Proyecto de Ley ne49 28/Z0lS-R “PROYECTO DE LEY QUE DECLARA AL NEPOTISMO COMO DELITO E INCORPORA COMO SUJETO ACTIVO DEL DELITO DE COHECHO ACTIVO GENERICO AL QUE ABUSA DE SU CONDICION Y POSICION POLITICA” La Congresista de la Republica Dra. Carmen Rosa Nufiez Campos, integrante de! Grupo Parlamentario “Concertacién Parlamentaria”, ejerciendo el derecho que le otorga el articulo 107 de la Constitucién Politica del Perd y de conformidad al articulo 76 del Reglamento del Congreso de la Republica, presenta el siguiente Proyecto de Ley. CONGRESO DE LA REPUBLICA ELCONGRESO DE LA REPUBLICA AREA DE TRANITE DOCUMENTARIO WA DADOLA EY SIGUIENTE: Articulo 1.- Objeto de la Ley Esta Ley tiene como finalidad incorporar el articulo 381-A al Cédigo Penal y delito al Nepotismo; asimismo, modificar el articulo 397 del Cédigo Penal, con la finalidad de incluir como sujeto activo del delito de Cohecho Activo Genérico al que abusa de su condicién y posicién politica para que influya ante un funcionario publico e, incorpora el articulo 425-A al Cédigo Penal, para determinar al sujeto que tiene la condicién y posicién politica y su influencia ante el Funcionario Publico; en el marco de la lucha permanente contra la corrupcién de los funcionarios publicos. Articulo 2.- Incorporacién del articulo 381-A al Codigo Penal Incorporase el articulo 381-A al Cédigo Penal, en los siguientes términos: “Articulo 381-A.- El funcionario publico que abusando de su cargo, de su condicién y posicién politica, mediante injerencia directa o indirecta nombra 0 hace nombrar para cargo piblico, a sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad, por razén de matrimonio, unién de hecho, convivencia y por razones de espiritualidad, serd reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco afios y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta dias-multa”. Articulo 3.- Modifica el articulo 397 det Cédigo Penal Modifiquese el articulo 397 del Cédigo Penal, el mismo que quedard redactado en los. siguientes términos:"Articulo 397. Cohecho activo genérico £1 que, bajo cualquier modalidad, abusando de su condicién y posicién politica, ofrece, da © promete a un funcionario 0 servidor publico donativo, promeso, ventaja 0 beneficio para que realice u omito actos en violacién de sus obligaciones, seré reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis afios y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta dias-multa, El que, bojo cualquier modalidad, abusando de su condicién y posicién politica, ofrece, da ‘o promete donativo, ventaja o beneficio para que el funcionario 0 servidor publico realice u ‘omita actos propios del cargo 0 empleo, sin faltar a su obligacién, seré reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco afios y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta dias-multa." Articulo 4.- .- Incorporacién del articulo 425-A al Cédigo Penal Incorporase el articulo 425-A al Cédigo Penal, en los siguientes términos: “articulo 425-A.- Condicién y Posicién Politica Tienen la calidad de Condicién y Posicién Politica las siguientes personas: 1.- Los cényuges, convivientes, parientes hasta cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad y los que tienen relacién de espiritualidad, de los siguientes funcionarios piiblicos: 1.1 El Presidente de la Republica 4.2 Los Congresistas 1.3. Los Ministros de Estado 1.4 Los miembros del Tribunal Constitucional 1.5 Los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura 1.6 Los Jueces de la Corte Suprema de la Republica 1.7 Los Fiscales Supremos 1.8 El Defensor del Pueblo 1.9 ElContralor General de la Republica 1.10 Los miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales 4.11. Los que desempefian cargos politicos que emanan de eleccién popular 1.12 Los que estén comprendidos en la carrera administrativa Lima, 25 de Setiembre de 2015- EXPOSICION DE MOTIVOS -Que, la Constitucién Politica en el Capitulo 1V_ sobre la Funcién Publica seffala en sus articulos 39 y 40 lo siguiente: “Articulo 39.- Todos los funcionarios y trabajadores publicos estan al servicio de la Nacién. El Presidente de la Republica tiene la més alta jerarquia en el servicio a la Nacién y, en ese orden, los representantes al Congreso, ministros de Estado, miembros del Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los magistrados supremos, el Fiscal de la ‘Nacién y el Defensor del Pueblo, en igual categoria; y los representantes de organismos descentralizados y alcaldes, de acuerdo a ley, “Articulo 40.~ La ley regula el ingreso a la carrera administrativo, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores publicos. No estén comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempeftan cargos politicos 0 de confianza. Ningun funcionario 0 servidor publico puede desempefar més de un empleo 0 cargo piblico remunerado, con excepcién de uno mds por funcién docente. fo) -Que, la Ley del Servicio Civil - SERVIR, Ley N° 30057, sefiala en su articulo 2 que la finalidad de esta Ley es, que las entidades piiblicas del Estado alcancen mayores niveles de eficacia y eficiencia, y presten efectivamente servicios de calidad a través de un mejor Servicio Civil, asi como promover el desarrollo de las personas que lo integran. cuya permanencia en el Servicio Civil esté determinado y supeditado a la confianza por parte de la persona que lo designé. Puede formar parte del grupo de directivos publicos, servidor civil de carrera, o servidor de actividades complementarias. Ingresa sin concurs pliblico de méritos, sobre la base del poder discrecional con que cuenta el funcionario que lo designa. No conforma un grupo y se sujeta a las reglas que correspondan al puesto que ocupa. -Que, la Ley SERVIR en su articulo 83 define al Nepotismo como: “Articulo 83. Nepotismo Los servidores civiles incluyendo a los funcionarios que gozan de Ja facultad de nombramiento y contratacién de personal o tengan injerencia directa o indirecta en el proceso de seleccién 0 contratacién de personas, estén prohibidos de ejercer dicha facultad en su entidad respecto a sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad y por razén de matrimonio. Son nulos os contratos o designaciones que se realicen en contravencién de lo dispuesto en este articulo. Se aplica las mismas regias en el caso de convivientes o uniones de hecho”.-Que, como vemos, tanto nuestra Constitucién Politica como la Ley de la materia sefialan claramente que el funcionario publico es un representante politico o cargo publico representativo, que ejerce funciones de gobierno en la organizacién del Estado. Dirige 0 interviene en la conduccién de la entidad, asi como aprueba politicas y normas, y estn al servicio de la Nacién, Asimismo, a Ley SERVIR sefiala como uno de sus principios al mérito que es el régimen del Servicio Civil, incluyendo e! acceso, a permanencia, progresién, mejora en las compensaciones y movilidad, y se basa en la aptitud, actitud, desempefio, capacidad y evaluacién permanente para el puesto de los postulantes y servidores civiles; todo ello con fa finalidad de lograr el cumplimiento de otro principio que es el de la Eficacia y eficiencia, porque el Servicio Civil y su régimen buscan el logro de los objetivos del Estado y la realizacin de prestaciones de servicios publicos requeridos por el Estado y la izacion de los recursos destinados a este fin. -Que, en ese orden de idea, vemos que la figura del nepotismo solo puede ser realizado dentro del émbito de aplicacién de las entidades publicas que se sefiala en el articulo 1 de la Ley SERVIR: Articulo 1. Ambito de aplicacién El régimen del Servicio Civil se aplica a las entidades publicas de: ) El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Piiblicos. b) El Poder Legislativo. ¢) El Poder Judicial. 4d) Los Gobiernos Regionales. €) Los Gobiernos Locales. f Los Organismos a los que la Constitucién Politica del Peru y las leyes confieren ‘autonomia. 9) Las demas entidades y organismos, proyectos y programas del Estado, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto, se consideran sujetas a las normas comunes de derecho piiblico. -Que, es innegable que el nepotismo a la fecha, y en todos los gobiernos de turno, viene afectando considerablemente a la Administracién publica, siendo una manifestacién ~abusiva de poder por parte de quienes dirigen directa e indirectamente la gestion publica Peruana, por lo que se hace necesario su supresién; por lo que su inclusién en el Cédigo Penal como supuesto tipico es justificable y necesario, toda vez que la sancién administrativa o civil que existe en nuestra legislacion no es suficiente.Al respecto, la Ley N° 26771, que establece la prohibicién de ejercer la facultad de nombramiento y contratacién de personal en el sector publico, en casos de parentesco, sefiaia ta prohibicién de contratar en la administracién publica de parientes consanguineos y por afinidad, habiéndose incluido dentro de esa prohibicién a parientes por razén de matrimonio, unién de hecho o convivencia, de acuerdo a la Ley N° 30294. Asimismo, es causal de vacancia de un Alcalde, Regidor o Gobernador Regional el incurtir en nepotismo en la jurisdiccién de su competencia. -Que, el Nepotismo constituye conforme al ordenamiento juridico peruano vigente una falta administrativa con implicancias de responsabilidad civil contractual, mas no esta considerada como un delito, a pesar de tener graves implicancias en el Estado; el nepotismo ademas, constituye un abuso de poder contra cualquier ciudadano que aspira a ingresar a un puesto publico de acuerdo a su preparacién académica, sapiencia 0 experiencia laboral; viéndose afectado por tanto el principio de la meritocracia y con ello las entidades puiblicas del Estado para que alcancen mayores niveles de eficacia y eficiencia, y presten efectivamente servicios de calidad a través de un mejor Servicio Civil, asi como promover el desarrollo de las personas que lo integran. -Que, la finalidad de este proyecto de ley es Incorporar el articulo 381-A al Cédigo Penal, donde se tipifica al nepotismo como delito, en el capitulo Il sobre los Delitos Cometidos Por Funcionarios Publicos, y dentro del Titulo XVIII sobre Delitos Contra la Administracion Publica. Ademés del concepto de nepotismo ya existente, se ha incluido dentro de la causal de esta accién a las personas por razones de espiritualidad, que son los padrinos, compadres 0 ahijados del sujeto activo, a quienes se les beneficia con un nombramiento 0 contratacién en una entidad publica por ese solo hecho, pudiendo ser un particular e inclusive un pariente consanguineo y afin, Asimismo, una caracteristica de este nuevo delito es que es un delito continuado. También, se modifica el articulo 397 del Cédigo Penal, que trata del delito de Cohecho Activo Genérico, dentro de la Seccién IV del Capitulo II sobre Corrupcién de Funcionarios, incluyendo a aquellas personas que sin ser funcionarios publicos hacen abuso de su condici6n y posicién politica, que viene a ser el sujeto que valiéndose de su condicién de directivo 0 dirigente de una agrupacién politica y en el caso también de la cényuge, conviviente o cualquier otro familiar consanguineo 0 por afinidad del Funcionario Publico, influye en el nombramiento 0 contratacién en cargo pUblico de una persona con le que tiene lazos de familiaridad o de espiritualidad . Siendo esta conducta una préctica comuin dentro de la Administracién Publi-Que, los sujetos a tener Condicién y Posicién Politica, y por tanto ser autores del delito de Cohecho Activo Genérico, quienes abusan de esta situacién de dominio, ejerciendo influencia en la facultad de nombramiento 0 contratacién de personal en el sector puiblico, son generalmente los cényuges, convivientes, parientes consanguineos, afines y los que tienen vinculos por razones de espiritualidad de los funcionarios puiblicos que se sefialan en el primer articulo de la Ley SERVI. I ANALISIS DE COSTO BENEFICIO. La aprobacién de esta iniciativa legislativa no ocasionaré costo alguno al erario nacional, muy por el contrario la intencién de este proyecto de ley es llenar un vacio legal de una conducta delictiva que solo estd prevista como una prohibicién en las entidades del Estado, y cuya sancién solo es la nulidad de este acto 0 contrato abusivo, pero no sancionable penalmente, a pesar de todo el perjuicio econémico que le puede causar a la Administracién Publica. Asi que, la intencidn de este proyecto de ley es tipificar como delito al nepotismo, dentro de la lucha decidida contra la corrupcién en fa Administracién Publica; siendo lo beneficios que se conseguirén con esta Ley muy importantes, porque se defenderan principios y facultades que rigen la Ley del Servicio Civil en el Pats. lll.- EFECTO DE LA VIGENCIA DE LA NORMA SOBRE LA LEGISLACION NACIONAL El presente proyecto de Ley contiene la incorporacién del articulo 381-A at Cédigo Penal, creando la figura penal del Nepotismo dentro de nuestro ordenamiento Penal; asimismo, la modificacién parcial del articulo 397 del Cédigo Penal, sobre el delito de Cohecho Activo Genérico, incorporando un nuevo sujeto al que abusando de su condicién y posicién politica incurre en este delito, y por ultimo, incorpora el articulo 425-A al Cédigo Penal, donde se sefiala quienes son los sujetos que incurren en este abuso de su condicién y posicién politica.