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DERECHO
MERCANTIL‐BBA
1
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Bloque
1.................................................................................................................... 4
El
derecho
la
norma
y
el
ordenamiento
jurídico.......................................................................................4
Concepto
de
derecho
y
tipos. .............................................................................................................................. 4
La
norma
jurídica,
su
estructura
y
límites................................................................................................... 4
El
ordenamiento
jurídico
nacional
y
supranacional.
Legislación
europea. .................................. 5
El
derecho
mercantil
y
sus
fuentes. ................................................................................................................. 6
Bloque
2.................................................................................................................. 10
Persona
física,
persona
jurídica
y
el
negocio
jurídico. ......................................................................... 10
La
persona
física
y
las
circunstancias
relevantes.
Capacidad
jurídica
y
de
obrar. ..................10
La
persona
jurídica:
concepto
y
tipología..................................................................................................12
El
negocio
jurídico:
concepto,
estructura
y
clases. .................................................................................13
Bloque
3.................................................................................................................. 17
Empresario
individual
y
empresario
social.............................................................................................. 17
Concepto
de
empresa,
empresario
y
su
relación. ....................................................................................17
Obligaciones
y
responsabilidades
del
empresario..................................................................................19
Auxiliares
y
colaboradores
del
empresario. ..............................................................................................22
Empresario
individual
y
empresario
social:
Clasificación.
Sociedades
Personalistas:
Clasificación,
tipos
y
rasgos.
Sociedades
Capitalistas. ..........................................................................23
Bloque
4.................................................................................................................. 27
Sociedades
Capitalistas ..................................................................................................................................... 27
Socidad
Anónima ..................................................................................................................................................27
Acción:
Su
triple
vertiente .................................................................................................................................29
Las
participaciones
de
la
Sociedad
Limitada ...........................................................................................36
Fenómeno
de
autocartera
y
emisión
de
obligaciones...........................................................................37
Bloque
5.................................................................................................................. 40
Órganos
sociales:
Junta,
administración
y
auditores............................................................................ 40
Junta
General
de
Accionistas:
Tipos,
clases
y
convocaoria. ................................................................40
Órgano
de
Administración:
Tipos,
gestiónrepresentación,
características
generales
y
consejo
de
administración. ...............................................................................................................................43
Auditor,
formación
de
las
cuentas
anuales
y
su
aprovación..............................................................47
Aplicación
de
resultados:
Dividendos,
reservas
y
dividendos
a
cuenta .........................................49
Anexo...................................................................................................................... 51
DIFERENCIAS
FUNDAMENTALES
ENTRE
LA
SA
Y
LA
SRL ............................................................... 51
Bloque
6.................................................................................................................. 54
Modificación
de
estatutos................................................................................................................................. 54
Modificación/
sustitución
del
objeto
social
y
cambio
de
denominación ......................................55
Ampliación
y
reducción
de
capital ................................................................................................................56
Transformación,
fusión
y
escisión..................................................................................................................59
Disolución
y
liquidación .....................................................................................................................................62
Bloque
7.................................................................................................................. 64
Defensa
de
la
competencia
y
competencia
desleal................................................................................ 64
2
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Defensa
de
la
competencia................................................................................................................................64
Competencia
desleal ............................................................................................................................................68
Ayudas
Públicas,
órganos
de
actuación
y
sanciones. ............................................................................70
3
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Bloque
1
El
derecho
la
norma
y
el
ordenamiento
jurídico
Concepto
de
derecho
y
tipos.
DERECHO:
instrumento
que
se
crea
en
una
sociedad
por
parte
de
los
individuos
para
solventar
los
conflictos
que
surgen
en
la
convivencia
humana.
Aunque
el
derecho
no
es
solo
un
mecanismo
para
dar
salida
a
los
conflictos
que
surgen
con
la
convivencia,
sino
también
para
preverlos.
Está
constituido
por
un
conjunto
de
principios
y
normas
que
facilitan
la
resolución
de
estos
conflictos.
• Derecho
objetivo:
es
el
derecho
como
mecanismo
para
dar
salida
a
los
conflictos
de
la
convivencia
y
está
caracterizado
por
su
generalidad
y
coercibilidad.
Es
lo
que
llamaremos
CONTINENTE
(forma
del
derecho,
estructura,
medios,
norma).
• Derecho
subjetivo:
es
el
derecho
que
al
articularse
como
un
mecanismo
ofrece
un
poder
y
unas
libertades
de
actuación,
que
dan
una
amplitud
y
un
campo
en
el
que
actuar.
(podemos
retener,
actuar,
ejercitar,
disponer…).
Es
lo
que
llamaremos
CONTENIDO
(fondo
del
derecho).
La
norma
jurídica,
su
estructura
y
límites.
NORMA
JURÍDICA:
mandato
con
eficacia
social
organizadora
(ley,
decreto,
tratado,
etc.).
‐ Estructura:
a) Supuesto
de
hecho.
(ej.
Alguien
roba)
b) Consecuencia
jurídica
(ej.
Es
detenido:
privación
de
libertad).
Sin
embargo,
en
nuestra
sociedad
existen
infinidad
de
normas
que
no
gozan
la
condición
de
norma
jurídica
(normas
de
educación,
de
urbanidad,
religiosas…).
‐ Diferencias
entre
norma
jurídica
/
no
jurídica:
a) GENERALIDAD:
la
norma
jurídica
va
dirigida
a
todos
los
miembros
de
la
sociedad
por
igual.
b) COERCIBILIDAD:
es
exigible
el
cumplimiento
a
todos
los
miembros
de
la
sociedad
por
igual.
La
ignorancia
de
la
ley
no
exculpa
su
incumplimiento.
Para
ello
tenemos
medios
en
los
que
informarnos:
Boletín
Oficial
del
Estado
(BOE),
Diario
Oficial
de
las
CC.AA
y
el
Diario
Oficial
de
la
Unión
Europea
(DUE).
‐ Criterios
de
clasificación
de
la
norma
jurídica:
a) DERECHO
PÚBLICO
/
PRIVADO:
Privado:
son
aquellas
normas
que
solucionan
conflictos
entre
particulares.
Público:
son
aquellas
normas
que
se
encargan
de
solventar
los
conflictos
que
se
generan
entre
un
particular
y
el
Estado
o
entre
los
diferentes
estados
entre
sí.
(ejemplo:
regular
una
doble
nacionalidad).
b) DERECHO
DISPOSITIVO
/
IMPERATIVO:
Dispositivo:
aquellas
normas
jurídicas
que
permiten
pacto
en
contra.
Se
aplican
si
las
dos
partes
no
establecen
nada
o
no
están
de
acuerdo.
Imperativo:
son
aquellas
normas
que
no
permiten
pacto
en
contra.
Es
decir,
o
se
cumple
la
norma,
o
se
establecerá
la
consecuencia
jurídica
correspondiente.
4
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
c) DERECHO
COMÚN
/
DERECHO
ESPECIAL:
Común:
aquellas
normas
que
regulan
las
cuestiones
más
generales
de
la
sociedad.
Afectan
a
todas
las
materias.
(ej.
Derecho
Civil)
Especial:
aquellas
que
van
dirigidas
a
ciertos
sectores
de
la
sociedad.
(ej.
Derecho
marítimo.)
d) DERECHO
GENERAL
/
PARTICULAR:
General:
normas
aplicables
en
todo
el
territorio
nacional.
Particular:
normas
que
sólo
son
aplicables
en
determinados
territorios,
que
normalmente
coinciden
con
las
CC.AA.
‐ TEXTO
LEGAL:
signo
o
medio
a
través
del
cual
se
manifiesta
la
norma
jurídica
(Conservación,
transmisión
y
certidumbre
de
la
norma
jurídica).
No
debemos
confundirlo
con
la
norma.
El
ordenamiento
jurídico
nacional
y
supranacional.
Legislación
europea.
¿CÓMO
SE
FORMA
EL
DERECHO?
El
ordenamiento
jurídico
surge
de
un
Estado
de
Derecho
(división
de
poderes:
ejecutivo
(gobernar),
legislativo
(crear
leyes)
y
judicial
(tribunales);
subordinación
de
los
órganos
del
Estado
a
las
leyes;
reconocimiento
individual
y
colectivo
de
derechos
y
libertades).
En
un
Estado
de
Derecho,
lo
más
importante
es
el
imperio
de
la
ley,
por
ello,
estos
tres
poderes,
también
llamados
poderes
públicos,
hacen
que
se
legisle
según
la
ley,
que
se
ejecute
según
la
ley
y
que
se
aplique
según
la
ley.
La
norma
jurídica
constituye
el
eje
fundamental
del
sistema.
El
poder
legislativo
es
el
encargado
de
crear
estas
normas;
sin
prejuicio
de
que
en
ciertas
circunstancias
se
permita
al
poder
ejecutivo
crear
leyes
(cuando
el
poder
legislativo
delega
el
poder
de
crear
leyes
al
poder
ejecutivo
o
cuando
se
permite
emitir
normas
al
poder
ejecutivo
en
una
situación
de
emergencia).
EL
ORDENAMIENTO
JURÍDICO
ESPAÑOL
El
ordenamiento
jurídico
es
aquel
conjunto
de
normas
que
en
un
momento
determinado
se
hayan
vigentes
en
una
comunidad.
CONSTITUCIÓN
ESPAÑOLA
DE
1978.
Todas
las
normas
que
crea
el
poder
legislativo
no
pueden
contradecir
la
Constitución.
De
ello
se
encarga
el
Tribunal
Constitucional.
La
Constitución
Española
se
rige
por
dos
principios:
‐ JERARQUÍA:
ninguna
norma
de
rango
inferior
puede
contradecir
a
una
norma
de
rango
superior.
‐ COMPETENCIA:
se
permite
a
algunas
CC.AA
regular
ciertas
normas
en
determinadas
materias.
La
norma
estatal
se
aplicará
en
aquellas
CC.AA
que
no
hayan
establecido
su
propia
norma.
(norma
de
carácter
dispositivo)
El
TRATADO
INTERNACIONAL
ORDINARIO
no
forma
parte
de
nuestro
ordenamiento
jurídico
hasta
su
aprobación.
Normalmente,
primero
se
elabora
el
acuerdo,
luego
se
firma
y
después
se
5
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
pone
a
disposición
de
la
Constitución.
No
tendrá
ningún
valor
hasta
que
sea
ratificado
por
el
poder
legislativo,
que
a
su
vez
no
aprobará
ninguna
norma
que
contradiga
la
constitución.
A
su
vez,
España
forma
parte
de
la
UE
desde
1986
y
se
siguió
el
mismo
procedimiento
que
con
los
tratados
internacionales
para
elaborar
los
tratados
de
la
comunidad
económica
europea
(TCEE),
como
el
tratado
de
Roma,
Maastricht,
Niza,
Lisboa,
etc.
¿CÓMO
AFECTA
LA
UNIÓN
EUROPEA
EN
LA
CONSTITUCIÓN?
‐ ÓRGANOS:
Parlamento
Europeo:
se
rige
por
sufragio
universal
directo
pero
no
tiene
poder
legislativo.
Simplemente
establece
presupuestos
y
un
cierto
control
legislativo
sobre
la
Comisión.
Comisión
Europea:
es
el
órgano
ejecutivo
de
la
Comunidad
Europea.
Es
el
núcleo
de
las
ideas,
las
normas.
Tiene
el
poder
ejecutivo
y
legislativo,
este
último
en
caso
de
que
el
Consejo
delegue
en
ella.
Consejo
Europeo:
está
formado
por
los
representantes
de
los
países
miembro.
Este
órgano
tiene
capacidad
legislativa
plena,
aunque
la
mayoría
de
veces
delega
en
la
Comisión
Europea.
Tribunal
de
Justicia
de
la
Unión
Europea:
se
encarga
de
controlar
el
funcionamiento
correcto
de
estos
órganos.
Tribunal
de
Cuentas
Europeo:
efectúa
el
control
de
la
legalidad
y
regularidad
de
la
gestión
del
presupuesto
de
la
UE.
‐ MECANISMOS
E
INSTRUMENTOS
DE
LA
UE:
Reglamento:
norma
de
aplicación
directa
al
ordenamiento
jurídico
español.
Directiva:
norma
que
obliga
al
Estado
miembro
en
cuanto
a
alcanzar
un
resultado
u
objetivo
que
propone;
pero
no
establece
la
metodología
mediante
la
cual
el
estado
miembro
alcanzará
dicho
objetivo.
Los
órganos
que
legislan
estas
normas
son
el
Consejo
y
la
Comisión
Europea.
‐ PRINCIPIOS
DE
LA
UE:
Primacía
del
derecho
comunitario:
el
ordenamiento
europeo
está
por
encima
del
ordenamiento
de
los
estados
miembro.
Hoy
en
día,
no
se
aplica
en
todas
las
materias.
Principio
de
transposición
de
la
norma:
los
estados
miembro
se
ven
en
la
obligación
de
adaptar
su
normativa
a
lo
que
la
Directiva
europea
disponga.
Es
decir,
si
la
Directiva
nos
marca
un
objetivo,
debemos
introducir
una
norma
que
alcance
dicho
objetivo
en
la
ley
española.
Si
en
el
momento
de
la
adaptación,
la
transposición
es
deficiente
o
insuficiente,
entra
en
juego:
El
efecto
directo:
permite
que
la(s)
persona(s)
afectada
por
la
deficiente
o
insuficiente
transposición
de
la
norma
exija
que
se
aplique
de
forma
directa
la
normativa
europea.
El
derecho
mercantil
y
sus
fuentes.
LEYES
6
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
‐ PROCESO
DE
ELABORACIÓN
DE
UNA
LEY:
Elaboración
de
un
Proyecto
de
Ley.
El
Proyecto
de
Ley
pasa
a
la
Asamblea,
donde
se
aprueba
si
hay
mayoría
de
votos.
Sanción
de
la
ley.
Este
paso
deriva
del
derecho
de
veto
que
tenía
el
monarca
en
épocas
pasadas.
Hoy
en
día
se
mantiene
este
formulismo,
es
un
residuo
histórico.
Promulgación
de
la
ley.
Se
declara
en
el
Congreso
con
carácter
general
que
la
ley
no
contradice
la
Constitución
y
que
debe
ser
respetada
y
aceptada
por
todos
los
miembros
de
la
sociedad,
y
que
todos
deben
cumplirla.
Publicación
en
el
B.O
E
y
en
el
Diario
Oficial
de
la
CC.AA.
Este
paso
tiene
dos
finalidades:
• Dar
a
conocer
la
ley
para
que
ésta
no
pueda
ser
ignorada.
El
Artículo
7
del
Código
Civil
dice
que
la
ignorancia
de
la
ley
no
exime
de
su
cumplimiento.
• La
fecha
de
publicación
determina
la
entrada
de
vigor
de
dicha
ley,
pero
hay
que
tener
en
cuenta
el
VACATIO
LEGIS
o
VIGENCIA:
periodo
que
se
considera
necesario
para
que
el
pueblo
tenga
conocimiento
de
dicha
ley.
Normalmente
son
20
días,
pero
la
norma
que
rige
el
vacatio
legis
es
de
carácter
dispositivo
(es
decir,
se
establecerán
20
días
en
caso
de
que
el
poder
legislativo
no
establezca
otro
periodo).
En
los
casos
en
que
la
ley
publicada
sea
más
beneficiosa
que
la
ley
anterior
para
aquel
que
le
afecte,
la
ley
puede
aplicarse
con
retroactividad,
es
decir,
un
hecho
sucedido
antes
de
que
se
aprobase
la
ley
puede
ser
juzgado
por
ésta
nueva
y
no
por
la
que
le
correspondería
a
su
periodo
en
caso
de
mejora
de
la
situación.
Si
por
el
contrario,
la
nueva
ley
fuera
más
dura,
la
ley
nueva
sería
de
carácter
irretroactible.
Derogación.
Anulación
de
la
ley.
Existen
3
mecanismos:
• Derogación
expresa:
Es
quella
por
la
cual,
la
nueva
ley
deroga
a
la
anterior,
según
lo
indicado
por
el
legislador.
• Derogación
tácita:
En
esta,
la
nueva
ley
deroga
a
la
anterior,
pero
al
ser
distintas,
quedan
partes
sin
derogar,
provocando
así
malentandidos.
• Derogación
por
desuso:
supresión
de
la
ley
por
su
desuso.
‐ JERARQUÍA
DE
LAS
LEYES:
LEY
ORGÁNICA:
la
ley
se
vota
en
el
Congreso,
si
es
aprobada
por
mayoría
absoluta
se
lleva
al
Senado,
si
vuelve
a
ser
aprobada
por
mayoría
absoluta
se
vuelve
a
llevar
al
Congreso,
y
aquí
se
vota
por
última
vez
para
su
nueva
aprobación
(doble
votación).Este
proceso
afecta
a
aquellas
leyes
que
tercian
sobre
determinadas
materias
fijadas
con
anterioridad
por
la
Constitución.
LEY
ORDINARIA:
se
vota
en
el
Congreso,
si
es
aprobada
por
mayoría
se
lleva
al
Senado
y
queda
aprobada
directamente.
Son
aquellas
leyes
que
tercian
sobre
cualquier
otra
materia
no
fijada
para
leyes
orgánicas.
Una
ley
ordinaria
y
una
ley
orgánica
nunca
entrarán
en
conflicto,
ya
que
cada
una
se
encarga
de
regular
materias
distintas
(entran
en
el
mismo
rango).
7
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
(No
es
necesario)LEY
DE
BASES:
mecanismo
que
utiliza
el
poder
legislativo
para
delegar
en
el
poder
ejecutivo.
El
resultado
de
la
ley
de
Bases
es
un
Decreto
Legislativo.
En
caso
de
emergencia,
el
poder
ejecutivo
legislará
mediante
un
Real
Decreto
Ley.
FUENTES
DEL
DERECHO
MERCANTIL
‐ LEY
MERCANTIL:
CÓDIGO
DE
COMERCIO
(1885).
Es
una
ley
ordinaria
que
regula
la
actividad
mercantil.
Problema:
ha
quedado
obsoleto
debido
a
la
fecha
de
publicación.
Solución:
elaboración
de
leyes
complementarias,
acuerdos,
reglamentos,
órdenes,
etc.
Ej:
Ley
de
S.A.,
ley
de
marcas,
ley
de
C.D…
Estas
pueden
ser
orgánicas
u
ordinarias,
la
ley
estable
la
división.
‐ REAL
DECRETO
LEY:
Un
instrumento
legislativo
en
manos
del
poder
ejecutivo
en
momentos
de
urgencia
para
poder
elaborar
leyes
que
satisfagan
esa
urgencia.
‐ REAL
DECRETO
LEGISLATIVO:
Es
el
resultado
de
las
indicaciones
o
pasos
que
le
deja
el
poder
legislativo
al
ejecutivo
cuando
le
transfiere
las
competencias.
‐ REGLAMENTOS:
Es
una
norma
de
rango
inferior
a
la
ley,
esta
desarrolla
o
complementa
a
las
leyes.
‐ COSTUMBRE:
el
derecho
mercantil,
cuando
no
hay
materia
regulada
por
una
norma
y
se
plantea
un
problema
sobre
la
misma,
se
nutre
de
la
costumbre:
manera
de
hacer
de
un
grupo,
que
en
este
momento
determinado
se
considera
norma
jurídica
(modelo
a
seguir).
Tipos
de
costumbre:
Contra
legem
(contra
la
ley):
no
son
fuente
del
derecho.
Secundum
legem
(de
acuerdo
con
la
ley):
no
aportan
nada
(ya
está
recogido
en
la
ley).
Praeter
legem
(al
margen
de
la
ley):
es
la
que
sirve
como
fuente.
Opera
en
situaciones
donde
no
existe
ley
o
cuando
concreta
una
ley
abstracta.
Al
juez
no
se
le
exige
el
conocimiento
de
la
costumbre.
Ante
esa
circunstancia,
si
queremos
que
se
aplique
una
determinada
costumbre
a
un
conflicto,
tendremos
que
demostrar
que
existe
esa
costumbre.
‐ DERECHO
CIVIL:
si
en
alguna
materia
no
tenemos
ley
/
costumbre,
recurriremos
al
derecho
civil,
que
actúa
como
complemento.
NO
SON
FUENTES
DEL
DERECHO
MERCANTIL:
‐ JURISPRUDENCIA:
conjunto
de
sentencias
(emitidas
por
jueces)
o
resoluciones
que
conocen
los
tribunales
de
las
distintas
materias
que
sirven
para
interpretar
las
leyes.
Su
función
es
unicamente
interpretativo,
ayuda
a
tomar
la
decisión
del
juez,
pero
no
es
una
norma.
En
los
países
anglosajones
si
es
una
norma.
(ejemplo:
Dirección
General
de
Registros
y
Notariedad,
que
emite
resoluciones
para
solventar
los
conflictos
surgidos
a
causa
del
nombre
deseado
para
la
persona
jurídica).
‐ AUTORREGULACIÓN:
elaboración
de
una
solución
rápida
y
eficaz
a
través
de
una
serie
de
normas
que
ese
sector
utiliza
para
regular
su
situación,
aunque
carecen
de
condición
de
norma
jurídica
porque
no
han
pasado
por
un
proceso
de
legislación
(carecen
de
coercibilidad
y
generalidad).
Ejemplos
de
manifestaciones
ante
un
vacío
legal:
Código
de
buena
conducta.
La
idea
del
código
de
buena
conducta
se
basa
en
que
al
no
ser
una
norma
se
deja
al
mercado
escoger
ante
el
abanico
de
8
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
posibilidades
entre
una
sociedad
en
la
que
se
cumpla
este
código
y
una
sociedad
que
no
lo
cumpla.
Internet.
Se
produjo
un
enorme
vacío
legal
respecto
a
este
medio
por
el
enorme
crecimiento
en
tan
poco
tiempo
del
uso
del
mismo.
Entonces,
se
sometió
a
un
proceso
de
autorregulación.
Los
jueces
españoles
se
organizan
por
materias:
civiles,
económicos,
administrativos
y
penales.
Con
los
jueces
civiles
tenemos
dos
instancias,
si
la
primera
no
nos
gusta
podemos
pedir
otra
y
si
se
quisiese
seguir
tras
el
segundo
veredicto
se
iría
al
tribunal
constitucional.
Los
jueces
no
empezaran
un
trámite
legal
hasta
que
nosotros
no
presentemos
toda
la
documentación
pertinente,
exepto
los
jueces
penales.
ESTUDIO
DE
LAS
RAMAS
DEL
DERECHO
‐ DERECHO
PÚBLICO:
es
el
que
recoge
la
organización
y
la
actividad
del
Estado
(relación
de
subordinación).
Derecho
Internacional:
regula
las
relaciones
entre
los
diferentes
estados.
Su
instrumento
fundamental
es
el
Tratado
Internacional.
Derecho
Político:
regula
la
organización
y
funcionamiento
del
poder
legislativo,
estudia
la
constitución
y
sus
consecuencias.
Derecho
Administrativo:
regula
la
organización
del
poder
ejecutivo.
Derecho
Fiscal:
regula
todo
el
aparato
impositivo
del
Estado.
Derecho
Penal:
castiga
las
malas
actuaciones
de
los
ciudadanos
y
sirve
de
ejemplo
para
los
demás.
La
mala
actitud
tiene
que
estar
recogida
en
el
Código
Penal.
Sólo
se
aplicará
la
pena
que
establezca
el
Código.
Derecho
Procesal:
normas
que
regulan
el
funcionamiento
y
organización
del
poder
judicial.
‐ DERECHO
PRIVADO:
es
el
que
regula
las
relaciones
entre
particulares.
Derecho
Civil:
actúa
como
base
del
ordenamiento
jurídico
privado.
Regula
las
relaciones
privadas
entre
particulares
(distinguir
entre
personas
físicas
y
jurídicas).
Derecho
laboral:
regula
las
relaciones
entre
empresario
y
trabajador
por
cuenta
ajena.
Derecho
mercantil:
regula
las
actuaciones
de
aquellos
que
desempeñan
alguna
actividad
empresarial.
DERECHO
MERCANTIL:
conjunto
de
normas
PRIVADAS
(mayoritariamente),
esencialmente
DISPOSITIVAS
(aunque
también
encontraremos
algunas
imperativas),
ESPECIALES
(para
aquellos
que
desempeñan
alguna
actividad
empresarial)
y
de
carácter
GENERAL.
Dentro
del
Derecho
Mercantil,
también
hablamos
de
derecho
de
Asociación,
derecho
Concursal,
etc.
Es
decir,
también
existen
diferentes
ramas
dentro
del
mismo.
‐ CONTEXTO
HISTÓRICO
Durante
la
Baja
Edad
Media
se
produjo
una
crisis
de
los
gremios
tras
la
aparición
de
la
burguesía.
En
este
momento
surgen
muchos
conflictos
y
nuevas
necesidades;
como
consecuencia,
se
crean
nuevas
normas
que
dan
origen
al
DERECHO
MERCANTIL.
‐ CONCEPTO
La
ley
Mercantil
entra
en
juego
si
el
sujeto
que
entra
en
conflicto
es
un
empresario
/
comerciante;
o
bien
si
se
ejecuta
un
acto
de
comercio
(compraventa,
por
ejemplo).
9
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Bloque
2
Persona
física,
persona
jurídica
y
el
negocio
jurídico.
La
persona
física
y
las
circunstancias
relevantes.
Capacidad
jurídica
y
de
obrar.
Persona
física:
El
derecho
nos
trata
como
personas,
como
seres
racionales
y
libres,
y
por
tanto,
en
esa
consideración
reconoce
a
la
persona
como
titular
de
unos
derechos
inviolables
(derecho
a
la
vida,
derecho
a
la
libertad,
etc.)
y
unas
obligaciones.
A
esta
capacidad
se
le
denomina
capacidad
jurídica.
Así
todas
las
personas
que
tienen
capacidad
jurídica
(cualquiera
considerado
persona),
tienen
capacidad
para
ser
titulares
de
derechos
y
obligaciones.
Algo
distinto
o
complementario
es
asumir
las
obligaciones
y
ejercitar
los
derechos,
a
este
plus
de
capacidad
la
denominamos
capacidad
de
obrar.
En
conclusión,
todas
las
personas
tienen
capacidad
jurídica
pero
no
todas
tienen
capacidad
de
obrar.
Los
requisitos
para
alcanzar
esta
capacidad
son:
a. Ser
mayor
de
edad
b. No
ser
declarado
incapacitado
judicialmente,
deficiencias
físicas
o
psíquicas
por
las
que
uno
no
puede
gobernarse
a
sí
mismo
Esta
deficiencia
de
capacidad
de
obrar
se
suple
con
los
representantes.
En
el
caso
de
la
mayoría
de
edad
son
los
padres
o
tutores
(aunque
hay
excepciones
como
puede
ser
la
emancipación
entre
los
16
y
los
18
años,
que
no
requieren
de
representantes).
En
el
caso
de
los
incapacitados
se
les
asigna
un
tutor
que
actúa
en
su
representación,
aún
así,
según
su
incapacidad
tendrán
un
mayor
o
menor
grado
de
capacidad
de
obrar,
por
ello,
deben
ir
al
juzgado
para
determinar
su
grado
de
incapacidad
y
determinar
qué
funciones
exactas
tendrá
el
representante
y
cuáles
pueden
reservarse
para
el
incapacitado.
Para
obtener
el
hecho
de
ser
persona,
y
por
tanto,
persona
física,
deben
reunirse
dos
circunstancias
(Art.30
CC):
a. Vivir
24
horas
desprendidos
del
seno
materno
b. Nacer
con
forma
o
figura
humana
c.
Ejemplo:
si
se
produce
el
fallecimiento
de
algún
progenitor
durante
esas
24h,
el
niño
no
ha
sido
persona,
por
lo
tanto,
la
herencia
no
le
corresponde.
10
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Se
da
fe
de
la
fecha
de
nacimiento,
del
lugar
y
del
sitio
mediante
la
inscripción
en
el
registro
civil,
que
se
realiza
entre
las
24
horas
del
nacimiento
y
los
8
días,
automáticamente
después
se
adquiere
la
capacidad
jurídica.
La
capacidad
de
obrar
se
adquiere
más
tarde
según
si
se
reúnen
los
requisitos
pertinentes.
En
caso
de
olvido,
habría
que
comenzar
un
proceso
para
inscribir
a
la
criatura.
Por
tanto
la
persona
física
tiene
capacidad
jurídica
(adquirida
por
el
mero
hecho
de
ser
persona:
vivir
24
horas
desprendido
del
seno
materno
y
nacer
con
forma
humana)
y
capacidad
de
obrar
(adquirida
por
ser
mayor
de
edad
y
no
ser
declarado
incapacitado
judicialmente).
A
su
vez,
la
ley
exige
una
serie
de
consideraciones
que
acompañan
a
la
persona
física:
a. La
necesidad
de
designar
un
domicilio:
residencia
habitual
b. Nacionalidad:
cada
estado
aplica
el
concepto
de
nacionalidad
de
forma
distinta:
a. Según
el
IUS
SOLIS,
que
es
el
derecho
de
suelo,
y
se
otorga
la
nacionalidad
en
función
del
lugar
donde
se
ha
nacido
independientemente
de
los
orígenes.
Ejemplo,
USA.
b. Según
el
IUS
SANGUINIS,
que
es
el
derecho
de
sangre,
y
se
otorga
la
nacionalidad
en
función
de
los
orígenes
de
la
familia,
independientemente
del
lugar
de
nacimiento.
Ejemplo:
España.
Uno
que
nace
en
EE.UU.
con
padres
españoles:
doble
nacionalidad.
Uno
que
nace
en
España
con
padres
estadounidenses:
no
tiene
nacionalidad
poner
medios
para
solventar
esto.
En el caso del estado español por ser persona hay una particularidad:
c. Vecindad
civil:
determina
la
aplicación
de
la
norma
de
la
comunidad
autónoma
de
la
persona.
Esta
vecindad
civil
se
adquiere
por:
a. Filiación:
adquiero
la
misma
que
mis
padres.
b. Nacimiento:
si
no
se
sabe
quién
son
los
padres,
se
puede
adquirir
la
vecindad
del
lugar
de
nacimiento.
c. Opción:
si
te
trasladas
fuera
de
tu
comunidad
de
los
0
a
los
18
años,
cuando
eres
mayor
de
edad
puedes
decidir
si
continuas
con
la
vecindad
del
lugar
de
tu
nacimiento
o
con
la
vecindad
de
donde
vives
en
la
actualidad.
d. Residencia:
si
se
vive
durante
un
cierto
periodo
(2
años)
en
una
determinada
comunidad
se
puede
optar
por
la
vecindad
civil
de
esa
comunidad,
y
si
pasa
un
periodo
superior
(10
años)
se
aplica
automáticamente
esa
vecindad
civil,
a
menos
que
renuncies
a
ella
explícitamente.
e. En
el
caso
de
que
padre
y
madre
sean
de
diferente
vecindad
se
puede
adquirir
una
de
las
dos.
11
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Las diferencia radica en:
Derechos de heredero en las comunidades forales
Régimen de matrimonio
Ejemplo:
La
persona
jurídica:
concepto
y
tipología.
Persona
jurídica:
La
necesidad
de
asociación
de
las
personas
es
entendida
por
el
derecho
si
comparten
hechos
o
fines
en
común
(una
familia,
una
asociación
con
un
determinado
fin,
etc.)
y
son
consideradas
como
personas
jurídicas,
tratadas
como
una
única
persona
englobando
a
todos
los
individuos
miembros
de
la
misma.
Esta
persona
jurídica
está
dotada
de
capacidad
jurídica,
de
capacidad
de
obrar
y
de
unos
órganos,
teniendo
en
cuenta
que
cada
persona
física
que
compone
la
jurídica
no
pierde
sus
propias
capacidades.
Ejemplo:
Yo
soy
una
persona
física
pero
ESADE
es
una
persona
jurídica.
Tipos de personas jurídicas que se recogen en nuestro derecho:
1. La
asociación:
conjunto
de
personas
que
se
unen
para
conseguir
un
determinado
fin.
Nace
por
voluntad
manifestada
de
las
personas
que
han
decidido
formarla.
Un
ejemplo
sería
cualquier
SA.
2. La
fundación:
la
unión
de
patrimonios
para
conseguir
un
determinado
fin
de
carácter
benéfico.
Un
ejemplo
sería
la
“Fundació
la
Caixa”.
3. La
corporación:
es
lo
mismo
que
la
asociación
pero
con
la
diferencia
que
la
corporación
nace
por
ley
mientras
que
la
asociación
nace
con
carácter
voluntario.
Un
ejemplo
sería
la
“Corporación
Metropolitana”.
Importante:
1. Persona
jurídica
no
es
lo
mismo
que
sociedad,
puesto
que
la
sociedad
es
una
persona
jurídica
con
forma
de
asociación.
12
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
2. Nada
impide
que
los
miembros
de
una
persona
jurídica
sean
a
su
vez
personas
jurídicas.
Esto
implica
que
detrás
de
toda
persona
jurídica
exista
la
persona
física.
La
capacidad
de
obrar
de
la
persona
jurídica
tiene
una
limitación,
la
impuesta
por
su
propia
norma
en
la
“Ley
de
Creación”.
Así
sólo
se
pueden
dedicar
a
aquella
actividad
fijada
como
objetivo
en
el
momento
de
la
creación.
A la persona jurídica le acompañan:
• Domicilio:
libremente
fijado
por
ella
y
donde
realizará
su
actividad
principal
(aunque
existirán
algunas
limitaciones).
• Nacionalidad:
vendrá
marcada
por
el
lugar
del
domicilio.
• Órganos:
a
diferencia
de
las
personas
físicas,
a
las
personas
jurídicas
se
les
entregan
unos
órganos
para
crear,
emitir
y
expresar
su
voluntad,
porque
detrás
de
las
personas
jurídicas
están
las
físicas.
Estos
órganos
son:
o La
junta
se
socios:
donde
se
crea
la
voluntad
de
la
persona
jurídica
o El
órgano
de
administración:
se
encarga
de
ejecutar
su
voluntad.
o
Consecuencia
de
ser
persona
jurídica:
• Pueden
adquirir
y
poseer
toda
clase
de
bienes
• Puede
asumir
obligaciones
• Puede
ser
titular
de
acciones
ante
tribunales
El
patrimonio
de
la
persona
jurídica
se
genera
a
través
de
las
aportaciones
que
realizan
cada
uno
de
los
integrantes
de
la
misma
en
el
momento
de
su
creación,
teniendo
en
cuenta,
que
lo
que
se
aporta
en
el
momento
de
la
creación
pasa
de
ser
patrimonio
de
los
participantes
a
patrimonio
de
la
persona
jurídica,
así
que
los
integrantes
quedan
desvinculados
de
responsabilidades
porque
no
hay
transmisión
de
éstas.
Las
personas
jurídicas
por
su
parte,
no
se
mueren,
pero
si
se
extinguen,
porque
puede
expirar
el
plazo
que
se
estableció
para
el
funcionamiento
de
la
misma,
puede
que
se
cumpla
el
objetivo
específico
de
la
persona
jurídica,
puede
darse
la
imposibilidad
de
realizar
su
finalidad,
etc.
así
que
la
“herencia”
de
la
persona
jurídica
requiere
un
tiempo
de
liquidación,
durante
el
cual
se
mantiene
el
carácter
o
la
personalidad
de
la
persona
jurídica
para
ir
cobrando
los
préstamos,
ir
pagando
las
deudas
y
así
una
vez
liquidada
poder
repartir
los
beneficios
o
el
patrimonio
entre
las
diferentes
partes
que
la
forman.
El
negocio
jurídico:
concepto,
estructura
y
clases.
Dentro
de
la
sociedad
hay
realidades
sociales
y
jurídicas.
El
derecho
asume
y
regula
las
realidades
jurídicas
(como
el
matrimonio,
que
es
una
realidad
jurídica
y
social),
pero
existen
gran
cantidad
de
realidades
sociales
que
el
derecho
no
asume
(como
la
amistad
o
el
noviazgo,
que
es
únicamente
una
realidad
social).
Aunque
es
cierto
que
existen
realidades
no
jurídicas,
como
la
amistad,
que
pueden
afectar
al
derecho
jurídico,
un
ejemplo
sería
la
retirada
de
un
juez
en
un
caso
judicial
si
conoce
a
un
testigo
por
la
posible
influencia
positiva
o
negativa
que
éste
puede
tener
en
el
juez.
13
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
La realidad jurídica se puede modificar en muchas circunstancias:
• Hecho
jurídico:
se
da
cuando
se
modifica
la
realidad
jurídica
por
una
modificación
de
la
realidad,
por
ejemplo,
un
nacimiento.
• Acto
jurídico:
se
da
cuando
se
modifica
la
realidad
jurídica
como
consecuencia
de
la
voluntad
humana,
por
ejemplo,
se
firma
un
contrato
de
compra‐venta.
En
los
actos
jurídicos
las
personas
modifican
la
realidad
según
su
voluntad,
así
las
personas
tienen
autonomía
de
la
voluntad
que
es
la
capacidad
que
otorga
el
derecho
subjetivo
para
regular
la
propia
esfera
jurídica,
siempre
con
unas
limitaciones.
Por
tanto,
del
ejercicio
de
la
autonomía
de
la
voluntad
de
las
partes
y
de
decidir
como
establecer
sus
relaciones
nace
el
negocio
jurídico.
A
su
vez,
este
negocio
jurídico
deberá
atenerse
a
lo
que
dispones
ciertos
límites,
que
son:
1. La
ley,
como
norma
suprema
puede
actuar
como
límite
imponiendo
normas
imperativas
en
determinadas
circunstancias,
lo
cual
puede
obligar
a
la
realización
de
un
determinado
negocio,
a
veces,
puede
permitir
un
negocio
jurídico
pero
puede
prohibir
algún
pacto
en
él,
otras,
o
permite
pactar
pero
decide
ella
el
contenido,
etc.
2. La
moral,
también
puede
ser
un
límite
porque
no
puede
establecerse
un
negocio
contra
la
moral,
el
problema
está
en
determinar
qué
es
exactamente
la
moral,
porque
es
un
concepto
jurídico
indeterminado,
por
ello,
debemos
referirnos
a
la
moral
de
cada
sociedad
en
el
momento
en
que
se
desarrolle
la
misma
(nuestra
moral
actual
tiene
una
capa
histórica
de
pilares
religiosos).
3. El
orden
público,
también
puede
ser
un
límite
porque
no
puede
establecerse
un
negocio
contra
el
orden
público,
el
problema
está
en
determinar
qué
es
exactamente
el
orden
público,
porque
es
un
concepto
jurídico
indeterminado,
por
ello,
debemos
referirnos
a
él
como
el
conjunto
de
principios
que
regula
o
informan
a
la
sociedad.
Grupos de negocios jurídicos:
1. A:
a. Patrimoniales:
afectan
al
patrimonio
de
la
persona
mediante
el
poder
que
ejerce
la
misma.
Clases:
i. Dispositivas:
cambios
según
mi
voluntad
en
mi
patrimonio.
ii. Obligatorio:
cambios
según
me
obligan
en
mi
patrimonio.
iii. Administración/Instrumental:
cambios
según
el
poder
ejercitado
sobre
el
patrimonio
de
otro.
b. Familiares:
elecciones
mediante
mi
poder
pero
dentro
del
ámbito
personal:
matrimonio.
2. B:
a. Unilateral:
donación
(voluntad
individual).
b. Bilateral:
tiene
dos
partes
(compra‐venta).
c. Plurilateral:
intervienen
distintas
partes
de
voluntad
con
el
mismo
fin
concluyente.
3. C:
a. Formales:
aquellos
que
necesitan
de
un
soporte,
de
un
documento
que
acredite
que
existe
aquel
negocio.
b. No
formales:
aquellos
que
no
necesitan
de
ningún
soporte.
4. D:
a. Onerosos:
negocios
con
intercambio
de
prestaciones,
ejemplo,
la
compra‐venta.
14
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
b. Lucrativo:
negocios
donde
una
parte
se
beneficia,
se
lucra
a
favor
de
la
otra
porque
no
existe
la
contraprestación,
ejemplo,
la
donación.
Que
el
negocio
sea
lucrativo
implica
que
sea
unilateral.
5. E:
a. Intervivos:
mientras
se
está
vivo.
b. Mortis
causa:
después
de
la
muerte,
por
sucesión.
6. F:
a. Accesorios:
negocios
complemento
de
otros,
ejemplo,
las
fianzas,
no
hay
fianzas
sino
existe
otro
negocio
anterior.
b. Principales:
negocio
principal.
7. G:
a. Típicos:
negocios
regulados
con
reconocimiento
legal.
b. Atípicos:
no
tienen
regulación
ni
reconocimiento
legal.
Nosotros
trabajaremos
siempre
con
negocios
patrimoniales
e
intervivos.
Pero,
¿cómo
se
realiza
el
negocio
jurídico?
1. 1ª
fase.
Perfección
del
negocio
jurídico.
Supone
el
momento
en
que
las
dos
partes
se
ponen
de
acuerdo,
dos
partes
concurren
para
obtener
algo.
2. 2ª
fase.
Consumación
del
negocio
jurídico.
Supone
el
momento
en
que
ambas
partes
ejecutan
el
negocio.
Durante
el
periodo
comprendido
entre
la
perfección
y
la
consumación,
existen
unas
fases
intermedias:
• la
prórroga:
mismo
resultado
final
pero
hemos
alargado
el
tiempo
entre
perfección
y
consumación.
• La
mora:
es
el
retraso
de
una
de
las
partes,
entre
las
que
se
da
el
pacto,
en
el
cumplimiento
del
negocio.
• La
denuncia:
una
de
las
partes
no
está
de
acuerdo,
va
a
los
tribunales
y
se
paraliza
el
proceso.
• La
modificación
de
alguno
de
los
elementos:
situación
intermedia
en
la
que
se
aclaran
algunos
elementos
del
contrato.
Para
evitar
estas
situaciones
intermedias,
debemos
tener
en
cuenta
cuando
formalicemos
un
negocio:
1. Analizar
a
los
sujetos
que
intervienen,
a
la
capacidad
de
obrar
de
los
mismos.
2. Analizar
a
los
objetos,
porque
no
todos
los
objetos
son
negociables,
como
los
bienes
públicos.
3. Analizar
qué
tipo
de
pactos
y
condiciones
estamos
firmando.
Declarar
que
hacemos
algo
y
luego
debo
averiguar
si
lo
que
he
declarado
era
en
realidad
lo
que
quería,
sino
es
así
se
produce
una
dicotomía,
es
decir,
una
diferencia
entre
lo
que
yo
quería
y
lo
que
realmente
he
declarado,
generalmente
en
estos
casos
se
da
validez
a
lo
que
se
ha
manifestado,
pero
puedo
impugnarlo
mediante
ciertos
instrumentos
para
alegar,
como
son:
a. El
error,
de
la
persona
o
del
contrato
del
negocio,
sirve
cuando
has
puesto
todos
los
medios
de
tu
parte
para
no
equivocarte.
15
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
b. La
intimidación
o
violencia.
c. El
dolo
o
mala
fe.
A
los
contratos
se
les
exige
una
forma,
y
se
pueden
clasificar
en:
• Formales
o
“ad
solemnitatem”:
en
el
cual
difícilmente
se
puede
manifestar
que
ha
habido
dicotomía
porque
se
redacta
y
se
plasma
el
negocio
jurídico
por
escrito
en
un
documento
del
que
da
fe
tanto
de
la
fecha
como
del
contenido
del
mismo
un
tercer
agente
totalmente
externo
al
negocio,
como
es
un
notario.
• Escrito
y
firmado
por
todas
las
partes:
es
un
poco
menos
formal
que
el
anterior.
• De
forma
verbal:
nada
formal.
En
determinadas
circunstancias
el
silencio
puede
desembocar
en
un
contrato,
negocio
jurídico
o
cambio
en
el
contrato
actual,
también
tiene
cierto
compromiso.
El
negocio
simulado
es
utilizar
un
negocio
para
encubrir
otro
cuyas
consecuencias
no
me
agradan.
Por
ejemplo,
planteas
una
compra‐venta
cuando
quieres
encubrir
una
donación.
Siempre
se
intenta
aumentar
el
valor
para
encubrirlo
mejor,
pero
si
se
descubre
el
encubrimiento
será
el
juez
quien
determine
qué
negocio
deberá
realizarse.
A la hora de determinar cómo muere un contrato tenemos:
• El
nulo:
es
aquel
que
no
provoca
efectos
para
nadie.
• El
anulable:
es
aquel
que
mantiene
su
vida
mientras
nadie
dice
que
hay
un
problema,
para
anularlo
se
debe
ir
a
los
tribunales.
16
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Bloque
3
Empresario
individual
y
empresario
social.
Concepto
de
empresa,
empresario
y
su
relación.
ACTIVIDAD
EMPRESARIAL:
Producción
o
mediación
de
bienes
/
servicios
en
el
mercado.
EMPRESA:
hoy
por
hoy
es
el
instrumento
fundamental
de
la
economía
para
llevar
las
actividades
mercantiles
e
industriales
en
series
o
en
masas.
No
es
un
concepto
jurídico,
es
un
concepto
de
carácter
económico.
Para
definir
a
la
empresa
se
presentan
algunos
problemas;
puesto
que
es
objeto
de
análisis
de
varios
aspectos
jurídicos
además
del
Derecho
Mercantil,
como
pueden
ser
los
aspectos
del
Derecho
Público.
Tres
de
los
motivos
por
los
que
se
sustenta
que
la
empresa
forma
parte
del
derecho
Mercantil
son
los
siguientes:
1. La
explotación
de
la
empresa
convierte
a
su
titular
la
consideración
de
empresario
mercantil
(sujeto
del
derecho
Mercantil).
2. La
actividad
económica
que
se
desarrolla
a
través
de
la
empresa
tiene
lugar
dentro
del
mercado
(que
está
regulado
por
el
Derecho
Mercantil).
3. La
empresa,
como
conjunto,
en
ocasiones
se
comporta
como
un
negocio
jurídico
(puede
ser
objeto
de
contrato).
EMPRESARIO:
persona
física
o
jurídica
que
se
sirve
de
una
empresa
para
realizar
en
nombre
propio
una
actividad
económica;
realizada
por
sí
o
por
medio
de
otros.
Los
entes
públicos
no
son
consideradas
empresarios,
ya
que
trabajan
para
el
estado
(Renfe,
etc.).
Determinadas
sociedades
siempre
serán
consideradas
empresarios
(ej.
S.A,
S.R.L).
‐ CLASES
DE
EMPRESARIO:
1. Persona
física:
empresario
individual.
Persona
física
con
capacidad
de
ser
empresario
individual:
persona
que
realice
una
determinada
actividad
económica
habitualmente
a
través
de
una
empresa
mercantil
y
que
tenga
capacidad
de
obrar
(mayoría
de
edad).
No
se
exigirá
formación
académica.
Tiene
responsabilidad
ilimitada:
el
empresario
individual
responde
a
sus
acreedores
con
todos
sus
bienes
presentes
y
futuros.
El
empresario
individual
comparte
su
patrimonio
con
el
de
la
empresa
para
responder
ante
cualquier
responsabilidad.
PROBLEMÁTICAS
QUE
CONLLEVA
EL
CONCEPTO
DE
EMPRESARIO
INDIVIDUAL:
a) Ejercicio
del
comercio
por
persona
casada.
Problema
de
carácter
patrimonial.
Afecta
al
empresario/a
que
se
casa
en
régimen
económico
de
gananciales
(cada
uno
aporta
al
matrimonio
una
seria
de
bienes,
quedándose
otros
unipersonales,
y
los
beneficios
a
partir
del
matrimonio
se
considerarán
conjuntos).
Si
uno
de
los
2
es
empresario
individual,
las
deudas
de
la
empresa
afectarían
a
los
2
miembros
del
matrimonio.
La
persona
casada
que
quiera
que
su
patrimonio
no
se
vea
afectado
por
la
17
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
actividad
económica
de
su
cónyuge,
deberá
emitir
un
documento
en
que
especifique
su
deseo.
En
caso
de
que
no
se
diga
nada,
el
C.de
Comercio
entiende
que
se
ha
dado
consentimiento.
En
caso
de
emitirse
el
documento
en
el
que
se
especifique
el
deseo
de
no
compartir
dicha
responsabilidad,
el
empresario
individual
responderá
con
sus
bienes
unipersonales
exclusivamente,
además
de
los
de
la
empresa.
En
el
caso
de
Cataluña
esto
no
significa
un
problema
porque
la
ley
dicta
que
el
régimen
matrimonial
de
los
matrimonios
contraídos
en
esta
provincia
será
separación
de
bienes.
Dato
histórico:
antes
de
1978
la
mujer
tenía
que
pedir
permiso
a
su
marido
para
iniciar
una
actividad
empresarial.
b) Según
el
art
1
del
Código
de
Comercio,
pueden
considerarse
empresarios
individuales
aquellos
comerciantes
o
empresarios
mercantiles
individuales
que
teniendo
la
capacidad
legal
para
ejercer
el
comercio
se
dediquen
a
ello
habitualmente;
además
de
reunirse
los
siguientes
requisitos:
Que la actividad realizada se haga habitualmente.
Que se obre en nombre propio
Que
se
tenga
una
capacidad
basada
en:
la
mayoría
de
edad
y
la
libre
disposición
de
los
bienes.(excepción:
si
el
sujeto
con
incapacidad
desea
continuar
con
un
negocio
de
sus
padres
o
causantes,
podrá
ser
representado)
Cualquier
persona
puede
convertirse
en
empresario
individual
si
reúne
los
tres
requisitos
nombrados
anteriormente.
Sin
embargo,
se
contemplan
tres
excepciones
(incapacidad
=
prohibición):
a) Prohibida
la
ejecución
de
actividad
mercantil
por
cuestión
de
competencia
ilícita:
representantes,
administradores
de
una
SRL,
un
socio
colectivo.
b) Incompatibilidad
por
razón
de
cargo
(jueces,
magistrados,
ministros…).
No
pueden
desarrollar
la
actividad
empresarial
mientras
tengan
dicho
cargo.
c) Inhabilitación:
aquel
supuesto
que
declara
el
juez
por
el
que
temporalmente
no
se
deja
realizar
una
actividad
comercial
debido
a
una
causa
pendiente,
como
la
inhabilitación
de
una
empresa
por
encontrarse
en
situación
de
quiebra.
2. Persona
jurídica:
empresario
colectivo.
Persona
jurídica
que
realiza
en
nombre
propio
una
determinada
actividad
económica
a
través
de
una
empresa
mercantil.
Un
empresario
colectivo
puede
estar
formado
por
varias
personas
físicas
(NO
confundir
con
cotitularidad,
poseer
una
empresa
a
medias:
uno
el
50%
y
otros
el
otro
50%).
Ser
empresario
colectivo
comporta
que
el
patrimonio
de
la
empresa
es
totalmente
independiente
del
patrimonio
individual
de
las
personas
físicas
que
conforman
el
empresario
colectivo.
Así,
los
miembros
de
la
sociedad
(personas
físicas)
no
responderán
con
su
propio
patrimonio
a
las
deudas,
pero
la
persona
jurídica
sí.
18
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Excepciones:
determinados
tipos
sociales
no
pueden
traspasar
la
barrera
entre
persona
jurídica
y
titulares
de
la
empresa.
c) Teoría
del
levantamiento
del
velo:
desenmascara
la
responsabilidad
del
titular
de
la
empresa
en
caso
de
que
un
empresario
individual
encubra
su
responsabilidad
ilimitada
bajo
la
figura
de
un
empresario
colectivo.
Esta
medida
fue
efectiva
en
el
pasado;
ya
que
hoy
por
hoy
en
la
ley
existe
una
contradicción
a
esta
medida,
ya
que
está
permitido
que
la
persona
jurídica
puede
estar
creada
por
un
único
socio.
Obligaciones
y
responsabilidades
del
empresario.
‐ OBLIGACIONES
DEL
EMPRESARIO
Tanto
el
empresario
individual
como
colectivo
tienen
una
serie
de
obligaciones
impuestas
por
el
sistema:
1. CONTABILIDAD
Y
DOCUMENTACIÓN:
Las
obligaciones
que
impone
la
ley
sobre
la
contabilidad
y
documentación
son
de
carácter
imperativo.
El
empresario
está
obligado
a
llevar
una
contabilidad
ordenada
y
adecuada.
Debe
realizarse
un
seguimiento
cronológico
de
todas
sus
operaciones
y
elaborar
periódicamente
balances
e
inventarios.
Gracias
a
este
proceso
podremos
obtener
una
IMAGEN
FIEL
del
patrimonio
y
saber
la
SITUACIÓN
FINANCIERA
de
la
empresa;
además
de
satisfacer
los
deseos
de
los
acreedores,
que
estarán
interesados
en
saber
si
la
empresa
tiene
suficiente
patrimonio
para
cubrir
sus
deudas.
En
segundo
lugar,
también
garantiza
la
satisfacción
y
tranquilidad
de
los
socios
y
del
Estado
(recaudaciones
impositivas
como
el
IAE).
Por
último,
tiene
una
función
de
carácter
social,
ya
que
evita
la
tentación
de
realizar
actos
fraudulentos.
Esto
supone
al
empresario
la
actualización
y
presentación
constante
de
ciertos
libros/documentos:
Libro
Diario.
Registrará
día
a
día
todas
las
operaciones
relativas
al
ejercicio
de
la
empresa.
Inventarios
y
cuentas
anuales
(Balances,
cuenta
de
Pérdidas
y
Ganancias
y
Memoria)
Libros
especiales.
Regulados
en
función
de
la
tipología
de
la
sociedad.
El
Código
de
Comercio
destaca
dentro
de
esta
categoría
el
Libro
de
Actas,
en
el
que
se
reflejarán
todos
los
acuerdos
tomados
durante
las
Juntas.
Estos
libros
y
documentos
se
han
de
legalizar
en
el
Registro
Mercantil.
Las
leyes
que
regulan
la
contabilidad
se
reflejan
en
el
Código
de
Comercio,
la
ley
de
S.A
y
el
Plan
General
Contable
(modificado
por
última
vez
en
diciembre
de
2007).
El
incumplimiento
de
las
obligaciones
de
llevar
esta
contabilidad
puede
ocasionar
penalizaciones
al
empresario.
En
principio,
la
contabilidad
es
secreta,
a
menos
que:
Esté
en
tela
de
juicio
y
haya
un
procedimiento
intermedio.
19
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Haya
una
inspección.
Se
publiquen
las
cuentas,
obligado
por
el
Estado.
Anteriormente
se
trabajaba
con
libros
y
encuadernaciones.
El
gran
avance
del
Registro
Mercantil
fue
la
permisión
de
trabajar
con
hojas
individuales.
Existe
una
sanción
por
no
presentar
las
cuentas
en
el
RM.
Esta
sanción
no
se
ha
aplicado
nunca
en
nuestro
sistema.
2. PUBLICIDAD
E
INFORMACIÓN:
En
la
medida
que
la
actividad
empresarial
influye
a
la
riqueza
de
un
país,
se
obliga
a
todos
los
empresarios
a
inscribirse
en
el
Registro
Mercantil.
El
Registro
Mercantil
se
organiza
mediante
tres
sistemas:
Creación
de
una
red
de
registros
territoriales:
Registro
Mercantil
Provincial.
Registro
Mercantil
Central,
que
tiene
una
función
coordinadora.
Boletín
Oficial
del
Registro
Mercantil
(BORME).
En
este
documento
quedan
representadas
todas
las
acciones
del
empresario.
Todo
lo
que
se
publica
en
el
registro
Mercantil
es
bajo
el
principio
de
la
legalidad
y
el
principio
de
la
exactitud.
La
información
del
Registro
Mercantil
la
podemos
obtener
a
través
de
la
solicitud
de
una
NOTA
o
un
CERTIFICADO:
La
NOTA
sirve
para
tener
una
visión
general
de
la
empresa,
pero
es
una
mera
fotocopia
y
puede
estar
sujeta
a
errores.
En
el
CERTIFICADO
el
registrador
da
fe
de
que
la
información
proporcionada
es
la
que
consta
en
el
RM.
Todo
lo
que
se
publica
en
el
RM
se
presume
que
es
veraz.
Así,
el
registro
proporciona
legalidad,
exactitud,
publicidad
y
oponibilidad.
El
carácter
voluntario
de
la
inscripción
en
el
RM
de
los
empresarios
individuales
(a
excepción
de
los
navieros)
y
el
cierre
de
registro
para
las
sociedades
mercantiles
que
incumplan
su
obligación
de
depositar
las
cuentas
en
el
propio
Registro
(lo
que
va
unido
a
ciertas
sanciones
que
nunca
se
han
impuesto),
hace
que
la
función
informativa
que
el
RM
debe
alcanzar
respecto
a
los
sujetos
que
realizan
la
actividad
empresarial
se
consiga
de
manera
incompleta.
La
introducción
de
nuevas
tecnologías
en
el
RM
se
ha
visto
impulsada
desde
el
derecho
Comunitario.
A
partir
de
enero
de
2007
deberá
resultar
posible,
y
obligatorio
en
algunas
tipologías
societarias,
la
presentación
en
formato
electrónico
de
los
actos
y
hechos
susceptibles
de
ser
inscritos.
Igualmente,
la
vía
electrónica
facilitará
la
consulta
de
esos
hechos
inscritos
por
los
interesados.
Otras
funciones
del
Registro
Mercantil
son:
Es
el
encargado
de
la
legalización
de
los
libros
de
los
empresarios.
Es
el
encargado
del
nombramiento
de
expertos
independientes
para
la
valoración
de
las
aportaciones
no
dinerarias
a
sociedades
anónimas
o
comanditarias
por
acciones
y
20
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
para
los
supuestos
de
fusión
o
escisión
de
sociedades.
Igualmente
corresponde
al
RM
el
nombramiento
de
auditores
en
determinados
supuestos
previstos
por
la
Ley.
Es
el
encargado
del
depósito
y
la
publicidad
de
las
cuentas
anuales
de
las
sociedades
de
capital
y
de
los
grupos
de
sociedades.
3. LEY
CONCURSAL:
Si
existe
una
situación
de
insolvencia
o
quiebra,
se
acudirá
a
la
LEY
CONCURSAL.
4. DERECHO
A
LA
COMPETENCIA:
El
empresario
está
obligado
a
realizar
su
actividad
dentro
del
marco
establecido
por
las
normas
de
DERECHO
a
la
COMPETENCIA.
RESPONSABILIDAD
DEL
EMPRESARIO
Estas
obligaciones
son
complementarias
a
las
obligaciones
habituales
del
empresario
(cumplir
con
los
clientes,
comprar
existencias,
etc.).
El
incumplimiento
de
estas
obligaciones
está
regulado
por
el
artículo
1911
del
Código
Civil
acerca
de
la
RESPONSABILIDAD
del
empresario,
que
obliga
a
cumplir
las
obligaciones
con
todos
los
bienes
presentes;
y
en
caso
de
no
tener
suficientes,
con
los
bienes
futuros.
Las
responsabilidades
serán
las
mismas
para
el
empresario
individual
y
colectivo,
aunque
su
aplicación
será
distinta
en
cada
caso.
a) RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL:
responsabilidad
derivada
del
incumplimiento
de
un
contrato.
El
empresario
responde
si
se
incumple
el
contrato
por
un
fallo
suyo.
b) RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL:
responsabilidad
del
empresario
derivada
de
un
acto
u
omisión
de
carácter
ilícito
por
su
culpa
o
negligencia
(dejadez,
pasotismo).
Ejemplo
de
realización
de
realización
de
un
agujero
en
la
calle
durante
una
obra.
c) RESPONSABILIDAD
OBJETIVA:
si
el
empresario
está
realizando
una
actividad,
está
generando
un
riesgo
(posibilidad
de
producir
un
daño).
Si
se
produce
un
daño,
aunque
no
sea
culpa
del
empresario,
la
responsabilidad
cargará
sobre
el
empresario.
Ejemplo
de
señora
que
mete
su
gato
en
el
microondas.
El
sistema
español
aplica
la
RESPONSABILIDAD
POR
CULPA.
Sin
embargo,
en
determinados
sectores
se
aplica
la
responsabilidad
objetiva:
automóvil,
materia
de
consumidores
(óptica,
hipermercados…),
etc.
Para
salvar
la
responsabilidad,
los
empresarios
individuales
se
convierten
en
empresarios
colectivos
o
utilizan
los
seguros
de
responsabilidad
civil,
que
son
seguros
que
cubren
al
empresario
sobre
una
actividad
por
la
que
le
pudieran
reclamar
dinero
por
su
falta
de
responsabilidad,
como
es
el
seguro
que
utilizan
los
médicos.
21
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Auxiliares
y
colaboradores
del
empresario.
‐ AUXILIARES
DEL
EMPRESARIO
Los
empresarios,
para
superar
sus
limitaciones,
se
dotan
de
auxiliares
que
colaboran
en
su
actividad
empresarial.
Estos
auxiliares
o
colaboradores
se
dividen
en:
a) GRUPO
1,
COLABORADORES
INDEPENDIENTES:
que
son
por
sí
mismos
empresarios
y
colaboran
con
el
empresario
desde
fuera
de
la
empresa.
Actúan
de
forma
constante
o
periódica.
No
hay
subordinación
entre
uno
y
otro,
su
relación
es
de
igual
a
igual.
La
labor
principal
del
colaborador
independiente
es
la
de
fomentar
la
actividad
del
empresario
con
su
clientela.
Ejemplo:
agentes
comerciales,
comisionistas,
etc.
b) GRUPO
2,
COLABORADORES
DEPENDIENTES:
no
son
empresarios;
colaboran
permanentemente
con
el
empresario
desde
dentro
de
la
empresa;
con
un
régimen
de
subordinación
y/o
dependencia
del
empresario.
Están
ligados
al
empresario
por
medio
de
un
contrato
de
trabajo.
La
figura
más
importante
de
este
grupo
es
denominada
por
el
Código
de
Comercio
por
el
nombre
de
“FACTOR
MERCANTIL”,
que
se
dedica
a
administrar,
dirigir
y
contratar
todo
lo
que
hace
referencia
a
la
empresa
(giro
y
tráfico
de
la
empresa).
Hoy
en
día
es
la
figura
del
DIRECTOR
GENERAL.
Este
director
general
tiene
un
PODER
GENERAL
otorgado
por
el
empresario.
Esto
no
quiere
decir
que
el
director
general
tenga
poder
ilimitado
(por
ejemplo,
no
puede
invertir
en
bolsa
con
el
dinero
de
la
empresa).
Este
poder
se
otorga
a
través
de
Escritura
Pública,
ante
notario,
y
se
procederá
a
su
registro
en
el
RM.
(Problema:
el
empresario
individual
no
está
obligado
a
inscribirse
en
el
RM).
No
necesariamente
el
director
general
tiene
que
estar
inscrito;
puede
ser
un
acuerdo
tácito
(de
palabra)
con
el
empresario,
aunque
esto
no
es
muy
aconsejable
y
puede
ocasionar
problemas.
Sobre
el
Director
General
pesa
una
PROHIBICIÓN
DE
COMPETENCIA
(o
trabaja
para
él
mismo,
o
trabaja
para
el
empresario;
nunca
para
los
2).
Los
poderes
generales
se
han
de
REVOCAR
(quitar)
necesariamente
cuando
se
rompe
la
relación
Director
General
–
Empresario,
ya
que
si
no
seguirán
vigentes
aunque
la
relación
ya
no
exista.
Apoderados
generales:
Unicamente,
posee
responsabilidad
como
representante
de
la
SA.
Por
ello,
su
responsabilidad
no
es
directa
y
recar
continuamente
sobre
el
consejo
de
administración.
El
apoderado
general
se
identifica
con
la
figura
del
dierctor
general,
como
el
factor
mercantil.
Apoderados
singulares:
son
los
directores
de
los
distintos
departamentos
de
la
empresa
(Director
de
marketing,
Director
de
ventas,
etc.).
No
tienen
poderes
generales.
El
Código
de
Comercio
los
denomina
“MANCEBOS”.
Dentro
de
éstos
estaría
la
figura
del
“VIAJANTE”,
que
realiza
actividades
similares
a
las
de
los
colaboradores
independientes,
pero
bajo
régimen
de
subordinación,
constancia
y
dependencia
con
la
empresa.
Los
apoderados
no
tienen
por
qué
pertenecer
al
consejo
de
administración.
22
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Empresario
individual
y
empresario
social:
Clasificación.
Sociedades
Personalistas:
Clasificación,
tipos
y
rasgos.
Sociedades
Capitalistas.
(Repaso:
PERSONA
JURÍDICA:
conjunto
de
personas
que
tienen
una
finalidad
común
reconocida.
Tiene
capacidad
jurídica
y
de
obrar.
No
tiene
relación
la
capacidad
de
la
persona
individual
con
la
de
la
persona
jurídica.
Cada
miembro
de
una
persona
jurídica
tiene
su
propia
(in)capacidad
individual.
Lo
mismo
sucede
con
el
patrimonio
y
la
responsabilidad.
Una
vez
cumplidas
las
formalidades
constitutivas,
toda
sociedad
mercantil
adquiere
personalidad
jurídica
distinta
e
independiente
de
la
de
sus
socios.
Hablamos
de
personalidad
jurídica
porque
sometemos
a
todos
los
socios
bajo
un
tratamiento
jurídico
unitario
que
les
hace
funcionar
como
una
sola
persona.)
¿QUÉ
LE
OTORGA
A
UNA
ACTIVIDAD
LA
CONSIDERACIÓN
DE
MERCANTIL?
La
propia
finalidad
con
la
que
se
asocian
las
personas;
es
decir,
el
objeto
o
la
actividad
desarrollada.
Si
la
persona
jurídica
desarrolla
una
actividad
industrial
o
comercial,
ésta
estará
regida
por
el
Derecho
Mercantil,
y
será
una
sociedad
mercantil
en
consecuencia.
Pero
hay
determinadas
personas/asociaciones
que,
con
independencia
de
la
actividad
a
la
que
se
dediquen,
son
tratadas
como
personas
jurídicas
mercantiles
(ejemplo:
S.A).
SOCIEDAD
MERCANTIL:
Aquella
asociación
voluntaria
organizada
y
duradera
de
personas
que
crean
un
fondo
patrimonial
común
para
colaborar
en
la
explotación
de
una
empresa
con
ánimo
de
obtener
un
beneficio
individual
participando
en
el
reparto
de
las
ganancias
que
se
obtengan.
¿CÓMO
SE
CONSTITUYE
UNA
SOCIEDAD
MERCANTIL?
1. OTORGAMIENTO
DE
ESCRITURA
PÚBLICA.
Recoge
las
diferentes
voluntades
de
las
personas
que
desean
participar
en
dicha
sociedad.
Esta
escritura
se
firma
ante
notario.
La
escritura
pública
es
un
documento
complejo
y
de
carácter
colectivo.
Es
importante
que
quede
constancia
de
la
aportación
que
ha
hecho
cada
socio,
ya
sea
dinero,
bienes
o
trabajo
(puesto
que
determinados
empresarios
pueden
aportar
trabajo
en
determinadas
asociaciones
mercantiles).
El
patrimonio
aportado
por
cada
uno
de
los
socios
es
el
patrimonio
de
la
persona
jurídica.
También
se
ha
de
determinar
el
objeto
de
la
sociedad
mercantil
para
saber
qué
derecho
lo
regula.
El
objeto
ha
de
ser
lícito,
posible
y
determinado.
2. INSCRIPCIÓN
EN
EL
REGISTRO
MERCANTIL.
Este
trámite
tiene
un
proceso
mínimo
de
15
días.
Ya
que
este
trámite
no
es
inmediato,
mientras
no
estén
realizados
estos
dos
pasos,
se
denomina
a
la
sociedad
como
“SOCIEDAD
IRREGULAR”.
Se
han
de
cumplir
todas
las
obligaciones
firmadas
en
la
escritura.
La
sociedad
irregular
se
comporta
como
una
persona
jurídica;
la
diferencia
es
que
los
miembros
de
la
sociedad
responden
con
el
patrimonio
personal
y
el
de
la
sociedad
(responsabilidad
ilimitada).
Plazo:
1
año.
Ante
el
cumplimiento
de
estos
dos
requisitos,
la
sociedad
adquiere
personalidad
jurídica.
23
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
TIPOS
DE
SOCIEDADES
MERCANTILES:
El
criterio
diferenciador
principal
de
las
sociedades
mercantiles
es:
Sociedades
personalistas:
tienen
en
cuenta
la
personalidad
de
cada
uno
de
los
integrantes,
independientemente
del
dinero
aportado.
La
persona
accede
a
la
empresa
por
sus
propias
cualidades
individuales.
Sociedades
capitalistas:
se
tiene
en
cuenta
el
capital
de
las
personas
que
lo
integran,
independientemente
de
las
cualidades
de
la
propia
persona
individual.
Criterio
numérico
(importancia
según
la
cantidad
aportada).
1. SOCIEDADES
PERSONALISTAS.
- LA
SOCIEDAD
COLECTIVA
Sociedad
organizada
sobre
una
base
personalista
para
el
ejercicio
en
nombre
colectivo
de
una
actividad
económica
de
cuyas
consecuencias
responden
subsidiariamente
frente
a
terceros
todos
los
socios
de
forma
personal,
solidaria
e
ilimitada.
El
régimen
de
la
sociedad
colectiva
sirve
de
referencia
para
otros
tipos
de
asociaciones
que
no
tengan
régimen
propio.
Características:
1. Carácter
personalista
de
la
sociedad.
Como
consecuencia,
cuando
un
socio
quiera
vender
su
participación,
necesitará,
para
realizar
la
venta,
el
consentimiento
del
resto
de
los
socios.
2. Responsabilidad
ilimitada,
subsidiaria
(su
responsabilidad
únicamente
entra
en
juego
cuando
no
queda
patrimonio
en
la
sociedad
para
hacer
frente
a
las
deudas)
y
solidaria
(se
puede
exigir
la
totalidad
de
la
deuda
a
uno
de
los
socios,
luego
los
socios
ya
se
arreglan
entre
ellos)
de
los
socios.
(art.
1911
CC)
3. Sociedad
de
trabajo
(se
permite
el
acceso
a
la
sociedad
a
través
de
la
aportación
de
trabajo).
La
condición
de
socio
permite
su
participación
en
la
gestión
de
la
sociedad.
‐ TRÁMITES
PARA
LA
CONSTITUCIÓN
DE
UNA
SOCIEDAD
COLECTIVA
1º. ESCRITURA
PÚBLICA.
Ésta
se
realizará
ante
notario
y
en
ella
debe
constar:
o OBJETO
SOCIAL.
A
qué
se
va
a
dedicar
la
empresa.
o RAZÓN
SOCIAL
(identificación
de
los
socios).
Debe
especificarse
el
nombre,
apellidos,
domicilio,
etc.
de
cada
socio.
Al
socio
que
va
a
participar
en
la
sociedad
se
le
exigirá
como
mínimo
la
capacidad
de
ser
comerciante,
es
decir,
tener
capacidad
jurídica
y
capacidad
de
obrar
sin
ningún
tipo
de
incompatibilidad.
o NOMBRE
DE
LA
SOCIEDAD.
Dos
requisitos:
que
sea
novedoso
(que
no
exista
otra
sociedad
con
el
mismo
nombre.
Se
solicita
la
validez
del
nombre
en
el
Registro
Mercantil
Central.);
y
que
sea
veraz
(requisito
de
las
sociedades
personalistas.
Quiere
decir
que
el
nombre
de
la
sociedad
colectiva
ha
de
estar
formado
por
el
nombre
de
todos
los
socios
o
el
nombre
de
dos
o
tres
socios
y
la
terminación
“y
compañía”.
24
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Si
un
miembro
desaparece
de
la
sociedad
pero
no
del
nombre
de
la
sociedad,
su
responsabilidad
ilimitada
se
mantendrá.
o DOMICILIO.
El
domicilio
real
corresponderá
al
lugar
donde
se
ejecuta
la
actividad
productiva
de
la
sociedad.
o DURACIÓN:
periodo
en
el
que
la
sociedad
estará
en
funcionamiento
(normalmente
ilimitado).
o CAPITAL
/
TRABAJO:
Participación
de
los
socios
en
la
sociedad.
Determinar
la
cantidad
de
aportación
de
cada
socio
en
la
empresa.
En
la
sociedad
colectiva
las
proporciones
vienen
determinadas
de
una
manera
voluntaria.
o ÓRGANO
DE
ADMINISTRACIÓN.
Órgano
de
gestión
de
la
sociedad.
Se
establece
a
voluntad
de
los
socios.
Funciones:
a) Función
de
gestión
(carácter
interno):
se
corresponde
con
todas
aquellas
actividades
relacionadas
con
el
objeto
social.
b) Función
de
representación
(carácter
externo):
relación
de
la
sociedad
con
terceros.
Si
un
socio
que
no
forma
parte
de
la
administración
se
entromete
en
la
actividad
de
ésta,
será
sancionado
y
expulsado
de
la
sociedad.
o DETERMINAR
LA
PARTICIPACIÓN
EN
BENEFICIOS
Y
PÉRDIDAS.
Esta
participación
puede
venir
definida
en
función
de
la
mayor
o
menor
aportación
de
capital
de
los
socios,
aunque
también
admite
pacto
en
contra
(norma
dispositiva).
2º. INSCRIPICIÓN
EN
EL
REGISTRO
MERCANTIL.
A
falta
de
uno
de
estos
dos
requisitos
la
sociedad
se
convierte
en
irregular
y
no
tiene
personalidad
jurídica
propia.
- LA
SOCIEDAD
COMANDITARIA
En
la
sociedad
comanditaria
distinguiremos
dos
tipos
de
socios:
a) SOCIOS
COLECTIVOS:
que
comparte
las
mismas
características
del
socio
de
la
sociedad
colectiva:
gestiona
y
dirige
la
sociedad
y
responde
a
las
deudas
de
forma
subsidiaria,
solidaria
e
ilimitada.
b) SOCIOS
COMANDITARIOS:
que
no
participa
en
la
gestión
de
la
sociedad
y
tiene
limitada
su
responsabilidad
a
la
cantidad
aportada.
Si
el
socio
comanditario
se
entromete
en
el
órgano
de
Administración
de
la
sociedad,
su
responsabilidad
pasará
a
ser
ilimitada.
Este
socio
no
puede
aportar
trabajo;
sólo
bienes
materiales
y
dinero.
Las
formalidades
constitutivas
de
la
escritura
pública
se
asemejan
a
las
de
la
sociedad
colectiva.
El
nombre
del
socio
comanditario
no
aparecerá
en
la
razón
social.
De
ser
así,
su
responsabilidad
se
considerará
ilimitada.
2. SOCIEDADES
CAPITALISTAS
a) SOCIEDAD
DE
RESPONSABILIDAD
LIMITADA
(SRL).
Los
socios
solo
arriesgan
la
cantidad
aportada:
responsabilidad
limitada.
Capital
mínimo
para
la
constitución
de
la
sociedad:
3005
euros.
25
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Cierta
indigencia
de
los
socios
en
la
participación
en
la
ejecución
de
la
sociedad.
Es
una
sociedad
capitalista
pensada
para
la
pequeña
y
la
mediana
empresa.
En
el
año
2003
se
aprueba
una
nueva
ley
que
crea
la
“SOCIEDAD
LIMITADA
NUEVA
EMPRESA”.
Esta
ley
surge
bajo
la
necesidad
que
presentan
las
pequeñas
y
medianas
empresas
familiares
en
el
momento
del
relevo
generacional
o
en
el
momento
de
su
financiación.
Por
ello,
se
creó
esta
variante
de
la
SRL
que
comporta
las
mismas
características
que
ella
pero
con
unas
introducciones
añadidas,
de
las
cuales
la
más
novedosa
es
que
la
sociedad
pueda
crearse
en
48
horas
y
que
se
puede
constituir
mediante
Internet.
Esta
nueva
sociedad
tiene
problemas
de
aplicación
por
provincias
y
problemas
en
su
desarrollo,
para
lo
cual
se
han
creado
leyes
complementarias.
b) SOCIEDAD
ANÓNIMA
(S.A).
Los
socios
sólo
arriesgan
la
cantidad
aportada:
responsabilidad
limitada.
Capital
mínimo
para
la
constitución
de
la
sociedad:
60.101´21
euros.
El
capital
está
dividido
en
acciones.
No
existe
derecho
de
participación
de
los
socios
en
la
gestión
y
administración
de
la
sociedad.
SOCIEDAD
ANÓNIMA
EUROPEA.
Resultado
de
la
unión
de
varias
S.A
pertenecientes
a
diferentes
estados
miembro.
Está
regulada
por
las
normas
de
cada
uno
de
los
estados
miembro
y
por
el
Reglamento
Comunitario.
3. SOCIEDADES
ADICIONALES
También
existen
otros
tipos
de
sociedades,
pero
que
no
están
reguladas
por
leyes
mercantiles:
AGRUPACIONES
DE
INTERÉS
ECONÓMICO
(AIAE):
agrupación
de
empresas
con
un
interés
económico.
Tienen
responsabilidad
ilimitada.
Sí
tienen
personalidad
jurídica.
UNION
TEMPORAL
DE
EMPRESAS
(UTE):
agrupación
temporal
de
empresas
para
afrontar
una
actividad
durante
un
determinado
periodo
de
tiempo.
Tiene
responsabilidad
ilimitada.
No
tienen
personalidad
jurídica.
Por
último,
realizar
un
apunte
en
la
diferencia
que
existe
entre
las
sucursales
y
las
delegaciones
de
una
sociedad.
Ambas
son
oficinas
permanentes
que
funcionan
por
un
representante
dotado
de
poderes,
con
un
determinado
fondo
de
maniobra
y
que
desarrollan
la
actividad
empresarial
propia
de
la
compañía
y
asumen
en
consecuencia
determinadas
obligaciones,
pero
no
tienen
personalidad
jurídica
propia.
La
diferencia
es:
Sucursales:
son
las
oficinas
de
empresas
extranjeras.
Delegaciones:
son
las
oficinas
con
nacionalidad
o
domicilio
en
territorio
nacional.
26
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Bloque
4
Sociedades
Capitalistas
Socidad
Anónima
La
Sociedad
Anónima
surge
en
la
Edad
Media.
Se
ha
convertido
en
el
elemento
fundamental
para
el
desarrollo
de
la
economía
moderna;
ya
que
permite
la
acumulación
de
capital
y
limita
la
responsabilidad
de
los
socios.
NORMATIVA
REGULADORA
La
S.A
se
regula
por
primera
vez
en
el
Código
de
Comercio
(1885).
Con
el
paso
del
tiempo,
esta
regulación
ha
quedado
obsoleta.
En
1951
aparece
una
nueva
ley
que
regula
las
S.A
y
vacía
el
contenido
del
Código
de
Comercio
en
este
aspecto
(
se
realizó
mediante
derogación
expresa).
Esta
ley
no
se
modifica
hasta
la
entrada
de
España
en
la
UE
(1986),
que
se
publica
una
gran
reforma
de
esta
anterior
en
1989.
Esta
última
ley
se
ha
ido
reformando
parcialmente
en
numerosas
ocasiones
(la
última
en
2007).
Definición
de
Sociedad
Anónima
(Artículo
1
ley
de
S.A):
1. Capital
divido
en
acciones.
Debe
acumularse
capital
para
destinarlo
a
una
explotación
económica,
en
las
SA
este
capital
se
divide
en
acciones.
2. El
capital
está
integrado
por
las
aportaciones
de
los
socios.
En
las
SA
las
aportaciones
de
los
socios
siempre
serán
monetarias
o
bienes
materiales
valorados
económicamente
(informe
pericial).
No
se
concibe
la
aportación
de
trabajo
como
capital.
3. Responsabilidad
limitada.
Los
socios
no
responden
personalmente
de
las
deudas.
La
responsabilidad
de
los
socios
está
delimitada
por
el
capital
aportado.
Características
de
la
SA:
4. La
acción
es
un
título
valor
de
libre
transmisión.
5. El
capital
mínimo
para
la
constitución
de
una
SA
es
60.101´21
euros.
No
existe
capital
máximo.
En
el
momento
de
la
constitución
de
la
sociedad
es
necesario
que
el
100%
del
capital
mínimo
esté
suscrito
y
como
mínimo
el
25%
de
esta
cantidad
desembolsada.
6. Cualquiera
que
sea
su
objeto,
este
tendrá
carácter
mercantil.
(art.
3
ley
SA)
7. Denominación
(art.
2
ley
SA):
nombre
de
la
persona
jurídica.
La
denominación
de
la
persona
jurídica
debe
ser
diferente
a
la
de
cualquier
otra.
Para
comprobarlo
deberá
enviarse
la
Solicitud
del
Certificado
de
Denominación
al
Registro
Mercantil.
El
nombre
es
totalmente
libre
siempre
que
vaya
seguido
por
la
terminación
SA;
aunque
existen
ciertas
limitaciones:
el
RM
puede
no
validar
el
nombre
por
identidad
o
similitud
a
otro
nombre
de
otra
sociedad.
El
Certificado
Negativo
de
Denominación
(documento
que
certifica
que
nuestro
nombre
es
válido)
tiene
una
validez
de
3
meses
para
la
constitución
de
la
sociedad
y
se
reserva
el
nombre
en
el
registro
durante
6
meses.
Su
renovación
no
es
inmediata.
8. Nacionalidad
(art
5
ley
SA):
Serán
españolas
y
se
regirán
por
la
presente
Ley
todas
las
sociedades
anónimas
que
tengan
su
domicilio
en
territorio
español,
cualquiera
que
sea
el
lugar
en
que
se
hubieren
constituido.
27
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
9. Domicilio
(art
6
ley
SA):
Se
establecerá
como
domicilio
el
lugar
donde
se
realice
la
actividad
del
objeto
social.
No
confundir
con
sucursal/delegación.
En
caso
de
discordancia
entre
domicilio
registral
y
el
que
correspondería
conforme
al
apartado
anterior,
los
terceros
podrán
considerar
como
domicilio
cualquiera
de
ellos.
CAPITAL
La
SA
es
la
sociedad
capitalista
por
excelencia.
A
mayor
cifra
de
capital
aportado,
mayor
poder
se
tiene
en
la
sociedad.
La
cifra
de
capital
se
sitúa
en
el
pasivo
neto
de
la
empresa.
Es
una
cifra,
en
principio,
inalterable.
(relacionar
con
ampliación
o
reducción
de
capital).
OJO:
CAPITAL
=
PATRIMONIO
El
capital
es
una
cifra
fija
que
resulta
de
la
aportación
de
los
socios;
en
cambio,
el
patrimonio
es
el
conjunto
de
bienes
activos
que
tiene
la
sociedad
y,
a
diferencia
del
capital,
su
cifra
es
fluctuante
y
es
diferente
según
el
momento
determinado
en
que
se
consulte.
El
momento
de
constitución
de
la
sociedad
es
el
único
en
el
que
la
cifra
de
capital
y
patrimonio
coinciden.
Si
la
empresa
va
bien,
la
cifra
de
patrimonio
será
superior
a
la
del
capital;
y
viceversa.
TRÁMITES
PARA
LA
CONSTITUCIÓN
DE
UNA
S.A
1. REALIZACIÓN
DE
LA
ESCRITURA
PÚBLICA.
Es
un
acto
solemne
ante
notario,
el
cual
da
fe
de
lo
que
está
sucediendo
y
lo
que
se
está
firmando.
En
la
escritura
se
firma
la
voluntad
de
los
socios
de
crear
una
sociedad
para
realizar
un
fin
común.
En
la
Escritura
Pública
deberán
constar
los
siguientes
datos:
o CONTRATO
DE
SOCIEDAD:
Identificación
de
cada
socio
o
sus
representantes.
Manifestación
de
la
voluntad
de
cada
socio
de
crear
dicha
sociedad.
Aportaciones
de
cada
socio
a
la
cifra
de
capital
(si
están
desembolsados,
si
no
lo
están
como
se
realizará….)
Predicción
de
gastos
aproximados
de
la
constitución
de
la
sociedad.
Datos
relativos
al
funcionamiento.
o ESTATUTOS
SOCIALES
(art
9
ley
SA):
conjunto
de
normas
que
regulan
la
vida
de
la
sociedad
desde
su
constitución,
y
que
son
imprescindibles
para
su
funcionamiento.
Es
un
conjunto
de
normas
de
carácter
dispositivo.
Deberán
constar
de:
Denominación
Domicilio
….
(art
8
ley
SA)
2. INSCRIPCIÓN
DE
LA
ESCRITURA
PÚBLICA
EN
EL
REGISTRO
MERCANTIL.
Para
que
la
Escritura
Pública
pueda
acceder
al
Registro
Mercantil,
se
ha
de
liquidar
(pagar)
un
impuesto.
El
socio
recibe
una
copia
auténtica
firmada
por
el
notario
(copia
compulsada),
y
el
notario
se
queda
con
el
original.
Entre
la
realización
de
la
Escritura
pública
y
su
registro
puede
que
pasen
uno
o
dos
meses
por
la
tardía
del
proceso
de
elaborar
las
escrituras
originales
y
demás.
Por
ello,
durante
este
periodo
y
para
que
el
empresario
pueda
empezar
a
actuar
desde
el
mismo
momento
en
que
se
28
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
firma
la
escritura,
se
le
otorga
la
concesión
y
el
permiso
de
actuación
como
sociedad
aunque
todavía
no
esté
constituida
jurídicamente.
Durante
este
periodo,
la
sociedad
se
denominará
SOCIEDAD
EN
FORMACIÓN
(art
15
ley
SA).
Cualquier
acto
que
se
firme
durante
este
periodo
supone
la
responsabilidad
patrimonial
plena
de
las
personas
físicas
y
de
la
persona
jurídica.
Existe
la
opción
de
puntualizar
la
validez
de
los
contratos
como
“desde
que
la
sociedad
se
inscriba”,
condicionando
así
la
responsabilidad
de
los
socios.
Una
vez
inscrita
la
escritura
en
el
registro
Mercantil,
la
sociedad
tiene
tres
meses
para
aceptar
aquellos
actos
que
ha
hecho
en
su
nombre
durante
el
periodo
de
“sociedad
en
formación”.
La
sociedad
en
formación
tiene
una
duración
limitada
de
un
año.
Superado
este
tiempo,
se
convertirá
en
una
SOCIEDAD
IRREGULAR,
y
tendrá
las
mismas
características
que
la
sociedad
colectiva.
Si
esta
sociedad
irregular
se
inscribe,
se
comportará
como
una
SA;
pero
los
actos
realizados
durante
la
consideración
de
sociedad
irregular
quedarán
regulados
por
las
normas
de
la
sociedad
colectiva.
La
sociedad
en
formación
también
se
convierte
en
sociedad
irregular
cuando
alguno
de
los
socios
no
acepta
el
registro
de
ésta.
PROCESO
DE
FUNDACIÓN
DE
LA
SOCIEDAD
ANÓNIMA
¿Cómo
se
otorga
la
escritura?
La
ley
establece
dos
mecanismos
para
la
formación
de
la
SA;
aunque
a
raíz
de
la
ley
publicada
en
2005
acerca
de
la
SA
europea
se
registra
una
tercera
opción.
La
Sociedad
Anónima
Europea
sólo
puede
formarse
a
través
de
una
creación
de
un
holding,
fusión
o
transformación.
(3ª
vía).
1. FUNDACIÓN
SIMULTÁNEA:
todos
los
socios
(en
nombre
propio
o
representados)
acuden
a
la
vez.
Leen
la
escritura
y
se
firman
los
estatutos.
2. FUNDACIÓN
SUCESIVA:
aquella
que
no
se
realiza
en
unidad
de
acto.
Se
lleva
a
cabo
en
un
proceso
que
culmina
con
el
otorgamiento
de
la
escritura.
Prácticamente
el
99%
de
las
sociedades
se
fundan
a
través
de
la
fundación
simultánea.
El
procedimiento
de
la
fundación
sucesiva
está
destinado
a
las
grandes
acumulaciones
de
capital.
Los
PROMOTORES
realizan
un
PROYECTO
DE
SOCIEDAD,
y
lo
depositan
en
el
Registro
Mercantil
(para
que
se
publique
en
el
BORME)
y
en
la
Comisión
Nacional
de
Mercado
de
Valores.
El
notario
se
encarga
de
recoger
boletines
de
suscripción
(personas
que
manifiestan
su
voluntad
de
participación
en
dicha
sociedad)
durante
un
plazo
determinado.
Los
promotores
convocan
a
estas
personas
que
presentaron
la
suscripción
en
la
JUNTA
CONSTITUYENTE,
para
tomar
el
acuerdo
de
constitución
de
la
sociedad.
Este
acuerdo
será
el
que
formará
la
constitución
de
la
escritura
pública
de
la
sociedad.
Acción:
Su
triple
vertiente
1. Parte
alícuota
del
capital.
Resulta
como
consecuencia
de
dividir
el
capital
entre
todos
los
socios.
Para
obtener
una
acción
se
ha
de
suscribir
y
desembolsar
el
valor
que
le
corresponda.
Si
suscribimos
acciones,
sólo
podemos
hacerlo
de
dos
formas:
a) Mediante
aportación
de
dinero.
Actualmente
se
exige
que
acreditemos
la
disposición
de
este
dinero.
Los
certificados
que
lo
acrediten
no
pueden
tener
más
de
una
vigencia
de
2
meses.
29
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
30
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Por
tanto,
el
objetivo
de
la
prima
de
emisión
es
mejorar
la
imagen
patrimonial
de
la
empresa.
En
el
momento
de
constitución
de
la
sociedad,
el
concepto
de
prima
no
tiene
mucho
sentido;
pero
en
la
ampliación
de
capital,
la
prima
tiene
una
justificación:
el
aumento
de
capital
supone
que
aumente
el
valor
de
las
acciones.
La
función
de
la
prima
será
compensar
este
aumento
de
valor
por
parte
de
los
nuevos
socios.
o PRESTACIONES
ACCESORIAS
Las
prestaciones
accesorias
son
un
mecanismo
que
convierte
a
la
SA
en
una
sociedad
más
personalista;
ya
que
se
les
puede
exigir
determinadas
actividades
u
obligaciones
a
los
accionistas:
una
determinada
función
o
trabajo
no
ligado
al
capital.
Por
ejemplo:
una
SA
impide
a
sus
accionistas
hacer
competencia
a
la
sociedad
(prestación
accesoria
de
no
competencia);
o
una
SA
obliga
a
sus
accionistas
a
realizar
una
cantidad
determinada
de
ventas
del
producto.
Las
prestaciones
accesorias
tienen
limitaciones
a
su
transmisión
(cláusulas
de
sindicación).
En
ocasiones,
los
accionistas
que
aceptan
estas
prestaciones
reciben
una
compensación
económica.
Cuando
tengamos
la
acción
considerada
como
parte
alícuota
del
capital,
debemos
distinguir
entre
el
VALOR
NOMINAL
(el
valor
que
se
da
a
la
acción
en
el
momento
de
la
constitución
de
la
sociedad)
y
el
VALOR
REAL
(el
valor
que
se
da
a
cada
acción
en
proporción
al
valor
del
patrimonio
de
la
sociedad
en
un
determinado
momento).
También
existirá
el
VALOR
DE
COTIZACIÓN
si
la
empresa
cotiza
en
bolsa.
Este
valor
no
tiene
por
qué
coincidir
con
ninguno
de
los
anteriores.
Este
último
es
un
valor
especulativo.
2. Título‐Valor.
a) Documento.
Un
documento
que
se
llama
título
valor.
Existen
dos
tipos
de
acciones
como
documentos:
las
acciones
NOMINATIVAS
y
las
acciones
AL
PORTADOR.
La
sociedad
es
libre
de
escoger
una
forma
u
otra;
excepto
en
aquellos
supuestos
en
los
que
se
exige
necesariamente
la
forma
nominativa.
o ACCIÓN
NOMINATIVA
Aquella
acción
que
designa
a
su
titular;
es
decir,
lleva
escrito
el
nombre
del
accionista
titular.
La
condición
de
accionista,
por
tanto,
solo
la
tendrá
el
titular.
La
ley
en
estos
casos
obliga
a
tener
un
libro
de
registro
de
accionistas,
ya
que
así
se
aseguran
las
emisiones
de
las
acciones.
Estas
acciones
también
se
podrán
transmitir,
este
hecho
se
mostrará
en
el
reverso
de
la
acción
y,
al
realizarse,
deberá
inscribirse
el
nuevo
accionista
en
el
libro
de
accionistas.
En
general,
la
sociedad
puede
escoger
libremente
el
tipo
de
documento,
excepto
en
los
siguientes
supuestos,
en
los
cuales
es
obligatorio
que
se
realice
nominativa:
Que
no
se
haya
desembolsado
el
importe
de
las
acciones.
En
la
parte
correspondiente
las
acciones
serán
obligatoriamente
nominativas.
Si
las
acciones
llevan
agregadas
prestaciones
accesorias.
31
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Casos
en
los
que
la
sociedad
limite
la
libre
transmisión
de
las
acciones.
Cuando
se
disponga
alguna
disposición
de
carácter
especial.
o ACCIÓN
AL
PORTADOR
Es
aquella
acción
que
no
designa
a
su
titular.
La
legitimación
de
la
misma
pasa
por
tener
la
posesión
de
la
acción.
Mientras
tenga
en
mis
manos
la
acción
al
portador,
como
no
designa
titular,
la
acción
es
mía.
Para
transmitir
este
título,
no
se
necesita
de
la
intervención
de
nadie;
y
en
consecuencia,
si
se
transmite
la
acción,
a
quien
se
le
entrega
será
el
nuevo
poseedor
de
la
misma.
Es
importante
destacar
que,
a
veces
en
la
práctica,
si
la
elaboración
de
la
acción
se
retrasa,
se
funciona
a
través
de
los
RESGUARDOS
PROVISIONALES,
que
siempre
tienen
carácter
de
acción
nominativa,
aunque
posteriormente
podrán
convertirse
en
una
acción
al
portador
cuando
se
emita
definitivamente
el
documento.
b) Número:
anotación
en
cuenta.
Las
acciones
son
un
número.
Aparecen
reflejadas
en
un
Registro.
Es
un
sistema
que
aligera
la
transmisión
de
las
acciones;
sobre
todo
en
las
sociedades
que
cotizan
o
en
las
sociedades
que
disponen
de
un
gran
número
de
acciones.
En
el
momento
en
el
que
la
sociedad
quiere
saber
quiénes
son
los
titulares
de
las
acciones,
se
precisa
un
documento
(certificado)
que
acredite
la
titularidad
de
las
anotaciones
en
cuenta
y
que
números
se
posee
de
ellas.
Las
acciones
se
regulan
a
través
de
registros
contables
externos
a
la
sociedad.
La
acción,
tanto
por
una
u
otra
fórmula,
es
independiente.
Si
primero
se
tienen
acciones
como
documento
(ya
sean
nominativas
o
al
portador)
y
luego
se
quieren
transformar
en
anotaciones
en
cuenta,
es
posible,
pero
nunca
se
podrá
realizar
el
proceso
inverso.
Al
hablar
de
anotaciones
y
documentos
surge
el
concepto
de
transmisibilidad.
El
principio
esencial
de
la
SA
es
la
movilidad
de
las
acciones.
De
nuevo,
la
versatilidad
de
la
empresa
(la
SA
abarca
tanto
a
pequeñas
como
a
grandes
empresas)
provoca
ciertos
problemas
en
cuanto
a
la
transmisión
de
las
acciones.
La
ley,
para
cubrir
esta
problemática,
permite
establecer
cláusulas
que
restrinjan
la
transmisibilidad
(OJO:
restringir,
nunca
prohibir).
CLÁUSULAS
DE
SINDICACIÓN:
limitaciones
a
la
libre
transmisibilidad
de
la
acción.
Aquellas
acciones
con
prestaciones
accesorias,
llevarán
consigo
cláusulas
de
sindicación.
Existen
varios
tipos:
1. Legales:
establecidas
por
la
ley.
2. Estatutarias:
pactadas
vía
estatutos.
3. Extra
estatutarias/parasociales:
al
margen
de
los
estatutos.
Existen
varios
tipos
de
cláusulas
estatutarias/parasociales:
CLÁUSULAS
DE
TANTEO
(ADQUISICIÓN
PREFERENTE):
el
accionista
debe
buscar
un
tercero
que
desee
comprar
las
acciones.
Antes
de
ejecutar
la
venta,
deberá
ofrecer
dichas
acciones
a
igualdad
de
condiciones
que
al
tercero
a
los
accionistas.
CLÁUSULAS
DE
CONSENTIMIENTO
PREVIO:
el
accionista
deberá
pedir
autorización
al
resto
de
accionistas
para
la
venta
de
sus
acciones.
En
32
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
caso
de
que
los
accionistas
rechacen
esta
petición,
están
obligados
a
comprarlas.
Si
se
establece
la
cláusula
de
sindicación
vía
Estatutos
posteriormente
a
la
posesión
de
las
acciones,
los
accionistas
que
no
estén
de
acuerdo
tienen
3
meses
para
vender
libremente
dichas
acciones.
En
caso
de
no
hacerlo,
se
entenderá
que
aceptan
la
cláusula
de
sindicación.
En
caso
de
que
se
incumplan
las
cláusulas:
Si
son
cláusulas
de
sindicación
LEGALES:
se
considerará
la
venta
como
NULA.
Si
son
cláusulas
de
sindicación
ESTATUTARIAS:
no
se
RECONOCERÁ
la
venta.
Si
son
cláusulas
de
sindicación
PARASOCIALES:
no
afectará
a
la
sociedad,
sólo
a
los
socios
implicados.
c) Bien
mueble.
Derechos/obligaciones.
Si
se
analiza
la
acción
como
un
bien,
la
titularidad
de
las
acciones
comporta
un
conjunto
de
derechos
y
obligaciones
a
cumplir
por
los
socios.
DERECHOS
DE
LOS
ACCIONISTAS
o De
carácter
económico‐patrimonial:
Derecho
al
beneficio.
Reparto
de
las
ganancias
sociales
(reparto
del
DIVIDENDO).
Participación
en
la
cuota
de
liquidación.
Reparto
del
REMANENTE
tras
la
liquidación.
Derecho
de
suscripción
preferente.
Se
genera
en
los
acuerdos
de
ampliación
de
capital.
Es
un
periodo
en
el
cual
los
accionistas
antiguos
tienen
derecho
preferente
a
suscribir
las
nuevas
acciones
en
una
parte
proporcional
al
número
de
acciones
que
poseen.
El
derecho
de
suscripción
preferente
es
transmisible
y
rechazable
(se
puede
acordar
la
renuncia
de
los
socios
al
acceso
a
los
derechos
de
suscripción
en
beneficio
de
la
sociedad).
Supuestos:
1. Todos
adquieren
derechos
de
suscripción.
2. Alguno
de
los
socios
lo
rechaza:
o
los
demás
socios
adquieren
estos
derechos,
o
la
parte
proporcional
que
le
correspondía
a
ese
socio
queda
sin
suscribir.
3. Derechos
rechazados
por
el
bien
de
la
sociedad:
DEROGACIÓN.
4. Derechos
transmisibles:
venta
de
los
derechos.
El
derecho
de
suscripción
también
se
genera
en
la
transmisión
de
obligaciones
convertibles
(el
titular
de
la
obligación
se
convierte
en
accionista).
o DERECHOS
DE
CARÁCTER
POLÍTICO
Derecho
al
voto.
(1
acción
=
1
voto).
Existen
limitaciones
legales
al
derecho
de
voto.
El
voto
es
dominado
por
el
mayor
poseedor
de
acciones
y
define
la
voluntad
de
la
sociedad.
33
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Derecho
de
asistencia
a
la
Junta
de
Accionistas.
Es
donde
se
ejerce
el
derecho
al
voto.
También
se
permite
exigir
vía
estatutos
un
mínimo
de
acciones
para
la
asistencia
a
la
Junta
General
de
Accionistas.
También
se
pueden
agrupar
varios
accionistas
bajo
un
representante
con
el
fin
de
acudir
a
la
Junta.
Derecho
a
transmitir
las
acciones
(excepto
si
tienen
cláusulas
de
sindicación).
Derecho
a
impugnar
los
acuerdos.
Derecho
a
obtener
certificados
de
los
acuerdos
tomados.
La
ley
también
establece
una
serie
de
derechos
al
accionista
minoritario
(aquel
que
tiene
como
mínimo
el
5%
de
acciones
del
capital):
Puede
exigir
a
la
Administración
la
convocatoria
de
Junta
de
accionistas.
Puede
impugnar
los
acuerdos
del
consejo
de
Administración.
Se
le
permite
solicitar
la
suspensión
de
los
acuerdos
de
la
Junta.
Puede
solicitar
la
presencia
de
un
notario
en
la
Junta
(a
coste
de
la
sociedad).
Derecho
a
ejercitar
la
ACCIÓN
SOCIAL
DE
RESPONSABILIDAD,
mecanismo
que
exige
responsabilidades
a
los
organismos
de
Administración.
Tanto
los
derechos
económicos
como
políticos
pertenecen
a
todos
los
accionistas.
Sin
embargo,
la
ley
permite
crear
acciones
privilegiadas
(con
más
derechos).
Esta
ampliación
de
derechos
sólo
podrá
orientarse
hacia
los
derechos
económicos
(mejorar
la
cuota
de
liquidación
o
participación
en
beneficios,
etc.).
El
titular
de
dicha
acción
recibe
lo
mismo
que
los
demás
accionistas
+
lo
establecido
por
estas
acciones.
La
acción
privilegiada
y
la
acción
ordinaria
pertenecen
a
distintas
CLASES.
Para
distinguir
los
distintos
valores
nominales
de
las
acciones
se
distinguen
en
distintas
SERIES.
Sólo
se
diferenciarán
por
motivos
económicos,
nunca
políticos.
Nunca
una
acción
privilegiada
modificará
los
derechos
de
voto.
Solo
existe
un
caso
en
el
que
un
voto
puede
tener
más
peso
que
otro:
en
caso
de
empate;
y
será
la
Junta
de
Administración
quien
tenga
este
derecho
de
voto
plural
para
decidir
el
desempate.
SERIE
A1
–
VALOR
NOMINAL
100
$
CLASE
A
(ordinaria)
SERIE
A2
–
VALOR
NOMINAL
80
$
ACCIONES
SERIE
B1
–
VALOR
NOMINAL
70
$
CLASE
B
(privilegiada)
SERIE
B2
–
VALOR
NOMINAL
60
$
Acción
sin
voto
según
el
art.
90
ley
SA:
Las
SA
podrán
crear
acciones
sin
derecho
a
voto
voluntariamente;
y
nunca
por
valor
superior
a
la
mitad
del
capital
social.
Por
otro
lado,
se
le
otorgará
el
derecho
a
obtener
un
dividendo
fijo
(en
caso
de
obtener
beneficios,
la
empresa
siempre
procederá
al
reparto
de
dividendos),
mínimo
(no
puede
ser
inferior
al
5%
del
capital
desembolsado
por
acción
sin
voto)
y
preferente
(en
caso
de
decidir
el
reparto
de
beneficios,
los
primeros
en
recibir
dividendos
serán
estos
accionistas)
en
compensación
a
la
ausencia
del
derecho
de
voto.
En
caso
de
que
la
empresa
obtenga
pérdidas
durante
un
ejercicio,
hay
5
años
para
reclamar
la
preferencia.
En
caso
de
que
se
den
5
años
consecutivos
de
pérdidas
y
la
empresa
no
reparta
dividendos,
los
accionistas
serán
compensados
con
5
años
de
derecho
a
voto.
34
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Esta
modalidad
de
acciones
se
pensó
que
para
todos
aquellos
posibles
accionistas
que
les
interesara
únicamente
tener
una
parte
del
capital
y
no
ir
a
las
Juntas,
se
les
podría
otorgar
un
artículo
monetario
como
las
acciones
sin
voto
y
así
no
se
descompensaría
el
equilibrio
accionarial.
Para
las
sociedades
que
cotizan
exclusivamente,
existe
la
figura
de
ACCIONES
RESCATABLES;
y
tienen
como
objetivo
la
creación
de
acciones
con
beneficios
financieros
(objetivo
financiero).
La
empresa
las
puede
recuperar
en
el
momento
que
quiera.
Derecho
de
COPROPIEDAD.
Las
acciones
de
una
SA
pueden
ser
de
una
sola
persona
o
pertenecer
a
2
o
más
personas
a
la
vez
(por
motivos
de
herencia,
etc.).
Las
acciones
son
indivisibles,
por
lo
que
no
se
podrán
dividir
ni
los
derechos
políticos
ni
los
económicos.
Para
ejercitar
el
derecho
a
voto,
las
personas
copropietarias
nombrarán
un
representante
para
que
ejercite
los
derechos
y
que
exprese
la
voluntad
de
los
accionistas
copropietarios.
A
la
hora
del
desembolso,
la
relación
frente
a
la
sociedad
será
solidaria.
Derecho
de
PRENDA
(garantía
de
cumplimiento
de
una
obligación
de
pago
o
deuda).
El
derecho
de
prenda
es
un
derecho
que
se
genera
para
garantizar
el
pago
de
una
deuda.
En
caso
de
que
una
persona
tenga
una
deuda,
ésta
puede
dar
como
objeto
de
garantía
(que
ha
de
ser
un
bien
mueble)
una
acción
o
conjunto
de
acciones.
En
este
caso,
se
dará
lugar
al
traspaso
de
la
posesión
del
bien,
no
de
la
propiedad.
(OJO!!).
En
caso
de
ser
acciones
al
portador,
no
hay
ningún
problema.
En
caso
de
ser
acciones
nominativas,
el
reparto
de
los
derechos
del
accionista
no
se
produce.
El
acreedor
ha
de
permitir
al
titular
de
las
acciones
la
posesión
de
dichas
acciones
durante
el
periodo
necesario
para
que
ejercite
dichos
derechos.
Una
vez
pagada
la
deuda,
el
acreedor
devolverá
la
prenda
al
ex‐deudor,
es
decir,
a
su
verdadero
propietario.
En
caso
de
que
no
se
pague
la
deuda,
el
acreedor
no
podrá
quedarse
con
las
acciones;
sino
que
tendrá
que
venderlas.
En
caso
de
venderlas
por
un
importe
superior,
el
acreedor
deberá
abonarle
la
diferencia
al
antiguo
poseedor
de
las
acciones.
Al
acreedor
que
recibe
las
acciones
como
prenda
(garantía),
se
le
denomina
ACREEDOR
PIGNORATIVO.
Derecho
de
USUFRUCTO.
El
propietario
de
la
acción
cede
a
otra
persona
el
derecho
al
disfrute
y
uso
de
un
bien,
en
este
caso
la
acción.
El
usufructo
normalmente
tiene
carácter
personalísimo
y
se
establece
el
disfrute
hasta
el
fallecimiento
del
titular.
El
propietario
de
la
acción
(que
sigue
teniendo
el
derecho
de
vender
la
acción),
que
pasará
a
llamarse
NUDO
PROPIETARIO,
es
el
que
cede
la
facultad
de
uso
y
disfrute
de
la
acción
al
USUFRUCTUARIO.
El
nudo
propietario
sigue
manteniendo
los
derechos
políticos
sobre
la
acción,
mientras
que
el
usufructuario
tiene
los
derechos
económicos.
Ante
una
situación
de
disolución
de
la
sociedad,
la
cuota
de
liquidación
perteneciente
a
las
acciones
se
depositará
en
una
cuenta
bancaria,
de
la
cual
se
obtendrán
intereses
(usufructo
del
usufructuario).
Nunca
se
podrá
utilizar
la
parte
que
no
pertenezca
a
dichos
intereses
(que
ejercen
el
papel
de
derechos
económicos
de
la
acción).
Ante
una
situación
de
ampliación
de
capital,
el
nudo
propietario
es
quien
ejercita
los
derechos
de
suscripción
preferente.
Si
en
diez
días
antes
de
la
extinción
de
dicho
35
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
derecho
el
nudo
propietario
no
ha
solicitado
este
derecho,
automáticamente
a
partir
de
este
día
el
usufructuario
podrá
ejercer
el
derecho
de
suscripción
preferente.
Se
puede
vender
la
nudo
propiedad,
aunque
el
valor
no
tendrá
nada
que
ver
con
el
valor
que
correspondería
a
la
propiedad
plena
de
dicho
bien.
Las
participaciones
de
la
Sociedad
Limitada
La
Sociedad
de
Responsabilidad
Limitada
surge
como
tipo
de
sociedad
mercantil
en
la
segunda
mitad
del
siglo
XX,
pero
su
regulación
tenía
graves
deficiencias
(no
exigía
un
capital
mínimo,
establecía
un
capital
máximo
de
5
millones
de
pesetas,
etc.).
Tras
varias
modificaciones
legales
que
se
consideraban
necesarias,
la
adopción
masiva
de
las
SRL
vino
marcada
por
la
aprobación
en
1989
de
una
Ley
que
hizo
remisiones
genéricas
de
las
Sociedades
Anónimas
(establecimiento
de
capital
mínimo
de
60.101´21
euros,
etc.)
y
que,
como
consecuencia,
provocó
que
muchas
sociedades
se
decantasen
por
cambiar
de
tipología
social:
la
SRL.
La
Sociedad
de
Responsabilidad
Limitada
es
la
sociedad
mercantil
de
capitales,
de
carácter
cerrado,
con
un
capital
mínimo
de
3012
euros,
dividido
en
participaciones
sociales
y
cuyos
socios
no
responderán
de
las
deudas
sociales.
Esta
sociedad
tiene
algunas
notas
comunes
o
concurrentes
con
la
SA,
como
son:
a) La
responsabilidad
limitada
de
los
socios.
Los
socios
no
responden
personalmente
a
las
deudas
de
la
sociedad;
su
responsabilidad
se
limita
a
la
cantidad
aportada.
b) La
necesidad
de
que
el
capital
social
(que
cumple
en
ambas
tipologías
una
garantía
para
los
acreedores)
está
determinado
y
protegido
por
un
conjunto
de
normas
imperativas.
c) El
carácter
mercantil
de
todas
las
sociedades
limitadas
cualquiera
que
sea
su
objeto
social.
d) Organización
corporativa,
que
da
lugar
a
que
su
estructura
esté
formada
por
unos
órganos
sociales
semejantes
a
los
de
la
sociedad
anónima
(junta
general,
administradores
y,
en
su
caso,
auditores
de
cuentas).
Las
notas
específicas
o
características
de
las
SRL
pueden
resumirse
de
la
siguiente
forma:
a) Carácter
cerrado
de
la
sociedad.
Las
participaciones
sociales,
que
otorgan
a
su
titular
la
condición
de
socio,
no
pueden
transmitirse
libremente
a
personas
ajenas
a
los
socios,
ciertos
familiares
o
herederos,
o
sociedades
pertenecientes
al
mismo
grupo.
b) Régimen
relativamente
más
flexible
que
el
de
la
ley
de
SA.
c) El
capital
social,
que
ha
de
ser
como
mínimo
de
3012
euros,
ha
de
estar
totalmente
suscrito
y
desembolsado
en
el
momento
de
la
constitución
de
la
sociedad.
36
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Fenómeno
de
autocartera
y
emisión
de
obligaciones
AUTOCARTERA:
Situación
en
la
que
la
sociedad
se
convierte
en
accionista
de
sí
misma
o
de
una
empresa
asociada.
(art.
74
ley
SA).
En
determinadas
ocasiones,
tener
autocartera
puede
resultar
beneficioso.
(Ej.
La
empresa
quiere
remunerar
a
determinados
directivos
con
acciones
de
la
empresa).
Como
principio
general
no
existe
la
posibilidad
de
generar
autocartera.
Aun
así,
existen
situaciones
en
las
que
se
genera
autocartera:
ADQUISICIÓN
ORIGINARIA.
(art.
74
ley
SA).
Supone
suscribir
acciones
de
la
sociedad.
Se
trata
de
acciones
de
nueva
emisión
que
quedan
pendientes
de
suscribir.
La
ley
establece
que
estas
acciones
las
pagarán
los
promotores/fundadores
en
caso
de
estar
en
una
situación
de
creación
de
una
sociedad
ó
los
administradores
si
nos
encontramos
ante
una
situación
de
ampliación
de
capital.
ADQUISICIÓN
DERIVATIVA.
(art.
75
ley
SA).
Compra
de
acciones
a
un
socio/tercero.
En
este
caso,
para
poder
comprar
sus
propias
acciones,
la
empresa
debe
tener
un
documento
en
el
que
se
especifique
que
la
Junta
autoriza
dicha
compra.
El
valor
nominal
(capital
/
nºacciones)
de
las
acciones
que
se
adquieren
no
puede
superar
el
10%
del
capital
social.
Es
obligación
por
parte
de
los
administradores
el
dotar
una
reserva
en
el
balance
por
un
importe
equivalente
al
valor
de
la
compra
(es
una
garantía
patrimonial).
La
empresa
tendrá
como
plazo
máximo
de
3
años
para
arreglar
el
incumplimiento
de
esta
situación.
Hay
situaciones
en
las
que
la
sociedad
puede
adquirir
propias
acciones
de
manera
involuntaria:
Un
socio
fallece
y
deja
en
herencia
a
la
empresa
acciones
propias
de
la
empresa.
Un
socio
decide
donar
acciones
a
la
sociedad.
Fusión:
la
empresa
absorbe
a
su
sociedad
dominante
(que
tiene,
por
ejemplo
el
75%
de
las
acciones).
La
empresa
adquiere
tras
la
fusión
el
patrimonio
integro
de
su
sociedad
dominante
(en
el
que
se
encuentran
estas
acciones).
La
ley
establece
un
plazo
máximo
de
3
años
para
que
la
empresa
regule
su
situación
(ya
que
no
puede
tener
más
del
10%
del
capital
social
invertido
en
acciones
propias).
En
caso
de
autocartera,
los
derechos
políticos
de
las
acciones
quedan
anulados
y
los
derechos
económicos
se
reparten
entre
los
socios.
La
sociedad
no
puede
financiar
a
terceros
la
adquisición
de
sus
propias
acciones,
salvo
cuando
se
trata
de
ayudar
a
directivos
o
trabajadores
de
la
empresa.
(art.
81
ley
SA).
37
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
EMISIÓN
DE
OBLIGACIONES
Si una sociedad necesita financiarse “grosso modo” tiene dos caminos para conseguirlo:
• Una
financiación
a
corto
plazo:
mediante
créditos
con
entidades
de
crédito
como
bancos
o
mediante
proveedores,
etc.
• Una
financiación
a
largo
plazo:
que
obtiene
generando
una
deuda
ficticia
respecto
a
terceros.
Cualquier
persona
presta
dinero
a
la
sociedad
a
cambio
de
una
remuneración,
generando
unos
títulos
llamados
obligaciones.
La
sociedad
va
al
mercado
financiero
de
ahorro
generando
de
modo
artificial
una
deuda
de
carácter
público
que
ofrece
al
mercado
financiero
a
través
de
las
obligaciones.
El
prestamista
ofrece
comprar
una
obligación
y
quedar
endeudado
con
la
SA.
El
importe
abonado
por
el
prestamista
a
la
SA
le
será
amortizado
en
los
plazos
acordados.
De
esta
forma
el
prestamista
se
convierte
en
obligacionista
de
la
sociedad.
El
importe
de
las
obligaciones
coincide
con
el
importe
de
la
deuda
que
la
sociedad
contrae
con
terceros.
A
veces
para
hacer
más
atractiva
la
creación
del
préstamo
se
dice
que
a
la
larga
te
puedes
convertir
en
socio
de
forma
que
esa
obligación
se
convertiría
en
acción.
Las
obligaciones
las
encontramos
registradas
en
las
Ley
de
SA,
Ley
del
Mercado
de
Valores
y
el
Reglamento
del
Registro
Mercantil.
Las
obligaciones
utilizan
la
misma
reglamentación
que
las
acciones,
el
mismo
medio
de
representación
aunque
las
características
diferenciadoras
son
que
las
obligaciones
pueden:
A. Emitirse
con
un
interés
fijo.
B. Emitirse
con
un
interés
variable.
La
obligación
es
una
deuda,
y
por
tanto,
con
independencia
de
cómo
está
la
compañía
debe
hacerse
su
devolución,
tanto
si
existen
beneficios
como
si
no.
La
acción
por
su
parte,
siempre
está
ligada
a
los
beneficios
de
la
sociedad.
Existen
dos
figuras
de
las
acciones,
que
son
las
acciones
sin
voto
y
las
acciones
rescatables,
que
se
parecen
a
la
figura
de
las
obligaciones.
Aunque
son
diferentes
(¡No
confundir!
):
a) Las
acciones
sin
voto
facilitan
la
entrada
de
capital
a
la
sociedad
sin
alterar
la
estructura
de
equilibrio
accionarial
de
la
Junta
de
la
sociedad,
por
lo
que
es
una
forma
de
financiación,
aunque
no
es
exactamente
la
misma
figura
que
una
obligación
puesto
que
la
obligación
se
remunera
en
función
de
un
préstamo
más
unos
intereses,
mientras
que
la
acción
sin
voto
sólo
otorga
remuneraciones
en
función
de
los
beneficios.
Por
tanto
su
principal
diferencia
es
que
el
obligacionista
recupera
su
inversión
de
forma
fija
y
con
intereses
mientras
que
el
accionista
de
acciones
sin
voto
puede
recuperar
o
no
su
inversión,
en
función
de
los
beneficios
de
la
sociedad.
b) Las
acciones
rescatables
(Ley
de
la
SA),
que
sólo
pueden
emitir
las
sociedades
que
cotizan
y
que
la
empresa
emisora
puede
rescatarlas
cuando
quiera
o
en
función
de
lo
ya
establecido,
facilitan
la
financiación
de
la
sociedad
puesto
que
ésta
pone
a
disposición
de
cualquier
inversor
la
oportunidad
de
convertirse
en
accionista
y
por
tanto
se
aumenta
el
capital
de
la
empresa
con
la
entrada
de
nuevos
accionistas
a
ésta.
Por
su
parte
la
empresa
cuando
quiere
recupera
las
acciones
pero
siempre
según
el
valor
de
mercado
del
momento.
Por
lo
que
aunque
también
sea
un
método
de
financiación
de
la
sociedad,
la
diferencia
es
que
el
obligacionista
38
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
recupera
su
inversión
de
forma
fija
y
con
intereses
mientras
que
el
accionista
recupera
su
inversión
en
función
del
valor
de
mercado
de
las
acciones
en
el
momento
en
que
la
sociedad
decida
recuperarlas
o
le
toque
según
lo
establecido.
Las
obligaciones
se
constituyen
de
la
siguiente
forma:
a. Existe
un
límite,
no
se
puede
generar
una
deuda
mayor
a
la
cantidad
del
capital
más
las
reservas.
Aunque
se
podría
realizar
si
se
obtuviese
una
autorización
especial
del
Ministerio
de
Hacienda
más
la
presentación
de
la
sociedad
de
una
garantía
de
pago
de
la
deuda
como
una
hipoteca,
una
prenda,
etc.
b. El
procedimiento
consiste
en
tomar
el
acuerdo
de
la
emisión
de
la
deuda
“artificial”
por
parte
de
la
Junta,
luego
el
acuerdo
se
eleva
a
escritura
pública,
se
publica
o
se
anuncia
en
el
Boletín
Oficial
del
Registro
Mercantil
(BORME)
y
se
abre
un
periodo
de
suscripción
de
las
obligaciones.
Cuando
se
cierra
el
periodo
de
suscripción
se
inscriben
en
el
Registro
Mercantil.
Para
que
los
obligacionistas,
al
ser
muchos
y
dispersos,
puedan
tomar
parte
de
las
decisiones
de
la
sociedad
y
puedan
controlar
el
funcionamiento
de
la
mismas
existe
un
sindicato
de
obligaciones,
cuya
principal
representación
está
en
el
“comisario
del
sindicato
de
obligaciones”.
Cuando
emitimos
una
deuda,
en
la
ley
se
prevé
unas
determinadas
situaciones
en
las
que
el
reembolso
es
anticipado
al
periodo
estipulado,
estas
situaciones
pueden
ser
las
siguientes:
• Que
exista
un
sorteo
periódico
de
reembolso
de
acciones.
• Que
se
de
un
reembolso
anticipado
cuando
se
adquieren
las
acciones
a
través
del
mercado
financiero
(bolsa).
• Que
la
empresa
decida
retirar
la
deuda
por
acuerdo.
• Que
las
obligaciones
sean
convertibles.
Cuando
se
emiten
las
obligaciones
la
sociedad
puede
decidir
que
al
finalizar
el
plazo
la
sociedad
convierta
al
obligacionista
en
accionista.
Es
decir,
al
finalizar
el
plazo
de
las
obligaciones,
la
sociedad
en
lugar
de
desembolsar
la
deuda
al
obligacionista
lo
convierte
en
accionista
de
forma
que
éste
tendrá
una
parte
del
capital
social
(la
proporcional
a
su
nuevo
número
de
acciones).
En
el
periodo
de
tiempo
que
va
des
de
la
suscripción
de
las
obligaciones
al
hecho
de
convertirse
en
accionista
si
se
da
un
aumento
de
capital
se
ha
de
ofrecer
a
estos
titulares
de
acciones
convertibles
el
derecho
de
suscripción
preferente
(así
este
tema
viene
relacionado
también
con
la
suscripción
preferente).
39
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Bloque
5
Órganos
sociales:
Junta,
administración
y
auditores.
Junta
General
de
Accionistas:
Tipos,
clases
y
convocaoria.
JUNTA
GENERAL.
Cabeza
pensante
de
la
sociedad.
(art.
93
ley
SA).
La
junta
es
la
reunión
de
accionistas
debidamente
convocada
para
deliberar
y
decidir
por
mayoría
sobre
determinados
asuntos
sociales
propios
de
su
competencia.
Al
hablar
de
reunión
de
accionistas,
cabe
tener
en
cuenta
que
no
es
necesario
que
estén
presentes
la
totalidad
de
éstos.
La
asistencia
a
la
Junta
es
un
derecho
del
accionista,
no
una
obligación.
CLASES
DE
JUNTA
o JUNTA
GENERAL
ORDINARIA
(art.
95
ley
SA):
Se
reunirá
necesariamente
durante
los
primeros
seis
meses
del
ejercicio,
con
objetivo
de
censurar
la
gestión
social,
aprobar
las
cuentas
anuales
y
distribuir
los
resultados
del
ejercicio.
Existe
cierta
contradicción
con
el
hecho
de
que
la
junta
ordinaria
se
ha
de
celebrar
necesariamente
durante
los
seis
primeros
meses
del
ejercicio,
ya
que
el
mismo
artículo
95
de
la
ley
de
SA
que
regula
este
hecho
añade:
“la
junta
general
ordinaria
será
válida
aunque
haya
sido
convocada
o
se
celebre
fuera
de
plazo”.
Si
la
Junta
amplía
el
conjunto
de
objetivos
a
debatir,
es
necesario
que
éstos
estén
contemplados
en
el
ORDEN
DEL
DÍA,
salvo
en
caso
de
que
se
trate
del
cese
del
administrador.
Hasta
el
séptimo
día
anterior
al
previsto
para
la
celebración
de
la
junta,
los
accionistas
podrán
solicitar
de
los
administradores
acerca
de
los
asuntos
comprendidos
en
el
orden
del
día,
las
informaciones
o
aclaraciones
que
se
estimen
precisas,
o
formular
por
escrito
las
preguntas
que
se
estimen
pertinentes.
(art.
112
ley
SA).
En
la
primera
convocatoria
tiene
que
asistir
el
25%
del
capital,
en
segunda
convocatoria
se
admitirá
cualquier
asistencia.
o JUNTA
GENERAL
EXTRAORDINARIA
(art.
96
ley
SA):
toda
junta
que
no
sea
ordinaria.
El
quórum
de
ésta
también
dependerá
del
objetivo
de
la
misma
(art.
102
ó
103
de
la
ley
de
SA).
En
primera
convocatoria
será
necesaria
la
asistencia
del
50%
del
capital,
en
segunda
convocatoria
el
25%
y
los
acuerdos
se
tomarán
por
2/3
de
los
votos
emitidos.
o JUNTA
UNIVERSAL
(art.
99
ley
SA):
en
caso
de
estar
presente
la
totalidad
del
capital
suscrito
con
derecho
de
voto,
se
podrá
tomar
la
decisión
por
unanimidad
de
realizar
la
junta
de
accionistas
en
ese
mismo
momento,
no
es
necesaria
su
convocación.
En
la
S.L.
no
es
necesario
un
mínimo
de
asistencia,
por
lo
que
sólo
habrá
una
convocatoria.
40
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
FUNCIONAMIENTO
DE
LA
JUNTA
GENERAL
DE
ACCIONISTAS
QUORUM:
número
de
accionistas
necesarios
para
que
se
constituya
una
junta.
(arts.
102‐103
ley
SA).
Art.
102:
La
Junta
General
de
Accionistas
quedará
constituida
en
primera
convocatoria
cuando
los
accionistas
o
representantes
reúnan,
al
menos,
el
25%
del
capital
suscrito
con
derecho
de
voto.
En
segunda
convocatoria,
será
válida
la
constitución
de
la
Junta
cualquiera
que
sea
el
capital
asistente.
Estas
cifras,
tanto
en
primera
como
en
segunda
convocatoria,
pueden
ser
modificadas
en
los
estatutos;
aunque
este
mínimo
establecido
por
los
estatutos
o
puede
ser
inferior
a
las
cifras
que
dicta
la
ley.(norma
de
carácter
semidispositivo).
El
quórum
mínimo
de
la
segunda
convocatoria
tendrá
que
ser
considerablemente
inferior
al
de
la
primera
convocatoria.
Art.
103:
Para
que
la
Junta
General
(tanto
ordinaria
como
extraordinaria)
pueda
acordar
cualquiera
modificación
de
estatutos
(emisión
de
obligaciones,
cambio
de
domicilio
social,
etc.),
tendrán
que
haber
concurrido
a
la
Junta
como
mínimo
el
50%
del
capital
suscrito
con
derecho
de
voto
en
primera
convocatoria
y
el
25%
en
segunda
convocatoria.
En
caso
de
que
concurran
menos
del
50%
(segunda
convocatoria),
es
necesario
que
al
menos
2/3
de
los
asistentes
estén
de
acuerdo
con
la
decisión
de
modificación
de
estatutos.
La
junta
ha
de
estar
necesariamente
convocada.
El
órgano
de
Administración
es
el
encargado
de
hacer
llegar
la
convocatoria
a
los
accionistas
o
socios,
en
la
S.A.
se
debe
convocar
con
1
mes
de
antelación
con
un
anuncio
acerca
de
la
misma
en
el
BORME
y
en
el
periódico
de
mayor
circulación.
En
cambio,
en
la
S.L.
debe
convocarse
con
15
días
de
antelación.
Puede
convocarse
la
Junta
a
través
de
un
medio
de
comunicación
individual
que
asegure
la
recepción
de
la
convocatoria
a
los
socios.
Este
método
de
comunicación
deberá
estar
establecido
en
los
estatutos.
El
plazo
mínimo
que
debe
transcurrir
entre
la
primera
y
la
segunda
convocatoria
siempre
será
de
24
horas.
En
caso
de
no
prever
la
segunda
convocatoria,
desde
el
día
fijado
para
la
primera
convocatoria
existe
un
plazo
máximo
de
15
días
para
que
ésta
segunda
sea
convocada.
La
antelación
mínima
del
anuncio
de
la
convocatoria
será
de
8
días.
La
Junta
General
no
puede
intervenir
nunca
en
cuestiones
que
son
competencia
del
Órgano
de
Administración.
Será
necesario
la
elaboración
de
una
LISTA
DE
ASISTENTES,
expresando
el
carácter
o
representación
de
cada
uno
y
el
número
de
acciones
propias
o
ajenas
con
que
concurran.
El
responsable
de
elaborar
esta
lista
es
el
PRESIDENTE
DE
LA
JUNTA
(que
no
es
necesariamente
el
presidente
de
la
empresa,
no
confundir).
Este
presidente
será
también
el
encargado
de
leer
el
orden
del
día.
Este
presidente
estará
acompañado
de
un
SECRETARIO.
Este
secretario
irá
anotando
la
toma
de
decisiones
y
los
acuerdos
tomados
durante
la
junta
en
un
documento
denominado
ACTA
DE
LA
JUNTA.
Este
acta
será
firmada
por
el
secretario
y
el
presidente
en
un
plazo
máximo
de
15
días
tras
la
celebración
de
la
junta.
41
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Esta
acta
se
incluirá
en
el
LIBRO
DE
ACTAS,
legalizado
en
el
momento
de
constitución
de
la
sociedad
(forma
parte
de
las
obligaciones
del
empresario:
contabilidad
y
documentación).
En
general,
también
se
redacta
un
CERTIFICADO
(documento
emitido
por
un
notario
en
el
que
se
acredita
la
veracidad
del
contenido
del
acta).
Este
certificado
lo
firma
el
secretario
y
el
presidente
da
el
visto
bueno.
Los
accionistas
tienen
el
derecho
de
impugnar
cualquier
acuerdo
que
consideren
en
contra
de
la
ley
o
de
los
estatutos.
CONVOCATORIA
DE
LA
JUNTA
(Art.
100
ley
SA).
Los
administradores
podrán
convocar
la
junta
general
extraordinaria
siempre
que
lo
estimen
conveniente
para
los
intereses
sociales.
Deberán,
asimismo,
convocarla
cuando
la
soliciten
los
socios
que
sean
titulares
de,
al
menos,
un
5%
del
capital
social
suscrito,
expresando
en
la
solicitud
los
asuntos
a
tratar
en
la
junta.
Este
proceso
de
solicitud
se
efectuará
vía
notarial.
(Art.
101
ley
SA).
También
existe
la
posibilidad
de
que
los
accionistas
o
socios
acudan
a
los
juzgados
para
que
se
convoque
la
junta.
En
caso
de
tratarse
de
una
junta
general
ordinaria,
el
juez
pedirá
audiencia
a
los
administradores.
En
caso
de
tratarse
de
una
junta
extraordinaria,
ésta
quedará
convocada
directamente.
DERECHO
DE
ASISTENCIA
A
LA
JUNTA
(Art.
104
ley
SA)
En
ningún
caso
el
número
mínimo
de
acciones
requeridas
para
asistir
a
la
junta
puede
ser
superior
al
1
por
mil
del
capital
social;
en
caso
de
que
en
los
Estatutos
se
limite
esta
asistencia.
Los
administradores
y
los
encargados
del
buen
funcionamiento
de
la
sociedad
“deberán”
asistir
a
las
juntas
generales.
Para
acreditar
la
posesión
del
derecho
de
asistencia
a
la
junta:
a) En
caso
de
acciones
al
portador:
cinco
días
antes
de
la
celebración
de
la
junta
deberán
depositar
las
acciones
en
la
entidad
bancaria
que
se
haya
establecido
en
la
convocatoria.
El
accionista
recibirá
un
documento
en
que
se
acredite
el
depósito.
b) En
caso
de
acciones
nominativas:
cinco
días
antes
de
la
celebración
de
la
junta,
el
accionista
deberá
comprobar
su
registro
en
el
Libro
de
Accionistas,
y
recibirá
un
documento
que
lo
acredite.
El
caso
de
asistencia
telemática
no
está
correctamente
legislado;
ya
que
está
sujeto
a
muchas
interpretaciones.
Hoy
en
día
existe
el
“voto
electrónico”,
y
muchas
empresas
combinan
la
junta
presencial
y
la
junta
virtual.
En
caso
de
no
tener
los
votos
suficientes
para
asistir
a
la
junta,
cabe
la
posibilidad
de
agruparse
con
otros
accionistas
minoritarios
y
nombrar
un
único
representante.
42
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
En
caso
de
no
poder
acudir
a
la
junta
por
motivos
personales
pero
tener
asistencia
en
ello,
el
accionista
podrá
nombrar
un
representante.
A
este
representante
se
le
deberá
entregar
un
poder
especial
por
escrito
en
el
que
se
detalle
claramente
el
orden
del
día
y
el
sentido
del
voto.
En
caso
de
no
prever
a
tiempo
el
otorgamiento
de
este
poder,
los
parientes
directos
(cónyuge,
ascendiente
o
descendiente)
podrán
representar
al
accionista
acreditando
su
parentesco.
También
será
posible
la
representación
si
en
un
momento
anterior
el
accionista
otorgó
un
poder
general
a
un
representante.
En
caso
de
haber
solicitado
representación
y
asistir
finalmente
personalmente
a
la
junta,
dicha
representación
quedará
directamente
revocada.
Solicitud
pública
de
representación:
Aquellas
situaciones
en
que
determinadas
personas
(administradores,
entidades,
etc.)
que
tienen
determinado
interés
en
representar
a
los
accionistas
que
no
tienen
pensado
acudir
a
la
junta,
solicitan
ser
representantes
de
los
mismos.
En
todo
caso,
el
accionista
deberá
aclarar
en
un
documento
el
orden
del
día
y
el
sentido
del
voto.
Órgano
de
Administración:
Tipos,
gestión‐representación,
características
generales
y
consejo
de
administración.
ÓRGANO
DE
ADMINISTRACIÓN.
Órgano
ejecutor
en
la
sociedad.
Órgano
ejecutor
que,
a
través
de
las
facultades
de
representación
y
gestión,
tiene
el
objetivo
de
conseguir
el
objeto
social.
Está
controlado
por
la
Junta
General.
El
administrador
es
quien
domina
el
poder
de
decisión
en
una
sociedad:
Es
el
que
lleva
la
actividad
empresarial
durante
el
día
a
día
del
año.
Es
quien
tiene
mayor
conocimiento
acerca
del
funcionamiento
interno
de
la
sociedad
(los
accionistas
están
desde
una
perspectiva
externa).
El
accionista
en
muchas
de
las
grandes
empresas
no
acude
a
la
junta.
En
muchas
sociedades,
el
órgano
de
administración
está
formado
por
bastantes
personas.
En
estos
casos,
se
suele
centralizar
el
poder
en
una
o
dos
personas
que
formen
dicho
órgano.
ORGANIZACIÓN
DEL
ÓRGANO
DE
ADMINISTRACIÓN
En
la
ley
no
aparece
ningún
artículo
en
el
que
se
especifique
cómo
debe
organizarse
un
órgano
de
Administración.
Este
vacío
legal
está
cubierto
en
el
Reglamento
del
Registro
Mercantil
(artículo
124)
(el
RRM
es
una
norma
de
rango
inferior,
pero
en
este
caso
la
consideramos
como
una
norma
imperativa),
que
establece
lo
siguiente:
Podemos
formar
un
órgano
unipersonal,
con
un
ADMINISTRADOR
ÚNICO.
Podemos
formar
un
órgano
pluripersonal,
con
varios
administradores.
En
esta
opción,
existen
dos
formas
de
organizarse:
• FORMA
SOLIDARIA:
Pueden
ser
dos
o
más
administradores
y
cada
uno
de
ellos
tiene
poder
sobre
el
objeto
de
la
compañía
independientemente
el
uno
del
otro,
hecho
que
puede
dar
lugar
a
una
cierta
descoordinación.
• FORMA
MANCOMUNADA:
o DOS
administradores
mancomunados:
no
pueden
trabajar
cada
uno
por
su
cuenta.
Todas
las
acciones
que
realicen
lo
harán
conjuntamente.
43
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
44
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
calidad
(que
le
permite
en
caso
de
empate
o
de
indecisión
decantar
la
mayoría).
SECRETARIO:
este
es
el
único
cargo
del
Consejo
de
Administración
que
puede
estar
previamente
escogido
por
los
estatutos;
así
que
en
ciertos
casos
el
secretario
puede
ser
alguien
ajeno
al
Consejo,
que
se
denominará
Secretario
y
no
consejero.
En
caso
de
que
sea
miembro
del
consejo
se
le
denominará
Secretario
Consejero.
Sus
funciones
son
tomar
notas
en
la
reunión
y
redactar
el
acta.
VOCALES:
son
el
resto
de
los
consejeros.
Uno
de
los
problemas
del
Consejo
de
Administración
es
la
falta
de
agilidad,
de
eficiencia,
que
a
veces
existe
en
la
toma
de
decisiones.
Para
ello,
el
Consejo
de
Administración,
como
todo
órgano
colectivo,
puede
ceder
facultades
a
personas
concretas
que
serán
las
que
verdaderamente
tomen
las
decisiones.
Éstos
pueden
ser
delegados
o
apoderados.
Ambos
tienen
la
misma
responsabilidad,
pero
presentan
ciertas
diferencias
entre
ellas,
como
son:
DELEGADOS:
sólo
miembros
del
consejo
pueden
ser
delegados.
Este
delegado
representará
al
Consejo
de
Administración
(tomará
las
decisiones
en
nombre
del
Consejo).
El
delegado
se
convierte
en
Consejo
de
Administración
para
facilitar
la
agilidad,
eficiencia
y
sencillez
en
la
toma
de
decisiones.
Sólo
miembros
del
Consejo
pueden
ser
delegados.
A
esta
figura
se
le
denomina
CONSEJERO
DELEGADO.
Podemos
nombrar
tantos
consejeros
delegados
como
queramos
(tanto
solidarios
como
mancomunados).
Al
Consejero
Delegado
sólo
le
puede
destituir
directamente
el
Consejo
de
Administración
(indirectamente
la
Junta
puede
destituir
al
Consejo
de
Administración
y,
por
lo
tanto,
al
Consejero
Delegado).
El
Director
General
NO
es
el
Consejero
Delegado;
su
responsabilidad
es
diferente,
aunque
normalmente
sus
poderes
son
parecidos.
Es
bastante
común
que
la
figura
de
Consejero
Delegado
también
sea
la
de
Director
General.
Normalmente
se
entiende
que
la
responsabilidad
de
esta
persona
con
doble
cargo
será
la
del
Consejero
Delegado.
No
hace
mucho
se
ha
dado
un
caso
que
ha
permitido
diferenciar
las
dos
responsabilidades
según
la
persona
con
doble
cargo
realice
una
actividad
u
otra.
Existen
dos
facultades
que
el
Consejo
de
Administración
no
puede
delegar:
la
formulación
de
las
cuentas
y
aquellas
facultades
que
la
Junta
de
forma
excepcional
concede
al
Consejo
(ejemplo:
ejecución
de
una
ampliación
de
capital).
Todas
las
SA
que
cotizan
en
bolsa
adquirirán
obligatoriamente
la
forma
de
Consejo
de
Administración;
mientras
que
el
resto
de
SA
optarán
por
la
forma
que
más
les
convenga,
si
esta
quisiera
cambiar
su
forma
de
órgano
de
administración
deberá
realizar
dicho
cambio
a
través
de
los
estatutos.
En
cambio,
la
SL
optará
por
el
o
los
óganos
de
administración
que
más
le
convenga,
de
tal
forma
que
durante
la
vida
de
la
sociedad
puede
ejercitar
varios
tipos
de
órganos
de
administración
sin
necesidad
de
realizar
una
modificación
esatutaria.
¿Cuál
es
la
capacidad
que
exige
la
ley
para
poder
ser
administrador?
En
principio,
no
es
necesaria
la
condición
de
accionista
o
socio
(salvo
que
se
establezca
en
los
estatutos).
45
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
El
Administrador
único
puede
ser
una
persona
física
(cualquier
persona
mayor
de
18
años
con
capacidad
jurídica
y
de
obrar)
o
una
persona
jurídica.
Esta
persona
jurídica
tendrá
que
asignar
a
su
vez
una
persona
física
que
le
represente.
¿Qué
procedimiento
se
ha
de
seguir
para
nombrar
a
un
Administrador?
En
el
junta
de
constitución:
en
los
estatutos
se
establecerá
cómo
se
organizará
el
mismo.
La
persona
designada
deberá
aceptar
expresamente
el
cargo.
Este
paso
es
necesario
para
inscribir
la
designación
del
cargo
en
el
Registro
Mercantil.
El
cargo
se
podrá
a
aceptar
por
carta
o
firmando
la
escritura
en
el
junta
de
constitución.
La
junta
de
constitución
corresponde
a
la
primera
junta
ordinaria.
¿Por
cuánto
tiempo
podemos
nombrar
a
un
administrador?
En
las
SA
el
cargo
de
administrador
es
por
un
plazo
máximo
de
6
años;
aunque
se
podrá
reelegir
al
mismo
administrador
indefinidamente.
No
es
necesario
convocar
una
Junta
para
volver
a
reelegir
al
mismo
administrador.
La
ley
establece
que
el
administrador,
aunque
termine
el
plazo
máximo
por
el
que
puede
ejercer
el
cargo,
mantendrá
el
mismo
hasta
que
se
celebre
una
Junta.
Los
nuevos
miembros
del
órgano
de
administración
pueden
ser
elegidos
a
través
de
una
eleccción
de
cooptación.
En
las
SL
el
cargo
de
administrador
puede
nombrarse
por
un
periodo
indefinido
sin
necesidad
de
preocuparse
por
su
renovación.
Se
puede
elegir
a
un
nuevo
miembro
del
órgano
de
administración
a
través
de
una
elección
por
sustituto.
Para
revocar
el
cargo
del
administrador
no
es
necesario
que
este
hecho
conste
en
el
orden
del
día
de
la
Junta.
Responsabilidad
del
administrador.
La
responsabilidad
de
los
administradores
nace
cuando,
habiendo
infringido
sus
deberes,
han
causado
daño
bien
directamente
a
la
sociedad
e
indirectamente
a
los
socios
o
terceros
(acción
social
de
responsabilidad);
o
bien
cuando
lesionan
directamente
los
intereses
de
socios
o
terceros
(acción
individual
de
responsabilidad).
Para
que
tal
responsabilidad
surja,
es
necesario
que,
además
del
daño,
concurran
otros
supuestos:
que
se
produzca
un
acto
ilícito
de
los
administradores
y
que
exista
una
relación
de
causalidad
entre
el
acto
de
los
administradores
y
el
daño.
La
ley
establece
que
responderán
solidariamente
todos
los
miembros
del
órgano
de
Administración
que
realizó
el
acto
o
adoptó
el
acuerdo
lesivo;
menos
los
que
prueben
que,
no
habiendo
intervenido
es
su
adopción
y
ejecución,
desconocían
su
existencia
o,
conociéndola,
hicieron
todo
lo
conveniente
para
evitar
el
daño
o
al
menos
se
opusieron
expresamente
a
éste.
Remuneración
de
la
Administración:
El
director
general
no
es
el
administrador.
Aunque
suelen
tener
las
mismas
facultades,
la
diferencia
radica
a
nivel
conceptual
y
de
responsabilidad.
Puede
ocurrir
que
el
director
general
y
el
administrador
sea
la
misma
persona.
En
las
SL
no
se
establece
nada
en
la
remuneración
del
cargo
de
administrador,
es
decir,
se
entiende
que
es
gratuito.
En
las
SA
la
remuneración
del
administrador
dependerá
de
lo
que
se
establezca
en
los
estatutos.
El
administrador
no
tiene
por
qué
ser
remunerado.
En
todo
caso,
la
forma
de
pago
se
establecerá
en
los
estatutos
(dieta:
pago
de
x
cantidad
por
un
servicio.
No
es
lo
mismo
que
salario
porque
no
existe
relación
laboral).
También
46
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
puede
remunerarse
al
administrador
mediante
la
participación
en
beneficios;
siempre
y
cuando
se
hayan
efectuado
las
reservas
legales
y
se
haya
repartido
como
mínimo
el
4%
de
los
dividendos
entre
los
socios.
Otra
forma
de
remuneración:
STOCK
OPTIONS;
oferta
de
compra
de
acciones.
Si
en
el
plazo
determinado
por
la
vigencia
de
la
oferta
de
compra
el
Administrador
quiere
comprar
acciones,
la
empresa
está
obligada
a
vendérselas
al
precio
que
se
establezca
en
el
momento
de
firmar
el
contrato
de
opción
de
compra.
Este
método
no
está
muy
bien
visto,
sobre
todo
en
empresas
que
cotizan,
ya
que
los
administradores
tienen
información
privilegiada.
En
cualquier
caso,
convertir
al
administrador
en
accionista
puede
provocar
desequilibrio
entre
los
accionistas.
Para
ello,
existe
el
PANTHOM
STOCK
OPTIONS:
el
administrador
no
se
convierte
en
accionista,
pero
recibe
los
derechos
económicos
como
tal.
Auditor,
formación
de
las
cuentas
anuales
y
su
aprovación
Una
de
las
obligaciones
de
la
empresa
es
el
deber
de
realizar
la
contabilidad;
esta
norma
es
de
carácter
imperaivo
y
por
tanto,
de
obigado
cumpiemiento
sin
ningún
tipo
de
exepción.
Las
cuentas
anuales
comprenden
el
balance,
la
cuenta
de
pérdidas
y
ganancias,
el
estado
de
cambios
en
el
patrimonio
neto,
el
estado
de
flujos
de
efectivo
y
la
memoria.
Estos
documentos
forman
una
unidad,
y
deberán
ser
redactados
con
claridad
y
mostrar
la
imagen
fiel
del
patrimonio,
de
la
situación
financiera
y
de
los
resultados
de
la
empresa.
El
balance
y
la
cuenta
de
Pérdidas
y
Ganancias
se
han
de
elaborar
en
una
serie
de
hojas
especiales
que
se
consiguen
en
el
Registro
Mercantil.
Este
proceso
está
regulado
por
una
norma
de
rango
inferior.
Hoy
en
día
ya
no
es
necesaria
la
utilización
de
esas
hojas,
ya
que,
se
intenta
informatizar
todo
lo
máximo
posible.
El
reflejo
de
la
situación
financiera
de
la
empresa
ha
de
realizarse
en
el
periodo
que
corresponde
a
un
año
natural;
que
abarca
desde
el
1
de
enero
al
31
de
diciembre
de
ese
mismo
año.
Automáticamente,
los
administradores
tienen
3
meses
a
partir
del
día
31
de
diciembre
para
elaborar
dichas
cuentas.
A
su
vez,
deberá
realizar
un
INFORME
DE
GESTIÓN
y
una
PROPUESTA
DE
APLICACIÓN
DEL
RESULTADO.
El
informe
de
gestión
es
un
documento
a
parte
de
las
cuentas
anuales
similar
a
la
memoria,
en
el
que
se
redacta
la
evolución
de
los
negocios
y
la
situación
de
la
sociedad.
La
propuesta
de
aplicación
de
resultado
muestra
cuál
es
el
destino
de
los
elementos
patrimoniales
que
corresponde
al
beneficio
neto,
si
existe,
o
a
cómo
se
han
de
compensar
las
pérdidas.
La
propuesta
frecuentemente
va
indicada
en
el
balance
y
en
la
cuenta
de
pérdidas
y
ganancias,
y
se
justifica
en
la
memoria.
47
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Todos
los
administradores
debe
firmar
TODAS
las
hojas
de
las
cuentas
anuales,
y
si
alguno
de
ellos
no
puede,
se
debe
justificar
en
todas
las
hojas
la
falta
de
su
firma.
El
Consejero
Delegado
en
este
caso
pierde
sus
funciones.
Las
dimensiones
del
balance
y
de
la
cuenta
de
pérdidas
y
ganancias
pueden
ser
simplificadas
en
las
sociedades
anónimas
de
dimensión
económica
reducida
(pequeñas
y
medianas
empresas).
Los
criterios
para
la
delimitación
de
qué
sociedades
pueden
presentar
estos
documentos
reducidos
no
son
los
mismos
para
el
balance
que
para
la
cuenta
de
pérdidas
y
ganancias.
Las
empresas
que
no
elaboran
la
fórmula
abreviada
están
obligadas
a
auditarse.
La
sociedad
deberá
entregar
todas
sus
cuentas
al
auditor
para
que
éste
elabore
un
INFORME
DE
AUDITORÍA,
el
cual
tiene
hasta
el
30
de
abril
para
entregarlo
(1
mes).
En
éste
se
ha
de
comentar
cómo
se
ha
llevado
la
contabilidad
en
la
empresa.
El
30
de
junio
se
reunirá
la
Junta
General
Ordinaria,
con
el
fin
de
censurar
la
gestión
social,
aprobar
las
cuentas
anuales
y
distribuir
los
resultados
del
ejercicio
(art.
96
ley
SA).
Una
vez
que
la
Junta
apruebe
las
cuentas
anuales,
tendremos
un
mes
para
entregarlas
en
el
Registro
Mercantil
(hasta
el
30
de
julio).
La
Junta
General
será
válida
aunque
esté
convocada
o
celebrada
fuera
de
plazo.
El
límite
de
este
fuera
de
plazo
es
de
un
año,
es
decir,
la
empresa
tendrá
hasta
el
31
de
diciembre
del
año
siguiente
para
celebrar
esta
junta
(relacionarlo
con
los
derechos
de
los
accionistas
a
solicitar
al
juez
la
celebración
de
la
junta).
El
incumplimiento
por
parte
de
los
administradores
de
la
obligación
de
depositar
en
el
Registro
Mercantil
las
cuentas
anuales
y
los
documentos
complementarios
dentro
del
plazo
antes
indicados
produce
ciertas
consecuencias.
La
sociedad,
mientras
el
incumplimiento
subsista,
no
podrá
inscribir
en
el
Registro
Mercantil
documento
alguno,
salvo
documentos
enumerados
por
la
Ley.
Además,
se
podría
sancionar
con
multas
de
hasta
12.000€.
Puede
ser
que
un
grupo
minoritario
de
accionistas
en
una
empresa
que
realiza
el
método
abreviado
solicite
el
servicio
de
un
auditor.
Los
varemos
que
determinan
la
formulación
de
un
balance
abreviado
son:
• Cifra
de
negocio.
• Valoración
del
activo.
• Número
de
trabajadores.
Si
cumplo
dos
de
estos
3
requisitos,
se
podrá
realizar
el
método
abreviado.
Hasta
agosto
de
2007,
la
Dirección
General
interpretaba
que
si
la
empresa
tenía
un
auditor,
ya
formulase
el
método
abreviado
o
no,
ésta
estaba
obligada
a
entregar
el
Informe
de
Auditoría.
La
ley
también
prevé
cómo
deben
actuar
los
grupos
de
sociedades
para
que
muestren
una
fiel
imagen
patrimonial:
las
sociedades
que
formen
parte
de
un
grupo
de
empresas,
deberán
presentar
las
cuentas
anuales
consolidadas,
además
de
las
individuales
de
cada
uno
de
los
componentes
del
grupo.
La
sociedad
a
la
que
determinamos
como
dominante
es
la
que
tiene
la
obligación
de
entregar
las
cuentas
anuales
consolidadas.
En
particular,
se
presumirá
que
existe
control
cuando
una
sociedad,
que
la
calificaremos
como
dominante,
se
encuentre
en
relación
con
otra
sociedad
o
sociedades,
que
se
calificarán
como
dependientes,
en
alguna
de
las
siguientes
situaciones:
48
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
a) Posea
la
mayoría
de
los
derechos
de
voto.
b) Tenga
la
facultad
de
nombrar
o
destituir
a
la
mayoría
de
los
miembros
del
órgano
de
administración.
c) Pueda
disponer,
en
virtud
de
acuerdos
celebrados
con
terceros.
d) Haya
designado
con
sus
votos
a
la
mayoría
de
los
miembros
de
la
administración,
que
desempeñen
su
cargo
en
el
momento
de
la
formulación
de
las
cuentas.
La
obligación
de
formular
las
cuentas
anuales
y
el
informe
de
gestión
consolidadas
no
exime
a
las
sociedades
integrantes
del
grupo
de
formular
sus
propias
cuentas
anuales
y
el
informe
de
gestión
correspondiente,
conforme
a
su
régimen
específico.
Las
cuentas
deberán
consolidarse
tanto
como
si
la
empresa
dominante
domina
a
las
otras
sociedades
tanto
directa
como
indirectamente.
Las
fechas
aquí
indicadas
sobre
el
inicio
y
fin
del
ejercico
pueden
variar,
estas
fechas
se
establecen
en
los
estatutos.
El
tiempo
indicado
para
la
realización
de
las
distintos
apartados
siempre
es
máxima,
por
lo
que
cualquiera
menor
será
válida.
Función
de
los
auditores:
es
un
órgano
externo
de
control
de
la
sociedad,
y
comprueba
la
regularidad
formal
de
la
contabilidad,
su
exactitud
y
veracidad.
Los
auditores
son
nombrados
por
la
Junta
general
por
un
plazo
de
3
a
9
años,
el
cargo
no
es
revocable
sin
justa
causa
y
trascurrido
el
plazo
dicho
han
de
esperar
3
años
para
ser
reelegidos.
Estudian
cuentas
y
elaboran
un
informe
de
análisis.
Si
hay
reservas,
significa
que
hay
puntas
de
ilegalidad
en
la
contabilidad.
APROBACIÓN
DE
LAS
CUENTAS
El
objetivo
principal
de
la
Junta
general
(convocada
por
los
administradores)
ordinaria
es
el
de
aprobar
estos
documentos
que
forman
las
cuentas.
Si
se
reúnen
los
socios
y
no
les
gusta
lo
que
ven
devuelven
las
cuentas
a
los
administradores
para
que
las
reelaboren.
En
este
caso
no
hay
responsabilidad
patrimonial
ya
que
la
responsabilidad
del
administrador
termina
cuando
convoca
la
junta
y
en
el
caso
de
hubiera
falta
de
quórum
la
junta
no
se
celebraría.
En
caso
de
que
aprobaran
las
cuentas
se
llevaría
a
cabo
la
propuesta
de
distribución
del
resultado.
Aplicación
de
resultados:
Dividendos,
reservas
y
dividendos
a
cuenta
Dividendos:
En
la
actualidad,
existen
dos
tipos
de
dividendos,
los
pasivos
y
los
activos:
Dividendos
pasivos:
Es
el
crédito
que
ostenta
la
sociedad
frente
al
socio
que
habiendo
suscrito
un
determinado
número
de
acciones,
bien
con
motivo
de
la
fundación
de
la
sociedad,
bien
con
motivo
de
un
aumento
de
capital
con
emisión
de
nuevas
acciones,
no
ha
desembolsado
la
totalidad
del
valor
de
las
acciones
suscritas.
En
derecho
mercantil
vigente
en
España
esta
posibilidad
sólo
está
contemplada
para
las
Sociedades
Anónimas
en
las
que
se
permite
el
desembolso
parcial
del
25%
del
valor
nominal
de
cada
acción,
si
bien
los
estatutos
sociales
o
el
órgano
de
administración
de
la
compañía
deberá
establecer
la
forma
y
plazo
para
el
desembolso
del
resto.
49
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Dividendos
Activos:
Son
los
beneficios
obtenidos
por
la
empresa,
los
cuales
usa
en
el
siguiente
orden:
• Compensar
la
cuenta
de
pérdidas
y
ganancias
de
ejercicios
anteriores.
• Dotar
las
reservas.
• Amortizaciones
que
correspondan.
• Pago
de
los
dividendos
de
acciones
privilegiadas.
• Pagar
la
parte
del
dividendo
correspondiente
a
los
fundadores/promotores.
• Pago
a
los
Administradores.
RESERVAS:
Cantidad
de
retención
en
garantía
de
situaciones
de
insolvencia
de
la
sociedad.
Se
sitúan
en
el
pasivo
neto.
Formas
de
generar
reservas:
• Obtener
beneficios
y
no
repartirlos.
• Crear
primas
de
emisión.
• Infravalorar
contablemente
el
activo.
• Sobre
valorar
contablemente
el
pasivo.
La
forma
más
habitual
de
obtener
reservas
es
a
través
del
no
reparto
de
parte
de
los
beneficios
que
se
hayan
obtenido
en
la
sociedad.
Tipos
de
reservas:
Legal:
hasta
llegar
al
20%
de
la
cifra
del
capital
social.
Se
obtiene
mediante
la
reducción
de
beneficios
(el
10%
del
beneficio
obtenido
al
final
de
cada
ejercicio).
Legal
especial:
dependiendo
de
la
actividad
a
la
que
se
dedique
la
sociedad,
las
empresas
de
riesgo
deberán
realizar
una
reserva
especial
que
dependerá
del
campo
de
actuación.
Estatutaria:
pactada
en
los
estatutos
de
la
sociedad
por
los
socios.
Es
modificable
si
se
redefinen
los
Estatutos.
Son
de
libre
disposición.
Voluntarias
(libre
disposición):
beneficios
no
repartidos,
a
los
cuales
los
socios
han
decidido
renunciar,
y
que
están
a
libre
disposición
de
los
socios.
La
cantidad
no
es
fija.
Dividendos
a
cuenta:
Se
denomina
a
estos,
al
reparto
adelantado
de
los
beneficios
del
tiempo
transcurrido
del
año.
Esto
se
realiza
para
que
los
socios
reciban
pagos
más
frecuentes.
Este
reparto
se
realizará
si
se
dispone
del
líquido
suficiente
y
la
cantidad
nunca
debe
superar
la
de
los
beneficios.
50
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Anexo
DIFERENCIAS
FUNDAMENTALES
ENTRE
LA
SA
Y
LA
SRL
1)
El
capital
de
la
SL
no
está
dividido
en
acciones
sino
en
participaciones,
en
consecuencia
los
socios
no
pueden
denominarse
accionistas
sino
simplemente
son
socios
puesto
que
sólo
disponen
de
una
participación
del
capital.
A
su
vez,
también
tienen
una
forma
de
transmisión
de
participaciones
distinta
puesto
que
al
no
disponer
de
un
título‐valor
no
es
tan
fácil
la
transmisión
de
la
participación
del
socio
de
la
empresa.
SA:
capital
dividido
en
acciones
lo
que
favorece
que
a
través
de
un
título‐valor
puedan
transmitirse
fácilmente
las
mismas,
además
recordar
que
uno
de
los
derechos
de
los
accionistas
era
la
libre
transmisión
de
las
acciones,
a
menos
que
hubieron
cláusulas
o
pactos
de
sindicación
sobre
las
mismas.
SL:
capital
dividido
en
participaciones
lo
que
restringe
al
socio
(no
accionista)
a
no
poder
transmitir
libremente
su
participación.
2)
Capital
mínimo:
SA:
60.101´21
€
que
debe
estar
suscrito
al
100%
y
desembolsado
como
mínimo
en
un
25%.
SL:
3.005
€
que
debe
estar
suscrito
y
desembolsado
íntegramente
en
un
100%.
3)
Formas
de
fundación:
SA:
tiene
dos
formas
de
fundación,
la
fundación
simultánea
u
la
fundación
sucesiva.
SL:
tiene
una
única
forma
de
fundación,
la
fundación
simultánea,
puesto
que
al
ser
una
sociedad
de
tamaño
más
pequeño
es
más
fácil
que
se
reúnan
todos
los
socios
en
el
momento
de
la
escritura
pública
lo
que
da
pie
a
que
no
exista
la
fundación
sucesiva.
4)
Aportaciones
no
dinerarias:
SA:
las
aportaciones
no
dinerarias
exigían
el
nombramiento
de
un
experto
independiente
que
elaborar
un
informe
acerca
de
la
valoración
de
las
mismas.
SL:
las
aportaciones
no
dinerarias
no
exigen
el
nombramiento
de
un
experto
independiente,
en
consecuencia
se
da
un
abaratamiento
de
los
costes,
aunque
por
contrapartida
aumenta
la
responsabilidad
de
los
administradores
y
de
los
socios
(en
caso
de
que
salga
perdiendo
la
sociedad
con
un
aportación
de
valor
inferior
a
la
acordada)
que
deben
responder
por
la
cantidad
en
que
se
ha
sobrevalorado
la
aportación
no
dineraria.
5)
Financiación:
SA:
emisión
de
obligaciones,
préstamos,
etc.
.(Facilidades
de
financiación)
SL:
no
pueden
emitirse
obligaciones,
porque
por
lo
general
las
SL
no
necesitan
de
una
financiación
a
L/P,
sólo
a
C/P,
la
que
pueden
conseguir
directamente
de
los
bancos,
un
prestamista,
etc.
6)
Participación
de
los
socios:
SA:
los
socios
o
accionistas
no
pueden
participar
en
la
gestión
y
administración
de
la
compañía.
51
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
SL:
los
socios
sí
pueden
participar
en
la
dirección,
gestión
y
administración
de
la
compañía.
Con
lo
que
los
socios
tienen
un
‘cierto
acceso’
a
la
gestión
de
la
compañía
en
tanto
en
cuanto
tienen
un
acceso
directo
a
la
documentación
contable.
7)
Transmisión
de
las
aportaciones:
SA:
en
general
existe
una
libre
transmisión
de
las
acciones
que
puede
limitarse
en
ciertos
casos
y
según
ciertas
normas
a
través
de
las
cláusulas
de
sindicación,
que
son
cláusulas
a
favor
de
la
restricción
a
la
libre
transmisibilidad
de
las
acciones.
Resumen:
libre
transmisión
de
las
acciones,
pero
con
pactos
para
restringir
esta
transmisión
libre,
sin
llegar
nunca
a
restringir
todas
las
acciones.
SL:
las
participaciones
no
son
transmisibles,
pero
no
por
un
pacto
o
cláusula
sino
por
ley.
Además
al
contrario
de
la
SA,
la
SL
puede
pactar
reducir
los
requisitos
tan
fuertes
marcados
acerca
de
la
transmisibilidad
de
las
mismas
siempre
con
el
límite
de
que
la
sociedad
no
deje
totalmente
abierta
la
libre
transmisibilidad
de
las
participaciones.
Resumen:
no
libre
transmisión
de
las
participaciones,
por
ley,
pero
con
pactos
en
los
Estatutos
para
permitir
la
libre
transmisión
de
algunas
de
ellas,
sin
llegar
nunca
a
dejar
totalmente
abierta
la
transmisión
de
las
mismas.
8)
Publicidad
para
la
convocatoria
de
Junta:
SA:
debe
convocarse
con
1
mes
de
antelación
la
Junta
con
un
anuncio
acerca
de
la
misma
en
el
BORME
y
en
el
periódico
de
mayor
circulación.
SL:
debe
convocarse
con
15
días
de
antelación.
Puede
convocarse
la
Junta
a
través
de
un
medio
de
comunicación
individual
que
asegure
la
recepción
de
la
convocatoria
a
los
socios.
Este
método
de
comunicación
deberá
estar
establecido
en
los
estatutos.
9)
Quórum
de
asistencia:
SA:
a) Quórum
regulado
bajo
los
supuestos
del
art.
102
de
la
ley
SA.
Se
exige
un
quórum
de
accionistas
que
reúnan
el
25%
del
capital
social
para
celebrar
la
primera
convocatoria.
En
segunda
convocatoria
no
habrá
un
mínimo
de
quórum.
Estas
cifras
pueden
estar
modificadas
al
alza
por
los
estatutos
de
la
sociedad.
b) Quórum
regulado
bajo
los
supuestos
del
art.
103
de
la
ley
SA
(modificación
de
estatutos).
Se
exige
un
quórum
mínimo
de
accionistas
que
reúnan
el
50%
del
capital
social
para
celebrar
la
primera
convocatoria.
En
la
segunda
convocatoria
el
quórum
será
dl
25%,
más
el
requisito
de
que
las
medidas
que
se
aprueben
sean
mediante
la
obtención
de
2/3
de
los
votos
emitidos.
SL:
no
existe
quórum
de
asistencia
para
que
la
Junta
quede
debidamente
constituida,
por
lo
que
sólo
habrá
una
única
convocatoria.
10)
Órgano
de
Administración:
SA:
a)
Establecer
un
órgano
de
carácter
unipersonal,
compuesto
por
un
administrador
único
que
toma
las
decisiones
él
solo.
b) Establecer
un
órgano
de
carácter
pluripersonal,
compuesto
por
varios
administradores,
que
pueden
ser:
a)
Administradores
solidarios
(2
o
más).
Cada
uno
de
ellos
tiene
poder
sobre
el
objeto
de
la
compañía
independientemente
el
uno
del
otro,
hecho
que
puede
dar
lugar
a
una
cierta
descoordinación.
b) Administradores
mancomunados
(2).
Cada
uno
de
ellos
necesita
del
otro
para
poder
tomas
decisiones
como
la
firma
de
un
contrato,
de
una
letra,
etc.
Es
útil
52
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
porque
existe
un
control
entre
los
dos
pero
es
mucho
menos
ágil
puesto
que
no
pueden
actuar
unilateralmente.
c) Consejo
de
administración
(3
o
más
administradores).
Es
decir,
si
tenemos
más
de
dos
administradores
y
queremos
que
tengan
un
carácter
de
mancomunidad
deberemos
formar
un
consejo
de
administración.
Realmente
no
son
mancomunados
en
tanto
en
cuanto
las
decisiones
no
se
podrán
tomar
por
unanimidad
por
la
dificultad
que
presenta
tener
que
reunirse
siempre
todos
y
estar
todos
de
acuerdo.
Lo
realizan
todo
por
mayoría
de
voto.
(El
consejo
es
una
forma
o
una
variedad
del
órgano
de
administración,
no
confundir).
SL:
la
SL
tiene
la
misma
tipología
de
Órgano
de
Administración
que
la
SA
y
puede
adoptar
cualquier
forma.
Además
y
a
diferencia
de
la
SA
en
los
Estatutos
puede
decidirse
que
a
lo
largo
de
la
vida
de
la
SL
puedan
darse
diferentes
tipos
de
Órganos
de
Administración
y
en
cada
momento
ir
escogiendo
cualquiera
de
ellos
sin
ninguna
necesidad
de
que
para
ello
deba
hacerse
una
modificación
estatuaria
(abaratamiento
de
los
costes).
En
cambio
en
los
Estatutos
de
la
SA
sólo
puede
decidirse
una
forma
de
Órgano
de
Administración
y
para
cambiarlo
debe
realizarse
una
modificación
de
los
mismos.
En
caso
de
nombrar
un
Consejo
de
administración,
el
máximo
de
miembros
en
caso
de
la
SRL
será
de
12.
11)
Cargo
de
administrador:
SA:
el
cargo
de
administrador
puede
nombrarse
por
un
periodo
máximo
de
6
años,
aunque
luego
puede
ser
renovable
indefinidamente
cada
ese
periodo.
SL:
el
cargo
de
administrador
puede
nombrarse
por
un
periodo
indefinido
sin
necesidad
de
preocuparse
en
renovarlo
cada
x
tiempo.
El
resto
de
requisitos
funcionan
igual
en
una
SA
y
una
SL.
12)
Remuneración
del
administrador:
SA:
la
remuneración
dependerá
de
lo
que
establezcan
los
estatutos,
aunque
el
administrador
no
tiene
por
qué
ser
remunerado.
SL:
no
se
establece
nada,
el
cargo
se
entiende
gratuito.
13)
Elección
de
un
miembro
del
Órgano
de
Administración:
SA:
se
puede
elegir
un
nuevo
miembro
del
Órgano
de
Administración
a
través
de
una
elección
por
cooptación.
SL:
se
puede
elegir
un
nuevo
miembro
del
Órgano
de
Administración
a
través
de
una
elección
por
sustituto.
53
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Bloque
6
Modificación
de
estatutos
Se
puede
dar
la
circunstancia
de
que
las
situaciones
establecidas
en
los
estatutos
cambien.
Entonces,
debemos
modificar
los
estatutos:
mecanismo
para
adoptar
la
situación
actual
de
la
empresa
por
las
que
se
establecieron
en
un
inicio.
Existen
múltiples
circunstancias
que
dan
lugar
a
la
modificación
de
estatutos
(tanto
justificadas
como
no).
En
otras
ocasiones,
la
modificación
de
estatutos
no
resulta
del
deseo
interno
de
la
empresa;
sino
porque
la
propia
ley
le
obliga
(ejemplos:
la
publicación
de
la
ley
del
89
provocó
la
modificación
de
los
estatutos
de
todas
las
sociedades;
la
introducción
del
euro
provocó
la
adaptación
de
todas
las
cifras
económicas
a
la
nueva
moneda.
En
este
último
caso
se
creó
una
nueva
ley
denominada
la
Re‐denominación
del
euro;
que
establecía
cómo
deberíamos
realizar
el
proceso
de
cambio
monetario).
MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS: PROCEDIMIENTO
Este
procedimiento
es
de
carácter
imperativo;
ya
que
hay
acuerdos
que
pueden
cambiar
el
cambio
de
equilibrio
en
el
transcurso
de
la
Junta.
Además
es
obligatorio
mantener
el
principio
de
las
mayorías
(acuerdos
por
mayoría).
Requisitos:
1. Que
los
administradores
elaboren
un
informe
justificando
de
la
modificación
estatutaria.
Una
vez
que
tengamos
el
informe,
debemos
convocar
la
Junta
y
tener
el
informe
preparado
en
la
sociedad
por
si
los
accionistas
lo
solicitan
(derechos
de
información
del
accionista,
tema
relacionado).
2. Una
vez
convocada
la
Junta,
ésta
solo
se
puede
constituir
de
acuerdo
con
los
QUORUMS
establecidos
en
el
art.
103
de
la
ley
de
SA
(necesario
el
50%
del
capital
suscrito
con
derecho
a
voto
en
primera
convocatoria
y
el
25%
en
segunda
convocatoria).
Una
vez
celebrada
la
Junta,
y
adoptado
el
acuerdo
de
modificación,
éste
ha
de
hacerse
constar
en
escritura
pública,
que
se
inscribirá
en
el
Registro
Mercantil
y
se
publicará
en
el
Boletín
Oficial
del
propio
Registro
(art.
144.2
ley
SA).
Determinadas
modificaciones
estatutarias,
concretamente
el
cambio
de
denominación,
el
de
domicilio,
la
sustitución
o
cualquier
modificación
en
el
objeto
social,
deben
anunciarse
una
vez
adoptados
los
correspondientes
acuerdos
en
dos
periódicos
de
gran
circulación
en
la
provincia
o
provincias
respectivas
antes
de
su
inscripción
en
el
Registro
Mercantil.
Sin
esta
publicidad
tales
modificaciones
no
podrán
inscribirse
en
el
Registro
mercantil
(art.
150.1
ley
SA).
54
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Modificación/
sustitución
del
objeto
social
y
cambio
de
denominación
o CREACIÓN
DE
PRESTACIONES
ACCESORIAS
En
caso
de
que
la
sociedad
imponga
a
los
accionistas
alguna
serie
de
obligaciones
(prestaciones
accesorias),
cuando
se
pactan
este
tipo
de
acuerdos,
es
preciso
adjuntar
un
documento
en
el
que
se
especifique
la
conformidad
de
los
socios
afectados.
o MODIFICACIÓN
DE
UNA
CLASE
DETERMINADA
DE
ACCIONES
Es
preciso
el
consentimiento
por
separado
de
todos
los
afectados
por
dicha
modificación.
o CONVERSIÓN
DE
ACCIONES
AL
PORTADOR
EN
ACCIONES
NOMINATIVAS
Si
una
empresa
que
tiene
acciones
al
portador,
y
las
quiere
convertir
en
acciones
nominativas
con
cláusula
de
sindicación;
se
otorga
a
aquellos
accionistas
que
se
hayan
mostrado
en
contra
del
acuerdo,
ausentes
o
que
se
les
haya
restringido
su
derecho
de
voto
ilegítimamente,
el
derecho
de
vender
libremente
las
acciones
durante
3
meses
tras
adoptar
el
acuerdo.
Si
en
ese
tiempo
no
las
venden
se
convertiran
en
nominativas.
o MODIFICACIÓN
DEL
OBJETO
SOCIAL
El
acuerdo
de
una
modificación
de
estatutos
que
implique
una
sustitución
del
objeto
social,
entraña
la
posibilidad
de
que
los
accionistas
que
no
hayan
votado
a
favor
del
acuerdo,
dentro
de
los
cuales
comprende
a
los
accionistas
sin
voto
y
aquellos
con
voto
restringido
ilegítimamente,
puedan
separarse
de
la
sociedad.
El
derecho
habrá
de
ejercitarse
por
escrito
en
el
plazo
de
un
mes
a
contar
desde
la
publicación
del
acuerdo
en
el
“Boletín
Oficial
del
Registro
Mercantil”.
o TRASLADO
DE
DOMICILIO
El
cambio
de
domicilio
social
únicamente
requerirá
acuerdo
de
la
Junta
General
cuando
el
domicilio
se
traslade
fuera
del
término
municipal.
En
este
caso
la
modificación
estatutaria
sigue
el
régimen
general
(art.103,
inscripción
del
acuerdo
en
el
RM…).
Si
el
cambio
de
domicilio
es
dentro
del
mismo
municipio,
salvo
disposición
contraria
de
los
estatutos,
podrá
acordarse
por
los
administradores
de
la
sociedad,
que
harán
constar
este
cambio
en
escritura
pública,
que
se
inscribirá
en
el
Registro
Mercantil,
tras
producirse
los
anuncios
previstos
por
la
Ley
para
estos
supuestos
(publicación
en
2
de
los
diarios
de
mayor
circulación
de
la
provincia).
Si
el
acuerdo
consiste
en
trasladar
al
extranjero
el
domicilio
de
la
sociedad,
sólo
podrá
adoptarse
el
acuerdo
por
la
Junta
General
cuando
exista
un
convenio
internacional
vigente
es
España
que
lo
permita
con
mantenimiento
de
la
misma
personalidad
jurídica.
(art.
149.2
ley
SA).
Los
accionistas
que
no
hayan
votado
a
favor
del
acuerdo
de
traslado
del
domicilio
de
la
sociedad
al
extranjero
tienen
derecho
de
separación
en
los
mismos
términos
que
en
el
caso
de
sustitución
del
objeto
social
(1
mes
tras
la
publicación
del
acuerdo
en
el
BORME).
55
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Ampliación
y
reducción
de
capital
o MODIFICACIÓN
DE
CAPITAL
El
aumento
del
capital
social
y
la
reducción
constituyen
supuestos
de
modificación
de
estatutos
a
los
que
la
Ley
presta
especial
atención
(arts.
151
a
162
para
el
aumento;
y
163
a
170
para
la
reducción).
Si
la
situación
patrimonial
va
al
alza
y
existe
una
gran
diferencia
entre
las
cifras
de
capital
social
y
patrimonio
de
la
empresa,
se
suele
modificar
esta
última
cifra,
aunque
no
existe
ninguna
norma
que
obligue
a
la
ejecución
de
este
hecho.
Sin
embargo,
cuando
el
patrimonio
se
ve
reducido
como
consecuencia
de
pérdidas,
la
ley
obliga
a
ajustar
dichas
cifras.
En
concreto,
la
ley
establece
(art.
163
ley
SA):
“La
reducción
de
capital
tendrá
carácter
obligatorio
para
la
sociedad
cuando
las
pérdidas
hayan
disminuido
su
patrimonio
neto
por
debajo
de
las
dos
terceras
partes
de
la
cifra
de
capital
y
hubiere
transcurrido
un
ejercicio
social
sin
haberse
recuperado
el
patrimonio
neto”.
MOTIVOS
PARA
AUMENTAR
EL
CAPITAL:
a) Para
dar
entrada
a
terceros.
b) En
aquellos
supuestos
en
los
que
se
quiere
compensar
un
crédito
(ejemplo:
obligaciones
convertibles).
c) Jugar
con
la
cifra
de
reservas
voluntarias
(que
están
a
libre
disposición
de
los
socios).
Podemos
pasar
parte
de
las
reservas
al
capital.
d) Necesidad
de
aumentar
los
recursos
financieros.
e) Necesidad
de
obtener
bienes
de
equipo
via
capital.
f) Reducir
el
pasivo
convirtiendo
a
los
acreedores
en
accionistas.
MOTIVO
PARA
REDUCIR
EL
CAPITAL:
a) Sustitución
del
objeto
social
y
que
en
este
caso
alguien
acepte
su
derecho
de
separación,
por
ello
hay
que
realizar
un
devolución
de
aportaciones.
b) Condonación
de
dividendos
pasivos
c) Constitución
o
incremento
de
la
reserva
legal
o
voluntaria.
d) Reestablecimiento
de
equilibrio
entre
capital
y
patrimonio
disminuido
como
consecuencia
de
pérdidas.
e) En
caso
de
que
la
empresa
genere
autocartera,
nos
tendremos
que
desprender
de
la
cantidad
que
supere
el
10%
del
capital
social.
Al
aumentar/reducir
el
capital
pueden
darse
dos
situaciones:
1. Jurídico
contable:
el
valor
de
la
sociedad
en
cifras
absolutas
no
se
verá
alterado.
2. Aportación/reducción
efectiva
al
capital:
el
valor
de
la
sociedad
en
cifras
absolutas
se
ve
alterado.
56
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
FORMAS/MÉTODOS
DE
AMPLIACIÓN
DE
CAPITAL
Creación
de
nuevas
acciones.
Estas
nuevas
acciones
tendrán
que
coincidir
con
la
cifra
del
aumento
del
capital.
Se
genera
el
derecho
de
suscripción
preferente.
En
el
momento
en
el
que
se
genera
dicho
derecho,
se
procederá
a
la
suspensión
de
la
Junta
durante
1
mes
en
caso
de
que
la
empresa
no
cotice
y
durante
15
días
en
caso
de
que
la
empresa
cotice.
Durante
este
periodo
los
socios
tendrán
derecho
preferente
de
suscripción.
Los
socios
podrán
renunciar,
suscribir
o
transmitir
a
un
tercero
dichos
derechos.
En
caso
de
que
se
acuerde
una
renuncia
a
dichos
derechos
por
parte
de
la
totalidad
de
los
socios,
podrá
continuar
la
Junta.
Puede
suceder
que
no
todos
los
socios
suscriban
los
derechos.
En
este
caso,
debe
constar
expresamente
en
las
condiciones
de
la
ampliación
que
se
respetarán
dichas
suscripciones.
En
caso
contrario,
se
retrocederá
el
proceso.
Los
accionistas
que
deseen
suscribir
dichos
derechos
deberán
depositar
en
el
banco
el
importe
de
los
derechos
de
suscripción
(en
caso
de
aportaciones
dinerarias).
En
caso
de
aportaciones
no
dinerarias
se
procederá
al
nombramiento
de
un
experto
independiente.
Ampliación/reducción
del
valor
nominal
de
las
acciones
ya
existentes.
En
este
caso,
será
preciso
el
consentimiento
de
todos
los
accionistas,
salvo
en
el
caso
de
que
se
haga
íntegramente
con
cargo
a
reservas
o
beneficios
de
la
sociedad.
Si
la
empresa
utiliza
este
sistema,
este
incremento
puede
surgir
por
2
motivos:
a) Ajuste
jurídico
contable:
asignación
gratuita.
b) Aportación
de
bienes:
se
necesita
el
consentimiento
de
todos
socios;
se
provoca
una
situación
de
cotitularidad.
Funciona
al
contrario
que
una
ampliación
FORMAS/MÉTODOS
DE
REDUCCIÓN
DE
CAPITAL
La
reducción
de
capital
se
realizará
a
través
de
una
de
las
dos
maneras
siguientes:
• Modificamos
el
valor
nominal
de
las
acciones
a
la
baja.
• Amortizamos
acciones
(las
destruimos)
PROCEDIMIENTO
DE
LA
MODIFICACIÓN
DE
CAPITAL:
Seguirá
el
de
toda
modificación
estatutaria
más
dos
exigencias
específicas:
o Se
certificará
el
acuerdo
de
reducción
de
capital
y
será
publicado
en
el
BORME
y
en
un
periódico
de
gran
circulación
de
la
provincia.
(es
un
anuncio,
no
dos).
o El
acuerdo
expresará
la
cifra
de
reducción
de
capital,
la
finalidad,
etc.
(todas
las
características).
Se
abre,
a
partir
del
anuncio,
el
período
de
un
mes
a
fin
y
efecto
de
que
los
acreedores
de
la
sociedad
puedan
oponerse
al
acuerdo
de
reducción
si
consideran
que
dicha
reducción
disminuye
las
garantías
patrimoniales
de
la
sociedad
(en
este
caso,
no
se
realizaría
la
57
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
reducción).
El
derecho
de
oposición
no
se
generará
cuando
no
se
pierdan
garantías
de
pago,
por
ejemplo:
• cuando
la
reducción
sea
para
compensar
pérdidas.
• Cuando
la
reducción
sea
para
la
constitución
o
el
incremento
de
una
reserva.
Existe
la
posibilidad
de
realizar/acordar
una
reducción
y
un
aumento
simultáneo
de
capital
(también
aparece
en
los
derechos
de
suscripción
preferente
ya
estudiados).
Ventaja
de
la
ley
actual:
posibilidad
de
reducir
el
capital
a
0
y
seguidamente
ampliarlo
(algo
que
antes
no
se
permitía).
La
publicación
no
será
necesaria
en
el
caso
de
aumento
de
capital,
ya
que
a
nadie
le
afecta
negativamente,
sino
que
favorece.
TEMAS
COLATERALES
EN
RELACIÓN
AL
AUMENTO/REDUCCIÓN:
La
ley
permite:
o Establecer
una
cifra
de
capital
autorizado
por
la
Junta
(art.
153.b
ley
SA).
La
Junta
autoriza
al
órgano
de
Administración
a
realizar
una
modificación
de
capital
sin
necesidad
de
convocar
una
Junta.
La
modificación
de
capital
social
no
podrá
ser
superior
en
ningún
caso
a
la
mitad
del
capital
de
la
sociedad.
La
ampliación
de
capital
deberá
realizarse
mediante
aportaciones
dinerarias
dentro
de
un
plazo
máximo
de
5
años
a
contar
desde
el
acuerdo
de
la
Junta.
o Delegación
de
la
ampliación
(art.
153.a):
la
Junta
tomará
el
acuerdo
de
ampliación
de
capital,
y
delegará
en
el
órgano
de
Administración
la
ejecución
del
acuerdo
:
la
facultad
de
señalar
la
fecha
en
el
que
el
acuerdo
ya
adoptado
deba
llevarse
a
cabo
en
la
cifra
ya
acordada
y
de
fijar
las
condiciones
del
mismo
en
todo
lo
no
previsto
en
el
acuerdo
de
la
Junta
General.
El
plazo
para
el
ejercicio
de
esta
facultad
delegada
no
podrá
exceder
de
un
año;
excepto
en
caso
de
obligaciones
convertibles.
(Relacionar
este
tema
con
la
delegación
en
el
Consejo
de
Administración;
y
recordar
que
cuando
la
Junta
delega
en
el
Consejo,
éste
no
podrá
delegar
en
el
Consejero
Delegado).
OPERACIÓN
ACORDEÓN
(art.
169
ley
SA):
Término
que
de
forma
semicoloquial
se
utiliza
entre
abogados
para
hacer
referencia
a
esta
operación
de
reducción
y
ampliación
de
capital
simultánea.
La
ley
ha
centrado
su
atención
en
el
supuesto
de
que
esta
operación
se
refiera
al
caso
en
que
las
pérdidas
hayan
consumido
todo
el
capital
social,
de
manera
que
la
reducción
haya
de
hacerse
a
cero,
con
el
posterior
acuerdo
de
aumento,
y
ha
admitido
la
validez
del
acuerdo
de
reducción
de
capital
social
a
cero
o
por
debajo
de
la
cifra
mínima
legal
(60.101´21
euros)
y
la
adopción
simultánea
de
un
acuerdo
de
aumento
de
capital,
bajo
las
siguientes
condiciones:
a) El
capital
ha
de
aumentarse
hasta
una
cantidad
igual
o
superior
a
la
cifra
mínima
legal.
b) Ha
de
respetarse
en
todo
caso
el
derecho
de
suscripción
preferente
de
los
accionistas.
58
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
c) La
eficacia
del
acuerdo
de
reducción
queda
condicionada
a
la
ejecución
del
acuerdo
de
aumento
de
capital.
d) La
inscripción
del
acuerdo
de
reducción
en
el
Registro
Mercantil
ha
de
practicarse
al
mismo
tiempo
que
la
del
acuerdo
del
aumento
y
su
ejecución.
Este
régimen
es
aplicable
a
otros
casos
en
los
que
haya
de
combinarse
la
reducción
de
capital
por
pérdidas
con
un
simultáneo
acuerdo
de
aumento
de
capital.
La
operación
ha
de
considerarse
como
única
cumpliendo
las
condiciones
que
anteriormente
han
quedado
apuntadas.
Esta
operación
puede
resultar
fiscalmente
beneficiosa
para
la
empresa.
También
se
realiza
en
muchas
ocasiones
para
limpiar
la
imagen
patrimonial
de
la
misma
(reestructuración).
Antes
de
1989
no
se
podía
reducir
a
0
la
cifra
de
capital;
había
que
respetar
la
cifra
legal
del
capital
mínimo.
Transformación,
fusión
y
escisión
La
ley
otorga
la
posibilidad
de
cambiar
la
forma
de
una
sociedad
sin
que
ésta
se
disuelva.
Se puede producir:
a) S.A: transformación a SRL, Soc. Colectiva, Soc. Comanditaria.
b) SRL: transformación a SA, Soc. Colectiva, Soc. Comanditaria, A.I.E, Soc. Civil.
En caso de querer transformar una SA en AIE:
SA SRL AIE
La
transformación
es
una
modificación
estatutaria
de
carácter
estructural.
Por
ello,
a
la
hora
de
establecer
la
modificación,
deberá
cumplir
los
requisitos
propios
(convocatoria,
informe,
quórum,
etc.).
Además,
será
necesario
el
requisito
de
PUBLICIDAD:
una
vez
aprobado
el
acuerdo,
se
publicará
3
veces
en
el
BORME
y
en
2
periódicos
de
mayor
circulación
de
la
provincia
(ley
SA).
Ante
la
duda
de
cuántas
veces
se
ha
de
publicar
dicho
comunicado
en
cada
medio:
DGNR:
habrá
que
publicar
3
veces
en
el
BORME
y
1
vez
en
cada
uno
de
los
dos
periódicos.
La
transformación
SASRL
no
supone
demasiadas
complicaciones;
pero
sí
la
transformación
de
una
sociedad
capitalista
en
una
sociedad
personalista,
ya
que
cambia
el
régimen
de
responsabilidad
de
los
socios.
Ej. SApersonalista:
a) El
socio
que
no
asista
a
la
Junta
o
sea
disidente
es
separado
automáticamente
de
la
sociedad;
salvo
que
en
un
mes
como
máximo,
contado
desde
la
fecha
del
último
anuncio,
no
se
adhieran
por
escrito
al
acuerdo
de
transformación.
59
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
b) Se
modifica
el
régimen
de
responsabilidad
el
día
de
la
toma
del
acuerdo.
Todos
los
socios
responderán
de
todas
las
deudas
de
la
sociedad,
de
las
deudas
anteriores
también.
Soc. capitalista Soc. personalista : sí responden los socios de las deudas anteriores.
Soc.
personalista
Soc.
capitalista:
se
diferencian
las
deudas
anteriores
de
las
que
se
establezcan
tras
la
transformación.
El
nombre
de
la
sociedad
no
cambia,
salvo
la
terminación
identificadora
de
la
forma
jurídica.
Excepción:
transformación
en
una
sociedad
colectiva.
En
este
caso
el
nombré
tendrá
que
ser
veraz.
FUSIÓN:
Se
ha
convertido
en
el
mejor
sistema
a
nivel
económico
para
favorecer
el
crecimiento
o
concentración
de
sociedades.
PROPIEDADES DE LA FUSIÓN:
1.
Toda
fusión
lleva
consigo
la
transmisión
en
bloque
de
los
patrimonios
de
las
sociedades
que
participan
en
ella.
(FUSIÓN
UNIVERSAL)
2.
Las
sociedades
partícipes
se
disuelven
(ya
que
se
quedan
sin
patrimonio),
pero
NO
se
liquidan.
Sociedad
A:
Sociedad
B:
Sociedad
C:
Sociedad
D:
Los
socios
de
A,
B
y
C
recibirán
acciones
de
D.
El
problema
principal
es
el
establecimiento
de
la
RELACIÓN
DE
CANJE
(valoración
del
patrimonio
para
establecer
el
nº
de
acciones
que
pertenecen
a
cada
socio).
Existen
2
tipos:
PROPIA:
supone
la
aportación
de
todos
los
patrimonios
a
una
sociedad
de
nueva
generación
(D
se
constituye
en
el
momento
de
la
fusión).
IMPROPIA
(FUSIÓN
POR
ABSORCIÓN):
Supone
que
una
de
las
sociedades
acuerda
ampliar
el
capital,
y
absorbe
el
patrimonio
de
las
otras
sociedades
en
dicha
ampliación.
El
procedimiento
de
fusión
(sobre
todo
por
absorción)
se
simplifica
cuando
la
sociedad
absorbente
es
accionista
único
de
las
sociedades
absorbidas,
porque
supone
que
no
hay
relación
de
canje.
Aunque
se
pueden
fusionar
distintos
tipos
de
sociedades,
a
veces
el
procedimiento
culmina
en
una
SA,
para
que
se
aplique
la
ley
SA.
60
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
CONCEPTOS CLAVE:
1. DISOLUCIÓN (sin liquidación), que culmina en una sociedad nueva o en una más grande.
2. TRANSMISIÓN en bloque del patrimonio de las sociedades disueltas (NO liquidadas).
3. AGRUPACIÓN de todos los socios en una sociedad.
En la fusión, el socio queda sometido al acuerdo por mayoría.
PROCEDIMIENTO:
Lo
más
problemático
en
las
fusiones
suele
ser
el
establecimiento
de
la
RELACIÓN
DE
CANJE
(no
suele
implicar
a
los
abogados
en
su
establecimiento).
a) Los
Administradores
deben
elaborar
un
proyecto,
firmado
por
todos
los
Administradores.
Si
falta
la
firma
de
alguno
de
ellos,
se
señalará
al
final
del
proyecto,
indicando
la
causa.
b) Depósito en el RM de todas las sociedades que participan en la fusión.
c) Calificación del depósito por el Registrador. (5 días).
d) Solicitud
y
nombramiento
de
expertos
que
elaborarán
en
menos
de
un
mes
un
informe
sobre
la
valoración
del
patrimonio.
(art.
236
ley
SA).
e) Los
Administradores
elaboran
un
informe
sobre
el
proyecto
de
fusión
para
los
accionistas.
(art.
237
ley
SA).
f) Convocatoria
de
la
Junta
(1
mes
de
antelación
como
mínimo).
Se
pone
a
disposición
de
los
accionistas,
representantes
de
los
trabajadores
y
de
los
acreedores
toda
la
información
(ampliación
del
derecho
de
información).
Había
varias
interpretaciones
acerca
de
la
posibilidad
de
realizar
un
acuerdo
de
fusión
mediante
una
Junta
Universal.
Se
ha
publicado
una
ley
que
permite
esta
acción.
El
derecho
de
información
se
ejercerá
tras
la
publicación
de
los
anuncios
(publicidad)
durante
el
plazo
máximo
de
un
mes
tras
la
publicación
del
último
anuncio.
El
balance
sobre
el
que
se
toma
el
acuerdo
de
fusión
ha
de
estar
cerrado
desde
6
meses
como
mínimo
antes
de
la
toma
del
acuerdo.
Por
este
motivo,
lo
más
común
es
que
se
inicien
los
trámites
de
fusión
tras
el
cierre
del
ejercicio
de
la
sociedad
(normalmente
31
de
diciembre).
61
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
ESCISIÓN:
A efectos prácticos, es la operación contraria a la fusión:
División de un patrimonio en 2 partes o más y extinción de dicha sociedad (sin liquidación).
Sociedad
B:
Sociedad
C:
Sociedad
A:
ESCISIÓN PROPIA: A ya no existe, no tiene patrimonio, se disuelve sin liquidarse.
Sociedad
B:
Sociedad
A:
ESCISIÓN
IMPROPIA:
A
queda
reducida.
El
patrimonio
que
escindamos
deberá
tener
cierta
unidad
económica.
PROCEDIMIENTO:
(MISMO QUE LA FUSIÓN)
Disolución
y
liquidación
El
proceso
de
extinción
de
una
sociedad
se
divide
en
2
partes:
Fase
de
DISOLUCIÓN
o
de
carácter
interno.
Fase
de
LIQUIDACIÓN
o
de
carácter
externo.
La
sociedad
se
puede
disolver
por:
Imperativo
legal.
Decisión
de
la
Junta.
Decisión
de
un
juez
(concurso
de
acreedores,
etc.).
♦ MOTIVOS
DE
DISOLUCIÓN:
1.
Transcurso
del
tiempo
(imperativo
legal).
En
los
estatutos,
la
empresa
tenía
que
establecerse
la
duración
de
la
sociedad.
Si
la
duración
se
ha
establecido
como
indefinida,
el
transcurso
del
tiempo
no
afectará
a
la
sociedad;
pero
si
se
establece
un
plazo
de
duración,
en
la
fecha
que
se
ha
marcado
en
los
estatutos
la
sociedad
queda
automáticamente
disuelta.
En
caso
de
ser
consciente
de
que
una
sociedad
va
a
llegar
a
dicho
plazo
límite;
éste
se
puede
ampliar
antes
de
llegar
a
dicha
fecha
(modificación
de
estatutos).
62
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
2.
Que
se
haya
concluido
el
objeto
social.
3.
Imposibilidad
de
realizar
el
objeto
social.
Esta
imposibilidad
puede
ser
doble:
de
carácter
externo
o
de
carácter
interno.
Soluciones:
ampliación/modificación
del
objeto
social.
4.
Acumular
pérdidas
que
dejan
el
patrimonio
reducido
a
la
mitad
de
la
cifra
de
capital
social.
Soluciones:
reducción
de
capital
o
reintegro
de
capital
(los
accionistas
aportan
capital
en
función
de
su
representación
en
la
sociedad).
5.
Acuerdo
fusión/escisión.
6.
Acuerdo
de
disolución
tomado
por
la
Junta.
No
es
necesaria
una
justificación.
7.
Reducción
del
Cap.
Social
por
debajo
del
mínimo.
El
inicio
del
procedimiento
de
disolución
es
a
través
del
acuerdo
de
la
Junta.
El
Administrador,
una
vez
conocida
la
existencia
de
motivo
de
disolución,
está
obligado
a
convocar
la
Junta.
En
caso
de
que
los
accionistas
no
tomen
parte
del
asunto,
se
recurrirá
a
un
juez.
LIQUIDACIÓN:
Automáticamente
en
el
momento
en
que
la
Junta
toma
el
acuerdo
de
disolución,
los
administradores
dejarán
de
ser
considerados
como
tal
y
serán
denominados
LIQUIDADORES.
Tras
el
acuerdo
de
disolución,
la
sociedad
entra
en
periodo
de
LIQUIDACIÓN.
(Proceso
de
conversión
del
pasivo
en
activo).
La
CUOTA
DE
LIQUIDACIÓN,
es
la
cantidad
de
activo
sobrante
tras
el
pago
de
todas
las
deudas
de
la
sociedad,
esta
se
establecerá
en
función
de
la
participación
de
cada
socio
en
el
capital
de
la
sociedad.
Recordar,
que
ciertas
acciones
pueden
tener
prestaciones
accesorias
que
otorgan
mayor
participación
en
la
cuota
de
liquidación.
Muchas
sociedades
realizan
las
operaciones
que
se
realizarían
en
el
periodo
de
liquidación
cuando
la
empresa
está
aún
en
activo.
(primero
se
realizan
las
operaciones
y
después
las
formalidades
legales).
Al
liquidar
la
sociedad,
se
deberá
entregar
todos
los
libros
al
Registro
Mercantil
para
que
éstos
sean
cerrados.
En
el
año
95
surge
un
artículo
que
permite
que
una
sociedad
limitada
pueda
retroceder
aunque
ya
se
haya
iniciado
el
periodo
de
liquidación.
Hay
una
resolución
que
permite
que
esta
reactivación
también
se
efectúe
en
las
SA.
En
dicho
periodo,
cada
vez
que
se
nombre
a
la
sociedad,
ésta
deberá
añadir
la
terminación
“Sociedad
en
liquidación”.
63
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
Bloque
7
Defensa
de
la
competencia
y
competencia
desleal
Defensa
de
la
competencia
La
Ley
de
Defensa
de
la
Competencia
(Julio
2007)
tiene
como
objetivo
la
protección
del
“bien”
que
se
genera
en
un
entorno
de
competencia
empresarial.
Favorece
que
las
empresas
compitan
entre
sí,
y
esto
es
bueno
para
el
mercado.
COMPETENCIA:
esfuerzo
que
realiza
el
empresario
mejorando
los
bienes
y
servicios
que
ofrece
en
el
mercado,
disputándose
los
clientes
de
las
empresas
competidoras.
En
definitiva,
es
una
“lucha”
dentro
de
un
determinado
mercado.
ORDENAMIENTO JURÍDICO:
El
ordenamiento
jurídico
regula
la
protección
del
concepto
de
competencia.
El
artículo
38
de
la
Constitución
Española
reconoce:
Artículo
38
“Se
reconoce
la
libertad
de
empresa
en
el
marco
de
la
economía
de
mercado.
Los
poderes
públicos
garantizan
y
protegen
su
ejercicio
y
la
defensa
de
la
productividad,
de
acuerdo
con
las
exigencias
de
la
economía
general
y,
en
su
caso,
de
la
planificación.”
El
concepto
de
competencia
viene
asociado
al
derecho
de
libre
acceso
de
todos
los
empresarios
al
mercado
(LIBRE
MERCADO).
Además,
todos
lo
hacen
en
condiciones
de
IGUALDAD.
En
un
mismo
mercado,
todos
los
empresarios
estarán
ofreciendo
los
mismos
bienes
y/o
servicios
y
lucharán
por
los
clientes
y/o
proveedores.
Al
hablar
de
competencia,
nos
referimos
a
un
concepto
de
carácter
absoluto.
Sin
embargo,
tras
el
estudio
de
los
mercados
encontramos
que
las
condiciones
de
igualdad
son
relativas:
necesitad
de
grandes
desembolsos
iniciales
en
algunos
mercados,
inversiones
tecnológicas
muy
grandes,
etc.
Por
tanto,
el
concepto
de
competencia
es
relativo;
ya
que
en
algunas
situaciones
no
se
produce
porque
los
mercados
están
copados
o
no
compensa
entrar
en
dicho
mercado
(existencia
de
barreras
a
la
entrada).
También
existe
la
Ley
de
Competencia
Desleal;
que
regula
el
modo
de
ejecutar
dicha
competencia
(que
no
se
creen
barreras
a
la
entrada
artificiales,
etc.
LEY
DE
DEFENSA
DE
LA
COMPETENCIA
(LDC)
En
lo
que
se
refiere
al
Ordenamiento
Jurídico
Español:
la
ley
de
Defensa
de
la
Competencia
ha
sido
reformada
por
la
ley
15/07
del
3
de
julio
de
2007,
que
entró
en
vigor
el
1
de
septiembre
de
ese
mismo
año.
Esta
ley
ha
modificado
parcialmente
la
ley
de
1989,
no
ha
sido
una
reforma
integral.
64
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
1/3: Regulación de cuestiones de fondo.
ESTRUCTURA L.D.C
2/3:
Estudio
de
formalismos
y
procedimientos
(cómo
recurrir,
organismos
competentes,
sanciones,
etc).
ANÁLISIS DE LA ESTRUCTURA DE FONDO QUE REGULA LA COMPETENCIA:
La ley parte de la base de que el bien jurídico defendido es la competencia. Estructura:
• CONDUCTAS PROHIBIDAS (arts. 1‐6). Establece 3 categorías de prohibiciones:
Artículo
1.
Conductas
colusorias.
1.
Se
prohíbe
todo
acuerdo,
decisión
o
recomendación
colectiva,
o
práctica
concertada
o
conscientemente
paralela,
que
tenga
por
objeto,
produzca
o
pueda
producir
el
efecto
de
impedir,
restringir
o
falsear
la
competencia
en
todo
o
parte
del
mercado
nacional
y,
en
particular,
los
que
consistan
en:
a)
La
fijación,
de
forma
directa
o
indirecta,
de
precios
o
de
otras
condiciones
comerciales
o
de
servicio.
b)
La
limitación
o
el
control
de
la
producción,
la
distribución,
el
desarrollo
técnico
o
las
inversiones.
c)
El
reparto
del
mercado
o
de
las
fuentes
de
aprovisionamiento.
d)
La
aplicación,
en
las
relaciones
comerciales
o
de
servicio,
de
condiciones
desiguales
para
prestaciones
equivalentes
que
coloquen
a
unos
competidores
en
situación
desventajosa
frente
a
otros.
e)
La
subordinación
de
la
celebración
de
contratos
a
la
aceptación
de
prestaciones
suplementarias
que,
por
su
naturaleza
o
con
arreglo
a
los
usos
de
comercio,
no
guarden
relación
con
el
objeto
de
tales
contratos.
2.
Son
nulos
de
pleno
derecho
los
acuerdos,
decisiones
y
recomendaciones
que,
estando
prohibidos
en
virtud
de
lo
dispuesto
en
el
apartado
1,
no
estén
amparados
por
las
exenciones
previstas
en
la
presente
Ley.
REGLA
DEL
MINIMIS.
3.
La
prohibición
del
apartado
1
no
se
aplicará
a
los
acuerdos,
decisiones,
recomendaciones
y
prácticas
que
contribuyan
a
mejorar
la
producción
o
la
comercialización
y
distribución
de
bienes
y
servicios
o
a
promover
el
progreso
técnico
o
económico,
sin
que
sea
necesaria
decisión
previa
alguna
a
tal
efecto,
siempre
que:
a)
Permitan
a
los
consumidores
o
usuarios
participar
de
forma
equitativa
de
sus
ventajas.
b)
No
impongan
a
las
empresas
interesadas
restricciones
que
no
sean
indispensables
para
la
consecución
de
aquellos
objetivos.
c)
No
consientan
a
las
empresas
partícipes
la
posibilidad
de
eliminar
la
competencia
respecto
de
una
parte
sustancial
de
los
productos
o
servicios
contemplados.
4.
La
prohibición
del
apartado
1
no
se
aplicará
a
los
acuerdos,
decisiones,
o
recomendaciones
colectivas,
o
prácticas
concertadas
o
conscientemente
paralelas
que
cumplan
las
disposiciones
establecidas
en
los
Reglamentos
Comunitarios
relativos
a
la
aplicación
del
apartado
3
del
artículo
81
del
Tratado
CE
a
determinadas
categorías
de
acuerdos,
decisiones
de
asociaciones
65
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
de
empresa
y
prácticas
concertadas,
incluso
cuando
las
correspondientes
conductas
no
puedan
afectar
al
comercio
entre
los
Estados
miembros
de
la
UE.
5.
Asimismo,
el
Gobierno
podrá
declarar
mediante
Real
Decreto
la
aplicación
del
apartado
3
del
presente
artículo
a
determinadas
categorías
de
conductas,
previo
informe
del
Consejo
de
Defensa
de
la
Competencia
y
de
la
Comisión
Nacional
de
la
Competencia.
Asimismo,
el
artículo
4
presenta
cierta
flexibilidad
en
cuanto
a
conductas
colusorias
con
objetivo
de
favorecer
el
comportamiento
del
mercado
(EXENCIONES).
La
ley
de
1989
también
permitía
la
existencia
de
AUTORIZACIONES
INDIVIDUALES.
Esto
ha
quedado
suprimido.
Algunas
exenciones:
a) CONTRATOS
DE
DISTRIBUCIÓN
EN
EXCLUSIVA:
una
red
de
distribución
es
un
sistema
de
venta.
El
distribuidor
puede
pedir
a
la
empresa
ser
el
único
que
realiza
esta
actividad
en
un
determinado
territorio.
La
empresa
puede
acceder
y,
a
cambio,
pedir
ciertas
exclusividades.
Si
no
se
pudiesen
pactar,
el
problema
sería
que
no
se
establecerían
redes
de
distribución
adecuadas.
Un
problema
que
puede
ocurrir
es
que
surjan
IMPORTACIONES
PARALELAS;
una
empresa
competidora
compra
una
partida
en
fábricas
de
la
empresa
y
la
vende
en
su
tienda,
aunque
no
es
considerada
distribuidora
oficial.
b) CONTRATO
DE
SUMINISTRO
EN
EXCLUSIVA.
(Ej.
Bares‐cervezas).
c) CONTRATO
DE
LAS
FRANQUICIAS:
se
exige
una
inversión
en
imagen;
la
tienda/estructura
ha
de
tener
unas
características
especiales
que
impone
la
empresa.
Facilita
la
entrada
del
producto
en
el
mercado.
d) CONTRATOS
DE
DISTRIBUCIÓN
SELECTIVA:
los
productores
de
una
marca
establecen
ciertas
condiciones
para
que
su
producto
sea
comercializado
en
cierto
establecimiento.
Se
exige
que
las
condiciones
sean
objetivas.
(ej.
Alta
perfumería).
e) PATENTES:
otorgan
exclusividad
durante
un
tiempo
establecido.
Artículo
2.
Abuso
de
posición
dominante.
1.
Queda
prohibida
la
explotación
abusiva
por
una
o
varias
empresas
de
su
posición
de
dominio
en
todo
o
en
parte
del
mercado
nacional.
2.
El
abuso
podrá
consistir,
en
particular,
en:
a)
La
imposición,
de
forma
directa
o
indirecta,
de
precios
u
otras
condiciones
comerciales
o
de
servicios
no
equitativos.
b)
La
limitación
de
la
producción,
la
distribución
o
el
desarrollo
técnico
en
perjuicio
injustificado
de
las
empresas
o
de
los
consumidores.
c)
La
negativa
injustificada
a
satisfacer
las
demandas
de
compra
de
productos
o
de
prestación
de
servicios.
d)
La
aplicación,
en
las
relaciones
comerciales
o
de
servicios,
de
condiciones
desiguales
para
prestaciones
equivalentes,
que
coloque
a
unos
competidores
en
situación
desventajosa
frente
a
otros.
e)
La
subordinación
de
la
celebración
de
contratos
a
la
aceptación
de
prestaciones
suplementarias
que,
por
su
naturaleza
o
con
arreglo
a
los
usos
de
comercio
no
guarden
relación
con
el
objeto
de
dichos
contratos.
66
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
3.
La
prohibición
prevista
en
el
presente
artículo
se
aplicará
en
los
casos
en
los
que
la
posición
de
dominio
en
el
mercado
de
una
o
varias
empresas
haya
sido
establecida
por
disposición
legal.
Nuestra
legislación,
en
ningún
caso,
prohíbe
la
situación
de
monopolio.
El
problema
se
produce
en
el
abuso
de
la
posición
de
dominio
que
tenga
una
empresa
en
el
mercado.
Este
abuso
supone
una
ruptura
entre
la
relación
precio‐producto.
Los
casos
más
típicos
de
abuso
de
dominio
son
aquellas
empresas
que
juegan
con
los
precios,
aunque
también
existen
otras
maneras:
1. PRECIOS:
la
imposición,
de
forma
directa
o
indirecta
de
precios
u
otras
condiciones
comerciales
o
de
servicios
no
equitativos.
Ejemplos:
poner
precios
muy
bajos
(incluso
por
debajo
de
coste):
“precios
predatorios”;
hacer
discriminación
de
precios
entre
distribuidores
(por
ej.
Según
renta
per
cápita).
En
algunos
casos,
a
la
empresa
le
puede
interesar
más
pagar
la
sanción
que
le
impongan
que
aplicar
la
política
anticomercial.
2. LIMITACIÓN
DE
LA
PRODUCCIÓN,
la
distribución
o
el
desarrollo
técnico
en
perjuicio
injustificado
de
las
empresas
o
de
los
consumidores.
3. NEGATIVA
DE
SUMINISTRO:
la
empresa
decide
dejar
de
suministrar
para
que
las
demás
empresas
dependan
de
ella
(ante
un
posible
incremento
en
precios).
(ej.
Caso
tabacaleras
en
EEUU).
4. La
aplicación,
en
relaciones
comerciales
o
de
servicios,
de
CONDICIONES
DESIGUALES
para
prestaciones
equivalentes,
que
coloque
a
unos
competidores
en
situación
desventajosa
frente
a
otros.
5. CONDICIONAR
LOS
CONTRATOS:
la
subordinación
de
la
celebración
de
contratos
a
la
aceptación
de
prestaciones
suplementarias
que,
por
su
naturaleza
no
guarden
relación
con
el
objeto
de
dichos
contratos.
Artículo
3.
Falseamiento
de
la
libre
competencia
por
actos
desleales.
La
Comisión
Nacional
de
la
Competencia
o
los
órganos
competentes
de
las
Comunidades
Autónomas
conocerán
en
los
términos
que
la
presente
Ley
establece
para
las
conductas
prohibidas,
de
los
actos
de
competencia
desleal
que
por
falsear
la
libre
competencia
afecten
al
interés
público.
CONDUCTAS
DE
CONCENTRACIÓN
ECONÓMICA
(arts.
7‐11)
• Fusión
de
dos
o
más
empresas
independientes
anteriormente.
• Adquisición
de
capital/control.
• Creación
de
una
Joint
Venture.
Tendremos
en
cuenta
que
no
todas
las
operaciones
de
fusión,
adquisición
de
capital/control
y
creación
de
Joint
Venture
son
paralelas
a
una
problemática
relacionada
con
la
defensa
de
la
competencia.
(ámbito
de
aplicación,
art
.8):
Cuando
el
resultado
de
una
de
estas
3
operaciones
supone
el
alcance
de
una
cuota
de
mercado
superior
al
30%,
se
considerará
“operación
de
concentración
económica”
(en
la
ley
anterior
esta
cifra
era
el
25%).
También
se
considerará
“operación
de
concentración
económica”
si
el
volumen
de
negocios
global
en
España
del
conjunto
de
las
empresas
supere
en
el
último
ejercicio
contable
la
cantidad
de
240
millones
de
euros,
siempre
que
al
67
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
menos
dos
de
los
partícipes
realicen
individualmente
es
España
un
volumen
de
negocios
superior
a
los
60
millones
de
euros.
Las
sociedades
que
se
vean
afectadas
por
conducta
de
concentración
económica
deberán:
• Notificar
a
la
Comisión
Nacional
de
Competencia
su
situación
previamente
a
la
ejecución
de
la
operación.
En
el
caso
de
que
una
concentración
sujeta
a
control
según
lo
previsto
no
hubiese
sido
notificada
a
la
Comisión
Nacional
de
la
Competencia,
ésta
requerirá
a
las
partes
obligadas
a
notificar
para
que
efectúen
la
correspondiente
notificación
en
un
plazo
no
superior
a
veinte
días
a
contar
desde
la
recepción
del
requerimiento.
Transcurrido
el
plazo
para
notificar
sin
que
se
haya
producido
la
notificación,
se
podrá
iniciar
el
expediente
de
control
de
concentraciones
sin
perjuicio
de
la
aplicación
de
multas
y
sanciones.
• La
Comisión
Nacional
de
Competencia,
en
cuanto
recibe
dicha
notificación,
establece
una
RESOLUCIÓN
en
la
que:
1. Autoriza
la
operación.
2. Traspasa
el
comunicado
a
la
Comisión
Europea.
3. Observa
que
existe
RIESGO
en
la
operación.
Entonces,
tras
haberlo
analizado:
a. Emite
una
“Autorización
condicionada”.
b. Emite
una
“Prohibición”.
En
este
momento
se
traspasa
la
notificación
al
CONSEJO
DE
MINISTROS
para
que
éstos
tomen
una
decisión,
que
será
emitida
mediante
una
ORDEN
MINISTERIAL.
Competencia
desleal
Se
centra
en
CÓMO
se
realiza
la
actividad
competitiva.
La
ley
de
competencia
desleal
regula
el
MODO
de
cómo
hay
que
ejercer
la
competencia
en
el
mercado.
La
ley
de
Competencia
Desleal
proporciona
un
marco
jurídico
cierto
y
efectivo
para
competir.
La
Ley
de
Competencia
Desleal
es
una
ley
de
carácter
general
que
permite
establecer
un
marco
genérico
que
regula
toda
materia
respecto
a
la
competencia
desleal.
Además,
es
una
ley
moderna
que
recoge
todas
las
instituciones
relacionadas
con
el
ámbito
competitivo.
Junto
a
la
Ley
de
Defensa
de
la
Competencia,
encontramos
la
Ley
de
Competencia
Desleal
(1991),
que,
como
hemos
dicho,
regula
cómo
se
debe
competir.
Esta
ley
entra
en
nuestro
sistema
mal
y
tarde;
ya
que
cuando
entra
en
vigor
está
vigente
la
Ley
de
Marcas
por
un
lado,
y
la
Ley
General
de
Publicidad
(1988)
por
otro.
Cabía
la
posibilidad
de
que
el
mismo
supuesto
cayese
al
amparo
de
estas
dos
leyes.
En
estos
casos
se
entra
en
una
situación
denominada
CONCURSO
DE
NORMAS.
En
estos
casos
de
conflicto,
se
aplicará
siempre
la
más
favorable
para
el
condenado.
¿Por
qué
entra
conflicto
la
Ley
de
Competencia
Desleal
con
la
Ley
de
Marcas
y
la
Ley
Gral.
De
Publicidad?
Porque
no
se
derogó
la
materia
que
afectaba
a
ambas
leyes
y
estas
leyes
poseen
el
mismo
rango.
68
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
ESTRUCTURA
DE
LA
LEY
DE
COMPETENCIA
DESLEAL
Los
primeros
artículos
establecen
el
contenido
de
derechos
que
corresponden
al
empresario
en
la
actividad
competitiva:
• Conservar
en
secreto
los
conocimientos
industriales
y
empresariales
de
la
actividad.
• Posibilidad
del
empresario
de
fijar
libremente
los
precios;
incluso
vendiendo
a
pérdida
(precio
del
producto
por
debajo
de
su
coste).
No
obstante,
la
venta
realizada
a
bajo
coste
se
considerará
desleal
en
ciertos
supuestos
que
dicta
la
ley
de
Competencia
Desleal
en
el
artículo
17.
• Posibilidad
de
hacerse
con
los
trabajadores,
clientes
y/o
proveedores
de
los
competidores.
• (etc)
Sin
embargo,
la
ley
establece
un
concepto
jurídico
indeterminado
que
el
empresario
no
puede
incumplir
(art.
5),
denominado
ACTO
DESLEAL.
(Mediante
el
establecimiento
de
un
concepto
jurídico
indeterminado
se
evita
que
la
ley
quede
obsoleta)
Art.
5:
“Se
reputa
desleal
todo
comportamiento
que
resulte
objetivamente
contrario
a
las
exigencias
de
la
buena
fe”.
A
continuación,
la
ley
enumera
una
serie
de
supuestos
considerados
generales.
(art.
6‐art.
17).
Gracias
a
esta
estructura
podemos
establecer
un
modelo
de
acto
desleal
y
un
modelo
de
acto
competitivo
en
general:
• La
buena
fe
se
basa
en
conceptos
como
el
buen
crédito,
la
honestidad,
etc.
Para
reputar
un
acto
desleal,
tendrá
que
ser
un
acto
contrario
a
la
buena
fe.
Este
acto
deberá
haberse
realizado
en
el
mercado
con
fines
concurrenciales.
Además,
el
acto
deberá
ser
susceptible
de
producir
un
daño,
por
consiguiente,
no
es
necesario
que
haya
habido
intención
de
realizarlo.
• Características
del
modelo
competitivo:
1. A
la
hora
de
ofertar
un
producto,
el
empresario
tiene
la
obligación
de
dejar
bien
claro
y
diferenciado
cuáles
son
sus
ofertas
(que
no
provoquen
engaño
a
la
clientela).
Objetivo:
transparencia
en
el
mercado.
2. El
empresario
tiene
que
conseguir
la
clientela/trabajadores/proveedores
a
través
de
su
propio
esfuerzo.
3. Se
les
exige
a
los
empresarios
el
cumplimiento
de
la
legalidad
vigente.
4. Respeto
de
la
libertad
de
decisión
de
los
consumidores.
El
empresario
ha
de
evitar
conductas
agresivas
en
las
que
el
consumidor
pierda
la
libertad
de
elección.
• Supuestos
concretos
que
se
prevén
en
la
ley:
1. Confusión,
imitación
ó
parasitarios
(art.6).
Se
considerará
desleal
todo
comportamiento
que
resulte
idóneo
para
crear
confusión
con
la
actividad,
las
prestaciones
o
el
establecimiento
ajenos.
2. Actos
de
engaño
(art.7).
Se
considera
desleal
la
utilización
ó
difusión
de
indicaciones
incorrectas
o
falsas,
la
omisión
de
las
verdaderas
y
cualquier
otro
tipo
de
prácticas
que,
por
las
circunstancias
en
que
tenga
lugar,
sea
susceptible
de
inducir
a
error
a
las
personas
a
las
que
se
dirige
o
alcanza,
sobre
la
naturaleza,
modo
de
fabricación
o
distribución,
características,
etc.
69
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
3. Obsequios,
primas
y
supuestos
análogos
(art.
8).
La
entrega
de
obsequios
con
fines
publicitarios
y
prácticas
comerciales
análogas
que
pongan
al
consumidor
en
compromiso
de
contratar
la
prestación
principal.
4. Actos
de
denigración
(art.
9).
Se
considera
desleal
la
realización
o
difusión
de
manifestaciones
sobre
la
actividad,
las
prestaciones,
el
establecimiento
o
las
relaciones
mercantiles
de
un
tercero
que
sean
aptas
para
menoscabar
su
crédito
en
el
mercado,
a
no
ser
que
sean
exactas,
verdaderas
y
pertinentes.
5. Actos
de
comparación
(art.
10).
Se
considera
desleal
la
comparación
pública
con
un
tercero
cuando
aquélla
se
refiera
extremos
que
no
sean
análogos,
relevantes
ni
comprobables.
6. Actos
de
imitación
(art.
11).
La
imitación
de
prestaciones
de
un
tercero
resultará
desleal
cuando
resulte
idónea
para
generar
la
asociación
por
parte
de
los
consumidores
respecto
a
la
prestación
o
comporte
un
aprovechamiento
indebido
de
la
reputación
o
el
esfuerzo
ajena.
Asimismo,
tendrá
la
consideración
de
desleal
aquella
imitación
que
se
halle
directamente
encaminada
a
impedir
u
obstaculizar
su
afirmación
en
el
mercado.
7. Explotación
de
la
reputación
ajena
(art.12).
Aprovechamiento
indebido,
en
beneficio
propio
o
ajeno,
de
las
ventajas
de
la
reputación
industrial,
comercial
o
profesional
adquirida
por
otro
en
otro
mercado.
8. Violación
de
secretos
(art.13).
Se
considerará
desleal
la
divulgación
o
explotación,
sin
autorización
de
su
titular,
de
secretos
industriales
o
de
cualquier
otro
tipo
de
secretos
empresariales
a
los
que
se
haya
tenido
acceso
legítima
o
ilegítimamente.
9. Venta
a
pérdida
(art.17).
10. (etc.)
Ayudas
Públicas,
órganos
de
actuación
y
sanciones.
• SUBVENCIONES
(art.
11)
Las
ayudas
públicas/subvenciones
falsean
la
competencia;
ya
que
permiten
sanear
el
patrimonio
de
la
empresa
subvencionada.
Las
subvenciones
permiten
rebajar
precios,
por
tanto
otorga
competitividad
a
la
empresa.
Esta
acción
está
regulada
por
la
Ley
de
Defensa
de
la
Competencia.
• SANCIONES
AL
EMPRESARIO
Existen
3
categorías
de
sanción,
relacionadas
con
3
tipos
de
falta:
o FALTA
LEVE:
sanción
hasta
de
un
1%
del
importe
del
volumen
de
negocio
o
sanción
comprendida
entre
100.000
y
500.000
euros.
o FALTA
GRAVE:
sanción
que
puede
alcanzar
hasta
un
5%
del
volumen
de
negocio
ó
sanción
comprendida
entre
500.001
y
10.000.000
euros.
o FALTA
MUY
GRAVE:
sanción
de
hasta
un
10%
del
volumen
de
negocio
o
superior
a
10.000.001
euros.
El
Reglamento
ha
incorporado
la
denominada
“Política
de
clemencia”.
Aquellos
a
los
que
se
les
aplique
dicha
política,
están
exentos
de
pagar
dicha
sanción.
Condiciones:
o Que
la
empresa
forme
parte
de
un
grupo
de
empresas
que
forme
un
cártel
en
el
que
se
han
puesto
de
acuerdo
para
falsear
la
competencia.
o Que
se
denuncie
a
la
Comisión
Nacional
de
Competencia
dicha
práctica
por
la
empresa
perteneciente
al
cártel.
70
Derecho
Mercantil‐BBA
Guillermo
Murias
Henríquez
o
o Aportación
de
pruebas
sustantivas
para
la
investigación.
Órganos de actuación:
Se trabaja a 3 niveles:
Comunidades
Autónomas:
tienen
competencias
legislativas
que
afectan
de
forma
indirecta
sobre
el
Derecho
de
Competencia.
Si
una
comunidad
no
tiene
materia
que
regule
cierto
aspecto,
se
aplicará
la
ley
estatal.
(Normas
de
carácter
dispositivo).
Leyes
y
normas
estatales:
Ley
de
Defensa
de
la
Competencia,
Ley
de
Competencia
Desleal,
etc.
Cualquier
conducta
que
sea
susceptible
de
vulnerar
el
Derecho
a
la
Competencia
puede
ser
analizada
por
organismos
de
la
UE
y
órganos
de
cualquier
estado
interno.
Los
organismos
internos
están
obligados
a
evitar
cualquier
contradicción
en
la
resolución
de
un
conflicto
con
el
Derecho
Comunitario
(primacía
del
Derecho
Comunitario).
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