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Cmara Nacional de Casacin Penal Causa n 11012

2010 - Ao del Bicentenario Galmarini, Martn

s/rec. de casacin

Sala III

Registro n

///n la Ciudad de Buenos Aires, a los once das del mes de junio del ao dos
mil diez, se renen los miembros de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de
Casacin Penal, doctores Angela Ester Ledesma, Liliana Elena Catucci, y
Eduardo Rafael Riggi, bajo la presidencia de la primera de los nombrados,
asistidos por la Prosecretaria de Cmara, doctora Mara Jimena Monsalve, con el
objeto de dictar sentencia en la causa n 11012 caratulada Galmarini, Martn y
otros s/rec. de casacin. Representa al Ministerio Pblico el seor Fiscal
General doctor Ral Omar Ple, e interviene por la querella el doctor Jos A.
Iglesias. Ejercen la defensa de Julio L. Salinas Garca Sanabria, de Vctor
Capilouto y de Germn Fernndez, los doctores Marco Aurelio Real y Vadim
Mischanchuk; de Gabriel I. Sevald y de Lucio Tirao, los doctores Ral Alcalde y
Marcela Rivero; de Gabriel Alegre y Anbal Ibarra, el doctor Julio Golodny; de
Carlos Rubn Daz, los doctores Fermn V. Iturbide y Eduardo Escudero; de Juan
Carlos Lpez, los doctores Adolfo L. Tamini y Santiago Blanco Bermdez; de
Arturo Guillermo Faiad, los doctores Manuel J. Gaggero y Gustavo Piantino; de
Carlos Alberto Zoloaga, Silvina Talamona, Pedro Saposnik, Ricardo Rezznico,
Alfredo Miranda, Julio Alfredo Crespo Campo, Mara de los Angeles Surez,
Alfredo Stern, Alejandro Bianco, Oscar Mancini, Ricardo Carrara, Mnica
Prstamo, Vicente Marciano Igarzbal y Eduardo Saavedra, el seor Defensor
Oficial ante esta Cmara, doctor Juan Carlos Sambuceti (h).
Efectuado el sorteo para que los seores Jueces emitan su voto,
result que debe observarse el orden siguiente: doctores Eduardo Rafael Riggi,
Liliana Elena Catucci, y Angela Ester Ledesma.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
El seor juez doctor Eduardo Rafael Riggi dijo:
PRIMERO:
I. Llega la causa a conocimiento de esta Alzada a raz del recurso
de casacin interpuesto a fs. 1036/1063 por el doctor Jos Antonio Iglesias,
por derecho propio y en representacin de los querellantes, contra el auto de fs.
979/1018 mediante el que la Sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Criminal y Correccional de esta Ciudad, resolvi III. Confirmar los puntos
dispositivos I, II, III, XI, XII, XIII, XIV, XV, XVI, XXI, XXII, XXIII, XIV, XXVII, XXVIII,
XXIX, XXX, XXXI, XXXII, XXXIII, XXXIV, XXXV, XXXVI, XXXVII, XXXVIII, XXXIX y
XL, de la resolucin del 15 de diciembre de 2008...por los que se sobresey a
Vicente Marciano Herrn, Oscar Enrique Natalio, Arturo Guillermo Faiad, Omar
Pizzella, Claudio Sergio Bonahora Igarzbal, Eduardo Saavedra, Carlos Rubn
Daz, Gabriel Ismael Sevald, Lucio Tirao, Germn Fernndez, Julio Lujn Manuel
Salinas Sanabria, Carlos Alberto Zoloaga, Silvina Talamona, Pedro Saposnik,
Ricardo Carrara, Mnica Prstamo, Ricardo Rezznico, Alfredo Miranda, Alejandro
Bianco, Oscar Manzini, Anbal Ibarra, Juan Carlos Lpez, Vctor Capilouto, Julio
Alfredo Crespo Campo, Gabriela Patricia Alegre, Mara de los Angeles Surez, y
Alfredo Stern, en orden a los sucesos que se les atribuyeron (art. 336, inciso 3
del CPPN), con las limitaciones consignadas en la respectiva decisin respecto de
los encausados Daz y Sevald (segundos prrafos de los puntos XIV y XV)....
II. Que el recurso interpuesto fue concedido por el a quo a fs. 1065,
y mantenido en esta instancia a fs. 1105.
III. El impugnante deduce el recurso de casacin con sustento en las
causales previstas en los incisos 1 y 2 del artculo 456 de la ley formal.
Indica que La resolucin objetada amerita su casacin por los
siguientes motivos:
a) Errnea aplicacin de la ley sustantiva, refirindonos con ella a:
-Artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos
- El artculo 84 del Cdigo Penal
-El artculo 106 del Cdigo Penal
- Artculo 248 del Cdigo Penal, ad eventum
- Artculo 104, inciso 11 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires.
b) Inobservancia de normas procesales, incurrida en la sentencia de Cmara con
relacin a los artculos 336, incs. 3 y 4 y 123 del cdigo ritual..
A su criterio, Esos vicios se cometen construyendo un
pronunciamiento sustentado en el sesgamento de las constancias de la causa, la

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omisin de la consideracin de argumentos y normas decisivas, la formulacin de


razonamientos dogmticos y la sustentacin de las conclusiones en
construcciones falaces.
En aras a desarrollar los fundamentos de su impugnacin y bajo el
ttulo Arbitrariedad del pronunciamiento recurrido seala que la decisin
cuestionada ...incurre en el vicio de arbitrariedad ....
1. As afirma que el a quo prescindi de normas aplicables sin dar
razn, y que esa parte ... seal ... cual era la legislacin aplicable, no
limitndose al denominado Plan Maestro...; que Sin embargo las normas
referidas y que rigen los deberes de la mayora de los imputados, ni siquiera
fueron consideradas....
En tal orden de ideas, expresa que Toda la regulacin actual en
materia de emergencia ha tenido nacimiento en el mundo en el rea de la defensa
civil que, primero fue un concepto militar y luego se extendi a toda otra situacin
de catstrofe o desastre similares a la guerra..
Refiere, que ...en 1958 entr en vigencia el decreto 6250/58, que
regula la defensa antiarea pasiva territorial y que dio lugar a la creacin de una
Direccin Superior de la Defensa Pasiva Antiarea Territorial en el mbito
nacional que en su artculo 2 establece que ...La defensa Pasiva Territorial
intervendr para limitar los riesgos y reducir los efectos, en caso de estragos
producidos por agentes naturales, teniendo en cuenta los altos intereses del pas
y el bienestar de la colectividad...; que en el artculo 4 se estatuye que ...Los
gobernadores de Provincias del Territorio Nacional de Tierra del Fuego, Antrtida
e Islas del Atlntico Sur y el Intendente Municipal de la Ciudad de Buenos Aires,
sern responsables del cumplimiento de las medidas y previsiones de la Defensa
Antiara Pasiva dentro de su jurisdiccin territorial, debiendo ajustar su accin a
la reglamentacin que, a tal efecto, dicte el Poder Ejecutivo Nacional. Los jefes
departamentales o de partido, jefes polticos o intendentes, comisionados o
delegados municipales de Provincia y/o Territorio, tendrn igual responsabilidad
dentro de su jurisdiccin territorial debiendo cumplir las directivas que impartan

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sus respectivos gobernantes...;y que el artculo 12 fija ... las facultadas del
intendente de la Ciudad de Buenos Aires, estableciendo en su inciso 1 que
determinar los rganos de colaboracin, de asesoramiento, de preparacin, de
ejecucin y de difusin necesarios....
Seala que adems la ley 22418 que rige la Defensa Civil establece
en su artculo 1 que ..El intendente Municipal de la Ciudad de Buenos Aires
tendr a su cargo la planificacin, organizacin, promocin, coordinacin, control
y direccin de la defensa civil y eventualmente, la conduccin de las operaciones
de emergencia dentro del mbito municipal, conforme a las disposiciones que
sobre la materia dicte el Gobierno Nacional....
Luego de referir al contenido de la citada ley, seala que en el
artculo 4 del decreto reglamentario de la misma, n 1170/1982, ...se enfatiza La
conduccin de las operaciones de emergencia de Defensa Civil de la Ciudad de
Buenos Aires estar a cargo del Intendente Municipal, quien podr delegar dicha
funcin, en el Director General de Defensa Civil o en el funcionario que aquel
designe en su reemplazo y deber pertenecer a los niveles de conduccin con
categora no inferior a Jefe de Departamento.
Indica que los artculos 13 al 16 regulan ...la Planificacin,
estableciendo algunas reglas relativas a los planes.; que ...el artculo 60 del
decreto...aporta su propia definicin a la voz Plan.; que en el ao 1995 ...entr
en vigencia el Decreto 250/95 que aprob el Plan Operativo por Catstrofe Area
Urbana de la Ciudad de Buenos Aires, el que ...fue derogado expresamente por
el Plan Maestro Metropolitano de Defensa Civil, por lo tanto su vigencia se
extendi hasta diciembre de 1999.; y que toda esta normativa ...establece un
cuadro muy preciso de deberes para el Intendente y para otros funcionarios de la
ciudad, a la luz de los cuales debieron examinarse sus acciones y omisiones..
Manifiesta que en el ao 1999 se sanciona el Plan Maestro
Metropolitano de Defensa Civil; que el decreto 2252/99 que lo pone en vigencia
...no slo aprueba el Plan, sino que adems crea un Organismo para elaborar el
diagrama de acciones especficas; que ...adopta disposiciones operativas de
carcter presupuestario, respecto del fondo rotatorio, cuya existencia permite la
operatividad del sistema; y que ...esa norma comienza a ejecutar un sistema
nuevo, que reemplaza uno anterior, tambin de carcter operativo, pero que se
revelaba insuficiente ya que haba sido concebido slo respecto de un riesgo en

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particular..
Agrega que la Auditora del Gobierno de la ciudad de Buenos Aires,
en el ao 2001 deca que ...constituye el marco general de referencia que sirve
como base para la planificacin, coordinacin y ejecucin de actividades, la
administracin de recursos y el control y evaluacin de lo actuado durante las
fases de mitigacin, coordinacin, rehabilitacin y recuperacin en situaciones
de desastre, por parte de las instituciones y organismos responsables de la
solucin de los problemas que aquellas originan...; y que ...el citado Plan
Maestro se ha constituido en la sistematizacin de la organizacin de la Defensa
Civil de la Ciudad, e involucra al conjunto de organismos del Gobierno de la
Ciudad, las empresas de Servicios privatizadas, las Organizaciones no
gubernamentales y los particulares en general que resultan ser la fuerza operativa
del sistema. El nivel de direccin y responsabilidad es ejercido por el Jefe de
Gobierno y su Gabinete que se constituyen como Comit de Crisis del Gobierno
de la Ciudad..En sntesis, ante la emergencia, el sistema tiene tres niveles: el de
direccin, el de coordinacin, y el de ejecucin.
Expresa que en el ao 2003 ...el mismo rgano segua
conceptuando de igual manera el Plan Maestro...constatando una gran cantidad
de situaciones de aplicacin del citado Plan y que evidenciaban que no se trataba
de una norma programtica......
Sostiene que tambin la Defensora del Pueblo, la Sindicatura de la
Ciudad de Buenos Aires y de la Procuracin de la Ciudad interpretaron al Plan
Maestro como una norma operativa.
Afirma que ...el Comit de Crisis no es una entelequia planificada
para un futuro, sino que es un deber positivo en el mbito de la Ciudad....
En ese orden de ideas, manifiesta que en el Comit de Crisis que se
constituy debieron ... haberse ejecutado las conductas que exige el Plan
Maestro o que, en la lnea hermenutica debida de la Sala recurrida, se podan
predicar a partir de ese Plan..
2. Se agravia la querella en cuanto a su criterio el pronunciamiento

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impugnado se apoya en fundamentos dogmticos, prescinde de la motivacin, u
otorga un sustento aparente.
En tal sentido, sostiene que el a quo consider acertado el criterio
del magistrado instructor en el sentido que ...la aplicacin que el magistrado hizo
del instituto de la desconcentracin y del principio de confianza en los tramos
referidos al ejercicio del poder de polica de la salubridad y aquel vinculado al
desarrollo y funcionamiento integral del sistema de atencin de emergencias y
desastres, fue correcta..
En ese orden seala que el ...30 de diciembre de 2004, se
constituy el Comit de Crisis y que el entonces Jefe de Gobierno se dirigi a la
sede donde estaba funcionando para presidirlo; que La referencia a la
desconcentracin parece un elemento ajeno a este hecho, ya que en el
funcionamiento de ese Comit se estaba operando el fenmeno contrario: la
concentracin; y que adems ...la posicin que la Cmara da por vlida, no se
corresponde con la de la doctrina dominante en el derecho administrativo.
a. As, refiere que Los informes de Auditora citados...examinaban
con particular cuidado, en cabeza de quienes estaban las responsabilidades
primarias a la hora de enfrentar una emergencia; que el ...propio Plan Maestro
las identifica, como tambin las normas vigentes al respecto en la Ciudad...; que
el artculo 2 de la ley de Procedimiento Administrativo de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires ...establece: ...la competencia de los rganos administrativos
ser la que resulte, ...de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, de las
leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Su ejercicio constituye
una obligacin de la autoridad o del rgano correspondiente y es improrrogable, a
menos que la delegacin o sustitucin estuvieran expresamente autorizadas; la
avocacin ser procedente a menos que la norma expresa disponga lo contrario o
cuando el rgano inferior se halle investido de una especial competencia tcnica.
Sobre el particular, indica que ...el poder de polica es
indelegable..., y que en la resolucin ...se atribuye dogmticamente al concepto
de desconcentracin un alcance que la doctrina administrativista no le confiere.
Afirma que las funciones ...relativas al ejercicio del poder de polica,
no pueden ser resignadas en rganos inferiores, despojndose de facultades que
impone la Constitucin; y que slo pueden ser delegadas y que cuando hay
delegacin de funciones, la responsabilidad del delegado coexiste con la del

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delegante.
Luego de citar juristas especializados en derecho administrativo,
tales como Marienhoff, Gordillo, Comadira y Barra, sostiene que contrariamente a
lo sostenido por el a quo ...todos ellos contradicen enfticamente la posibilidad
de que la situacin atinente al ejercicio del poder de polica sea materia de
desconcentracin, y que sta libere a los titulares de ese poder de su
responsabilidad primaria.
b. Recuerda que el a quo ...se refiri a la imposibilidad de
coexistencia de la condicin de garante y la aplicacin del principio de confianza
para no imputar objetivamente un resultado jurdicamente relevante....
Seala que ...si la constitucin del Comit de Crisis es un acto
debido conforme a la normativa de la Ciudad Autnoma, y en los hechos este se
constituy, no es an el momento de referirnos a la compatibilidad o no del
principio de confianza; que en primer lugar ...debe examinarse en qu medida
ese Comit...abasteci la condicin de garante que inocultablemente inviste; y
que el principio de confianza ...en todo caso, ser el resultado de una alegacin
defensiva, ms no de una afirmacin a priori.
c. Agrega que la cita por parte del a quo ...de prrafos del juez de
primera instancia, valorndolos como correctos, es una fundamentacin aparente
que no satisface ...la garanta del doble conforme....
3. A criterio del recurrente se ha prescindido de prueba relevante y
la resolucin aparece autocontradictoria.
a. En tal sentido, manifiesta que Si a Cano se lo proces...por
haber autorizado el traslado de las vctimas en mviles policiales, a las 23.25.36,
es porque hasta ese momento no se haba hecho presente el SAME, con el
equipamiento del que estaba dotado; que la actitud de Cano subrogaba un
incumplimiento del sistema de emergencia; que en la resolucin criticada se
...da cuenta que entre la hora del hecho, 22.50 y la autorizacin dada por Cano
(23.25.36), asistieron slo 14 ambulancias; que el SAME...sostena, en el ao
2000 que su tiempo de respuesta era de 7 minutos...; que en ao 2004 ....su

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Director, uno de los sobresedos en esta causa sostena en el mundo, para los
casos de extrema urgencia el tiempo de respuesta estndar de una ambulancia
es 12 minutos. Nosotros tenemos un promedio de 11, 5 y apuntamos a bajar a 10.
Por otra parte, en dos meses nos entregan 20 coches cero kilmetro que compr
la ciudad, ms 10 que don la Nacin, y a fin de ao sumaremos otros 20. As
renovaremos gran parte de la flota, lo que nos permitir bajar el tiempo de
respuesta y disponer de unidades para la prevencin....
Agrega que Al brindarle informacin a la Defensora del Pueblo, con
motivo de la actuacin 3555704: El doctor Fernndez tambin inform que la
dependencia contaba con aproximadamente 56 ambulancias: 10 eran del ao
2001, 10 del ao 2003, y el resto de los aos 1991 y 1993. Preguntado sobre el
estado de dichas unidades inform que se registraba un promedio de 78 entradas
por ao por vehculo a talleres, cifra que evidenciaba el estado de
deterioro....Indic que ya se haba efectuado la licitacin para la adquisicin de 20
ambulancias ms, pero que an no se las haban entregado. Preguntado sobre
cul era el nmero ideal de ambulancias indic que era aproximadamente 70 (en
buen en estado)..
Refiere que luego, la Defensora del Pueblo ...decidi dictar la
resolucin 3545/04 de fecha 22 de julio de ese ao ... efectuando una
recomendacin al seor Secretario de Salud del Gobierno de la Ciudad de
Buenos Aires para que adopte ...las medidas necesarias a fin de subsanar las
anomalas constatadas ...Ello a fin de garantizar y optimizar el funcionamiento de
la Direccin General Sistema de Atencin de Emergencia (SAME); que asimismo
la Defensora resolvi Poner en conocimiento del seor Jefe de Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires... y comunicar ...al seor Director General de Sistema
de Atencin Mdica de Emergencia... lo all decidido.
Seala que La anticipacin de la Defensora del Pueblo era
suficiente para que en la noche del 30 de diciembre y la madrugada del 31, la
confianza de las vctimas no se viera defraudada.; que de esa advertencia
...fueron anoticiados el Ministro de Salud, el Jefe de Gobierno y el Director del
SAME, tres de los aqu sobresedos; y que ...el rgano que adverta no poda no
ser tomado con seriedad: es uno de los rganos de control instituidos por la
Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.; y que sobre ...la
incidencia de esta alerta nada dijo la Cmara, quizs entendiendo exculpado este

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grave incumplimiento por las normas programticas o la desconcentracin.


Luego reproduce la audiencia celebrada el 18 de enero de 2006 en
la Sala Juzgadora de la Legislatura de la Ciudad, presidida...por el Dr. Julio Maier
con motivo de la declaracin testimonial de Vicente Carluccio... Jefe del
Departamento de Desastres del SAME, vinculada a la estructura, funciones,
equipamiento y organizacin del SAME.
Agrega la querella que el a quo ...tampoco meritu el resultado de
las autopsias y los errores que sta parte puntualiz en el dictamen de los
peritos..
Sobre el particular, seala que La mayora de las personas
fallecidas en Croman murieron por intoxicacin aguda por monxido de
carbono; que sin embargo ...ms del 25 % de los que murieron... tenan valores
de monxido de carbono en sangre muy por debajo del valor mnimo que produce
intoxicacin, extremo que fue desatendido por el a quo como tambin lo fue
...la advertencia realizada por el propio SAME cuando evalu la respuesta del
sistema de emergencia ante lo ocurrido en Amia; que tampoco se valoraron, por
ejemplo, que la advertencia oportunamente formulada por la Defensora, se curs
recin el 6 de octubre de 2004...; que ..ni siquiera se valor la constancia de fs.
22757, formando parte de una actuacin obra un acta de enero de 2005 que es
reveladora del modo de la actuacin negligente del SAME, ni los ...testimonios
como los brindados entre muchsimos otros en fs. 21.492, 21.501, 21.539, 21.546,
21.548, 21.550, 22.021, 22.857, 22878, etc..
En tal sentido, afirma que ...la Cmara...desech toda la prueba
testimonial, atribuyndole a los testigos una supuesta mirada de ventana que
invalidara sus dichos; y que Semejante consideracin violenta todos los
principios de apreciacin de la prueba y constituye un fundamento aparente
destinado a disimular una decisin arbitraria.
Hace reserva del caso federal.
IV-Durante el trmino de oficina previsto por los artculos 465
primera parte y 466 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, se present a fs.

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1127/1130 el seor Defensor Oficial, doctor Juan Carlos Sambuceti (h) solicitando
se rechace el recurso interpuesto.
Cumplido con las previsiones del artculo 468 del ritual -oportunidad
en que la querella y la defensa de Lucio Tirao y Gabriel Ismael Sevald, hicieron
uso de su derecho de presentar breves notas que se agregaron a la presente
-conf. constancia actuarial de fs. 1164-, la causa qued en condiciones de ser
resuelta.
SEGUNDO:
I.- Previo a comenzar con el estudio de la cuestin trada a nuestro
conocimiento, debemos realizar la siguiente aclaracin.
El querellante impugna la confirmacin por parte del a quo del
sobreseimiento dictado respecto de los siguientes imputados: Anibal Ibarra (Jefe
de Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires), Juan Carlos Lpez (Secretario de
Seguridad); Alfredo Stern (Secretario de Salud); Gabriela Patricia Alegre
(Subsecretaria de Derechos Humanos); Julio Alfredo Crespo Campos
(Coordinador del Consejo de Emergencia del Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires);Mara de los Angeles Surez (Directora del Centro de Gestin y
Participacin n 2 Sur Del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires);Victor Eugenio
Capilouto (Director General de Defensa Civil de la Ciudad de Buenos Aires);
Arturo Guillermo Faiad (Director Adjunto de Hospitales de la Ciudad de
BuenosAires); Germn Fernndez (Director General del SAME); Julio Salinas
Sanabria(Director mdico del SAME); Carlos Zoloaga (Director operativo del
SAME); Silvina Talamona (Coordinadora de turno del SAME); Vicente Maciano
Herrn (Superintendente de la Superintendencia Federal de Bomberos); Claudio
Sergio Bonahora Igarzbal (Jefe de Servicio de la Superintendencia Federal de
Bomberos); Eduardo Saavedra (Jefe de Inspeccin de la Superintendencia
Federal de BOMBEROS); Gabriel Ismael Sevald (Jefe a cargo de la Seccional 7
de la Polica Federal Argentina); Carlos Rubn Daz (tercer Jefe de la citada
Seccional 7); Lucio Tirao ( Jefe de la Circunscripcin II de la PFA );Oscar Enrique
Natalio (Superintendente de la Superintendencia de Seguridad Metropolitana);
Ricardo Rezznico (Director del Hospital Ramos Meja); Alfredo Miranda (Jefe del
Departamento Urgencias del Hospital Ramos Meja); Alejandro Bianco y Oscar
Manzini (Jefes de la Unidad de Guardia del Hospital Ramos Meja);Pedro
Saposnik (Director del Hospital Penna);Ricardo Carrara (Jefe del Departamento

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de Urgencias del Hospital General de Agudos Jos Mara Penna); y Mnica


Prstamo (Jefe de Unidad de Da del Hospital General de Agudos).
Ahora bien, de la lectura del recurso en tratamiento, as como de las
breves notas que acompaara en oportunidad de celebrarse la audiencia de
informes, se advierte que la crtica se dirige en sntesis a: la existencia de
normas que resultaran aplicables y que afirma fueron omitidas; al modo en que
se calific al Plan Maestro, esto es, como una norma programtica, y a la
conformacin del Comit de Crisis; a las consideraciones vinculadas con los
principios de desconcentracin y de confianza en orden al poder de polica de la
administracin; y al supuesto incumplimiento del sistema de emergencia. Todo
ello, en orden a la responsabilidad que en los hechos se le reprochara al Jefe
de Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y su Gabinete, y a los funcionarios del
SAME. En particular respecto de estos ltimos, en cuanto al nmero de
ambulancias involucradas en el operativo, el equipamiento con que contaban, el
suministro de insumos especialmente de oxgeno y la derivacin a los hospitales.
Es por ello, y en atencin a lo dispuesto expresamente por el
artculo 445 en tanto prev que El recurso atribuir al tribunal de alzada el
conocimiento del proceso slo en cuanto a los puntos de la resolucin a que se
refieren los motivos del agravio, que hemos de restringir nuestro anlisis a la
materia que ha sido objeto de la impugnacin y que limita nuestra competencia.
Sobre el particular debemos recordar que ....en la sistemtica de
nuestro Cdigo Procesal Penal el Tribunal debe limitarse exclusivamente al
estudio de los motivos propuestos ab initio al interponerse el recurso (cfr. mutatis
mutandi causa n 9 Sokolovicz, Mario Rubn s/rec. de casacin Reg. 13 del
29/7/93), sin perjuicio que, de advertirse un caso de nulidad absoluta, abierta
como est su jurisdiccin, correspondera actuar de acuerdo a lo dispuesto en el
art. 168, segundo prrafo del cdigo de rito, extremo que no se presenta en la
especie (cfr. causas n 489 Silverstein, Eric s/recurso de casacin, rta. el
15/4/96; n 3914 Griguol, Luciano F. y Romero Da Silva, Orlando R. s/rec. de
casacin, rta. el 28/2/02; y n 6549 caratulada: PERALTA, Diego Marcelo s/

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recurso de casacin rta. el 4/7/2006).
No empece a lo expuesto, los argumentos desarrollados por el
impugnante en las referidas breves notas, en tanto lo all expresado se vincula
estrictamente con los agravios que formulara al deducir el recurso en tratamiento.

II.- Aclarado ello, y efectuado el anlisis del pronunciamiento


recurrido y del recurso deducido, adelantamos que conceptuamos que el mismo,
debe ser convalidado.
En lo atinente a la invocada arbitrariedad y a los vicios de
fundamentacin que habran derivado segn el recurrente en inobservancia de
la ley sustantiva, conceptuamos oportuno recordar la jurisprudencia de este
Tribunal en cuanto a que la legislacin procesal ha impuesto a los magistrados
del poder judicial la obligacin ineludible de motivar sus decisiones (conf. causas
N 25 Zelikson, Silvia E. s/recurso de casacin, Reg. N 67 del 15 de diciembre
de 1993 y sus citas; y causa N 65 Tellos, Eduardo Antonio s/recurso de
casacin, Reg. N 64/94 del 24 de marzo de 1994, ambas de esta Sala).
En ese criterio, vemos que el artculo 123 del Cdigo Procesal Penal
de la Nacin establece que las sentencias debern ser motivadas bajo pena de
nulidad, exigencia que comporta una garanta en beneficio de los eventuales
imputados y acusados, como tambin para el Estado en cuanto asegura la recta
administracin de justicia. Motivar o fundamentar las resoluciones judiciales
implica asentar por escrito las razones que justifican el juicio lgico que ellas
contienen. En otras palabras, importa la obligacin de consignar las causas que
determinan el decisorio o exponer los argumentos fcticos y jurdicos que
sustentan la resolucin, esto es, las razones que poseen aptitud para legitimar el
dispositivo (conf. nuestros votos en las causas N 80 Paulillo, Carlos Dante s/
rec. de casacin, Reg. N 111 del 12/4/94; N 181 "Sassoon Attie, Ral Nissim
s/recurso de casacin" Reg. N 177/94 del 17/11/94; N 502 Arra, Froiln s/ rec.
de casacin, Reg. N 185/95 del 18/9/95; N1357 Canda, Alejandro s/ rec. de
casacin, Reg. N 70/98 del 10/3/98; N2124 Anzo, Rubn Florencio s/ rec. de
casacin, Reg. N 632/99 del 22/11/99; N 1802 Grano, Marcelo s/ rec. de
casacin, Reg. N 186/2002 del 22/4/2002; y asimismo las causas N 18 "Vitale,
Rubn D. s/rec. de casacin" Reg. N 41 del 18/10/93; N 25"Zelikson, Silvia E.

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Sala III

s/rec. de casacin" ya citada; N 65 Tellos, Eduardo s/rec. de casacin" ya


citada; N 135 "Risso de Osnajansky, Nelly s/rec. de casacin" Reg. N 142/94 del
18/10/94; N 190 "Ruisanchez Laures, ngel s/rec. de casacin" Reg. N 152/94
del 21/10/94; todas de esta Sala III, entre muchas otras).
La razn suficiente es el ms importante de los principios lgicos, y
su inobservancia acarrea la nulidad de la resolucin por motivos casatorios
formales. En virtud de este principio, para que una conclusin sea vlida, es
necesario que la misma este suficientemente probada en base a otros elementos
reconocidos como verdaderos. Es decir, si aceptamos como verdadera una
conclusin, tenemos que dar antes las razones por las cuales la aceptamos;
razones que no son otra cosa -en el proceso- que pruebas suficientes para llevar
a la certeza de dicha conclusin. Pruebas que descarten que las cosas hayan
podido ser de otra manera (conf. Prez, Jorge Santiago Lgica, sentencia y
casacin, primera edicin, 1989, pgs. 25 y 26). Y refiere tambin este autor, que
... un juicio es verdadero cuando es consecuencia de otro juicio verdadero que
viene a servir a aqul como antecedente; y as ambos (antecedente y
consecuente) quedan ligados por una correcta inferencia para formar un todo
indisoluble con pretensin de verdad (Prez, obra cit., pg. 29).
Queda claro de todo lo precedentemente expuesto, que el objetivo
del proceso penal es la bsqueda de la verdad real o material de los hechos;
tarea que en el mismo se realiza en base al estudio, anlisis y evaluacin
(razonada y fundada) de las pruebas legalmente a l incorporadas por las partes
o por iniciativa del tribunal.
Ahora bien, segn nuestra legislacin procesal (artculo 398 del
cdigo de forma) los jueces valorarn las pruebas recibidas conforme a las reglas
de la sana crtica racional (libre conviccin). Sin embargo, como vimos, esta
facultad no es absoluta o incontrolable, sino que se encuentra reglamentada
por las leyes supremas del pensamiento y por la propia normativa procesal
(artculos 123 y 404 inciso 2 del ritual).
La libre conviccin absoluta del juez resulta opuesta al moderno

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garantismo procesal. Por ello, la obligacin de motivar sus decisiones impuesta
al Juez por la ley procesal (esto es, exhibir la verdad de su decisin), acta
como un lmite (y por tanto es una garanta que previene arbitrariedades) del
tradicional (pues viene desde el derecho romano) sistema del arbitrium iudicis
(libre conviccin), y exige no slo la motivacin en derecho (sujecin a la ley, a
la manera del paradigma ilustrado del Juez como le bouche de la loi), sino
tambin la correcta comprobacin de los hechos; es decir que no slo requiere
la legalidad de la resolucin, sino tambin la verdad de la misma, pues aqu
reside la legitimacin del Poder Judicial como poder imparcial e independiente.
Pero para llegar a descubrir o determinar la verdad de los hechos,
la verdad fctica, para aceptar una proposicin o una hiptesis como
verdadera, es necesario demostrar ...su coherencia o incoherencia con el
material probatorio recogido y la justificacin o no de su relevancia y
credibilidad...; y esta demostracin deber explicitarse -justamente- en la
motivacin de la sentencia, ... que no es otra cosa ms que la exhibicin de un
nmero plausible ..., por relevancia y fiabilidad, de confirmaciones de la hiptesis
acusatoria y de desmentidas de hiptesis explicativas alternativas a ella...,
idneas a justificar su aceptacin como verdadera... (conf. Luigi Farrajoli Notas
crticas y autocrticas en torno a la discusin sobre Derecho y Razn en Revista
de Ciencias Jurdicas Ms Derecho?, II, FJD editor, Buenos Aires, diciembre de
2001, pgs. 17/68).
Aplicando las premisas expuestas al caso de autos, advertimos que
de la lectura del fallo impugnado es posible tomar un acabado conocimiento de
los motivos que impulsaron a los seores magistrados del tribunal a quo a
resolver del modo en que lo hicieron. Es por dems evidente, que la motivacin
contenida en el decisorio impugnado resulta suficiente y adecuada para legitimar
el dispositivo.
III.- Sentado ello, y previo a comenzar con el tratamiento de la
impugnacin habremos de recordar que se investiga en estas actuaciones el
desempeo de los funcionarios pertenecientes a los distintos organismos que
intervinieron en el rescate y auxilio de las vctimas del hecho ocurrido el 30 de
diciembre de 2004 en el interior del local Repblica de Croman.
1. Conforme surge de la resolucin dictada por el magistrado
instructor el 15 de diciembre de 2008, el querellante consider que los

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Sala III

imputados no cumplieron con los deberes legales previstos en la siguiente


normativa: el artculo 104 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires en
cuanto establece que el Jefe de Gobierno es el responsable de determinar la
poltica de seguridad, conduce la polica local, e imparte las rdenes necesarias
para resguardar la seguridad y el orden pblico; la ley 22418 mediante la cual se
acuerda al Jefe de Gobierno de la Ciudad la responsabilidad de planificar,
coordinar, controlar y dirigir la Defensa Civil, y conducir las operaciones de
emergencia; el Decreto 1170/1982 que atribuye obligaciones a dicho funcionario y
precisa las funciones de Defensa Civil y la estructura de los planes respectivos; el
Plan Maestro Metropolitano de Defensa Civil; el Decreto 708/01 del Jefe de
Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que crea el Centro de Anlisis
de Riesgos, Mitigacin y Reconstruccin; el Plan Operativo Sanitario para
desastres del Sistema de Atencin Mdica de Emergencia; y el Manual de
Emergencia Prehospitalaria del SAME.
Asimismo, seala el magistrado que segn el querellante los
funcionarios no cumplieron con la conformacin del Comit de Crisis, del
Comando General de Operaciones de Emergencia General y del Comando de
Operaciones de Emergencia Operativa, que ...no se acordon el lugar, no se
estableci la noria no se utilizaron mviles de desplazamiento de las autoridades
y profesionales especializados del SAME, no se emplearon especialistas en
emergencia, no se procedi al rescate por personal capacitado, no se identific ni
clasific a las vctimas, no se destinaron ambulancias para el traslado de
pacientes en estado de gravedad...sino que se desplazaron fallecidos mezclados
con sobrevivientes, se permiti el acceso a la zona de personas no autorizadas,
se permiti la autoevacuacin de vctimas...se utilizaron vehculos no sanitarios
para el traslado de los heridos, no se impartieron en el lugar los primeros auxilios
imprescindibles...y existi una falta de conduccin mdica evidente en el
operativo..
Ahora bien, recordemos que el recurrente alega en su impugnacin
que al analizarse la responsabilidad que les cupo a los funcionarios en los hechos

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imputados, se prescindi de la aplicacin de las normas que invocara, las que
seala no se limitaron al referido Plan Maestro Metropolitano de Defensa Civil,
como tambin se agravia de la calificacin de norma programtica adjudicada al
referido Plan Maestro.
Sin embargo, de la lectura del pronunciamiento de primera instancia
que fuera confirmado por el a quo, y en lo que aqu interesa, se advierte que
contrariamente a lo sostenido por el recurrente , se efectu un anlisis detallado y
preciso tanto de la prueba como de las normativas aplicables.
En tal sentido, refiri el magistrado instructor que ..ante la
diversidad de normas cuya aplicacin reclaman tanto el agente fiscal como los
querellantes, corresponde...analizar cules...resultan aplicables al caso...como as
tambin si existen otros cuerpos normativos que...no han sido mencionados por
los acusadores., todo ello a fin de evaluar la conducta de los encausados.
De ese modo hizo referencia al citado Plan Maestro Metropolitano
de Defensa Civil aprobado por decreto 2252 promulgado el 24 de noviembre de
1999 ...por ser la norma principal en la cual tanto el agente fiscal como los
distintos querellantes fundan sus agravios.
En ese orden, refiri que para su dictado se tuvo en cuenta la Ley
Nacional de Defensa Civil n 22.418 que ...acuerda al ex intendente municipal de
la Ciudad de Buenos Aires la responsabilidad de planificar, coordinar, controlar y
dirigir la Defensa Civil de la Ciudad, as como conducir las operaciones de
emergencia; el Decreto Reglamentario 1170/PEN/82 que establece que ...la
conduccin de las operaciones de emergencia de Defensa Civil de la Ciudad de
Buenos Aires estar a cargo del Intendente Municipal, quien podr delegar dicha
funcin en el director general de Defensa Civil...; y el artculo 104 de la
Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires en cuanto determina que el Jefe de
Gobierno ...establece la poltica de seguridad, conduce la polica local e imparte
las rdenes necesarias para resguardar la seguridad y el orden pblico.
Record el magistrado que al aprobarse el Plan Maestro, tambin
se derog el decreto 250/95 del 7 de abril de 1995 que coordinaba los planes
operativos de cada fuerza interviniente, lo que gener un vaco normativo en el
mbito de la Ciudad de Buenos Aires, en tanto ...si bien los planes operativos de
la Polica Federal Argentina, Superintendencia Federal de Bomberos y SAME
...siguieron en vigencia....lo cierto es que el Plan Maestro de Defensa Civil, por s

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mismo, no es una norma legal clara y especfica que establezca un accionar


coordinado de todas las fuerzas.... As ...el Plan Maestro para su aplicacin
exige la creacin de otra norma (a la que denomina Norma Bsica de
Planeamiento o Norma Bsica de Planificacin) cuya confeccin...fue puesta en
cabeza de la Direccin General de Emergencias Sociales y Defensa Civil.
En definitiva, tal como se seala en el referido pronunciamiento, el
Plan Maestro otorga los lineamientos generales a fin de elaborar la norma bsica
de planificacin que coordine los planes especficos de las distintas instituciones,
norma que a la fecha de los hechos no se haba dictado.
De ello, deriva al menos en este aspecto, el carcter programtico
de esta normativa.
Sobre el particular, conceptuamos que asiste razn al a quo en tanto
sostuvo que En los casos en que se observa la utilizacin de tiempos verbales en
presente y/o de formas imperativas, puede hablarse de aspectos operativos del
Plan y/o de pautas imperativas mnimas..., pero ...donde se utilizan formas
verbales en futuro simple y/o expresamente se realizan recomendaciones, la
norma tiene una estructura efectivamente programtica, porque la operatividad de
esos aspectos se encuentra condicionada al dictado de la ya referida Norma
Bsica.... Agreg acertadamente que ...aquellos segmentos de la norma
destinados a definir la organizacin para hacer frente al desastre..,los tres niveles
de accin -direccin..,coordinacin...y ejecucin..-, como as ...los referentes al
Centro de Operaciones de Emergencia.., se encuentran incluidos en la
parcialidad del Plan que es netamente programtica y cuya operatividad qued
sujeta al dictado de la Norma ...(Bsica), cuestin que nunca ocurri, y por ello
...en tales parcialidades, el Plan Maestro Metropolitano no era autoaplicativo,
porque no poda operar inmediatamente sobre la realidad sino que estaba
supeditado a una accin legisferante futura que los definiera...
La ausencia de una norma que coordinara la actuacin conjunta de
la Polica Federal Argentina, de la Superintendencia Federal de Bomberos, del
SAME y de los funcionarios del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, ocasion

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-tal como se indica en el sobreseimiento confirmado-, que cada institucin
ajustara su accionar a la normativa especfica que regula su propia actuacin. Por
todo ello, es que el magistrado instructor acertadamente, evalu el accionar de los
funcionarios conforme a la normativa especfica de la institucin a la que
pertenecan.
As, en cuanto a los integrantes de la Superintendencia Federal de
Bomberos, tuvo en consideracin cuanto surge del Reglamento de Area nro 8 de
la citada Superintendencia Federal, las Normas Operativas internas, y el Manual
de Instrucciones ante Situaciones de Emergencia.
En relacin a los integrantes de la Polica Federal Argentina, tuvo en
cuenta la ley Orgnica de la Polica Federal Argentina, el Reglamento de la
Direccin de Seguridad, el Reglamento de la Divisin Orden Pblico, el
Reglamento de la Direccin General de Operaciones y el Manual de Instrucciones
ante Situaciones de Emergencia de la Polica Federal Argentina.
En torno a los integrantes del SAME, analiz el Plan Operativo
Sanitario para Eventos Adversos con Vctimas Mltiples, y el Manual de
Emergencias Prehospitalarias.
Finalmente, en relacin a otros funcionarios del Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires, examin el artculo 104 de la Constitucin de la ciudad,
la ley 22.418 de Defensa Civil mediante la cual se otorga al Jefe de Gobierno la
responsabilidad de planificar, coordinar, controlar y dirigir la defensa civil y
conducir las operaciones de emergencia, y su Decreto Reglamentario n
1170/82, y el Decreto 2696/03 que establece el organigrama del Poder Ejecutivo y
las competencias de cada rea.
2. Teniendo en consideracin este cuadro normativo, el magistrado
instructor comenz con el estudio de las principales imputaciones, vinculadas a la
conformacin del Comit de Crisis, y de los Comandos de Operaciones de
Emergencia General y de Emergencia Operativo.
Sobre el particular refiri que los citados Comandos se encuentran
previstos tanto en el Plan Operativo Sanitario del SAME, como en el Manual de
Instrucciones de Emergencia de la Polica Federal, y tambin en las Normas
Operativas Internas de la Superintendencia Federal de Bomberos. Sin embargo,
recordando la ausencia de una norma que coordinara cada uno de esos planes,
advirti, luego de un anlisis comparativo de los referidos cuerpos normativos, la

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falta de coincidencia en estos tanto respecto de los funcionarios que deban


conformarlos, como del lugar fsico en el que deban constituirse, por lo que
afirm acertadamente que ...si tenemos una diversidad de funcionarios
dependientes de distintas instituciones y obligados por diferentes normativas,
todos los que deberan integrar un mismo organismo previsto de manera dismil
en cada una de esas normas, mal puede imputrseles la no conformacin de un
organismo cuya constitucin es prcticamente imposible debido a la gran
confusin normativa....
Sin embargo, y pese a lo sealado, se encuentra acreditado, y no
resulta controvertido, que el da de los hechos, no obstante la confusin
normativa, en la sede de Defensa Civil, se hicieron presentes varios funcionarios,
y desde all se impartieron rdenes a sus subordinados a fin de organizar el
procedimiento y dndoles instrucciones a quienes se encontraban trabajando en
el lugar del hecho.
As, se constituyeron en la referida sede de Defensa Civil, entre
otros, Anbal Ibarra (Jefe de Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires); Vctor
Capilouto (Director General de Defensa Civil); Daniel Rosso (Subsecretario de
Comunicacin Social); Ral Fernndez (Jefe de Gabinete); Juan Carlos Lpez
(Secretario de Seguridad); Alfredo Stern (Secretario de Salud); Gabriela Alegre
(Subsecretaria de Derechos Humanos); Germn Fernndez (Director General del
SAME); y el Subcomisario Carlos Daniel Lpez (a cargo de la Divisin Defensa
Civil de la Superintendencia Federal de Bomberos).
La tarea esencial que se implement desde la citada sede de
Defensa Civil fue ....centralizar la informacin respecto al nmero de pacientes
que tena cada hospital, el estado en que se encontraban, la cantidad de
fallecidos, en base a lo cual se iban conformando listados con el objetivo de
hacerlos pblicos, tambin se efectu ...la coordinacin con la Divisin Central
de alarmas de la Superintendencia Federal de Bomberos en lo relativo al
traslado de los cuerpos de los fallecidos desde los hospitales...a la Morgue
Judicial, y se recibieron ...los pedidos de insumos que se transmitan desde el

19
lugar del hecho....
Concluy entonces el magistrado que ...la prueba
colectada...permite afirmar que diversos funcionarios del Gobierno de la Ciudad
de Buenos Aires, bajo el mando del entonces Jefe de Gobierno, Anbal Ibarra, se
reunieron en la sede de Defensa Civil a fin de dar respuesta a las necesidades
que la tragedia ocurrida en Repblica Croman haba generado., por lo que
con acierto descart la imputacin que se haba formulado por la falta de
conformacin de los ya citados Comandos Operativos, as como del Comit de
Crisis, rgano previsto en el Plan Maestro Metropolitano.
Seal el juez instructor en la resolucin confirmada por el a quo
que ...teniendo en cuenta que las normas citadas no prevn en forma expresa
(Plan Maestro Metropolitano) e inequvoca (manuales de los distintos organismos)
las obligaciones que se hallaban en cabeza de los distintos funcionarios en
cuanto a la conformacin del Comit de Crisis y COE General y Operativo, se
torna trunca toda posible imputacin en orden al delito de incumplimiento de los
deberes de funcionario pblico.
Pero adems, y esto ha sido omitido por el recurrente en su crtica,
se ha descartado en la conducta de los imputados el elemento subjetivo requerido
por el delito que se les reprocha, esto es que hubieran obrado con dolo. Ello as,
pues dada la imprecisin y falta de coincidencia en las distintas reglamentaciones
que prevn la conformacin de estos organismos, (Comandos Operativos y
Comit de Crisis), tal como seal el seor juez de primera instancia, ...era
imposible que los funcionarios imputados pudieran comprender y conocer el lugar
y organismo que cada uno de ellos deba conformar, situacin que tambin
descarta que voluntariamente hayan querido incumplir una norma.
A esta altura del anlisis, no cabe sino descartar el agravio referido
a la supuesta omisin de anlisis y aplicacin de las normas pertinentes a la que
alude el recurrente en su presentacin, as como su crtica al carcter
programtico del ya citado Plan Maestro Metropolitano y la conformacin del
Comit de Crisis.
3. El planteo formulado por el recurrente en relacin a la aplicacin
del instituto de desconcentracin y el principio de confianza, se vincula con la
actuacin que le cupo en los hechos a Anbal Ibarra en su condicin de Jefe de
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y mximo responsable del Comando

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Operativo de Emergencia General.


Es que, tal como fuera sealado por el magistrado instructor, el
gobierno de la Ciudad de Buenos Aires carece de jurisdiccin respecto de la
Polica Federal Argentina y la Superintendencia Federal de Bomberos , de modo
que los citados principios han de analizarse en relacin a la actuacin del Jefe de
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y de las instituciones y funcionarios a su
cargo en aquello que sustancialmente se vincula a la clasificacin de las vctimas,
los traslados a los establecimientos hospitalarios, y la atencin mdica que
recibieran.
En ese orden de ideas, recuerda el magistrado instructor que los
querellantes ...denunciaron que el entonces Jefe de Gobierno...era el
responsable de la distribucin de los traslados de las vctimas...a los distintos
establecimientos hospitalarios, de la realizacin del triage y de la atencin mdica
de las vctimas, sealando que esas tareas ...deben desempearse en forma
prioritaria, con premura y urgencia, lo que torna absolutamente imposible que
sean coordinadas por un grupo de funcionarios que ante la ocurrencia de un
evento de importancia se renen en Defensa Civil, en tanto para convocar ...al
COE General ...se debe haber tomado conocimiento no slo del siniestro, sino
tambin de su gravedad y extensin..., siendo que ...la actuacin operativa,
tanto de rescate como mdica, en el lugar de los hechos comenzar con
anterioridad a que se constituya el. ..y que ste organismo no se encuentra
previsto para intervenir o coordinar en los primeros momentos...sino que adquiere
virtualidad con posterioridad,...cuando el operativo ya est en marcha.
En ese sentido, debe recordarse que conforme se ha tenido por
probado, la tragedia ocurrida aquel da se inici a las 22:48 hs. aproximadamente
y a la 1:09 ya se haba evacuado del interior del local a la totalidad de las
vctimas, esto es, en el trmino de casi dos horas.
Es aqu entonces donde cobra virtualidad el principio de
desconcentracin administrativa. En ese anlisis, al que la Cmara de
Apelaciones calific acertadamente de adecuado, el juez instructor indic que

21
conforme el artculo 104 de la constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, el Jefe
de Gobierno ejerce el poder de polica ...lo que implica la potestad
reglamentaria... en forma preventiva, principalmente en materia de moralidad,
salubridad y seguridad, es que en cumplimiento de ese mandato que ..el Jefe de
Gobierno ejerci la atribucin de distribuir competencias e imputar funciones a los
distintos rganos inferiores de la administracin central, asignndoles la
obligacin...de velar por la seguridad y atencin mdica ante situaciones de
emergencia...mediante el dictado de los decretos 2696/03 y su modificatorio
2720/03....
As, conforme a esa normativa la competencia de los organismos
relacionados con la salud y asistencia en casos de desastres se estructuraba del
siguiente modo: Secretara de Salud, Subsecretara de Servicios de Salud,
Direccin General del Sistema de Atencin Mdica de Emergencias, a cargo de
Maximiliano Stern, Gabriel Esteban Muntaabski y Germn Fernndez,
respectivamente.
Conforme al decreto citado, al Secretario de Salud le corresponde
Formular y ejecutar las polticas de salud, coordinando los programas de
prevencin, proteccin y rehabilitacin, planificar y administrar los recursos del
sistema de salud...,regular y controlar el ejercicio de todas la actividades
desarrolladas por todos los efectores de salud...; a la Subsecretara de Servicios
de Salud, Entender en la direccin y coordinacin del sistema de
salud...arbitrando los medios necesarios para la concrecin de la polticas
establecidas en la materia; y a la Direccin General del SAME, Entender en la
coordinacin y normatizacin del funcionamiento de la atencin mdica de las
reas de urgencia de los establecimientos asistenciales y en la respuesta a la
demanda de emergencia en los casos de desastre.
A su vez seal que el Plan Operativo Sanitario para eventos
adversos con vctimas mltiples se constituy en una norma de procedimiento
para el accionar del SAME ante un desastre .
De ello, concluy con acierto el seor juez que en la medida que se
desciende en el orden jerrquico se advierte una competencia cada vez ms
especfica en relacin a cada uno de los organismos siendo que existe entonces
un modelo ...organizativo en el cual quienes se ubican en los estadios de
decisin superiores fijan las polticas generales...mientras que aquellos que se

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encuentran en los estratos inferiores toman las decisiones ms especficas y


ejecutan los actos vinculados a la materia de su puntual conocimiento.
As, fcil resulta concluir que la Jefatura de Gobierno, slo debe
intervenir en la medida que conozca que sus inferiores incumplen con sus
obligaciones especficas, entre tanto, resulta indispensable mantener la confianza
de que el inferior habr de ejercer adecuadamente sus facultades. Es decir,
slo en caso de tomar conocimiento que el inferior incumple con los deberes a
su cargo deber actuar en forma directa en el ejercicio de su poder jerrquico, y
de no hacerlo podra incurrir en una conducta con significacin jurdico penal.
Cobra aplicacin lo que sostuviramos al resolver la causa n 7558
caratulada Ibarra, Anbal s/ recurso de casacin el 15/8/2007, en el sentido
que El deber del Jefe de Gobierno de actuar en forma personal y en ejercicio
de su poder jerrquico, en cambio, slo poda nacer ante la evidencia o suficiente
sospecha de que los titulares de esas responsabilidades primarias no hubieran
ejercido ...(sus) obligaciones .....
No obstante lo sealado, no podemos dejar de resaltar que ms all
del estudio de los principios que hemos desarrollado, lo cierto es que
acertadamente se ha tenido por probado -conforme se habr de analizar
seguidamente-, que los funcionarios dependientes del Gobierno de la Ciudad de
Buenos Aires que intervinieron en la emergencia, obraron de conformidad con las
obligaciones legales que sus cargos les impona y en la medida de las
posibilidades que las caractersticas de la tragedia les permiti. De modo tal, que
si el obrar de dichos funcionarios de inferiores jerarquas al del Jefe de Gobierno
result irreprochable penalmente, no se advierte de qu manera cabra formularle
una imputacin penal al superior jerrquico.
4. Aqu es entonces, donde debemos analizar si los organismos
que intervinieron, incumplieron con sus deberes legales de acuerdo a las
caractersticas del hecho ocurrido.
a. Para ello, resulta menester tener en consideracin las probadas
caractersticas especiales del hecho ocurrido, el que ha sido calificado por el

23
seor juez segn la emergentologa, como desastre, esto es una situacin
donde se ve afectada la capacidad de respuesta del sistema de salud.
A partir de esta clasificacin (desastre), se analizaron las
caractersticas propias de este suceso trgico y la posibilidad real de aplicar todas
las indicaciones que la normativa sobre emergencia prevn.
Sobre este aspecto, se tuvo por probado que mientras la bengala
impacta en el techo, se inicia el fuego, emanan gases porque el material
consumido es de alta toxicidad, se corta la luz, la gente en la desesperacin y
pnico, pugna por salir del local, se tropiezan unos con otros formndose
montaas de personas, quienes se encontraban fuera del boliche ignoraban la
magnitud de lo que esta sucediendo en su interior. Ello ocasion que
transcurriera cierto tiempo hasta que los funcionarios tomaran conocimiento de la
real dimensin de lo que estaba ocurriendo.
Represe que se ha sealado en la resolucin de primera instancia
que de la prueba valorada ...se puede concluir: 1) que si bien resulta imposible
determinar el nmero exacto de personas que ingresaron al local, lo cierto es que
por los dichos de numerosos testigos se encuentra probado que el lugar esta
colmado, superpoblado, y como hiptesis de mnima se puede afirmar que en el
interior del local haba 2.811 personas a las que deben agregarse un nmero
importante de invitados y como hiptesis de mxima poder acercarnos a las cinco
mil personas, 2) que un nmero importante de concurrentes lograron salir en los
primeros momentos del lugar por sus propios medios, 3) que otro grupo...se
encontraba en la calle desde antes de iniciado el incendio...4) con el correr del
tiempo tambin se acercaron familiares, medios periodsticos vecinos y curiosos..
Pero adems, se gener lgicamente un estado de pnico que
deriv en comportamientos antisociales y agresiones contra el personal de la
Polica Federal, de Superintendencia de Bomberos, y ambulancias, que se
acercaron para auxiliar a las vctima.
En este sentido, expres el magistrado instructor que ...en las
afueras de Repblica Croman no se daban las condiciones de seguridad
necesarias para un trabajo adecuado, y tambin resulta innegable que la actitud
que asumieron algunas vctimas, familiares y personas presentes en el lugar,
obviamente justificada en muchos casos por la propia desesperacin...dificultaron
e influenciaron en forma negativa en todo el operativo. Pero tambin,...las

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distintas fuerzas, an ante un escenario riesgoso, llevaron adelante su labor,


limitados en su actuacin por la realidad que la escena les impona....
Tambin seal el seor juez que a diferencia de otros desastres
los hechos se caracterizaron ...por haberse desarrollado en su totalidad -desde
su inicio a finalizacin- en un lapso corto de tiempo (aproximadamente dos horas),
circunstancia que resulta esencial a la hora de analizar y evaluar el tiempo que
tuvieron los intervinientes para la organizacin y coordinacin del operativo de
rescate y sanitario en general..
b. Sentado ello, corresponde que comencemos con el examen del
funcionamiento del sistema de atencin mdica de emergencia (SAME).
Recordamos que, conforme lo sintetiza el magistrado instructor, los
aspectos operativos que segn la querella los funcionarios tenan la obligacin
legal de cumplir ...y no lo hicieron, o bien lo hicieron en forma defectuosa fueron:
falta de sectorizacin del puesto mdico de avanzada, ausencia de identificacin y
clasificacin de vctimas; falta de conformacin de la noria para la entrada y salida
de las ambulancias; no se destinaron las ambulancias para el traslado de los
pacientes.., sino que se desplazaron fallecidos mezclados con sobrevivientes; se
utilizaron vehculos no sanitarios para el traslado de heridos; no se impartieron en
el lugar los primeros auxilios imprescindibles, privando entre otras cosas de
oxgeno esencial para el tipo de afeccin de los heridos; se observ falta de
conduccin mdica en el operativo..
Sobre este aspecto, el juez instructor luego de analizar la normativa
aplicable que rige el accionar de los funcionarios del SAME, en particular el
decreto 2720/03 del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y el Plan Operativo
Sanitario para Eventos Adversos con Vctima Mltiples, en tanto fijaban la
competencia de la institucin y los lineamientos de actuacin para sus
integrantes, se refiri en primer trmino a la intervencin que le cupo al Director
General del SAME, Germn Fernndez; al Director Mdico, Julio Salinas; a
quien se encontraba como coordinador de turno, Silvina Talamona; y al Director
del Operativo, Carlos Zoloaga.

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En ese sentido, record que las Normas de Procedimiento para la
Coordinacin Sanitaria Continua del Plan Operativo Sanitario establece que ...el
Coordinador Mdico de Guardia Activa, ser el encargado del operativo Sanitario
hasta la presencia del Director General o del Director Mdico, es decir, que la
primera autoridad que arriba debe comenzar a organizar el operativo sanitario.
As, conforme a la prueba colectada -transcripciones de las
escuchas de las modulaciones del SAME y numerosos testimonios-, se tuvo por
acreditado que los Dres. Germn Fernndez y Silvina Talamona llegaron
prcticamente al mismo tiempo, y con posterioridad lleg Julio Salinas. En este
sentido seal que ...si bien no pudo determinarse con absoluta precisin el
horario exacto en que Germn Fernndez se hizo presente en las inmediaciones
de Repblica Croman....cabe concluir que aqul habra llegado ...despus de
las 23.28 horas...y pocos minutos antes del arribo de la Dra. Talamona -el cual se
estim en minutos pasadas las 23.35/23:38 horas-.; y que Fernndez estuvo en
la zona hasta la 1:00 aproximadamente, siendo que para esa hora ...la situacin
se encontraba controlada, no haba vctimas en el interior del local ni en sus
cercanas, a excepcin de unas pocas que no revestan gravedad.
Tambin tuvo por acreditado que Julio Lujn Manuel Salinas, por
entonces director Mdico del SAME lleg ...pasadas las 00:00 horas y por ende,
con posterioridad a su superior jerrquico el Dr. Germn Fernndez, por ello
concluy que la responsabilidad recay en Fernndez, y en consecuencia
...Salinas no tuvo la noche de los hechos pautas de actuacin que el Plan le
exigiese como director del operativo.
En relacin a Carlos Zoloaga a cargo de la Direccin Operativa del
SAME, aclar que su labor no se vinculaba con aspectos mdicos, sino a
cuestiones ..tcnicas (notificacin de autoridades, designacin de canales de
radio, comunicacin con los hospitales,...etc..)..
c. Continuando con el anlisis del meduloso pronunciamiento que
fuera confirmado por el a quo, advertimos que el magistrado luego de valorar la
numerossima prueba arrimada a estas actuaciones, pudo establecer el momento
y la forma en que se activ el sistema de Atencin Mdica de Emergencia a partir
de que el SAME recibi la primera noticia del incendio.
As, seal que a las 22:53 horas se recibi en la Sede Central del
SAME el primer llamado que alertaba del hecho, efectuado por una vecina del

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lugar, Mariel Cleopatra Salvador; fue entonces a las 22:54 horas que el SAME
desplaz las dos primeras ambulancias del Hospital Ramos Meja, el ms cercano
al lugar, las que arribaron a los cinco minutos. Cuando stas ya estaban en
camino, a las 22:55/57 horas, se recibieron nuevos avisos. A las 23:04 horas el
SAME hizo saber al Comando Radioelctrico que ...estn yendo la mayor
cantidad de mviles posibles al lugar...estn trasladando a los pacientes es todo
un operativo....
En relacin a la cantidad de ambulancias que fueron desplazadas al
lugar del hecho, cuestin sobre la que el recurrente ha hecho nfasis en su
impugnacin, seal el seor juez de primera instancia que ...existen un gran
nmero de testigos que aseguraron que el nmero ....fue escaso ...mientras que
otro grupo importante de testigos aseguraron haber visto un nmero destacado de
mviles sanitarios.... No obstante ello, se pudo comprobar que el SAME ...puso
a disposicin de la emergencia casi toda la infraestructra con la que contaba, y
conforme lo sealado por los choferes, los mdicos, y los informes de algunos
hospitales ...se desplazaron 42 ambulancias para traslado de heridos, 8
mviles de apoyo y la unidad de catstrofe (UNICA). Respecto de esta ltima a
las 23:17 horas, desde el SAME se inform al Comando Radioelctrico que
estaba dirigindose al lugar con dos mdicos.
Sobre este aspecto record el magistrado que recibida la primer
noticia por parte de la citada vecina, las dos primeras ambulancias del Hospital
Ramos Meja llegaron a los cinco minutos; que ...tras recibir informacin adicional
atinente a la situacin...se fueron despachando mayor cantidad de mviles
sanitarios...; que conforme las transcripciones referidas para las 23:11 horas ya
haba varias ambulancias presentes en el lugar; y que ...a partir de las 23:01
horas, el SAME ...se comunica con diversos hospitales a los efectos de conocer
las ambulancias que tenan disponibles.... Fue as que entre las 23:02 y 00:18
horas se desplazaron ambulancias, entre otros centros mdicos, del Hospital
Rivadavia, Hospital Vlez Sarsfiel, del Hospital Penna, del Hospital Argerich, del
Santojanni; del Piero, del Pirovano, del Hospital Durand, y del servicio Vittal.

27
Conforme fuera acreditado ...la gran mayora de las ambulancias
realizaron varios viajes trasladando heridos desde la zona de impacto hacia los
distintos centros asistenciales de la ciudad, otras ...fueron destinadas a
permanecer en las proximidades de Repblica Croman, en la Morgue Judicial
o en el CGP2 a modo de prevencin; y otros mviles ...fueron destinados a: 1)
traslado de tubos de oxgeno e insumos hacia Repblica Croman y distintos
hospitales...; 2) trasladar mdicos, psiclogos y psiquiatras al lugar del hecho y a
los hospitales....
Asimismo, se tuvo en cuenta que desde el SAME tambin fueron
alertados a los pocos minutos de conocido el hecho, diversos hospitales a efectos
de recibir heridos, tales como el Hospital Ramos Meja, el Hospital Fernndez, el
Hospital del Quemado, el Hospital Argerich, Udaondo, Teodoro Alvarez, Parmenio
Piero, Vlez Sarfield, Rivadavia, Gutirrez, Zubizarreta y Santojani. Tambin
recibieron la alerta clnicas y hospitales privados, as el Hospital Francs, el
Hospital Alemn, el Hospital Italiano, el Hospital Britnico, el Sanatorio Franchin, y
el Policlnico Central de UOM .
Tambin se tuvo por probado un gran nmero de comunicaciones
de las que surgi que ...durante la noche fueron constantes los llamados entre el
SAME central y los superiores jerrquicos de esa institucin tendientes a colectar
informacin vinculada con los heridos y fallecidos.
Del mismo modo desde el SAME se convoc a mdicos,
reguladores y coordinadores para que se hicieran presentes en el lugar del hecho,
o en la sede central, entre ellos Elisa Blanco, Estela Morandi, Guillermo Filet
Cervio, Carlos Russo, Viviana Irene Lthy, Vicente Carluccio, Marina Vzquez,
Alejandro Alfredo Eboli, Ivana Bustos, Ins Rodrguez Jurado, Juan Carosella,
Carlos Osa, Oscar Julio Trotta, Oscar Pablo Neira, Mario Dianda, Nstor Ariel
Golubiscki, Ral Gmez Traverso, Fernando Maidana, Daniel Guerra, Silvina
Cascardo, Alfil Lisandro Fiamingo, y Oscar Juan Prez, entre otros que no han
podido individualizarse.
d. En cuanto a la organizacin en el lugar del hecho, indic el seor
juez que ...la mayora de choferes y mdicos de las ambulancias que llegaron al
sitio...coincidieron en sealar que inmediatamente despus de llegar all, la
situacin que se viva como as tambin la actitud hostil del pblico presente que
les colocaba a heridos y vctimas en el interior de los mviles, los oblig a partir

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Sala III

inmediatamente hacia distintos hospitales.


De estos testimonios parece oportuno recordar lo que sealara la
doctora Laura Morena. Sostuvo la testigo que ...los particulares les pusieron a
varias vctimas en el interior del mvil y en atencin al estado de agresin y
nerviosismo que se viva debieron partir inmediatamente, primero al Hospital
Ramos Meja y luego a los Hospitales Durand y Francs..... Expres que
recibieron agresiones y amenazas por parte de la gente quienes le suban de
prepo a los pacientes a las ambulancia a pesar de haber intentado explicarles
que deba categorizarlos, lo que provoc ms violencia, insultos y empujones
(fs. 47.909/917). En similar sentido se expidieron Guillermo Walter Guerrero,
Elena Julia Almar, Ana Leonor Fragassi, Nstor Hugo Ballesteros, Federico Jos
Gimnez, entre otros. Pero todos coincidieron en explicar que la gente se
encontraba en un estado desesperacin y que fueron agredidos, que cargaban
dentro de las ambulancias a heridos y fallecidos, que cuando se les intentaba
explicar que deban clasificarse se enfurecan, por lo que deban trasladar a
esas personas de la manera ms rpida posible. Tal lo expresado por la doctora
Estela Rosa Hoffmann quien prestara testimonial a fs. 47.656/60 segn lo seala
el seor Juez.
Sin embargo, tambin se acredit que ...pese a las dificultades que
la mayora de los mdicos y choferes describieron que debieron enfrentar en los
primeros viajes....lo cierto es que en su gran mayora coincidieron en sostener
que con el correr de la noche y en los sucesivos viajes fueron advirtiendo mayor
organizacin mdica, la presencia de la UNICA...la instalacin de puestos de
atencin....mayor cantidad de mdicos apostados en el lugar, algunos de ellos
clasificando vctimas.
Baste lo relatado hasta aqu para descartar lo manifestado por el
recurrente en el sentido que la actitud del Comisario Mayor Alejandro Cano de
haber autorizado el traslado de las vctimas en mviles policiales, ...subrogaba
un incumplimiento del sistema de emergencia.
Continuando con los hechos tal como fueron acreditados con

29
sustento en innumerables elementos de prueba, seala el magistrado de la
primera instancia que ....prcticamente desde el inicio del operativo sanitario
desde la central del SAME se hablaba de la necesidad de realizar una
clasificacin y puestos de atencin en el teatro del suceso.
Manifiesta que de los diversos testimonios ...se ha podido acreditar
que en el lugar se realiz una categorizacin de pacientes, con las limitaciones
que la escena impona, que se exteriorizo principalmente, en forma verbal y
mediante la utilizacin de conos con banderines. Pero no slo los numerosos
testimonios que cita el magistrado refieren a ello, sino que tambin tuvo en
consideracin que la categorizacin que se realiz en el lugar qued acreditada
con ...las imgenes registradas por los canales de televisin....
Tambin se consider que ...alrededor de la UNICA...se despleg
una zona de atencin mdica, en la cual a lo largo de la noche fueron arribando y
colaborando diversos mdicos ubicada en Ecuador entre Rivadavia y Bartolom
Mitre.
En cuanto a los primeros auxilios brindados, afirm el juez instructor
que los testimonios recibidos ... coincidieron que a los pacientes se les brind
oxgeno mediante tubos o se los oxigenaba con amb, se les suministr
medicacin intravenosa e incluso algunos fueron intubados; y tales declaraciones
se vieron corroboradas con las imgenes registradas por los canales de
televisin.
No omiti considerar el magistrado que otros testimonios hicieron
referencia a la falta de asistencia en el lugar del hecho. Pero en tal razonamiento,
acertadamente consider til las declaraciones de los concurrentes al recital.
En ese sentido, tuvo en cuenta que ...de la totalidad de los
asistentes al show slo 1458...se presentaron a declarar...; y de esas
declaraciones pudo extraer las siguientes conclusiones: Aproximadamente el 36
%...afirm no haber requerido asistencia en el lugar en virtud de que su estado de
salud no era grave y que haba otras personas que necesitaban atencin mdica
en forma prioritaria, que ..advertan que haba otros concurrentes cuyo estado
de salud demandaba atencin prioritaria que hubo casos en los que, incluso, se
negaron a recibir la asistencia ofrecida; que ...un nmero importante de vctimas
...sostuvieron no recodar, o no saber, si recibieron asistencia...porque, en general,
estaban inconcientes...; que este grupo ...equivale aproximadamente a un

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11%...del total; que de esta cifra hay que tener en consideracin que
26...vctimas...pese a no recordar si recibieron asistencia en el lugar, fueron
trasladas en ambulancia e ingresadas a distintos hospitales del sistema de salud;
y que un 26 % del total de los declarantes ...fueron contestes en indicar que
efectivamente recibieron asistencia en los alrededores del local, esto es 308
personas; que otro 26 % ...declararon que no haban recibido asistencia, sin
embargo, en su mayora no concurrieron en lo inmediato a algn centro de salud
o mdico particular sino que, ..fueron meses despus... lo que autoriz a concluir
al seor juez que ello ...indica que no necesitaban en forma urgente ser
examinados por un profesional, ms an teniendo en cuenta las caractersticas
de la emergencia y las condiciones ya descriptas en que se desarrollaron los
hechos.
El magistrado, dedic un anlisis detenido a la cuestin vinculada
con el suministro de oxgeno, extremo que, seal, fue fuertemente cuestionado
por las partes acusadoras.
En ese orden de ideas, se refiri en primer trmino a los insumos
con los que se cont en el lugar del hecho, para luego hacerlo en relacin a los
que fueron requeridos en los distintos hospitales.
As, tuvo por probado por los dichos de los choferes de los mviles
sanitarios y los mdicos que concurrieron al lugar, que las ambulancias contaban
con dos tubos grandes de oxgeno conectados a un panel central y adems un
tubo porttil ms pequeo. Asimismo seal que desde el SAME ...se ordenaron
los desplazamientos de otros mviles trasladando varios tubos de oxgeno,
actividad que estuvo a cargo de Esteban Machnowski, chofer a cargo del mvil
158 del Hospital Alvarez; Juan Carlos Borsani chofer del SAME; y Juan Jos
Vargas chofer del mvil 203 del SAME.
El primero de los mencionados explic, entre otras cosas, que se le
orden que llevara tubos de oxgeno, que se dirigi al lugar donde estaba la
UNICA dejando ocho o diez tubos; que ...permaneci en el lugar hasta las dos y
media de la madrugada aproximadamente y antes de irse pregunt en la UNICA

31
si lo necesitaban pero le dijeron que no dado que todava tenan tubos de oxgeno
sin utilizar (ver fs. 53.048/050).. Seala el instructor que sus dichos se
encuentran corroborados con las transcripciones de comunicaciones mantenidas
por el SAME.
Por su parte, Juan Carlos Borsani traslad alrededor de 15 tubos
de oxgeno, y Juan Jos Vargas, traslad cerca de 14 tubos; que lleg al lugar
alrededor de las 00:00 horas; que ...la gente se le abalanz..., y que ...el clima
era tenso y de gran hostilidad y que no slo lo insultaban sino que golpeaban la
ambulancia. Relat este testigo, circunstancias que dan clara cuenta del clima
que se viva. As, afirm que las personas que se encontraban en el lugar queran
cargar vctimas en la ambulancia; que entonces ...comenz a gritar fuertemente
que no era una unidad de emergencia, que no tena mdico y que slo llevaba
tubos de oxgeno y por ello no poda trasladar pacientes,; que no obstante ...le
abrieron la puerta del mvil y empezaron a subir pacientes, frente a lo cual se baj
y en medio de empujones y amenazas logro ver que un grupo de chicos bajaron
los tubos de oxgeno, y que ...trat de acomodar lo mejor que pudo a las
vctimas que haban subido a la unidad e inmediatamente despus cerr las
puertas y le empezaron a pegar a la ambulancia para que arrancara.
Por otra parte, tuvo en consideracin el magistrado que la UNICA
tambin se traslad al lugar del hecho, que fueron muchos los testigos que
aseguraron que ...el oxgeno y dems insumos con el que contaban en los
mviles fueron suficientes para la atencin de los pacientes durante la noche.
Adems, se logr establecer que desde el SAME y la sede de
Defensa Civil ...se llevaron distintas medidas a fin de proveer de oxgeno a varios
de los hospitales que recepcionaron vctimas...; que ...ambas instituciones
tomaron contacto con la firma OXY-NET. ..proveedora de oxgeno del SAME,
desde donde se retiraron tubos de oxgeno y mascarillas que fueron repartidos
entre los hospitales Argerich, Ramos Meja, Durand y Quemados. En concreto la
firma mencionada hizo entrega al SAME de 146 m3 de oxgeno medicinal.
Tal extremo lo tuvo por probado en base a las transcripciones de
las comunicaciones del SAME, y de diversos testimonios.
e. En relacin al modo en que deban derivarse las vctimas a los
centros hospitalarios, conforme el testimonio brindado por reguladores y
coordinadores del SAME, el magistrado seal cules son las pautas que deben

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seguirse para realizar esta actividad, a saber: 1) que las derivaciones se


disponen desde la sede central del SAME, dado que all se tiene contacto directo
con los hospitales; 2) los pacientes de mayor gravedad son trasladados a los
nosocomios ms cercanos y a medida que revistan menor gravedad se los
traslada a nosocomios ms alejados; 3) cuando se toma conocimiento que un
hospital se encuentra sobrepoblado se derivan los pacientes a otros centros de
salud.....
Luego, analiz lo que surga de los elementos de prueba
incorporados para reconstruir el modo en que en los hechos investigados se
realiz concretamente esta tarea. As, pudo establecerse que ante la primer
noticia, y desconocindose an la magnitud del suceso, la primera intencin del
SAME fue derivar los pacientes a los hospitales Fernndez, Durand, Argerich y
Penna; que ...una vez que el SAME...tomaba conocimiento de la saturacin de
un hospital derivaba los pacientes hacia otros centros mdicos; que ..avanzada
la noche y cuando los nosocomios dependientes del Gobierno de la Ciudad se
encontraban saturados, el SAME central comenz a derivar pacientes a las
clnicas privadas . Ello surgi de las modulaciones correspondientes a los
siguientes horarios: 23:39 horas, 23:40 horas, y 23:44 horas.
Asimismo tuvo por probado el magistrado que ...cuando se anotici
que alguno de ellos estaba saturado se ordenaban los desplazamientos a otros
centros de salud, como por ejemplo al Hospital de Clnicas, y que Pasada la
medianoche fueron habilitados para el traslado de heridos los hospitales
Santojani, Mitre, Britnico y Alemn y tambin los sanatorios Metropolitano,
Udaondo y Sanatorio Franchin.
No omiti considerar el seor juez que conforme los dichos de
numerossimos testigos, existi una evacuacin espontnea realizada por las
propias vctimas, sus familiares, allegados, voluntarios y hasta incluso colectivos,
as como por personal policial a raz de la orden emanada del Comisario Mayor
Alejandro Cano; pero tampoco ignor que con motivo de la desesperacin de las
victimas incluso las ambulancias se vieron obligadas a trasladar a personas sin

33
vida -en ese sentido han sido elocuentes los testimonios antes referidos-; y que
...una vez que se calm la ola inicial...el SAME se avoc a organizar las
derivaciones intrahospitalarias, es decir el traslado y reubicacin de los
pacientes....
Desde el SAME, adems de los mdicos pertenecientes a
hospitales y sanatorios privados, se solicit a las 00:15 hs la colaboracin de la
Cruz Roja y de empresas de ambulancias privadas, habiendo concurrido al lugar
ambulancias del PAMI y del Hospital Churruca. Ello no slo surge de la prueba
testimonial, sino tambin de las transcripciones obrantes en los legajos de las
comunicaciones mantenidas ese da y de las imgenes captadas por los canales
de televisin.
El Plan Operativo Sanitario para eventos adversos con vctimas
mltiples del SAME establece que los mviles deben tener una entrada
especificada y una salida tambin especificada de manera de evitar colisiones
innecesarias, esto es lo que se denomina Noria .
De la prueba recolectada, en particular de las transcripciones del
SAME y los testimonios prestados por los choferes y mdicos de las ambulancias,
seala el magistrado que se pudo establecer que Si bien haba confusin
respecto al lugar donde deban desplazarse las ambulancias, en general los
pedidos y las indicaciones eran de constituirse en Jean Jaures y Bartolom Mitre;
que ...muchos choferes...luego de haber efectuado cuanto menos un traslado a
cualquiera de los centros sanitarios, reciban la orden de ingresar por Ecuador;
que ...en otros supuestos, los propios choferes al observar el escenario, optaban
por esta segunda ruta de acceso, mxime cuando advirtieron que all se
encontraba la unidad de catstrofe -LA UNICA- y el puesto mdico de avanzada;
y que mas all de la dificultad presentada al inicio del procedimiento,...en el lugar
se intent implementar la noria para el gil ingreso y egreso de ambulancias
siguiendo el circuito Ecuador-Mitre, pero la cantidad de gente que circulaba por la
zona de impacto e influencia impidi que funcionara con la celeridad requerida.
f. Acerca de la identificacin de las vctimas expresa el instructor
que los choferes y mdicos de las ambulancias coincidieron en sealar que ...en
relacin a las personas que estaban inconscientes, no tenan documentacin o,
que en atencin a la urgencia y la cantidad de vctimas que trasladaban...dieron
prioridad a la tarea mdica por sobre la administrativa, razones que les

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imposibilitaron comunicar al SAME la identidad.... As, expresaron las dificultades


con las que se encontraron para realizar esa tarea de identificacin, aludiendo
algunos de los testigos al estado de inconciencia, nerviosismo o shock de las
vctimas, otros a que no portaban documentos, otros explicaron que priorizaron la
labor mdica asistencial.
No obstante esas dificultades, las transcripciones demuestran la
preocupacin de los directivos del SAME por lograr la identificacin de los heridos
y fallecidos, a travs de llamados a los centros de salud y tambin mediante el
envo de personal a los nosocomios a fin de obtener los listados con la
identificacin de los pacientes. As ...desde la central del SAME comenzaron a
comunicarse con los hospitales y sanatorios donde fueron derivadas las vctimas,
pero ...la inmensa mayora slo poda informar el nmero de pacientes o vctimas
fatales, y su sexo. Muchos hicieron saber que no tenan forma de identificarlos y
eran NN.
g. El SAME tambin se ocup de la asistencia psicolgica tanto de
las vctimas como de los familiares.
En este orden, el seor juez en la resolucin confirmada por el a quo
expres que con esta finalidad se ha podido establecer que fueron convocados
los cuatro integrantes del grupo de recursos humanos. Ello surgi de los
declarado por Luis Daniel Mosca, coordinador del grupo de factores humanos del
SAME, quien seal que ...adems de los mdicos que integran el grupo...fueron
convocados psiquiatras y psiclogos de guardia de los Hospitales Moyano, Borda,
Alvear y Piero..., siendo que ...al lugar del evento se dirigieron las Licenciadas
Snchez y Novas...mientras que l se dirigi al Hospital Ramos Meja... donde
...ya se encontraba trabajando el Dr. Gabriel Schaier.... Expresa el magistrado
que sus dichos fueron corroborados por otros testimonios y las transcripciones de
las comunicaciones. De igual modo se pudo probar que se convoc a la Cruz
Roja Argentina y a ... psiclogos y psiquiatras de los Hospitales Borda, Alvear,
Moyano, como as...de otros hospitales para que se brindara asistencia en el
lugar, en algunos hospitales.... e incluso en la Morgue y en el Cementerio de la

35
Chacarita.
h. Luego de un detallado y minucioso anlisis de todo el material
probatorio, el magistrado, y en aras a analizar el desempeo de los funcionarios
del SAME que fueron imputados, concluy con razn que quien cubriera las
funciones de coordinadora de turno, Silvina Talamona, cumpli con los deberes
correspondientes a su cargo, esto es, 1)verificar la ubicacin geogrfica del
siniestro, la magnitud del dao y el nmero probable de vctimas; 2) disponer el
desplazamiento de ambulancias y designar los hospitales que recibiran las
vctimas; 3) establecer la alarma hospitalaria; 4) notificar a sus superiores las
medidas adoptadas; y 5) de ser necesario, trasladarse en la UNICA al lugar del
evento.
En tal sentido, record que apenas recibida la primer noticia se
dispuso el envo de dos ambulancias del Hospital Ramos Meja, con indicacin
que se brindara a la central la informacin de la situacin a los fines de evaluar la
necesidad de tomar las siguientes medidas. Esas ambulancias llegaron al lugar a
los cinco minutos, a partir de all el SAME comenz a comunicarse con los
distintos centros mdicos ya citados y dispuso el consiguiente envo de un
importantsimo nmero de mviles sanitarios y la UNICA y personal.
Aqu cabe destacar, en atencin a lo alegado por el recurrente en
relacin al nmero de ambulancias que intervinieron en los hechos, lo que
acertadamente sostuviera el magistrado instructor: ...desde el SAME Central se
afect prcticamente la totalidad de su infraestructura...en un tiempo razonable
desde que se tom conocimiento del suceso....de lo que se colige que los
recursos disponibles fueron activados para enfrentar la tragedia...; que ...en todo
evento con numerosas vctimas los recursos sern insuficientes en comparacin
con episodios de emergencia cotidianas...; y que si ...se pretendiera la
existencia de un mvil y un mdico por persona lesionada, ninguna justificacin
tendra la existencia de pautas de actuacin alternativas para eventos con
mltiples vctimas.
Del mismo modo, conceptuamos que asisti razn al seor juez en
cuanto tuvo por acreditado que desde el SAME se alert a muchos hospitales y e
incluso clnicas privadas, no slo a aquellos ... que se encuentran ubicados en
una radio menor a cuarenta ...cuadras ... del hecho, sino tambin a otros
ubicados a mayor distancia, tal el caso del Pirovano, Vlez Sarsfield, Piero,

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s/rec. de casacin

Sala III

Zubizarreta y Santojani.
i. Por otra parte, consider asimismo que Germn Fernndez
cumpli con los deberes a su cargo, no slo en lo concerniente a las ambulancias
necesarias, al deber de informar a la Secretaria de Salud sobre el operativo y de
mantener contacto con el coordinador pasivo y el regulador mdico, sino tambin
con el de disponer ...en el lugar del evento los recursos humanos, fsicos y
materiales para el correcto funcionamiento del operativo; ..el corredor sanitario
para la circulacin de ambulancias y zona de atencin, estabilizacin y
evacuacin de vctimas -en la medida que las circunstancias lo permitiron de
implementar- ; lo concerniente a la clasificacin de las vctimas, registro de
pacientes y sus traslados, y asistencia psicolgica.
Con fundadas razones pudo afirmar entonces el magistrado que
...los directivos y el personal del SAME no slo pusieron a disposicin del
operativo la mayor cantidad de factor humano posible......sino que tambin se lo
organiz de tal manera que cada facultativo conoca la tarea que deba
desempear, lo que implic una evidente optimizacin de recursos; y que en
cuanto a los recursos materiales se ...puso a disposicin de la tragedia...todos
los que tena a su alcance y, entre ellos, el oxgeno, el que no slo se utiliz en
el lugar sino tambin en los traslados, por lo que tal como se concluy entonces
...las dificultades que pudieron haberse presentado en el suministro de oxgeno
...no guard relacin con la ausencia de aquel insumo, sino con el escenario
catico donde el personal mdico debi actuar, y esto es as si se tiene en
cuenta que ...la gran mayora de quienes tuvieron a su cargo su suministro y la
atencin de los heridos aseguraron que contaron en cantidad suficiente.
No podemos dejar de remarcar sobre esta cuestin -y as tambin
fue indicado reiteradamente en la resolucin de primera instancia luego
confirmada por el a quo-, que el SAME en coordinacin con la Secretara de
Salud se contact con la empresa OXY-NET a fin de llevar a los hospitales el
oxgeno que requera la situacin a fin de cubrir las demandas.
j. En relacin a Julio Lujn Salinas, a cargo de la Direccin Mdica

37
del SAME, el referido Plan Operativo le asigna como nica funcin el hacerse
cargo del operativo en el lugar del hecho mientras el Director General de la
institucin no est presente. En el caso, claramente se acredit que cuando
Salinas arrib al lugar ya se encontraba Germn Fernndez quien lleg entre las
23:28 y 23:40 horas. Por ello, concluy el seor juez que Salinas ...nunca se
encontr en la obligacin de cumplir determinada conducta asentada en el Plan
Operativo....
k. En cuanto a la actuacin que le cupo a Carlos Zoloaga, a cargo
de la Direccin Operativa, sus obligaciones fueron cumplidas en la medida que
las caractersticas del hecho lo permitieron, entre otras, la notificacin a las
distintas autoridades, y comunicacin a los hospitales, concentrar informacin
sobre las vctimas, informar a los mviles sobre las vas de acceso y salida, y
designar un canal de radio para el operativo.
Es por todo ello que con criterio que compartimos, se dispuso el
sobreseimiento de los referidos imputados en orden a los delitos que les fueran
imputados previstos y reprimidos en los artculos 248 y 249 del Cdigo Penal,
mediante los que se sanciona al funcionario que hubiere incumplido con los
deberes a su cargo.
Es que de la lectura del extenso y minucioso pronunciamiento
confirmado por el a quo, no puede sino compartirse que los imputados obraron
conforme las directivas emanadas de la normativa aplicable, estructurando el
operativo sanitario, segn las posibilidades que las caractersticas del hecho les
permitan.
En ese orden de ideas es necesario destacar, conforme fuera
sostenido por el instructor, que ...lo exigiblemente razonable no era un
cumplimiento o apego estricto a la letra del plan, fundamentalmente por dos
motivos..., el primero en tanto el referido plan establece principios generales y
subordina su cumplimiento ...a la efectiva posibilidad de llevarlas a cabo. En
segundo trmino, e ntimamente vinculado con el primero, ...se relaciona con la
situacin que se viva en el lugar del hecho que impeda o dificultaba gravemente
el accionar mdico ..., tal como se ha referenciado precedentemente.
Tampoco podemos omitir recordar que En el delito de omisin
doloso falta la tipicidad no slo cuando el obligado a actuar cumple
exitosamente...sino ... cuando se esfuerza en forma seria, aunque sin resultado,

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Sala III

por alcanzar el fin fijado... (Welzel, Hans, Derecho Penal Alemn2, Editorial
Jurdica de Chile, pgina 242 que fuera citado por el seor juez a cargo de la
instruccin).
Nos parece oportuno a esta altura volver a recordar las
caractersticas del hecho, y para ello recurriremos a la sntesis que el a quo
efectu al examinar la situacin procesal del Subcomisario Cano. As describieron
los magistrados la tragedia:Con el avance de los minutos, la noticia inicial de un
incendio de caractersticas normales fue trocndose sucesiva y aceleradamente,
minuto a minuto, por la de un suceso con vctimas atrapadas, en el que haba
salidas trabadas que les impedan egresar; por la de uno en que se hallaron -al
destrabarlas- personas apiladas, inconscientes o conscientes pero disminudas en
su capacidad de desplazamiento y de auto liberacin por afectacin de sus
posibilidades respiratorias, por uno en que exista una verdadera marea humana
de concurrentes al recital, que deambulaba en las afueras del local; por un
medio en el que primaban las escenas de angustia y desesperacin, tanto por los
amigos, parientes y conocidos heridos que haban salido cuanto por los que an
estaban adentro, por uno en el que se multiplicaban los requerimientos de
asistencia mdica y de envo de ambulancias, a lo que finalmente se sum
-tambin en forma reiterada- el insistente pedido de que personal policial
colaborara en el traslado de los afectados a los hospitales ms cercanos, porque
las ambulancias no daban abasto. En ese trmino acotado, determinados
parmetros abonan la idea que se estaba frente a un conflicto extremo en el cual
una cantidad importante de jvenes ya haba sufrido lesiones, que exista el
peligro de que, por el tipo de afeccin, su situacin se agravara y, adems, minuto
a minuto se observaba una multiplicacin geomtrica del nmero de vctimas.
Asimismo, concordamos con el a quo en cuanto sostuvo que an
cuando las circunstancias que caracterizaron los hechos pudieran estar previstas
de modo potencial en la normativa que regula el accionar de las instituciones
llamadas a intervenir, ello ...no excluye la mayor o menor dificultad que pueda
presentarse en la organizacin de la atencin sanitaria de la emergencia.

39
Frente a todo ello, conceptuamos que no resulta adecuado a la
justicia imputar los dolorosos resultados de esta tragedia y formularle un
reproche penal a quienes han puesto todo el esfuerzo para cumplir con las
obligaciones que las normas les imponen, menos an teniendo en cuenta las
circunstancias y caractersticas que rodearon este lamentable hecho y que
imposibilitaron salvar mas vidas.
5. Slo nos resta sealar en cuanto el impugnante invoca la omisin
por parte de los magistrados de la anterior instancia de valorar ciertas pruebas
testimoniales agregadas en el expediente, que para que la omisin de valorar
determinada prueba ocasione la nulidad de la sentencia, la misma debe aparecer
como eficaz y decisiva, con posibilidades de influir efectivamente en el fallo, de
manera que contrastndola con el resto del material probatorio, el
pronunciamiento quede sin un sustento adecuado (causas N 220 Robledo, Ariel
s/ rec. de casacin, reg. 107 bis/94, rta. el 7/9/94, causa N 407 Segun,
Elizabeth Mirtha s/ rec. de queja, reg. 67/95, rta. el 5/5/95, entre otras) (conf.
causa n 3582 caratulada Bressant, Orlando Damin s/ recurso de casacin,
reg. 136/02, del 9/4/02).
En el caso, el impugnante se limit a realizar una mera indicacin de
la prueba testimonial que estim omitida individualizndola exclusivamente por las
fojas en las que obra, sin expresar su contenido ni menos an realizar un anlisis
de las mismas, por lo que no alcanza a demostrar de qu manera podran llevar a
modificar la conclusin de la resolucin recurrida, teniendo particularmente en
cuenta que el magistrado instructor ha efectuado un estudio minucioso de
numerossimas pruebas testimoniales -miles-, y documentales, que naturalmente
no alcanzan a controvertirse con la escueta indicacin que efecta el
impugnante.
En este estado, y luego de analizar la resolucin por la que el
magistrado a cargo de la instruccin sobreseyera a los imputados y la
confirmacin del a quo conceptuamos -insistimos-, que ha sido adecuadamente
fundado por los jueces el temperamento cuestionado, en tanto permiten al
lector transitar el itinerario lgico que recorrieron los sentenciantes para arribar
-en ambos decisorios- a la solucin del caso. Por ello, la crtica que en el referido
sentido se ha esbozado, debe ser rechazada.
Ninguna duda puede caber, que la solucin que se adoptara en

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Sala III

estas actuaciones ha sido precedida de una minuciosa investigacin, a la que se


han arrimado y analizado pormenorizadamente innumerables elementos
probatorios, tras lo cual pudo establecerse el marco fctico y las consecuencias
jurdicas que de l se derivan. La circunstancia de que la conclusin a la que se
arribara no satisfaga el inters de los acusadores particulares, comprensible
consecuencia de tan dolorossima experiencia, no debe conducir al juicio oral y
pblico a personas cuya falta de responsabilidad penal en el episodio ha
quedado suficientemente descartada, tras una extensa y seria investigacin, en la
que se comprometieron importantes recursos materiales y humanos.
Por todo lo expuesto, en definitiva, propiciamos al Acuerdo y
votamos por rechazar el recurso de casacin interpuesto, sin costas -por
entender que han existidos razones plausibles para impugnar- (arts. 456 incisos
1 y 2, 470 y 471 a contrario sensu, y 530 del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin).
La seora Juez, doctora Liliana Elena Catucci dijo:
I.- Desde el punto de vista normativo el tema ha sido expuesto
minuciosamente en el voto que antecede del que se extrae como conclusin
bsica que su posible incumplimiento estara sustentado en la falta de normas
operativas. stas resultaban necesarias por cuanto el Plan Maestro Metropolitano
de Defensa Civil, si bien supla la parte programtica de las operaciones no
abasteca la parte operativa.
Ahora bien, frente a la naturaleza de las conductas imputadas ha de
determinarse, en punto a la falencia sealada, el alcance inherente a esa
responsabilidad. La ausencia de ese requisito normativo tambin impone la
valoracin de las conductas humanas ante una situacin de emergencia extrema
afrontada con los medios con los que contaban.
Desde ya se advierte sobre la base de esa coyuntura que no
pueden exigirse modelos de conducta.
La ponderacin de los actos llevados a cabo por los imputados ha
de apreciarse acorde a la realidad de las circunstancias.

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El rigor de la situacin super la omisin normativa y, en esas
condiciones, actuaron los aqu imputados.
Cierto es que no se han plasmado las normas administrativas para
coordinar la cuestin de emergencia, pero la responsabilidad atribuida a los
encausados no puede examinarse slo a tenor de ese incumplimiento sino
apuntando al real desempeo de la funcin en el caso concreto.
Lo expuesto no absorbe la responsabilidad administrativa
subyacente, inherente a la funcin legislativa omitida, propias del poder de polica.
Es as que pese al vaco legislativo varios funcionarios se
constituyeron en la sede de Defensa Civil a fin de coordinar, supervisar y dar
respuesta a las necesidades que el siniestro demandaba.
En efecto, no obstante la inexistencia del marco normativo operativo
tendiente a coordinar la actuacin conjunta de cada una de las instituciones
intervinientes en materia de emergencia, como fueron en el caso la Polica
Federal Argentina, la Superintendencia de Bomberos, el Sistema de Asistencia
Mdica de Emergencia y los funcionarios del Gobierno de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, y con el marco subjetivo circunscripto en el voto que antecede, no
puede dejar de considerarse que cada uno de los justiciables actu en la medida
de sus posibilidades teniendo en cuenta las caractersticas de la tragedia y
observaron, en reglas generales, los parmetros establecidos por la legislacin y
las normas especficas del organismo al que pertenecan.
Esa conclusin deviene del pronunciamiento recurrido al convalidar
el minucioso anlisis efectuado por el Juez Instructor quien describe la existencia
o no de la fuente generadora de deber, su contenido, los actos llevados a cabo
por cada uno de los enjuiciados, examinados en el marco de la emergencia, y su
irrelevancia jurdico penal.
Ambas resoluciones, a su vez, recibieron un exhaustivo estudio en
el voto que antecede que ha reconocido su incolumidad.
II.- Como preludio al tema de la responsabilidad penal de Anbal
Ibarra ha de efectuarse algunas consideraciones en relacin al modelo de
organizacin de la Administracin Central implementado y su alcance.
Dentro de los principios jurdicos de la organizacin administrativa
se encuentran los de centralizacin y descentralizacin.
Dicha distincin radica en que Se puede afirmar que un pas adopta

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el principio de centralizacin como su rasgo predominante, cuando todas las


cuestiones de importancia son resueltas por los rganos centrales de la
Administracin, mientras que, por el contrario, cuando las facultades decisorias se
encuentran tambin adjudicadas a entidades que constituyen la llamada
administracin descentralizada o indirecta del Estado, la tcnica utilizada se
denomina descentralizacin. (conf. J.C. Cassagne Derecho Administrativo
Tomo I, Editor Abeledo Perrot, 9 de mayo 1991, pag. 197). Ahora bien, cabe
aclarar que este ltimo concepto citado no debe confundirse con la delegacin de
competencia pues Nada de esto ocurre en la descentralizacin, que slo implica
una distribucin de su propia competencia realizada por el Poder Ejecutivo entre
rganos o entes que siguen dependiendo de l a travs del poder jerrquico o
del control administrativo, segn los casos. No hay aqu traspaso de
atribuciones, ni desprendimiento de un deber funcional, sino una mera
adjudicacin de funciones, () Se trata simplemente de una imputacin de
funciones (Marienhoff, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo I, Editor
Abeledo Perrot, pg. 615.) Contina el autor citado refiriendo que La
descentralizacin presenta dos formas esenciales: a) Aquella donde el rgano
respectivo hllase dotado de personalidad. Es la descentralizacin orgnica o
subjetiva, llamada tambin autrquica () b) Aquella donde el rgano
correspondiente carece de personalidad. Es la llamada descentralizacin
jerrquica o burocrtica, que en algunos pases, verbigracia en Francia, es
llamada desconcentracin. Trtase de meros organismos, siempre dependientes
del poder central, a los que se les otorga cierto poder de iniciativa y de decisin.
Dichos organismos permanecen unidos al poder central a travs del vnculo
jerrquico. En Italia constituyen los uffici (Marienhoff, Tratado de Derecho
Administrativo, Tomo I, Editor Abeledo Perrot, pg. 615.)
En virtud de lo expuesto se desprende que la doctrina reconoce esta
forma de ejercer el poder acorde con las capacidades del ser humano.
Bsico es sealar la imposibilidad de que un solo hombre intervenga
personalmente en la multiplicidad de cuestiones que se suscitan en las diversas

43
reas de la ciudad.
La asignacin de funciones optimiza los recursos. Mas
all de la inoperatividad legal sealada precedentemente en cuanto a la
constitucin del Comit de Crisis y de los Comandos Operativos, ha de tenerse en
cuenta que la Constitucin local faculta al Jefe de Gobierno a ejercer el poder de
polica (art. 104 inc. 11 del citado cuerpo legal) y la ley 22.418 de Defensa Civil
otorga a aqul la responsabilidad de planificar, coordinar, controlar y dirigir la
defensa civil y conducir las operaciones de emergencia y su decreto
reglamentario nro. 1170/82.
Fue en cumplimiento de la manda constitucional que el ex Jefe de
Gobierno dict los decretos 2696/03, y el 2720/03 que lo modific, por medio de
los cuales imput funciones a los diversos rganos inferiores de la Administracin
Central.
En su consecuencia los rganos de la ciudad vinculados a la salud y
a la asistencia en caso de desastres se encontraban estructurados en la
Secretara de Salud, por debajo la Subsecretara de Servicios de Salud y luego la
Direccin General del Sistema de Atencin Mdico de Emergencias.
Con el dictado de los referidos decretos se materializ, de alguna
manera, la aludida imputacin de funciones en los rganos sealados. Estos
ejercan el poder de polica en el rea de salubridad y especficamente en materia
de emergencia.
Tal atribucin de funciones responde a una forma de organizar la
estructura estatal de acuerdo a sus contenidos propios.
Es as que en el marco de la poltica general trazada y con las
directivas bsicas impartidas por la autoridad superior, decanta en los rganos
inferiores, dotados del conocimiento cientfico y tcnico, la ejecucin. Operacin
que en el caso deba atender la crisis de emergencia y tender a su rpida
solucin.
Dentro de esa operatividad estaban la clasificacin de los grados de
emergencia de las vctimas, sus traslados, el suministro de oxgeno, la asistencia
primaria, la habilitacin de nosocomios, la sectorizacin del puesto mdico de
avanzada, la conformacin de la noria para entrada y salida de ambulancias o
cualquier otra tarea referente al aspecto mdico asistencial.
Aquella imputacin de funciones oper dentro del mbito de su

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competencia en el marco del poder de polica. Concepto este ltimo, que la


doctrina entendi como una potestad reguladora del ejercicio de los derechos
y del cumplimiento de los deberes constitucionales de los habitantes (opus cit,
Tomo IV pg. 490). Se encuentra incluido en el poder de polica la facultad de
proveer lo conducente a la seguridad, salubridad y moralidad pblicas(conf. obra
referida Tomo IV, pg. 496) y al referirse al ejercicio del poder de polica expresa,
como conclusin, que el mismo es indelegable, pero a su respecto, en las
condiciones indicadas, puede ser objeto de una imputacin de funciones o de
una atribucin de competencia, al rgano Ejecutivo de gobierno o a un rgano
administrativo menor,(in re obra citada, Tomo IV pg. 501).
Al efecto cabe tener presente las consecuencias derivadas de la
distincin de conceptos, atento la diferencia doctrinal existente entre la delegacin
y la imputacin de funciones.
Afirma que esta ltima consiste en la distribucin de funciones que
hace el Poder Ejecutivo a rganos administrativos, que se encuentran vinculados
a l a travs del control administrativo, segn los casos (conf. J.C. Cassagne
Derecho Administrativo Tomo I, Editor Abeledo Perrot, 9 de mayo 1991, pag.
204).
Sin embargo esa organizacin administrativa sealada no releva al
superior jerrquico de intervenir en la medida que conozca que sus inferiores no
cumplan con sus obligaciones.
Ahora bien en esa trgica noche, ms all de la efectiva
participacin de Anbal Ibarra en la sede de Defensa Civil, no era posible detectar
un incumplimiento de los rganos inferiores que impusieran el ejercicio de la
funcin de vigilancia y control del superior.
Por el contrario, los funcionarios competentes en materia de
emergencia, conforme fuera debidamente detallado por el a quo, llevaron a cabo
su funcin con sujecin a los deberes legales que su cargo obedeca y de
acuerdo a las posibilidades de actuacin en virtud de las circunstancias
particulares del caso.

45
Por consiguiente, si no se llega a advertir una responsabilidad penal
de los funcionarios de las reas inferiores de la estructura estatal, mal puede
elevarse el reproche a quien era el Jefe de Gobierno.
III.- A poco que se lea el recurso se aprecia que los planteos
introducidos por el recurrente estn enderezados a manifestar su disenso con los
contundentes argumentos que sustentaron el pronunciamiento que recurre.
Es de recalcar que esa discrepancia no acarrea por s vicio de
arbitrariedad o lesin constitucional, mxime si el fallo puesto en crisis contiene la
debida fundamentacin.
Por lo tanto y con remisin en lo restante a lo expuesto en el voto
del Dr. Eduardo Rafael Riggi, que lidera el acuerdo adhiero a la solucin en l
anticipada. Es decir, al rechazo del recurso de casacin intentado, sin costas.
La seora juez, Angela Ester Ledesma dijo:
PRIMERO:
Sellada como viene la cuestin, debo afirmar que el acusador
privado fue odo y pudo argumentar crticamente en torno a la primer decisin (cfr.
escrito de fs. 911/914 vta.) y, ms all del resultado al que se arrib, el anlisis de
las cuestiones sometidas a la jurisdiccin del rgano fiscalizador fue efectuado
con razonabilidad y de acuerdo con las reglas de la sana crtica racional. Esto
significa que hubo doble conformidad judicial: dos veces el mismo resultado =
gran probabilidad de acierto en la solucin, dice Julio B. J. MAIER (El recurso del
condenado contra la sentencia de condena: una garanta procesal, en AA.VV.
La aplicacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos por los
tribunales locales, Editores del Puerto, Buenos Aires, 1997, p. 415). Al respecto,
se afirma que [e]sta reglamentacin pretende evitar la pervivencia del error o, por
lo menos, disminuir sus posibilidades de sobrevida [...] a travs de la duplicacin,
en dos instancias judiciales o en dos grados de jurisdiccin, de la presentacin,
discusin y decisin de la cuestin (PASTOR, Daniel R., La nueva imagen de la
casacin penal, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001, p. 95).
Sin perjuicio de ello, se debe analizar si la va impugnativa es
procedente conforme la doctrina sentada por la Corte Suprema en Fallos:
328:1108 (Di Nunzio, Beatriz Herminia), en cuanto [l]a instauracin en el
sistema de organizacin judicial nacional de la Cmara Nacional de Casacin
Penal modific la concepcin tradicional hasta entonces dada al concepto de

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tribunal superior otorgndole la calidad de tribunal intermedio ante el cual las


partes pueden encontrar la reparacin de los perjuicios irrogados en instancias
anteriores, mxime si los agravios invocados involucran una cuestin federal.
De esta manera, siempre que se invoquen agravios de naturaleza federal que
habiliten la competencia de [esa] Corte, por va extraordinaria en el mbito de la
justicia penal nacional conforme el ordenamiento procesal vigente, estos deben
ser tratados previamente por la Cmara Nacional de Casacin Penal. (consid.
13). Es decir, esta Cmara de Casacin se debe ocupar de los casos federales
antes que la C.S.J.N., intervencin para la cual cabe exigir la motivacin y dems
recaudos formales establecidos por la ley 48 para el remedio federal.
Ahora bien, de la lectura del recurso de casacin interpuesto
pareciera que la nica circunstancia que podra importar una cuestin federal es
la relacionada con la afectacin al principio del debido proceso legal en razn de
que se habran omitido considerar elementos probatorios y/o se habran valorado
de manera errnea otros.
Se tratara de una causal de arbitrariedad en el fundamento de
hecho del fallo, en tanto se entienda arbitraria y carente de todo fundamento a la
resolucin que presentase estos vicios: resolver contra o con prescindencia de las
prueba fehacientes regularmente presentadas en el juicio; o fundarse en pruebas
que no constan en el proceso (DE LA RA, Fernando - DAZ CANTN, Fernando
(colab.), La casacin penal, Depalma, Buenos Aires, 2000, p. 168; cfr. en igual
sentido CARRI, Genaro - CARRI, Alejandro, El recurso extraordinario por
sentencia arbitraria, T. I, 3 Edic., Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1987, p. 197;
SAGS, Nstor Pedro, Recurso extraordinario, T. 2, 4 Edic., Astrea, Buenos
Aires, 2002, p. 256).
Reiteradamente hemos sealado que, la fundamentacin permite a
los interesados conocer las razones que sostienen el fallo, a fin de controlar la
decisin y conocer los aciertos y posibles errores de manera tal que les sea
posible luego sostenerla o impugnarla. Al mismo tiempo, ello mismo le brindar al
tribunal encargado de la revisin los elementos imprescindibles para efectuar un

47
control acabado y motivado (Sala III, c. 80, Paulillo, Carlos Dante s/ rec. de
casacin, reg. nro.: 111, rta.: 12/04/1994).
SEGUNDO:
Sentado ello, previamente, corresponde determinar en qu medida
se cuestiona la resolucin, es decir, respecto de qu puntos se agravia el
recurrente; en tanto los agravios deducidos son determinantes de la medida de la
jurisdiccin del tribunal revisor.
a) Sobre el punto, concurro con la postura adoptada en el voto que
lidera el Acuerdo, pues si bien en el escrito de interposicin del recurso se afirma
que se dirige contra la sentencia definitiva en cuanto dispuso el sobreseimiento de
los imputados Anbal Ibarra, Juan Carlos Lpez, Alfredo Stern, Gabriela Patricia
Alegre, Julio Alfredo Crespo Campos, Mara de los ngeles Surez, Vctor
Eugenio Capilouto, Arturo Guillermo Faiad, Germn Fernndez, Julio Salinas
Sanabria, Carlos Zoloaga, Silvina Talamona, Vicente Maciano Herrn, Claudio
Sergio Bonahora Igarzbal, Omar Pizzella, Eduardo Saavedra, Gabriel Ismael,
Carlos Rubn Daz, Lucio Tirao, Oscar Enrique Natalio, Ricardo Rezznico,
Alfredo Miranda, Alejandro Bianco y Oscar Manzini, Pedro Saposnik, Ricardo
Carrara y Mnica Prstamo, sin embargo del contenido de su recurso no surge
que se agravie con relacin a cada caso en particular.
Ello pues, en primer lugar, las crticas exteriorizadas en esta
instancia giran en torno a la aplicabilidad de normas que involucraran deberes a
cargo del Jefe de Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y distintos funcionarios
jerrquicos del gobierno, a la extensin, delegacin o desconcentracin mediante,
de esas obligaciones a determinados funcionarios dependientes y, por ltimo, a la
disposicin y aplicacin de diversos recursos humanos y materiales del Servicio
de Asistencia Mdica de Emergencia [en adelante, SAME] ante un suceso de las
caractersticas del hecho principal.
Este punto de vista se ve corroborado en la exposicin del
impugnante en oportunidad de mejorar fundamentos, cuando seala los deberes
que habran sido desatendidos: funcionamiento del Comit de Crisis; instalacin
de un puesto medico de avanzada; identificacin de las vctimas; atencin de
vctimas; organizacin de la noria de ambulancias; derivacin coordinada hacia
los hospitales; provisin de oxgeno y mscaras; transporte en ambulancias sin la
debida atencin y saturacin de hospitales (cfr. fs. 1.154 vta./1.155).

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Sala III

En ese sentido, el impugnante no cuestion la afirmacin de la


Cmara de Apelaciones respecto de que el poder de polica en materia de
seguridad y orden pblico, atribuido formalmente por el art. 104, inciso 14, de la
Constitucin de la Ciudad a su jefe de Gobierno, qued en manos del Gobierno
Nacional por disposicin expresa de la ley 24.588, sino que sus agravios se
dirigen al ejercicio del poder de polica en materia de salubridad, desarrollo y
funcionamiento del sistema de emergencias (fs. 1.014; el subrayado me
pertenece).
Esta sola consideracin dejara fuera del anlisis las conductas
desplegadas por las fuerzas de seguridad que dependen de otros poderes
pblicos que detentan el poder de polica en materia de seguridad y orden
pblico, concretamente aquellas de los efectivos de la Polica Federal Argentina y
de Bomberos; salvo, claro est, que se cuestionara el anlisis realizado desde la
perspectiva de los ordenamientos jurdicos especficos y propios de cada una de
esas fuerzas.
Concuerda con esta tesis el hecho de que con relacin a los dems
imputados slo se denuncia que la convalidacin de argumentos del juez
afectara su derecho de defensa en juicio pues, segn entiende el recurrente, la
cita o reproduccin de sus fundamentos constituira una fundamentacin
meramente aparente dado que no se explica por qu esas afirmaciones son
correctas, suficientes o vlidas.
Esta ltima crtica trata, en verdad, de un agravio que resulta
inadmisible por ausencia de motivacin idnea para demostrar per se la
arbitrariedad que alega. Pues en el fallo se analiz y convalid el denunciado
traslado del caos a los Hospitales Penna y Ramos Meja, y en particular la
situacin procesal de Saponik, Carrara, Prstamo, Rezznico, Miranda, Bianco y
Mazini, toda vez que respecto de ellos, el tribunal anterior afirm que el
cumplimiento de sus deberes haba sido analizado correctamente en la resolucin
de primera instancia.
Sentado ello, se puede concluir que los agravios se centran en el

49
desempeo de los funcionarios del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y del
SAME, razn por la cual corresponde entonces analizar su contenido.
b) El impugnante afirma que se prescindi del anlisis de normas
que eran de aplicacin al caso, pese a su conducencia para determinar los
responsables y la naturaleza y alcance de los deberes a su cargo. En esa lnea,
se explaya sobre el art. 104, inc. 11, de la Constitucin de la CABA, y
fundamentalmente se extiende sobre el Plan Maestro Metropolitano de Defensa
Civil, como norma fundamental que instituira esos deberes, discutiendo el
carcter o naturaleza jurdica que le fuera asignado en la decisin bajo examen;
tambin menciona el desconocimiento del decreto 6.250/1.958, la ley 22.418 de
Defensa Civil y su decreto reglamentario 1170/1982.
En los lmites que acuerdo a la presente revisin, soy de la opinin
que los agravios planteados no logran demostrar un supuesto de arbitrariedad en
torno a la valoracin de las pruebas de los hechos de la causa o el
desconocimiento del derecho aplicable al caso; razn por la cual adhiero a la
solucin propuesta en el voto que lidera este Acuerdo.
Por lo dems, el decisorio impugnado llev a cabo un razonado
examen acerca de la naturaleza del Plan Maestro Metropolitano, recogi la
objecin sobre el carcter asignado in totum a ese plan, y discrimin sus
disposiciones entre aquellas de las cuales se podra extraer la configuracin de
determinados deberes de otras, que en el caso afirm se refieren a la
organizacin ante emergencias, en las cuales sera necesario una determinacin
normativa ulterior con la cual no se cuenta en el caso de autos. Finalmente,
tambin remarc el modo en que el juez de grado haba procedido respecto de
ese punto, haciendo particular hincapi en los vacos y superposiciones
normativas y en que corresponda entonces llevar a cabo su anlisis desde la
perspectiva de las normas especficas de cada una de las diferentes fuerzas que
intervinieron.
De este modo se refiri a las imputaciones dirigidas a los diferentes
funcionarios del Gobierno de la CABA, indic que se haba evaluado
correctamente la existencia o no de una norma generadora de deber y su
contenido, los actos llevados a cabo por ellos, y comparado con los deberes,
luego de lo cual tuvo por probada su actuacin, por s o a travs de sus
dependientes, de acuerdo a las normas previstas; y sobre los cuales concluy

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Sala III

que no existan evidencias de incumplimientos (v. fs. 1.013/1.013 vta.).


Ninguna de estas apreciaciones es rebatida en esta instancia, sino
que slo se critica la resolucin de primera instancia: alegando la suficiencia del
Plan Maestro Metropolitano a todo efecto. En definitiva, se exterioriza una
disconformidad con la valoracin emprendida, que no alcanza por s sola para
desvirtuar la conclusin a la que se ha arribado.
El querellante tambin tacha de dogmticas las consideraciones de
la Cmara de Apelaciones en torno a la organizacin administrativa del ejercicio
del poder de polica, vinculado al desarrollo y funcionamiento del sistema de
emergencias. Sostiene que la desconcentracin es un elemento ajeno a este
caso pues se estaba operando el fenmeno contrario: la concentracin: en ese
sentido, cita en su favor doctrina del derecho administrativo segn la cual el
poder de polica es indelegable.
Tal como qued delimitada la funcin de revisin de esta Sala, slo
hay que analizar si los argumentos brindados por los jueces resultan arbitrarios.
Ello no es as pues en el caso se estableci claramente qu papel tenan la
descentralizacin y la desconcentracin administrativa y qu normas resultaban
aplicables; se afirm que a los efectos del incumplimiento de los deberes de
funcionario pblico resulta necesario que se hubieran conocido las irregularidades
en las que incurran los subordinados y an as mantenido una actitud pasiva (cfr.
mi voto en c. 7558, Ibarra, Anbal s/ rec. de casacin, reg. nro.: 1093/07, rta.:
15/08/2007).
En conclusin, ms all del carcter de la fuente de los deberes que
se denuncian violentados, resultaba determinante en el caso establecer en forma
previa la existencia de un incumplimiento por parte de aquellos que al momento
del hecho prestaran funciones concretas, lo cual, a su vez, era la base
indispensable para determinar la existencia de un incumplimiento de quienes
tuvieran una obligacin de vigilancia sobre el cumplimiento de los deberes
asignados a sus dependientes.
Respecto de las conductas llevadas a cabo por los integrantes del

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SAME, en el decisorio se sostuvo que las conductas de esos imputados deban
ser analizadas desde la perspectiva de las reglas contenidas en la normativa
especfica del sector (concretamente, el Plan Operativo de Asistencia para
Eventos Adversos con Vctimas Mltiples), y que se encontraba debidamente
justificada la resolucin del juez de grado en cuanto sostuvo que los integrantes
de ese servicio mdico haban actuado de conformidad con las reglas de lex artis
aplicables a los casos de emergencia.
Esa consideracin fue criticada por el querellante pero sus
afirmaciones no logran invalidar la argumentacin expuesta en el fallo, pues no se
hace cargo del anlisis de la Cmara de Apelaciones, segn el cual se tuvo
particularmente en cuenta el progresivo conocimiento de la magnitud del suceso
que se fue adquiriendo inmediatamente despus de la primera noticia, el accionar
de los implicados dirigido a asignar todos los medios disponibles del SAME a la
atencin de las vctimas y, por ltimo, el material probatorio que da cuenta de la
imposibilidad de acceder y permanecer en las inmediaciones del lugar del
incendio por parte de los vehculos asistenciales; aspecto este ltimo vinculado
con otro de los puntos neurlgicos del fallo impugnado, que el recurrente no
alcanza a desvirtuar (fs. 1.015/1.016).
En efecto, cuestiona la relevancia que se le ha otorgado a la
situacin de violencia y nerviosismo descripta como caos. La queja dirigida a
ese particular elemento no cuestiona los argumentos del fallo, en cuanto all se
refiere a la situacin generada por la reaccin de quienes se encontraban en las
inmediaciones del lugar hacia los mdicos y asistentes.
Adems, tampoco aborda las consecuencias que el decisorio extrae
en el campo de la dogmtica penal (v. fs. 998 vta./1.001 vta.); ni argumenta por
qu el control de esa situacin debera recaer en quienes no ejecutan el poder del
polica en materia de seguridad y orden pblico, aspecto sobre el cual no se ha
ejercido ninguna pretensin recursiva; razones todas que impiden invalidar el fallo
ahora bajo anlisis.
En esa lnea, observo que respecto de la actuacin de Sevald y Daz
el impugnante centra su anlisis en el contenido del deber normativo, que segn
su particular punto de vista puede ser determinado por la mera conciencia de su
existencia. Sin embargo, no atiende al argumento de que, an cuando
conocieran algunas de las caractersticas del lugar, ese elemento no puede

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configurar el deber de informar acerca de las caractersticas del suceso en curso


(v. fs. 1.015).
Pero adems, desnuda una ausencia de crtica sobre la
especificidad y ejercicio del poder de polica en materia de seguridad y orden
pblico que el decisorio se encarga de distinguir de aquel en materia de
salubridad y funcionamiento del sistema de emergencia; a lo que se debe agregar
el consentimiento respecto del temperamento adoptado con relacin a otros
imputados que tenan a su cargo esa funcin.
Por otro lado, con relacin a la falta de valoracin de elementos de
prueba, comparto las consideraciones efectuadas por el juez Riggi pues su sola
mencin no es suficiente.
En sntesis, concluyo que en el pronunciamiento no se observa una
valoracin fragmentada o aislada de los elementos de juicio, ni se ha incurrido en
omisiones o falencias respecto de la verificacin de hechos, tampoco se
encuentra basado en afirmaciones dogmticas que determinen su arbitrariedad.
De esta perspectiva, concuerdo entonces con la solucin a la que
arriban mis colegas, pues entiendo que la decisin no puede ser descalificada
como un acto jurisdiccional vlido conforme lo pretende la querella, y en
consecuencia acuerdo en el rechazo del recurso de casacin interpuesto a fs.
1.036/1.063 (arts. 456, inc. 2, y 471, C.P.P.N.).
As es mi voto.
En mrito a la votacin que antecede, el Tribunal, RESUELVE:
RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto, SIN COSTAS
(arts. 456 incisos 1 y 2, 470 y 471 a contrario sensu, 530 y cc. del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin).
Regstrese, hgase saber y devulvanse las actuaciones al tribunal
de origen, sirviendo la presente de muy atenta nota envo.
Fdo. Dres. Eduardo R. Riggi, Liliana El Catucci, Angela E. Ledesma. Ante m:
Walter Daniel Magnone, Prosecretario
de Cmara

53

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