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- Parte Especial
EL PARRICIDIO
"El que conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, sean
legítimos o ilegítimos, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes legítimos o a su
cónyuge será castigado, como parricida..." (390 CP)
Al igual que en el homicidio simple, en este delito debe concurrir la acción de matar
a otra persona; aquí, eso si, ocurre una cuestión importante en relación con el sujeto activo
y el pasivo de la acción. La muerte que da a ciertas personas unidas por lazos de
parentesco, debiendo conocer las relaciones que los ligan, es calificada de Parricidio.
En doctrina se dice que el parricidio sería un delito de homicidio que en el fondo se
encuentra agravado por el vínculo de parentesco (el 390 se conjugaría con el 13). Pero, sin
embargo, la mayoría de la doctrina estima que la agravación aparece como integrante del
tipo penal no quedando comprendido el artículo 13, pasando a ser un delito autónomo, y no
un homicidio agravado.
Elementos
a. Vínculo de parentesco entre el autor y la víctima. Este vínculo puede ser de tres
clases;
a.1. de padre o madre a hijo, o viceversa, sea parentesco legítimo o ilegítimo;
a.2. de ascendientes a descendiente, o viceversa, excluido el caso anterior, siempre
que el parentesco sea legítimo;
a.3. de cónyuge a cónyuge, que en doctrina recibe el nombre de conyuguisidio.
b. Conocimiento del vínculo. Este conocimiento se refiere a que debe conocerse la unión
entre el autor y el sujeto pasivo.
En cuanto a la prueba del parentesco, se aplican las normas estrictas del derecho
civil, estándose a las partidas de matrimonio y de nacimiento.
En el caso de la muerte de padres o hijos, la ley ha señalado tanto al parentesco
legítimo como el ilegítimo, y dentro de este también se atiende a la filiación natural.
En cuanto a los otros ascendientes o descendientes, deben ser legítimos, y éste es el
vínculo por consanguinidad.
Con respecto al matrimonio se han presentado varias dudas. Se parte de la base que
el matrimonio es el válido; así, en la doctrina los autores dicen que habría conyuguisidio en
el matrimonio válido y no disuelto. Pero si ha sido declarado nulo y se da muerte a uno de
los cónyuges, no habría parricidio. Tampoco lo habría si entre los cónyuges se habido,
previamente, declaración de muerte presunta.
La filiación adoptiva no constituye estado civil y tampoco parentesco. En cambio, la
legitimación adoptiva si constituye estado civil, y luego existirá el parentesco, pero hay
discusión en cuanto a la concurrencia del parricidio. Así, Etcheberry piensa que se
Derecho Penal .- Parte Especial
EL DELITO DE HOMICIDIO
Para Etcheberry la escueta fórmula "matar a otro", o "el que mate a otro", resultan
suficientemente explícitas, no siendo necesaria la referencia a la ilicitud y culpabilidad
(voluntariedad), las que resultan superfluas por cuanto son propias de todo delito.
La Acción
Consiste en dar muerte a una persona. Se trata de un delito de resultado o material,
no de un delito formal que se agote en una simple actividad. Puede cometerse por acción o
por omisión; y los medios utilizados para producir la muerte pueden ser físicos o materiales
y morales.
al concepto material de distancia espacial entre los cuerpos de la madre y del hijo, como el
concepto fisiológico de vidas separadas, independencia biológica de ambos, esencialmente
referida a las funciones circulatorias y respiratorias. En materia penal el parto es la
expresión indicativa del comienzo de la vida autónoma de la criatura, con lo cual el
concepto civil y el penal de persona vienen en definitiva a coincidir.
El art. 74 del CC. señala que la existencia legal de la persona principia al nacer; esto
es, al separarse completamente de su madre. Algunos autores toman como referencia el
concepto contenido en esta disposición.
Pero Etcheberry estima que esta disposición no está dada para todos los efectos
legales, sino sólo para aquellos que interesan a dicho cuerpo legal; la adquisición y goce de
derechos civiles. Antes de tener la calidad de persona (que en materia civil se adquiere con
el nacimiento), el producto de la concepción tiene indudablemente una vida, y la calidad de
criatura, con que la designa el CC. Esta vida y su salud están protegidas por la ley civil, en
los términos especificados en el artículo 75 del CC., y también por el CP., a través de la
sanción del delito de aborto.
En relación con el tópico se ha dicho que nuestra ley distingue las siguientes etapas
penales en la vida humana: considera homicidio la privación de la vida del hombre que ha
cumplido 48 hrs.; infanticidio la muerte del que, habiendo nacido, aún no ha enterado esa
edad, y aborto la supresión de la vida intrauterina.
El dolo en el homicidio
El tipo del homicidio consiste en matar a otro, es decir, debe existir dolo de matar.
El existirá no sólo cuando hay intención precisa matar, sino también cuando el resultado de
muerte se haya previsto como posible y se haya aceptado, no importándole al hechor que
ocurra (dolo eventual). Si el hechor no se representó siquiera la posibilidad de la muerte, o
si se confió en poder evitarla, no hay dolo de homicidio.
El Homicidio Calificado
Contemplado en el artículo 391 del CP. Se aplica todo lo dicho respecto del
homicidio simple.
Dentro de las acciones que responden al mismo tipo "homicidio", o sea, matar a
otro, la ley ha separado algunas que revelan una especial maldad y que inspiran una mayor
repulsión moral, para constituir una figura delictiva separada y distinta, a la que
ordinariamente se da el nombre de "homicidio calificado" (391 n 1 CP)
Los autores italianos hablan de un "Homicidio Circunstanciado" En la legislación y
doctrina española actual se le conoce como "Asesinato". En la ley alemana se le llama
"Mord"; y en el derecho inglés "Murder".
De acuerdo con el texto del artículo 391 n 1, entre nosotros, el Homicidio
Calificado, consiste en matar a otro sin estar comprendido en el artículo anterior (390,
parricidio), y concurriendo alguna de la cinco circunstancias allí enumeradas. Pero por una
regla de interpretación, y en relación con el artículo 394 (infanticidio), el tenor del artículo
391 n 1 debe entenderse de la siguientes forma; el homicidio calificado consiste en matar a
otro con alguna de las circunstancias del artículo 391 n 1 y sin que concurran los requisitos
propios del parricidio (390) o del infanticidio (394).
Siendo varias las circunstancias enumeradas para los efectos legales son
equivalentes. Además coinciden con las cinco primeras circunstancias agravantes del
artículo 12. Entonces, puede presentarse la situación de un homicidio cometido con
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premeditación; el que debe ser sancionado como homicidio calificado. Mas, no podría ser
considerada, además, la premeditación como circunstancia agravante de responsabilidad
penal, aplicando el artículo 12 n 5. Se encuentra expresamente prohibido por el texto del
artículo 63, que señala que "no producirá el efecto de agravar la pena la circunstancias
agravantes que la ley haya expresado al describir y penar el delito".
Por otro lado, aun cuando esta disposición no existiera, parece evidente que si la
penalidad del homicidio ha sido ya elevada en consideración a esta circunstancia, sería
violar el principio Nom bis in idem el volver a considerarla para una nueva agravación del
tratamiento penal.
El problema es diferente cuando concurren más de una circunstancia calificante del
homicidio; se da muerte a una persona con premeditación, alevosía y, además, con
ensañamiento. Dos posiciones son las posibles frente a esta situación:
1. una de estas circunstancias, cualquiera de ellas, se tomaría en consideración para
sancionar el hecho como homicidio calificado, y las restantes conservarían su calidad de
agravantes generales, según el artículo 12;
2. tratándose de un delito con pluralidad de hipótesis, tanto da cometerlo con una de ellas
como con varias a la vez, siempre se trataría de un homicidio calificado y las circunstancias
sobrantes no podrían tomarse en consideración como agravantes.
El texto del citado artículo 63, es suficientemente amplio y categórico como para
excluir toda posibilidad de tomar en consideración para agravar la pena aquellas
circunstancias que integran la descripción legal del delito, cualquiera sea el número y la
forma en que de hecho concurran. Claro está, que la concurrencia de más de una
circunstancia de calificación puede ser tomada en consideración por el juez dentro de los
márgenes que la ley lo autoriza a recorrer la escala penal asignada al delito, atendido lo
dispuesto por el artículo 69 que ordena tomar en consideración dentro de dicho límites "el
número y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes". No debe verse en esto una
contradicción con lo que señalamos anteriormente, ya que las circunstancias del artículo
391 n 1 intrínsecamente siguen siendo agravantes, pero no pueden producir el efecto de
agravar la pena en conformidad con el artículo 63. Empero, siguen siendo agravantes para
los efectos legales; por ejemplo artículo 69 y 64, esto para juzgar acerca de su
comunicabilidad a los copartícipes.
Circunstancias agravantes del artículo 391 n 1
Primera. Con Alevosía. Aparece caracterizada en el artículo 12 n 1, como el "obrar
a traición o sobre seguro".
Este elemento lo hace diferir en relación con el veneno de la circunstancia n 3 del artículo
12, ya que en el caso en comento es un medio insidioso. En la disposición citada es
catastrófico, que puede dañar a muchos, por ejemplo, si para matar a una persona, se
envenena el agua destinada al consumo de una población.
En otras legislaciones, como la francesa, existe el delito especial de
Envenenamiento, que consiste en suministrar veneno con ánimo de causar la muerte, ocurra
ésta o no.
Quinta. Con premeditación conocida. Este término está ligado con la idea de una
reflexión o determinación anterior al hecho mismo de la muerte, por oposición al homicidio
cometido en un ímpetu emocional o en el calor de la lucha.
Estas circunstancias dentro de la culpabilidad se enmarcan en el campo del dolo, y
son, además, taxativas.
Homicidio Simple
Art. 391 n 2. Se definiría como matar a otro, no concurriendo las circunstancias
constitutivas del parricidio, homicidio calificado o infanticidio (Etcheberry).
Jurisprudencia
1 .- Parricidio
a. Son intercambiables las víctimas de un homicidio, si tanto la víctima intentada
como la efectivamente resultante tienen con el hechor uno de los vínculos propios del
parricidio. Este problema se presenta a menudo en los casos de aberratio ictus; se dispara
para matar al cónyuge y resulta muerto un hijo. En contra de A. Fuentes Garrido, el reo
intentó matar a su cónyuge mezclando una sustancia tóxica con el harina tostada que
presumiblemente ésta iba a consumir. Pero en vez de hacerlo, la mujer preparó con ella
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alimento para sus hijos de seis y un año de edad. Éste último falleció, y el primero pudo
salvar la vida por oportuno auxilio médico. Se condena al reo como autor del delito de
parricidio en la persona del hijo muerto y de parricidio frustrado en la persona del otro hijo.
La sentencia de casación rechaza el recurso del reo: la falta de intención de dar muerte
precisamente a una persona y no a otro no basta para calificar el hecho de cuasidelito de
homicidio y de lesiones leves, como pretende la defensa del reo. El artículo 1 inciso 3 del
CP. previene que "el que cometiere delito será responsable de él e incurrirá en la pena que
la ley señala, aunque el mal recaiga en persona distinta de la que se proponía ofender, si
bien en tal caso no se tomarán en consideración las circunstancias no conocidas por el
delincuente que agravarían su responsabilidad penal, pero sí aquellas que la atenúan. En la
especie, el reo se proponía dar muerte a su mujer, lo que constituye parricidio, y como
consecuencia de su acción resultó muerto uno de sus hijos, lo que también constituye
parricidio; en el caso del otro hijo, el parricidio quedó frustrado. El error en la persona
carece en este caso de relevancia jurídica. La muerte y las lesiones no se han producido por
una acción imprudente o negligente del reo, sino por una acción dolosa de su parte.
b. En cuanto a la comunicabilidad del vínculo. Se decide por la divisibilidad del
título entre el pariente o cónyuge y el extraneus, en contra E. Provoste y otro. El reo, de
concierto con otro, da muerte a la madre del primero. Descartada por el fallo la existencia
de un robo con homicidio, la sentencia condena al primero como autor de parricidio,
agravado por la alevosía, y al segundo, por homicidio calificado por la misma
circunstancia.
2 .- Homicidio Calificado
a. Alevosía, contra R. Céspedes, el hechor atacó sorpresivamente a la víctima,
dándole un golpe por la espalda, y apenas se dio vuelta le clavó el cuchillo en el abdomen y
siguió hiriéndole hasta completar 11 puñaladas; una en el dorso y 10 en la cara ventral. "se
procedió, pues, con alevosía, dice el fallo, por haberse obrado a traición". Además se obró
sobre seguro, porque el ofendido estaba completamente ebrio (3,58 %).
b. Ensañamiento, se estima el mismo caso anterior como constitutivo de
ensañamiento, ya que la primera puñalada, asestada por la espalda, era necesariamente
mortal, pese a lo cual, después de haberse vuelto la víctima, volvió el reo a clavarle el
cuchillo en el abdomen y siguió hiriéndolo haya completar 11 puñaladas.
c. Premeditación, Contra G. Benavente. Se tiene en ella por acreditada que el reo
fue inductor del homicidio cometido por Hipólito Hernández durante la refriega producida
con motivo de la toma de posesión por parte de la CORA del fundo de propiedad de
Benavente, quien había ordenado a sus trabajadores resistir por la fuerza la toma, atacando
a los funcionarios de la CORA, aunque no a los Carabineros que los acompañaban. La parte
querellante dice que se trata de homicidio calificado por premeditación, punto de vista que
la sentencia no comparte. La inducción es la voluntad de cometer un delito por medio del
autor material, pero esa decisión no puede significar la materialización de un plan o
proyecto, porque el instigador no realiza materialmente el delito.
AUXILIO AL SUICIDIO
También llamado cooperar al suicidio. Este delito está mal ubicado, porque las
figuras precedentes se refieren a la muerte que una persona causa a otra; en cambio, aquí se
presta la cooperación a un individuo para que ella misma realice la acción de matar, que
para el caso sería la de suicidarse.
Luego la acción típica no es la de "matar a otro", sino que la de prestar la
cooperación para que otro se suicide. En este delito se castiga más que nada un grado de
participación criminal. Lo particular es que la acción de matar no la realiza la persona que
presta el auxilio o cooperación, si no ese otro que señala la ley. Todo esto encuentra su
fundamento en la necesidad de evitar el encubrimiento del delito de homicidio.
Se castiga solamente cuando se produce la muerte de la otra persona. Este delito de
auxilio excluye las conductas omisivas.
Cuando el legislador se refiere al "conocimiento de causa", también da connotación
a la existencia de una acción dolosa, no pudiendo existir un cuasidelito de cooperación al
suicidio.
Si no se produce la muerte; de consiguiente se causan solamente lesiones no puede
aplicarse el 393, ni tampoco a la persona que los sufre. El problema se presenta respecto del
cooperador; en opinión de algunos, dependiendo del tipo de dolo, respondería de las
lesiones dolosas, y, por otros, se estima que habría sanción para el que coopera, por no
haber intervenido en los hechos mismos.
EL INFANTICIDIO
Generalidades
En el párrafo II, del título VIII, se encuentra ubicado este delito, dentro de los
delitos contra las personas.
En el artículo 394 se define el delito, lo que resulta ser excepcional en nuestra
legislación positiva.
Presenta algunas semejanzas con el parricidio, ya que sólo lo pueden cometer
algunas personas.
Además, el artículo 394 tiene relevancia ya que es el único delito en la legislación
penal que señala una circunstancia de tiempo (48 horas); que se computa en la forma
señalada por la ley, esto es, después del hecho biológico del parto.
Definición
"Cometen infanticidio el padre, la madre o los demás ascendientes legítimos o
ilegítimos que dentro de las 48 horas después del parto, matan al hijo o descendiente..."
(394)
Derecho Penal .- Parte Especial
Según la doctrina es un delito de homicidio, es decir, dar muerte a otro; pero sólo
cometido por los parientes indicados en la ley, la acción de matar recae sobre el recién
nacido que tenga un tiempo de nacimiento de 48 horas.
De consiguiente, si los ascendientes o padres dan muerte después de ese período,
habría parricidio.
No obstante, considerarlo un delito de homicidio, hay autores que le estiman como
un delito autónomo y especial, dado el tratamiento que le otorga la ley. Otros creen ver en
él a un delito de parricidio atenuado. Se ha propuesto igualmente, que sería un homicidio
privilegiado.
Elementos integrantes
1. la acción típica de "matar", dar muerte a otro.
2. relación de parentesco, entre el sujeto activo y el sujeto pasivo.
3. este hecho de muerte debe ser ejecutado dentro y exclusivamente de las 48 horas después
del parto. El bien jurídico protegido por la ley penal es el Derecho a la Vida, y con la
comisión de este delito se está atentando contra un ser vivo.
4. el sujeto activo, pueden ser ciertas personas; el padre o madre, o bien los demás
ascendientes legítimos o ilegítimos. La calidad de sujeto activo es más amplia en este
delito, respecto del parricidio. En el infanticidio los ascendientes pueden ser tanto legítimos
como ilegítimos; en cambio, en el parricidio sólo pueden cometerlo los ascendientes
legítimos, ya que se refiere a "cualquier otro ascendiente legítimo". Al mismo tiempo hay
limitaciones, en cuanto que no se considera ni el descendiente ni tampoco el cónyuge.
Los autores han señalado que por existir esta relación de parentesco, no podrían ser
sujetos activos sino que las personas señaladas, siendo, en definitiva, un sujeto activo
calificado.
Se ha sostenido que los terceros que dan muerte a la criatura, no cometen delito
alguno, por cuanto el recién nacido, por permanecer unido a la madre por el cordón
umbilical, no es persona. (del Río).
Esta interpretación quedaría desvirtuada de acuerdo a la opinión del profesor
Etcheberry, "el parto es una expresión indicativa del comienzo de la vida autónoma de la
criatura, con lo cual el concepto civil y el penal vienen en definitiva a coincidir".
5. El sujeto pasivo, es únicamente el hijo o descendiente, es taxativo, siendo distinto del
parricidio (el viceversa). Este sujeto pasivo debe ser muerto dentro de las 48 horas después
del parto.
c. por otro lado, podría quedar desprotegida la vida humana en ciertas etapas.
Lo que la ley penal requiere no es el corte del cordón umbilical, para encontrarse la
criatura separada de la madre, sino que requiere de una "vida independiente".
Para otros, el sentido de la voz "parto" sería prácticamente el mismo de nacimiento,
pero podríamos estimar que hay un vacío en el tiempo, rozando con la problemática del
aborto.
Nosotros entendemos por parto cualquiera de las etapas que constituyen el proceso
completo, no siendo sinónimo de nacimiento.
Jurisprudencia
1. Si la criatura, que nació viva, murió a consecuencia del abandono y no por
maniobras de la madre, el delito es el de abandono y no de infanticidio.
Se ha establecido que la criatura nació viva en el potrero en que tuvo lugar el
alumbramiento y que murió a consecuencia del frío y la falta de atención, debe condenarse
a la reo como autora del delito de abandono, ya que ella no dió muerte a la criatura, sino
que el fallecimiento se produjo naturalmente por el abandono.
2. La muerte de una criatura durante el parto.
Si en un embarazo de término en que el feto venía en posición transversal, el parto
comenzó por el brazo derecho de la criatura y al iniciarse el fenómeno la madre cortó con
un cuchillo el brazo derecho a la criatura a la altura del codo y la amputación del miembro
causó la muerte del niño, debido a que la hemorragia que se produjo le ocasionó una
anemia general, se absuelve a la acusada puesto que el código no contempla esta situación
(C. A. de Valparaíso, 1935).
Derecho Penal .- Parte Especial
1. Homicidio con Causal. Es una figura doctrinaria y estamos frente a un homicidio con
causal cuando el individuo teniendo el dolo o intensión de matar, ejecuta un hecho que por
sí solo es insuficiente para provocar la muerte.
Se produce precisamente esta muerte porque en el ofendido hay ciertas
circunstancias con causas preexistentes, concomitantes o sobrevinientes y que son ajenas a
la voluntad del hechor. Por ejemplo, un individuo con la intensión de matar a otra persona
le practica un golpe que le causa la muerte posteriormente, como sería el caso del
hemofílico.
EL ABORTO
Generalidades
Está tratado en el título VII. En doctrina es tratado como un delito contra la vida; en
cambio, en la normativa del CP se trata bajo el título de "Crímenes y simples delitos contra
el orden de las familias y contra la moralidad pública".
No hay definición de aborto, sino que se tipifican las diferentes figuras punibles del
aborto. Se conocen en la actualidad dos tendencias en materia de aborto:
2. Se estima que es un hecho ilícito y, por tanto, incriminable, se alegan como fundamentos;
a. el feto es un ser humano.
b. debe castigarse por que atenta contra la vida humana.
c. aunque el feto no es una persona, se protege la vida del que está por nacer, pero sí
se requiere que el feto esté vivo.
d. la madre no tiene la libertad de decidir la continuidad o cesación del embarazo.
e. el argumento de la falta de prevención de la pena no es un argumento válido, ya
que sería de aplicación general a los delitos.
f. ningún factor de tipo económico o atentado sexual justificaría la muerte del feto.
Definición
Aborto significa "mal nacer o no nacimiento". Desde el punto de vista del derecho
penal se dice que es "la destrucción del feto en cualquier período de su desarrollo o
gestación".
En cambio, el concepto médico de aborto es diferente, haciéndose una diferencia
entre un aborto, cuando se produce la interrupción antes de los 6 meses de gestación, y
después de tal período se hablaría de un parto prematuro.
Para que estemos frente a una figura de aborto no sólo se requiere de la muerte del
feto, sino que además de la expulsión del feto. Para otros, no sería necesaria la expulsión
del feto, sino que bastaría con la muerte del feto.
La Jurisprudencia, por su parte, ha señalado que lo que tipifica al delito de aborto es
"la muerte del feto".
La doctrina ha propuesto diferentes definiciones de este delito:
a. Maggiore, "es la interrupción violenta e ilegítima de la preñez mediante la muerte del
feto inmaduro dentro o fuera del vientre materno".
b. Mezger, "comete aborto el que da muerte a un feto".
c. Welzel, "es la muerte dolosa del feto".
d. Balestra, "consiste en la muerte del feto".
e. Etcheberry, "es la muerte inferida al producto de la concepción que aún no es persona".
Sujeto Pasivo: el feto, dos palabras que han desatado una no muy pacífica discusión.
Sería un atentado contra la vida del feto.
Sujeto Activo: lo puede ser cualquier persona, bien el padre o madre o terceros
extraños, pudiendo también ser sujeto activo calificado el facultativo.
- Naturaleza de las "violencias" a que se refiere la ley. Están de acuerdo los autores en
que, aun cuando la ley no ha definido lo que ha de entenderse por violencia en este caso,
deberá calificarse del tal cualquier acontecimiento físico y además toda actitud encaminada
a producir daño o lesiones. Por consiguiente, quedarían comprendidas tanto las violencias
físicas como las síquicas o morales.
3. Aborto con Consentimiento. Es la tercera forma de aborto causado por terceros extraños
y reglamentada en el 342 n 3 (menos grave). El consentimiento debe ser prestado por la
mujer libre y válidamente (en su sano juicio, teniendo edad suficiente, sin coacciones), con
conocimiento de la naturaleza y consecuencia del acto en que consciente. Existiendo este
consentimiento aunque haya fuerza física, se aplica esta disposición y no la del n 1 del
mismo artículo.
La tentativa de Aborto
Se reconoce que en doctrina es plenamente admisible la tentativa de aborto. Las
maniobras abortivas realizadas sobre la mujer no embarazada o portadora de un feto ya
muerto, no constituyen aborto, ya que sería un delito imposible, salvo las eventuales
lesiones o muerte de la mujer, si ellos ocurren (Etcheberry).
Jurisprudencia
1. Bien jurídico protegido
a. la tendencia moderna del Derecho Penal, es considerar al aborto no como un
delito contra el orden de las familias y la moralidad pública, como lo hace nuestro C. Penal,
sino como un delito contra la vida y sancionar de igual manera el aborto y el feticidio; pero
Derecho Penal .- Parte Especial
como en Chile no existe texto legal alguno que altere la definición gramatical y clásica del
ab., es necesario concluir que para que exista ab. es indispensable la expulsión prematura
del producto de la concepción (C. Suprema, 9 de Abril de 1963).
3. Delito imposible
El artículo 342 sanciona al que maliciosamente causare un aborto, es decir, al que
interrumpe maliciosamente el embarazo en cualquiera de sus fases.
En consecuencia, si a la época de las maniobras abortivas el feto estaba muerto
dentro del vientre materno, no hubo interrupción de la preñez, ni por ende, aborto.
La acción de la reo, aunque tuvo la intención de provocar el aborto u empleó medios
idóneos, fue ineficaz por falta de objeto material del hecho criminoso. Tal acción,
consiguientemente, no es típica, no está encuadrada en ninguna de las figuras delictivas del
párrafo I del título VII del Libro II del CP y no puede ser penada.
Desde otro punto de vista, no hay relación de causalidad entre las maniobras
abortivas y la cesación de la vida intrauterina, pues ésta había cesado antes de realizarse
aquéllas.
El yerro de la acusada en cuanto a la situación en que se hallaba el objeto de su
actividad, al excluir el elemento típico del delito, excluye asimismo, la idoneidad del dolo
para producir una sanción penal (C. Santiago, 6.04.1963).
Generalidades
Están consideradas por las doctrina como un delito contra la integridad corporal y la
salud.
El bien jurídico tutelado por la ley es la integridad y la salud de la persona. La
integridad corporal, como bien protegido, significa la cantidad, estructura y disposición de
las partes del cuerpo, anatómicamente consideradas. La salud, en cambio, se refiere al
Derecho Penal .- Parte Especial
normal funcionamiento, desde el punto de vista fisiológico, de los órganos del cuerpo
humano, pero es extensiva a la salud mental, es decir, al equilibrio de las funciones
síquicas.
Es éste un delito de resultado englobándose en el delito de daño a la salud (Politoff,
Grisola y Bustos).
Las lesiones se castigan cuando son causadas por otras personas, de ahí que no se
castiguen las autolesiones, esto se desprende del CP (398 y siguientes).
Las lesiones son figuras punibles que caen o afectan a las personas, de ahí que
también se llamen lesiones personales.
No se castigan las lesiones producto de una intervención quirúrgica.
Aunque se protege la salud de la persona, el consentimiento no legitima la acción
delictiva, entonces, en este caso el consentimiento para el derecho resulta irrelevante.
Definición
Puig Peña, "las lesiones es todo daño causado en el cuerpo, la mente o la salud de
una persona sin dolo de muerte".
Del Río, "es todo daño o perjuicio causado a la integridad corporal o a la salud de la
persona por medios mecánicos, químicos virulentos o de cualquier medio material".
Labatut, "es todo daño causado a la integridad corporal o en la salud orgánica o
síquica de una persona".
1 .- Las Mutilaciones
Tratan de ellas los artículos 395 y 396. En este tipo de lesione debe subdistinguirse
dos aspectos:
a. la castración
b. las mutilaciones propiamente tales.
Derecho Penal .- Parte Especial
2. De miembro menos importante (396, segunda parte). Al igual que en caso anterior es
una cuestión de hecho que habrá que examinar en cada caso particular, en cada persona; por
ejemplo, una dedo, una oreja, etc.
Definiciones
Herir, "significa romper la carne o los huesos con un instrumento cortante, punzante
o contundente”.
Golpear, "choque de dos cuerpos en el espacio, de forma repentina y violenta”.
Maltratar, "Cualquier acción material que involucre vías de hecho".
Clasificación
Estas lesiones se clasifican en tres grupos fundamentalmente:
1. Graves: gravísimas o simplemente graves.
2. Menos graves.
3. Leves.
1. Lesiones Graves
1.1- Lesiones graves gravísimas. Este tipo de lesiones están referidas en el artículo
367 n 1, son las lesiones a consecuencia de las cuales queda el ofendido demente, inútil
para el trabajo, impotente, impedido de algún miembro importante o notablemente
Derecho Penal .- Parte Especial
deforme".
La importancia de las lesiones graves gravísimas es que la propia ley se ha
encargado de señalar cuáles son las resultas de las aciones de lesiones en forma casuística.
Entonces, según el legislador son lesiones gravísimas, "cuando queda el ofendido:
a. Demente, en el fondo hay una privación de razón o de las facultades mentales. Debe
tratarse de una alteración grave y permanente, es decir, debe mantenerse en el tiempo, lo
cual no significa que sea de manera indefinida o perpetua.
La expresión demente es empleada por este artículo en el mismo sentido que el 10 n
1, que lo trata como eximente de responsabilidad penal y no en el sentido restringido que
pueda darle la moderna ciencia siquiátrica.
Para las calificación de las enfermedades mentales tendrán importancia los informes
de los médicos especialistas.
En todo caso, es necesario que como resultado del maltrato quede comprometida
notablemente la normalidad síquica del ofendido.
b. Inútil para el trabajo, la ley no ha precisado en esta materia si la inutilidad debe referirse
a todo tipo de trabajo o al que la víctima desempeñaba antes del delito.
Labatut y del Río, estiman que el legislador se refiere a todo tipo de trabajo, sea al
trabajo anterior o a cualquier actividad futura razonable.
Otras legislaciones, se refieren a la actividad que se desempeñaba.
c. Impotencia, dentro del alcance jurídico que generalmente se le da a este término, incluye
la incapacidad para las funciones sexuales, que comprenden la realización del coito
(coeundi) y la fecundación (generandi).
No hay distinción alguna. Se excluye, eso si, la resultada de una castración , ya que
en ese caso se vuelve al 395.
d. Notablemente deforme, la notable deformidad es un concepto de carácter
fundamentalmente estético. Debe tratarse de una irregularidad física notoria y permanente.
Deforme, significa desfigurado, feo, imperfecto en la forma. NO se requiere que
llegue a tal grado que pueda provocar desagrado o repulsión a los demás, pero si dado que
la ley así lo califica (el resultado como lesiones gravísimas), que él sea notable.
3. Lesiones Leves
Derecho Penal .- Parte Especial
Son figuras delictivas iguales a las anteriores lesiones, pero se tratan en el título de
las faltas (495 n 5), y se significan por exclusión, castigándose como faltas. "Son todas
aquellas que no son menos graves y se califican atendida la calidad de las personas y las
circunstancias de hecho". Tal calificación la hace el juez.
Los delitos contra el honor, por las especiales características del bien jurídico
protegido, constituyen indudablemente un grupo de delitos separados y distintos del que
forman los delitos contra las personas, aunque el CP le considere parte integrante de este
último.
La expresiones como "honra" y "honor", tienen diversos y complejos significados lo
cual hace preciso una identificación de los mismos.
Para Garrido, "el honor es el concepto que tiene una persona de sí mismo y aquel
que los terceros se han formado acerca de ella en lo relativo a su conducta y relaciones
ético-sociales".
Por su parte Maggiore señala que, "es la estimación debida al hombre por sus
méritos morales".
Se ha dicho que el honor puede ser de dos clases:
- subjetivo, que es el concepto que tiene una persona de símismo.
- objetivo, que es aquella opinión que tienen los terceros respecto de una persona, según su
comportamiento, conducta y descendencia.
Carrara, por otro lado, distingue, además de las clases ya señaladas, las ventajas
materiales derivadas de la reputación:
- subjetivo o propiamente tal, es el concepto integral que tiene cada individuo de su valor,
el concepto que tiene una persona de sí mismo como ser humano y social ( lo que uno se
cree ). Concepto personal y propio, de elaboración íntima. Este tipo de honor también se
denomina dignidad u honor interno.
- objetivo, ya dicho, lo que los terceros piensan de una persona, es un opinión ajena, pero
vinculado con la personalidad del individuo; todo ser humano tiene este honor que se llama
reputación.
- ventajas materiales derivadas de la reputación, de toda reputación se derivan ventajas
materiales, el prestigio de una persona se traduce en ventajas materiales para ella. Pero en
materia de atentado contra el honor se ataca tanto el honor objetivo como el subjetivo.
Sujeto Pasivo
Puede ser cualquier persona. Algunos agregan que sólo pueden ser personas
naturales y, además, han de incluirse a menores, dementes, de mala fama, etc. Agrégase que
el sujeto pasivo debe estar vivo.
En materia de injurias, algunos autores estiman que además del dolo genérico debe
concurrir otro tipo de especial, "el animus injuriandi". Siendo un tipo de dolo sólo concurre
en este tipo de delitos.
Por otra parte, se estima que sería necesario únicamente el dolo genérico.
El Animus
Derecho Penal .- Parte Especial
Formas de comisión
Sin duda que puede cometerse por acción, aun cuando cabe, remotamente, la
posibilidad que se cometa por omisión.
Análisis de la definición
1. Toda expresión proferida o acción ejecutada. Se resuelve así el problema de la
inclusión tanto de las palabras como de las actitudes o gestos, punto que en las legislaciones
extranjeras es objeto de arduas discusiones.
Queda pendiente el tema de si las omisiones estarían comprendidas dentro del
concepto de "acción" a que se refiere el 416. Al definir el delito se ha dado por entender a la
acción en un concepto amplio, comprensivo tanto de las acciones como de las omisiones.
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Pero desde el artículo 1 del CP, se cuida de señalar cuándo se refiere a una o a otra o bien a
ambas. Además, encontramos la expresión acompañada de la palabra "ejecutar", en un
sentido indicativo de movimientos positivos. Resultando difícil decir que se ejecuta una
omisión; en tales casos, el CP habla más bien de incurrir en una omisión.
Doctrinariamente Labatut, estima que puede cometerse el delito de injuria por
medio de omisión, como por ejemplo, no estrecharle la mano que se le tiende para
saludarlo.
Carrara y Soler, mas bien estiman desechada tal posibilidad, salvo expresas
excepciones como para el caso que se esté obligado positivamente a rendir alguna especie
de homenaje a otra persona y se hubiere omitido, situación que ordinariamente no ocurre.
No debe, eso si, descontarse que uno tiene la libertad de ser amigo de quien se quiera y de
ser cortés con quien le plazca, cada individuo se encuentra asistido del derecho de mantener
contacto o amistad con determinados sujetos, de saludarles o no. Claro, por excepción, la
ley impone ciertos deberes de realizar ciertos actos específicos de honra o cortesía con
respecto a otro. Aquí reuniéndose los demás requisitos de la injuria podría llegar a
constituir tal delito.
2. En deshonra o descrédito de otra persona.
Deshonra, pérdida de la buena opinión y concepto que alguno tenía.
Descrédito, menoscabo de la reputación.
Menosprecio, el desprecio, poco aprecio, desestimación, desaire o agravio que
infiere a alguien. La expresión descrédito está referida al honor objetivo y el término
menosprecio al honor subjetivo. La deshonra comprende a ambos.
3. Puede referirse a un hecho determinado o indeterminado.
Clases de Injurias
1 Graves (417). Es una enumeración taxativa, pero deja abierta la posibilidad al tribunal de
calificar de graves alguna injurias (Verdugo)
2 Leves (419). A través de un proceso de eliminación la doctrina ha concluido que son
aquellas que no revisten las características señaladas por el artículo 417, son hechas por
escrito y con publicidad.
3 Livianas (496 n 11). Serían aquellas que no estando comprendidas en el artículo 417, no
han sido hechas por escrito y con publicidad. El CP las sanciona como faltas.
determinados o indeterminados.
ciertas personas en cuyo crédito, aprecio y fama hay un evidente interés social de
mantenerlo incólume. Nada de lo que se refiere a los funcionarios públicos puede ser
indiferente a la ley, sobre todo cuando se trate de hechos concernientes al ejercicio de su
cargo.
Anota Etcheberry, "dada la naturaleza de este delito, es en principio indiferente para
los efectos de la penalidad que las afirmaciones injuriosas sean o no efectivas... Cuando la
injuria consiste en simples calificaciones o actitudes de ofensa, resultaría hasta absurdo
admitir la posibilidad de excusa mediante la prueba de la verdad. Pero ella, en cambio,
puede tomarse en consideración cuando se trata de la imputación de hechos concretos. La
prueba de la verdad, en tales casos, es lo que se conoce como la exceptio veritatis"
LA CALUMNIA
Elementos
1. elemento subjetivo, el dolo, la voluntad de imputar a otro un delito falso (que la persona
no ha cometido o que el delito no se ha cometido). No concurre un dolo específico.
2. elemento objetivo, imputación falsa de un delito, dolo genérico.
Requisitos
a. Imputación de un delito, significa atribuir , achacar un hecho a una persona. Debe
tratarse de un crimen o simple delito. La imputación puede configurar una calumnia. La
imputación puede ser privada o judicial. Ésta, mediante denuncia o querella, constituye el
delito previsto en el 211 del CP.
b. Delito determinado, consiste en precisarlo de un modo concreto y de tal suerte que la
verdad o la falsedad pueda ser objeto de una prueba directa a otro que es un ladrón o un
asesino, porque no señala o precisa el robo u homicidio que se imputa (del Río).
Del mismo modo si se imputan hechos determinados, pero ellos no son delictivos,
no hay calumnia, aunque el imputador los califique de delito. Habrá en tal caso injuria o
bien un hecho impune, de acuerdo con la buena o mala fe con que se haya procedido
(Etcheberry).
c. Delito falso, es decir, que no haya ocurrido o que de haber ocurrido no haya tenido
participación en él el calumniado.
d. Que sea actualmente perseguido de oficio, quedan excluidos los delitos que sólo dan
lugar a acción privada y los delitos penados y prescritos.
Clasificación
1. Según el medio de propagación:
- por escrito y con publicidad
- caso contrario. En ambos casos, se refiere a la imputación de crimen y simple delito,
quedan claramente excluidas las faltas.
2. Según la oportunidad:
- vertidas en juicios
- fuera de juicios (426)
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Prescripción común
Un año desde que el ofendido tuvo o puede tener conocimiento de la ofensa.
En ningún caso podrá entablarse la injuria después de 5 años desde la comisión del
delito.
El artículo 431 está muy vinculado a estos dos tipos de delitos, ya son de tipo formal
no de resultado (un año desde...)
Pareciera contradictorio puesto que es uno de los requisitos de tales delitos que lo
configura, pero en el inciso 2 se armoniza con los cincos años.
Generalidades
En cuanto al bien jurídico protegido por este título VII, se ha dicho que es
demasiado amplio, pero se ha formado una opinión generalizada, al referirse el legislador al
orden de las familias significan atentados contra el estado civil de las personas, y al hablara
de moralidad pública, contra el honor sexual, libertad sexual, etc.
Atentados Sexuales
Para clasificar los atentado sexuales los autores distinguen; cuando el acto sexual
está precedido de un instinto normal o si hay un abuso de instinto sexual.
a. cuando se trata de un instinto normal, puede ser coito o cópula o con prescindencia de él.
Entre los atentados con cópula se encuentran; la violación, el adulterio, estupro; y sin
cópula tenemos el rapto.
b. cuando es anormal se distingue:
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Denominaciones
En España se llaman delitos contra la honestidad. En Alemania contra la moral
sexual, se amplían los tipos penales; bigamia, homosexualidad, bestialidad, prostitución,
etc. En Uruguay se denominan contra el orden de la familia y las buenas costumbres. En
Brasil son delitos contra las buenas costumbres, y en México son atentados sexuales.
En doctrina se aplican términos indistintamente contra el pudor, la libertad sexual,
etc.
Para la cátedra son delitos sexuales; la violación, estupro, incesto, adulterio.
LA VIOLACIÓN
Concepto de "Yacimiento"
"Yacer" es el verbo rector que utiliza el legislador para describir este atentado
sexual.
Para del Río, yacer, "significa la realización de la cópula caracterizada por la
intromisión del pene del hombre en la vagina de la mujer, su frotamiento más o menos
repetido y la eyaculación final".
Otros autores estiman que la eyaculación no queda comprendida en el concepto de
yacer.
Etcheberry, estima que dentro del concepto de yacimiento quedan comprendidos; el
coito vaginal o normal, el coito rectal o anal y el coito oral o bucal.
Concepto
Etcheberry, "es el acceso carnal de un varón a una mujer sin la voluntad de ésta".
Carrara, "el conocimiento carnal de una persona (que no se desea), obtenido con el
uso de la violencia verdadera o presunta".
Geraud, "atentado a las costumbres cometido sobre una persona con el objeto de
procurarse un goce carnal por la aproximación de los sexos y la ayuda de la violencia".
El CP no ha definido este delito, se limita a indicar sus formas de comisión (no
puede haber violación por omisión).
Hay un sector doctrinario que estima que el delito debe considerarse cometido sólo
cuando hay una cópula normal, es decir, el pene masculino se introduce en la vagina de la
mujer.
Pero, no obstante, por otra parte se estima que puede configurarse la violación por
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otras vías; como la anal, e incluso, se ha llegado a considerar la violación por vía bucal u
oral.
Verbo rector
La Jurisprudencia ha estimado que el verbo rector empleado por el legislador, es
decir, yacer, es sinónimo de coito, de acceso carnal, cuando el sexo femenino es invadido
por el masculino.
Para estar frente a un caso de violación no debe haber una penetración completa,
necesariamente, ni tampoco eyaculación. Incluso, en el caso de las mujeres vírgenes, no es
requisito la ruptura del himen.
Sujetos del delito de violación
Sujeto Pasivo. Sólo lo puede ser una mujer, sin que se considere su estado civil,
edad, reputación o doncellez. Lo protegido es su libertad sexual.
Sujeto Activo. Sólo puede serlo un hombre.
2. Privada de razón o de sentido por cualquier causa. Se hace presente que la ley no
exige aquí, a diferencia de lo dispuesto en el artículo 10 n 1, que la privación de razón sea
total y provenga de causas independientes de la voluntad del agente.
Si la mujer se encuentra privada de razón o de sentido por causas independientes de
su voluntad, existe siempre violación, sea que el hechor haya provocado esas circunstancias
para conseguir mejor su objetivo de yacer con la mujer, sea que no las haya provocado, y
sólo se aproveche de las ocasiones que ofrecen (del Río).
La privación de sentido se refiere a la privación de conciencia, no a la falta de
alguno de los cinco sentidos perceptivos. Puede deberse a enfermedades, golpes, acción de
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Jurisprudencia
1. El iter criminis en el delito de violación
a. Tienen cabida los grados de tentativa y frustración.
a.1. El artículo 362 del CP considera consumado el delito de violación desde que
hay principio de ejecución. El artículo 361, por su parte, señala que comete violación
yaciendo con una mujer en los casos que señala. Yacer es tener acto carnal con una persona.
En esta forma se establece que hay principio de ejecución, no cuando sucede o se comete
cualquiera de los hechos directos aludidos en el inciso 3 del artículo 7 del CP, sino,
precisamente cuando se comete el comienzo de la cópula misma, o sea, el principio de
invasión del órgano masculino en el femenino.
Si el legislador hubiera querido suprimir en el delito de violación los grados de
tentativa y de frustrado lo habría dicho expresamente, como ocurre en el artículo 437 del
mismo Código. (C. Suprema, 22 de Marzo de 1939)
a.2. "el delito de violación se comete yaciendo con una mujer en los casos que
señala el artículo 361 del C.P., y como yacer es tener acto carnal mediante la invasión del
órgano masculino en el femenino, que es lo que constituye la cópula, este concepto es el
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que debe tomarse de base para darle su verdadera interpretación al mandato del artículo 362
del mismo Código, que ordena tener por consumados los delitos de que trata el párrafo
desde que hay principio de ejecución"... de acuerdo con este concepto, el "principio de
ejecución", de que habla el precepto aludido, no debe confundirse con la definición que de
"tentativa" hace el legislador, al decir que la hay "cuando el culpable da principio a la
ejecución del crimen o simple delito por hechos directos", pero faltando uno o más para su
complemento, porque en el primer caso el principio de ejecución hay que contraerlo al acto
específico de iniciación de la cópula, y en el segundo, los hechos directos de ejecución a
que se refiere la ley, deben entenderse de una manera más amplia y diversa, como coger a
la mujer, alzarle sus ropas, ponerla en posición de recibir el sexo invasor, etc."
"en consecuencia, en el delito de violación, como en los demás, hay que distinguir
las etapas de tentativa y de frustramiento, y si el legislador hubiera deseado eliminar alguna
de ellas, o ambas, lo habría declarado expresamente, como lo hace en el artículo 436 del CP
y en la Ley n 5.507 (artículo 2), refiriéndose al delito de robo con ciertas modalidades". (C.
Apelaciones de Santiago, 30 de Junio de 1944).
a.3. El principio de ejecución a que alude el precepto del artículo 362 del CP, es el
principio de ejecución del acto carnal. Sería arbitrario referirlo sólo a hechos anteriores
aunque pueda considerárseles directamente encaminados a la realización de la cópula,
porque la violación no pertenece a la categoría de delitos formales de mera actividad, que
se perfecciona por la simple acción u omisión, con prescindencia de la realización del
efecto que se pretendía obtener, que no permiten tentativa ni frustración. (C. Suprema, 16
de Julio de 1959)
EL INCESTO
Tratado en el artículo 364, definiéndose al incesto como "el acceso carnal entre
personas que no pueden casarse por razón de parentesco de consanguinidad o de afinidad".
Es el único caso en que la ley castiga la simple fornicación con mujer que presta su
consentimiento y que no sea doncella ni menor de 20 años.
Las partes deben conocer las relaciones de parentesco. Si las ignoraren, obrarán
culpablemente; y si las conocen, serán coautores.
La determinación del parentesco se realiza en conformidad a las reglas del código.
Elementos
1. acto de yacimiento, acto sexual normal.
2. vinculación de parentesco.
3. conocimiento del parentesco.
Si no conocen el parentesco, podría configurarse una causal de inculpabilidad.
EL ESTUPRO
Artículo 363, también es un acto que lesiona la libertad sexual. El C.P. no castiga
como estupro las simples relaciones sexuales con mujeres menores de 18 años y mayores
de 12 años que no fueren doncellas; como tampoco las castiga cuando no interviene engaño
(C. La Serena, 4/02/32, G. 1932, 1 sem., p. 777).
Elementos
1. acto sexual normal.
2. intervención de engaño.
3. la mujer requiere ser doncella. La doncellez alude a la condición de la mujer que no ha
tenido relaciones sexuales; sean ellas normales, anormales, ni voluntarias ni forzosas.
4. debe ser mayor de 12 años. En relación con la edad, debe anotarse que la cópula
realizada con una menor de 12 años constituye violación (361).
Estima la doctrina que la concurrencia de engaño debe ser apreciada por el tribunal
en cada caso concreto, con relación a todos los antecedentes producidos y a las situaciones
de los sujetos del delito.
Finalmente, siempre debe tratarse de un hombre y de una mujer.
EL RAPTO
Elementos
1. sustracción de la mujer. Hay un apoderamiento físico de la mujer, para trasladarla de un
lugar a otro contra su voluntad, desde su hogar o lugar donde se encuentre.
2. tiene que hacerse con un objetivo fundamental, que es con fines deshonestos, de orden
sexual. También puede hacerse, aunque es una opinión discutida, con la finalidad de
contraer matrimonio.
La doctrina estima que la expresión "miras deshonestas", no excluye la posibilidad
de yacer sexualmente, sea con cópula o sin ella.
Clases de rapto
a. Atendiendo a si interviene o no la fuerza:
1. Propio o de fuerza. Está legislado en el artículo 358. En ninguna de sus partes se
refiere a la fuerza, pero se ha interpretado por la doctrina en este sentido, pues el legislador
ha usado la expresión "contra su voluntad".
En cuanto a su comisión. Cuando se sustrae a la persona del lugar en que se
encuentre para ser trasladada a otro. La ley hace una distinción en la penalidad, en relación
a la edad y fama de la mujer.
Para que se entienda perfecto este delito, no importa la duración, el lapso de tiempo
que dure la sustracción.
2. Impropio o de seducción. Esta contemplado en el artículo 359. Hay anuencia, hay
concertación entre el sujeto activo y la víctima. Además el legislador ha agregado ciertos
requisitos.
1. que se trate de una mujer menor de 20 años y mayor de 12. Si fuere menor de 12
años, se vuelve a la figura del 358.
2. que se esté frente a una doncella. No habría delito cuando se está en presencia de
una mujer que consiente y no es doncella.
Lo fundamental es haya existido un engaño, no hay una privación de libertad, sino
que se ha seducido a la víctima. El engaño debe recaer sobre las miras deshonestas, es
decir, consecuencias que traiga aparejado el rapto, desde el punto de vista sexual.
b. Rapto agravado. Tratado en el artículo 360. Se aplica una pena mayor cuando el sujeto
activo no da razón del paradero de la persona raptada o explicaciones sobre su muerte o de
su desaparición.
LA SODOMÍA
Tipos de sodomía
Derecho Penal .- Parte Especial
Figuras de Sodomía
1. Sodomía Simple. "El que se hiciere reo del delito de sodomía...", no interviene la fuerza,
siendo en el fondo un acto de tipo voluntario. Hay un concurso de voluntades, destinadas a
la realización del acto sodomítico.
2. Sodomía Agravada. También llamada violación sodomítica (Etcheberry). Son las misma
figuras de la violación del artículo 361 nº 1 y 2, repetidos en los nos 1 y 2 del 365. Consiste
en someter a la víctima al acto contra natura por medio de la fuerza; material, moral o real.
También la habría cuando la víctima se encuentra privada de razón o de sentido por
cualquier causa. En este caso la víctima por encontrarse privada de sentido se dice que no
puede dirigir su conducta y por lo tanto, no puede consentir, aprovechándose el autor de
tales circunstancias para llevar a cabo su delito.
Por último, cuando el ofendido fuere menor de 14 años cumplidos, aun en el caso
que no concurran las circunstancias de los nos 1 y 2 del inciso anterior.
Se dice por los comentaristas que lo que la ley castiga es la falta de consentimiento
de un acto contra natura.
Autoría
Tiene plena aplicación el artículo 15 y cabe igualmente la complicidad, de acuerdo
al artículo 16.
Consumación
Se consuma desde que hay introducción del miembro viril o pene en la vía rectal del
ofendido.
Jurisprudencia
No es elemento del delito de sodomía la eyaculación del sujeto activo. El acceso
carnal o cópula normal materializada en el concúbito entre varones es en sí misma una
conducta inhonesta, contraria a la moralidad pública o a las buenas costumbres, aunque no
termine con el orgasmo.
En consecuencia. incurren los sentenciadores en infracción a los artículos 7 y 365
del CP al considerar a los reos como autores del delito frustrado de sodomía en
consideración al hecho de que por no haberse producido el orgasmo, el delito no estaría
consumado (C. Suprema, 1 de Agosto de 1969).
ABUSOS DESHONESTOS
Definiciones
Etcheberry, "los constituyen actos que ofenden la honestidad pudor de la víctima y
que tienen una significación sexual. Se realizan actos sobre otra persona que no constituyen
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acceso carnal o yacimiento que sean, objetivamente, actos para ofender la honestidad o
pudor de la víctima y que no sean libremente consentidos por ésta".
A. Bascuñan, "conjunto de actos de carácter sexual y de naturaleza impúdica, que
excluyendo la conjunción carnal normal, se cometen sobre personas de uno y otro sexo en
forma atentatoria".
Elemento subjetivo
Debe ser ejecutado mediante actos positivos, materiales que implican una intensión
dolosa.
El elemento consiste en realizar actos de tipo deshonestos, pero que no constituyen
un acto sexual que llegue a configurar otro delito de los tratados.
Elementos
a. ofensas al pudor y las buenas costumbres públicas.
b. que tales ofensas sean efectuadas con hechos de grave escándalo o trascendencia.
Escándalo y trascendencia; significan que lleguen a conocimiento de terceras
personas.
c. tales hechos no se encuentran comprendidos en otros artículos del código (referencia
demasiado amplia)
En el fondo, el legislador ha querido limitar el ámbito del delito, excluyendo otras
conductas tipificadas en forma especial.
Artículo 374
Comprende dos figuras penales distintas;
1. "El que vendiere, distribuyere o exhibiere canciones, folletos u otros escritos, impresos o
no, figuras o estampas..." (inciso 1). La doctrina en este inciso tipifica el delito de
pornografía.
2. "el autor de manuscrito, de la figura o de la estampa o el que lo hubiere reproducido por
un procedimiento cualquiera que no sea la imprenta" (inciso 2). Nada dice el legislador
respecto del adquirente de estos objetos. Todos estos actos implican publicidad.
Prostitución y Corrupción
La prostitución, en términos latos, se ha definido como "el comercio sexual ejercido
públicamente por la mujer, con propósitos de lucro". El fin de lucro concurre
habitualmente, aunque no es indispensable. Por otra parte, aun cuando se trata de una
actividad propia de la mujer, no se descarta al varón (Etcheberry).
El legislador castiga a la persona que practica la prostitución de menores o la
favorece; personas denominadas "alcahuete".
Se protege, en cierto modo, a la juventud, pero curiosamente, según algunos autores,
el legislador no puede proteger al menor que ya ha sido corrompido o prostituído. (Nazal)
Así, una persona puede ser corrompido una vez. Los actos posteriores no pueden imputarse
como corrupción (Soler)
Por corrupción, se entiende "la perversión o depravación de una persona, alterando
las condiciones normales de su sexualidad en un sentido antinatural y degenerado"
Derecho Penal .- Parte Especial
(Labatut).
Promover o Facilitar
Promover significa impulsar, impedir una cosa procurando su logro. Facilitar
implica ayudar, auxiliar, contribuir a que un menor pueda prostituirse o corromperse (Del
Río).
El C. civil define el estado civil en el artículo 304, pero esta definición no da una
idea apropiada de la institución, siendo más preciso decir que "es la situación de una
persona con respecto a sus relaciones de familia, en cuanto de ella derivan derechos y
obligaciones civiles”. Carrara lo llama estado de familia.
La fuentes del estado civil son fundamentalmente el nacimiento, el matrimonio y la
muerte, sin perjuicio de otros actos jurídicos, como el reconocimiento de un hijo natural.
El CP. trata estas materias en los artículos 353 a 357.
Son dos figuras distintas, tratadas en una misma disposición. Ambos actos tiene un
común denominador que es que hay una "simulación o fraude del estado civil", porque se
altera la verdad y causa confusión.
Suposición de parto. Una mujer (sujeto calificado) se da por madre, o atribuye haber
parido a un niño que no dio a luz. Biológicamente supone un parto que no ha sufrido.
Sustitución de un niño por otro. Hubo un nacimiento, pero se ha cambiado el
producto de la concepción, en el fondo se cambia el producto de un parto por el de otro
parto; hay el cambio del hijo de una persona, por el hijo de otra (también hay un cambio de
madre).
En el primer caso estamos en presencia de una sola persona parida, según la
doctrina se atribuye nacido a una persona de una madre que no lo es.
Se hace pasar como pariente a una persona que no lo es, es finge un estado civil.
Para algunos esta figura del apoderamiento del estado civil, es fingirse a si mismo el
estado civil de otro individuo, para apoderarse de su calidad jurídica.
La persona a la cual se le usurpa debe estar viva o al menor, haber existido.
LA BIGAMIA
Elementos
Deben haber dos matrimonios válidamente celebrados.
Sujetos Activos
Se castiga a los contrayentes, es decir, al que contrae matrimonio. A la persona que
contrae matrimonio con el bígamo.
Elemento subjetivo
Es la intención, el dolo de celebrar el matrimonio sabiendo o conociendo el estado
civil de casado de la otra persona. De consiguiente, no puede haber acto culposo de
bigamia, a pesar de que algunos estiman que podría existir un dolo eventual.
Sujeto pasivo
Es el otro cónyuge, es decir, la persona del primer matrimonio, pudiendo ser hombre
o mujer.
Se requiere la existencia de un matrimonio legalmente celebrado, es decir, válido, de
manera que si el anterior matrimonio no fue legalmente celebrado, no se configura el delito
de bigamia.
Podría pensarse que es sólo uno el bien jurídico violado, la fe pública, pero se verá
que son numerosos los bienes jurídicos que se ofenden.
Fe pública, "es la creencia o la seguridad que se infiere de ciertos documentos,
sellos o actuaciones"; o bien, "es la creencia que se tiene en la verdad que se manifiesta
públicamente".
Para del Río, "debe entenderse creer o confiar, y que se pone en ciertas personas,
objetos o actos determinados por la ley, en orden al cumplimiento de ciertos fines sociales".
Derecho Penal .- Parte Especial
FALSIFICACIÓN INSTRUMENTAL
Delito Formal
La falsificación de documentos públicos se perfecciona por su sola materialización,
sin que sea necesario que concurran el perjuicio de terceros ni el ánimo de lucro por parte
del hechor (Fernández, Etcheberry).
2. Alterando las fechas verdaderas (193 n 5) Las fechas de los instrumentos públicos son
hechos sustanciales, salvo en los rarísimos casos en que de ella no dependa algún derecho u
obligación; y en consecuencia, sus falsedades han debido comprenderse en este artículo, sea
que se verifique al tiempo de ser escritas o después (Fuensalida).
Cabe puntualizar que este número se refiere a las alteraciones físicas o materiales de
las fechas. La falsedad ideológica de las fechas queda comprendida en el número anterior.
3. Faltando a la verdad en la narración de hechos sustanciales (193 n 4). Esta figura por su
amplitud podría comprender a varias otras contempladas en otros números. Por narración
deben comprenderse aquéllos hechos que el funcionario testifica por ciencia propia; fecha
del acto, identidad de las personas, lugar, firma de los otorgantes y testigos, tenor de las
aseveraciones hechas. Por ejemplo, el notario que da testimonio de encontrarse un persona
en su sano juicio, estando ésta con sus facultades perturbadas; o el notario que deja
constancia de conocer al compareciente sin constarle su identidad personal.
Casos Especiales
1. "Ocultando en perjuicio del Estado de un particular cualquier documento oficial" (193 n
8). Se le llama falsificación por ocultación. Se discute la construcción de este número
dentro de las falsificaciones, ya que más que una alteración de la verdad hay un
ocultamiento de ella. Además, el legislador incorporó el vocablo "perjuicio", que no está
nombrado en otros números y la doctrina está de acuerdo que este es el único caso en que el
Código, tratándose de documentos públicos, exige perjuicio (para el Estado o para un
particular). Esta figura representa, por consiguiente, un delito material o de resultado y no
un delito formal (A. Etcheberry).
Por documento oficial debe entenderse todo aquél respecto del cual pueda pedir
copia fehaciente o certificación cualquier persona, y exista la obligación correlativa de
darla, por parte de los encargados de su guarda (del Río)
2. Falsedad por uso (196). Al igual que en el caso anterior, no habría una falsedad, sino que
Derecho Penal .- Parte Especial
un caso de uso del documento "el que maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte
falso...". El profesor Silva estima que se castiga igualmente al que fabrica el documento
como aquél quien lo usa. La expresión maliciosamente está referida a la culpabilidad.
Perjuicio a tercero
La falsificación de instrumentos privados queda sujeta a sanción sólo cuando
ocasiona perjuicio a tercero, a diferencia de los que sucede con los documentos públicos. El
perjuicio puede ser de índole patrimonial o moral, pues la ley no distingue.
En todo caso, debe tratarse de un perjuicio que se pueda avaluar pecuniariamente, y
no un perjuicio cualquiera (Etcheberry).
¿Qué rol desempeña el perjuicio dentro de la figura del artículo 197? Se ha
sostenido que constituye una condición objetiva de punibilidad y no, propiamente, un
elemento constitutivo del mismo.
Por el contrario, se ha afirmado que es el elemento más fundamental de la acción
culpable (Cousiño y Etcheberry).
Siempre en relación con la concurrencia del perjuicio a tercero, se plantea el
problema de determinar si es posible concebir el delito de falsificación de instrumento
privado en forma imperfecta. En otros términos, si la infracción puede presentarse en grado
de tentativa o de delito frustrado.
De acuerdo a una opinión, no puede haber hecho punible por mientras el perjuicio a
terceros no se produzca. En consecuencia, la falsificación de instrumento privado que no ha
irrogado perjuicio a nadie no constituye acto punible. No se admite en estos casos la
tentativa o el delito frustrado.
Otra opinión llega a la conclusión contraria, en nuestra legislación es perfectamente
posible concebir la tentativa y el delito frustrado de falsificación de instrumento privado.
Formas de Falsificación
Considerando la referencia que el artículo 197 hace al artículo 193, se
concluye que la falsificación de documento privado puede realizarse de dos maneras: por el
forjamiento del todo o parte de un instrumento que se atribuye a determinada persona o por
la adulteración de un documento verdadero, al cual se cambia su verdadero sentido. "Este
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delito constituye, esencialmente, una alteración de la verdad que destruye la genuidad del
documento". Para Etcheberry, la remisión del artículo 193 no es exacta, solamente los casos
de los nos 1, 5 y 6 de dicha disposición son aplicables a la falsificación de documentos
privados.
Caudales o efectos
Se admite en doctrina que ambos términos son de comprensión amplia.
Caudales, no sólo debe entenderse el dinero, sino que cualquier clase de bienes
(joyas, objetos de arte).
Efectos, todos los documentos susceptibles de estimación pecuniaria y que
signifiquen un valor negociable (letra de cambio, cheques, valores mobiliarios).
No sólo deben ser considerados públicos los caudales y efectos pertenecientes al
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Estado o Fisco, sino que también los municipales y los pertenecientes a un establecimiento
público de instrucción o beneficencia.
El 233 equipara a caudales públicos ciertos fondos particulares. Como puntualiza
Bunster, se trata sólo de aquéllos que se hayan legalmente depositados bajo la tenencia del
funcionario malversador. Si el depósito es voluntario la eventual sustracción no podrá ser
sancionada a título de malversación (Etcheberry).
Sujeto activo
Para constituir la figura delictiva del 233 se requiere que el sujeto activo sea un
empleado público que, por razones de sus funciones, tenga a cargo caudales o efectos
públicos. Este sujeto activo, es un sujeto activo calificado, ya que su calidad de funcionario
público es un elemento integrante del tipo penal.
Objeto material
Son los dineros, caudales, fondos, rentas que sean públicas; bienes de contenido
económico que para estos casos se denominan caudales o efectos públicos.
Figuras punibles
El legislador ha señalado diferentes formas de comisión de este delito de
malversación de caudales públicos;
1. Apropiación o sustracción de fondos (233-234)
Esta figura da lugar a dos formas de comisión:
a. los sustrajera, o consienta en que otro los sustraiga;
b. por su negligencia inexcusable, otro los sustraiga.
El art. 233 se refiere a la conducta dolosa y el art. 234 a la culposa. En la figura del
artículo 234 sólo se exige la concurrencia de la culpa, si bien de una culpa tan grave que
casi equivale al dolo por lo inexcusable; mientras que el art. 233 se precisa la concurrencia
de plena voluntad sea para sustraer o para consentir en que otro los sustraiga.
Para Etcheberry "sustraer significa, una acción material de apoderamiento que hace
salir la cosa de la esfera de cuidado de su titular".
Por otra parte, Bunster estima que la "sustracción comprende todas las maniobras
fraudulentas de que pueda servirse el funcionario para cumplir el fin de apropiación en que
el delito consiste".
¿Cuándo se entiende que el empleado público tiene a su cargo los caudales o
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efectos? Para Bunster el empleado público comete malversación cuando sustrae los fondos
públicos o particulares que tiene a su cargo en razón de sus funciones, ya que el depósito o
la detentación de dinero y otros caudales tiene su causa en el título mismo de la función que
desempeña.
que la calidad, función o condición especial reclamada por el tipo especial para el sujeto
activo, se comunica a los que con él colaboran conjuntamente en alguna de las diversas
formas que puede presentar un concurso de personas, siempre que en la ejecución directa
del tipo intervenga algún sujeto cualificado. Bajo tal condición, los demás que intervienen y
que no invisten la calidad, función o relación especial, pueden ser considerados como
autores o partícipes accesorios del hecho punible cometido por el cualificado".
Jurisprudencia
1. Dentro del sistema establecido por el CP. en los artículos 14, 15, 16 y 17, para la
coparticipación criminal, es indispensable que todos los responsables lo sean de un hecho
delictuoso que tenga para todos la misma calificación jurídica, pues es absolutamente
ilógico y contrario a derecho que existan coautores, como en este caso, malversación y para
otros estafa o apropiación indebida. La participación criminal obliga a la existencia de un
delito único para todos con solo la exigencia de que los responsables conozcan las calidades
y circunstancias que rodean al autor principal.
Que esta interpretación sólo puede tener excepciones cuando la ley establece
subtipos para determinados responsables, como ocurriría con el parricidio, que es sólo de
un tipo calificado de homicidio para determinados parientes; y que, en consecuencia, los
jueces recurridos, al declarar que el reo es encubridor de apropiación indebida no obstante
que el autor principal resulta autor de malversación de caudales públicos, se apartó de lo
dispuesto en los arts. 15 a 17 del CP e incurrió en una falta que este Tribunal debe corregir
por la vía de la queja (C. S., 30.04.62)
2. Atendida la coautoría en el delito, los jueces han aplicado correctamente el art. 233 del
CP aun a los reos que no tenían caudales o efectos públicos a su cargo, supuesto que éstos
cooperaron a cometer el delito de malversación de caudales públicos descrito en ese
precepto y no otro.
Si los jueces dieron por establecido que el delito fue querido por todos los
participantes resultando así la responsabilidad de estos cualitativa y cuantitativamente igual
y que se encuentra acreditada su participación, sea de una manera inmediata y directa, sea
que concertados para su ejecución, facilitaron los medios con que se llevó a cabo el delito
-hechos éstos que los sentenciadores han establecido dentro de sus facultades privativas- no
han podido infringir el artículo 15 del CP en la forma señalada en el recurso, esto es, que su
participación de autor sólo ha podido referirse a cierta suma de dinero y no al total, pues
sólo hasta esa cantidad se ha acreditado que facilitó los medios para malversar, previo
concierto (C. S., 15.05.63)
EL DELITO DE PREVARICACIÓN
Acciones típicas
De acuerdo a los arts. 223 a 232 se puede constatar que no existe un sólo verbo
rector, ya que hay una variedad de situaciones contempladas; pasando a ser un delito con
pluralidad de acciones típicas.
Sujeto activo
La regla general está constituida por los empleados del poder judicial, pero también
se contemplan a los abogados y procuradores (todos son sujetos calificados).
Tipos penales
Al referirse al tema el profesor Etcheberry hace la siguiente distinción:
1. p. de empleados judiciales.
2. p. político-administrativa.
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3. p. de abogados y procuradores.
2. Prevaricación Político-Administrativa
Sólo podrían considerarse las actuaciones judiciales de ciertos organismos, como la
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Contraloría que se realizan con fines administrativos; por ejemplo, sumario administrativos.
Es importante que el legislador no sólo castigue al autor del delito. (es decir, "el que
sin derecho encerrare o detuviere a otro privándole de su libertad...”) sino que además le
aplica la misma pena a la persona que facilita el lugar en que se lleva a efecto el delito.
El legislador en la descripción maneja distintas hipótesis:
- Rescate
- Imponer exigencias
- Arrancar decisiones.
Cuando este atentado se comete con fines de lucro, se le califica como una conducta
deleznable; figura antiguamente conocida como plagio (aún cuando en estricta doctrina su
sentido es diverso.)
Esta figura delictiva son solo cometidas por personas particulares, que no tienen la
calidad de empleado público.
Cuando se comete no interesa si la detención o encierro se prolonga por horas, días,
semanas, etc. basta con que se perfeccione la acción del secuestro.
Sujeto pasivo
Cualquier persona, siempre que la edad de éste no sea de aquélla señalada en el 142
CP.
El 141 debe examinarse con respecto a la facultad o derecho que asiste a como
padre de impedir a sus hijos menores a que salgan del hogar o de restringir su libertad
individual (ambulatoria; fundado en el derecho de corregir a sus hijos).
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Figura Típica
Sustracción del menor, que puede llevarse a efecto por cualquier medio o forma,
tanto sean medios morales como materiales o físicos.
El hecho de que concurran circunstancias especiales a su comisión como por
ejemplo, para obtener un descarte, imponer exigencias o arrancar decisiones, o si durante la
sustracción se cometieren actos deshonestos con el menor, hacen que ellas pasen a ser
circunstancias calificantes.
Circunstancias Atenuantes
En el inciso final se señala una circunstancia atenuante que se configura cuando el
"raptor devolviera voluntariamente al menor sustraído "podrá imponérsele una pena inferior
en 2 grado a la señalada”; en todo caso es una atenuante respecto de la que el tribunal no se
encuentra obligado a aplicar, es facultativa. (“podrá imponérsele...")
Violación de Morada
Cuando una persona sin derecho, entrare en morada ajena contra la voluntad de su
dueño o morador; ingresa a este lugar sin derecho alguno y su responsabilidad se agrava
cuando este ingreso se ha llevado a cabo con violación o intimidación.
El 144 ve en su 1 parte sería una figura simple de violación de morada y se
consuma por él sólo hecho de ingresar al morada ajena.
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Etcheberry: "se ha criticado el encabezamiento del título IX del libro II que se ocupa
de los delitos contra la propiedad. Ya que el bien protegido por la ley no sería la propiedad
como la entiende y define el artículo 582 del código civil, cual también llama, el legislador,
dominio. Por lo anterior se ha propuesto su reemplazo por el de "delitos contra el
patrimonio":
“Pero tal critica ha perdido valor frente a la circunstancia de que el legislador ha
entendido el concepto de propiedad en un sentido amplio; advirtiéndose que se protege la
propiedad ya sea intelectual, el dominio de un derecho real, etc. por que como también lo
garantiza la CPE se garantiza el derecho de propiedad, y éste cubre todos los derechos
patrimoniales. en definitiva el legislador penal ha tomado la voz propiedad en este sentido:
protege el dominio y además los otros derechos reales; también los derechos personales o
créditos, e incluso formas más alejadas de vinculación con las cosas, como la posesión y la
mera tenencia."
DELITOS DE APROPIACIÓN
A.- Delito cometido por medios materiales: Estos son: hurto, robo, piratería, extorsión,
usurpación.
Elementos comunes:
1) Apropiación: "debe considerarse como el hecho de tomar materialmente el agente la
cosa, con ánimo de señor y dueño, para conservarla en su poder y aprovecharse de ella".
(del Río)
También se ha definido como la "actividad del agente consistente en sustraer una
cosa de la esfera de resguardo de una persona, con el ánimo de comportarse de hecho como
propietario de ella".
De las definiciones podemos extractar los elementos de esta apropiación:
a.- el material; sustraer.
b.- el síquico; ánimo de señor y dueño (Etcheberry)
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2) Cosa Mueble: ¿Existe identidad entre el concepto penal y civil de la cosa mueble?
Alessandri responde afirmativamente “y considera que la opinión contraria revela
"un conocimiento incompleto de los preceptos del Código Civil que reglan la clasificación
de los bienes en muebles e inmuebles". Agrega, sólo son verdaderos inmuebles las tierras y
las minas, o sea, los únicos bienes que tienen una situación fija y que no pueden
materialmente ser transportados de un lugar a otro. En cuanto a los inmuebles por
adherencia o por destinación, "desde que se separan con objetos de darle diferente destino,
dejan de ser inmuebles". De manera que todas las cosas que el ladrón separa de su situación
permanente de inmuebles ficticios, si bien son muebles para el derecho Penal, lo son
también para el derecho Civil".
Politoff sostiene una argumentación contraria; y por otra parte Etcheberry resta
importancia a la controversia.
Coinciden los autores que la cosa mueble debe, además de ser mueble, debe ser
corporal, poseer extensión y ocupar por ello un lugar en el espacio, sin que precise que sea
tangible y de algún valor, por pequeño que sea, valor que puede ser de cambio, o sea, tener
un precio, un uso o simplemente subjetivo, incluso de afección.
3) Cosa Ajena: No puede haber hurto ni robo en cosa propia, aunque se crea ajena al título
de apropiársela. Tampoco son susceptibles de ser robadas o hurtadas las cosas que no tienen
dueño, ni las abandonadas.
5) Ánimo de lucro: consiste en el propósito de obtener una ventaja de la cosa, sea ésta
material o moral, directa o indirecta, grande o pequeña, para sí o para un tercero.
1) Delito de Hurto
"Es el acto de apoderamiento ilegítimo de una cosa muebles ajena, sustrayéndosela
a quién la tiene, sin fuerza en las cosas o intimidación o violencia en las personas".
Elementos
a. apropiación
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b. cosa ajena
c. sin la voluntad de su dueño
d. ánimo de lucro
Respecto de la cosa mueble, el hurto y el robo se diferencian en relación con la
usurpación, ya que ella sólo puede tener lugar respecto de los bienes inmuebles.
El ánimo de lucro es un elemento tipificante, es un elemento subjetivo que viene a
constituir el móvil del delito.
Habría ánimo de lucro cuando la persona guarda la cosa para sí, o bien la enajena;
entendiéndose agotado el delito cuando recibe el precio al vender la cosa, es decir,
recibiendo el beneficio material o inmaterial.
Según la Jurisprudencia en todo hurto o robo por el hecho de apropiarse se entiende
ánimo de lucro, cualquier que sea el beneficio.
"Sin la voluntad de su dueño", constituye el elemento antijurídico o ilícito del delito,
es decir, si se apropia con la voluntad del dueño no hay hurto.
La cosa debe ser ajena, ya que no hay hurto en cosa propia. Luego, ¿el heredero que
sustrae una especie de la sucesión comete hurto?. Para Fernández el hecho no constituye el
delito, ya que el 1231 del C. se refiere precisamente al caso de la indivisión, esto es cuando
se le reputa copartícipe del todo, y en este caso la sustracción no puede reputarse de cosa
ajena.
Para Fuensalida, mientras dura la indivisión de una herencia ninguno de los
herederos, tiene el dominio completo de las especies que la componen, de suerte que la
apropiación de cualquiera de ellas es cosa ajena. En el mismo sentido Etcheberry.
Tipos de Hurto
1. H. Simple o típico: es el definido por el 432, no concurriendo la violencia o la
intimidación o la fuerza en las cosas. Lo sanciona el 446 de conformidad al valor o cuantía
de la cosa apropiada, así su valor no excede de medio sueldo vital se castiga como hurto
falta, de acuerdo con el 494 n 19.
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5. H. de Uso: no hay intensión de apoderarse de la cosa ajena, sino que se aprovecharse del
uso de la cosa; por ejemplo, hurto de autos. A diferencia de la generalidad de los hurtos,
aquí existe la intensión de devolver la especie. Sus elementos son el:
- apoderamiento de cosa muebles ajena
- sin consentimiento de su dueño.
- ánimo de aprovecharse.
- uso temporal.
- devolución cercana o inmediata después del uso.
2) Delito de Robo
Vale todo lo dicho respecto de los elementos generales. El 432 le describe
positivamente "el que sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse se apropia cosa
mueble ajena usando de violencia o intimidación en las personas o de fuerza en las cosas,
comete robo...."
Hay un sector de la doctrina que le estima como un hurto agravado. Sin embargo, la
Jurisprudencia lo califica como un delito específico, distinto y autónomo del delito de
hurto.
Por otra parte en el delito de hurto para fijar la pena correspondiente se atiende al
valor de la cosa hurtada; en cambio, en el delito de robo este valor carece de relevancia, ya
que el legislador ha señalado una pena específica para cada clase de robo.
No obstante, sus elementos comunes con el delito de hurto, lo que distingue una
clase y otra de acciones delictivas, son los medios a través de los que se cometen;
destacándose en el robo la concurrencia de las circunstancias integrantes del tipo penal de
la violencia o intimidación en las personas o fuerza en las cosas.
1) Robo Simple
Está sancionado en el 436. Sus elementos son los generales del tipo (432) y además,
que concurra la violencia o intimidación en las personas, sin que se lleguen a configurar las
características del r. agravado.
2) Robo Calificado
Se refiere a esta figura el artículo 433, el que contiene dos grupos de situaciones:
a. nº 1, "...cuando con motivo u ocasión del robo se cometiere además, homicidio,
violación, o alguna de las lesiones comprendidas en los artículos 395, 396 y 397 nº 1".
b. nº 2, "...cuando las víctimas fueren retenidas bajo rescate o por más de un día o se
cometieren lesiones de las que trata el nº 2 del artículo 397".
independientes en una sola unidad o pena común, debido a la conexión ideológica en que
encuentran: el homicidio es una consecuencia ocasional del robo, o bien sirve a éste; y por
tal razón, siendo en principio más grave un atentado contra la vida que contra la propiedad,
prevalece dentro de esta unidad el elemento robo, que le da su denominación y ubicación
sistemática al delito que es fundamentalmente contra la propiedad y no contra la vida.
Este autor estima que el parricidio debe quedar excluido de esta figura. Por
consiguiente, cuando se presente el caso, deberá sancionarse como un concurso entre
parricidio y robo simple o entre parricidio y hurto, según concurran o no otras violencias
que no sean las constitutivas propiamente del parricidio.
La coparticipación en el delito de robo con homicidio plantea un problema de no
fácil solución, ¿debe responder por robo con homicidio el partícipe que, con respecto a la
muerte de la víctima, ni siquiera esté en dolo de homicidio?. Si se considera que el robo con
homicidio es un delito calificado por el resultado, deben responder de las consecuencias
todos los que participaron en la comisión del robo (autores, cómplices, encubridores), sin
entrar a considerar si hubo o no concierto previo para ejecutar algunos de los delitos
resultantes.
Otra es la conclusión que se obtiene si se considera al robo con homicidio como un
delito complejo (se integra por las acciones de apropiarse y de matar): los partícipes en
quienes no concurra siquiera dolo eventual con respecto del homicidio, responderán de
robo simple o de hurto, según su dolo se haya extendido o no a las violencias (Etcheberry).
No hay acuerdo en la doctrina en la situación de que se cometan varios homicidios;
algunos estiman que el delito es uno sólo no importando cuántos homicidios se cometan y
el juez tendría a la vista la facultad del art. 69. Sin embargo, otros creen que se podría
castigar como un concurso de delitos.
Por otro lado el robo con homicidio debe cometerse con motivo u ocasión del robo,
utilizando un criterio o nexo causal. Con ocasión se refiere durante la ejecución del robo, y
con motivo, se entiende que el homicidio tiene que perpetrarse para facilitar el robo o
procurar su impunidad.
lugar destinado a la habitación en el mes de julio, cuando nadie la habita y se destina sólo a
guardar enseres.
Modalidades de ejecución del robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado
1) Escalamiento: el mismo del 440, que comprende tanto el escalamiento propiamente tal
como la fractura.
2) Fractura interior: "de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase muebles u objetos
cerrados o sellados". Es interior porque no recae sobre los resguardos externos del lugar,
sino que sobre los resguardos particulares de las cosas mismas objeto del robo.
Se ha dejado fuera el rompimiento de paredes o techos interiores o de pisos.
De la misma forma, la referencia a cualquier otra clase de muebles u objetos,
permite incluir cualquier dispositivo o receptáculo que el propietario utilice para la
protección de sus bienes.
3) Uso de llaves falsas, verdaderas, ganzúas: es similar al 440, pero se diferencian en
cuanto a que mientras en éste tienen por objeto exclusivo obtener acceso al lugar del robo,
en el 442 además tiene por finalidad abrir los muebles cerrados.
Modalidades de comisión o de ejecución del robo con fuerza en las cosas en bienes
nacionales de uso público y en sitios no destinados a la habitación
Es una figura introducida por la ley 11.625, fundamentalmente destinada a reprimir
el robo de automóviles y otros vehículos estacionados en la vía pública.
1) Uso de llaves falsas, verdaderas sustraídas y ganzúas: sólo se exige que el ladrón las
haya utilizado de alguna manera para cometer el robo; sin restringir su empleo a la entrada
al lugar o la apertura de cierros interiores o exteriores. Por lo general el lugar del robo no
será un lugar cerrado.
2) Fractura de dispositivos de protección: "de puertas. vidrios, cierros, candados u otros
dispositivos de protección..." Estos son artificios que constituyen en sí impedimentos para
que un tercero pueda tener acceso a la cosa o trasladarla físicamente (ejemplo; cadena que
ate al objeto a un poste). No lo constituirá, para el caso, un aparato con alarma automática.
3) Uso de medios de tracción: es el arrastre o tiro. Como la ley exige el empleo de medios
de tracción, es necesario que el hechor haya empleado algún método que aumente su simple
fuerza física, pero no lo sería halar simplemente con una cuerda el objeto sustraído (el
remolque de un vehículo, por ejemplo, si lo haría).
Jurisprudencia:
1. Robo con fuerza en las cosas. Este delito está caracterizado por el empleo de energía
especial para vencer una especial protección de que la cosa apropiada está revestida, y en
consecuencia la fuerza se ejerce sobre la defensas o resguardos de la cosa sustraída, y tiene
una mayor pena que el hurto, porque el autor del delito, al vencer diversos obstáculos que
se oponen a su acción, demuestra mayor peligrosidad y decisión, para cometer el hecho
ilícito y por consiguiente una voluntad más decidida para delinquir.
- que todos los robos que se atribuyen a los reos fueron cometidos en los antejardines o
patios de los domicilios de los ofendidos, lo que lleva a concluir que estas conductas ilícitas
están descritas y sancionadas en el artículo 440 CP, como quiera que ellas se ejecutaron en
dependencias de lugares habitados, esto es , en espacios dedicados al servicio de una casa.
2. Robo en grado de frustrado. El robo quedó en grado de frustrado, puesto que los
delincuentes entraron al antejardín, rompieron un vidrio de la ventana de un dormitorio, y
sirviéndose de un palo, se sustrajeron, a través de los barrotes de fierro, dos cubrecamas y
un acolchado, y cuando se marchaban con las especies fueron sorprendidos por carabineros,
hechos que demuestran que la acción misma, de apropiarse de cosa ajena, se completó, no
faltando ningún acto para darle término, no logrando, eso sí, sacarlas de la esfera de
custodia de su dueño debido a la oportuna presencia de la policía, que los interceptó en los
momentos que alcanzaban la calle, llevándose el botín, etapa de desarrollo que es propio
del delito frustrado, cual evidencia la definición contenida en el art. 7 del CP.
Delito de Piratería
Tratado en el 434. El legislador no ha definido el delito, se indica el delito mismo
"actos de piratería" y es una especie de robo.
Sobre el tema A. Bello: "es un robo o depredación ejecutado con violencia en alta
mar, sin autoridad legítima".
Por pirata se designa, generalmente, a las personas que con buques armados y sin
banderas, se dedican al robo en otros barcos o en las costas.
Este delito asimilado en nuestro código al robo con violencia, "tiene hoy un sabor
puramente histórico" (Etcheberry).
En relación con la denominada "piratería aérea", se trata en la ley nº 18.314. Se trata
de dañar, destruir, desviar un aparato, ejercer ilegítima el control de la nave, etc.
En el C. de Bustamante se encuentra contemplado en el art. 308.
Delito de Extorsión
Contemplado en el 438. Para algunos es un delito autónomo y para otros es una
subclase de robo simple con algunas características. En el lenguaje común extorsión es
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Elementos:
1. la violencia o intimidación en otro (a otro). Sobre la víctima. La violencia es el medio
de comisión o de perpetración.
¿Cuando debe ejercerse? Debe ser antes, previa; la presión debe ser mantenida y
constante. Si la violencia es posterior no hay extorsión.
2. La violencia o intimidación debe referirse a los siguientes actos típicos: suscribir,
otorgar, entregar, un instrumento privado o público.
Obligar; es intimidar, constreñir a una persona.
Suscribir; firmar. La regla general es que se hace al final del documento, y la
persona consiente con lo que está escrito; no es necesario que el documento haya sido
escrito de puño u letra de la víctima, puede venir de un tercero, pero la firma no bastando
cualquier tipo de firma.
Otorgar; extenderlo, redactarlo.
Entregar; consiste en poner a disposición de un tercero el instrumento propiamente
tal. Aquí se ha resuelto que no se exige que el culpable haya participado en el hecho de la
confección.
3. Debe recaer sobre documentos "todo escrito en que conste un hecho". El cual puede ser
público, privado, falso o nulo.
4. El documento debe importar una obligación estimable en dinero. El documento tiene
que tener un contenido patrimonial.
5. Ánimo de defraudar, de perjudicar, engañar, etc. Para Cuello C., es el elemento
subjetivo, el dolo.
Apropiación Indebida
El art. 470 nº 1 señala que "Las penas del art. 467 se aplicarán también; a los que en
perjuicios de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera otra cosa mueble
que hubiere recibido en depósito, comisión o administración, o por otro título que le
produzca obligación de entregarla o devolverla..."
Respecto de este delito se ha producido discusión en la doctrina acerca de su
calificación. Así para algunos se trataría de una estafa cometida con abuso de confianza.
Otros, creen ver una administración fraudulenta. Finalmente, se le estima como un delito
autónomo, como ocurre en algunas legislaciones.
Para Etcheberry, es un delito que consiste en quedarse con las cosas ajenas, violando
Derecho Penal .- Parte Especial
Elementos:
1. perjuicio de contenido económico.
2. objeto material, dinero, efectos, o cualquiera cosa mueble. Las palabras dinero y
efectos sirven para reforzar la idea de cosa mueble que debe poder ser apreciada
pecuniariamente.
3. acciones típicas; apropiarse y distraer. Apropiarse, apoderarse de una cosa ajena con
ánimo de señor o dueño, representa el elemento subjetivo del delito que es el dolo.
Distracción, hay un uso distinto, la aplicación de la cosa a un uso diferente del propio, por
ejemplo, el encargo de pagar una letra de cambio y se compra un automóvil. La diferencia
es tan sutil, que algunos llegan a hablar de que es una forma de apropiación.
4. títulos o contratos que sirven de base para tipificar este delito, colocados a vía de
ejemplo; el comodato, el depósito, el mandato o cualquier otro título que produzca la
obligación de entregar o devolver.