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Con la dictación de la actual Ley 18.046, se suprimió la autorización del
Presidente de la República. La fiscalización de las sociedades se entregó a un
organismo estatal autónomo y especial para las sociedades anónimas. Dicho
organismo se denomina Superintendencia de Valores y Seguros (SVS). La
fiscalización sólo abarca a aquellas sociedades que hacen oferta pública de
sus valores o que tienen un número considerable de accionistas, llamadas
sociedades anónimas abiertas. Ciertas sociedades que se considera que tienen
importancia social para su giro, tale como los bancos, compañías de seguros,
administradoras de fondos de pensiones, etc., cuentan con superintendencias
especiales.
De otro lado, se pretende obtener la llamada “transparencia”, esto es, que los
libros y antecedentes sociales arrojen resultados reales que reflejen la
verdadera situación de la sociedad y que esta debe dar a conocer a sus
accionistas y al público en general. Tratándose de sociedades abiertas, las
informaciones también se refieren a aspectos esenciales. Todo lo anterior con
el fin que accionistas, terceros interesados, como los acreedores y contratantes
de la sociedad, y el público en general cuenten con los antecedentes más
confiables posibles para que al tiempo de tomar decisiones que dependan del
estado patrimonial de una sociedad anónima, lo hagan con conocimiento real
de la situación de la sociedad.
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que sea jurídicamente aceptable, de acuerdo con nuestra normativa legal. Y
una de las fórmulas jurídicamente aceptables es la sociedad anónima.
Por último tenemos, el artículo 19 número 26, que se refiere a los derechos
esenciales y que, en cuanto al ordenamiento regular, no puede afectar los
derechos en su esencia ni imponer condiciones, tributos o requisitos que
impidan su libre ejercicio.
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Código Civil.
Código de Comercio.
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La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la
realización de negocios de carácter civil”.
1. Es una sociedad de capital. Ello significa que la persona del socio y las
vicisitudes que ellos puedan sufrir como muerte, incapacidad, quiebra, etc. no
tienen directamente influencia jurídica en la existencia de la sociedad anónima.
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comerciales. La misma situación ocurre tratándose de sociedades que son
mercantiles por su giro.
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En general, a las sociedades abiertas se les aplican normas más estrictas que a
las cerradas, que tienden a proteger los derechos del público y del pequeño
inversionista.
Nuestra ley considera que son sociedades anónimas abiertas no solo aquellas
que hacen oferta pública de sus acciones, sino que también atiende al número
de accionistas para darle tal carácter, en vista de la mayor protección que la
normativa de las abiertas da a los accionistas minoritarios. Si el número de
accionistas es igual o superior a 500, cualquiera sea su participación en el
capital la sociedad es abierta. Si el número de accionistas en inferior a 500, la
ley solo la estima abierta si tales accionistas, que no pueden ser menores de
100, tienen un porcentaje significativo en el capital suscrito. Dicho número se
fijó en un mínimo del 10% del capital suscrito de la respectiva sociedad.
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1°) Si se trata de una sociedad que luego de constituida desea colocar en el
público acciones, será menester que acuerde el carácter de abierta en sus
estatutos o en una junta extraordinaria posterior, y que luego inste a la
inscripción de la sociedad y sus acciones en el Registro de Valores que lleva la
Superintendencia cumpliendo las disposiciones de la Ley 18.045. La inscripción
deberá hacerse dentro del plazo de 60 días contados desde que hayan reunidos
los requisitos exigidos por la ley.
2°) En caso inverso. Las sociedades anónimas que dejen de cumplir las
condiciones para ser consideradas abiertas o que se hayan inscrito
voluntariamente en el Registro de Valores, continuarán afectas a las normas
que las rigen, mientras la junta extraordinaria de accionistas no acordare lo
contrario por los dos tercios de las acciones con derecho a voto. En este caso,
el accionista ausente o disidente tendrá derecho a retiro.
3°) Si una sociedad anónima llega a tener accionistas por el número a que se
refiere el artículo 2° de LSA para considerarla abierta, adquiere tal calidad
desde el momento que tal situación se refleja en el Registro de Accionistas.
Deberá inscribirse en el Registro de Valores que la SVS en el plazo de 60 días,
como lo señala el artículo 3° del Reglamento.
Esta materia está tratada en el Título VIII de la LS A., arts. 86 a 93 y en los arts.
100 y 101 de su Reglamento.
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sus directores o administradores. Además, la sociedad en comandita será
también filial de una sociedad anónima, cuando ésta tenga el poder para dirigir
u orientar la administración del gestor.
En resumen, los requisitos que establece la ley para estimar una sociedad
como filial son:
• La matriz debe ser una sociedad anónima, que puede ser abierta o
cerrada, nacional o extranjera. Si la matriz no tiene tal carácter, por regla
general no se aplican las disposiciones especiales de la LSA. y su
Reglamento sobre sociedades matrices, filiales y coligadas.
El Texto del artículo 86 es claro en cuanto a que el primer requisito que exige
para que una compañía sea considerada matriz de otra es que tenga el control
de ésta.
El control de una sociedad por otra u otras está tratado en el Título XV de la Ley
18.045 sobre Mercado de Valores. El artículo 97 de esta ley señala: “Es
controlador de una sociedad toda persona o grupo de personas con acuerdo de
actuación conjunta que, directamente o a través de otras personas naturales o
jurídicas, participa en su propiedad y tiene poder para realizar alguna de las
siguientes actuaciones:
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matriz pierde el control en la administración de los bienes de la supuesta filial
que de alguna manera pasa a la junta de acreedores
“Es sociedad coligada con una sociedad anónima aquella en la que ésta, que
se denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a través de otra
persona natural o jurídica el 10% o más de su capital con derecho a voto o del
capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o
designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de
la administración de la misma”.
De acuerdo con esta norma, el porcentaje del capital que debe tener una
sociedad para ser considerada coligada es el dominio por otra de un 10% de
las acciones o más no pudiendo superar el 50%, y el número de directores o
administradores que debe tener la coligante derecho a elegir es al menos uno,
con un máximo paritario que no importe mayoría de directorio o
administradores. Evidentemente no se aplica a las coligadas el concepto
“control” requerido por la ley para que una sociedad sea considerada matriz de
otra.
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10% de otra de las sociedades que se fusionan, produciéndose entonces una
participación recíproca con motivo de la fusión.
En los casos anteriores, los afectados por una participación recíproca que la ley
dispone debe terminar, puede exigir el cumplimiento de esta obligación de
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quien corresponda y hacer valer la sanción general de perjuicios contemplada
en el art. 133 de la Ley 18.046.
Por último, los actos cuyos precios y condiciones no se ajustan a aquellos del
mercado y que favorecen a una sociedad en beneficio de otra, al tener efectos
patrimoniales enturbian la transferencia de los estados financieros que sirven
de base a las inversiones del público.
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artículo 100 del Reglamento se preocupa de detallar el contenido de esta
obligación.
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V.- FORMACION DE LA SOCIEDAD.
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por objeto u objetos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley,
a la moral, al orden público o la seguridad del Estado (art.9°).
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anónimas cerradas, se rigen en esta materia por lo dispuesto en sus estatutos,
si nada dijeran si le aplican las normas de las sociedades anónimas abiertas.
10. La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre éstos y la sociedad
o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su
liquidación. Si nada se dijere, se entenderá que las diferencias serán sometidas
a la resolución de un árbitro arbitrador;
12. Los demás pactos que acordaren los accionistas. Aquí queda abierta la
posibilidad para la autonomía de la voluntad de los asociados, quienes podrán
acordar otros pactos para organizar la sociedad anónima de acuerdo con su
objeto, su dimensión y los fines que se propone conseguir.
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Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse
por una sola vez en el Diario Oficial.
Por su parte el inciso segundo del artículo 3 señala que las actas de las juntas
generales de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o
disolver la sociedad, serán reducidas a escritura pública. La reducción a
escritura pública la debe practicar la persona encargada para tal trámite por la
propia junta, a quien se le faculta expresamente para tal efecto.
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Reglamente. El inciso final de esta última norma expresa que en el extracto de
una escritura de una modificación de sociedad no será necesario hacer
referencia a la individualización de los accionistas que concurrieron a la junta
que aprobó la reforma respectiva.
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En los casos recién enumerados la nulidad debe ser declarada judicialmente.
La sociedad declarada nula se disuelve y debe ser liquidada conservando al
efecto su personalidad jurídica. Su liquidación se efectuará según las reglas
previstas en los estatutos, o en subsidio, de acuerdo con las normas legales.
Los acreedores sociales hacen efectivos sus créditos en el patrimonio de la
sociedad durante su liquidación.
Como se trata de una sociedad anónima, lo normal es que las obligaciones las
haya contraído el directorio o el o los gerentes como delegados de dicho
órgano y no los socios fundadores, de manera que hay que entender que la
responsabilidad solidaria recae sobre los socios fundadores aunque no sean
ellos quienes han contratado personalmente en nombre de la sociedad, porque
son ellos quienes debían velar por la constitución legal de la sociedad.
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Prescripción.
Según prescribe el inciso final del artículo 6, no podrá pedirse la nulidad de una
sociedad o de una modificación del estatuto social, luego de transcurrido cuatro
años desde la ocurrencia del vicio que a origina.
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relaciones entre accionistas, y e) Normas estatutarias que regulan relaciones
de la sociedad o de sus accionistas con terceros.
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permitida en los estatutos aquella que se pueda establecer para limitar la libre
cesibilidad de las acciones en una sociedad anónima cerrada, de acuerdo a la
interpretación a contrario sensu que emana de lo dispuesto en el inciso 1° del
artículo 14 de la LSA:
Nos parece toda evidencia que no constituyen normas estatutarias con fuerza
de tales aquellas que puedan contenerse en un estatuto de una sociedad
anónima que tiendan a vincular a sus accionistas con terceros, pues además de
exceder del ámbito de un estatuto, insertadas en él no contienen una obligación
personal que requiere un vínculo con determinada persona.
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perjudiciales a la sociedad o que priven o afecten derechos adquiridos de los
accionistas.
Nunca debe perderse de vista la radical diferencia que media entre los pactos
celebrados por los accionistas de una sociedad y los estatutos que rigen a esta
última, pues dicha distinción es el criterio orientador para resolver muchas
confusiones que suelen presentarse.
En primer lugar, los pactos, como genuinos contratos, tienen fuerza obligatoria
solo entre quienes lo celebraron y, por ende, entre quienes lo consintieron, por
aplicación del principio del efecto relativo de los contratos. Los estatutos por el
contrario constituyen un típico acto jurídico de aquellos que la doctrina
denomina colectivos, que obligan a todos los accionistas actuales o futuros sin
importar si de hecho están de acuerdo o no con su contenido, tal como lo
consagra el artículo 22 de la LSA. (Art.22. “La adquisición de acciones de una
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sociedad implica la aceptación de los estatutos sociales, de los acuerdos
adoptados en las juntas de accionistas…”).
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palabras “Sociedad Anónima” o la abreviatura “S.A.”. Sobre los demás
contenidos del nombre, la ley otorga amplia libertad al estatuto, con la sola
limitante consistente en que si el nombre de la sociedad fuere idéntico o
semejante al de otra sociedad existente, esta última tendrá derecho a demandar
su modificación en juicio sumario. Se otorga el referido derecho a toda
sociedad cuyo nombre no solo sea idéntico sino que semejante a aquel de una
nueva sociedad anónima. De esta manera toda sociedad que se encuentre en
la situación indicada tiene la facultad de requerir el cambio de nombre, aunque
no sea una anónima.
El domicilio es una formalidad que debe contener la escritura (art. 4°, N°2).
Sin embargo, si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se
entenderá domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aquélla,
según lo prescribe el artículo 5°A de la LSA,.
C.- DURACION.
La ley no limita la libertad de las partes para pactar la fórmula que deseen
estipular para determinar la duración de la sociedad.
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Su la sociedad se disuelve por el vencimiento del término estipulado, en dicho
evento el directorio debe extender una escritura pública de declaración e
inscribirla y publicarla, bajo sanción de que sus miembros queden
solidariamente responsables por los perjuicios que puede causar esta omisión
legal, acorde con lo que prescribe el artículo 108. Sin embargo, aun faltando la
escritura de declaración y su inscripción y publicación, la disolución por
vencimiento del plazo produce plenos efectos respecto de los accionistas y de
terceros desde el solo vencimiento del plazo.
El artículo 9° prescribe que “La sociedad podrá tener por objeto u objetos
cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden
público o a la seguridad del estado”.
A. DEL CAPITAL
El capital de una sociedad es un elemento “necesario” para que exista tal
sociedad. Porque el capital social es el resultado de lo que los socios “ponen
en común”, según la expresión de los artículos 2053 y 2055 del Código Civil. Es
el “fondo común” a que alude el artículo 1° de la LSA.
El capital “debe ser fijado de manera precisa en los estatutos, según la regla
del artículo 10, y sólo podrá ser aumentado o disminuido por la reforma de los
mismos”.
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1.- Capital dividido en acciones.
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transcurso del plazo de 30 días contados desde la publicación del extracto de
la reforma que acuerda una disminución de capital para hacerla efectiva
mediante el reparto o devolución del capital o compra de sus propias acciones.
Este plazo se otorga para dar tiempo a terceros o a los accionistas minoritarios
para ejercer los derechos que puedan corresponderles. Estos derechos
respecto de terceros acreedores podrían consistir en atacar el acto vía de las
revocatorias, si fuere perjudicial a sus legítimos derechos. También establece la
ley que prefieren, en caso de quiebra de la sociedad, los derechos de los
demás acreedores respecto de aquellos de los accionistas derivados de una
disminución de capital y permite a los acreedores sociales instar a su
revocación como nulidad de derecho en los términos previstos en el artículo 76
de la Ley de Quiebras. Por su parte, el art.69 inciso final del Código Tributario,
señala que no pueden efectuarse disminuciones de capital en las sociedades
sin autorización previa del Servicio de Impuestos Internos. Se entiende que
esta norma, aplicable a toda sociedad, se refiere a “efectuar” la disminución y
no a acordarla. De otro lado, creemos que el Servicio está obligado a darla, sin
perjuicio de su derecho a liquidar o cobrar impuestos debidos. Además, la
infracción de tal norma no acarrea efectos civiles acorde con lo previsto en el
artículo 4° del Código Tributario.
Para una mayor claridad, conviene desarrollar las ideas expuestas con un
ejemplo. Una sociedad tiene las siguientes cuentas patrimoniales en su pasivo:
$ 5.000.000 de capital; $ 3.000.000 a título de fondo para futuros dividendos y $
1.000.000 de otras reservas. Total de cuentas de patrimonio: $ 9.000.000. La
cuenta revalorización de capital propio arroja un resultado positivo de $
900.000. La cuenta de capital se incrementa en $ 504.000 (56% de $
9.000.000) y queda en $ 5.504.000. Los fondos para futuros dividendos, en $
297.000 (33% de los $ 9.000.000) quedando en $ 3.297.000, y otras reservas
en $ 99.000 (11% de los $ 9.000.000), quedando en $ 1.099.000. Si el valor
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nominal de las 1.000 acciones que componen el capital social era $ 5.000,
dicho valor queda en $ 5.504.
Si los resultados son negativos, los cálculos deben ser los mismos, pero a la
inversa. Además el gerente de la sociedad está obligado a dejar constancia de
esta disminución de capital de pleno derecho por escritura pública, que debe
inscribirse al margen de la inscripción social en el Registro de Comercio dentro
de los 60 días de aprobado el balance (art.33 Reglamento).
El art. 11 inciso primero expresa: “El capital social estará dividido en acciones
de igual valor. Si el capital social estuviere dividido en acciones de distintas
series las acciones de una misma serie deberán tener igual valor”. Por ejemplo,
acciones “Serie A”, valor $ 100; acciones “Serie B”, valor $ 200.
De acuerdo con dichas normas, se hace necesario distinguir entre los enteros
de capital acordados en la constitución de la sociedad de aquellos que resultan
de una reforma de estatutos.
El art. 11, inciso segundo, de la LSA, sólo exige que el capital inicial debe
quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres años.
Agrega que si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social
quedará reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
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La no indicación del plazo para enterar los aportes es la escritura de
constitución de la sociedad no acarrearía la nulidad de ésta, no obstante lo
prescrito en el artículo 4°, N° 5, en relación con el artículo 6°, inc.2°, ambos
de la LSA, por la disposición supletoria que establece un plazo de tres años,
que contempla el art. 11 inc.2° de la misma ley. En consecuencia, no hay
nulidad, sino la sanción prevista por la ley para tal evento, es la reducción de
pleno derecho del capital, que además debe publicarse en la forma prevista en
el artículo 33 del Reglamento.
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colocar, sea en sus propios accionistas o en el público. Si se hace oferta
pública del mismo habrá que cumplir las disposiciones de la Ley 18.045 sobre
Mercado de valores.
La adquisición por una sociedad de sus propias acciones ha sido mirada con
recelo por las legislaciones, porque es un arbitrio que permite a una mayoría
acrecentar su control de la compañía con cargo a recursos sociales que
también tienen derecho la minoría.
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2. Si la adquisición resulta de la fusión con otra sociedad, que sea accionista de
la absorbente. Estrictamente no se trata de la adquisición de acciones, sino de
un patrimonio, que comprende acciones de la adquirente.
Por último, el inciso segundo del artículo 27 expresa: “Mientras las acciones
sean de la propiedad de la sociedad no se computarán para la constitución del
quórum en las asambleas de accionistas y no tendrán derecho a voto, dividendo
o preferencia en la suscripción de aumentos de capital”.
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En general pueden aportarse a una sociedad anónima los mismos bienes que a
cualquier otro tipo social. Las normas aplicables a este tipo social son las
siguientes:
La ley optó por otro sistema. Prohibió absolutamente las acciones de industria y
organización y con respecto a los aportes no dinerarios, optó por las normas
que analizaremos en el punto siguiente.
2.- En cuanto a los aportes no dinerarios, la ley dispone que salvo acuerdo
unánime de las acciones emitidas ellos deben ser estimados por perito y
aprobados en junta extraordinaria de accionistas contando con el quórum
mínimo de 2/3 de las acciones emitidas que puede ser mayor si una norma
estatutaria así lo establece (Artículos 15 inciso final y 67 N° 6).
La ley 19.499 agregó como inciso final del artículo 15, la regla de que si no se
cumple con los requisitos relativos a los aportes no dinerarios, de aprobación
por acuerdo unánime, de estimación por peritos y aprobación por la junta de
accionistas de los aportes y evaluaciones, puede cumplirse en cualquier
momento con tales formalidades, con posterioridad a la escritura de aporte,
caducando la acción pasados dos años contados de la fecha de la escritura en
la cual consta el respectivo aporte, pues la ley no efectúa distinciones.
Si no se cumple con este requisito, esto es, aprobación por acuerdo unánime,
de estimación de peritos y aprobación de la junta, tales requisitos pueden
cumplirse en cualquier momento con posterioridad a la escritura de aporte,
caducando la acción pasados dos años contados desde la fecha de la escritura
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en la cual consta el respectivo aporte. ¿Qué acción caduca? Pareciera que
sería la acción tendiente a hacer valer la responsabilidad de los directores y el
gerente.
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cumplimiento u otras acciones o derechos con las limitantes que más adelante
veremos. Además, por regla general, el entero de aportes mediante el contrato
de suscripción se celebra por instrumento separado, salvo respecto de aportes
que se pagan en la misma constitución de la sociedad. No deben insertarse o
contenerse en una junta de accionistas que acuerde aumento de capital, por no
ser un acto propio de la junta que refleja la voluntad colectiva de los
accionistas, sino un acto de un tercero o un accionista de la sociedad.
La normativa también se preocupa del destino que debe darse a los fondos
provenientes de la colocación de acciones de pago.
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patrimonio social aumentando o disminuyendo los valores en que aparecen
asentadas las cuentas de patrimonio, capital y reservas.
El inciso primero del art.16 de la LSA establece que se reajustarán en U:f: los
saldos de acciones suscritas y no pagadas en moneda nacional. Esta regla es
subsidiaria de lo que dispongan los estatutos y el contrato de suscripción de
acciones sobre el particular. Puede establecerse un reajuste distinto e intereses
y aun que no haya reajuste ni intereses.
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cumplimiento, sin perjuicio de la nulidad de la suscripción o venta de acciones
realizada en contravención a la ley.
El inciso 1° del art.29 del Reglamento prescribe: “Las opciones para suscribir
acciones de aumentos de capital de la sociedad deberán ser ofrecidas, a lo
menos por una vez, preferentemente a los accionistas a prorrata de las
acciones que posean inscritas a su nombre el quinto día hábil anterior a la fecha
de publicación de la opción. Esta publicación se efectuará, a lo menos por una
vez, mediante un aviso en forma destacada en el diario en que deban
realizarse las citaciones a juntas de accionistas”.
Dados los términos de las disposiciones transcritas, podemos concluir que este
derecho puede renunciarse aun antes del transcurso del plazo de 30 días.
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acciones que le resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio
que, además, se pudiere estipular en los estatutos”.
En cuanto a los otros arbitrios que pueden estipularse en los estatutos, el más
corriente es señalar que la sociedad en estos casos puede lisa y llanamente
reducir el título del accionista moroso a las acciones efectivamente pagadas.
También puede establecerse que si el accionista no ha hecho ningún pago,
excluirlo de la sociedad, facultando a ésta para dar primera opción para la
suscripción a los demás accionistas.
C. DE LAS ACCIONES
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correspondan aunque no se hayan emitido las acciones, entre otros para exigir
que se le entreguen tales títulos.
La verdad es que se visualiza con mayor claridad la acción como título –valor o
título negociable cuando el documento se extiende al portador o a la orden y no
tratándose de acciones nominativas, que para ser traspasadas requieren de
inscripción en el registro de accionistas respectivos.
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constar en el título las condiciones de pago de la acción si se tratare de
acciones que no estuvieren pagadas íntegramente.
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publicación, a fin de que éstas dejen constancia de ello en el registro público
que deberán llevar al efecto.
Las acciones ordinarias o comunes son aquellas respecto de las cuales rige
plenamente el principio de la igualdad. Cada acción ordinaria con respecto de
otra debe ser idéntica en cuanto a los derechos y obligaciones que otorgan a
su titular.
Las razones que se han dado para justificar la existencia de las acciones
preferidas son varias. Por un lado, la necesidad económica de obtener recursos
para la sociedad, otorgándoles derechos especiales a quienes estén dispuestos
en un momento determinado y difícil a aportar los fondos necesarios. También
se ha empleado el sistema de series preferentes en las sociedades de
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economía mixta para otorgar mayores derechos al sector público que participa
en ellas.
En nuestro derecho el tema está tratado en los arts. 4°, N°5, incs.3° y 4°, 67
inciso final y 69 N°4 de la LSA, que pasamos a examinar:
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Existen múltiples formas para establecer preferencias, tales como acciones con
dividendo simplemente prioritario, acciones con derecho a un dividendo fijo,
siempre que haya utilidad, acciones que ganan preferentemente un primer
dividendo, igualándose después a las ordinarias, acciones con dividendo
prioritario acumulativo o recuperable, dividendo mayor a los que corresponden
según valor nominal o número de acciones, derecho de reembolsarse
preferentemente a las ordinarias, del capital nominal que representan, etc.
En suma, nuestra legislación permite la acción sin derecho a voto o con voto
limitado, en términos generales, si se trata de un accionista que tiene
preferencia en su favor, y por mientras mantenga el derecho a tal preferencia y
ella efectivamente se cumpla en el hecho.
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representativo de un valor patrimonial contable, ni de un valor comercial
relacionado con los activos sociales y tampoco su monto considera los pasivos
exigibles que pueda tener la sociedad. El valor nominal de la acción no
equivale a su valor libro y menos aún a su valor comercial o de transacción
bursátil. Lo que interesa al Derecho Societario no es determinar un valor
nominal de la acción, sino tener reglas que posibiliten determinar la proporción
que corresponde a cada acción en el capital social para determinar los
derechos de cada accionista en los dividendos, en cuanto a su derecho a voto
y demás atribuciones que dependen del número de acciones que posea un
accionista, cualquiera sea su valor nominal.
Lo anterior podrá hacerse mediante aumento del valor nominal de las acciones,
si lo tuvieren, o a través de la emisión de acciones liberadas de pago, situación
que deberá ser prevista en la reforma de estatutos que apruebe el aumento de
capital.
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en que se adoptó el acuerdo respectivo y éste se efectúe antes de la emisión
de las acciones de pago”.
Según las normas del Código Civil, para que haya transferencia entre vivos se
requiere de título traslaticio de dominio y modo de adquirir. Este último es la
tradición. En materia de acciones de sociedades anónimas, en cuanto al título
traslaticio del dominio rigen plenamente las normas generales, no exigiéndose
solemnidades de ningún tipo para las compraventas de acciones u otros títulos
traslaticios. Las normas especiales se refieren a la tradición o transferencia de
las acciones.
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enumeración. De lo contrario es necesario indicar que se trata de acciones
cuyos títulos no se han emitido. También debe indicar el precio y plazo para el
pago.
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La ley priva a la sociedad de la posibilidad de rechazar traspasos invocando
razones que importarían calificación sobre la persona del adquirente u otras
consideraciones subjetivas.
“El Registro de Accionistas podrá llevarse por cualquier medio, siempre que
éste ofrezca seguridad de que no podrá haber intercalaciones, supresiones u
otras alteraciones que pueda afectar su fidelidad...”. En este registro, se deben
anotar las emisiones o adquisiciones de acciones, los números de los títulos
emitidos, las enajenaciones de éstas, con constancia de los títulos de acciones
dejados sin efecto y el número de acciones que el accionista posee a título de
saldo.
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De acuerdo con los términos del precepto transcrito, en general las
restricciones estatutarias están permitidas sólo en las sociedades anónimas
cerradas y prohibidas en las abiertas. Las restricciones convencionales están
permitidas en ambos subtipos sociales, pero se exige el depósito de dichos
pactos en la sociedad, para que queden a disposición de los demás accionistas
y de terceros interesados y hacer referencia de ellos en el Registro de
Accionistas, bajo sanción de tenerlos por no escritos.
b) La estipulación debe cumplir con las normas generales sobre objeto o causa
lícita y en especial no puede afectar derechos adquiridos de los accionistas.
Por tal motivo, por la vía de una modificación de estatutos no pueden
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establecerse restricciones a la facultad de transferir las acciones, sin el
consentimiento de la unanimidad de las acciones emitidas.
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5.- Trasmisión de acciones.-
Los derechos colectivos de los accionistas por regla general son aquellos que
para su ejercicio deben ser tratados en junta de accionistas. O sea, estos
derechos se confunden con las materias propias de las juntas de accionistas y
las estudiaremos al tratar dicha materia. Como derechos colectivos que pueden
ejercerse fuera de junta podemos citar el caso del art. 58 N°3 de la LSA, que
faculta al 10% de las acciones emitidas con derecho a voto para exigir la
convocatoria de una junta ordinaria o extraordinaria, y el derecho contemplado
en el art.105 de la LSA, que faculta al 20% de los accionistas de una sociedad
anónima cerrada para exigir la disolución de la sociedad en los casos previstos
en dicha disposición legal.
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Es obligación individual de carácter legal que pesa sobre un accionista cumplir
con su obligación de aportar. Como lo señala el inciso segundo del artículo 19
de la LSA, esta obligación se mantiene en el caso de transferencia de acciones
no pagadas respecto del cedente.
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corresponderle en la liquidación de la sociedad disuelta, sea por fusión o por
aporte de
Por regla general todo accionista tiene derecho a voz y voto en las juntas de
accionistas. Con respecto al derecho a voto rige la regla que se expresa “por
una acción un voto”, prohibiéndose el voto múltiple, pero permitiéndose su
división en caso de elecciones. Pueden por excepción existir acciones
preferentes sin derecho a voto o con voto restringido.
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E.- DERECHOS DE RETIRO DEL ACCIONISTA Y SU EXCLUSIÓN.
1) La transformación de la sociedad;
2) La fusión de la sociedad;
3) La enajenación del 50% o más del activo social, en los términos
referidos en el N°9) del artículo 67;
4) El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el N°11) del
artículo 67;
5) La creación de preferencias para una serie de acciones o el aumento
o reducción de las ya existentes. En este caso, tendrán derecho a
retiro únicamente los accionistas disidentes de la o las series
afectadas;
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6) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales que
adolezca la constitución de la sociedad o alguna modificación de sus
estatutos que diere este derecho;
7) Los demás casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso.
“Se entiende por acciones de transacción bursátil aquellas que así sean
calificadas por la Superintendencia, la que deberá tener presente el volumen,
periodicidad, número y diversificación de quienes participen en las
transacciones bursátiles, como cedentes o adquirentes, cuantía de éstas y
cualquier otra circunstancia de las transacciones.
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dentro del plazo de 2 días siguientes a la fecha en que nazca el derecho a
retiro.
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privativas de la junta general de accionistas, sin que sea necesario otorgarle
poder especial alguno, inclusive para aquellos actos y contratos respecto de los
cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior no obsta a la
representación que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artículo
49 de la presente ley”.
El inc.2° del art. 40 de la LSA expresa: “El directorio podrá delegar parte de sus
facultades en los gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un
director o en una comisión de directores y, para objeto especialmente
determinados, en otras personas”.
56
4.- Los estatutos y el directorio.
La duración normal del cargo del director debe establecerse en los estatutos,
no pudiendo exceder de tres años. Si ellos nada dicen, el directorio debe
renovarse anualmente. Se entienden prorrogados estos plazos por mientras no
se designen reemplazantes.
57
Los directores suplentes siempre podrán participar en las reuniones del
directorio con derecho a voz y sólo tendrán derecho a voto cuando falten sus
titulares.
A los directores suplentes les serán aplicables las normas establecidas para los
titulares, salvo excepción expresa en contrario o que de ellas mismas aparezca
que no le son aplicables”.
Al presidente o quien preside una sesión se refieren, entre otros preceptos, los
artículos 47 y 135 de la LSA y los artículos 19, 38, 39 y 72 de su Reglamento.
Menciona al secretario el art. 39 del Reglamento.
58
c) los estatutos y las juntas de accionistas, generalmente pueden
encomendarle otras funciones al presidente.
La exigencia legal se traduce en que los acuerdos del directorio sólo tienen
valor si se toman en sesión de éste debidamente citada, celebrada en el lugar y
fecha y hora que corresponda, con los quórum de asistencia y para tomar
acuerdos requeridos, pasada y firmada en el correspondiente libro de actas.
Debe aclararse que un supuesto acuerdo del directorio tomado sin cumplir los
requisitos indicados y que no obstante se tradujo en la celebración de un acto
con un tercero, no significa la nulidad de dicho acto, sino su inoponibilidad
respecto de la sociedad, quedando obligados con el tercero los que celebraron
el acto, de acuerdo a las reglas generales.
59
anticipación a su celebración. Este plazo podrá reducirse a 24 horas de
anticipación, si la carta fuere entregada personalmente al director por un
notario público.
Esta norma que ordena llevar un libro de actas y firmas los acuerdos del
directorio, es de orden público, y los directores y gerentes que no cumplan con
tal disposición responden de los perjuicios que cauce su omisión.
60
caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidirá el voto
del que presida la reunión.
9.-Revocación de directores.
61
y 38 de la LSA, en calidad de normas de orden público, no alterables por los
estatutos. Estas normas tienen por finalidad asegurar que el directorio sea de la
confianza de la mayoría de los accionistas, de una parte, y de otra que las
minorías mantengan su representación en el directorio. En efecto, si cambia la
composición accionaria de una compañía, la nueva mayoría puede obligar a
citar a junta para remover a todo el directorio.
Según lo dispone el inciso tercero del art.77 si la junta rechaza el balance
sometido a su consideración por segunda vez, se entenderá revocado el
directorio.
62
Respecto de organismos que les corresponde fiscalizar o calificar a la
respectiva sociedad, ésta debe darles la información que precisan para el
debido cumplimiento de sus funciones. Tal es el caso de la Superintendencia
de Valores y Seguros, Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras
y de Seguridad Social y otras.
Esta materia está tratada en los arts. 42 N°5, 44, 89, 93 y 126 de la L.S.A.
63
otras entidades de su grupo empresarial con sus personas relacionadas, de
conformidad a lo previsto en la Ley 18.045, sobre Mercado de Valores.
Por su parte el art. 136 establece: “Cada vez que en la ley se haga referencia a
las condiciones de equidad, a las imperantes en el mercado o a las ventajas o
beneficios indebidos u otras similares, debe entenderse que son aquellas
imperantes en la misma época de su ocurrencia”.
B. DE LOS DIRECTORES.
64
El art. 37 inciso 1° de la LSA dispone:
“La calidad de director se adquiere por aceptación expresa o tácita del cargo”.
La junta de accionistas o el directorio o los fundadores en su caso designan a
los directores. Aquel que es nombrado como tal puede o no aceptar el cargo. Si
acepta, puede hacerlo expresamente o mediante un acto que importe
aceptación, como asistir a una sesión de directorio.
La mayoría de los autores estiman que el vínculo que une a los directores con
la sociedad es la ley, no obstante se requiera de la concurrencia de la voluntad
del director de aceptar el cargo, por una parte, y del órgano social que lo
nombra. Esta conclusión está basada en que precisamente las obligaciones de
los directores están establecidas en la ley en forma directa, y la infracción de
normas legales acarrea responsabilidad legal o aquiliana. Además concurre otra
razón de texto que reafirma tal conclusión, que son las presunciones de
responsabilidad que establece el artículo 45, pues tales presunciones no son
necesarias en el caso de responsabilidad contractual.
El inciso 1° del art. 33 de la LSA dispone que los estatutos deben señalar si los
directores serán o no remunerados por sus funciones. Además, la norma señala
que en caso de proceder tal remuneración, su cuantía debe ser fijada
anualmente por la junta ordinaria de accionistas.
Toda otra remuneración que perciban los directores de la sociedad está sujeta a
las disposiciones del Art.44 y 33, que exigen que ellas se indiquen en la
memoria anual que las sociedades anónimas abiertas deben presentar a la
junta ordinaria de accionistas.
65
distingue. Los directores que hubieran aprobado el balance rechazado por
segunda vez además quedan inhabilitados para ser reelegidos como directores
titulares o suplentes en dicha sociedad, por el período siguiente completo. El
artículo 37 del Reglamento pretende, yendo más allá que la ley, limitar la
sanción de revocación de sus cargos sólo a los directores que votaron
favorablemente el segundo balance objetado por la junta.
3°) Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de
inhabilitación perpetua para desempeñar cargos u oficios públicos, y los fallidos
o los administradores o representantes legales de personas fallidas
condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y demás establecidos
en los artículos 203 y 204 de la Ley de Quiebras.
Las referencias a los artículos 203 y 204 de la Ley de Quiebras hoy hay que
entenderla a los artículos 232 y 233.
La inhabilidad a que se refiere este número cesará desde que el reo fuere
sobreseído o absuelto.
66
administración autónoma, empresas fiscales, semifiscales, de administración
autónoma, o aquellas en que el estado sea accionista mayoritario.
67
7.- Diligencia que debe emplear cada director en el ejercicio de sus
funciones.
68
a) Si la sociedad no llevare sus libros de contabilidad o registros. Se trata
de los libros de contabilidad obligatorios, del registro de accionistas, del registro
de apoderados y directores; y los libros de actas del directorio y de las juntas
de accionistas;
69
Consideramos que en vista de lo prescrito principalmente en el artículo 49 de la
LSA, el directorio de una sociedad anónima está obligado a designar al menos a
un gerente, entendiendo por tal a una persona a cargo de la administración
inmediata de la sociedad en su giro ordinario. A este gerente se le denomina
gerente general.
En cuanto a las obligaciones legales del gerente general, generalmente son las
mismas obligaciones que tienen los directores con la sociedad y sus
accionistas, acorde con lo que dispone el artículo 50 de la L.S.A.
FISCALIZACIÓN DE LA ADMINISTRACION
Una sociedad anónima puede estar fiscalizada para múltiples fines por diversas
autoridades. En efecto, están controladas con fines tributarias, de legislación
laboral y otros. Ciertas sociedades anónimas están sujetas además a sistemas
especiales de fiscalización como los bancos, compañías de seguros,
sociedades de administradoras de fondos de pensiones y otros.
70
estatales a cargo de la fiscalización de las sociedades anónimas, tales como el
Borrad Trade, de Inglaterra.
71
establecidos por los arts. 43 a 45 del Reglamento, no dan garantía alguna de
idoneidad para el ejercicio del cargo. En segundo lugar, los inspectores de
cuenta son designados por la misma mayoría que elige a los administradores a
quienes corresponde fiscalizar; lo que hace difícil que ejerzan su ministerio con
eficacia.
Las funciones legales de los auditores externos son las mismas de los
inspectores de cuentas a que nos hemos referido.
Los auditores externos son elegidos por la junta ordinaria de accionistas entre
los inscritos en el registro que para tal fin lleva la Superintendencia, organismo
que además los fiscaliza.
Tantos los inspectores de cuentas como los auditores externos deben presentar
sus informes con antelación de 15 días a la fecha de celebración de la junta.
Por último, digamos que conforme lo señala el artículo 50 bis, las sociedades
anónimas abiertas, cuyo patrimonio bursátil igual o superior al equivalente a
1.500.000 unidades de fomento, deberán designar un comité de directores,
cuyas facultades y deberes, entre otros, son examinar los informes de los
inspectores de cuentas o auditores externos, el balance y demás estados
financieros; examinar los sistemas de remuneraciones; las operaciones de las
sociedades coligadas.
72
Son sujetas a su fiscalización las sociedades anónimas abiertas, las que
voluntariamente han acordado someterse a las normas de éstas y las
sociedades anónimas cerradas que emitan valores de oferta pública.
2.- Fuerza legal de los acuerdos de las juntas.- La ley no contempla texto
expreso que reconozca la obligatoriedad de los acuerdos de la junta de
accionistas.
73
Las reformas de estatutos y los acuerdos sobre destino de los fondos sociales
y elecciones de administradores, tomados en forma legal, son oponibles a
todos los accionistas. Se estima que son oponibles a todos los accionistas y no
obligatorios, porque los acuerdos de la junta no pueden afectar a derechos
individuales de los accionistas. La mayoría no puede menoscabar tales
derechos o imponer a la minoría contra su voluntad gravámenes u obligaciones
no contempladas en la ley o los estatutos. Por ejemplo, una reforma de
estatutos de aumento de capital es oponible a todos los accionistas, pero su
obligación de enterar el aumento solo la contrae el accionista, por su voluntad,
cuando suscribe las acciones y se obliga a pagarlas.
Ambos tipos de juntas se rigen en general por las mismas normas. Sin
embargo, se anotan entre ellas las siguientes diferencias:
1) Las juntas ordinarias por mandato de la ley deben realizarse una vez al año,
en el primer cuatrimestre. Las extraordinarias solo deben convocarse cuando
alguien facultado para ello lo acuerde o exija. Sin embargo, si no se cita a junta
ordinaria en el tiempo fijado, la que se celebre después para tratar asuntos
propios de la junta ordinaria, se rige en cuanto a su convocatoria y citación por
las normas de la junta extraordinaria.
74
2) En las juntas ordinarias puede tratarse de cualquier asunto propio de la junta
que la ley o los estatutos no reserven a la junta extraordinaria, sin que sea
necesario señalar materias en la citación. Las juntas extraordinarias solo
pueden abocarse a los asuntos indicados en la citación, aunque concurra la
unanimidad de los accionistas. Así lo señala el art. 55°, inc. 3°, con carácter de
norma de orden público. Se justifica la regla, pues los accionistas muchas
veces concurren a la junta representados. Si supieran que la junta
extraordinaria trataría de asuntos distintos de los indicados en la convocatoria,
puede suponerse que podrían haber tomado otra decisión que otorgar el poder
y dar distintas instrucciones al apoderado para votar en la junta.
1) La disolución de la sociedad;
75
5) El otorgamiento de garantías reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros, excepto si éstos fueren sociedades filiales, en
cuyo caso la aprobación de directorio será suficiente. La norma abarca
toda clase de garantías para responder de obligaciones de terceros,
cualquiera sea su denominación; y
6) Las demás materias que por la ley o por los estatutos, correspondan a su
conocimiento o a la competencia de las juntas de accionistas.
Las materias referidas en los números 1), 2), 3) y 4) sólo podrán acordarse en
junta celebrada ante notario, quien deberá certificar que el acta es expresión fiel
de lo ocurrido y acordado en reunión”.
Convocatoria.-
76
Tratándose de sociedades anónimas sujetas a la fiscalización de la SVS, puede
recurrirse a ésta para que efectúe la convocatoria o para que ordene al
directorio realizarla. Si se trata de una sociedad anónima cerrada, si el
directorio se niega a convocar a junta, sea arbitrariamente o porque hay
controversia sobre la procedencia de la convocatoria, el que la pretende debe
recurrir al juez competente para conocer de conflictos societarios. Si se trata de
una imposibilidad de hecho de efectuar la convocatoria, en que no existe una
controversia que debe ser resuelta por el tribunal, opinamos que se trata de un
asunto de jurisdicción voluntaria que debe conocer el juez letrado del domicilio
social.
Citación a junta.-
En las sociedades abiertas, además, deberá enviarse una citación por correo a
cada accionista con una anticipación mínima de 15 días a la fecha de la
celebración de la junta, la que deberá contener una referencia a las materias a
ser tratadas en ella.
Los avisos de la segunda citación a junta deberán cumplir con todos los
requisitos señalados en los incisos anteriores”.
77
Asistencia.-
Debe asistir a una junta extraordinaria un notario público si ella versa sobre
determinadas materias.
Las materias anteriores están contenidas en los artículos 53, 57 inciso final, 61
inciso final, 62, 63 inciso final de la LSA y 68 del Reglamento.
Representación en la junta.-
El art. 64 señala que los accionistas podrán hacerse representar en la junta por
medio de otra persona, aunque ésta no sea accionista. La representación
deberá conferirse por escrito, por el total de las acciones de las cuales el
mandante sea titular el 5° día anterior de la junta.
Según los prescribe el artículo 65, el derecho a voto que corresponde si las
acciones se encuentran gravadas con prenda, corresponde al deudor
78
prendario; y si las acciones están gravadas con usufructo, el derecho a voto
debe ejercerse conjuntamente entre el nudo propietario y el usufructuario.
Nada obsta a que los estatutos contengan mayores exigencias que las legales
en materia de representación y poderes para asistir a las juntas, siempre que
no se coarte el derecho de asistencia y voto que es privativo del accionista.
Sobre quien debe efectuar la calificación, hay que distinguir entre sociedades
anónimas abiertas o cerradas.
Tratándose de sociedades abiertas, la calificación la realiza el delegado de SVS
que asista a la reunión. En caso contrario, la efectúa el abogado que
corresponda, de acuerdo al orden de inscripción de abogados calificados,
según registro que lleva la SVS. En las sociedades cerradas el calificar se
designa de común acuerdo por los interesados. A falta de acuerdo la
calificación la hace el abogado inscrito en los registros que a efecto lleva la
79
SVS. Estas normas están contenidas en el inciso final del art. 63 de la LSA y 68
del Reglamento.
El inciso 1° de esta norma señala como quórum mínimo para acordar reforma
de estatutos o el saneamiento de nulidad de ellos causado por vicio formal, en
las sociedades anónimas cerradas, la mayoría absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto. En las abiertas la ley se remite al quórum
estatutario. A falta de reglamentación estatutaria, en estas sociedades habrá
que estarse a la regla general del inciso 1° del art.61 de la LSA ya señalada.
Sin embargo, más adelante el mismo artículo prescribe que para acordar ciertas
reformas de estatutos, sin distinguir si la sociedad anónima es cerrada o
abierta, se requiere el quórum mínimo de los 2/3 de las acciones emitidas con
derecho a voto. Estos casos están indicados en el artículo 67, a saber:
80
2) La modificación del plazo de duración de la sociedad cuando lo hubiere;
3) La disolución anticipada de la sociedad;
4) El cambio de domicilio social;
5) La disminución del capital social;
6) La aprobación de aportes y estimación de bienes no consistentes en
dinero;
7) La modificación de las facultades reservadas a la junta de accionistas o
de las limitaciones a las atribuciones del directorio;
8) La disminución del número de miembros del directorio,
9) La enajenación del 50% o más de su activo;
10) Forma de distribuir los beneficios sociales;
11) El otorgamiento de garantías reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros que excedan el 50% del activo excepto respecto
de filiales, caso en el cual la aprobación del directorio será suficiente;
12) La adquisición de acciones de su propia emisión, en las condiciones
establecidas en los artículos 27ª y 27B;
13) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales, de que
adolezca la constitución de la sociedad o una modificación de sus
estatutos;
14) La reforma de estatutos que tengan por objeto la creación, modificación
o supresión de preferencias; y
15) Las demás que señalen los estatutos.
El 57 inciso final de la L.S.A. establece que para las materias indicadas en los
números 1), 2), 3) y 4) de esta norma, exige la asistencia de notario, quien
deberá certificar que el acta es expresión fiel de lo ocurrido y acordado en la
reunión.
81
asistencia. Cualquier asistente tendrá derecho, sin embargo, a sufragar en una
papeleta firmada por él. El presidente, al practicar el escrutinio hará dar lectura
en alta voz a los votos. Se proclamará elegidos a los que resulten con las
primeras mayorías, hasta completar el número que corresponda elegir.
2.- Dividendos.-
Los dividendos son aquella parte de la utilidad que una sociedad anónima
acuerda repartir entre sus accionistas.
82
Mientras existan pérdidas acumuladas, no podrá procederse al reparto de
dividendos.
Los dividendos no retirados dentro del plazo de 5 años desde que se han
hecho exigibles, pertenecerán al Cuerpo de Bomberos de Chile.
1.- TRANSFORMACION.
Si se pretende que una sociedad anónima se transforme en otro tipo social, sus
accionistas lo deben acordar en junta extraordinaria con el quórum mínimo de
los 2/3 de las acciones emitidas o el quórum estatutario, si éste fuere superior
(art.67 N.1).
83
La fusión consiste en la reunión de dos o más sociedades en una sola que las
sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la
totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Hay fusión por creación, cuando el activo y pasivo de dos o más sociedades
que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye.
Hay fusión por incorporación, cuando una o más sociedades que se disuelven,
son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus
activos y pasivos.
4. La parte final del inc.5 del art. 99 de la LSA señala que el directorio de la
absorbente debe repartir las acciones resultantes de la fusión entre los
accionistas.
3.- DIVISION.
84
“corporate separation o divisive reorganization”, con sus subclases llamadas
split-up, en que se disuelve una sociedad creándose dos o más, que pasan a los
accionistas de la disuelta: slip-off o spin off en que parte del patrimonio de una
sociedad se transfiere a una sociedad nueva, de la cual son accionistas los de
la antigua.
Normas comunes.
85
especial contemplado en los artículos 120 y siguientes de la Ley General de
Bancos, que hacen inaplicables a su respecto la legislación concursal general,
salvo respecto de los bancos que se encuentren en liquidación voluntaria,
como lo señala en artículo 120 de la ley del ramo.
86
La ley 18.046, ha innovado eliminando una causal de disolución forzada
fundada en la pérdida de un porcentaje del capital social, establecida en el
artículo 464 del Código de Comercio.
87
las acciones con derecho a voto (art.67). Además, es preciso reducir a
escritura pública el acta de la junta que acuerda la disolución e inscribir
el extracto en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarlo en
el Diario Oficial.
”En los casos que esta ley u otras leyes establezcan que una sociedad requiere
de autorización de existencia para su formación, la Superintendencia podrá
revocar dicha autorización por las causales que en ellas se indiquen y, en todo
caso, por infracción grave de ley, de reglamento o de las normas que les sean
aplicables”.
Para que pueda decretarse por sentencia judicial la disolución de una sociedad
anónima por esta causal, se requiere el cumplimiento de los siguientes
requisitos copulativos:
88
El fundamento de la demanda, que debe invocarse y probarse en los
autos, debe consistir en cualquiera de las siguientes situaciones:
No exige la ley una condenación de carácter penal por delitos como estafa u
otros que importen administración fraudulenta para decretar la disolución por
esta causal.
89
d) Epoca en que se produce sus efectos la disolución.
90
“Los liquidadores no podrán entrar en funciones sino una vez que estén
cumplidas todas las solemnidades que la ley señala para la disolución de la
sociedad.
e) Efectos de la disolución.
Algunos autores, piensan que es posible que una sociedad recobre vigencia
con su misma personalidad jurídica, como sujeto de derecho, pues no puede
equipararse en todo a las personas jurídicas con las naturales. Estas últimas
lamentablemente no pueden resucitar, pero no existe ningún inconveniente que
pueda permitirse que recobren vigencia las personas morales, si se cumplen
los requisitos de forma y fondo correspondientes, que para algunos son los
mismos que aquellos exigidos por la ley para constituir la sociedad (además de
las formalidades, debe concurrir la unanimidad de las acciones emitidas), y
para otros deben cumplirse con los mismos requisitos que aquellos necesarios
para disolver la compañía, aplicando la regla que los actos se dejan sin efecto
de conformidad a las mismas normas de su creación. Evidentemente que si la
sociedad ya se encuentra liquidada, no procederá su reactivación con la misma
personalidad jurídica.
91
LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD ANONIMA
El carácter de orden público que tienen en nuestra legislación las normas sobre
liquidación de la sociedad anónima es de tal entidad que ellas se aplican, con
persistencia de la personalidad jurídica, a las sociedades nulas, como lo señala
el artículo 6°, inciso 4° en relación con el inciso 2° del artículo 110 de la LSA.
92
B) Efectos legales de la liquidación.
Ello acarrea las siguientes consecuencias, de conformidad a los arts. 109, 112
y 114 de la LSA.
93
estatutos, con el quórum de la mayoría absoluta de las acciones emitidas, en el
primer caso, y con simple mayoría de asistentes, en el segundo caso. Las
normas legales priman sobre las estatutarias, de conformidad a lo prescrito en
el art.137 de la LSA.
94
4) Si no se pueden aplicar los preceptos anteriores, la liquidación la
practicará la comisión que elija la junta de accionistas, salvo disposición
estatutaria o acuerdo unánime en contrario de las acciones emitidas con
derecho a voto. Se admite la dispersión de votos para elegir los
liquidadores, según lo señala el art. 111 inc. 1 de la L.S.A.
95
liquidador se entiende que también acepta la remuneración indicada en los
estatutos o aquella fijada por la junta. Si nada se ha expresado previamente
sobre el particular, tanto en los estatutos como por la junta, la remuneración
deberá fijarla la justicia de acuerdo a las normas para resolver conflictos
societarios que examinaremos más adelante.
De acuerdo con las normas contenidas en los artículos 109 inciso 2 y 117 de la
LSA, podemos señalar que las atribuciones de los liquidadores de sociedades
anónimas, esto es, los derechos y obligaciones fundamentales que les impone
su cargo, son los siguientes:
Como los repartos deben hacerse por regla general en efectivo, salvo acuerdo
unánime de las acciones emitidas y también salvo los repartos opcionales
acordados por los 2/3 de las acciones emitidas, los liquidadores deben liquidar
el activo para producir el efectivo que requieren para los repartos, realizando
los bienes y cobrando o vendiendo los créditos que la sociedad tenga respecto
de terceros. Para que puedan realizarse repartos no dinerarios se requiere
acuerdo de la junta que determine una repartición en especie, que al menos
cuente con los 2/3 de las acciones emitidas.
96
2) Los liquidadores son administradores y representantes de la sociedad.
Por lo tanto, deben cumplir con todas las obligaciones que la ley o el contrato o
los contratos imponen a la sociedad, entre ellas las consagradas en leyes
tributarias, provisionales, laborales, en la legislación sobre quiebras y en la
propia LSA, entre ellas, presentar el balance y memoria periódicamente, como
lo señala el inc. 1° del art.115 de la LSA.
97
Según lo prescribe el inc.1 del art. 117 de la L.S.A., sólo pueden hacerse
repartos por devolución de capital a los accionistas, una vez asegurado el pago
o pagadas las deudas sociales.
Salvo que la unanimidad de las acciones emitidas dispongan otra cosa, los
repartos deben hacerse en dinero, pero por acuerdo de los 2/3 de las acciones
emitidas, tomados en junta extraordinaria, pueden hacerse repartos opcionales.
Así lo señala el art.116 de la LSA y reglamentan los repartos opcionales los
arts. 94 al 99 del Reglamento. Debe tenerse presente que los repartos
opcionales en la liquidación no pueden consistir en acciones liberadas de de la
propia sociedad, pues éstos en el caso de una sociedad disuelta no puede
existir. De otro lado, la ley no limita los bienes que pueden ser susceptibles de
opción; pero ellos deben ser de tal naturaleza que permitan el reparto opcional
entre todos los accionistas.
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liquidadores, si fueren varios, y para objetos especialmente determinados, en
terceros.
CONFLICTOS SOCIETARIOS
99
liquidador y el gerente. Deben ser sujetos pasivos o demandados también
todas o algunas de las mismas personas.
Parece que no merecen dudas que no son conflictos societarios los que
derivan de situaciones de inexistencia de la sociedad tratadas en el artículo 6°
inc.1° de la LSA; los conflictos que se susciten con motivo de un contrato de
compraventa de acciones entre comprador y vendedor; aquellos entre la
sociedad y sus gerentes derivados de una relación laboral o de prestación de
servicios y las acciones de responsabilidad entre la sociedad y/o sus
administradores que intenten terceros.
B) Prescripción.
100
C) Tribunal competente.
“La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su calidad de tales o entre éstos y la sociedad
o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su
liquidación. Si nada se dijere se entenderá que las diferencias serán sometidas a
la resolución de un árbitro arbitrador”.
c) Artículo 227 N° 4 del COT. Deben resolverse por árbitro los asuntos
siguientes:
“Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad anónima, o de
una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de
participación, en el caso del art.415 del Código de Comercio”.
101
No se trata, en los conflictos societarios, que se requiera una convención entre
las partes sobre arbitraje, que llama cláusula compromisoria” don Patricio Aylwin
y que define como “El contrato por el cual las partes sustraen determinados
asuntos litigiosos presentes o futuros al conocimiento de las jurisdicciones
ordinarias y las someten a juicio arbitral”. En efecto, es la ley la que sustrae el
conocimiento de estos asuntos a la justicia ordinaria. Los estatutos sólo se
limitan a establecer el carácter de los árbitros.
3) Si el estatuto nada digiere sobre la calidad del árbitro, el N.10 del art.4 de la
LSA entiende que las diferencias serán sometidas a la resolución de un
arbitrador, norma introducida por la Ley 18.046 y que es diametralmente
opuesta a aquella dispuesta en el inc. 1 del art.232 del C.O.T.
D) Procedimiento.
102
Finalmente, en cuanto al procedimiento, se aplican las reglas generales del
juicio arbitral ante árbitros arbitradores, de derecho o mixto, según corresponda.
Si el asunto lo debe conocer la justicia ordinaria, cabe dar aplicación a los
procedimientos comunes. Son dos las únicas normas especiales sobre
procedimiento contenidas en la LSA. El primer caso está tratado en el art. 105
inc. 2 y dice relación con el juicio seguido para obtener la disolución por grave
motivo de una sociedad anónima cerrada. Este precepto señala que el tribunal
procederá breve y sumariamente y apreciará la prueba en conciencia. La
segunda regla está precisada en el inc.2 del art. 119 de la LSA que prescribe
que se resuelva como incidente la cuestión relativa a reemplazo de
liquidadores de que trata la norma.
-o0o-
103