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1.1 CONCEPTOS
PUNTO DE VISTA OBJETIVO:
Es el conjunto de principios, doctrinas, instituciones y normas jurídicas que rigen los actos objetivos de
comercio.
PUNTO DE VISTA SUBJETIVO:
Es el conjunto de principios, doctrinas, instituciones y normas jurídicas que rigen la actividad de los
comerciantes en su función profesional.
Actualmente se define al Derecho Mercantil como “el conjunto de normas jurídicas que rigen la actividad
profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociación jurídica mercantil.
1.3 CARACTERISTICAS:
• Es Internacional: ya que las relaciones comerciales no sólo se pueden dar en el ámbito nacional;
• Es Adaptable: ya que el Derecho Mercantil se adapta a las circunstancias imprevistas en el tráfico
mercantil;
• Es Rápido: ya que permite negociar en cantidad y en el menor tiempo posible;
• Es Flexible: como consecuencia de ser poco formas y adaptable;
• Es Poco Formalista: exige que la formalidad esté relegada a la mínima expresión, los negocios
mercantiles se concretan con simples formalidades, sin descuidar la seguridad jurídica y económica.
3.1.1 REQUISITOS
• Ejercer en nombre propio, es decir actuar en el tráfico mercantil para sí, no para otro;
• Con Fines de Lucro, ya que el comerciante no actúa con fines benéficos, sino que su finalidad es
obtener una ganancia que aumenta su fortuna personal;
• Dedicarse a actividades consideradas como mercantiles;
• Ser hábil para obligarse.
•
EXTRANJEROS COMERCIANTES
Los extranjeros pueden dedicarse al comercio en Guatemala, pero deben tener residencia en el país y
obtener autorización del organismo ejecutivo. La residencia se obtiene siguiendo un procedimientos
administrativo en la Dirección General de Migración. Obtenida la residencia se sigue otro procedimiento
administrativo en el Ministerio de Economía para recibir el permiso para dedicarse al comercio; cubiertos
estos requisitos el comerciante se inscribe en el Registro Mercantil y ya tiene los derechos y obligaciones
de un comerciante guatemalteco.
CONYUGES COMERCIANTES
Los casados pueden dedicarse en forma separada o en conjunto al comercio, y si lo hacen juntos los dos
son considerados comerciantes, a menos que uno de ellos sea auxiliar del otro. La única posibilidad legar
de limitar el derecho a la mujer ejercer el comercio está en código civil, en donde dispone que si las
actividades fuera del hogar causan perjuicio al cuidado de los hijos el marido puede oponerse
judicialmente.
4. EL COMERCIANTE SOCIAL
ASOCIACIÓN Y SOCIEDAD:
Suele usarse éstos términos como sinónimos, pero la diferencia es de género a especie, la asociación
sería el género y la sociedad la especie.
CRITERIO OBJETIVO: bajo esta idea, sin en una sociedad su objeto social lo constituyen actos
calificados por la ley como actos de comercio la sociedad es mercantil, en caso contrario, la sociedad es
civil.
Es importante hacer una distinción entre lo que es Empresa Mercantil y Sociedad Mercantil; ya que la
empresa mercantil es una organización de capital y trabajo destinada a la producción o a la mediación de
bienes o de servicios para el mercado; y la Sociedad es la persona jurídica sujeto de derecho y
obligaciones.
4.1.1 CARACTERISTICAS
las sociedades mercantiles se constituyen por medio de un contrato, que según el artículo 16 del Código
de Comercio debe celebrarse en escritura pública, a ese contrato se le asignan los siguientes caracteres:
• Es Real: ya que para que se perfeccione el contrato es necesario que se entregue la cosa objeto del
contrato, es decir las aportaciones;
• El Plurilateral: ya que los socios se obligan entre sí en una misma posición cualitativa y a veces
cuantitativa;
• Es Principal: porque subsiste por sí mismo;
• Es Oneroso: ya que se recibe un beneficio como contrapartida del aporte;
• Es Absoluto: ya que no está sujeto a condición alguna;
• Es de Tracto Sucesivo (Ejecución Continuada): sus efectos se prolongan en el tiempo;
• Es Solemne: ya que debe celebrarse en escritura pública como requisito esencial para su validez
según el artículo 1730 del Código Civil, 46 del Código de Notariado y 16 del Código de Comercio.
5.3 DEPENDIENTES
Son las personas a quienes el comerciante encomienda el desempeño constante, en su nombre y por su
cuenta, de alguna (s) gestión (es) propia de una empresa. Existen dos clases de dependientes: A) los
encargados de atender al público dentro de un establecimiento; y B) los viajeros.
• Los Dependientes Encargados de Atender al Público: están facultados para realizar las
operaciones que aparentemente estuvieren a su cargo y para recibir los ingresos por venta y
servicios que efectuaren.
• Los Dependientes Viajeros: están autorizados para operar a nombre y por cuenta del comerciante
para recibir el precio de mercaderías que vendan.
6.1 PRINCIPIOS
• El Derecho a la Satisfacción de las necesidades Básicas: el consumidor debe estar protegido
para tener acceso a los bienes y servicios esenciales;
• El Derecho a la Seguridad: estar protegidos de los productos o servicios contra la salud o la vida;
• El Derecho a estar Informado: recibir los datos necesarios al hacer una elección;
• El Derecho a Escoger: por escoger entre una gama de productos y servicios ofrecidos a precios
competitivos.
SOCIEDADES ESPECIALES
Son aquellas que además de regirse por las normas por las normas generales contenidas en el Código
de Comercio se rigen por su ley especial, siendo ellas: A) Bancaria; B) Seguros y Reaseguros; C) Fianzas
y Reafianzadoras; D) de Inversión; E) Bursátiles; F) Almacenes Generales de Depósitos.
8.1 ORIGEN
Surge a fines del siglo XIX ante la necesidad de encontrar un tipo de sociedad que limitara la
responsabilidad del socio y fuera apropiada para pequeñas empresas, surgió como una forma intermedia
entre la colectiva y la anónima.
8.2 NATURALEZA JURÍDICA
En el derecho guatemalteco es una sociedad que parte de un punto intermedio entre la sociedad
colectiva y la sociedad anónima, por lo tanto es personalista y capitalista a la vez.
8.4 IDENTIFICACIÓN
Puede tener una razón o denominación social. Si los socios optan por el uso de la razón social esta se
formará con el nombre de uno de los socios o con el apellido de dos o más de ellos. Si optan por el uso
de la denominación social esta se forma libremente con la obligación de hacer referencia a la actividad
social principal. En ambos casos es obligatorio agregar la palabra “limitada” o la leyenda “Compañía
Limitada” . si se omites estos agregados el efecto es que los socias respondes subsidiaria, ilimitada y
solidariamente de las obligaciones de la sociedad. En caso de que en la razón social apareciere el
nombre de una persona extraña, es decir que no es socio, se le considera responsable de las
obligaciones sociales hasta por el monto de la mayor de las aportaciones de los socios.
9 SOCIEDAD ANONIMA
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, que se identifica con una denominación
social y tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones y en la que los socios limitan
su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad.
9.1 CARACTERISTICAS
• Es una sociedad capitalista;
• El capital se divide y representa por títulos valores llamados acciones;
• La responsabilidad de los socios es limitada;
• Hay libertad de transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones;
• Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene limitada sus funciones;
• Se gobierna democráticamente por que la voluntad de la mayoría es la que da fundamento a los
acuerdos sociales;
10.1 APORTACIONES
Según lo estipula el artículo 27 del Código de Comercio las aportaciones pueden ser:
• DINERARIAS: las cuales pueden ser Aportaciones Dinerarias en Efectivo, es decir la que se hace en
moneda de curso legal; y Aportaciones Dinerarias en Titulos Valores o de Crédito.
• NO DINERARIAS: que pueden ser Aportaciones Dinerarias en Bienes, ya sean estos bienes muebles
o inmuebles; y Aportaciones No dinerarias en Industria.
10.4 DOMICILIO
Es el lugar que eligen para que la sociedad ejercite sus derecho y cumpla sus obligaciones, debe fijarse
en la propia escritura. Es importante determinarlo ya que es uno de los criterios que determina la
competencia de los tribunales en caso de controversia judicial. Existen dos clases de domicilio, uno es el
Domicilio Social, que es el lugar que los socios eligen para que la sociedad ejercite sus derechos y
cumplan sus obligaciones y el otro es el Domicilio Fiscal, el cual se constituye para efectos puramente
fiscales como el cobro de impuestos.
10.5 DURACIÓN
Esta se determina por el plazo que se estipule en la escritura constitutiva de la Sociedad. Existen tres
tipos de plazos:
• Plazo Determinado: es el que se le fija un momento temporal a la vida de la sociedad;
• Plazo Indefinido: se da cuando no se señala momento alguno de terminación;
• Plazo para Propósito u Objeto Determinado: se da cuando se constituye para un propósito u
objeto determinado pero cuyo plazo no sea posible determinar.
10.7 PRORROGA
Es el acto por el cual los socios de una sociedad cuya duración está por llegar o llegó a su termino
manifiestan su voluntad de la misma continúe.
13.2 VALOR
• Nominal: es el valor por el cual efectivamente fueron emitidas;
• Efectivo: es el valor que las acciones realmente adquieren según el giro de las operaciones del
negicio;
• Bursátil: es el valor que se les da a las acciones en la bolsa de valores.
CLASES DE ASAMBLEAS:
• ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA: se celebra por lo menos una vez al año; su finalidad conforme
al artículo 134 es la de conocer todos aquellos temas que son propios de la vida "ordinaria" de la
empresa: nombra administradores, enterarse de los negocios sociales, aprobar el reparto de
dividendos y en general resolver todo asunto que por su carácter no especial hacen que la persona
jurídica no se vea afectada en su estructura;
• ASAMBLEA GENERAL EXTRAORDINARIA: se celebra en cualquier tiempo y sus resoluciones
generalmente afectan la existencia juridica de la sociedad. Por ejemplo si se va a aumentar el capital,
si se va a transformar o fusionar, es natural que se modifica la esctructura original de la sociedad.
• ASAMBLEA TOTALITARIA: es aquella que se celebra sin convocatoria previa. Es necesario que se
encuentren reunidos la totalidad de los socios y que dispongan en celebrar la asamblea y que
aprueben la agenda por unanimidad.
• ASAMBLEAS ESPECIALES: no son asambleas generales ya que no se reunen todos los socios. La
especial es la reunión de un determinado grupo de accionista en relación a la clase de acciones que
tienen en propiedad.
14.2 ADMINISTRACIÓN
La administración de la sociedad es encomendada a uno o varios administradores, que pueden o no ser
socios y quienes tienen la representación legal de la misma. La forma de administración de la sociedad
se establece en la escritura social y el administrador por el hecho de su nombramiento tiene facultades
para representar judicialmente a la sociedad.
14.3 FISCALIZACION
La función de éste órgano es la de establecer el correcto funcionamiento de la sociedad de acuerdo con
la ley el contrato, así como velar por el cumplimiento de la voluntad social.
1. DISOLUCIÓN PARCIAL: es dos casos está contemplada legalmente la disolución parcial de una
sociedad: por exclusión o por separación de uno o más socios. En la primera el socio es separado de
la sociedad por incurrir en infracción al contenido de la escritura constitutiva o lo que establece el
código de comercio. En cambio la separación proviene de la voluntad del socio.
EXCLUSIÓN:
Hay causas de exclusión que operan para todo tipo de sociedades y son las contenidas en los artículos
29 y 39 del código de comercio, que se refieren principalmente a la negativa injustificada del pago del
aporte o el uso indebido de la razón de la razón social o de la denominación. Asimismo, la comisión de
actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad en cualquiera de sus fomas, son causas de exclusión
conforme al artículo 226 del código de comercio.
PROCEDIMIENTOS DE EXCLUSIÓN:
El acuerdo de exclusión deberá ser tomado por la mayoría de socios reunidos para ese efecto. En la junta
o asamblea en que se decida la exclusión, el socio afectado no puede votar, pero si tiene voz ya que
nadie puede ser condenado sin ser oído. Posteriormente se comunica el acuerdo de exclusión al socio
quien tiene un plazo de treinta dias para presentar oposición en juicio sumario ante juez de primera
instancia civil.
SEPARACIÓN:
La separación proviene del socio. La ley establece la causas de separación para las sociedades
accionadas y para las sociedades no accionadas. En las sociedades accionadas se establecen como
causas de separación las siguientes: a) cuando no se reparten utilidades (art. 229) o cuando la sociedad
cambie de objeto, prorrogue su plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o se fusione (art.
231); y en las sociedades no accionadas son causas de separación las siguientes: a) por no estar de
acuerdo en modificar la escritura social (art. 16); b) por no estar de acuerdo con el administrador extraño
(art. 58); c) por no estar de acuerdo con la fusión de la sociedad (261); y d) cuando no se reparten
utilidades.
2. DISOLUCIÓN TOTAL: es la que implica la extinción total de la sociedad. El artículo 237 señala como
causas de liquidación las siguientes:
• Vencimiento del plazo, salvo que se prorrogue;
• Imposibilidad de seguir realizando el objeto social;
• Por resolución de los socios tomada en junta o asamblea general extraordinaria;
• Pérdida el mas del 60% de capital pagado;
• Por fusión cuando las sociedades desaparecen.
17. LIQUIDACIÓN
Consiste en las operaciones necesarias para concluir los negocios pendientes a cargo de la sociedad,
para cobrar lo que a la misma se adeuda, pagar lo que se deba, vender el activo y transformarlo en
dinero y dividirse entre los socios el patrimonio.
18. FUSION
Es la unión de dos o más sociedades para formar una sola. La fusión de las sociedades se da en dos
formas:
FORMAS O PROCEDIMIENTOS DE FUSIÓN:
• Por creación de una nueva sociedad y la disolución de todas las anteriores que se integran en una
nueva; o
• Por la absorción de una o varias sociedades por otra, lo que produce la disolución de aquellas.
19. TRANSFORMACIÓN
Es la adopción por la sociedad de un tipo jurídico distinto al que se adoptó cuando se inició.
• Dos fotocopias del primer testimonio de la escritura pública de constitución de sociedad debidamente
autenticadas;
• Llenar el formulario para inscripción de sociedades en el Registro Mercantil;
• Realizar el pago por inscripción en el Registro consistente en Q.250.00 mas el cuatro por millar en
base al capital de la sociedad.
INSCRIPCIÓN PROVISIONAL
Luego de presentada la documentación necesaria el registrador examina la escritura y verifica que llene
los requisitos legales. Si la escritura no llena los requisitos da audiencia por cinco días para que subsane
las deficiencia. En el caso que la escritura sí llene los requisitos legales el registrador hace la inscripción
provisional y la pone al conocimiento del público por medio de un aviso por cuenta del interesado
publicado en el diario oficial, para ello emite una resolución donde se ordena la publicación del edicto
respectivo. Luego de la inscripción provisional es conveniente realizar el trámite para obtener el NIT el el
Ministerio de Finanzas Públicas ya que servirá para tramites posteriores.
PUBLICAR EDICTO
Después de la inscripción provisional se hace la solicitud a través de un memorial para que se certifique
el edicto y con esto el registrador emite una resolución donde se ordena la publicación del edicto. En caso
de sociedades ilimitadas es forzoso publicar los nombre de los socios además del resumen del artículo
337 del Código de Comercio.
OPOSICIÓN
En caso de oposición a la inscripción de la sociedad se tramita en la vía de los incidentes ante juez de
primera instancia de lo civil del domicilio social. En cuanto a la oposición porque la razón social,
denominación o nombre comercial sean idénticos o semejantes a otro inscrito el registrador resuelve y
contra lo resuelto no cabe recurso alguno.
INSCRIPCION DEFINITIVA
Ocho días hábiles despues de la publicación del edicto el interesado debe hacer un memorial dirigido al
registrador mercantil solicitando:
• Que se adjunte la publicación del edicto al expediente;
• Que se realice la inscripción definitiva; y
• Que estando inscrita definitivamente la sociedad se extienda por el registrador la patente de comercio
de sociedad correspondiente.
• Comprobar que esta debidamente constituida en su país de origen de acuerdo con sus leyes;
• Presentar copia certificada de su escritura constitutiva y de sus estatutos;
• Comprobar que ha sido debidamente adoptada una resolución por el órgano competente para estos
fines;
• Constituir en la República un mandatario con facultades suficientes para realizar todos los actos o
negocios de su giro y para representar legalmente a la sociedad dentro y fuera de juicio. Si el
mandatario no tuviere esas facultades se le considera investido de ellas por ministerio de la ley.
• Someterse a los tribunales y leyes de la república y no invocar derechos de extranjería;
• Declarar que antes de retirarse del país llenaran los requisitos legales;
• Presentar copia del último balance y estado de perdidas y ganancias;
El procedimiento de inscripción es el mismo que para las sociedades constituidas en el país, salvo que
debe solicitarse autorización por la vía del ministerio de Gobernación.
24.1 DENOMINACIÓN
La empresa mercantil ha recibido multiples denominaciones, tanto en la ley como en la doctrina se le
conoce como:
• Negociación mercantil;
• Establecimiento mercantil;
• Casa de Comercio;
• Hacienda
CONCEPTO:
Empresa mercantil es el conjunto de trabajo, de elementos materiales, de valores incorpóreos
coordinados, para ofrecer al público, con propósito de lucro y de manera sistemática, bienes o servicios.
NATURALEZA JURÍDICA:
Existen tres teorías que fundamentan la naturaleza jurídica de la empresa mercantil, estas son:
• TEORIA ATOMISTA: según esta teoría la empresa es una yuxtaposición de ingredientes particulares
carentes de unidad jurídica, los que mantienen su individualidad.
• TEORIA UNITARIA: la empresa es una entidad que sólo es dable estudiarla como totalidad que
sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
• TEORIA INTERMEDIA: conforme esta teoría, la empresa en principio, es una unidad, pero también
puede ser considerada en sus elementos. En nuestro sistema legal encontramos que se reconoce la
unidad de la empresa, pero si esta deja de funcionar injustificadamente, sus elementos dejan de estar
ligados a una unidad, la cual supone que pueden entrar en relaciones jurídicas en forma singular.
TRANSMISIÓN DE LA EMPRESA
• COMPRAVENTA DE LA EMPRESA: si el vendedor es una sociedad mercantil, se sigue el
procedimiento establecido para fusionar sociedades; y si el enajenante es un comerciante individual,
deberá publicarse en el Diario Oficial y en otro de mayor circulación, con dos meses de anticipación,
el último balance de la empresa por vender y el sistema establecido para solventar el pasivo.
• USUFRUCTO Y ARRENDAMIENTO DE LA EMPRESA: ésta es otra forma de transmitir el uso y el
disfrute del mismo, tanto el usufructuario como el arrendatario tienen la obligación de conservar la
organización empresarial con el fin de garantizar los resultados de la gestión económica.
PATENTES
CONCEPTO: es el derecho exclusivo que otorga el Estado para la protección de un invento.