBIENTE (ART. 304° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 304°: El que, infringiendo leyes, reglamentos, o límites máximos permisibles,


provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de gases tóxicos, emisiones de
ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en la atmósfera, el suelo,
el subsuelo, las aguas terrestres, marítimas yo subterráneas, que cause o pueda
causar perjuicio, alteraciones o daño grave al ambiente o sus componentes, la calidad
ambiental o la salud ambiental, según la calificación reglamentaria de la autoridad
ambiental, será reprimido con pena privativa de libertad, no menor de cuatro años ni
mayor de seis y con cien a seiscientos días-multa.

Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa de libertad no mayor de tres años
o prestación de servicio comunitario de cuarenta a ochenta jornadas.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
SUJETO ACTIVO “MEDIO AMBIENTE” SUJETO PASIVO
“Cualquier persona “La Colectividad
VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”  El ambiente o sus
componentes Intergenracional
 La calidad ambiental
 La salud ambiental.
 Paisaje urbano o rural.

Considerando la descripción típica del Art. 304° como el sujeto activo (cualquier
persona) el que, infringiendo leyes, reglamentos, o límites máximos permisibles,
provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de gases tóxicos, emisiones
de ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes, para vulnerar el
bien jurídico penalmente protegido el “medio ambiente o sus componentes”, la
“calidad ambiental” y la “salud ambiental”, perjudicando no solo de un grupo de
vecinos o la colectividad, o la sociedad, sino también la presente generación
(intrageneracional) y las futuras generaciones (intergeneracional).

En cada bien jurídico principal, existe el reconocimiento de los bienes jurídicos


intermedios, no secundarios, ni menos subsidiarios, importantes como la
principal, sino mencionados como vehículos de los contaminantes a la
atmósfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, marítimas yo subterráneas,
para causar perjuicio, alteración o daño grave a los bienes jurídicos que explica
el Art. 304°.

75
Desde los delitos de contaminación contra “el ambiente o sus componentes”,
contra la “calidad ambiental” y contra la “salud ambiental” son problemas
internacionales serios que pueden afectar la economía de las naciones, la
seguridad global e, incluso, la existencia misma de la vida humana.

Nuestro Código Penal en el Art. 304° no hace referencia a esos Límites Máximos
Permisibles (LMP); situación ocasionada por la existencia de una legislación
ambiental en blanco.

Por esa razón, la Ley 28611 (Ley General del Medio Ambiente) ha establecido
en su Art. 149° numeral 1, como cuestión previa a seguir por el Ministerio
Público, que: “la formalización de la denuncia por los delitos tipificados en el
Título Décimo Tercero del Libro Segundo del Código Penal, requerirá de las
entidades sectoriales competentes opinión fundamentada por escrito sobre si se
ha infringido la legislación ambiental...”.

Lo que debiera hacerse es compilar o condensar toda esa legislación, en


concordancia con los mencionados tipos penales, a efecto de que el Ministerio
Público, sin necesidad de recurrir a otras entidades, pueda decidir cuándo hay
presunción de delito ambiental, con el fin de evitar la impunidad de los delitos
ambientales.

En esta pertinencia, el Ministerio Público, mediante Resolución de Junta de


Fiscales Supremos N° 038-2008-MP-FN-JFS, del 13 de marzo del presente año,
se ha creado las fiscalías especializadas en materia ambiental en diversos
distritos judiciales, con competencia para prevenir e investigar delitos, todo lo
cual, obedece al incremento de denuncias vinculadas a la afectación del medio
ambiente.

El Gráfico 7, menciona que el Art. 304°, proclama al “ambiente o sus


componentes” como el bien jurídico principalmente protegido y entiende que -
siendo un bien digno de la protección penal, por otra parte, exigida hasta
constitucionalmente-, su nueva colocación sistemática de jerarquía en primer
lugar, aun cuando no llegue a lograrlo plenamente, puede contribuir a su mejor
configuración.

76
GRAFICO 7: BIEN JURÍDICO PENAL AMBIENTAL

“Delitos de Contaminación” Art. 304°


BIEN JURÍDICO PENALMENTE
PROTEGIDO

“MEDIO AMBIENTE”

“EL AMBIENTE O SUS “CALIDAD “SALUD


COMPONENTES” AMBIENTAL” AMBIENTAL”

 La atmósfera “La funcionalidad del “La calidad de vida” (la vida,


 El suelo sistema ambiental” la integridad psicofísica, la
 El subsuelo salud pública e individual.
 Las aguas terrestres
 Las aguas marítimas
 Las aguas subterráneas

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años


ni mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.

Si la identificación del bien jurídico protegido ha de servir no sólo para orientar la


interpretación del tipo penal, sino también como límite a la propia intervención
del legislador, la referencia al “ambiente o sus componentes” como bien jurídico
protegido resulta insuficiente, toda vez que entender constitucionalmente el
termino de “ambiente” es mucho más amplio que el de “medio ambiente”, ya que
se refiere al sistema global y puede tener los enfoques siguientes, el derecho a
un “ambiente”: sano, adecuado, apto, seguro, libre de contaminación saludable,
equilibrado y ecológicamente equilibrado38.

El delito contra el “ambiente o sus componentes” es un problema grave y


creciente a nivel internacional, con delincuentes que contaminan la atmósfera, el
suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, las aguas marítimas, las aguas
subterráneas y que cause o pueda causar perjuicio, alteraciones o daño grave al
ambiente o sus componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental.

38
Pomachagua P.J.E. : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009 ISBN: 978-
9972-33-945-5.

77
Así como es perjudicial para la salud, la disposición ilegal de desechos en
cauces acuáticos, en el aire y en el suelo, puede dañar apreciablemente el
sustento de una comunidad, destruir fuentes de trabajo y hacer que baje el valor
de las propiedades.

El efecto del delito de contaminar el medio ambiente natural es de carácter


mundial y repercute, directamente, en el tema del cambio climático a nivel global.
Esta clase de delito es un asunto internacional –especialmente en las naciones
más desarrolladas donde se controla estrictamente– que pueden ser
depositados ilegalmente en países menos desarrollados, aprovechándose de los
pocos o inexistentes controles ambientales o la falta de aplicación de la ley.

En los casos de contaminación del ambiente debiera aplicarse la figura de delito


de peligro. Por ejemplo, el delito de peligro clásico es el narcotráfico. Porque se
captura la droga antes que haga daño. Con la droga se pone en peligro a la
comunidad. Los delitos de contaminación son contra la “calidad ambiental” que
afecta la funcionalidad del sistema ambiental y de la “salud ambiental” o salud
pública de la misma manera que el narcotráfico.

Es un delito de peligro, se lo tiene que detener antes que haga daño a la


colectividad. No se puede esperar. Está establecido en la ley, dice “quien ponga
en peligro”, no dice que “dañe”. Son dos cosas muy distintas. Narcotráfico y
contaminación son delitos de salud pública.

El narcotráfico sólo afecta a quien quiere consumir droga que puede ser un
porcentaje determinado de la población, mientras que la contaminación afecta a
quienes no quieren consumir, a todos.

Las estadísticas difundidas por el Ministerio Público del Perú, acerca de las cifras
relacionadas a los delitos contra la ecología (hoy delitos ambientales) llevados a
cabo en territorio peruano desde el 2007 y 2008. De acuerdo a estos datos
del Observatorio de Criminalidad dependiente del Ministerio Público, Lima posee
un 37,88% de infracciones verdes, mientras que en Callao se registró un 13,96%
y en Piura, un 5,21%39.

39
RPP Noticias-Lima. Perú. (Radio Programas del Perú)

78
La mayor parte de estos delitos corresponde a la contaminación ambiental,
seguida por la caza, extracción y comercialización de especies de flora y fauna
legalmente protegidas. Detrás se ubican la depredación de los bosques, la
captura de ejemplares de flora y fauna acuáticas, y todo tipo de alteraciones al
ambiente natural, ya sea por construcciones o por la tala de árboles.

Si las diez fiscalías especializadas en Medio Ambiente40 prometidas por la


suprema magistrada Gladys Echaiz comienzan a funcionar de forma correcta, de
aquí en adelante no sólo se sancionarán todos los delitos cometidos contra la
naturaleza sino que también estarán garantizadas todas las políticas preventivas
que se dispongan a fin de evitar nuevas infracciones.

Ojalá que estos 1,920 delitos registrados en materia ecológica sirvan como punto
de partida para poner en marcha efectivos planes de prevención que incluyan
también estrictos castigos41.

II. FORMAS AGRAVADAS DE LA CONTAMINACIÓN DEL AMBIENTE (ART. 304° DEL


C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 305°. La pena privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de
siete años y con trescientos a mil días-multa si el agente incurre en cualquier a de los
siguientes supuestos:

1. Falsea u oculta información sobre el hecho contaminante, la cantidad o calidad de


las descargas, emisiones, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes
referidos en el artículo 304º, a la autoridad competente o a la institución autorizada
para realizar labores de fiscalización o auditoría ambiental.
2. Obstaculiza o impide la actividad fiscalizadora de auditoría ordenada por la
autoridad administrativa competente.
3. Actúa clandestinamente en el ejercicio de su actividad.

Si por efecto de la actividad contaminante se producen lesiones graves o muerte, la


pena será:

1. Privativa de libertad no menor de cinco años ni mayor de ocho años y con


seiscientos a mil días-multa, en caso de lesiones graves.
2. Privativa de libertad no menor de seis años ni mayor de diez años y con
setecientos cincuenta a tres mil quinientos días-multa, en caso de muerte.

40
Creación de la fiscalía especializada en delitos ambientales, dada por Resolución N° 038-MP-FN-JFS
de la Dra. Gladys Echaíz, actual fiscal de la Nación.
41
Para el caso de contaminación del ambiente “… será reprimido con pena privativa de libertad, no
menor de cuatro años ni mayor de seis y con cien a seiscientos días-multa”.

79
El Gráfico 8, considera el bien jurídico penalmente tutelado al “Ecosistema
Global” (según el Art. 305° y Art. 304°), es decir el ambiente natural, el ambiente
artificial y el ambiente social, y son expuestas en tres niveles de agravación.

GRAFICO 8: FORMAS AGRAVADAS EN EL DELITO DE


CONTAMINACIÓN DEL AMBIENTE

“Formas agravadas a los Delitos de


Contaminación” Art. 305°
BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“ECOSISTEMA GLOBAL”

“EL AMBIENTE “EL AMBIENTE “EL AMBIENTE


NATURAL” ARTIFICIAL” SOCIAL”

El PRIMER NIVEL DE AGRAVACIÓN viene compuesto por tres circunstancias


agravantes:

1. Cuando falsea u oculta información sobre el hecho contaminante, la


cantidad o calidad de descargas, emisiones, filtraciones,
vertimientos, o radiaciones contaminantes referidos en el artículo
304°, a la autoridad competente o la institución autorizada para
realizar labores de fiscalización o auditoría ambiental:

Los actos previstos en el Art. 304° ocasionan peligro para la salud de las
personas o para sus bienes (Art. 305° numeral 1 Código penal peruano), el
fundamento de esta agravante se encuentra en el peligro que la conducta
delictiva supone para otros bienes jurídicos42.

La información pública ambiental sobre hechos contaminantes está basada


en toda constancia en documentos escritos, fotográficos, grabaciones,
imágenes, soporte magnético, digital, o en cualquier otro formato, y debe

42
Bramont Arias. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Lima. Pág. 591-592.

80
ser proporcionada a la autoridad competente con la finalidad de
fiscalización o auditoría ambiental, y comprende entre otros: Informes
técnicos, dictámenes o archivos, planes, programas y estrategias,
correspondientes a los ámbitos municipal, provincial, nacional, o de
carácter regional y de programas internacionales, autorizaciones
ambientales, certificados de aptitud ambiental, manifiestos, guías y otros
actos administrativos similares, Indicadores y estadísticas ambientales,
datos relativos a fiscalizaciones realizadas, monitoreo, mediciones,
cumplimiento de estándares y puntos de referencia, contingencias
acaecidas y medidas adoptadas.

La información debe ser brindada en el estado en que se encuentre, al


momento de efectuarse la solicitud, no estando los sujetos obligados
compelidos a procesarla o clasificarla.

No obstante, será suministrada en forma clara, exenta de codificaciones y


en su caso acompañada de una explicación de los términos que se utilicen
y deberá brindarse de modo oportuno, adecuado, completo y veraz por
parte de los sujetos obligados.

Cuando fuera necesario, se consignará que la misma puede variar por


estar en proceso de análisis, producción o ajuste.

2. Cuando obstaculiza o impide la actividad fiscalizadora de auditoría


ordenada por la autoridad administrativa competente.

Cuando la autoridad competente obstaculiza el desarrollo de una auditoría


ambiental, en una empresa o actividad está poniendo en peligro la
verificación de los instrumentos de gestión ambiental, toda vez que no
permite verificar si la empresa auditada está cumpliendo con la legislación
ambiental nacional e internacional vigente.

Estas son las funciones de las auditorías ambientales:

- Vigilar el comportamiento ambiental de las entidades estatales y


privadas.

81
- Presentar el informe anual sobre el estado de los recursos naturales
y del medio ambiente.

- Determinar el monto de los costos ambientales de las actividades de


los entes estatales.

- La apertura de investigaciones fiscales a entidades públicas como


consecuencia de daños ambientales y finalmente.

- La realización de estudios ambientales sectoriales, locales o


regionales, con miras a determinar los daños ambientales y sus
directos responsables.

Si el agente incurre en este supuesto tiene como pena privativa de libertad


no menor de cuatro años ni mayor de siete años y con trescientos a mil
días-multa.

3. Cuando el agente actúa clandestinamente en el ejercicio de su


actividad.

La situación de clandestinidad en la que actúa el sujeto activo es la


determinante de esta agravación, en la medida en que representa la
existencia de una actividad totalmente al margen de la legalidad y de los
controles administrativos en materia de medio ambiente, y más aún como
los actos contaminantes afectan gravemente el ecosistema global, es decir
los ambientes naturales, artificiales y sociales, el agravante calificativo
puede ocasionar afectaciones en los componentes del ecosistema, en la
calidad ambiental y en la salud ambiental de los que habitan la biosfera de
la Tierra.

El SEGUNDO NIVEL DE AGRAVACIÓN viene compuesto por dos


43
circunstancias agravantes vinculado a dos resultados lesivos : las “lesiones
graves” y la “muerte”, que suponen un mayor desvalor de la acción.

43
Código Penal de 1991. Modificado mediante Ley N° 29263: “Si como efecto de la actividad
contaminante se producen lesiones graves o muerte, la pena será: a) Privativa de libertad no menor
de tres años ni mayor de seis años y de trescientos sesenticinco a setecientos días-multa, en caso de
lesiones graves. b) Privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y de setecientos
treinta a mil cuatrocientos sesenta días-multa, en caso de muerte”.

82
La agravación esta prevista dado el resultado especialmente grave que provoca
la acción típica, esto es, lesiones graves o muerte.

En caso de lesiones graves: pena privativa de libertad no menor de cinco años ni


mayor de ocho años y con seiscientos cincuenta a tres mil quinientos días-multa.

Y en caso de muerte: pena privativa de libertad no menor de seis años ni mayor


de diez años y con setecientos cincuenta a tres mil quinientos días-multa. No
olvidemos que es por efecto de la actividad contaminante del sujeto activo.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
SUJETO ACTIVO SUJETO PASIVO
“LA VIDA”
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO “La colectividad”
natural o jurídica”
 Lesiones graves
 Muerte

III. INCUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS RELATIVAS AL MANEJO DE RESIDUOS SÓLIDOS


(ART. 306° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 306°: El que, sin autorización o aprobación de la autoridad competente, establece


un vertedero o botadero de residuos sólidos que puede perjudicar gravemente la
calidad del ambiente, la salud humana o la integridad de los procesos ecológicos,
será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro años. Si el agente
actúo por culpa, la pena será privativa de libertad no mayor de dos años.

Cuando el agente, contraviniendo leyes, reglamentos o disposiciones establecidas,


utiliza desechos sólidos para la alimentación de animales destinados al consumo
humano, la pena será no menor de tres años ni mayor de seis años y con doscientos
sesenta a cuatrocientos cincuenta días –multa.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
“MEDIO AMBIENTE” SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO
• La calidad del ambiente Intrageneracional e
natural o jurídica”
• La salud humana. Intergeneracional”
• La integridad de los
procesos ecológicos.

La Ley General de Residuos Sólidos, Ley N° 27314, promulgada el 20 de julio


del 2000 y publicada el 21 de julio del 2000, establece derechos, obligaciones,

83
atribuciones y responsabilidades de la sociedad en su conjunto, para asegurar
una gestión y manejo de los residuos sólidos, sanitaria y ambientalmente
adecuada, con sujeción a los principios de minimización, prevención de riesgos
ambientales y protección de la salud y el bienestar de la persona humana.

En la provincia de Huancayo, ahora somos algo más que 300,000 habitantes y el


problema creció proporcionalmente. Hasta el final de la década del 90
gozábamos de aire limpio, aguas cristalinas y no existían malos olores. Pero eso
fue hace mucho tiempo.

Los Residuos Sólidos Urbanos (RSU) son los que se originan en la


actividad doméstica y comercial de la ciudad:

• Materia orgánica.- Son los restos procedentes de la limpieza o la


preparación de los alimentos junto la comida que sobra.
• Papel y cartón.- Periódicos, revistas, publicidad, cajas y embalajes, etc.

• Plásticos.- Botellas, bolsas, embalajes, platos, vasos y cubiertos


desechables, etc.

• Vidrio.- Botellas, frascos diversos, vajilla rota, etc.

• Metales.- Latas, botes, etc.

Este año 2009 dejaron en la provincia de Huancayo más basureros ilegales, que
sobrepasan la capacidad de la administración municipal y hacen que los
camiones para la recolección de residuos, se han visto como una pequeñez ante
el problema.

La Alcaldía provincial, tiene conocimiento de la existencia de más de 100


botaderos ilegales. Sin embargo, la aparición de nuevos “microbotaderos” en el
sector circundante a las ciudades metropolitanas evidencia el crecimiento del
mal llamado botaderos. La zona donde hay callejones es la peor, ahí la gente
sale de sus casas y bota la basura en cualquier lado, sin importar la hora, a
veces el municipio acababa de limpiar, y un rato después lo vuelven a ensuciar.
No es posible desterrar los botaderos de las calles.

84
Los residuos sólidos abandonados constituyen una molestia pública. Obstruyen
los desagües y drenajes abiertos; invaden los caminos, restan estética al
panorama, y emiten olores desagradables y polvos irritantes. Generalmente, un
proyecto para desechos sólidos incluirá el mejoramiento de su recolección,
disminuyendo de esta manera la cantidad de desechos abandonados.

Sin embargo, si un proyecto no es diseñado apropiadamente para adecuarse a


las necesidades y patrones de comportamiento de los residentes locales, puede
resultar en mayores impactos relacionados con los desperdicios abandonados.

El Gráfico 9: muestra los bienes jurídicos tutelados cuando el agente sin


autorización o aprobación de la autoridad competente, establece un vertedero o
botadero de residuos sólidos que puede perjudicar gravemente la calidad del
ambiente, la salud humana o la integridad de los procesos ecológicos.

GRÁFICO 9: BIEN JURÍDICO TUTELADO

“Incumplimiento de las normas relativas al manejo


de residuos sólidos” Art. 306°
Los agentes productores
1. EL agua
La Calidad de enfermedades que
2. El aire
del ambiente han sido introducidos en
3. El suelo el medio ambiente por el
hombre.
1. La calidad de vida
2. Principio de homeostasis
BIEN JURIDICO La Salud con los factores físicos,
PENALMENTE humana químicos, biológicos, Cuando la perturbación
PROTEGIDO sociales y psico-sociales. ambiental vulnera la
integridad de los
“MEDIO AMBIENTE” procesos ecológicos, se
1. Los ciclos biogeoquímicos ocasiona el cambio de la
La integridad (flujo de materia o de composición y estructura
de los procesos nutrientes). de un ecosistema.
2. El flujo de energía.
ecológicos
3. La dinámica de las
comunidades.

La importancia de esta norma radica en la conexión tan intima entre el medio


ambiente y la salud humana, los cuales son bienes jurídicos autónomos e
independientes entre sí, pero desde un punto de vista de política criminal, no
puede dudarse a la hora de afirmar que la garantía de ciertos aspectos

85
ambientales, como es el tema de los residuos sólidos urbanos, directamente
repercute en la protección de la salud pública.

a. La calidad del ambiente

Cuando se establece un vertedero44 o botadero45 sin autorización y sin los


criterios técnicos pertinentes, se provoca la contaminación de las aguas
por la disposición no apropiada de residuos que puede provocar la
contaminación de los cursos superficiales y subterráneos de agua, además
de contaminar la población que habita en estos medios, la contaminación
atmosférica por el material particulado, el ruido y el olor que representan
las principales causas de contaminación atmosférica, y la contaminación
de los suelos que pueden ser alterados en su estructura debido a la acción
de los líquidos percolados dejándolos inutilizados por largos periodos de
tiempo.

b. La salud humana

Es vulnerada por las enfermedades provocadas por vectores sanitarios,


muchos de ellos de gran importancia epidemiológica cuya aparición y
permanencia pueden estar relacionados en forma directa con la ejecución
inadecuada de alguna de las etapas en el manejo de los residuos sólidos.

La salud mental en los pobladores in situ y circundantes que confirman el


deterioro anímico y mental de las personas directamente afectadas.

c. La integridad de los procesos ecológicos

Puede generar problemas paisajísticos y riesgo debido a la acumulación


en lugares no aptos de residuos trae consigo un impacto paisajístico
negativo, además de tener en algunos casos asociados un importante

44
Los vertederos: pueden incluir emplazamientos internos de eliminación de residuos (cuando el
productor de los residuos acarrea la eliminación de sus propios residuos en el lugar de producción),
así como los sitios utilizados por muchos productores. Muchos vertederos se utilizan para fines de
gestión de residuos, tales como el almacenamiento temporal, la consolidación y la transferencia, o el
tratamiento de residuos (clasificación, tratamiento o reciclado).
45
Los botaderos: Acumulación inapropiada de residuos sólidos en vías y espacios públicos, así como en
áreas urbanas o rurales que generan riesgos sanitarios o ambientales. Carecen de autorización
sanitaria.

86
riesgo ambiental, pudiéndose producir accidentes, tales como explosiones
o derrumbes.

Cuando se vulneran los procesos ecológicos se está vulnerado el


ecosistema global y sus sistema que esta integrado por los ciclos
biogeoquímicos, el flujo de energía y las dinámica de las comunidades
ocasionando la fragmentación de habitas. Se puede evitar el deterioro y la
degradación de los procesos ecológicos a través de la industrialización o el
tratamiento46 de los residuos sólidos urbanos.

Por otro lado, Cuando el agente, contraviniendo leyes, reglamentos o


disposiciones establecidas, utiliza desechos sólidos para la alimentación de
animales destinados al consumo humano, se vulnera el bien jurídico “la salud
humana” como se puede observar los Gráficos 9 y 10.

GRAFICO 10 : BIEN JURIDICO TUTELADO

1. La calidad de vida
BIEN JURIDICO 2. Principio de homeostasis
La Salud humana con los factores físicos,
PENAL
químicos, biológicos,
sociales y psico-sociales.

La buena salud es un elemento indispensable para el desarrollo humano


sostenible, sin embargo hay una diversidad de problemas cuyas consecuencias
pueden ser devastadoras no sólo para los individuos, sino también para las
sociedades afectadas, cuando las persona natural o jurídica, contraviniendo
leyes, reglamentos o disposiciones establecidas, utiliza desechos sólidos para la
alimentación de animales destinados al consumo humano, la pena será no
menor de tres años ni mayor de seis años y con doscientos sesenta a
cuatrocientos cincuenta días–multa.

La acción punible radica cuando el delito de contaminación ambiental agravada,


de los botaderos de residuos sólidos instalados ilegalmente (por los pobladores)
y legalmente (por los municipios), van ocasionando delitos ambientales contra el

46
Tratamiento: Proceso de transformación física, química o biológica de los residuos sólidos para
modificar sus características o aprovechar su potencial, a partir del cual se puede generar un nuevo
residuo sólido con características diferentes.

87
ecosistema y la salud humana, mas aun cuando a estos botaderos se le van
asignado nombres que no guardan relación con la ingeniería de diseño, por
ejemplo, se les denomina “relleno sanitario”47 cuando el sistema constructivo es
de un botadero de basura.

También se les denomina “plantas de tratamiento”48 que es simplemente un


botadero de basura intercalado con tierra y que brinda oportunidad para que se
instalen alrededor personas inescrupulosas que alimentan con desechos sólidos
animales porcinos para la comercialización clandestina en el mercado.

Cuando se utiliza desechos sólidos para la alimentación de animales destinados


al consumo humano, se ocasiona riesgo a la salud humana, esta problemática
es más evidente en Huancayo debido a su alta densidad poblacional, donde la
cantidad de residuos que se genera supera la capacidad para realizar su
adecuada disposición final.

Es así como aparecen los sitios de disposición inadecuados que prestan servicio
en condiciones insalubres y que favorecen, entre otros, al desarrollo de
actividades no tecnificadas e informales como es el caso de la crianza
clandestina de cerdos y su posterior comercialización en el mercado provincial.

Además, algunos animales domésticos, especialmente los cerdos y el ganado


vacuno, son agentes portadores de enfermedades, ya que se alimentan de
residuos sólidos.

La alimentación de animales con residuos sólidos, aunque en la mayoría de los


países de América Latina y el Caribe no es aceptada ni permitida por las
instituciones de salud pública, es una práctica difundida, tanto en los sitios de

47
Para esto existen tres formas principales de rellenos sanitarios: Sistema de trincheras: adecuado para
las zonas planas. Se excavan trincheras en el suelo, con ayuda de maquinaria pesada, donde se
deposita la basura y se compacta, cubriéndola con tierra. Se deben construir respiraderos para
permitir la evacuación de los gases. Sistema de laderas: adecuado para las zonas con desnivel.
Sistema de bloques: la basura se compacta en bloques con la ayuda de una máquina compactadora
especial.
48
Plantas de tratamiento: Uno de los problemas que plantea la actividad de tratar y recuperar residuos
urbanos es que tienen que ser trasladados desde su punto de origen hasta las llamadas plantas de
transferencia. Se trata de instalaciones donde existen espacios sellados en los que se introducen los
camiones que han recogido la basura en las calles. Desde esos espacios caen sobre contenedores
estancos, donde la basura es compactada. Esos contenedores son los que grandes camiones
trasladarán hasta la planta de tratamiento.

88
disposición final de residuos como en los de almacenamiento en los hogares,
calles, mercados y otros sitios públicos.

Esta práctica, sumada a la presencia de materia fecal en los desechos,


acrecienta el potencial de transmitir enfermedades tales como la teniasis y
cisticercosis, la triquinosis, la brucelosis y la hidatidosis, entre otras.

Otro hecho relevante es que la alimentación de animales con residuos orgánicos


contaminados aumenta el riesgo de zoonosis, con el consecuente impacto en la
salud humana y en la economía por las pérdidas asociadas a la producción y
comercialización de animales y productos de origen animal.

Para analizar este problema de la descarga de residuos sólidos en lugares no


autorizados, se realizó una encuesta que permitió conocer la situación real del
manejo de los residuos sólidos urbanos en la provincia de Huancayo, cuyo
resultado se presenta en la Tabla 11.

TABLA 11: MANEJO DE RESIDUOS SÓLIDOS EN LA PROVINCIA DE


HUANCAYO
N° INDICADOR SI NO
A ¿Ha adoptado la provincia de Huancayo una política oficial 12 70
para reducir la generación de residuos sólidos y mejorar la
gestión de los mismos?
B ¿Existe algún cuerpo coordinador o agencia responsable de 22 60
supervisar la implementación de políticas oficiales para la
mejora del Manejo de Residuos Sólidos a nivel Municipal?
C ¿Hay una necesidad de capacitación de los técnicos y/o 77 5
recursos humanos (agencias o departamentos) responsables
de supervisar el Manejo de residuos sólidos?
D En cuanto a la disposición final de los desechos peligrosos, 0 82
¿son éstos separados o aislados de los otros residuos
municipales?
E ¿Existen medios utilizados para educar y concientizar al 22 60
público con relación a la política de las "tres erres" (reducir,
reutilizar, reciclar) los residuos?
F ¿Conoce algún proyecto exitoso en el ámbito del manejo de 10 72
residuos sólidos? Por ejemplo: instalaciones municipales de
compost, cooperativas de reciclaje, etc.

Históricamente el río Mantaro fue el primer lugar de disposición de todo tipo de


residuos de la ciudad de Huancayo, durante la década del 70 en Huancayo

89
corrían canales que servían para la evacuación de las aguas con los desechos
domiciliarios que, luego de un largo recorrido, iban a parar a sus riberas.

Se trataba de una suerte de alcantarillado a tajo abierto que recorría la ciudad.


Las aguas fluían por las calles y por el interior de los hogares siguiendo el curso
natural de la topología de la cuenca del río Shullcas, del río Chilca, del río
Florido, del río Cunas y otros ríos localizados en la provincia de Huancayo.

El sistema funcionó sin grandes problemas por más de 40 años y durante ese
período se llegó a establecer en la desembocadura, a la altura de la intersección
del Paraje Aguas de las Vírgenes, un vertedero seudo oficial.

PREGUNTA “A”: ¿Ha adoptado la provincia de Huancayo una política


oficial para reducir la generación de residuos sólidos y mejorar la gestión
de los mismos?

70 de los 82 encuestados ante esta pregunta responden que “NO” toda vez que
el Municipio de la provincia de Huancayo, no ha tomado cartas en el asunto de
enfrentar el problema de los residuos sólidos a través de una política ambiental,
con los siguientes presupuestos:

− La política ambiental de la provincia de Huancayo en materia de residuos


de toda índole (sólidos municipales, hospitalarios, industriales no
peligrosos y peligrosos), debe identificarse como primera opción la
prevención de su generación, como segunda opción el reuso y como
tercera opción la industrialización ya sea para recuperar los materiales con
valor económico, o para generar productos reciclados.

− Destruirlos o reducir su volumen y peligrosidad de los residuos sólidos,


mediante tecnologías limpias que incluyan la destrucción térmica con
recuperación de energía,

− Su disposición final en rellenos sanitarios técnicamente diseñados, con


aprovechamiento del biogás o en confinamientos controlados de residuos
industriales no peligrosos.

90
- El involucramiento de todos los miembros de la sociedad civil ambiental, a
fin de que cada uno de ellos asuma corresponsablemente su papel en el
diseño y puesta en práctica de los sistemas de manejo integral de los
residuos de sus localidades (Ley N° 28611, Ley General del Ambiente –
Perú.)49.

- El balance en la aplicación de los siguientes criterios al establecer los


sistemas de gestión integral de los residuos: eficacia ambiental y
económica, viabilidad técnica y aceptación social.

- La maximización del aprovechamiento de los materiales potencialmente


reciclables, siempre y cuando esto sea ambiental y económicamente
adecuado y factible.

- El manejo global de todo tipo de residuos, tomando en cuenta su


naturaleza y, cuando así convenga, su origen.

- La adopción de procesos de mejora continua y de esquemas que permitan


el manejo ambientalmente adecuado de los residuos con un enfoque
preventivo.

- La coordinación efectiva y corresponsable de las instituciones con


competencia en las distintas materias que involucra la gestión integral de
los residuos.

- La armonización de las políticas de ordenamiento territorial y las de manejo


integral de residuos, para favorecer su adecuada gestión, así como la
ubicación conveniente de las instalaciones para ello.

- La participación de la iniciativa privada en la prestación de los servicios de


aseo urbano, bajo criterios empresariales y de sustentabilidad · El
establecimiento del pago correspondiente por los servicios de manejo
integral de los residuos por parte de quienes los generen, tomando en
cuenta la cantidad generada de residuos y las circunstancias particulares
de cada localidad.

49
Pomachagua P.J.E. : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009 ISBN: 978-
9972-33-945-5. Pág. 48.

91
- La evaluación de sitios contaminados por la disposición inadecuada de
residuos para determinar prioridades de restauración en función de los
posibles riesgos a la salud y al ambiente.

- La promoción del desarrollo de nuevos mercados para la comercialización


de materiales reciclados, compost y biogas.

- El diseño e instrumentación de Planes y Programas Municipales de


Gestión Integral de Residuos Sólidos que garanticen a la población el
acceso a los servicios correspondientes (Agenda 21 local).

PREGUNTA “B”: ¿Existe algún cuerpo coordinador o agencia responsable


de supervisar la implementación de políticas oficiales para la mejora del
Manejo de Residuos Sólidos a nivel Municipal?

60 encuestados mencionan que “NO” existen responsables de supervisar la


implementación de políticas en el manejo de residuos sólidos a nivel del
municipio provincial de Huancayo, esta respuesta refuerza a la pregunta “A”,
toda vez que no existe Plan de Manejo de Residuos sólidos, en este contexto
existe la necesidad de capacitar a los técnicos y/o recursos humanos
responsables de supervisar el Manejo de residuos sólidos en el municipio
provincial de Huancayo como manifiestan los 77 encuestados.

Respecto a la clasificación de los residuos sólidos, el total de encuestado (82),


mencionan que no existe contenedores de colores pertinentes para el manejo y
selección de los residuos sólidos, como lo realiza la Unión Europea50, y si se
hicieron los intentos de clasificar los residuos sólidos, se realizaron de una
manera que se generó confusión:

- Primero: en la clasificación de los residuos sólidos urbanos (degradables y


no degradables, luego orgánico y no orgánico, etc)

- Segundo: en el color de los contenedores (cada municipio considera el


color de los contenedores que ellos creen por conveniente), de esta
manera no se puede hacer educación ambiental pertinente.

50
Pomachagua P.J.E. : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009. ISBN: 978-
9972-33-945-5. Pág. 91-97.

92
PREGUNTA E: ¿Existen medios utilizados para educar y concientizar al
público con relación a la política de las "tres erres" (reducir, reutilizar,
reciclar) los residuos?,

22 encuestados mencionan que “SI”, en el sentido que en la provincia de


Huancayo lo vienen realizando las Organizaciones No Gubernamentales o
instituciones ligadas a la educación ambiental e incluso Instituciones Educativas,
pero que el Municipio provincial haya tomando conciencia en la educación
ambiental la respuesta es “NO” como indican los 60 encuestados.

De igual manera, no existen proyectos exitosos sobre el manejo de residuos


sólidos en la provincia de Huancayo como indican 72 de los 82 encuestados.

Los riesgos asociado al manejo de residuos sólidos a través de una gestión


negativa de los municipios pueden vulnerar el bien jurídico tutelado “medio
ambiente” tutelado por el Art. 306° del código penal peruano implementado por
la Ley N° 29263.

IV. TRÁFICO ILEGAL DE RESIDUOS PELIGROSOS (ART. 307° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 307°: El que ingrese ilegalmente al territorio nacional, use, emplee, coloque,
traslade o disponga sin la debida autorización, residuos o desechos tóxicos o
peligrosos para el ambiente, resultantes de un proceso de producción, extracción,
transformación, utilización o consumo, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro años ni mayor de seis años y con trescientos a cuatrocientos días
multa.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO “EL AMBIENTE”
“La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” IV. Ambiente natural
V.Ambiente artificial Intergeneracional”
VI. Ambiente social

Veinte años después de adoptarse el Convenio de Basilea que regula el


movimiento transfronterizo de los desechos peligrosos, estos siguen

93
amenazando a la salud humana y al medio ambiente, y muchos son exportados
a países en desarrollo.

Según un informe publicado por el secretariado del Convenio de Basilea, en


2006 un total de 101 países exportaron más de 11 millones de metros cúbicos de
residuos peligrosos, con destino a otros 51 estados.

Ello supuso un aumento frente a los 9,7 millones de toneladas de desechos


exportadas en 2004 por 63 naciones hacia 35 países. Y otra cantidad adicional y
cuyo volumen se desconoce fue exportada, y lo sigue siendo, de manera ilegal.

El Convenio, adoptado en 1989 y que entró en vigor en 1992, buscó dar


respuesta a los problemas causados por la producción mundial anual de 400
millones de toneladas de desechos peligrosos para el hombre o el ambiente,
debido a sus características tóxicas, venenosas, explosivas, corrosivas,
inflamables o infecciosas.

Los residuos o desechos tóxicos o peligrosos están clasificados como residuos


corrosivos, residuos inflamables, residuos tóxicos y residuos radioactivos51

Considerando como residuos peligrosos toda sustancia sólida, líquida o gaseosa


que fuera de su recipiente de contención puede ocasionar daños a la vida, al
medio ambiente y a los bienes.

El bien jurídico protegido penalmente es el “ambiente”, vulnerando el “Sistema


global” de la esfera de vida (biosfera), concretado en la protección del ambiente
natural, artificial y social que permite el mantenimiento de nuestro sistema de
vida.

El Art. 307° describe el delito, el comportamiento típico de ingreso ilegal al


territorio nacional residuos o desechos tóxicos o peligrosos, ya sea temporal o
definitivo creando de esa manera un riesgo al equilibrio del ecosistema global.

Esta introducción ilegal de residuos tóxicos se sanciona por que puede


producirse a través de los pasos fronterizos que es muy diferente a la

51
Decreto de Salud N° 148 sobre Manejo de Residuos Peligrosos-República de Chile.

94
contaminación transfronteriza52, utilizando medios que permitan camuflar el
transporte de tales residuos o desechos tóxicos peligrosos, burlando así el
control fronterizo u otras vías que burlen el control aduanero.

También el residuo puede ser transitorio, cuando los residuos tienen como
destino otro país, o definitivo, lo que implica que tales materias van a
permanecer en territorio nacional.

Pero el tráfico ilegal de residuos peligrosos sigue siendo una realidad, no solo
extranjera sino también la nuestra, de ahí que el Art. 307° recibe esta
preocupación considerando como bien jurídico tutelado el “ambiente”, sea
natural, construido por el hombre o social están siendo vulnerado por el tráfico
ilegal de residuos o desechos tóxicos o peligrosos, como indica el Gráfico 11.

GRAFICO 11 : BIEN JURIDICO TUTELADO

“Tráfico ilegal de residuos peligroso” Art. 307°

BIEN JURIDICO PENALMENTE PROTEGIDO “EL AMBIENTE”

Usar desechos peligrosos sin la debida medida de prevención colisiona con los
intereses de los componentes del bien jurídico ambiente, esta descripción añade
mas de inseguridad tanto por la ausencia de la mencionada legislación especial
encargada de clasificar los diversos procesos de producción en peligrosos o
tóxicos, como por el absurdo que representa considerar como atípico el ingreso
ilegal de tales residuos cuando han entrado como insumos destinado a dichos

52
Dentro del ámbito de aplicación del Convenio de BHJ Bruselas, la doctrina se ha planteado asimismo
la adecuación de acudir al artículo 16.1.a) CB para determinar la competencia judicial internacional en
los casos de polución entre dos fundos localizados en distintos Estados.

95
procesos, a pesar de que también causan una verdadera situación de peligro
para la estabilidad del ecosistema global.

El que use, emplee, coloque, traslade o disponga sin la debida autorización,


residuos o desechos tóxicos o peligrosos para el ambiente, queda muy claro
para el legislador que no hay diferencias en la conceptualización de los términos
residuos y desechos, así mismo por definición ambos no son materia susceptible
de reciclaje y por lo tanto solo de uso y no de reutilización, y los insumos para el
proceso de producción los cuales bajo ninguna circunstancia, pueden ser
considerados como materia de desecho o residuo, en la medida en que son
empleados en otro proceso de transformación, aunque estos sean catalogados
legalmente como peligrosos o tóxicos, como por ejemplo, los insumos en la
industria de reciclaje de plásticos.

El Gráfico 11, detalla los componentes que configura el bien jurídico “ambiente”,
el componente “ambiente natural” incluye como elementos al agua, aire, suelo,
flora y fauna, los mismos que son vulnerados por los grados de contaminación,
producto de los desechos tóxicos o peligrosos que ocasionan muchas veces
lesiones graves o muerte de los individuos, el componente “ambiente artificial”
son las obras materiales que han sido construidas por el hombre, que sufren
enfermedades como la eflorescencia en los materiales de construcción (ladrillos),
la corrosión en los metales, el smog en el ambiente, y otros que se disipan al
ambiente que posteriormente son inhalados por el hombre poniendo en peligro la
salud humana, y el componente “ambiente social”, que modifica la calidad de
vida de los pobladores que reciben el impacto de la contaminación por residuos
tóxicos o peligrosos.

Se ha constatado que los problemas del medio ambiente son transfronterizos y


afectan objetivamente los destinos e intereses de todos los países, o gran parte
de ellos, independientemente, de su formación económico-social. Es difícil
resolver los problemas singulares o individuales y los particulares, sin solucionar
los globales.

El problema ambiental establece nexos de causa y efecto con otros problemas


globales y estos requieren de una solución sistemática, sistémica y holística.

96
CAPÍTULO IIII: “DELITOS CONTRA LOS RECURSOS NATURALES
NATURALES””

En un país megadiversidad como el Perú, se hace muy difícil pretender que la


norma penal reconozca de forma explícita todas las conductas gravemente
reprochables a la biodiversidad (30.000 especies de flora, 7.500 plantas
endémicas, 4.400 plantas nativas utilizadas por la población, 2.000 especies de
peces marinos y continentales, más de 1.800 especies de aves, 3.500 especies
de mariposas y de éstas, 350 son endémicas, 1.600 especies de plantas
ornamentales, 84 de las 117 zonas de vida del mundo, 28 de los 32 tipos de
clima del mundo y un largo etcétera de riqueza natural); lo que no permite,
siquiera, intentar introducir todas las conductas respecto de aquellas especies o
paisajes que requieren protección.

En consecuencia, los tipos penales que protegen la biodiversidad se remiten a


las normas penales en blanco como mejor técnica legislativa para alcanzar su
finalidad.

Los tipos penales contenidos en los arts. 308°, 308°-A, 308°-B, 308°-C, 308°-D,
310° y 311° del Código Penal peruano, en los que a través de distintos verbos
rectores se pretende protección para:

a. “productos o especímenes de especies de flora silvestre no maderable y/o


fauna silvestre”

b. “productos o especímenes de especies acuáticas de la flora y/o fauna


silvestre”

c. “bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones” y


todas ellas, “legalmente protegidas” tienen una estructura propia de los
tipos penales en blanco.

En tal sentido y para el caso específico de los tipos penales en cuestión se


requiere que la norma accesoria determine el contenido de “legalmente
protegido”, es decir, cuáles son esos bosques o formaciones vegetales
especificando la ubicación de los mismos y las especies de fauna y flora
comprendidas en el ámbito de protección de la legislación nacional.

97
En ese contexto, el bien jurídico que se tutela penalmente en los delitos contra
los recursos naturales, es la “biodiversidad” (flora y fauna).

I. TRÁFICO ILEGAL DE ESPECIES DE FLORA Y FAUNA SILVESTRE PROTEGIDA (ART.


308° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 308°: El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa o exporta o


reexporta productos o especímenes de especies de flora silvestre no maderable y/o
fauna silvestre protegidas por la legislación nacional, sin un permiso o certificado
válido, cuyo origen no autorizado conoce o puede presumir, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y con ciento
ochenta a cuatrocientos días-multa.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO “LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” VII. Flora silvestre no Intergeneracional”
maderable
VIII.Fauna silvestre protegida

Para el análisis vamos a partir de las siguientes definiciones:

- Fauna: es el conjunto de especies animales que habitan en una región


geográfica, que son propias de un periodo geológico o que se pueden
encontrar en un ecosistema determinado.

- Fauna Silvestre: es un término que se refiere a los animales que


normalmente no están domesticados (criados por el hombre). Ellos son un
recurso vivo que muere y es reemplazado por otro de su especie.

- Fauna doméstica, o fauna sometida a domesticación, está constituida por


las especies domésticas propiamente dichas, es decir, aquellas especies
sometidas al dominio del hombre, que se habitúan a vivir bajo este dominio
sin necesidad de estar encerradas o sujetas y que en este estado se
reproducen indefinidamente.

- Flora: es el conjunto de especies e individuos vegetales, silvestres o


cultivados, existentes en el territorio nacional.
98
- Flora silvestre: es el conjunto de especies e individuos vegetales del
territorio nacional que no se han plantado o mejorado por el hombre.

- Flora silvestre no maderable: recursos procedentes de un bosque a


excepción a los productos maderables

En ese contexto, el bien jurídico protegido penalmente es la “biodiversidad”, es la


amplia variedad de “seres vivos”53 sobre la Tierra y los patrones naturales que la
conforman.

Para diagnosticar la situación real y actual de la biodiversidad global se


considera los “puntos calientes de la biodiversidad”54, producto del efecto del
cambio climático generado por las acciones humanas.
La biodiversidad comprende igualmente la variedad de ecosistemas naturales y
las diferencias genéticas dentro de cada especie de flora y fauna que permiten la
combinación de múltiples formas de vida, y cuyas mutuas interacciones y con el
resto del entorno, fundamentan el sustento de la vida sobre el planeta Tierra, es
entendida como un inmenso formado por infinidad de piezas únicas e irrepetibles
que se ensamblan unas con otras y evolucionan a lo largo de miles de años.

El 15 de julio del año 2000 se promulgó la Ley N° 27308 “Ley Forestal y de


Fauna Silvestre”, donde el Capítulo V prescribe la protección de los recursos
forestales y de fauna silvestre, y el Art. 22° sustenta sobre la protección de la
flora y fauna silvestre, del inventario y de la diversidad biológica55

El Gráfico 12 menciona sobre bien jurídico protegido “Biodiversidad”, que debe


ser aprovechado sosteniblemente sin generar su extinción, sin embargo el tráfico
ilegal de biodiversidad está permitiendo que se incremente la tala ilegal
indiscriminada de árboles o deforestación agravada a gran escala que colisiona
con el delito de “lesa naturaleza”, y la caza indiscriminada de fauna silvestre

53
Según Withaker: 1969. Los seres vivos están integrados por los reinos: vegetal, animal, protistas,
fungí y mónera.
54
El concepto de los “puntos calientes de biodiversidad” (hotspots) es una referencia sobre el estado de
conservación de la biodiversidad mundial. Norman Myers: se trata de zonas del planeta donde se
encuentran gran cantidad de especies endémicas, únicas de esa área, y cuyo hábitat natural se
encuentra amenazado o en proceso de destrucción. Es pues una forma de evaluar los peligros que
enfrenta la biodiversidad mundial. Myers quería que su concepto de puntos calientes sirvieran para
identificar y ayudar a conservar zonas, especies y hábitats únicos.
55
Art. 22° numeral 1 de la Ley “27308: “El Estado adopta medidas especiales que garanticen la
protección de las especies de flora y fauna silvestre que de acuerdo al reglamento por sus
características o situación de vulnerabilidad requieran tal tratamiento”.

99
ocasionando el incremento del cambio climático como producto de la
transpiración y exhalación de CO2 de los seres vivos de la esfera global.

GRAFICO 12: BIEN JURIDICO TUTELADO

“Tráfico ilegal de especies de flora y fauna


silvestre protegida” Art. 308°
BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“LA BIODIVERSIDAD”
“FLORA SILVESTRE “FAUNA SILVESTRE
NO MADERABLE” PROTEGIDA”

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni


mayor de cinco años y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa.

En la actualidad el tráfico ilegal de fauna silvestre, flora silvestre, y la


introducción de especies no autóctonas amenazan de manera grave la
biodiversidad mundial, sin embargo el tráfico ilegal se da por las siguientes
acciones: el que adquiere, vende, transporta, almacena, importa o exporta o
reexporta productos o especímenes de especies de flora silvestre no maderable
y/o fauna silvestre protegidas por la legislación nacional, sin un permiso o
certificado válido, cuyo origen no autorizado conoce o puede presumir, este
delito ambiental, se convierte en el tercer mercado ilegal del mundo en cuando al
dinero que maneja, solo por detrás del tráfico de drogas y el de armas, en ese
contexto se debe incidir en la necesidad de concienciar de que “todos podemos
hacer algo por la biodiversidad”

El bien jurídico penal ambiental protegido por el Art. 308° del código penal
peruano modificado mediante Ley N° 29263, la “biodiversidad” considera dos
acepciones jurídicas:

a. La flora silvestre no maderable: Son todas las especies de plantas que


habitan en el medio natural, sujetas a las disposiciones del medio
ambiente.

100
No dependen del cuidado del ser humano, e incluye a las siguientes
plantas:

− Plantas alimenticias y medicinales


− Plantas ornamentales y artesanales
− Plantas para la construcción
− Plantas utilizadas como combustible
− Plantas productoras de látex
− Plantas utilizadas como tintes, curtiembre y biocidas

Hay 40 millones de hectáreas de bosques con alta diversidad de especies


alimentarias, medicinales, ornamentales e industriales, entre ellos: aguaje,
castaña; sangre de grado, uña de gato, quina; orquídeas; fibras y otros.

Para su comercialización legal debe contar con un permiso o certificado


valido emitido por la autoridad competente (INRENA), en caso contrario el
delito de tráfico ilegal será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres años ni mayor de cinco años y con ciento ochenta a
cuatrocientos días-multa.

b. Fauna silvestre protegida: Es aquella que vive sin intervención del


hombre para su desarrollo o alimentación.

La flora silvestre no maderable y la fauna silvestre protegida, está


constantemente amenazada por diferentes factores que destruyen,
fragmentan o degradan sus hábitats, motivo por el cual el Estado peruano
ha considerado legislar la biodiversidad, mediante la Ley Forestal y de
Fauna Silvestre (Ley N° 27308) y la Ley del Sistema Nacional de Áreas
Naturales Protegidas por el Estado (D.S. N° 010-90-AG del 24/03/90).

- Ley General Forestal y Fauna Silvestre: que tiene por objeto


normar, regular y supervisar el uso sostenible56 y la conservación de
los recursos forestales y de fauna silvestre del país, compatibilizando

56
En concordancia con los Art. 66° y 67° de la Constitución Política del Perú, en la Ley Nº 26821, Ley
Orgánica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales y los Convenios
Internacionales vigentes para el Estado Peruano.

101
su aprovechamiento con la valorización progresiva de los servicios
ambientales del bosque, en armonía con el interés social, económico
y ambiental de la Nación.

- El Sistema Nacional de Áreas Naturales Protegidas por el Estado


(SINANPE): es contribuir al desarrollo sostenible del país, mediante
una gerencia eficaz, garantizando el aporte de sus beneficios
ambientales, sociales y económicos a la sociedad, para acrecentar la
conciencia nacional sobre la vinculación de las Áreas Protegidas por
el Estado, con el desarrollo nacional57.

La obligación de promover la conservación y la diversidad biológica en las Áreas


Naturales Protegidas por el Estado, ha permitido suscribir los principales
convenios internacionales, como el Convenio de Diversidad Biológica, el
Convenio de Humedales RAMSAR; entre otros.

Por otro lado, la Convención sobre el Comercio Internacional de Especies


Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (CITES), formada en 1975 y suscrita
por 160 países con el objetivo de proteger esta biodiversidad, y que tienen en su
lista unas 30.000 especies, que incluye animales disecados, pieles y otros
objetos requisados por INRENA (Instituto Nacional de Recursos Naturales) a
través de las garitas de Control Forestal, que dan una idea de cómo se traslada
las especies y el sufrimiento que se les infringe para hacerlas llegar al mercado
nacional y extranjero.

Según la Unión Mundial para la Naturaleza (UICN), las Áreas Protegidas son una
superficie de tierra y/o mar especialmente consagrada a la protección y el
mantenimiento de la diversidad biológica, de las comunidad étnicas, campesinas
y nativas, así como de la conservación de los recursos naturales, los recursos
culturales asociados, y los recursos artificiales manejada y tutelada a través de
normas jurídicas.

El resultado típico de este delito viene concretado cuando el agente adquiere,


vende, transporta, almacena, importa o exporta o reexporta productos o

57
Está conformado por la red de áreas naturales protegidas que incluye los parques, reservas,
santuarios y bosques nacionales. También, los santuarios históricos, las zonas reservadas, los cotos
de caza, las reservas comunales y los bosques de protección.

102
especímenes de especies de flora silvestre no maderable (mediante la cosecha,
su recolección o extracción de sus frutos o productos), y en la captura de fauna
silvestre protegida (ya sea mediante la caza).

Por lo tanto la consumación del delito depende de la concreta conducta realizada


por el sujeto, siendo posible admitir la tentativa como forma imperfecta de
ejecución en el caso por ejemplo de la colocación de trampas, la colocación de
dispositivos necesarios para la recolección de las plantas, etc.

II. TRÁFICO ILEGAL DE ESPECIES ACUÁTICAS DE LA FLORA Y FAUNA SILVESTRE


PROTEGIDA (ART. 308°-A DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 308°- A: Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni
mayor de cinco años y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa, el que
adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta productos o
especímenes de especies acuáticas de la flora y/o fauna silvestre protegidas por la
legislación nacional bajo cualquiera de los siguientes supuestos:

1. Sin un permiso, licencia o certificado válido.


2. En épocas, cantidades, talla o zonas que son prohibidas o vedadas.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO “LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” IX. Flora silvestre acuática Intergeneracional”
protegida
X.Fauna silvestre acuática
protegida

En el Perú se ha consagrado la protección de las especies de flora y fauna


desde el nivel más alto del ordenamiento jurídico al incluir su regulación en la
Constitución de 1979 y de 1993.

Para su análisis, se puede partir de la manera siguiente:

- Especies acuáticas de flora silvestre: son todas las especies de plantas


adaptadas a los medios muy húmedos (higrofitas) o acuáticos (hidrofitas),
que habitan totalmente sumergidas, parcialmente sumergidas o con hojas
flotantes.

103
Estas plantas pueden encontrarse tanto entre las algas como entre los
vegetales vasculares: briofitos, pteropsidas y
angiospermas (monocotiledóneas y dicotiledóneas.

- Especies acuáticas de fauna silvestre: aquella que vive sin intervención


del hombre para su desarrollo o alimentación. Está constantemente
amenazada por diferentes factores que destruyen, fragmentan o degradan
sus hábitats.

Esta corriente de protección jurídica de la biodiversidad al más alto nivel jurídico


se puede comprobar en una breve revisión de la legislación comparada de varias
constituciones contemporáneas, como es el caso de Cuba que protege la
naturaleza que incluye la flora y la fauna tanto terrestre como acuática.58

Considerar como bien jurídico tutelado las especies acuáticas de “flora y fauna
silvestre” protegida por la legislación ambiental, implica que se debe contar con
el permiso, licencia o certificado valido emitido por la autoridad competente
(Ministerio de Agricultura), excepto en épocas, cantidades, talla o zonas que son
prohibidas o vedadas.

GRAFICO 13: BIEN JURIDICO TUTELADO EN EL TRÁFICO ILEGAL


DE ESPECIES ACUÁTICAS DE FLORA Y FAUNA SILVESTRE

“Tráfico ilegal de especies acuáticas de la


flora y fauna silvestre protegida” Art. 308°-A
BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“LA BIODIVERSIDAD”
“ESPECIES ACUÁTICAS DE “ESPECIES ACUÁTICAS
FLORA SILVESTRE” DE FAUNA SILVESTRE”

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni


mayor de cinco años y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa.

58
Art. 27° de la Constitución de Cuba de 1976 “El estado protege la naturaleza, que incluye velar por
que sean mantenidas limpias las aguas y la atmósfera y que se proteja el suelo, la flora y la fauna”.

104
El Gráfico 13, indica el bien jurídico penal ambiental protegido por el Art. 308-A°
la “flora y fauna silvestre acuática” protegidas por la legislación nacional y por los
tratados internacionales.

El comportamiento consiste en adquirir, vender, transportar, almacenar, importar,


exportar o reexportar productos o especímenes de especies acuáticas de la flora
y/o fauna silvestre protegidas por la legislación nacional sin un permiso, licencia
o certificado válido, y en épocas, cantidades, talla o zonas que son prohibidas o
vedadas59.

De esta forma, el carácter prohibido que tiene el lugar o la cantidad de especies


obtenidas es un elemento esencial del tipo de injusto de este delito, por cuanto
de él va a depender, en definitiva, la naturaleza típica o no de una conducta.

En este delito necesariamente hay dolo, que debe abarcar el conocimiento de las
especies que están legalmente protegidas por la legislación nacional, y sin el
permiso, licencia o certificado válido, así mismo la voluntad de extraer especies
acuáticas de la flora y/o fauna silvestre en épocas, cantidades, talla o zonas
prohibidas o vedadas, usando procedimientos de caza y pesca prohibidos.

En el caso de uso de trampas o los preparativos previos a la recolección de


plantas o sus frutos deben considerarse ya como actos de tentativa, y no como
actos preparatorios.

De igual forma, el portar ya los instrumentos para proceder a utilizarlos, cuando


estos están prohibidos por la ley, constituyen supuestos de tentativa. Su empleo
efectivo representará la consumación del tipo.

Se prevé una pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco
años y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa.

59
Vedadas: es sinónimo de prohibir una cosa por ley o mandato. Las especies en veda se dan a través
de un listado emitidas por la autoridad competente (INRENA-Perú), y otras que se encuentran bajo
algún grado de amenaza, además de aquellas que están protegidas por la convenciones
internacionales que el Perú ha suscrito, como es el caso de: Convención sobre el Comercio
Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre (CITES), y la inclusión de especies
en los listados de la Unión Internacional para la Conservación de la Naturaleza (UICN).

105
III. EXTRACCIÓN ILEGAL DE ESPECIES ACUÁTICAS (ART. 308°-B DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 308°-B: El que extrae especies de flora o fauna acuática en épocas, cantidades,
talla y zonas que son prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el
respectivo permiso o exceda el límite de captura de embarcación, asignado por la
autoridad administrativa competente y la ley de la materia, o lo hace excediendo el
mismo o utiliza explosivos, medios químicos u otros métodos prohibidos o declarados
ilícitos, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor
de cinco años.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”
XI. Flora acuática Intergeneracional”
XII. Fauna acuática

La extracción ilegal es un problema global generalizado tanto en las zonas


tropicales como templadas que exige la coordinación de esfuerzos entre todas
las partes interesadas a nivel nacional e internacional y la participación activa de
la Sociedad Civil.

En la descripción típica del Art. 308°-B, la expresión “extracción ilegal” lo


entendemos con referencia a las actividades de extracción de especies de flora y
fauna acuática que no se ajustan a las leyes ambientales de nuestro país.

Las actividades ilegales desde la extracción en épocas, cantidades, talla y zonas


que son prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el respectivo
permiso o exceda el límite de captura de embarcación, asignado por la autoridad
administrativa competente y la ley de la materia, o lo hace excediendo el mismo
o utiliza explosivos, medios químicos u otros métodos prohibidos o declarados
ilícitos constituyen todos un acto ilegal.

La extracción ilegal es un problema que debe tratarse. Se necesitan esfuerzos,


tanto a nivel nacional como a nivel internacional, y éstos deben coordinarse en el
control y la detección de las actividades ilegales de extracción, deben participar
diversos sectores, desde el gobierno hasta la sociedad civil ambiental.

106
El CITES es el Convenio sobre el Comercio Internacional de Especies de Fauna
y Flora Salvaje Amenazadas (Convention on International Trade in Endangered
Species of Wild Fauna and Flora).

Se trata de un acuerdo internacional entre gobiernos, redactado como el


resultado de la resolución adoptada en 1973 en una reunión de los miembros de
la "Unión Mundial para la Defensa del Medio ambiente" (World Conservation
Union) (IUCN).

Su propósito es asegurar que el comercio internacional de especímenes de


fauna y flora silvestre no amenace su supervivencia en su medio natural.

Los acuerdos de éste Tratado Internacional Ambiental incluyen varios grados de


protección, y cubren a más de 30.000 especies de flora y fauna acuáticas y/o
terrestres.

La biodiversidad es la variedad de vida, la sumatoria de microorganismos, de


flora y fauna, abarca las variaciones y características genéticas específicas
dentro de las especies, así como la interacción de estas especies con los
ecosistemas, Y en la actualidad se ha establecido una subdivisión según el nivel
de aprovechamiento de los recursos para la vida humana.

Se llama biodiversidad silvestre a la naturaleza que no ha sido domesticada por


el hombre y tutelada como bien jurídico (flora silvestre y fauna silvestre)

GRAFICO 14 : BIEN JURIDICO TUTELADO

“Extracción ilegal de especies acuáticas” Art. 308° - A


BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“LA BIODIVERSIDAD ACUÁTICA”

“ESPECIES DE FLORA “ESPECIES DE FAUNA


ACUÁTICA” ACUÁTICA”
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni
mayor de cinco años.

107
En ese sentido, el Gráfico 14, indica que el bien jurídico tutelado en la extracción
ilegal de especies acuáticas es la “biodiversidad”, según el Art. 308°-B del
Código Penal peruano.

El surgimiento de nuevas demandas económicas que exigen medidas jurídicas


de regulación es traducido, en el campo del derecho, por medio de la “creación”
de nuevos “bienes jurídicos” como la biodiversidad acuática.

Esto es lo que sucede con el conocimiento tradicional asociado a la


biodiversidad que, en virtud de su reciente valorización económica, ingresa en el
mundo jurídico bajo el término de “bien jurídico”, y la “creación” de nuevos bienes
jurídicos exige la constitución de “nuevos sujetos de derecho”.

La protección de la biodiversidad acuática, es difícil por varias razones:

- La mayoría de la superficie de los océanos está fuera de la jurisdicción de


cualquier país.
- Mucha gente tiene la idea incorrecta de que los mares son una fuente
inagotable de recursos y pueden absorber cantidades casi infinitas de
contaminantes y desechos.

- La huella ecológica humana se expande tan rápido que es difícil hacer un


seguimiento de sus impactos.

- Gran parte de los daños hechos a los océanos y a otros cuerpos de agua
(lagos, lagunas, etc.) no es visible para la mayoría de la gente.

Por lo tanto, es un recurso con acceso libre, sujeto a la sobreexplotación debido


a la llamada “tragedia de los comunes”60.

La conducta típica consiste en las actividades ilegales y corruptas de extracción,


en el empleo o uso de métodos prohibidos para la caza o pesca, haciendo uso

60
Se entiende por “tragedia de los comunes” un supuesto problema que se popularizo a partir de un
dilema descrito por Garret Hardin en 1968 y publicado en la revista Science. El dilema en cuestión
describe una situación en la cual varios individuos, motivados solo por el “interés personal” y actuando
independiente pero racionalmente, terminan por destruir un recurso compartido limitado – “el común” -
aun cuando claramente es el caso que no es en el interés de ellos -ya sea como individuos o en
conjunto- que tal destrucción suceda.

108
de explosivos, medios químicos u otros métodos prohibidos o declarados ilícitos
constituyen todo un acto ilegal.

Por lo tanto el objeto de la prohibición recae directamente sobre el sistema


empleado en la caza o pesca o sobre los utensilios específicamente utilizados.

La pena privativa de libertad será no menor de tres años ni mayor de cinco años.

IV. DEPREDACIÓN DE FLORA Y FAUNA SILVESTRE PROTEGIDA (ART. 308-C° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 308°-C: El que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, raíces o
especímenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislación
nacional, sin contar con la concesión, permiso, licencia o autorización u otra
modalidad de aprovechamiento o extracción, otorgada por la autoridad competente,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años
y con cincuenta a cuatrocientos días-multa.

BIEN JURÍDICO SUJETO PASIVO


SUJETO ACTIVO PENALMENTE TUTELADO “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA “LA BIODIVERSIDAD” AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”
Intergeneracional”
XIII.Flora silvestre protegida
XIV. Fauna silvestre protegida

La protección jurídica de la depredación de la flora y fauna silvestre protegidas


por el Art. 308-C° del código penal peruano y por la Ley Forestal y de Fauna
Silvestre (Ley N° 27308) y su Reglamento D.S. 014 2001 AG, tienen por objeto
la conservación de los recursos forestales (flora silvestre) y de fauna silvestre del
país, en la caza, captura, colecta, extracción de productos, raíces o
especímenes de especies de flora y fauna.

En el caso de depredación de especies de flora y fauna, el Art. 149° de la Ley N°


28611 (Ley General del Ambiente), se exige que al momento de hacerse
denuncia penal esta deba ser acompañada por la opinión fundamentada de las
entidades sectoriales respecto de si existe o no infracción a la legislación
ambiental, sin embargo, es preciso advertir, al amparo del principio de
fragmentariedad del derecho penal, que no toda infracción administrativa supone

109
la comisión de un ilícito penal, en consecuencia, no se exige que la conducta del
procesado contenga o no una infracción administrativa a la legislación ambiental,
sino que más bien, requiere que el titular de la acción penal o los responsables
de las entidades sectoriales correspondientes (Ministerio de Agricultura,
Ministerio del Ambiente, INRENA, etc.) establezcan cuáles son los productos,
raíces o especímenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la
legislación nacional, o si las especies para las que se pretende atención se
encuentra “legalmente protegidas”, en tal sentido, se requerirá que el informe
sectorial en mención nos indique:

- Sí la especie de flora y/o fauna silvestre se encuentra legalmente protegida


por una norma especial.

- Si la norma de protección requerida se aplica para el espacio geográfico en


el que se ha realizado dicha extracción.

Los bienes protegidos por la legislación nacional por el Art. 308°-C son los
especímenes de flora y/o fauna silvestre, cuando no cuentan con la concesión,
permiso, licencia o autorización u otra modalidad de aprovechamiento o
extracción, otorgada por la autoridad competente. Una de las formas más
habituales de protección de la flora y fauna son las Áreas Naturales Protegidas
por el Estado.

A estas áreas protegidas se considera la zona de amortiguamiento alrededor del


territorio para protegerlo, en la catalogación de especies de flora y fauna ocurre
algo similar una legislación nacional para protegerlo. Además, es una forma de
dar "valor" a esa especie.

Las especies protegidas son especies amenazadas. Las amenazas pueden ser
de diversa naturaleza: por una excesiva recolección o caza, porque su hábitat
desaparece o se fragmenta, porque se ven amenazados por plagas, por
competencia con otras especies introducidas, porque el que caza, captura,
colecta, extrae o posee productos, raíces o especímenes de especies de flora
y/o fauna silvestre protegidas por la legislación nacional, no cuentan con la
concesión, permiso, licencia o autorización u otra modalidad de aprovechamiento
o extracción, otorgada por la autoridad competente.

110
Para este caso, el agente será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de cinco años y con cincuenta a cuatrocientos días-multa.

Además, el grado de amenaza puede ser distinto. Algunas especies tendrán


amenazas más fuertes o sus poblaciones se reducirán más rápidamente. Incluso
pueden darse casos en que la especie se conserva porque sí, aunque su
amenaza no sea excesiva, son especies plus de los ecosistemas.

El Sistema Nacional de Áreas Naturales Protegidas por el Estado (SINANPE) es


el conjunto de las áreas naturales protegidas bajo administración directa del
gobierno central, orgánicamente, el sistema se encuentra bajo la jurisdicción del
Servicio Nacional de Áreas Naturales Protegidas por el Estado (SERNANP),
entidad bajo jurisdicción del Ministerio del Ambiente.

El marco legal que rige las Áreas Naturales Protegidas tiene cuatro pilares:

- Primer pilar: la más importante la Constitución Política de 1993, que


reconoce la necesidad de la conservación de la diversidad biológica y de
las áreas naturales protegidas y la obligación del Estado de garantizarlo.

- Segundo pilar: La Ley de Áreas Naturales Protegidas (Ley N° 26834),


aprobada en 1997, para la gestión y conservación de las áreas naturales
protegidas del país. En esta norma se define el concepto de área natural
protegida, se diseña el SINANPE, se especifican los instrumentos de
manejo y utilización sostenible y se describen los diferentes mecanismos
de participación y de planificación.

- Tercer pilar: El Plan Director (1999), da el marco conceptual, define las


políticas y la planificación estratégica para la gestión del SINANPE.

- Cuarto pilar: el Reglamento de la Ley de Áreas Naturales Protegidas en el


2001, que detalla y precisa las normas contenidas en la Ley de Áreas
Naturales Protegidas.

Así mismo, para septiembre de 2009, el SINANPE está integrada por 64 áreas
naturales protegidas (19'179,035.09 ha, un 14.92% del territorio nacional).

111
Las áreas protegidas del Perú pueden clasificarse:

A. De acuerdo a su administración en tres grupos:

• Las ANP que pertenecen al sistema Nacional de Áreas Naturales


Protegidas por el Estado, administradas por el Gobierno Nacional.

• Las áreas de conservación regionales (ACR), administradas por los


Gobiernos Regionales.

• Las áreas de conservación privadas (ACP), administradas por


personas particulares o empresas privadas en coordinación con el
gobierno.

B. Según su condición legal, finalidad y usos permitidos:

• Áreas de uso indirecto: son aquellas de protección intangible, en


las que no se permite la extracción de recursos naturales y ningún
tipo de modificación del ambiente natural. Estas áreas sólo permiten
la investigación científica no manipulativa y actividades turísticas,
recreativas, educativas y culturales bajo condiciones debidamente
reguladas.

Son áreas de uso indirecto:

- Parques Nacionales (PN): creados en áreas que constituyen


muestras representativas de las grandes unidades ecológicas
del país. En ellos se protege la integridad ecológica de uno o
más ecosistemas, las asociaciones de flora y fauna silvestre,
los procesos sucesionales y evolutivos, así como
características paisajísticas y culturales.

- Santuarios Nacionales (SN): áreas donde se protege el


hábitat de una especie o una comunidad de flora y fauna, así
como formaciones naturales de interés científico y paisajístico y
de importancia nacional.

112
- Santuarios Históricos (SH) : áreas donde se desarrollaron
hechos sobresalientes de la historia nacional.

• Áreas de uso directo: son aquellas que permiten el


aprovechamiento de recursos naturales, prioritariamente por las
poblaciones locales, bajo los lineamientos de un Plan de Manejo
aprobado y supervisado por la autoridad nacional competente. Son
áreas de uso directo:

- Bosques de Protección (BP): áreas que se establecen para


proteger las cuencas altas o colectoras, las riberas de los ríos y
de otros cursos de agua y, en general, para proteger contra la
erosión a las tierras frágiles que así lo requieran.

- Cotos de Caza (CC): son áreas destinadas al


aprovechamiento de la fauna silvestre a través de la práctica
regulada de la caza deportiva.

- Refugios de Vida Silvestre (RVS): áreas que requieren


intervención activa para garantizar el mantenimiento y
recuperación de hábitats y poblaciones de determinadas
especies.

- Reservas Nacionales (RN): áreas destinadas a la


conservación de la diversidad biológica y la utilización
sostenible, incluso comercial, de los recursos de flora y fauna
silvestre bajo planes de manejo.

- Reservas Paisajísticas (RP): áreas donde se protege


ambientes cuya integridad geográfica muestra una relación
armoniosa entre el hombre y la naturaleza, albergando por ello
importantes valores naturales, culturales y estéticos.

- Reservas Comunales (RC): áreas destinadas a la


conservación de la flora y fauna silvestre en beneficio de las
poblaciones rurales vecinas las cuales, por realizar un uso

113
tradicional comprobado, tienen preferencia en el uso de los
recursos del área.

- Zonas Reservadas (ZR): además de las categorías


mencionadas, se establecen de forma transitoria en aquellas
áreas que, reuniendo las condiciones para ser consideradas
como áreas naturales protegidas, requieren la realización de
estudios complementarios para determinar, entre otras cosas,
su extensión y categoría.

El Gráfico 15, menciona a la “biodiversidad” como el bien jurídico protegido por la


legislación nacional, toda vez que la diversidad biológica son bienes jurídicos
ambientales protegidos fundamentales para la vida.

Dichos recursos son inalienables, imprescriptibles, inembargables, sin perjuicio


de los tratados. El libro rojo61 de las plantas endémicas que debe contar con
carácter de urgencia la Región Junín, va a ser una herramienta fundamental para
determinar las medidas necesarias para la conservación de la flora y fauna.

GRAFICO 15: BIEN JURIDICO TUTELADO

“Depredación de flora y fauna silvestre protegida”


Art. 308°-C
BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“LA BIODIVERSIDAD”

“ESPECIES DE FLORA “ESPECIES DE FAUNA


SILVESTRE” SILVESTRE”

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni


mayor de cinco años y con cincuenta a cuatrocientos días-multa.

61
BirdLife International (1992) Aves Amenazadas de las Américas. (Libro rojo de la IUCN-World
Conservation Union) Cambridge, UK: BirdLife International

114
El término "vida silvestre”62, en realidad, es una frase que se origina por
traducción literal de la palabra inglesa "wildlife"; la unión de dos términos:
la vida y lo que es silvestre.

En la actualidad, el concepto inicial de "vida silvestre" se ha ido ampliando para


incluir no solamente la fauna sino también a la flora y ecosistemas (incluso
paisajes).

- Flora silvestre, es el conjunto de plantas que abarcan distintos territorios o


ambientes (hábitats) que se desarrollan de manera natural sin intervención
del hombre.

- Fauna silvestre, es el conjunto de animales que no han recibido la


domesticación o cría por los hombres o que posteriormente han adquirido
la condición silvestre en escapes accidentales o por razón de programas
de repoblación de fauna.

Cuando el bien jurídico penalmente protegido “biodiversidad” se encuentra


expuesta a una excesiva recolección o caza, ocasiona la fragmentación de su
hábitat, mas aun cuando estos especímenes de especies de flora y/o fauna
silvestre protegidas por la legislación nacional, no cuentan con la concesión,
permiso, licencia o autorización u otra modalidad de aprovechamiento o
extracción, otorgada por la autoridad competente, en este caso inmediatamente
debe intervenir en una sorpresiva actuación, el Instituto Nacional de Recursos
Naturales (INRENA), en coordinación con la Fiscalía de la Nación y la Policía
Ecológica y proceder a su decomiso por la dudosa procedencia de la flora y
fauna silvestre protegida.

La conservación de este bien jurídico “biodiversidad” por las normas nacionales,


favorece el desarrollo sostenible de las poblaciones locales y de la región,
mediante el manejo adecuado de los recursos naturales, el desarrollo del
ecoturismo y la investigación.

62
En español, el término silvestre está más asociado a plantas que a animales: plantas y flores
silvestres, por ejemplo). La frase que, en español, más se aproxima a la idea de la palabra
inglesa wildlife es la de “fauna salvaje”.

115
V. TRÁFICO ILEGAL DE RECURSOS GENÉTICOS (ART. 308°-D DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 308°-D: El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa exporta o


reexporta en forma no autorizada, recursos genéticos de especies de flora y/o fauna
silvestre protegidas por la legislación nacional, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y con ciento ochenta a
cuatrocientos días-multa.

La misma pena será aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su
cooperación no se hubiera podido cometer las actividades señaladas en el primer
párrafo, y asimismo al que las dirige u organiza.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”
XV. Recursos genéticos de Intergeneracional”
flora silvestre protegida.
XVI. Recursos genéticos de
fauna silvestre protegida.

Para analizar este tema nuevo en el ámbito jurídico debemos conocer las
definiciones siguientes:

- Recursos Genéticos: es todo material de naturaleza biológica que


contenga información genética de valor real o potencial y de utilidad real
potencial.

- Material Genético: Según el Convenio sobre Diversidad Biológica: "Es


todo material de origen vegetal, animal, microbiano o de otro tipo, que
contenga unidades funcionales de la herencia", y son los estados tienen la
facultad de regular el acceso a los recursos genéticos y esta sometida a la
legislación nacional.63

La norma nacional tutela los recursos genéticos conservados en condiciones ex


situ e in situ, de sus productos derivados o, de sus componentes intangibles, con

63
Convenio sobre la Diversidad Biológica. Junio de 1992. Artículo 15. Acceso a los recursos genéticos.

116
fines de investigación, prospección biológica, conservación, aplicación industrial
o aprovechamiento comercial, entre otros.

El Estado peruano mediante Ley N° 29263 modifica el Art. 308°-D del Código
Penal peruano, donde protege la conservación de los recursos genéticos de las
especies de flora y/o fauna silvestre, evitando su extinción y vulnerabilidad, los
cuales son considerados como bien jurídico penalmente protegido, así mismo al
agente que a sabiendas financia, dirige u organiza el tráfico ilegal, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y
con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa.

Esta circunstancia, obliga al Estado peruano generar instituciones académicas


de bancos de semillas, de propagación “in vitro” o micropropagación, que
permitirá la clonación o multiplicación de plantas a partir de fragmentos muy
pequeños del material original, de esta manera dar impulso a la biología
molecular que permitirán realizar un seguimiento a nivel genético de las distintas
poblaciones conservadas y garantizar así su conservación de la flora silvestre

La diversidad genética es la base de la capacidad de los organismos para


adaptarse a los cambios en su medio ambiente a través de la selección
natural.

Las poblaciones de flora y fauna silvestre con poca variación genética son
más vulnerables a la aparición de nuevas plagas o enfermedades,
contaminación, cambios climáticos y destrucción del hábitat debido a
actividades humanas o a otros acontecimientos catastróficos.

La incapacidad de adaptarse a las condiciones cambiantes aumenta mucho


el riesgo de extinción. La ordenación de la conservación genética orientada a
salvar la diversidad genética adaptable debe basarse en el conocimiento de
la base genética de adaptación.

El Gráfico 16, considera como bienes jurídicos tutelados los recursos genéticos
de flora silvestre y los recursos genéticos de fauna silvestre (Art. 308°-D tráfico
ilícito de recursos genéticos).

117
GRÁFICO 16: BIEN JURIDICO TUTELADO

“Tráfico ilegal de recursos genéticos” Art. 308°-D


BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“LA BIODIVERSIDAD”

“RECURSOS GENÉTICOS “RECURSOS GENÉTICOS


DE FLORA SILVESTRE” DE FAUNA SILVESTRE”

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni


mayor de cinco años y con cinto ochenta a cuatrocientos días-multa.

Conservar la diversidad genética de las especies silvestres tanto de flora y


fauna, es una forma de mantener un reservorio de respuesta al ecosistema, que
permita la adaptación y la supervivencia de las especies del sistema ecológico.

Así entonces, la diversidad genética de las poblaciones naturales sensibles que


poseen un alto grado de diversidad genética de flora y fauna garantiza la
condición silvestre de maduración y crea un reservorio genético con gran
diversidad para el país y genera los mecanismos de acceso a los recursos
genéticos y al conocimiento tradicional deben asegurar la conservación y el uso
sostenible de la diversidad biológica”64

Sin embargo, el tráfico ilegal de estos recursos genéticos atentan contra la


estabilidad del ecosistema global, por eso el Código Penal Peruano en el Título
XIII Art. 308°-D, establece los "Delitos sobre el tráfico ilegal de recursos
genéticos", determina que "el que adquiere, vende, transporta, almacena,
importa exporta o reexporta en forma no autorizada, recursos genéticos de
especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislación nacional será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco
años y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa”.

Para que el delito se tipifique como delito penal, debe hacer referencia al uso o
aprovechamiento ilícito (dentro de esto el comercio o el tráfico ilegal) de recursos

64
Declaración del Cusco, del grupo de países megadiversos afines, sobre acceso a recursos genéticos,
conocimiento tradicional y derechos de propiedad intelectual cusco, 29 de noviembre de 2002

118
genéticos de flora y fauna silvestre que hayan sido categorizadas o declaradas
como amenazadas o en vía de extinción por la legislación nacional. El agente
puede ser cualquier persona, pero también se puede presumir al servidor público
quien a sabiendas financia, o coopera para el tráfico ilegal de los recursos
genéticos, vulnerando así la legislación nacional.

El Perú es el sexto país megadiverso del planeta y posee una gran


biodiversidad que contiene recursos genéticos que son utilizados como
materia prima en los procedimientos de investigación y desarrollo de una
multiplicidad de campos e industrias como la agricultura, farmacéutica,
biotecnología, entre otros.
En 1996 se aprobó la Decisión 391-Régimen Común sobre Acceso a los
Recursos Genéticos en el contexto de un fuerte debate internacional por
diversos casos de biopiratería (entendida como la apropiación de recursos
y/o conocimientos tradicionales de comunidades sin la autorización
correspondiente).

Dicha decisión estableció que para acceder a los recursos es necesario


celebrar un contrato de acceso entre el interesado (usuario) y el Estado. Sin
embargo, la falta de reglamentación interna ha impedido una aplicación
efectiva.

VI. FORMAS AGRAVADAS (ART. 309° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 309°: En los casos previstos en los artículos 308º,308º-A, 308º-B, 308º-C, la
pena privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de siete años
cuando el delito se cometa bajo cualquiera de los siguientes supuestos:

1. Cuando los especímenes, productos, recursos genéticos, materia del ilícito penal
proviene de áreas naturales protegidas de nivel nacional o de zonas vedadas
para la extracción de flora y/o fauna silvestre, según corresponda.
2. Cuando los especímenes, productos o recursos genéticos, materia del ilícito
penal proviene de las reservas intangibles de comunidades nativas o
campesinas o pueblos indígenas en situación de aislamiento o de contacto
inicial, según corresponda.
3. Cuando un funcionario o servidor público que omitiendo funciones autoriza,
aprueba o permite la realización de este hecho delictivo en su tipo básico, o
permite la comercialización, adquisición o trasporte de los recursos de flora y
fauna ilegalmente obtenidos.
4. Mediante el uso de armas, explosivos o u sustancias tóxicas.

119
Para analizar el Art. 309°, es necesario considerar los casos previstos en los
artículos 308º, 308°-A, 308°-B, 308°-C, del Código Penal peruano, en las
siguientes consideraciones:

a. Considera como tráfico ilegal: Comercializar, negociar, particularmente


con algo ilegal o de forma irregular, es decir el que adquiere, vende,
transporta, almacena, importa, exporta o reexporta sin un permiso o
certificado válido de la autoridad competente, especies de flora y fauna
silvestre protegida (Art. 308° y 308°-B).

b. Considera como extracción ilegal: a las actividades de extracción de


especies de flora y fauna acuática que no se ajustan a las leyes nacionales
del país, es decir las actividades ilegales y corruptas que pueden abarcar
desde la extracción y el transporte hasta la industrialización y
comercialización de la biodiversidad protegida (Art. 308°-B), bajo las
siguientes circunstancias:

- sin contar con el respectivo permiso de la autoridad competente.

- exceder el límite de captura por embarcación asignada por la


autoridad competente.

- utiliza explosivos, medios químicos u otro medio prohibido o ilícito.

c. Considera como depredación: como una relación de explotación


irracional e indiscriminada de flora y fauna silvestre protegida por la
legislación nacional, y se produce cuando la especie humana se beneficia
caza,, captura, colecta, extrae o posee productos, raíces o especímenes
de especies de flora y/o fauna silvestre sin contar con la concesión,
permiso, licencia o autorización por la autoridad competente y en estas
circunstancias la flora y fauna silvestre se perjudica o se elimina o se
extingue (Art. 308°-C).

Las formas agravadas que menciona el Art. 309° del Código penal peruano, se
dan bajo los siguientes supuestos:

120
1-A. Cuando los especímenes, productos, recursos genéticos, materia del
ilícito penal proviene de áreas naturales protegidas de nivel nacional:

El Perú cuenta con Áreas Naturales Protegidas administradas por el


SINANPE (Sistema Nacional de Áreas Naturales Protegidas por el Estado),
que de acuerdo a sus objetivos y tamaño, existen tres tipos categorías de
áreas naturales:

- Zonas Intangibles, las zonas intangibles son aquellas en las que se


prohíbe todo uso directo de los recursos, es decir no se puede
adquirir, vender, transportar, almacenar, importar, exportar o
reexportar, los recursos genéticos, excepto que sólo permite realizar
investigación científica y turismo controlado y tenemos a los parques
nacionales, santuarios nacionales y santuarios históricos.

- Zonas de Uso Controlado, se encuentran las reservas nacionales,


reservas comunales y cotos de caza, y son aquellas áreas en las que
se aprovecha los recursos genéticos de fauna silvestre de manera
sostenida, bajo la supervisión del Estado, es decir el que adquiere,
vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta, con el
permiso, licencia o autorización de la autoridad competente en el
marco de la legislación nacional vigente.

- Zonas Reservadas, son aquellas áreas que están temporalmente


protegidas mientras se define su categoría de uso más apropiada.

1-B. Zonas vedadas para la extracción de flora y/o fauna silvestre

El tipo penal señala que el sujeto activo de este delito es aquel que: extrae
especies de flora y fauna acuática (Art. 308°-B) protegida por la legislación
nacional en épocas, cantidades, tallas y zonas que están vedadas, toda
vez que ocasiona la disminución de la biomasa quebrando el equilibrio de
la cadena alimenticia e impactando negativamente sobre actividades
económicas de supervivencias de las poblaciones locales, constituye un
daño ambiental grave en ecosistemas frágiles como las ANP, incluso en
algunos casos puede existir pérdidas irreparables como es el caso de la

121
erosión genética y los procesos evolutivos por la destrucción de
especímenes sobresalientes.

A ello debemos añadir el daño a la calidad de vida de las personas de la


zona de amortiguamiento de un área natural protegida.

2. Cuando los especímenes, productos o recursos genéticos, materia


del ilícito penal proviene de las reservas intangibles de comunidades
nativas o campesinas o pueblos indígenas en situación de
aislamiento o de contacto inicial, según corresponda.

En el Perú existen al menos diez pueblos indígenas en situación de


aislamiento o situación de contacto inicial. Cinco de ellos cuentan con
Reservas Territoriales ya creadas mientras otros cinco esperan largamente
el reconocimiento del Estado que no ha invertido ningún recurso en cumplir
con dicho mandato legal.

Cuando los especímenes, productos o recursos genéticos, materia del


ilícito penal proviene de éstas reservas intangibles se pone en peligro la
vida y la integridad de los indígenas aislados o de contacto inicial, a los
cuales se pone en grave e inminente riesgo la afectación de su territorio y
del hábitat de su subsistencia, de ahí la importancia de conservar estas
reservas para uso exclusivo de sus habitantes, mas aun cuando la
Constitución peruana establece en su Art. 2° una serie de derechos de los
que gozamos los seres humanos y que son garantizados por el Estado.
Además, el Estado peruano debe implementar su propia legislación para la
protección de los pueblos indígenas aislados o de contacto inicial, en
particular a sus derechos fundamentales plasmados en el Art. 2° de la
Constitución Política del Perú:

- Numeral 1: el derecho a la vida y la integridad moral, psíquica y


física.

- Numeral 2: el derecho a no ser discriminado por ningún motivo.

- Numeral 9: a la inviolabilidad del domicilio.

122
- Numeral 11: a la libertad de tránsito por el territorio, y

- Numeral 19: a la identidad étnica y cultural.

Por otra parte, se verifica un doble estándar en la protección de la


naturaleza, por ejemplo, mientras el Parque Nacional contempla una zona
de protección estricta intangible que asegura protección a los aislados al
prohibir las actividades humanas, en las reservas territoriales a favor de los
pueblos indígenas en aislamiento o de contacto inicial sí se permite el
desarrollo de actividades humanas.

3. Cuando un funcionario o servidor público que omitiendo funciones


autoriza, aprueba o permite la realización de este hecho delictivo en
su tipo básico, o permite la comercialización, adquisición o transporte
de los recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos.

El deber especial del servidor público de cumplir y hacer que se cumpla


sus funciones, se refiere a observar en el ejercicio de sus correspondientes
funciones la legislación nacional, esto es a no quebrantarlos por acción u
omisión, es decir a no autorizar, aprobar o permitir la comercialización,
adquisición o transporte de los recursos de flora y fauna ilegalmente
obtenidos para sí mismo o para un tercero.

La expresión "en el ejercicio de sus funciones", no delimita el campo de


observancia al espacio y tiempo de trabajo de la persona que ejerce o
presta una función pública, pues debe entenderse que esa obligación se
extiende a un comportamiento por fuera de lugar y horario del trabajo, en
cuanto se trate de acciones u omisiones que tengan relación directa con
las funciones que tiene encomendadas.

En la práctica este criterio significa que no puede estimarse inexistente la


falta disciplinaria por no haberse cometido en el lugar y horario de trabajo.

Por consiguiente, cualquiera otra acción u omisión del servidor público en


relación con disposiciones constitucionales, legales o administrativas, que
no esté expresamente tipificada como falta disciplinaria, se tendrá que
juzgar y sancionar de conformidad con el Art. 309° cuya pena privativa de

123
libertad será de no menor de cuatro años ni mayor de siete años y con
ciento ochenta a cuatrocientos días multa, sin que por ello sobrevenga
necesariamente una acción administrativa.

4. Mediante el uso de armas, explosivos o sustancias tóxicas.

La figura es la siguiente, en la extracción ilegal de especies acuáticas:


“cuando el agente utiliza explosivos, medios químicos u otros método
prohibidos o declarados ilícitos en la extracción ilegal de especies
acuáticas”

Mediante el Art. 308-B° la pena privativa de libertad será no menor de tres


años ni mayor de cinco años, y el Art. 309° para el mismo tipo la pena
privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de siete años,
en este caso se da un concurso aparente de leyes penales65.

Es el caso en que una acción aparentemente vulnere varias normas


penales, sin embargo un análisis más riguroso permite apreciar que solo
existe un delito.

Es un problema de interpretación de leyes. Surge cuando el sujeto activo


realiza una acción que podría, aparentemente, ser calificada en más de un
tipo penal, cuando en realidad solo se puede aplicar uno.

El conflicto es solo aparente, dado que el ordenamiento jurídico suministra


los conceptos rectores para aplicar la norma legal conveniente.

Los principios para resolver el concurso aparente de leyes son las


siguientes: Principio de Subsidiaridad, Principio de Consunción, Principio
de Especialidad.

Principio de especialidad: Se aplica cuando los requisitos del tipo


general se encuentran todos contenidos en la figura delictiva especial,
conteniendo esta nuevas circunstancias, especificas que puedan agravar o

65
Hurtado Pozo, José, Manual de Derecho Penal parte general, 2da edición Lima 1987. Bramont Arias
Torres, Luis Miguel, Manual de Derecho Penal, parte general.

124
atenuar la pena. Este principio tiene un criterio: lex specialis derogat lex
generalis, que quiere decir, ley especial deroga ley general.

En efecto, cuando un precepto reproduce las características de otro,


añadiéndole además otras específicas el precepto mas especifico desplaza
al más genérico.

Ejemplo: Extracción ilegal de especies acuáticas Art. 308°-B y formas


agravadas en el delito de extracción ilegal de especies acuáticas Art. 309°.

EXTRACCIÓN ILEGAL DE ESPECIES ACUÁTICAS

Art. 308°-B: El que extrae especies de flora o fauna acuática en épocas, cantidades,
talla y zonas que son prohibidas o vedadas, o … utiliza explosivos, medios químicos u
otros métodos prohibidos o declarados ilícitos, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años.

(LEY GENERAL)

FORMAS AGRAVADAS EN EL DELITO DE EXTRACCIÓN ILEGAL DE ESPECIES


ACUÁTICAS

Art. 309°: En los casos previstos en los artículos 308º,308º-A, 308º-B, 308º-C, la pena
privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de siete años cuando el
delito se cometa bajo cualquiera de los siguientes supuestos:… 4. Mediante el uso de
armas, explosivos o u sustancias tóxicas.

(LEY ESPECIAL)

LEY ESPECIAL DEROGA LEY GENERAL.

Por lo tanto el artículo a aplicar es el 309°:

• Bien jurídico tutelado: flora silvestre y fauna silvestre.

• Sujeto activo: Cualquier persona natural o jurídica (la que realiza la


acción).

• Sujeto pasivo: es la colectividad o la sociedad, la generación


presenta y la generación futura.

125
• Pena: la pena privativa de libertad será no menor de cuatro años ni
mayor de siete años.

Con respecto al uso de armas, explosivos o u sustancias tóxicas, estos


quedan igualmente prohibidos como métodos o sistemas para la extracción
de especies de flora o fauna acuática en épocas, cantidades, talla y zonas
que son prohibidas o vedadas, en ríos, arroyos, lagos y estanques en
cualquier sitio del territorio nacional.

Por medio de explosivos o de sustancias venenosas, tales como dinamita,


cal, cianuro, etc., o sustancias tóxicas de cualquier origen que produzcan
la muerte, u otros métodos prohibidos o declarados ilícitos de la fauna
acuática (308°-B y 309°), así mismo la pesca con armas de fuego y la
pesca nocturna con lámparas o luz artificial (309°).

En esta circunstancia la mayor gravedad del injusto radica en la


peligrosidad de los medios empleados para llevar a cabo la conducta
típica, los cuales pueden traer como consecuencia otros daños anexos al
contemplado ya de por sí en el Art. 308°-B del Código Penal peruano, por
ejemplo, incendios, contaminación del agua y aire, estragos, etc.

VII. DELITOS CONTRA LOS BOSQUES O FORMACIONES BOSCOSAS (ART. 310° DEL
C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 310°: Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni
mayor de seis años y con prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta
jornadas el que, sin contar con permiso, licencia, autorización o concesión otorgada
por autoridad competente, destruye, queme, daña o tala, en todo o en parte, bosques
u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica” Los bosques o formaciones Intergeneracional”
boscosas.

126
La definición general de bosque, se refiere a los bosques naturales y a las
plantaciones forestales.

a. Bosques naturales: son suelos con cobertura vegetal (o su grado


equivalente de espesura) de más del 10% del área y una superficie
superior a 0,5 ha. Los árboles deberían poder alcanzar una altura mínima
de 5m. a su madurez in situ.

Están compuestos por árboles autóctonos, no plantados por el hombre. En


otras palabras, son bosques que excluyen las plantaciones.

Los bosques naturales se clasifican siguiendo los siguientes criterios:

- Formaciones forestales cerradas, donde los árboles de diversos


tamaños y sotobosque cubren gran parte del terreno o área.

- Formaciones forestales abiertas, con una cubierta de vegetación


continua donde la cubierta de copa sobrepasa el 10%.

Dentro de la categoría de bosque se incluyen: rodales naturales,


plantaciones establecidas para fines forestales, las áreas que están
temporalmente desarboladas a consecuencia de la intervención del
hombre o por causas naturales, pero que eventualmente volverán a
convertirse en bosque, viveros forestales y huertos semilleros, caminos
forestales, senderos talados, cortafuegos y otras pequeñas áreas abiertas;
bosques que integran parques nacionales, bosques de protección,
reservas de la naturaleza y otras áreas protegidas que sean de interés
cultural, histórico o científico; cortavientos y cinturones de protección
formados con árboles.

b. Plantaciones: son bosque cultivado, es el obtenido mediante siembra o


plantación de especies maderables nativas y/o exóticas adaptadas
ecológicamente al sitio, con fines principalmente comerciales o
industriales, en tierras que, por sus condiciones naturales, ubicación y
aptitud sean susceptibles de forestación o reforestación.

127
Pueden estar formados: de especies introducidas (todos rodales
plantados), o de rodales de especies nativas sometidos a manejo
intensivo, que cumplen todos los requisitos siguientes: una o dos especies
al momento de la plantación, clase etaria pareja y espaciamiento regular.

Bajo esta circunstancia los bienes jurídicos penalmente protegidos por el


Art. 310° del Código Penal peruano son los bosques o formaciones
boscosas.

El comportamiento típico consiste en destruir, quemar, dañar o talar en


todo o en parte, bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o
plantaciones que están legalmente protegidos, sin permiso, licencia,
autorización o concesión otorgada por la autoridad competente (Ministerio
de Agricultura, Ministerio del Ambiente, INRENA, etc.)

• La destrucción del bosque natural o de formaciones boscosas sean


naturales o plantaciones, se entiende por la acción de desaparecer el
valor propio de una especie forestal extinguiendo su materia, es decir
termina con la integridad de los procesos ecológicos (los ciclos
biogeoquímicos, las relaciones intraespecíficas e interespecíficas de
sus componentes bióticos).

Destruir: significa hacer desaparecer el valor innato de un bien,


afectando tanto la materia (los bosques y formaciones boscosas)
como la función que tenía como destino (captura de carbono).

• La quema es el hecho de consumir con fuego ocasionando un daño


irreversible a los bosques o formaciones boscosas generando una
contaminación que pone en peligro a las futuras generaciones, su
impacto ecológico es la destrucción de biodiversidad, el aumento de
la desertificación o la disminución de la calidad de las aguas y la
atmósfera.

La biodiversidad experimenta cambios en su estructura y en su


composición, las especies vegetales de tipo leñoso son sustituidas
por otras que colonizan este hábitat, gramíneas en su mayor parte.

128
Las especies de fauna propias de estas zonas boscosas dejan paso
a otras adaptadas a espacios más abiertos. Además de perder parte
de su hábitat, los bosques o formaciones boscosas fragmentados por
los incendios generan problemas de conectividad.

Los seres vivos ven peligrar su reserva genética viable y su


supervivencia a largo plazo. El suelo se vuelve más impermeable e
impide la penetración del agua en su interior. La actividad bacteriana
y de los hongos, trascendentales en los procesos biológicos del suelo
(biodegradación y biodeterioro), se ve también muy afectada.

La sucesión de nuevos fuegos y lluvias torrenciales incrementa la


erosión y la pérdida del suelo fértil, el manto vegetal desaparece, y
con él, la barrera natural que retiene el agua y frena las
inundaciones.

Quemar, es abrasar o consumir con fuego generando la


contaminación con gases tóxicos al medio ambiente (agua, aire y
suelo), incrementando el cambio climático por la quema de bosques
para utilizar las tierras para cultivo.

• La tala de árboles del bosque natural, es la acción de cortar de base


las especies forestales, esto se considera tala ilegal, cuando no se
cuenta con una concesión forestal o permiso para aprovechamiento
forestal y genera una tala indiscriminada de árboles (deforestación)
que es una amenaza para la vida del hombre en la Tierra. Desnudar
el planeta de sus bosques y de otros ecosistemas como de su suelo,
tiene un efecto similar al de quemar la piel de un ser humano.

Los bosques ayudan a mantener el equilibrio ecológico y la


biodiversidad, limitan la erosión de los suelos en las cuencas
hidrográficas e influyen en las variaciones del tiempo y en el clima.
Asimismo, abastecen a las comunidades rurales de diversos
productos, como la madera, alimentos, combustible, forrajes, fibras o
fertilizantes orgánicos.

129
Talar, consiste en cortar por su base masas de árboles (La tala
excesiva amenaza la salud del bosque de muchas maneras, y
también amenaza el bienestar social y económico de los humanos,
particularmente la tala total o “tala rasa”66, provoca la
desfragmentación del bosque y conduce a la pérdida de
biodiversidad).

• El termino dañar comprende los anteriores verbos y permite evitar


posibles lagunas de punibilidad, si se continúa con esta forma de
delitos contra los bosques o formaciones boscosas estaríamos
próximos a quedarnos sin biodiversidad, estaríamos vulnerando una
de las funciones más importantes de los árboles es su capacidad
para la evapotranspiración de volúmenes enormes de agua a través
de sus hojas, este vapor asciende y se condensa para formar las
nubes; posteriormente, la precipitación de lluvia permite el
crecimiento de los árboles y de sus raíces.

• Por otro lado, los desechos de las hojas se pudren en el suelo,


determinando, su enriquecimiento; los nutrientes son reciclados
rápidamente por las bacterias del terreno, cerrándose así el ciclo. Por
lo tanto, si se eliminan los árboles, la lluvia cesará, pues ambos
factores se estrechamente relacionados. Sin la lluvia, la tierra
empezará a morir, se producirá una fuerte erosión y la zona de
bosque se convertirá en un desierto.

Dañar, se entiende toda disminución del valor de un bien


comprometiendo primordialmente la materia con que ha sido hecho,
se usa el término "Waldsterben" muerte o decadencia de los bosques
que les genera debilitamiento, hasta acabar en ocasiones con la vida
de los árboles, es un nuevo fenómeno causado por la
contaminación).

La importancia sostenible de los bosques se concentra en:

• La importancia económica, está dada por los numerosos productos que


se obtienen de ellos tanto maderables y no maderables.

66
Cuando la deforestación se produce por el sistema de tala rasa, es un método especialmente agresivo
con el bosque o formaciones boscosas y que consiste en la tala sistemática de una zona.

130
• La importancia social, está en la alta dependencia de grupos humanos
de los recursos forestales tanto para la obtención de diversos productos
(leña, plantas comestibles, plantas medicinales, alucinógenos fibras y
frutos, etc.) como para su subsistencia cultural, como las comunidades
indígenas amazónicas, que viven en y del bosque.

• La importancia ambiental o ecológica, consiste en los servicios


ambientales que prestan los bosques como la conservación del agua y de
las cuencas de los ríos, la conservación de los suelos, la conservación de
la diversidad biológica (especies de flora, fauna, microorganismos y
recursos genéticos).

Desde hace muchos años, en el sector forestal peruano se aplicaron diversos


incentivos en pos de fomentar la inversión en forestación y reforestación con la
finalidad de evitar la exacerbación del cambio climático67, sin embargo, estas
medidas no tuvieron la globalidad ni el marco legal propicio para alcanzar ese
resultado.

Una “Ley de inversiones para bosques cultivados”, es una norma estandarizada


que no cuenta el Perú y no está en las condiciones de igualdad con Uruguay y
Chile, que desde hace años cuentan con una reglamentación que favorece la
inversión en el área y estimula el crecimiento con una serie de beneficios
económicos y financieros.

La Ley de Inversiones para Bosques Cultivados puede ser el pilar para convertir
al Perú en una potencia forestal.

Los suelos donde se desarrollará esta actividad deberán ser de baja


productividad relativa para otros usos agropecuarios, así como tendrán que
presentar un alto potencial para la actividad silvícola.

67
Ley de cambio climático para la Amazonía: La ley crea un Fondo que buscará inversiones en el
creciente mercado de créditos de carbono y crea una “bolsa selva” o “beca del bosque” para
“remunerar a los pueblos de la selva por su trabajo de preservar su hábitat y reducir la deforestación.
Empresas o países muy contaminantes podrán invertir en ese fondo recibiendo como contrapartida un
‘crédito de carbono’ con la garantía de que no habrá deforestación, lo que significa carbono y agua
almacenados para el resto del planeta. Es importantísimo que los habitantes de la Amazonía sean
valorados por el papel de preservar la selva, y esta ley lo hace remunerando su servicio al medio
ambiente local y mundial de mantener el bosque en pie.

131
Los grados de intervención humana sobre las funciones de los recursos
naturales68, se definen en dos categorías:

• Categoría I: Bosques naturales no alterados por el hombre

Se trata de bosques u otras tierras boscosas donde se presenta una


dinámica forestal natural como, por ejemplo, composición de especies
naturales, presencia de árboles muertos, estructura etaria natural y
procesos de regeneración natural, cuya superficie es lo suficientemente
extensa como para mantener sus características naturales y donde no se
conoce intervención humana alguna o donde la última intervención
humana significativa tuvo lugar en una época tan remota, como para que
ya se haya restablecido la composición de especies nativas o los procesos
naturales.

• Categoría II: Bosques naturales alterados por el hombre (bosques


seminaturales)

- Bosques primarios, alterados asociados con el aprovechamiento


selectivo de variada intensidad.

- Diversas formas de bosques secundarios, formados después del


aprovechamiento de bosques primarios. Bosques manejados
modificados por el hombre con la silvicultura y la regeneración
asistida.

Por otro lado, el tipo legal hace referencia de la biodiversidad: los bosques o las
formaciones boscosas, que incluye: el ambiente natural biótico (la flora, la
fauna), sin embargo también se puede asumir los servicios ambientales que
genera este bien jurídico legalmente tutelado la “biodiversidad” (Gráfico 17).

68
Funciones protectivas: protección del suelo por absorción y desviación de las radiaciones, y vientos y
precipitaciones; conservación de la humedad y del dióxido de carbono al reducir la velocidad del
viento; hábitat natural, tanto para otras plantas como para los animales.
Funciones reguladoras: absorción, almacenamiento y generación de dióxido de carbono, oxígeno y
elementos minerales; absorción de aerosoles y sonidos; captación y almacenamiento de agua;
absorción y transformación de energía radiante y termal.
Funciones productivas: almacenamiento de la energía en forma utilizable por la fitomasa;
autorregulación y proceso regenerador de madera, corcho, fruta; producción de químicos: resinas,
alcaloides, aceites, látex, productos farmacéuticos, etc.

132
GRAFICO 17: BIEN JURÍDICO TUTELADO

“Delitos contra los bosques o formaciones boscosas”


Art. 310°
BIEN JURÍDICO PENALMENTE
PROTEGIDO

“LA BIODIVERSIDAD”

“LOS BOSQUES O LAS FORMACIONES


BOSCOSAS”

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor
de seis años y con prestación de servicios de cuarenta a ochenta jornadas.

El Art. 310° incluye como bien jurídico protegido los bosque u otras formaciones
boscosas, sean naturales o plantaciones, lo que la doctrina denomina “delitos
ambientales contra los recursos naturales” conductas destinadas a resguardar
las formaciones forestales en relación a sus posibles utilidades para el hombre y
el sustento sostenible de los componentes del planeta Tierra con la finalidad de
mitigar el efecto del cambio climático.

Las formaciones forestales es decir la “naturaleza”, desde el punto de vista del


sistema legal, es definida como un objeto de derecho y no como un sujeto de
derechos, considerándola consecuentemente, incapaz de tener derechos legales
en la forma como se los otorga a las personas naturales y jurídicas.

Y las actividades de destruir, quemar, dañar o talar, en todo o en parte, los


bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones es
vulnerar “el derecho de la naturaleza y de los ecosistemas en general, a existir,
prosperar y mantener sus funciones evolutivas, es decir, su capacidad de
regenerarse y vivir, esto implica transformar nuestra concepción de comunidad
global hacia un colectivo llamado Ambiente Global, ésta propuesta implica

133
cambios tanto para nuestro sistema jurídico como para nuestra percepción de
ambiente”69.

Las conductas descritas en el Art. 310° se concentran cuando el sujeto activo


realiza la acción típica, esto quiere decir que estamos ante un delito de actividad
cuando el sujeto sin contar con permiso, licencia, autorización o concesión
otorgada por autoridad competente, destruye, queme, daña o tala, en todo o en
parte, bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones, y
se tiene la producción del resultado: el “cambio climático” y de “Lesa Naturaleza”
sinónimo de tala indiscriminada de árboles o deforestación, toda vez que esta
concepción de naturaleza como sistema complejo y organizado, en el que no es
posible la fragmentación y utilización parcelada de ninguno de sus componentes,
de manera que el comportamiento del hombre debe estar de acuerdo con el nivel
de conocimiento que se tiene del funcionamiento de la Biosfera y fundamentado
en criterios deontológicos y axiológicos.

El objeto material de la conducta resultan ser los bosques o las formaciones


boscosas sean naturales o plantaciones.

a. Bosques naturales

Son ecosistemas imprescindibles para la vida. Son el hábitat de multitud de


seres vivos, regulan el agua, conservan el suelo y la atmósfera y
suministran multitud de productos útiles.

En este caso, la conducta supone aquí un mayor desvalor de resultado,


por que el bosque natural determina el tipo de clima, para los pobladores, y
un mayor valor al bosque natural, no sólo por las actividades ecoturísticas,
cuya demanda crece en todo el mundo, sino también por su aporte en la
mitigación del cambio climático.

Las entidades municipales deberían eximir o reducir el pago del impuesto


predial a quienes conservan y tienen espacios verdes urbanos o rural, o
cuentan con áreas para la protección de las cuencas, por los servicios

69
Pomachagua P.J.E- : Derecho Ambiental y Enfoque Axiológico de medio ambiente. 2009. ISBN: 978-
9972-33-945-5. Pág. 91-97.

134
ambientales que prestan a la colectividad, o por el secuestro de carbono, y
apoyar a quienes con un adecuado programa de conservación generan
beneficios a terceros, por conservación de fuentes de agua o
biodiversidad.

b. Bosques cultivados: sembrados o reforestados

Ha sido plantado por el hombre y puede ser de una sola especie o una
combinación de varias especies. Generalmente se utilizan especies que
crecen rápido, ya que se puede desarrollar una industria sin chimenea y
con tecnología limpia (los servicios ambientales) y evitar la corta del
bosque nativo, o la tala ilegal e indiscriminada al margen de la legislación
nacional.

Estas plantaciones o bosques cultivados, son producto del manejo forestal


con fines de protección o producción, los grandes beneficios que nos
otorgan son los siguientes:

- Los servicios ambientales del bosque o las zonas boscosas. la fauna


silvestre existente en su interior, amortiguando el impacto del cambio
climático, y la generación de aire limpio.

- El mantenimiento y la conservación de la biodiversidad, fijando y


secuestrando carbono y regulando el ciclo hidrológico puede ser
considerando como lo más importante.

En cuanto a la biodiversidad, las plantaciones pueden proporcionar hábitat los


efectos de las plantaciones sobre el ciclo hidrológico Otras contribuciones
debatían el concepto de Triada, que se basa en la asunción de que la gestión
forestal sostenible debe basarse en una combinación de reservas, bosques
multifuncionales y plantaciones.

Para implementar este concepto se están desarrollando herramientas para


valorar la óptima localización de las plantaciones.

135
En lo que respecta al marco político de las plantaciones, fue destacado que para
mejorar la provisión de bienes y servicios del ecosistema, deben aplicarse
distintos instrumentos.

Aporte a la belleza escénica y áreas de recreación, recuperación de suelos


erosionados, producción de oxígeno y disminución de anhídrido carbónico,
disminución de la presión de corta sobre el bosque nativo, contribución a la
regulación de cuencas, hábitat alternativo para la fauna silvestre, etc.

VIII. TRÁFICO ILEGAL DE PRODUCTOS FORESTALES MADERABLES (ART. 310°-A DEL


C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 310-A°: El que adquiere, almacena, transforma, transporta, oculta, custodia,


vende, embarca, desembarca, importa exporta o reexporta productos o especímenes
forestales maderables protegidos por la legislación nacional, cuyo origen ilícito
conoce o puede presumir, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres años ni mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.

La misma pena será aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su
cooperación no se hubiera podido cometer las actividades señaladas en el primer
párrafo, y asimismo al que las dirige u organiza.

Está fuera del supuesto previsto en el primer párrafo, el que realiza los hechos
previstos en el presente artículo, si sus acciones estuvieron basadas en una diligencia
razonable y en información o documentos expedidos por la autoridad competente,
aunque estos sean posteriormente declarados nulos o inválidos.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO
“LA BIODIVERSIDAD” “La colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”
Productos o especímenes Intergeneracional”
forestales maderables.

El bien jurídico principal “biodiversidad”, y el bien jurídico intermedio “los


productos o especímenes forestales maderables” son vulnerados cuando tiene
un origen ilícito o se puede presumir de su procedencia ilegal o al margen de la
legislación nacional.

136
Los productos maderables son probablemente la única materia prima renovable
que se utiliza a gran escala y en la que su aprovechamiento no daña al medio
ambiente, cuando procede de un bosque ordenado, que permite la corta
periódica de árboles sin que por ello se extinga o deteriore. Solamente se corta
el volumen de madera que ha producido la masa forestal en un año.

Los bosques certificados o la certificación forestal es el proceso por medio del


cual el desempeño de las operaciones forestales el transporte, la
comercialización, la exportación y la reexportación, y de la cadena de Custodia,
es evaluada en base a un grupo de estándares determinado.

Si se encuentra que las operaciones forestales cumplen con los estándares del
FSC (Forest Stewardship Council), se expide un certificado que permite al
propietario llevar productos al mercado como la “madera certificada”, además de
usar el logotipo de marca registrada del FSC (el logotipo del FSC identifica
productos que contienen madera de bosques bien manejados o la Cadena de
Custodia del proceso de la madera, de conformidad con los estándares del
Consejo de Manejo Forestal).

La compra de productos maderables provenientes de bosques bien manejados,


sean plantaciones o naturales, es una acción sencilla y directa que un
consumidor puede hacer para demostrar su compromiso con la conservación de
los bosques.

Por la estabilidad del ecosistema no se debería aprovechar madera de los


bosques naturales, toda vez que muchas comunidades indígenas, dependen del
bosque para su sustento económico.

Por esto, es importante la certificación de manejo forestal, tanto a productores,


como a empresas, a particulares y a comunidades, toda vez que los bosques se
aprovechen sosteniblemente con la finalidad de mantener los recursos naturales
para las futuras generaciones.

La conservación y el aprovechamiento sustentable de los bosques y formaciones


boscosas nos permiten tener las condiciones ambientales sustentables
siguientes:

137
- Proteger los recursos naturales: agua, suelos, aire, paisajes y
ecosistemas únicos y frágiles.

- Mantener las funciones ecológicas y la integridad de su


biodiversidad.

- Proteger las especies amenazadas o en peligro de extinción.

- Contribuir a preservar los ecosistemas forestales, fomentando el


mantenimiento de los bienes forestales no maderables y de servicios
ambientales como bosque natural.

- Promover la tala legal para conservar su principio de equilibrio

- Garantizar la producción de madera sostenible y renovable a largo


plazo.

El manejo y comercio forestal sostenible representan una estrategia de


conservación positiva para los bosques naturales, donde la certificación
independiente asegura que el bosque está siendo manejado según estándares
internacionales de prácticas adecuadas basadas en Principios y Criterios
validados científicamente.

La Cadena de Custodia (CoC) permite el rastreo creíble del material certificado


desde el bosque a través de todo el proceso de producción hasta minoristas y
consumidores comprometidos, bajo el estricto cumplimiento de la legislación
nacional, y evitar de ésta manera el tráfico ilegal de los productos maderables
procedentes de los bosques.

La certificación de Cadena de Custodia, es para empresas que fabrican,


procesan o comercializan productos de madera o productos no maderables y
desean demostrar a sus clientes que utilizan materia prima producida
responsablemente.

En el Gráfico 18, el bien protegido por la legislación nacional es la


“biodiversidad”, en la modalidad de protección de los productos forestales
maderables, sin embargo en los delitos ambientales la actuación sobre “el que
adquiere, almacena, transforma, transporta, oculta, custodia, vende, embarca,

138
desembarca, importa exporta o reexporta productos o especímenes forestales
maderables protegidos por la legislación nacional, cuyo origen ilícito conoce o
puede presumir, el bien jurídico merecedor de protección ambiental es la
“estabilidad del ecosistema”, porque realmente no se protegen los productos
maderables que constituyen meros objetos materiales del delito o valores
instrumentales, funcionales ligados al bien jurídico-penal, y sino que al
relacionarlo con su procedencia los bosques se vulnera la integridad de los
ecosistemas.

GRÁFICO 18: BIEN JURÍDICO TUTELADO

“Tráfico ilegal de productos forestales maderables”


Art. 310°-A
BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“LA BIODIVERSIDAD”

“PRODUCTOS FORESTALES
MADERABLES”

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni


mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.

Cuando se adquiere productos maderables cuyo origen ilícito a sabiendas, se


procede a una sanción y penal por haber cometido infracción ambiental, al
ejercer la compra de madera y no portar documentos que lo acreditaran
legalmente la procedencia.

La sanción incluye señalamientos también por transporte, almacenamiento,


transformación o posesión de materia prima forestal que se obtenga del
aprovechamiento, sin documentos legales.

Adquirir madera ilegal contribuye a la vertiginosa deforestación y la acelerada


pérdida de los bosques y las selvas de nuestro país. Se debe establecer una

139
política de apoyo a las comunidades que hacen un buen manejo de sus
bosques, apoyos que tendrían que empezar por asegurarles a estas
comunidades que las compras oficiales sólo incluirán productos de madera
provenientes de bosques naturales que cuenten con una certificación que
garantice que en esos bosques se realiza un manejo sustentable y que los
beneficios se reparten en forma justa.

Madera ilegal es aquella que ha sido talada, transportada, vendida o comprada


incumpliendo la legalidad nacional.

La tala ilegal en el mundo es un comercio ilícito, porque no se pagan tasas ni


impuestos, lo que supone robar ingresos a los países productores. Y no sólo es
un mercado negro, es también una práctica arriesgada que tiene impactos
negativos sobre la economía a largo plazo, porque no es una gestión sostenible
de los recursos naturales.

En muchas zonas boscosas donde viven comunidades indígenas, las talas


ilegales de gran magnitud suelen llevar aparejada también la destrucción y la
desaparición de sus culturas, e incluso, como es el caso de la selva amazónica,
supone además la pérdida de los territorios por parte de los indígenas

En el Art. 310°-A, el tipo penal constituye un avance notable en la lucha contra el


tráfico ilegal de madera y la tala ilegal pero a la vez implica implementar los
órganos de control de la Policía Ecológica como son las garitas forestales, la
vigilancia satelital, radios, rastreo digital de los árboles, etc.

El tipo penal abarca toda la cadena de comercialización de madera, desde la


procedencia de la madera si es de bosque certificado o no, la tala autorizada a
través del Plan de Manejo, el almacenamiento, la transformación in situ, el
transporte primario y secundario, la comercialización, la exportación, todo un
tráfico de manera ilegal de los productos maderables, que se debe evitar el
“blanqueo” de la madera y solo bastara la presunción del origen ilícito de la
madera para comprometerse con este delito.

Ahora bien el tipo penal alcanza también al hombre de atrás (autor mediato) y al
propio financista (que a sabiendas financia) de estas operaciones cuando

140
señala: “la misma pena será aplicable para el que financia, de modo que sin su
cooperación no se hubiera podido cometer las actividades de tráfico ilegal de
madera, y asimismo al que las dirige u organiza”.

Para todos estos casos la pena privativa de libertad no menor de tres años ni
mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.

El Tráfico ilegal de productos forestales maderables, es una tala ilegal y de


crímenes forestales a la adquisición, almacenamiento, transformación,
transporte, comercialización en violación de las leyes nacionales, esta actividad
convive con otros crímenes como la corrupción de funcionarios públicos, el
terrorismo y el tráfico de drogas.

El Perú pierde al año 8.5 millones de dólares en la forma de pago de


impuestos70. Los crímenes forestales impactan particularmente a los más
pobres. Mientras que las actividades ilícitas pueden ser un medio de
subsistencia a corto plazo, a largo plazo se traducen en un pobre desarrollo
económico y una baja recaudación de impuestos que impactan en el decline de
la salud y la educación.

La deforestación causada por la tala ilegal conduce también a la perdida de


alimentos, de medicinas tradicionales y de leña vitales para la subsistencia de
las poblaciones locales.

Los taladores ilegales suelen desarrollar sus actividades en bosques que


concentran una gran riqueza biológica. Las pérdidas de flora y fauna son
altísimas. A nivel nacional ya hemos perdido 10 millones de hectáreas de
bosques que antes eran el hogar de numerosas especies.

La pérdida de hábitats y la creciente demanda de carne, debido a la presencia


de campamentos ilegales, ha ocasionado que especies como el mono araña
(Ateles belzebuth), el mono aullador (Allouata seniculus), el tapir (Tapirus
terrestris), entre otros se encuentren en peligro de extinción.

70
WWF global. For a living planet-2008.

141
Los esfuerzos para acabar con la tala ilegal y los crímenes forestales sólo serán
exitosos cuando los impactos sociales y económicos sean reconocidos por
todos,(los gobiernos nacionales, regionales y locales, las industrias y los
consumidores), al mismo tiempo, promover el mejor uso de herramientas
existentes tales como la certificación, el manejo forestal responsable y técnicas
para el rastreo de madera.

Esto incluye la supervisión y la revisión independiente de las operaciones y de la


“Cadena de Custodia” desde el bosque hasta el comprador del producto final, y
por último mejorar la transparencia y la aplicación de las leyes existentes tanto
en los países productores como en los consumidores de madera.

IX. FORMAS AGRAVADAS (ART. 310-C° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 310-C°: En los casos previstos en los artículos 310º, 310º-A y 310º-B la pena
privativa de libertad será no menor de cinco años ni mayor de ocho años, bajo
cualquiera de los siguientes supuestos:

1. Si se comete el delito al interior de tierras de comunidades nativas o campesinas


o pueblos indígenas, áreas naturales protegidas, zonas vedadas, concesiones
forestales y áreas de conservación privadas debidamente reconocidas por la
autoridad competente.
2. Si como consecuencia de la conducta prevista en los artículos correspondientes
se afectan vertientes que abastecen de agua a centros poblados, sistemas de
irrigación o se erosione el suelo haciendo peligrar las actividades económicas del
lugar.
3. Si el autor o partícipe es funcionario o servidor público.
4. Si el delito se comete respecto de especímenes que han sido marcados para
realizar estudios o han sido reservados como semilleros, cuando se trate de
especies protegidas por la legislación nacional.
5. Si el delito se comete con el uso de armas, explosivo o similar.
6. Si el delito se comete con el concurso de dos o más personas.
7. Si el delito es cometido por los titulares de concesiones forestales.

La pena privativa de libertad será no menor de seis años ni mayor de diez años
cuando:

1. El delito es cometido por un agente que actúa en calidad de integrante, jefe o


cabecilla o dirigente de una organización delictiva o banda destinada a perpetrar
estos delitos.
2. Si el autor causa lesiones graves o muerte durante la comisión del hecho
delictivo o a consecuencia de dicho acto.

Las formas agravadas de este delito se sancionan con una pena no menor de
cinco ni mayor de ocho años y son las siguientes:

142
1. Si se comete el delito al interior de comunidades nativas o
campesinas o pueblos indígenas, áreas naturales protegidas, zonas
vedadas, concesiones forestales y áreas de conservación privadas
debidamente reconocidas por la autoridad competente.

Esta agravante tiene como motivación la protección de la inversión


extranjera en el ámbito de aprovechamiento de recursos forestales tanto
para fines maderables como no maderables que puede verse afectada por
la tala ilegal.

El agravante de este delito reside en que la tala ilegal adicionalmente al


daño del ambiente que causa esta impactando negativamente en la vida
de comunidades indígenas, alterando su calidad de vida y perjudicar los
inversionistas de empresarios que detentan concesiones forestales.

El carácter intangible o semi-intangible de las áreas naturales protegidas


también está siendo resguardado, jurídicamente mediante la Ley del
SINANPE y técnicamente a través de la construcción de la zona de
amortiguamiento.

Pensamos que junto con las áreas de conservación privada debió incluirse
las áreas de conservación regional, áreas de conservación municipal y las
propias Áreas de Manejo de Agrobiodiversidad.

2. Si como consecuencia de la conducta prevista en los artículos


correspondientes, se afectan vertientes que abastecen de agua a
centros poblados, sistemas de irrigación o se erosione el suelo
haciendo peligrar las actividades económicas del lugar.

Se configura este delito cuando se afecta áreas de conservación municipal


o comunal que tienen por objeto la conservación de micro cuencas, fuentes
y nacientes de agua, establecida en las cuencas altas, donde la vegetación
juega un papel preponderante en la captación del agua de lluvias y la
regulación del régimen hídrico, para prevenir o disminuir el riesgo de
escasez de agua y erosión del suelo. Se incluyen también las fuentes de
aguas termo-medicinales, fuentes de agua con valor cultural, entre otras.

143
La tala ilegal al ser depredatoria origina la erosión de los suelos y la
pérdida de bosques de protección, ocasionando que el recurso hídrico
retenido por estas formaciones boscosas se pierda, dando lugar a un
progresivo desabastecimiento de agua en las poblaciones locales.

Adicionalmente, la depredación irracional de las laderas convierte la zona


en vulnerable a los desastres naturales: aluviones o huaycos. Tornados,
inundaciones, etc.

3. Si el autor o participe es funcionario o servidor público

La intención de la norma es clara, sancionar a funcionarios corruptos que


promueven o permiten esta clase de delitos.

4. Si el delito se comete respecto de especímenes que han sido


marcados para realizar estudios o han sido reservados como
semilleros, cuando se trate de especies protegidas por la legislación
nacional o los convenios internacionales.

El daño que se hace al ambiente y a los estudios científicos cuando se tala


un árbol que está siendo objeto de estudio puede ser irreparable (piense
en los casos de recuperación de especies o de hábitats fragmentados) de
allí que se justifique esta agravante.

5. Si el delito se comete con el uso de armas, de explosivo o similar.

La peligrosidad del delito aumenta si se utilizan armas, explosivo u objeto


similares puesto con las mismas amedrentan a miembros de la comunidad
indígena y campesina, colonos, concesionarios, guardaparque o a la
Policía Ecológica.

6. Si el delito se comete con el concurso de dos o más personas.

La tala y comercialización ilegal de madera siempre entraña una red o


banda que realiza esta actividad delictiva, esta agravante contribuirá a
combatirlas.

144
7. Si el delito es cometido por los titulares de concesiones forestales

Una modalidad común utilizada por inescrupulosos concesionarios que


trafican sus guías de remisión y de transporte, para “blanquear” madera,
proveniente de zonas que no se encuentran en el ámbito de su concesión
forestal.

La pena privativa de libertad será no menor de seis ni mayor de diez años


cuando:

1. El delito es cometido por un agente que actúa en calidad de


integrante, jefe, cabecilla o dirigente de una organización delictiva o
banda destinada a perpetrar estos delitos.

Uno de los principales defectos de los tipos penales ambientales


modificados era que estaban pensados para el individuo que comete el
delito ecológico, esto es para el último eslabón de la cadena delictiva, el –
talador enganchado.

Antes no se tenía clara la estrategia contra la organización delictiva que


promovía la tala ilegal. La Ley Nº 29263 corrige el error, apuntando directo
y franco a los dueños del negocio ilícito, esto es a los dirigentes de la
organización delictiva, llámese jefe, contratante, habilitador, exportador u
cualquier otro sujeto que tenga control sobre la organización delictiva.

Un ejemplo puede ser más ilustrativo, los taladores ilegales son


promovidos por inescrupulosos habilitadores y exportadores de madera.

2. El autor causa lesiones graves o muerte, durante la comisión del


hecho delictivo o a consecuencia de dicho acto

Es bastante probable que se produzcan reyertas y balaceras en la captura


de los comercializadores y taladores ilegales de madera.

145
X. UTILIZACIÓN INDEBIDA DE TIERRAS AGRÍCOLAS (ART. 311° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 311°: El que, sin la autorización de cambio de uso, utiliza tierras destinadas por
autoridad competente al uso agrícola con fines de expansión urbana, de extracción
o elaboración de materiales de construcción u otros usos específicos, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de dos años ni mayor de cuatro años.

La misma pena será para el que vende u ofrece en venta, para fines urbanos u otro
cualquiera, tierras zonificadas como uso agrícola.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
SUJETO ACTIVO “DELITOS URBANÍSTICOS”
SUJETO PASIVO
“Cualquier persona VULNERA  Tierras agrícolas con fines AFECTANDO “El estado”
natural o jurídica”
de expansión urbana
 Tierras zonificadas como
uso agrícola

Si el bien jurídico “uso de tierra agrícola”, se enfoca por el bien jurídico el “suelo”
se asume que se está vulnerando un elemento del componente ambiente
natural, sin embargo parece que la conducta va más a la política estatal en el
planteamiento de la utilización del suelo71.

En este caso, la conducta puede ser realizada por cualquier persona natural o
jurídica (sujeto activo), pero el sujeto pasivo, siendo el interés tutelado la política
urbanísticas estatal, el sujeto pasivo de la conducta debe ser el Estado, titular de
la misma.

En el párrafo del Art. 311°, el bien jurídico “Uso de tierras agrícolas con fines de
expansión urbana”, que doctrinalmente el bien jurídico es tutelado como “delitos
urbanísticos”, que es una conducta destinada a resguardar el ordenamiento
territorial y la distribución adecuada del suelo en relación a sus posibles
utilidades.

71
Sila Sánchez: Se suscitan dudas, en cambio, en cuanto al modo de afrontar la protección jurídico-
penal de un objeto tan difuso como son, precisamente, las “propiedades del suelo”.

146
El Gráfico 19, explica que el bien jurídico protegido doctrinalmente se denomina
“delitos urbanísticos”

Este bien jurídico, es vulnerado cuando el agente (cualquier persona natural o


jurídica) sin la autorización de la autoridad competente, cambia el uso de las
tierras destinadas a uso agrícola a zonas para la expansión urbana, de
extracción o elaboración de materiales de construcción u otros usos específicos,
o vende u ofrece en venta.

Consiste en que el agente transgreda mediante actos comisivos el destino que


una autoridad competente le otorga a un determinado territorio, que el estado
salvaguarda para el uso agrícola con presencia de flora nativa, exótica o
endémica y fauna silvestre y/o doméstica, constituye una conducta delictiva72, la
del inculpado que intencionalmente da el bien un uso distinto al que la ley
establece, esto es un uso urbano a tierras agrícolas.

GRAFICO 19: BIEN JURIDICO TUTELADO

“Utilización indebida de tierras agrícolas” Art. 311°


BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“DELITOS URBANÍSTICOS”

“TIERRAS DE USO AGRÍCOLA CON


FINES DE EXPANSIÓN URBANA”

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos años ni


mayor de cuatro años y con cien a seiscientos días-multa.

72
Código Penal peruano: Art. 12°: delito doloso y culposo: las penas establecidas por la ley se aplican al
agente de infracción dolosa. El agente de infracción culposa es punible en los casos expresamente
establecidos por la ley. Art, 23°: El que realiza por sí o por medio de otro el hecho punible y los que lo
cometan conjuntamente serán reprimidos con la pena establecida para esta infracción. Art. 29°:
Duración de la pena de privativa de libertad: la pena privativa de libertad puede ser temporal o de
cadena perpetua. En el primer caso, tendrá una duración mínima de dos días y una máxima de treinta
y cinco años.

147
El Art. 311° referido al cambio de uso de las tierras destinada al uso agrícola,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos años ni mayor de
cuatro años, en consideración a tres presupuestos:

a. Utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrícola


con fines de expansión urbana

En primer lugar aparece el uso de tierras agrícolas con fines de expansión


urbana, el objeto material de la conducta resultan ser aquellas tierras
destinadas por la autoridad competente como de uso agrícola, por lo que
debemos ocurrir a la integración con las decisiones de la autoridad
administrativa correspondiente. Según nuestra normatividad y
jurisprudencia, dicha autoridad resulta ser el Ministerio de Agricultura,
como representante del Estado73.

El verbo rector del supuestos es la utilización del objeto material (tierras de


uso agrícola) con fines de expansión urbana

Los mayores efectos de cambio de uso de tierra agrícola de primera


calidad a causa de la urbanización o expansión urbana, son los grandes
impactos ambientales74 que generan los proyectos de desarrollo urbano
que modifica el entorno de la superficie de la tierra o que comprometan
cantidades significativas de agua subterránea o superficial para varios
usos humanos, los bosques, tierras húmedas y hábitat que contienen
especies de flora y fauna y en peligro de extinción, etc., también en mayor
o menor grado en el deterioro de los suelos o cambio de uso de las tierras
como es el caso de la presencia de los asentamientos humanos, la
expansión urbana puede conducir al más fuerte cambio de uso del suelo;
la sustitución de la cobertura vegetal por la cubierta asfáltica reduce la
filtración de agua, afectando la cubierta vegetal aledaña y, con ello, acelera
el proceso de degradación del suelo.

73
Art. 66° de la Constitución del Estado Peruano: “los recursos naturales, renovables y no renovables,
son patrimonio de la nación. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgánica se fijan
las condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares. La concesión otorga a su titular
un derecho real, sujeto a dicha norma legal.
74
Ley del Sistema de Evaluación de Impactos Ambientales. Ley N° 27446 y su Reglamento dado el 26
de setiembre del 2009.

148
b. Utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrícola
con fines de extracción o elaboración de materiales de construcción u
otros usos específicos

El verbo rector del supuesto es la utilización del uso de tierra agrícolas con
fines de extracción de materiales de construcción u otros usos específicos,
que resulta muy ambigua que permita la inclusión de cualquier conducta
que signifique uso de tierras con distintos fines al agrícola.

Que, las tierras agrícolas zonificadas como tales no podrán ser utilizadas
para la extracción de materiales de construcción (para la elaboración de
adobes, ladrillos, etc.), en tanto no se hubiera obtenido, la autorización de
cambio de uso o de zonificación por la autoridad competente.

La legislación sobre intangibilidad no logró impedir el uso de tierras


intangibles para la fabricación de materiales de construcción ni el
crecimiento urbano sobre dichas áreas.

Por el contrario, se generó un crecimiento desordenado de la ciudad,


proliferando las habilitaciones urbanas clandestinas, que no consideraban
áreas suficientes para parques y áreas verdes.

Esta informalidad, evitó que se consolide el derecho de propiedad sobre


las áreas habilitadas en forma irregular, originando además que dichas
tierras fueran adquiridas por debajo de su valor real debido
fundamentalmente a la falta de títulos de propiedad.

La extracción o elaboración de materiales de construcción, en suelos


agrícola con maquinaria pesada, origina excavaciones mecánicas, hasta
5m. por debajo del nivel freático, provocando depresión y además
permitiendo la contaminación del acuífero mediante el aporte de
combustibles y lubricantes.

También presenta severas pérdidas la extracción de materiales de


construcción en tierras agrícolas sin autorización de la autoridad
competente:

149
- Por arrastre en los terrenos de agricultura en sus riberas
- Pérdida de terrenos hábiles para agricultura por usurpación
- Contaminación sólida del cauce del río por los desperdicios
transportados por los camiones extractores de agregados.
- Sobreexplotación del cauce y las márgenes del río.
- Rotura de la pendiente de equilibrio del río.
- Contaminación de las aguas superficiales y subterráneas con
lubricantes y combustibles.
- Incremento de la cantidad de sólidos en suspensión, limitado el
aprovechamiento de las aguas debajo de la explotación.
- Depresión del nivel freático en las tierras aledañas.
- Erosión de las tierras agrícolas en los predios adyacentes.
- Perdida de la vegetación que protege los ríos y garantiza su
estabilidad biológica.
- Disminución de la calidad de vida de la población, aumento del
desempleo y la migración al perderse la actividad agropecuaria.

Lo primero que hay que hacer es sacar inmediatamente a todas las


empresas que se dedican a la extracción de agregados de la ribera y
terrazas del río, que modifican y alteran las tierras agrícolas circundantes a
los ríos, desalojar los asentamientos humanos que se han desarrollado en
sus orillas, para lo que propone su reubicación en lugares más adecuados
y sanos, disminuyendo así el alto nivel de desechos sólidos en el río,
proceder a reforestar la zona, fomentando los viveros y buscar semillas
especificas para dicho lugar.

c. Cuando el agente vende u ofrece en venta, para fines urbanos u otro


cualquiera tierras zonificadas como uso agrícola.

Este viene constituido por la realización de actos de oferta en venta de


áreas agrícolas intangibles para fines urbanos u otros similares. El objeto
material de la conducta resultan ser áreas agrícolas intangibles.

La acción típica resulta ser la oferta en venta, a través de avisos en el


propio terreno como a través de medios de comunicación social, para fines
urbanos u otros similares. Es un delito de mera actividad, por lo que no se
requiere la producción de algún resultado

150
XI. AUTORIZACIÓN DE ACTIVIDAD CONTRARIA A LOS PLANES O USOS PREVISTOS POR LA LEY
(ART. 312° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 312°: El funcionario o servidor público que autoriza o se pronuncia


favorablemente sobre un proyecto de urbanización para otra actividad no conforme
con los planes o usos previstos por los dispositivos legales o el profesional que
informa favorablemente, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos años ni mayor de cuatro años e inhabilitación de un año a tres años conforme al
artículo 36º incisos 1,2 y 4.

BIEN JURÍDICO
SUJETO ACTIVO PENALMENTE TUTELADO
“DELITOS URBANÍSTICOS” SUJETO PASIVO
“Funcionario VULNERA AFECTANDO “El Estado”
Público”
 Política estatal de
ordenamiento territorial.

El sujeto activo es el tipo de autorización o pronunciamiento favorable o indebida


sobre proyectos urbanísticos para otra actividad no conforme con los planes de
ordenamiento territorial bajo el amparo de las normas legales (Ley N° 28611. Ley
General del Ambiente), está configurado como un tipo especial, pues solo puede
ser ejecutado para quienes tengan la condición de funcionarios públicos o de
profesionales dedicados a la asesoría en materia urbanística, mientras que el
sujeto pasivo es el Estado.

GRÁFICO 20: BIEN JURÍDICO TUTELADO

“Autorización de actividad contraria a los planes o


usos previstos por la ley” Art. 312°
BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“DELITOS URBANÍSTICOS”

“ORDENAMIENTO TERRITORIAL”

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos años ni


mayor de cuatro años e inhabilitación de un año a tres años conforme
al Art. 36° numeral 1,2 y 4

151
En los actos materiales muestra dos conductas diferenciables en función a la
calidad del sujeto activo.

a. La conducta verificada por el funcionario público: Es la autorización de


un proyecto de urbanización para otra actividad no conforme con los
planes o usos previstos por los dispositivos legales.

b. En cuanto a la situación del profesional: El tipo penal requiere que éste


emita informe favorable para la autorización de un proyecto de
urbanización para actividad distinta a la establecida en los planes o usos
legales.

Entonces, el delito es doloso, a sabiendas, admitiéndose, en el supuesto referido


“a” la autorización a través de la emisión de informe favorable, sólo el dolo
directo “b”.

Estamos frente a supuestos de mera actividad, por lo que la consumación se


producirá tan pronto como se autorice el proyecto de urbanización o se emita el
informe favorable, no se precisa de la materialización del proyecto de
urbanización ni que en virtud al informe se autorice el proyecto.

Con respecto a la pena, el ilícito es castigado con pena privativa de libertad no


menor de dos años ni mayor de cuatro años e inhabilitación de un año a tres
años conforme al Art. 36° numeral 1,2 y 4 del Código penal peruano:

La inhabilitación producirá, según disponga la sentencia:

- Numeral 1: privación de la función, cargo o comisión que ejercía el


condenado, aunque provenga de elección popular

- Numeral 2: incapacidad para obtener mandato, cargo o empleo o comisión


de carácter público

- Numeral 4: incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de


tercero, profesión, comercio, arte o industria, que deben especificarse en la
sentencia.

152
XII. ALTERACIÓN DEL AMBIENTE O PAISAJE (ART. 313° DEL C.P.P.)

Descripción Típica:

Art. 313°: El que, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente, altera


el ambiente natural o el paisaje urbano o rural, o modifica la flora o fauna, mediante
la construcción de obras o tala de árboles, será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de cuatro años y con sesenta a noventa días-multa.

BIEN JURÍDICO
PENALMENTE TUTELADO
SUJETO PASIVO
SUJETO ACTIVO “EL AMBIENTE”
“La Colectividad
“Cualquier persona VULNERA AFECTANDO Intrageneracional e
natural o jurídica”  Ambiente natural.
 Paisaje urbano o rural. Intergenracional
 La flora o fauna.

La tutela penal se direcciona nuevamente a favor del “ambiente”, a través de


diversos elementos como el ambiente natural, el paisaje urbano y rural, y la flora
o fauna.
El sujeto activo puede ser cualquier persona natural que realice la conducta
típica, y el sujeto pasivo de la conducta es la colectividad generacional.

El ilícito constituye un delito de resultado, pues se exige que la conducta del


agente altere el ambiente natural, el paisaje urbano o rural, o modifica la flora o
fauna, mediante la construcción de obras o la tala de árboles que dañen la
armonía de sus elementos todo ello contraviniendo las disposiciones de la
autoridad competente.

Por lo tanto, estamos también ante una norma en blanco, como todas las
disposiciones en materia de protección penal del ambiente, donde un elemento
fundamental del comportamiento “contraviniendo las disposiciones de la
autoridad competente, viene fijado por disposiciones no penales, a las que hay
que remitirse para determinar el carácter típico o no de la conducta.

La conducta típica viene dada por la construcción de obras o tala de árboles,


contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente, para lo cual se

153
requiere una remisión interpretativa que lleve a determinar con exactitud el
ámbito de prohibición75.

El objeto sobre el cual recae la conducta es el ambiente natural, el paisaje


urbano o rural, o la flora o fauna, cuya armonía resulta dañada con el ilícito

En el Gráfico 21, podemos observar que se mezclan distintos supuestos que


tiene en común la lesión del bien jurídico “el ambiente”, pero la forma en la que
ello se produce puede ser:

- Directa, es decir, afectando de manera principal sobre los elementos del


componente “ambiente natural” que son: el biótico (la flora y la fauna), el
abiótico (el agua, el aire y el suelo), el componente ambiente artificial
(paisaje urbano y rural),

- Indirecta, mediante una mala gestión de los planes de ordenamiento


territorial.

GRÁFICO 21: BIEN JURÍDICO TUTELADO

“Alteración del ambiente o paisaje” Art. 313°


BIEN JURÍDICO PENALMENTE PROTEGIDO

“EL AMBIENTE”

“EL AMBIENTE NATURAL, EL PAISAJE URBANO,


PAISAJE RURAL, LA FLORA, LA FAUNA”

Será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro años


y con sesenta a noventa días-multa.

75
Erróneamente Bramont-Arias, estima que el Art. 313° del Código Penal peruano, presenta dos
modalidades: la alteración del ambiente y la modificación de la flora y fauna, circunstancias que en
realidad permiten verificar el resultado lesivo. Pág. 617.

154
El comportamiento presenta dos modalidades:

a. Altera el ambiente natural o el paisaje urbano o rural, contraviniendo


las disposiciones de la autoridad competente

Por alterar se entiende el cambiar o transformar la esencia o forma de una


cosa, en este caso, objeto material de esta modalidad del comportamiento
típico es el ambiente natural o el paisaje urbano o rural.

El ambiente natural viene constituido por los elementos: agua, aire, suelo,
flora, fauna, es decir los recursos naturales que sustentan el sistema y la
calidad de vida, en definitiva, bajo el concepto se engloba la totalidad del
bien jurídico protegido.

Frente a éste, se menciona también el paisaje urbano o rural, como


sinónimo del conjunto que conforman los elementos del ambiente natural
en unión de elementos del ambiente artificial, puestos por el hombre, y que
determinan, un concreto hábitat o sistema de vida, ya sea en el medio
urbano (de la ciudad), o el medio rural (el campo)

Esta alteración ha de producirse contraviniendo las disposiciones de la


autoridad competente, esto significa que no toda alteración constituirá el
tipo, sino sólo aquellas que vayan contra las disposiciones legales.

b. Modificar la flora o fauna mediante la construcción de obras o la tala


de árboles que dañen la armonía de sus elementos, contraviniendo
las disposiciones de la autoridad competente

El término modificar puede entenderse como sinónimo de alterar, en el


sentido que supone dar un nuevo modo de existir al objeto.

De esta manera, dicha acción ha de recaer sobre la flora (conjunto de


plantas de una determinada zona) o fauna (conjunto de animales de una
determinada zona), que se constituyen así en el objeto material de esta
modalidad del comportamiento típico.

155
No obstante, se limitan los medios por los cuales puede modificarse la flora
o fauna a dos: la construcción de obras y la tala de árboles, siempre y
cuando dañe “la armonía de sus elementos”, esto es, la conservación de
una perfecta proporcionalidad entre los elementos de la flora y fauna.

Esta restricción a sólo estos dos medios nos resulta poco acertada en la
medida en que limita en exceso las posibilidades de aplicación de este
tipo, circunstancias que se agudiza aún más cuando ello se hace depender
del daño que cause a la armonía de los elementos de la flora y fauna de la
zona, con las graves consecuencias de inseguridad jurídica que ello
representa.

Por último, también es requisito indispensable que ello se realice


contraviniendo las disposiciones legales correspondientes, en caso
contrario, los hechos serían atípicos.

Se requiere necesariamente el dolo, que ha de abarcar también el


conocimiento de que se está actuando en contra de lo dispuesto
legalmente.

Las consecuencias jurídicas de la comisión del delito objeto de comentario


son pena será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro
años y con sesenta a noventa días-multa.

4.13. CONTRASTACIÓN DE LAS HIPOTESIS

En la Hipótesis General se afirma que:

Los delitos ambientales en el marco del Código Penal peruano, ha implicado que
los delitos de contaminación ambiental y los delitos contra los recursos naturales,
intervienen en la vulneración del bien jurídico penalmente protegido “medio
ambiente”.

Según la hipótesis planteada, la contrastación con los resultados demuestra que


el código penal peruano modificado mediante Ley N° 26293, en los delitos contra
los recursos naturales el bien jurídico penalmente protegido es la “biodiversidad”

156
y no el “medio ambiente”, y las penas se incrementan en salvaguarda del bien
jurídico tutelado, así mismo, la investigación demuestra que ha sido vulnerado
las bases naturales de la vida: el “ambiente” y sus componentes, es decir, el
ambiente natural, artificial y social y la biodiversidad que comprende la flora y la
fauna, lo que ha afectado negativamente la estabilidad del ecosistema global,
como bien jurídico tutelado de nuestro planeta la Tierra.

Las hipótesis específicas que se plantearon en la investigación para facilitar su


contrastación son:

Primero. La contaminación del ambiente, el manejo de los residuos sólidos y


el tráfico ilegal de residuos peligrosos, son las tipificaciones de los
delitos contra el medio ambiente, dentro de la comisión del delito de
contaminación.

Segundo. El tráfico ilegal de flora y fauna silvestre protegida y de los recursos


genéticos, los delitos contra los bosques o formaciones boscosas y el
tráfico ilegal de productos maderables, son los ámbitos de prohibición
penal de los delitos contra los recursos naturales

Tercero. La utilización indebida de tierras agrícolas y al alteración del


ambiente o paisaje son conductas típicas en la modificación del
ambiente en la protección del ambiente natural y urbano

PRIMERA HIPÓTESIS ESPECÍFICA: “COMISIÓN DEL DELITO DE


CONTAMINACIÓN”.

Para contrastar la primera hipótesis se utilizaron las siguientes variables: La tipos


penales de la Ley N° 29263 en lo que se refiere al Título XIII de “Delitos
Ambientales” del Código Penal peruano, el bien jurídico tutelado el medio
ambiente, el sujeto activo y pasivo, el acto material, la consumación y la pena.

Primero. La contaminación del ambiente, el manejo de los residuos sólidos y el


tráfico ilegal de residuos peligrosos, son las tipificaciones de los delitos
contra el medio ambiente, dentro de la comisión del delito de
contaminación.

157
El resultado de la investigación demuestra que la hipótesis planteada respecto a
los delitos contra el medio ambiente se ve modificado con la Ley N° 29263 en su
titulo como “delito de contaminación del ambiente” (Art. 304°), y su bien jurídico
tutelado es el “medio ambiente” es decir los elementos abióticos del ecosistema
(agua, aire y suelo), además incluye el “ambiente o sus componentes” (la
atmósfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, las aguas marítimas y las
aguas subterráneas), la “calidad ambiental” (se refiere a la funcionalidad del
sistema ambiental) o la “salud ambiental” (la calidad de vida del habitante).

Con respecto al incumplimiento de las normas relativas al manejo de residuos


sólidos (Art. 306°), el bien jurídico tutelado es el “medio ambiente” coincidiendo
con la hipótesis, incluye la “calidad del ambiente” (agua, aire y suelo), la “salud
humana” (la calidad de vida, el principio de homeostasis con los factores físicos,
químicos y biológicos, sociales y psico-sociales), y la “integridad de los procesos
ecológicos” (los ciclos biogeoquímicos, el flujo de energía y la dinámica de las
comunidades).

De igual manera, el indicador de la variable independiente de tráfico ilegal de


residuos peligrosos Art. 307°, considera como bien jurídico tutelado el “medio
ambiente”, sin embargo, la investigación contrastada declara como bien jurídico
penalmente protegido es el “ambiente” porque el ingreso ilegal al territorio
nacional de residuos o desechos tóxicos o peligrosos vulnera el “ambiente” sin la
debida autorización de la autoridad competente.

Este bien jurídico tutelado “ambiente”, incluye el ambiente natural, el ambiente


artificial y el ambiente social, es decir sustentando la estabilidad del ecosistema
global.

SEGUNDA HIPOTESIS ESPECÍFICA: “DELITOS CONTRA LOS RECURSOS


NATURALES”.

Para contrastar la segunda hipótesis se utilizaron las siguientes variables: La


tipos penales de la Ley N° 29263, en lo que se refiere al Título XIII de “Delitos
Ambientales” del Código Penal peruano, el bien jurídico tutelado la
“biodiversidad” en el Capítulo II referido a los “delitos contra los recursos
naturales”, la consumación del delito, y la pena.

158
Segundo. El tráfico ilegal de flora y fauna silvestre protegida y de los recursos
genéticos, los delitos contra los bosques o formaciones boscosas y el
tráfico ilegal de productos maderables, son los ámbitos de prohibición
penal de los delitos contra los recursos naturales

El resultado de la investigación demuestra que la hipótesis planteada sobre los


ámbitos de prohibición penal respecto al “tráfico ilegal de especies de flora y
fauna silvestre protegida” (Art. 308°), tiene como bien jurídico tutelado la
“biodiversidad”, es decir las especies de flora silvestre no maderable y/o fauna
silvestre protegidas por la legislación nacional, contrastando la hipótesis y los
resultados en el mismo bien jurídico penalmente protegido la “biodiversidad”.

En la contrastación de la hipótesis y los resultados de la investigación demuestra


a ambos casos que el bien jurídico tutelado es la “biodiversidad”, en el “tráfico
ilegal de recursos genéticos” (Art. 308°-D), que incluye a los recursos genéticos
de flora silvestre protegida y de los recursos genéticos de fauna silvestre
protegida.

El Art. 310° sobre los “delitos contra los bosques o formaciones boscosa”,
considera como bien jurídico penalmente protegido la “biodiversidad”,
coincidiendo con la hipótesis, sin embargo, considera que le delito es cuando los
bosques o formaciones boscosas son destruidos, quemados, dañados o talados,
en todo o en parte, y el agente actúa sin contar con permiso, licencia,
autorización o concesión otorgada por la autoridad competente, en este caso
será reprimido con una pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor
de seis años y con prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta
jornadas.

De igual manera, la hipótesis y los resultados referidos al bien jurídico tutelado


concuerdan que es la “biodiversidad”, en el delito de “tráfico ilegal de productos
forestales maderables” (Art. 310°-A), cuando se conoce el ilícito penal de tráfico
de productos o especímenes forestales maderables protegidos por la legislación
nacional.

159
TERCERA HIPOTESIS ESPECÍFICA: “CONDUCTAS TÍPICAS EN LA
MODIFICACIÓN DEL AMBIENTE”.

Para contrastar la tercera hipótesis se consideró las siguientes variables: La


tipos penales de la Ley N° 29263 en lo que se refiere al Título XIII de “Delitos
Ambientales” del Código Penal peruano, el bien jurídico tutelado, las conducta de
los delitos de utilización indebida de tierras agrícolas, y la autorización del
ambiente o paisaje.

Tercero. La utilización indebida de tierras agrícolas y al alteración del ambiente


o paisaje son conductas típicas en la modificación del ambiente en la
protección del ambiente natural y urbano

El resultado de la investigación demuestra que la hipótesis planteada sobre las


conductas típicas en la ”utilización indebida de tierras agrícolas” (Art. 311°),
considera como bien jurídico tutelado es la “biodiversidad”, toda vez que se
encuentra incluido en el Capítulo II de los “delitos contra los recursos naturales”,
sin embargo, los resultados de la investigación nos demuestra lo contrario, que
el bien jurídico penalmente protegido es el “delito urbanístico”, debido a que el
sujeto activo es cualquier persona natural o jurídica, que sin autorización de
cambio de uso, utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso
agrícola con fines de expansión urbana, de extracción de materiales de
construcción u otros usos específicos.

En este caso la conducta va más a la política estatal en el planeamiento de la


utilización del suelo que en los componentes bióticos de la naturaleza.

Por otro lado, el Art. 313° referido a “alteración del ambiente o paisaje”, en la
hipótesis considera como bien jurídico tutelado la “biodiversidad” debido al
Código Penal peruano en el Título II: “delitos contra los recursos naturales”, y los
resultados de la investigación nos demuestra que el bien jurídico tutelado es el
“ambiente” porque se altera el ambiente natural o el paisaje urbano o rural, o
modifica la flora o fauna, mediante acción humana (construcción de obras o tala
de árboles), con dolo, es decir a sabiendas y contraviniendo las disposiciones de
la autoridad competente, esta conducta vulnera el ambiente natural, el ambiente

160
artificial y el ambiente social, exacerbando el cambio climático de la biosfera, y la
estabilidad del ecosistema global.

161
CONCLUSIONES

1. Los delitos ambientales en el marco del Código Penal peruano, modificado por
Ley N° 29263, considera los delitos de contaminación ambiental y los delitos
contra los recursos naturales, que intervienen en la vulneración del bien jurídico
penalmente protegido “medio ambiente”.

2. En los delitos contra los recursos naturales el bien jurídico penalmente protegido
es la “biodiversidad” que comprende la flora y la fauna, lo que afecta
negativamente la estabilidad del ecosistema global, como bien jurídico tutelado
de nuestro planeta la Tierra.

3. En los delitos de contaminación del ambiente (Art. 304°), el bien jurídico tutelado
es el “medio ambiente” es decir los elementos abióticos del ecosistema (agua,
aire y suelo), además incluye el “ambiente o sus componentes” (la atmósfera, el
suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, las aguas marítimas y las aguas
subterráneas), la “calidad ambiental” (se refiere a la funcionalidad del sistema
ambiental) o la “salud ambiental” (la calidad de vida del habitante).

4. En las normas relativas al manejo de residuos sólidos (Art. 306°), el bien jurídico
tutelado es el “medio ambiente”, incluye la “calidad del ambiente” (agua, aire y
suelo), la “salud humana” (la calidad de vida, el principio de homeostasis con los
factores físicos, químicos y biológicos, sociales y psico-sociales), y la “integridad
de los procesos ecológicos” (los ciclos biogeoquímicos, el flujo de energía y la
dinámica de las comunidades).

5. En los delitos de tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida


(Art. 308°), el bien jurídico tutelado es la “biodiversidad”, es decir las especies de
flora silvestre no maderable y/o fauna silvestre protegidas por la legislación
nacional.

6. El Art. 310° sobre los delitos contra los bosques o formaciones boscosa,
considera como bien jurídico penalmente protegido la “biodiversidad”, considera
a los bosques o formaciones boscosas que son destruidos, quemados, dañados
o talados, en todo o en parte.

162
7. La hipótesis planteada sobre las conductas típicas en la ”utilización indebida de
tierras agrícolas” (Art. 311°), consideró como bien jurídico tutelado la
“biodiversidad”, toda vez que se encuentra incluido en el Capítulo II de los
“delitos contra los recursos naturales”, sin embargo, los resultados de la
investigación nos demostró lo contrario, que el bien jurídico penalmente
protegido es el “delito urbanístico”, cuando el agente sin autorización de cambio
de uso, utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrícola con
fines de expansión urbana, de extracción de materiales de construcción u otros
usos específicos.

8. El Art. 313° referido a “alteración del ambiente o paisaje”, demostró que el bien
jurídico tutelado es el “ambiente” porque se altera el ambiente natural o el
paisaje urbano o rural, o modifica la flora o fauna, mediante acción humana
(construcción de obras o tala de árboles).

163
RECOMENDACIONES

1. Es imprescindible que el Estado peruano defina la Política Nacional en materia


ambiental, a través de normas jurídicas de prevención y precaución para la
conservación de la biodiversidad y la protección del medio ambiente.

2. Armonizar la protección ambiental con el contexto socio - económico y cultural


de la población para que a la par de la educación ambiental se haga más
aplicable y efectiva la ejecución de las normas jurídicas ambientales. En este
sentido, el derecho ambiental como fuente e instrumento de la política ambiental
debe estimular la función ciudadana de la gestión ambiental.

3. Como operadores jurídicos ambientales se nos ha planteado el reto de


esforzarnos por hacer realidad la ejecución de ese conjunto de postulados
esenciales, por lo que se hace menester esforzarse en emplear todas las
instituciones que el orden jurídico pone al servicio de la tutela ambiental, e incluir
sistemáticamente la temática ambiental dentro de los planes de estudios en las
universidades peruanas.

4. Se debe revisar cuan necesario es que ciertas conductas sean llevadas a la


categoría de delitos ambientales, para ello es imprescindible la fijación de
criterios sobre los bienes jurídicos ambientales tutelados por la vía del Derecho
Penal. Aquellas conductas que no revistan tanta gravedad deben permanecer
dentro del ámbito de las infracciones administrativas con sanciones que no
traspasen a las barreras del Derecho Criminal.

5. Se debe revisar el sistema de penalidades a las personas jurídicas y armonizarlo


con el sistema procesal vigente teniendo en cuenta los derechos constitucionales
y todos los sistemas jurídicos afectados y que eventualmente pueden intervenir o
verse afectados por las decisiones del juez penal.

6. Difundir y profundizar la noción del principio de seguridad legítima por constituir


una noción más progresista en relación al de situación jurídica ambiental
penalmente protegida, ampliando así el ámbito de protección al imponer
responsabilidad.

164
7. Crear las condiciones necesarias a través de programas de monitoreo y de la
revisión de normas técnicas sobre calidad de aire, agua y suelo para la
aplicación, en su justa dimensión, de la normativa referente a las emisiones de
fuentes móviles.

8. Para el logro del desarrollo sostenible, es muy importante que la sociedad


mundial desarrolle una consecuente educación ambiental, que permita como
resultado que cada niño, adolescente, joven y adulto, comprenda porqué
surgen problemas ambientales, qué consecuencias traen, como evitarlos y
solucionarlos; cómo cada uno de ellos, con su conducta y acción, pueden
proteger el medio ambiente local y mundial.

165
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA

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