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Apunte Derechos REALES en Particular

Apunte Derechos REALES en Particular

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06/05/2013

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D
ERECHOS
 
REALES
 
LIMITADOS
 
O
 
DESMEMBRACIONES
 
DEL
 
DOMINIO
 
I.
P
ROPIEDAD
F
IDUCIARIA
 
(
Arts. 733 a 763
)
A.)C
ONCEPTO
 
Sen el arculo 733 del digo Civil
se llama
Propiedad fiduciaria
la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condición.La constitución de la propiedad fiduciaria se llama
fideicomiso
.Este nombre se da tambn a la cosa constituida en propiedadfiduciaria.La traslación de la propiedad a la persona en cuyo favor se haconstituido el fideicomiso, se llama
restitución.
Ej: Te doy mi casa, pero si te vas a Europa será para Diego.
La propiedad fiduciaria no es una desmembración del dominio,ni un derecho real de carácter especial, toda vez que se trata de unpropietario que tiene un derecho condicionado, porque si se verificaun hecho futuro e incierto lo perderá. Es, por consiguiente, un
derecho real de dominio limitado en el tiempo
.
Históricamente el fideicomiso fue utilizado para mantener lapropiedad en manos de un grupo de personas o de una misma familia. Así por ejemplo, se dejaba una propiedad a A, bajo la condición de que cuandoA muera pase a B y a su vez cuando B muera pase a C.Nuestro digo Civil restringió esta práctica estableciendo doslimitaciones:
1
. Prohibió la constitución de fideicomisos sucesivos
. En estesentido el Art.
745
señala que
“se prohíbe constituir dos o sfideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera ésta con el gravamen de restituirloeventualmente a otra.” 
Si éstos efectivamente se constituyeren, el inciso segundo sancionaeste hecho en los siguientes términos: “
Si de hecho se constituyeren,adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, seextinguirá para siempre la expectativa de los otros
”.
2.
Limitó la constitución del fideicomiso en el tiempo
como
sedesprende del Art.
739
que prescribe que “
toda condición de la que penda la restitución de un fideicomiso y que tarde
más de 5 años
encumplirse se tendpo
fallida
, a menos
que la muerte delfiduciario sea el evento del que penda la condición
.”
B.)C
ONSTITUCIÓN
 
DE
 
LA
P
ROPIEDAD
F
IDUCIARIA
 
1
 
De conformidad al Art. 735 del Código Civil el fideicomiso puedeconstituirse por acto entre vivos y por testamento.
1.)
Por acto entrevivos
. Si el fideicomiso se constituye por acto entre vivos serequiere instrumento público y si afecta a un bien inmuebledebe inscribirse en el Registro de Hipoteca y Gravámenesdel Conservador de Bienes Raíces. (Art. 32 inciso 2 delReglamento del C.B.R.) .En este caso ¿
Cuál es el rol de la inscripción
?Existen dos opiniones doctrinarias:Don
A
RTURO
A
LESSANDRI
sostiene que la inscripción, además detradición,
constituye una solemnidad
, dado que si se omitela inscripción no se constituye el fideicomiso; el acto no estáperfecto, por tanto, no puede exigirse la entrega del bieninmueble.Don
L
UIS
C
LARO
S
OLAR
, en cambio, opina que la inscripcn
constituye tradición
de la propiedad fiduciaria, de modo quesi ésta se omite se puede exigir la entrega fundándose en elhecho que el acto está constituido y perfecto.
2.)
Por Testamento
. Siel fideicomiso se constituye por testamento deben cumplirselas solemnidades del testamento y también es necesaria lainscripción en el Registro de Hipotecas y Gravámenes delC.B.R. si recae sobre un bien inmueble.Así ocurrirá, por ejemplo, si el testador estipula en una cláusulaen que deja un bien raíz a un heredero bajo la condición detraspasarlo a otro heredero en el evento que encuentre untesoro.¿
Cuál es el rol de la inscripción
?Al igual que en la hipótesis anterior existe discusión doctrinaria,
teniendo presente
eso si que
en ningún caso la inscripciónconstituye tradición
, toda vez que en este caso ha operado elmodo de adquirir
sucesión por causa de muerte
, esto es, elheredero adquiere el dominio por la muerte del causante y no porla tradición.Don
A
RTURO
A
LESSANDRI
opina que la inscripción es
unasolemnidad
del fideicomiso, a diferencia de don
L
UIS
C
LARO
S
OLAR
 
2
 
que sostiene que la inscripción tiene por finalidad
mantener lahistoria fidedigna de la propiedad raíz.¿Se puede adquirir por prescripcn adquisitiva lapropiedad fiduciaria?
Este también ha sido discutido por la doctrina y la discusiónadquiere relevancia cuando en la propiedad fiduciaria se haconstituido en cosa ajena, o el instrumento público es defectuoso,de modo tal que el fiduciario es poseedor y no dueño, pudiendoadquirir el dominio por prescripción adquisitiva en la medida quese cumplan los demás requisitos legales.
Don A
RTURO
A
LESSSANDRI
, sostiene que no es posible en atención alas siguientes consideraciones:a.)Uno de los requisitos para que opere la prescripciónadquisitiva es la posesión y
no se concibe
poseer una cosacon el
ánimo de restituirla
una vez que se cumpla lacondición.b.)El
Art. 735
al indicar cuáles son las
formas deconstituir el fideicomiso
no menciona expresamente laprescripción adquisitiva.c.)
Diversas normas del usufructo se aplican a lapropiedad fiduciaria
y la ley dice expresamente que elusufructo se puede adquirir por prescripción adquisitiva (Art.766 4), declaración que no efeca tratándose de lapropiedad fiduciaria.
Don L
UIS
C
LARO
S
OLAR
, opina que
puede adquirirse la propiedadfiduciaria por prescripción adquisitiva
, invocando al efecto elsiguiente argumento:Los artículos 2498 y 2512 del C.C, al tratar la prescripción de losotros derechos reales, no excluyen expresamente al fideicomiso,de modo tal que éste si podría adquirirse por prescripciónadquisitiva.En efecto, el Art.
2498 en su inc. 2
se refiere a los “
otrosderechos reales que no estén especialmente exceptuados
” yel Art.
2512
 
sólo
establece como
excepciones a la reglageneral
el plazo de prescripción del derecho real de herencia,censo y servidumbre.
C.) E
LEMENTOS
 
DEL
F
IDEICOMISO
 
El fideicomiso o propiedad fiduciaria tiene tres elementos:
3

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