LOS ABUSOS SEXUALES

NATALIA ARANDA COBO

SARA CONDE TORIJA
 1.INTRODUCCIÓN
 En pocos ámbitos el derecho penal presta mas atención a los cambios sociales y de
mentalidad como en este el de la sexualidad dada la relevancia que tiene a nivel físico y
psicológico en el individuo como la importancia el impacto social que esto provoca estas
deben ser penadas duramente. Los abusos sexuales vienen recogidos en el código penal en los
artículos 181 al 183 enmarcados en el capitulo segundo del titulo octavo. Las reformas se
iniciaron en 1978 con el cambio de lay de adulterio y amancebamiento esto supuso un cambio
ya que hasta el momento las leyes introducidas eran decimonicas y desigualitarias. En 1989
se dio una nueva reforma que supuso una nuevo avance en esta materia . De esta los cambios
mas significativos son:
1. La equiparación del sujeto activo y pasivo del delito
2. La admisión de que el acceso carnal se puede por vía anal, bucal, vaginal
3. El reconocimiento de que la introducción de objetos por vía anal y vaginal constituye una
agresión sexual
4. La nueva rubrica de los delitos que cambia los delitos contra la honestidad, por los delitos
contra la libertad e indemnidad sexual. Este cambio que se produciría en 1989 se decidió
tras mantenerse el anterior desde 1848. ya que esta reforma no va a negar que estas
acciones son poco pudorosas y deshonestas pero quiere darles otra relevancia. Ya el
código de 1995 se limita a proteger la libertad sexual del individuo y doblegar e
incriminar determinadas conductas que limiten la esfera sexual de la victima.
 2. EL BIEN JURÍDICO
PROTEGIDO
 Se tutela que todas las personas tienen derecho a realizar o no actos que tengan un
contenido sexual ,que como veremos excepto cuando no media consentimiento o este se
haya viciado son perfectamente lícitos. También se regula la intangibilidad o
indemnidad sexual que se refiere a la especial protección de que son objeto en este
ámbito menores e incapaces. En el caso de los menores hay una especial protección ya
que dándose estas circunstancias puede que el menor sufra un desequilibrio físico y
psicológico que le impida desarrollarse con normalidad.
 En el caso de los incapaces también se regula una especial protección ya que no
tienen una libertad para decidir libremente sobre estas cuestiones. Para que haya una
incapacidad manifiesta se tiene que dar las causas que aparecen en el articulo 25 del
código penal. La prohibición es de menor intensidad que en el caso anterior ya que
habrá que probar que el incapacitado no podía decidir libremente. El elemento
objetivo es la conducta con una connotación sexual sin el consentimiento de la victima
sin que medie violencia. El elemento subjetivo es el dolo o con intención
malintencionada. La comisión de este tipo de conducta no se puede ejecutar de modo
imprudente. De igual manera se puede cometer errores mientras se. comete este tipo
de actos pero que carecen de relevancia en estos delitos.
 3. LOS ABUSOS SEXUALES
 Mayor complejidad que la agresión sexual, representa los abusos sexuales ya que
requieren un esfuerzo interpretativo. En estos se contienen los denominados
antiguos actos de estupro y que actualmente se denominan actos sexuales en los
que no media consentimiento pero que no se someten a base de violencia. El bien
jurídico protegido al igual que en las agresiones sexuales es la libertad e
indemnidad o intangibilidad sexual. El sujeto activo y pasivo puede ser cualquier
persona ya que no se necesita como en otros delitos ninguna cualificación o grado
de responsabilidad para que estos sean cometidos. Se establece un tipo básico y
otro agravado. El básico se forma por el abuso sin consentimiento mientras que el
agravado se forma por ciertas bases tales el abuso con engaño o por prevalimiento.
La ley orgánica del 99 así como la reforma del código penal de 2010 aumentan las
penas en este tipo de delitos y le dan mayor relevancia.
3.1. los abusos sexuales sin consentimiento: tipo básico

 supone la realización de determinadas conductas de ámbito sexual en las que no

media violencia o intimidación ni consentimiento. Se trata de aquellos casos en los
que se presume que no existe consentimiento ya que se da sobre menores o
incapaces.
 3.1.1 MENORES DE TRECE
AÑOS
 Como señala la ley orgánica del 99 se pasa la minoría de edad de doce a trece
años en todo caso se refiere a una edad cronológica no a la edad mental por lo que
se presume iuris et de iure por lo que de esta manera se cambia la regulación para
establecer la capacidad de consentimiento. También se establece la teoría de
numerus claussus que regula la imprudencia que se refiere a el error que comete el
sujeto activo en la edad del sujeto pasivo aunque esto no se considera de gran
relevancia en el delito.
3.1.2 la privación de sentido

 la privación alude a los casos en los que el sujeto se encuentra en un estado total o
parcial de inconsciencia por lo que el sujeto que se haya desmayado, narcotizado ,
se presume no como en casos anteriores la inexistencia de este consentimiento sino
la inconsistencia de este consentimiento ya que se encuentra en una situación en la
que no puede decidir libremente sobre esta cuestión. El articulo 181 establece para
estos casos que las personas que se hallan privadas de sentido y se encuentran en
esta situación puede dar por el mismo, por otras causas externas en las que
influyan personas que puedan actuar de modo no violento (dándole un somnífero),
por otras causas naturales.
 3.1.3 TRANSTORNO MENTAL
 Se alude en este caso al trastorno mental para decir que se hace una especial
protección de los individuos ya que generalmente estos no tiene decisión libre en
este tipo de asuntos y como de lo que se trata es de proteger la libertad y de la
indemnidad del individuo es lo que trata de cumplir el ordenamiento.
Normalmente para que estas circunstancias se de el individuo debe de tener unas
características determinadas como las que se especifican en el articulo de las
eximentes 20.1 del código penal. No obstante para la consideración de una
incapacidad o trastorno metal se debe de ver desde un punto de vista mas amplio el
índole o el origen afectivo emocional no si esta es externa o interna o si
permanente. Pero lo que es indispensable es la conexión necesaria entre trastorno
y la nulidad de la capacidad de decisión de la victima. En este camino otras
interpretaciones han definido que el sujeto activo debe conocer la situación del
sujeto pasivo y aun así lucrarse de ella para satisfacer sus intereses sexuales
propios. Es decir utilizar la situación de incapacidad del individuo para conseguir
sus fines es un requisito legal que probaría la imputación objetiva del sujeto activo.
 3.2 ABUSOS SEXUALES DE
PREVALIMIENTO:TIPO BÁSICO
 La reforma de la ley orgánica del 99 ha afectado al abuso sexual de prevalimiento que
antes era un tipo cualificado o agravado actualmente es un tipo básico. Se establece la
pena como en los supuestos anteriores. El consentimiento existe esto no quiere decir que
haya sido otorgado libremente ya que se este da cuando existe una relación de
superioridad debido a causas económicas, laborales, las relaciones docentes, de amistad,
de vecindad. En todo caso no solo debe existir esta relación de superioridad sino que
prevaliéndose de ella aproveche esta circunstancia en su beneficio y además ejerce una
influencia negativa en el sujeto pasivo al realizar esta conducta. La novedad introducida
en el código penal del 95 en que no hay limitación basada entre la edad de doce hasta la
de dieciocho sino que el consentimiento esta viciado.
3.3 tipos agravados comunes a los abusos sin consentimiento y de prevalimiento

 esto se refiere al articulo 182 párrafo primero en el cual al igual que en las agresiones
sexuales consisten en acceso carnal por cualquier vía o la introducción de objetos por
estas vías se eleva la pena de prisión que corresponde de cuatro a diez años. El cambio
mas significativo es que el paso del tipo básico al agravado se impone la pena en su
mitad superior. Así en el modo de no consentimiento, como en el de prevalimiento
regulado en el articulo 181 y 182 del código penal. Así también se regula las
circunstancias de que no es posible la doble valoración del mismo hecho. También se
valora la vulnerabilidad de la victima como por ejemplo en el caso de tener un trastorno
mental, ser menor, o estar emparentado con el sujeto activo.
 3.4 ABUSO SEXUAL CON
ENGAÑO
 A pesar de las criticas que ha recibido el código de 1995 se ha mantenido en este el
abuso sexual con engaño en épocas anteriores generaba polémica y numerosa
jurisprudencia ,actualmente casi se considera en desuso que también se considera
limitado por la edad del sujeto pasivo que no debe ser mayor de la dieciséis años.
Debe de darse un acto o contenido sexual de tipo básico o agravado en el que para
que se consiga el consentimiento del mismo ha de mediar un engaño por parte del
sujeto activo. Hoy en día el engaño que mas jurisprudencia genera y que es objeto
de interpretación se refiere a la promesa de matrimonio, aunque no siempre resulta
suficiente. Últimamente se han venido admitiendo otro tipo de engaños en el ámbito
de la interpretación jurisprudencial tales como el fingimiento de estado civil
ejemplo: fingir ser soltero cuando a lo mejor se esta casado, o cuando este no es su
verdadero estado. Así como la simulación de un falso matrimonio es decir hacer
creer a una persona que has contraído matrimonio con ella cuando en realidad no
es así.
 4.Sentencias
Id Cendoj: 28079120012010100535
Órgano: Tribunal Supremo. Sala de lo Penal

Sede: Madrid

Sección: 1

Nº de Recurso: 172/2010

Nº de Resolución: 608/2010

Procedimiento: RECURSO CASACIÓN

Ponente: JOSE MANUEL MAZA MARTIN

Tipo de Resolución: Sentencia

Voces:

 ABUSO SEXUAL SIN CONSENTIMIENTO

 DENEGACIÓN DE PRUEBA PERTINENTE

SUPUESTOS (SUSPENSIÓN DEL JUICIO ORAL)

PRESUNCIÓN DE INOCENCIA

DECLARACIÓN DE LA VÍCTIMA

 INDIVIDUALIZACIÓN DE LA PENA

COSTAS DE LA ACUSACIÓN PARTICULAR


 4.SENTENCIAS
 Resumen:
 Abuso sexual. Presunción de inocencia: declaración de la víctima. Abuso sobre persona
 Privada de sentido.
 SENTENCIA
 En la Villa de Madrid, a dieciocho de Junio de dos mil diez.
 En el recurso de casación por infracción de ley e infracción de precepto constitucional que ante Nos pende interpuesto
Rodolfo, contra sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Madrid (Sección 16ª) que le condenó por delito de abuso
sexual, los componentes de la Sala Segunda del Tribunal Supremo que al margen se expresan se han constituido para la
votación y fallo
 I. ANTECEDENTES
 PRIMERO.- HECHOS PROBADOS: "En la mañana del día 4-5-07 doña Silvia , de 22 años en esa fecha, fue sometida a una
cirugía maxilofacial para la extracción de cordales y quiste parade en el Sanatorio Quirúrgico Virgen del Mar, S.A., sito en
calle Honduras número 14 de Madrid.
 Después de la operación, que se realizó bajo anestesia general de la paciente, el anestesista don Bernardo procedió a
despertaría en el quirófano, pasándola a continuación a una sala contigua para controlar su reanimación, esperando que se la
pasara el llanto que presentaba a partir de despertarla. Cinco minutos después, cuando el doctor referenciado estima que Silvia
estaba consciente, dentro de su estado postanéstesico, la pregunta por qué lloraba, contestándola que había tenido un mal
sueño. Disponiendo a continuación que el acusado Rodolfo , celador del Sanatorio, mayor de edad y sin antecedentes penales,
la bajara en el ascensor a su habitación en la segunda planta, desde la sexta en que se encontraban. Despidiéndose de ella a la
puerta del ascensor a las 13:45 horas.
 Durante el trayecto en el ascensor, el acusado, viendo que Silvia llevaba los ojos cerrados y aprovechando que estaban solos
la efectuó, al menos dos veces, tocamientos en la zona vaginal, tras sucesivas paradas del ascensor que manipulaba a su antojo.
Al apercibirse Silvia de tales tocamientos, incapaz de reacción y confusa ante lo que sucedía, rompió a llorar. Ante lo cual, el
acusado al apercibirse de que la paciente estaba despierta, trató de calmarla al tiempo que la tocaba un pecho. Cesando en
dicha cuando el ascensor llegó a la planta segunda. Trasladándola a su habitación, en donde la esperaban su madre doña Belén
y su hermana, a quienes relató lo sucedido tan pronto el acusado, tras dejarla en la cama, abandonó la habitación
 4.sentencias
 renglón seguido a doña Raquel, médico intensivista del Sanatorio, que acudió a verlas por
cortesía por ser amiga de la familia.
 La madre de Silvia participó lo ocurrido al médico que realizó la intervención quirúrgica, don
Cristóbal, ante dos enfermeras y poco después, antes de llevarse del Sanatorio a Silvia esa
tarde, presentó, junto a su marido, hoja de reclamación en impreso normalizado, firmado por
Silvia, en el que se relataba lo ocurrido. Procediendo el Sanatorio el día 7-5- 07 a comunicar
los hechos al Juzgado de guardia, facilitando el nombre de camillero, esto es, del acusado.
 SEGUNDO.- La sentencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento: "FALLAMOS:
Que debemos condenar y condenamos a Rodolfo como responsable, en concepto de autor, de
un delito de abuso sexual, ya definido, sin la concurrencia de circunstancias modificativas de
la responsabilidad criminal, a la pena de 1 año y 6 meses de prisión, inhabilitación especial del
derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, inhabilitación para el ejercicio de
su oficio de celador por igual tiempo y al pago de las costas procesales, incluidas las de la
acusación particular.
 TERCERO.- Notificada la sentencia a las partes, se preparó por la representación de Rodolfo
recurso de casación por quebrantamiento de forma, infracción de ley e infracción de precepto
constitucional, que se tuvo por anunciado, remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal
Supremo las actuaciones y certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución,
formándose el rollo y formalizándose el recurso
 4. sentencias
 CUARTO.- Instruidas las partes del recurso interpuesto, el Ministerio Fiscal solicita la
inadmisión y subsidiariamente impugna el mismo y la parte recurrida expone lo que a su
derecho conviene; la Sala admitió el mismo, quedando conclusos los autos para señalamiento
del fallo cuando por turno correspondiera. Y, hecho el señalamiento para el fallo, se celebró la
votación prevenida el día 10 de junio de 2010.


 II. FUNDAMENTOS DE DERECHO

 PRIMERO.- El recurrente, condenado por el Tribunal de instancia como autor de un delito
de abuso sexual, a la pena de un año y seis meses de prisión, fundamenta su Recurso de
Casación en su Segundo motivo, primero que procede analizar dada su naturaleza formal y los
efectos que de su admisión se derivarían, al amparo del artículo 850.1º de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal , por cuanto la Audiencia no acordó la suspensión del Juicio Oral
para posibilitar la declaración de un testigo, en concreto del médico que atendió a la
denunciante antes de que ésta pasase a ser trasladada en camilla por el
recurrente,incompareciente a ese acto, y que había sido admitida previamente, como prueba
testifical pertinente, por el tribunal


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 4.sentencias
 Pero también se recuerda con insistencia que ni ese derecho a la prueba es un derecho
absoluto o incondicionado ni desapodera al Tribunal competente de su facultad para valorar la
pertinencia, necesidad y posibilidad de práctica de las pruebas propuestas, procediendo, en
consecuencia, a su admisión o rechazo.
 Es por ello que, para la prosperidad del Recurso basado en el cauce abierto por el referido
artículo 850.1º de la Ley de ritos penal, ha de comprobarse que la prueba que se inadmite o
que admitida. En este caso se trata de una testifical inicialmente admitida como pertinente por el
Tribunal "a quo" que, ante la incomparecencia del testigo al acto del Juicio y haciendo uso del
artículo 746 de la Ley procesal penal, decide que dicha prueba no resulta ya necesaria y, por ende,
no suspende el acto de la Vista para posibilitar su práctica, sino que acuerda su continuación y
alcanza Sentencia sin oír esa declaración. Por lo que, en definitiva, este primer motivo objeto de
análisis ha de rechazarse.
 SEGUNDO.- Por su parte, los motivos Tercero y Cuarto, se refieren ambos, por vía del artículo 5.4
de la Ley Orgánica del Poder Judicial, a una supuesta infracción del derecho a la presunción de
inocencia que al recurrente ampara (art. 24 CE), pues la condena se produce sin el soporte de
pruebas bastantes para acreditar la comisión, por su parte, del delito objeto de acusación y para
enervar, por tanto, aquel derecho constitucional. Cuando nos hallamos, como en el presente caso,
ante una alegación relativa a la vulneración del derecho fundamental a la presunción de inocencia,
consagrado en el artículo 24.2 de la Constitución Española, hemos de tener muy presente que ello
no significa, de acuerdo con nuestra estricta función casacional que se abra ante nosotros la vía para
llevar a cabo una nueva valoración del material probatorio disponible.

 4.sentencias
 Y en este sentido, el Tribunal de instancia dispuso, para su valoración, de elementos
probatorios tan determinantes como la propia declaración de la víctima de los hechos, que ha
de ser tenida por bastante, de acuerdo con reiterada doctrina de esta Sala, especialmente en
delitos como el presente de carácter clandestino e inexistencia de huellas objetivas de su
producción. Tales razones existieron y resultan plenamente asumibles, pues allí se nos
recuerda cómo la denunciante no conocía previamente a Rodolfo y, por ende, no resulta
concebible la existencia de motivos espurios en su denuncia, tales como animadversión o
malquerencia contra el denunciado, además de que relató lo acontecido a sus familiares
inmediatamente después de acaecidos los hechos y nada más quedarse a solas con ellos, tras
ausentarse el celador, versión que ha venido manteniendo en todo momento, sin contradicción
sustancial alguna, llegando a personarse en el procedimiento con posterioridad como
Acusación Particular. TERCERO.- A su vez, y por último, los restantes motivos, Primero,
Quinto, Sexto y Séptimo, aluden todos ellos a otras tantas infracciones de Ley (art. 849.1º
LECr), por incorrecta aplicación del Derecho sustantivo al relato fáctico contenido en la
Resolución de instancia. Labor que, en todo caso, ha de partir de un principio esencial, cual es
el de la intangibilidad de la narración de Hechos llevada a cabo por el Tribunal de instancia,
sobre la convicción que por el mismo se alcanza acerca de la realidad de lo acontecido, como
consecuencia de la valoración del material probatorio disponible, que le es propia
•
 4.sentencias
 CUARTO.- A la vista de la conclusión desestimatoria y de acuerdo con lo dispuesto en el
artículo 901 De la Ley de Enjuiciamiento Criminal, deben serle impuestas al recurrente las
costas procesales causadas. En su consecuencia, vistos los preceptos mencionados y demás de
general aplicación al caso.
 III. FALLO
 Que debemos declarar y declaramos no haber lugar al Recurso de Casación interpuesto por la
Representación de Rodolfo contra la Sentencia dictada por la Sección Décimo Sexta de la
Audiencia Provincial de Madrid, el 3 de Diciembre de 2009, por delito de abusos sexuales. Se
imponen al recurrente las costas procesales ocasionadas en el presente Recurso.