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Resumen - Cansanello Orestes (2008b)

Resumen - Cansanello Orestes (2008b)

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1
Orestes Carlos Cansanello
(2008)DERECHOS/DERECHO
El orden jurídico virreinal estaba dominado por la diversidad. En el mapa de los derechos, las diferencias entre los individuos se presentaban como
estado, privilegio y oficio
. El
estado
era una condición del individuo, un lugar social con derechos y privilegios que seentendían comunes a todos los incluidos en el mismo universo o estatuto. Las leyes de Indias aplicaron el derecho castellano con ajustes ala problemática americana. Los estados comenzaban por el derecho natural: nacido o por nacer, hombre o mujer, mayor o menor. Luego por el lugar social. En la cima de la sociedad virreinal se encontraban los funcionarios reales, los militares y los vecinos, todos con suscorrespondientes derechos. Los naturales de Indias fueron considerados menores, aunque eran libres y tuvieron todos los derechos que aese estado correspondían. Varios estados diferentes concurrían en una única persona, operábase de esta forma una personificación de losderechos. Los fueros eran privilegios que se otorgaban por los servicios de armas, tanto a los oficiales y sargentos como a los soldados y alos milicianos en servicio. Cada hombre usaba de múltiples derechos o de personificaciones según la correspondiente situación; de maneracorrespondiente, las normas eran dispuestas sobre esa base.Los
derechos
son, en el presente, una creación escrita y codificada de los legisladores y cuesta evitar que esa imagen se proyecte hacia el pasado virreinal tras la búsqueda de regímenes separados de derechos, políticos, civiles y sociales aunque no había entonces tal separación.En años recientes se ha criticado la actitud de adjudicar a la Corona un poder excluyente en la creación de leyes que no tuvieron y en tomar a las recopilaciones como únicas fuentes de legislación. Durante el Virreinato, pueblos y ciudades, así como distintos cuerpos (cabildos,hermandades, gremios) pudieron compartir derechos, de manera especial los de representación. ³
 Derecho: se suele tomar asimismo por representación
´. Variadas habilitaciones eran concedidas por la corona a personas ideales o fictas, a los entes recaudadores, iglesias,conventos, gremios o a sociedades comerciales para cobrar cánones, gabelas, tasas, a las que genéricamente llamaban derechos. Latradición ibérica que respetó antiguos fueros de ciudades, reconocía en la representación un derecho no natural sino propio del derecho degentes y fue valido también para las ciudades americanas que tuvieron sus privilegios y fueros. Hicieron uso de la representación lascabeceras virreinales, las ciudades importantes y también las villas. La razón de las representaciones reapareció con gran fuerza durante laRevolución de Mayo cuando los pueblos reasumieron la soberanía. La retroversión de la soberanía en los pueblos asociada a larepresentación, permitió que se ejerciera el derecho de enviar representantes a la Junta Gubernativa. Si los derechos de los pueblos no parecían estar en discusión y no lo estuvieron una década después de la Revolución de Mayo, otra cosa era lo que sucedía en torno de los
derechos individuales
(a la personalidad). Aquellos que hoy llamamos en general derechos y garantías constitucionales eran portados por los habitantes (por derecho natural) y se inscribían en la constitución histórica peninsular. El proceso revolucionario iniciado en 1810 hizoque los derechos tuvieran como fuentes a las leyes sancionadas por la Asamblea de 1813, los Congresos Constituyentes de 1816-1819 y1824-1827, y las Juntas de Representantes provinciales. El proceso de individuación recibió un fuerte impulso durante la primera décadarevolucionaria y durante la formación de los Estados autónomos luego de 1820, que inició la separación entre los derechos de la ciudadanía política que fueron favorecidos, y el orden civil heredado renuente a todo cambio profundo. De allí que la condición de doméstico, peón,dependiente, estante, agregado o liberto, implicaba una relación de sujeción personal que condicionaba el acceso a los derechos. Afectabacapacidades civiles porque condicionaba el libre tránsito y el disfrute del dominio pleno de la tierra y la presentación individual ³por si´ ala justicia. Los derechos a la personalidad circularon desde entonces por una senda compleja, no exenta de contradicciones, atadas al ordenvirreinal que impedía la igualdad civil y, al mismo tiempo, impulsadas por la fuerza que imponía la ciudadanía revolucionaria. El SegundoTriunvirato hizo lugar a que se constituyera la
A
samblea General
en 1813, en el contexto de la guerra de la Independencia y confrontó conArtigas. La Asamblea se integró en enero de ese año, suprimió los instrumentos de tortura, sancionó derechos de seguridad individual, lalibertad de vientres y un régimen para los libertos, entre otras disposiciones. Aunque se convocó constituyente no pudo dictar unaConstitución ni arribó a una organización política de las provincias Unidas. Hubo otros instrumentos preconstitucionales provisorios dondelos derechos empezaron a cobrar una nueva acepción, como el
Estatuto Provisional
de 1815. El Estatuto avanzaba en la definición de laciudadanía, delimitaba el universo de quienes eran alcanzados por los derechos de sufragio y las condiciones por las que se perdía lacalidad de ciudadano, que se vinculaba a los estados civiles que tenían los dependientes, naturales y castas. El proceso de individuación fuedesde entonces progresivo aunque de ningún modo lineal ni tampoco homogéneo. El Congreso que declaró la Independencia en 1816,sancionó también el ³
Reglamento Provisorio para la dirección y administración del estado
´ del año 1817, en el que se aseguraba ³losderechos de los habitantes del Estado son: la vida, la honra, la libertad, la igualdad, la propiedad y la seguridad´ (art. 1, cap. 1, secc. 1). Enotros que le seguían establecía garantías a la seguridad individual e introducía innovaciones en los procedimientos penales. Por otra parte,la permanencia del orden civil castellano indiano se expresaba en todo momento, en especial con el problema que acarreaban las peticionesde emancipación de los hijos de familia.El régimen de garantías individuales superó el escollo que representaron las autonomías surgidas a partir de 1820 luego de la caída del poder central, y se extendió a todas las provincias, conservando las características descritas, sin régimen inquisitorial castellano-indiano,con debido proceso y otras garantías. En Buenos Aires destaca la
Ley de Sufragio
de 1821 que consagró el voto activo, amplio e inclusivo para los hombres libres mayores de edad; no así el pasivo, reservado para los vecinos de nota. El sufragio, percibido como expresión de lavoluntad del ciudadano, inauguró la nueva soberanía que rápidamente fue republicana pero tuvo que sostenerse en los vecinos de la provincia. Pero cabe evitar el riesgo de imaginar un escenario igual en todas partes, porque si bien el fenómeno de la nueva vecindad

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