Bolilla XVII – TESTAMENTO y LEGADOS

TESTAMENTO:
Es el negocio jurídico mortis causa de derecho civil, unilateral y personalísimo, solemne y revocable,
que contiene necesariamente la institución de uno o varios herederos, y en el que pueden ordenarse
además otras disposiciones (legados, desheredaciones, nombramiento de tutores, manumisión de
esclavos), para que tengan ejecución después de la muerte del testador. Las formas de testamento
son:
1. El Derecho Civil Primitivo
2. El Derecho Pretoriano
3. El Derecho Imperial
CONFORME AL DERECHO CIVIL se admitieron, 3 diferentes formas para la confección de un
testamento.
a. El testamento comicial o calatis comittis.
b. El testamento militar o in procinctu.
c. El testamento por el bronce y las balanza, per aes et libram.
a. Testamento Comicial: Se hacía ante los comicios curiados reunidos bajo la presidencia del gran
Pontífice. Esta reunión se verificaba dos veces por año, en los meses de marzo y mayo. El pueblo
debía aprobar la propuesta del nombramiento de un heres que no fuera el hijo del testador.
b. Testamento In Procinctu: Era el testamento militar, hecho ante el pueblo, en formación de batalla,
no requería formalidades especiales y caducaba después del licenciamiento militar.
c. Testamento Per Aes Et Libram:
Testamento hecho en forma de mancipatio: El causante vendía en bloque su patrimonio por
mancipación a un hombre de confianza, determinando de viva voz la persona o personas a quienes
habían de transmitirse los bienes después de la muerte del testador.
Testamento hecho en forma de nuncupatio: El testador, teniendo en la mano las tabletas de cera en
las que había asentado su última voluntad, decía: "Es de la manera que indican estas tabletas y esta
cera como doy, lego, testo, y es por esto por lo que ustedes, quirites, me prestan su testimonio" (Gayo)

Los testigos ponían sus sellos sobre las tabletas obsignatio, indicando su nombre respectivo,
superscriptio.
CONFORME AL DERECHO PRETORIANO:
EL pretor consideró válido un testamento estricto por el testador, presentado a siete testigos y sellado
por ellos con sus sellos, siempre que contuviera la institución de heredero. Era el testamento per aes et
libram con menos la mancipatio.
La forma es que el pretor concedía al heredero instituido en esta forma, la bonorum possessio
secundum tabulas, conforme a las tablas del testamento.
DERECHO IMPERIAL:
a.Testamento Tripartito: El testamento imperial o tripartito, tripertitum, fue reglamentado por una
constitución de Teodosio 11 y de Valentino 111, en 439. Se llamaba así en razón que sus diferentes
requisitos procedían de 3 fuentes: Derecho Civil, Derecho Pretorio, Derecho Imperial.
Clases: 1) Ológrafo: escrito por el testador, sin testigos. 2) Alógrafo: escrito por otra persona con
testigos. 3) Nuncupativo: Oral, siete testigos. 4) Público: se presentaba ante el juez o funcionario
municipal 5) En la época de Justiniano eran redactados por un notario de profesión.
TESTAMENTOS ESPECIALES O EXTRAORDINARIOS:
- En tiempo de peste, que renunciaba a la presencia simultanea de los testigos necesarios.
- De la persona ciega, que no sabía escribir, podías testar oralmente.
- El otorgado en el campo, dónde a veces era imposible la reunión de testigos, se requerían que
fuesen 5.
- El testamento militar permitió a los soldados testar a su elección en forma oral o escrita, peregrinos
y latinos podían ser herederos y legatarios.

APERTURA y PUBLICACION DEL TESTAMENTO:

Tuvo su origen en la lex lullia que establecía un impuesto del 5% sobre las herencias. El procedimiento
de apertura tenía lugar ante el pretor y debía ser iniciado dentro de determinado plazo, se convocaba a
los testigos y se les preguntaba si reconocían los sellos, luego era leído el texto del instrumento,
permitiendo su exámen a los interesados, a los que se les daba oportunidad para obtener copias. Se
procedía después a cerrar el documento y previa colocación de sellos públicos era archivado.
CONDICIONES O CAPACIDAD PARA TESTAR y PARA SER INSTITUIDO HEREDERO:
La capacidad para otorgar testamentos, para ser testigos del mismo, para alcanzar la calidad de
heredero, legatario o beneficiario de cualquier disposición testamentaria, era llamada
Testamentifacción( testamenti facctio).
a) Testamenti Facctio Activa: Se reconocía al testador para instituir heredero. Fue una capacidad
negocial calificada que el testador debía tener ininterrumpidamente desde que se otorgaba el
testamento hasta su muerte. Era indispensable para el goce de ésta la posesión de los 3 estados
(libertad,familia,ciudadanía). Por lo tanto carecían de ella los esclavos, peregrinos, latinos, los hijos
de familia, después se admitió que pudieran testar sobre la mitad de su peculio. Además de la
capacidad de derecho se exigía en el testador la capacidad de obrar. No podían testar los
impúberes, los dementes, los pródigos, los sordos, los mudos. Confección, intermedio, deceso
(delación).
b) Testamenti Facctio Pasiva: Capacidad para ser instituído heredero, tenían en principio las
personas libres, ciudadanas y sui iuris. Se debía ser capaz para ser instituido heredero en el
momento del otorgamiento del testamento y en el de la muerte del testador, y con el derecho
Justiniano también al tiempo de la adquisición de la herencia, eran incapaces al principio el
nasciturus. Confección, delación, adquisición (posesión).

CONTENIDO DEL TESTAMENTO:

Por lo que hace al contenido del testamento, mas propiamente a la institución de heredero, se exigía la
observancia de determinadas formas verbales y un orden en cuanto al lugar que debían consignarse.
Desde que el testamento mancipatorio exigió formalmente la institución de heredero, todas las
disposiciones dependían de esta que pasó a ser encabezamiento y médula de todo testamento. Debía
contener dicha cláusula a su comienzo, ya que si le precedían otras disposiciones se tenían por no
escritas.
La institución de heredero podía referirse a una sola persona o bien asignar a varios cuotas de la
herencia (doceavas partes). La institución del heredero en una cosa cierta y determinada era contraria a
la esencia de la sucesión a título universal.

INVALIDEZ DEL TESTAMENTO:

Las causas de invalidez de los testamentos podían ser:
a) Iniciales: en cuyo caso el acto no tenía eficacia alguna, era nulo ab initio. Tenía lugar cuando la
invalidez provenía de las siguientes causas.
1) Defecto de forma. 2) Falta de Institución de heredero 3) Incapacidad en el testador o en el heredero
4) Eran preferidos los heredes sui.
b) Anulable: presentarse con posterioridad a su otorgamiento.
1) Irritum: si la ineficacia provenía de cualquier clase de capitis diminutio experimentada por el
testador.
2) Destitutum o Desertum: por premoriencia o incapacidad sobreviniente del heres, por haber
éste repudiado la herencia o por que no se realizara la condición bajo la cual se lo había instituído.
3) Ruptum: se volvía ineficaz por la aparición de un nuevo heredes sui o por haber sido
revocado por el testador.

REVOCACION DEL TESTAMENTO:

El testamento puede ser modificado hasta el momento mismo de la muerte del testador. 1) Según el Ius
Civile un testamento se revoca por el otorgamiento de otro nuevo en todo su contenido, aunque
ninguna de las nuevas instituciones llegará a ser efectiva. 2) Si el testamento posterior no era válido
según el Derecho Civil, pero se adecuaba a las normas del Derecho Honorario el pretor otorgaba la
Bonorum Possessio Secundum Tabulas a quien tuvieran derecho a peticionarlas. 3) Cuando el testador
destruía el testamento, según el Ius Civile conservaba su validez. 4) En la época de Justiniano la
revocación se producía por declaración ante 3 testigos o mediante acta cuando hubiera transcurrido 10
años de su otorgamiento.

DESHEREDACION LEGITIMA (Sucesión legítima contra el testamento):

Es la privación a un heredero forzoso dispuesto por el causante en el testamento.

EL LEGADO:
Es aquélla disposición particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribuía a un
tercero o a uno de los herederos instituídos una universabilidad de bienes o cosas determinadas que
podían o no formar parte de su patrimonio.
SUJETOS DEL LEGADO:
- Testador: es la persona que mediante un acto de disposiciones a título gratuito, dona una cosa.
- Legatario: es la persona que se beneficia por ese acto.
- Gravado: persona a quién se le ordenaba cumplirlo.

ELEMENTOS DEL LEGADO:

- Solo podía ser dejado por testamento, bajo juramento podía inscribirse en un codicillo.
- El legado debe estar formado en términos imperativos por sobre una ley para el heredero.
- Solo podía ser impuesto al heredero testamentario.
- El legado no podía figurar antes que la institución.

OBJETO DEL LEGADO:

Podían constituir las mas variadas cosas, tantos corporales como incorporales. Tenían por objeto, en
general cosas propias del causante, genéricas o ajenas, también cosas futuras especialmente frutos. El
derecho romano admitió la existencia de legados de mas diversos contenidos.

CLASES DE LEGADOS:
1) Per Vindicationem: Implicaba un dare, este legado transmitía inmediatamente la propiedad de la
cosa al legatario, quien podía ejercer la reivindicatio contra el heredero.
2) Per Damnationem: No se transfería la propiedad el objeto, sino que se creaba a favor del legatario
un derecho de crédito contra el heredero que le permitía ejercitar una acción personal para hacerse
transmitir el dominio de la cosa legada.
3) Per Praecepionem: producía la inmediata adquisición de la propiedad por parte del legatario.
4) Sinendi Modo: en virtud del cual el testador ordenaba al heredero que permitiera que el legatario
tomara un objeto de la herencia, o que gozara de el por vida, o también que no pagara una deuda.

LIMITACIONES:
La libertad de legar llegó a ejercerse abusivamente en perjuicio de los herederos instituídos, los que,
repudiaban la herencia a falta de interés. Tal situación dio nacimiento a una legislación restrictiva, que
vino a reducir la posibilidad de distribuir todo el activo hereditario entre los legatarios.
- Lex Furia Testamentaria: estableció una tasa máxima de 1000 Ases para los legados, el testador
igual podía agotar el acervo hereditario emitiendo muchos legados de 1000 aces cada uno.
- Lex Voconia: prohibió que los legatarios y donatarios mortis causa recibieran mas de lo que debía
corresponderle al menos favorecido de los herederos.
- Lex Falcidia: permitió al testador disponer solamente de ¾ partes de la herencia en conceptos de
legados, reservándose forzosamente la otra ¼ parte restante para el heredero.

INVALIDEZ DE LOS LEGADOS:

Era nulo el legado que no se efectuaba con las formalidades exigidas. Podíar ser - de la muerte del
legatario antes de la muerte del testador. – de la pérdida de su capacidad antes de la adquisición. –
Perecimiento de la cosas legada, sin culpa del gravado. – adquisición del objeto por otro título lucrativo.

DERECHO DE ACRECER EN MATERIA DE LEGADOS:

Acrecimiento en la institución de heredero, con sus distintas modalidades y efectos. Si se estaba ante
un legado per vindicationem la falta de adquisición de uno de los co-legatarios hacía que su cuota o
parte vacante acreciera a los otros. Esta misma situación se daba en el caso del legado per
praeceptionem que era un tipo secundario del vindicatario, en el damnationem no había derecho de
acrecer.

CLASES DE FIDEICOMISO DE LA HERENCIA:

- Fideicomiso universal:
Recibía este nombre el ruego que hacía el testador, llamado fideicomitente, para que una persona de
su confianza, fiduciario, efectuara la transmisión de toda su sucesión o de una cuota parte de ella, o de
un bien determinado de la misma a una tercera persona, fideicomisario. Era una orden solemne que
carecía de formalidades y podía hacerse no solo por testamento sino también en codicilos y oralmente.
El testador podía beneficiar con su herencia a personas que no tenían la testamenti facti pasiva. El
heredero era el primer sucesor del causante, pero a éste heredero se le imponía la carga de transmitir
toda la herencia o una cuota de ella a un sucesor posterior.
- Fideicomiso Particular: solo tiene por objeto cosas consideradas a título particular por ejem. Los
legados.

ELEMENTOS DEL FIDEICOMISO:

- Testador Fideicomitente: Delega (titular).
- Fiduciario Heredero Gravado: es quien restituye, primer heredero.
- Fideicomisario: a quien quiere beneficiar, heredero secundario.

TRANSFERENCIA DEL OBJETO DEL FIDEICOMISO:

- Cosas Corporales por simple entrega como la tradición.
- Cosas Incorporales por venta ficticia seguida de una stipulación por un precio a numo uno.

CODICILOS:
Es el acto de última voluntad, no sometido a las formalidades de los testamentos, por medio del cual el
causante rogaba al heredero instituído en el testamento u a otra persona favorecida en él, que
cumpliera un fideicomiso.
Había 2 clases:
1) Codicilo sin testamento o ab intestato: que solo permitía el otorgamiento de fideicomisos, era
independiente.
2) Codicilo Testamentario: acompañaba al testamento y podía ser o no confirmado.

LIMITACIONES DEL CODICILO:

- No instituir herederos.
- No sustituir herederos.
- No desheredar.

DONACIONES POR CAUSA DE MUERTE:

Producía sus efectos a la muerte del donante, por lo cual era menester que el donatario le sobreviviera.
Cabía hacer esta donación por la sola consideración de la muerte o bien ante un peligro inminente. En
este segundo caso la donación quedaba sin efecto si el donante sobrevivía al riesgo.

MORTIS CAUSA CAPIO:

Era todo cuanto se adquiría por fallecimiento de una persona, como las herencias, los legados, los
fideicomisos y las donaciones por causa de muerte.