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D. EDORTA JIMENEZ HORMAETXEA con D.N.I. nº. 72.246.169-H y D. ERROXELI OJINAGA FILIBI con
D.N.I. nº 72.251.813 G, como Presidente y Secretario respectivamente de la la asociación de vecinos
por un desarrollo sostenible de Busturialdea, ZAIN DEZAGUN URDAIBAI que se halla inscrita en el
Registro general de Asociaciones del Gobierno Vasco con el número AS/B/03429/1992, con domicilio a
efectos de notificaciones en C/. Abiña 41 1 Izquierda de Busturia, y Sede Telemática en
zaindezagun@urdaibai.org, como mejor proceda en Derecho COMPARECEMOS Y DECIMOS:
Que , la Junta de Gobierno Local del Ayuntamiento, en sesión ordinaria celebrada el día veinte de
octubre de dos mil diez, adoptó, entre otros, el acuerdo que, copia- do literalmente, dice así:
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Que dentro del plazo legal concedido al efecto interpone con base en los fundamentos que a
continuación se expondrán, RECURSO POTESTATIVO DE REPOSICIÓN:
EXPONEMOS
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La resolución sigue el camino errático del Urbanismo de Busturia, y tiene una tramitación que no sigue
lo estipulado en la Ley 2/2006 Vasca del Suelo y Urbanismo en los artículos 219, 220 y 221 o en las
propias normas subsidiarias ante una denuncia o la presentación de una acción publica por
particulares o asociaciones en defensa de la legalidad urbanística vigente. Al parecer ni el ayuntamiento
que aprobó a bombo y platillo "total aplicación de la Ley del Suelo vasca en su territorio" ni el
Arquitecto Municipal, ni el Secretario-Interventor-Asesor de la Corporación saben de la existencia, o de
sus determinaciones en materia de obras clandestinas o que no se sujetan a las determinaciones de la
Normativa Urbanística Local, que se concretan en los siguientes tres artículos:
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600 euros.
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Teniendo en cuenta cuanto antecede, conviene recordar a mayor abundamiento que el artículo 42 de la
Ley 30/1992, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas del Procedimiento Administrativo
Común, y su modificación posterior contenida en la Ley 4/1999 de 13 de enero, establece que: “ el plazo
máximo para resolver la solicitudes que se formulan por los interesados será el que resulte de la
tramitación de procedimiento aplicable en cada caso. Cuando la norma de procedimiento no fije plazo el
plazo máximo de resolución será de 3 meses”.
El derecho a obtener una resolución sobre lo peticionado a la Administración Publica, impone a ésta un
plazo máximo para resolver con el fin de evitar esperas interminables del ciudadano, so pena de aplicar
reglas del silencio positivo o negativo. Claramente la formula la exposición de motivos de la citada Ley “el
silencio administrativo, positivo negativo, no debe ser instituido jurídico normal, sino la garantía que
impida que los derechos de los particulares se vacíen de contenido cuando su Administración no atienda
eficazmente y con celeridad debida las funciones para las que se ha organizado”.
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Se debe recordar a esta Junta de gobierno Local que el periodo de AUDIENCIA AL INTERESADO es UN
REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD que debe ser cumplimentado ANTES DE LA APROBACIÓN DEFINITIVA
DEL ACTO sin cuyo cumplimiento Y REPETIMOS PREVIO, genera un vicio absoluto de nulidad que no
puede verse subsanado ni por el paso del tiempo ni por el cumplimiento de los requisitos de forma
extemporánea porque como todos conocemos los requisitos de procedibilidad son fundamentales en un
sistema garantista como es el que rige el ordenamiento jurídico español.
La obligación administrativa de cumplir escrupulosamente con las normas que rigen los procedimientos,
cuidando al máximo de todos los trámites que constituyen el expediente, dimana directamente del
mandato constitucional del artículo 103 de una Administración eficaz que sirve con objetividad a los
intereses generales y que actúa con sometimiento pleno a la Ley y al Derecho, sometimiento que se
articula mediante la sujeción de la actuación pública al procedimiento administrativo establecido por la Ley
y según los principios garantizados por la Constitución en su artículo 9.3.
Ademas de lo dispuesto en la LRJPAC, se han mejorado los derechos ciudadanos con la aprobación de la
LO 4/2001, de 12 de Noviembre, reguladora del Derecho de petición (LORDP). Que indica por su parte
que “una vez admitida a trámite una petición, la autoridad u órgano competente vendrán obligados a
contestar y a notificar la contestación en el plazo máximo de tres meses desde la fecha de su
presentación(..)”, añadiendo posteriormente que “La contestación recogerá, al menos, los términos en los
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que la petición ha sido tomada en consideración por parte de la autoridad u órgano competente e
incorporará las razones y motivos por los que se acuerda acceder a la petición o no hacerlo”.
Mientras tanto la empresa IZARO ART SERVICES SL ha seguido con sus obras ilegales solicitando la
licencia fin de obras sobre un documento fechado el 12 de marzo, aunque los planos están fechados en
abril de 2010, lo cual es más que sospechoso, dado que ambos documentos no tienen numero de registro
de entrada municipal estampado y la fecha de visado del colegio de Arquitectos es el 17 de Mayo, sin que
hasta el memento se nos haya comunicado a esta parte interesada en el procedimiento este extremo.
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La Junta de Gobierno del Ayuntamiento de Busturia, hace suyas las conclusines del informe del
arquitecto asesor municipal, y afirma que “ E l PRUG (vigente en el suelo no urbanizable de
Busturia) no establece ninguna obligatoriedad respecto de los materiales a utilizar en la
carpintería exterior, salvo en los edificios catalogados y, por ello, el Ayuntamiento de
Busturia viene autorizando de manera reiterada el uso de otros materiales distintos de la
madera”.
No es cierto la afirmación del técnico municipal del que la normativa del PRUG no imponga normativas
de adaptación y protección al paisaje, cuando según el PRUG de la Reserva de Urdaibai, cuando este
establece imperativamente que “los actos de uso del suelo y de construcción han de adaptarse en lo
básico al ambiente en que estuvieran situados” y a tal efecto, se tendrán en cuenta las siguientes
normas de ordenación directa:
a) Los actos de uso del suelo tradicionales constituyen un modelo a recuperar por
su adaptación y conformación del paisaje.
b) Las construcciones en lugares inmediatos o que formen parte de un grupo de edificios de
carácter artístico-histórico, arqueológico, típico o tradicional habrán de armonizar con los
mismos.
c) En los lugares de paisaje abierto y natural, o en las perspectivas que ofrezcan los
monumentos y los conjuntos urbanos y rurales de características histórico-artísticas, típicas o
tradicionales, y en las inmediaciones de las carreteras y caminos de trayecto pintoresco, no se
permitirá que la situación, masa y altura de las plantaciones, de los edificios, muros
y cierres, o la instalación de otros elementos, limite el campo visual para la
contemplación de aquellos, rompa la armonía del paisaje o desfigure la perspectiva de los
monumentos o conjuntos
No sabemos, en que se basa esta interpretación tan anti-jurídica del Arquitecto municipal, pero si
tomamos en cuenta el espíritu de las leyes medioambientales, y también del PRUG de Urdaibai, se
entiende, que “lo que no este expresamente autorizado en sus articulado no esta permitido” , por lo
que lo correcto técnica y legalmente, hubiese sido afirmar que lo único admisible es el modelo de
construcción tradicional, tanto en materiales, aleros, tejados,colores, volúmenes y texturas, estando las
demás soluciones constructivas proscritas por no adaptarse a ese precepto legal, entre las que
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Por ejemplo, el art. 93.9 del PRUG de la Reserva, refiriéndose a áreas de protección, de interés agrario
y forestales, señala que “el tipo constructivo de las instalaciones y edificaciones se ajustará en su
imagen general a la estética de la construcción tradicional, al paisaje y ambiente en que se ubiquen” .
Algo similar dice el art. 96.2 en relación a las zonas de núcleo de población como el que nos ocupa,
con lo que queda rebatido la afirmación del informe técnico.
Tampoco entendemos la grave afirmación del Arquitecto municipal en relación a las edificaciones a las
que se haya permitido infringir la normativa urbanística local en cuanto a la prohibición de uso de
materiales distintos a la madera en las licencias de obras en suelos no urbanizables, ya que de ser
cierto, estaríamos ante la continua emisión de informes técnicos en contra de lo dispuesto en el articulo
205 del planeamiento urbanístico plenamente en vigor, lo que en si mismo, podría constituir una
infracción penal.
Mas cuando, las normas subsidiarias están plenamente en vigor en los artículos que tienen relación con
el suelo rústico o no urbanizable, y así lo que tendría que haber informado un técnico contratado para
esclarecer sobre su contenido y alcance del planeamiento urbanístico en vigor, y no justificarse en no
sabemos que licencias anteriores, que por cierto, no aporta.
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También es de denunciar que en un acto inaceptable de malabarismo el Sr. Arquitecto Municipal omita
la existencia de un rotundo articulo 205 de las Normas Subsidiarias que dispone:
ART 205.- Condiciones de estética de la edificación
Las viviendas y demás construcciones se adaptarán a las condiciones estéticas y
ambientales del entorno natural en cuanto al uso de materiales en cubiertas,
cerramientos y carpinterías.
a) Las cubiertas de teja serán de color rojo, con pendientes en los
faldones comprendidos entre 20º y 30%, cumpliéndose lo establecido en el
ART 186.
b) El Ayuntamiento podrá recomendar la cubierta a 4 aguas en los lugares en que
la tipología general presenta esa disposición.
c) Las carpinterías exteriores serán de madera.
d) Las fachadas serán de piedra natural o de fábricas pintadas en colores claros.
Véase la rotundidad de la afirmación del articulo 205 al vincular las condiciones estéticas impuestas en
el mismo a todas las “Las viviendas y demás construcciones” , salvo que de repente una nave
industrial de una luz de 10 metros haya dejado de ser una construcción en Busturia.
Afirmamos que la normativa urbanística esta plenamente en vigor, si tomamos en cuenta lo dispuesto
en el articulo 195 de las NN.SS. De Busturia en el el que se regula el “Régimen general del Suelo No
Urbanizable”
1.- Las determinaciones de estas Normas Subsidiarias en relación con los usos y
actos constructivos en Suelo No Urbanizable tendrán carácter transitorio hasta la
aprobación y entrada en vigor del PLAN DE USO Y GESTIÓN PARA LA PROTECCIÓN DE LA RIA
DE URDAIBAI redactado por el Gobierno Vasco. Las directrices de este Plan serán de
rango superior a las de las Normas, por lo que éstas deberán adaptarse a aquél en
el modo y plazo que la Administración competente estime necesario.
Esta Articulo de las Normas no podía estar redactado de otra forma, dado el mandato contenido en la
redacción del articulo 15.3 de la ley 5/1989 de Protección de Urdaibai, que establece que:
3. El Plan rector de Uso y Gestión prevalecerá sobre el planeamiento
urbanístico. Cuando sus determinaciones sean incompatibles con las de la normativa
urbanística en vigor, ésta se adaptará de oficio por los órganos competentes.
Necesidad de adaptación que el tiempo y los hechos han demostrado innecesario, ya que desde la
entrada en vigor del primer PRUG en 1993, o su revisión en 2003, no ha supuesto que la
administración competente en materia Urbanística; el propio Ayuntamiento de Busturia, haya
modificado ni uno solo de los artículos de las NN.SS. Relativos al régimen general del No Urbanizable
de Busturia.
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La interpretación del Arquitecto Municipal no tiene mas objeto que dar un barniz de legalidad a las
obras de Angiz, que todos saben, incumple manifiestamente la normativa urbanística local, y la propia
de Urdaibai, y también el articulo 28.4.c) de la Ley Vasca del Suelo y Urbanismo.
Como hemos demostrado , no solo están en vigor las determinaciones vinculantes del PRUG de
Urdabai, si no que también las determinaciones de las normas subsidiaras de Busturia para el suelo no
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urbanizable, pero también existen otras leyes vigentes que protegen el paisaje tradicional que también
tienen una aplicación directa en el termino municipal de Busturia.
Así la Convención Europea del paisaje de Florencia de 20 de octubre de 2000 constituye un documento
jurídico de primer orden y de gran valor para la concreción de la idea de paisaje como bien jurídico
ambiental autónomo. Hasta ese momento no existía una idea de paisaje sustantiva, limitándose a una
concepción elitista o excepcional del paisaje, vinculada frecuentemente a una idea de belleza
excepcional.
La norma básica estatal en la materia, la Ley 4/1989, de Conservación de los Espacios Naturales y de la
Flora y Fauna Silvestres (LCEN), se refiere, en concreto, a la necesidad de preservar “la variedad,
singularidad y belleza” del paisaje (y de los ecosistemas naturales)
La misma idea se recoge en la Ley 16/1994, de Conservación de la Naturaleza del País Vasco (LCNPV),
cuyo art. 1.1.b. reproduce, casi literalmente, lo prescrito en la ley estatal, salvo en un aspecto puntual
desaparece en la norma vasca la referencia a la “belleza” del paisaje como uno de los elementos a
preservar. Así, el art. 2. g LCNPV establece que las Administraciones públicas vascas, en el ámbito de
sus competencias, velarán por que la gestión de los recursos naturales existentes, con independencia
de su titularidad y régimen jurídico, se realice de conformidad con el principio de que “las obras de
infraestructura y las construcciones en general, en caso de que su impacto sea asumible, han de
adaptarse a la naturaleza y al paisaje”.
También la vigente Ley 2/2006 Vasca de Suelo y Urbanismo en su articulo 28, al regular los actos y
usos del Suelo No Urbanizable, en su apartado 4:
4. Las obras de construcción, edificación e instalación en suelo no urbanizable deberán reunir,
para su autorización, las condiciones siguientes:
a. Asegurar la preservación del carácter rural de los terrenos y evitar el riesgo de formación
de núcleo de población. Se entenderá que existe riesgo de formación de núcleo de
población cuando la pretensión de construcción de una edificación residencial vaya a dar
lugar, de realizarse, a la coexistencia de al menos cuatro edificaciones con uso residencial
dentro de los parámetros de distancia determinados por el planeamiento municipal.
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Así mismo, la intervención constructiva propuesta cumple las Normas de Ordenación Directa y
determinaciones dispuestas para dichas áreas en el artículo 96 del Plan Rector de Uso y Gestión de la
Reserva de la Biosfera de Urdaibai, a excepción de lo contenido en el art. 96.2. en que se establece:
2.- Las construcciones deberán adaptarse en lo básico a la imagen, composición y
estética de la arquitectura tradicional, al ambiente y al paisaje en que estuvieran
situadas.
Esta es la interpretación continua de los servicios técnicos del Patronato de Urdaibai (siendo muy fácil
constatar este hecho en las actas del patronato que también obran en el Ayuntamiento de Busturia, y
están colgadas de Internet en la pagina Web del Gobierno Vasco) , siendo una contaste en tales
informes; la continua solicitud de adaptación al paisaje de los proyectos de chalets que se pretenden
edificar en los núcleos de población
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Las vigentes NN.SS. establecen el modo y manera de medir un edificio en el siguiente articulo:
Artículo 159.—Altura de la edificación
1. Altura de cornisa
Cuando no se especifica de otra forma se entenderá como altura de la edificación a la
distancia vertical medida entre la rasante definitiva de la urbanización en cualquier
punto de la alineación perimetral del edificio y la cara superior del forjado de techo de la última
planta que deba contabilizar como tal.
2. Altura a cumbrera
Cuando se especifica altura a cumbrera quiere expresarse la altura total del edificio hasta el
punto más elevado de la cubierta.
En los tratados de urbanismo se llama “Rasante” a la cota que determina la elevación del terreno
en cada punto; se distingue entre rasante natural del terreno, rasante de vía (eje de la calzada) o de
acera, pudiendo ser existentes o proyectadas; por omisión se entenderá la rasante de la vía
pública que establezca el planeamiento. Las NN.SS. De Busturia define que su Artículo 153. que
rasantes “Es la línea que determina la inclinación respecto del plano horizontal de un terreno o vía”.
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Esta claro que nuestra acción publica urbanística esta, en este punto, claramente fundada tanto
jurídica como facticamente en relación con la ampliación de volumen en un edificio fuera de ordenación
que tiene prohibido hacerlo tanto por aplicación de PRUG de Urdaibai y de las NN.SS. De Busturia, y al
tratatarse de una rehabilitación se tiene que medir desde la rasante natural del terreno, por ser esta la
existente NO MODIFICABLE.
El arquitecto municipal con un evidente fin de justificativo de su trabajo afirma que la “licencia
contemplaba la modificación de la t o p o g r a f í a de la parcela para adaptarla a la
campa de San Bartolomé, manteniendo invariable la altura de la cumbrera y aleros”.
Pues bien, no solo se ha modificado la topografía de la parcela, si no que se han modificado las cotas
de la cimentación del edificio, en lo que supone un plus de ilegalidad mayor que el técnico ni quiere ni
puede detectar, a pesar de lo evidente de los trabajos de excavación y vaciado total de la parcela del
edificio, como lo demuestra la existencia a ras de la nueva rasante de una puerta de acceso en la cara
sur del edificio.
Y para colmo de la perversión del lenguaje técnico, nos pretende convencer que el el proyecto
ejecutado es conforme en mediciones al proyecto presentado (como no podía ser de otra forma),
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cuando lo que ZAIN DEZAGUN URDAIBAI denuncia es que el edificio resultante de (supuesta)
rehabilitación de la nave de Angiz es mas alto que el edificio original, es decir que se ha ampliado el
volumen del mismo ostensiblemente. Eso si, no encontramos en el expediente ni reportaje fotográfico,
con las consabidas reglas de medición, medición por topografía, ni otro sistema de medición
demostrable documentalmente utilizada por el Sr. Arquitecto municipa para apoyar su afirmación.
Así no solo se incumple el mandato del PRUG de Urdaibai, y recogido en el informe del Patronato, si
no que también se incumple lo dispuesto en el Planeamiento Urbanístico vigente en el siguiente
Articulo:
Artículo 204.—Edificaciones existentes en Suelo No Urbanizable
1. Edificios y usos en fuera de ordenación
a) Las edificaciones y usos existentes en el Suelo No Urbanizable que en el
momento de la aprobación de las Normas presenten contradicciones con las
determinaciones de las mismas, se encuentran en fuera de ordenación
aunque podrán mantenerse con la consideración de tolerados. Se exceptúan
aquellos edificios o usos que se encuentran en Fuera de Ordenación-Situación I según
definición del artículo 190.1.
b) En estos edificios y en los que albergan usos no recogidos en el Plan,
podrán autorizarse obras encaminadas al mantenimiento de la actividad, no
pudiéndose destinar el edificio a cualquier otro uso diferente al existente,
aunque sí se permite la continuidad de la misma bajo otra propiedad.
c) No se autorizarán obras de nueva planta o reedificación encaminadas al
mantenimiento de la actividad en fuera de ordenación.
d) No se autorizarán obras de ampliación o levante en ningún edificio que se
encuentre en Situación I, II o III.
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Ilustración 9: Copia del plano de la peticion de licencia final de obra con visado del COAVN
Pues bien, según el articulo 223 de las NN.SS., en los núcleos rurales de Busturia solamente son
permitidos , estando los demás prohibidos, los siguientes usos:
Así no encontramos con la prohibición expresa de seguir con un uso industrial fuera de ordenación del
regimen de Usos, y con la prohibición expresa contenida en el articulo Artículo 204 en el que se
regulan las Edificaciones existentes en Suelo No Urbanizable
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Primero habría que analizar las diferencias entre sustitución de edificios y rehabilitación de edificios
tanto en las normativas locales o de Urdaibai. Así La clasificación de intervenciones constructivas viene
recogida en el Anexo II del PRUG. La clasificación que se recoge en el PRUG es coincidente con la
existente en el Anexo I del Decreto 317/2.002, de 30 de diciembre, sobre actuaciones protegidas de
rehabilitación del patrimonio urbanizado y edificado, que a su vez es prácticamente coincidente, en lo
tocante a este informe, con el Decreto 214/1.996 sobre actuaciones protegidas de rehabilitación del
patrimonio urbanizado y edificado.
Según los textos citados se entiende por intervención de rehabilitación el conjunto sistematizado
de obras a realizar sobre una construcción o urbanización existente con objeto de transformarla en otra
diferente en todo o en parte de la precedente, más adecuada a sus valores arquitectónicos, y dotada
de unas mejores condiciones de habitabilidad y uso. Las intervenciones de rehabilitación sobre
construcciones podrán extenderse a las obras de adecuación de la urbanización y acabados de los
terrenos no edificados, tales como patios, huertas, jardines, claustros, pórticos, que constituyan la
unidad edificatoria.
Asimismo tendrán la consideración de obras de rehabilitación, aquellas que se lleven a cabo con el
objeto de suprimir las barreras arquitectónicas existentes. Dentro del concepto genérico de
rehabilitación se engloban las intervenciones de Restauración científica, Restauración
conservadora, Conservación y ornato, Consolidación, Reedificación, Reforma y Ampliación.
Se define como intervención constructiva de sustitución, aquélla que supone una demolición a la
que va unida una de nueva planta, salvo que se cumplan las condiciones para ser considerada como de
reedificación.
Las condiciones que se establecen para una reedificación son las siguientes:
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En el caso del edificio de la nave industrial de Angiz, nos encontramos tanto por aplicación del PRUG de
Urdaibai (ver informe previo y el definitivo del patronato de Urdaibai) como fuera de ordenación tolerado,
en según articulo 190 de las Normas Subsidiarias de Busturia como “Fuera de ordenación en Situación III”
dado que se trata de un edificio y un uso “que incumplen alguno de los parámetros urbanísticos de la
calificación del suelo en que se emplazan, o se ven afectados por las franjas de protección de la
carretera,...”. Y el mismo articulo establece:
Su existencia es tolerada y en ellos podrán efectuarse obras de consolidación, adecentamiento y
reforma interior, no pudiéndose ampliar en ningún sentido, ni en planta ni en perfil
altimétrico, y en caso de derribo voluntario o por causas naturales sí podrán sustituirse o
reedificarse corrigiendo las causas por las que se encontraban en situación de fuera de
ordenación.
Pues bien las obras realizadas en el edificio de Angiz incumplen lo dispuesto en el Planeamiento
Urbanístico municipal vigente en el siguiente Articulo:
Artículo 204.—Edificaciones existentes en Suelo No Urbanizable
1. Edificios y usos en fuera de ordenación
a) Las edificaciones y usos existentes en el Suelo No Urbanizable que en el
momento de la aprobación de las Normas presenten contradicciones con las
determinaciones de las mismas, se encuentran en fuera de ordenación aunque
podrán mantenerse con la consideración de tolerados. Se exceptúan aquellos edificios o
usos que se encuentran en Fuera de Ordenación-Situación I según definición del artículo
190.1.
b) En estos edificios y en los que albergan usos no recogidos en el Plan, podrán
autorizarse obras encaminadas al mantenimiento de la actividad, no pudiéndose
destinar el edificio a cualquier otro uso diferente al existente, aunque sí se permite
la continuidad de la misma bajo otra propiedad.
c) No se autorizarán obras de nueva planta o reedificación encaminadas al
mantenimiento de la actividad en fuera de ordenación.
d) No se autorizarán obras de ampliación o levante en ningún edificio que se
encuentre en Situación I, II o III.
Dado que la empresa IZARO ART SERVICES SL ha construido un nuevo edificio previo derribo
del antiguo, con nuevas rasantes, nueva estructura portante, nuevas cimentaciones, nuevos
cerramientos exteriores... este cae dentro del supuesto de “Sustitución”, estamos ante una ilegalidad
añadida mas sobre todo lo anteriormente alegado, dado que este supuesto esta y estaba prohibido por la
Normativa Urbanística de Aplicación.
SUPLICO A V. I., que teniendo por presentado este escrito junto con la documentación gráfica que se
acompaña, por interpuesto recurso de reposición contra la resolución referenciada en el cuerpo del
escrito, se digne admitirlo, y acuerde la nulidad del acto recurrido por ser contrario al ordenamiento
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jurídico, de conformidad con el artículo 62.1 e) (el acto se ha dictado prescindiendo del procedimiento
legalmente establecido o con omisión de trámites esenciales) o f) de la Ley de Régimen Jurídico de las
Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.
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