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Sentencia C-075 de 2007 Reconocimiento jurídico de las parejas del mismo sexo en Colombia (Alejandra Azuero Quijano)

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Sentencia C-075 de 2007Reconocimiento jurídico de las parejas del mismo sexo en Colombia
 Por Alejandra Azuero Quijano
Hace algunos años, cuando aún era estudiante de la facultad de derecho, leí el artículo deJulieta Lemaitre, “Los Derechos de los homosexuales y la Corte Constitucional: (casi) unanarrativa de progreso”
1
. En él, se analiza la línea jurisprudencial constitucional relativa alos derechos de los homosexuales entre 1991 y 2001. Hoy, retomo la lectura del texto, peroesta vez con el objeto de seguir contando la historia de una narrativa de progreso a la que el“casi” comienza a sobrarle.El 7 de febrero de 2007, más de diez años después de que la Corte Constitucional emitierasu primera sentencia sobre los derechos de las parejas del mismo sexo, este tribunalreconoció jurídicamente la existencia de dichas uniones. Así, la sentencia C-075 de 2007constituye el primer pronunciamiento judicial mediante el cual se reconocen las unionesconformadas por dos hombres o dos mujeres, como un proyecto de vida válido y protegidoconstitucionalmente. A esta decisión la siguieron las sentencias C-811 y T-856 de 2007; C-336 y C-798 de 2008; y C-029 de 2009. Cada una de estas decisiones retoma el precedentesentado en C-075, reafirmando su carácter de sentencia
hito
dentro de la línea jurisprudencial sobre derechos de gays y lesbianas en Colombia.En una decisión sin precedentes, la Corte modificó el precedente sentado por el tribunaldesde 1996, el cual había sido confirmado en seis sentencias posteriores. El camino abierto por la sentencia C-075 de 2007 es incontestable, y su valor jurídico y simbólico se apreciadesde ya en las transformaciones positivas que su expedición ha traído a la vida de muchosgays y lesbianas en nuestro país. Por todas estas razones, este artículo propone una lecturacomprensiva del contenido y los alcances de una sentencia que es el resultado de la luchasocial, política y jurídica del movimiento LGBT en Colombia, así como de quienesacompañan su causa a favor de la igualdad tanto dentro como fuera del país.Sin más preámbulo, el artículo se divide en tres partes. En la primera, se estudia eltratamiento dado a los derechos de las parejas del mismo sexo en la jurisprudenciaconstitucional anterior a la sentencia C-075 de 2007. Es decir, se estudian los fallosrelevantes en el periodo comprendido entre 1992 y 2006. En la segunda parte, se estudianen detalle los antecedentes y el contenido de la sentencia C-075 de 2007 que marca un giro jurisprudencial trascendental a favor del reconocimiento de los derechos de las parejas delmismo sexo en Colombia. Por último, en la tercera parte del texto, se plantea una reflexiónen torno al alcance e impacto que la decisión tomada por la Corte ha tenido sobre el precedente constitucional en la materia.
1
 
Lemaitre Julieta, Los Derechos de los homosexuales y la Corte Constitucional: (casi) una narrativa de progreso, en Hacia un nuevo derecho constitucional, Facultad de derecho, Universidad de los Andes, 2005, pp. 181-217.
 
 
I.
 
Los derechos de las parejas del mismo sexo en la jurisprudencia constitucionalantes de la Sentencia C-075 de 2007
La Corte Constitucional ha desarrollado distintas líneas jurisprudenciales en relación conlos derechos de la comunidad LGBT. Es precisamente en el marco de este conjunto desentencias que se insertan las decisiones de la Corte referentes a los derechos de gays ylesbianas. Sin embargo, es importante resaltar que, aun cuando en principio la CorteConstitucional sostuvo de manera reiterada la existencia de una sola línea jurisprudencialsobre el tema, en realidad, una lectura sistemática de las sentencias pone en evidencia lacoexistencia de dos líneas que responden a problemas jurídicos distintos. En primer lugar,se verifica la existencia de una línea jurisprudencial sobre los derechos de gays y lesbianasen tanto individuos, cuya orientación sexual se encuentra constitucionalmente protegida por el derecho fundamental a la libre opción sexual
2
. Y en segundo lugar, se constata elsurgimiento de una segunda línea decisoria a partir de 1996, que da cuenta de los derechosde gays y lesbianas en tanto miembros de una pareja del mismo sexo que no goza dereconocimiento jurídico.
3
 En ese orden de ideas, y teniendo en cuenta que la sentencia C-075 de 2007 forma parte dela segunda línea jurisprudencial, en esta primera parte del artículo se propone una lecturacronológica de aquellas decisiones del tribunal constitucional que se refieren a los derechosde las parejas del mismo sexo durante el periodo comprendido entre 1996 y 2006. Esto, conel objeto de esbozar el contenido del precedente constitucional en la materia, de forma talque sea posible dimensionar el alcance real que tuvo el giro jurisprudencial introducido por la sentencia C-075 de 2007. Se incluyen dentro del recuentro tanto las decisiones deacciones públicas de inconstitucionalidad, como la revisión de sentencias de tutela, y encada caso se precisa cual fue el problema jurídico que la Corte definió y posteriormenteintentó resolver.La sentencia C-098 de 1996 es el primer fallo del tribunal constitucional colombiano
4
quese refiere específicamente a los derechos de las parejas del mismo sexo
5
.
 
En dicha ocasión,la Corte resolvió una acción pública de inconstitucionalidad contra los artículos 1º y 2º dela Ley 54 de 1990
6
, norma que reconoció la unión marital de hecho y definió el régimen
2
El derecho fundamental a la libre opción sexual fue enunciado por primera vez en la sentencia C-098 de1996, posteriormente, la Corte avanzó en el desarrollo de su contenido en la sentencia C-481 de 1998.
3
Esta línea jurisprudencial es inaugurada por la sentencia C-098 de 1996 y de ella forman parte los siguientesfallos hasta la fecha: SU-623 de 2001, C-814 de 2001, T-725 de 2004, T-349 de 2006 y C-1043 de 2006.
4
Antes de la sentencia C-098 de 1996, la Corte había emitido los siguientes pronunciamientos en relación conlos derechos de gays y lesbianas: T-097 de 1994, T-569 de 1994 y T-037 de 1995.
5
Además de ser la sentencia que inaugura la línea jurisprudencial sobre parejas del mismo sexo, también esaquella en que la Corte Constitucional se refiere por primera vez al derecho fundamental a la libre opciónsexual. Posteriormente, en la sentencia C-481 de 1998, la Corte avanza en la conceptualización del derecho ala libre opción sexual. Según la línea argumentativa defendida en el fallo, cuando una norma hace distincionescon base en la orientación sexual, se presume que es una distinción inconstitucional, y por lo tanto, se debeaplicar un test estricto de igualdad para determinar si dicha distinción se ajusta o no a la Constitución.
6
Artículo 1º A partir de la vigencia de la presente ley y para todos los efectos civiles, se denomina uniónmarital de hecho, la formada entre
un hombre y una mujer
, que sin estar casados, hacen una comunidad devida permanente y singular.Igualmente y para todos los efectos civiles, se denominan compañero y compañera permanente, al
hombre yla mujer
que forman parte de la unión marital de hecho.
 
 patrimonial que debía operar entres sus miembros, denominados compañeros permanentes.El problema jurídico que resolvió la Corte se puede resumir de la siguiente manera: ¿esinconstitucional la Ley 54 de 1990 en cuanto sólo protege las uniones permanentesconformadas por parejas heterosexuales y no las conformadas por parejas homosexuales?La Corte respondió negativamente al problema planteado y concluyó que las normas cuyaconstitucionalidad se cuestionaba eran exequibles. Según el tribunal, la Ley 54 de 1990había sido expedida para garantizar el bienestar de la familia que surge de la unión dehecho entre un hombre y una mujer. Concretamente, su promulgación respondía a lanecesidad de proteger a la mujer en tanto grupo históricamente discriminado en el marco delas relaciones familiares y de pareja. Por lo tanto, dado que no es exigible que el legislador resuelva todas las injusticias en una misma norma, y que además la familia heterosexual yla pareja del mismo sexo no son fenómenos equiparables, la Corte concluye que laexclusión de las parejas del mismo sexo del ámbito de aplicación de la Ley 54 de 1990 noconstituía un trato discriminatorio. Además, la medida legislativa en cuestión se ajustabatambién a la Constitución, en tanto no prohibía la conformación de parejas del mismo sexo.Desde este momento, la Corte Constitucional establece una línea divisoria entre eltratamiento que dará a los reclamos de los derechos de gays y lesbianas en tanto individuos pertenecientes a una comunidad históricamente discriminada, y aquel que otorgará en casode que se trate de la reivindicación de los derechos de gays y lesbianas como miembros deuna pareja del mismo sexo. Desde 1996 y hasta 2006, la Corte Constitucional solamentefallará a favor de los derechos de gays y lesbianas en aquellos casos que involucran ladiscriminación explícita por el hecho de
 ser 
homosexual. En cambio, negará el carácter inconstitucional de aquellas medidas legislativas que discriminan implícitamente a losmiembros de una pareja del mismo sexo, al excluirlas de medidas legislativas previstas afavor de las parejas heterosexuales. Como se evidencia en el estudio de los fallos posteriores, la protección de la familia será el argumento clave para justificar laconstitucionalidad de aquellas leyes que excluyen por omisión a las parejas del mismosexo
7
. Al respecto señala la sentencia C-098 de 1996:
Artículo 2o. Se presume sociedad patrimonial entre compañeros permanentes y hay lugar a declararla judicialmente en cualquiera de los siguientes casos:a) Cuando exista unión marital de hecho durante un lapso no inferior a dos años, entre un
hombre y unamujer
sin impedimento legal para contraer matrimonio; b) Cuando exista una unión marital de hecho por un lapso no inferior a dos años e impedimento legal paracontraer matrimonio por parte de uno o de ambos compañeros permanentes, siempre y cuando la sociedad osociedades conyugales anteriores hayan sido disueltas y liquidadas por lo menos un año antes de la fecha enque se inició la unión marital de hecho.Los compañeros permanentes que se encuentren en alguno de los casos anteriores podrán declarar laexistencia de la sociedad patrimonial acudiendo a los siguientes medios:1. Por mutuo consentimiento declarado mediante escritura pública ante Notario donde dé fe de la existenciade dicha sociedad y acrediten la unión marital de hecho y los demás presupuestos que se prevén en losliterales a) y b) del presente artículo.2. Por manifestación expresa mediante acta suscrita en un centro de conciliación legalmente reconocidodemostrando la existencia de los requisitos previstos en los literales a) y b) de este artículo.”
7
Julieta Lemaitre identifica esta distinción y la plantea en términos de discriminación explícita e implícita.Por discriminación explícita o directa entiende aquella que se produce por el sólo hecho de
 ser 
homosexual.Por el contrario, en el caso de la discriminación implícita o indirecta, se trata de aquella que resulta de los

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