Professional Documents
Culture Documents
PROCEDURA DIVORTULUI
3
Reţinând deci că soţul pârât poate solicita şi el, prin cerere
reconvenţională, desfacerea căsătoriei, să menţionăm aspectele derogării
faţă de cererea similară din dreptul comun.
Astfel, potrivit art. 608 alin. 1, pârâtul poate face cerere
reconvenţională până la prima zi de înfăţişare, în şedinţă publică, pentru
faptele petrecute până la această dată. Pentru faptele săvârşite de
reclamant după această dată, soţul pârât va putea face cerere
reconvenţională, până la începerea dezbaterilor asupra fondului, în cererea
reclamantului. În cazul în care motivele s-au ivit după începerea
dezbaterilor la prima instanţă şi în timp ce judecata primei cereri se află în
apel, cererea pârâtului va fi făcută direct la instanţă învestită cu judecarea
apelului. Această dispoziţie cuprinsă în art. 619 a redevenit actuală în urma
modificării din 1993, când în legislaţie s-a reintrodus apelul, ea constituind
şi o derogare expresă da la prevederile art. 294 alin. 1 Cod procedura
civila, care interzic cereri noi în apel.
În toate aceste cazuri cererea reconvenţională se judecă, potrivit art.
608 alin. 2, împreună cu cererea de divorţ principală şi, deci, nu-şi găsesc
aplicarea dispoziţiile art. 120 alin. 2 Cod procedura civila, care prevăd
posibilitatea disjungerii.
Neintroducerea cererii reconvenţionale în termenele prevăzute de
art. 608 şi art. 609 atrage decăderea pentru soţul pârât din dreptul de a mai
care desfacerea căsătoriei, deci, observăm, şi din acest punct de vedere, o
derogare faţă de dreptul comun, unde art. 135 prevede o altă soluţie
(judecarea separată a cererii).
Cererea reconvenţională nu este, în principiu, obligatorie deoarece
instanţa judecătorească poate pronunţa desfacerea căsătoriei prin divorţ,
chiar dacă soţul pârât nu a făcut cerere reconvenţională, cu condiţia însă
ca din administrarea dovezilor să reiasă vina ambilor soţi [art. 617 alin. 1
Cod procedura civila]. În lipsa însă a cererii reconvenţionale, nu se va
pronunţa desfacerea căsătoriei, ci se va respinge cererea reclamantului
dacă motivele invocate de el sunt neîntemeiate, chiar dacă din dezbateri ar
rezulta vina exclusivă a soţului reclamant pentru destrămarea raporturilor
de familie.
Într-o asemenea ipoteză soţul pârât va putea cere el desfacerea
căsătoriei, dar în condiţiile stabilite de art. 610 Cod procedura civila, deci
pentru motive ulterioare.
4
4. Particularitati privind faza judecatii
A. Publicitatea
6
C. Regimul probelor
Art. 613 Cod procedura civila ingăduie să se potă lua, pe tot timpul
divorţului, prin ordonanţă preşedenţială, măsuri vremelnice cu privire la
7
încredinţarea copiilor minori, la obligaţia de întreţinere, la alocaţia pentru
copii şi la folosirea locuinţei.
După cum rezultă din text, aceste măsuri pot fi luate, în temeiul art.
613 Cod procedura civila, numai în timpul procesului de divorţ, deci norma
specială pretinde declanşarea procesului, spre deosebire de dreptul
comun, unde, astfel cum arată, cererea de ordonanţă preşedenţială nu
necesită existenţa procesului asupra fondului. Aşa fiind, chiar în legătură cu
aspectele la care se referă în mod expres art. 613, se pot lua măsuri
vremelnice şi înainte de sesizarea instanţei de divorţ, dar în temeiul art.
581 Cod procedura civila, ceea ce presupune dovedirea urgenţei, deoarece
ea nu mai este presupusă ca în cazul normei speciale. În orice caz, toate
măsurile luate sunt valabile doar până la soluţionarea procesului de fond
privind desfacerea căsătoriei.
E. Judecarea unor cereri accesorii
8
Cu excepţia cererilor menţionate la lit. a şi a dispoziţiei de
revenire la numele avut anterior încheierii căsătoriei, asupra cărora
instanţa este obligată să se pronunţe, chiar în lipsa unei cereri
părţilor, si a celei privitoare la nume – constatarea învoielii soţilor sau
încuviinţarea pentru motive temeinice – asupra căreia se poate
pronunţa numai instanţa de divorţ, formularea celorlalte cereri
accesorii în cadrul procesului de divorţ este facultativă pentru părţi, şi
deci, ele pot cere rezolvarea acestor aspecte prin acţiune separată.
Dacă totuşi părţile au formulat asemenea cereri accesorii, ele vor fi
rezolvate în cadrul procesului de divorţ, împreună cu cererea principală. În
cazul însă în care soluţionarea cererilor ce au caracter facultativ ar duce la
întârzierea soluţionării cererii de divorţ, instanţa va putea dispune
disjungerea.
9
În sfârşit, este menţionat că întelegeri, chiar sub forma tranzacţiei
judiciare uneori, pot interveni şi cu privire la cererile accesorii. Important
este de reţinut că în unele cazuri, cum ar fi prestarea întreţinerii şi
încredinţarea minorului, stabilirea modalităţii de exercitare a dreptului de a
avea legături personale cu minorul sau numele purtat după divorţ, învoiala
nu-şi poate produce efectele decât dacă este încuviinţată de către instanţa
judecătorească.
10
recunoaşterea nu este admisă ca mijloc de probă pentru dovedirea
motivelor de divorţ.
Prin hotărârea de divorţ, instanţa se va pronunţa şi asupra aspectelor
pe care trebuie să le rezolve obligatoriu, chiar în lipsa cererii părţilor,
precum şi a cererilor accesorii formulate de către părţi.
Potrivit art. 39 alin. 1 Cod familie, modificat în 1993, căsătoria se
consideră desfăcută din ziua când hotărârea prin care s-a pronunţat
divorţul a rămas irevocabilă. Efectele desfacerii căsătoriei prin divorţ se
produc de la această dată numai pentru viitor. Suntem deci în prezenţa
unei hotărâri constitutive. Însă, în ce priveşte efectele patrimoniale ale
căsătoriei faţă de terţi, art. 39 alin. 2 Cod familie stabileşte că ele încetează
de la data când s-a făcut menţiune despre hotărârea de divorţ pe marginea
actului de căsătorie sau la data când ei au cunoscut divorţul pe altă cale.
H. Căile de atac
Astfel cum am arătat, prin legea 59/1993 s-a modificat art. 38 Cod
familie si, în alin. 2, s-a stabilit că divorţul poate fi pronunţat şi numai pe
baza acordurilor ambilor soţi, dacă sunt îndeplinite următoarele condiţii:
11
− până la data cererii de divorţ trecut cel puţin un an de la
încheierea căsătoriei, şi
− nu există copii minori rezultaţi din căsătorie.
Astfel, potrivit art 613, în acest caz cererea va fi semnată de ambii
soţi şi, tot împreună, aceştia trebuie să se prezinte în vedere sesizării
instanţei competente la preşedinte, care va verifica existanţa
consimţământului. Prin cererea de divorţ, atunci când este cazul, soţii vor
stabili şi modalităţiile în care au convenit să fie soluţionate cererile accesorii
divorţului.
În cazul în care preşedintele constată existenţa consimţământului, va
fixa termen în şedinţa publică, după un interval de 2 luni. Deşi legea nu
denumeşte acest interval ca termen de gândire, rolul lui nu poate fi altul
decât acela de a mai da soţilor posibilitatea să reflecteze la desfacerea
căsătoriei. La termenul de judecată, instanţa va verifrica dacă soţii stăruie
în desfacerea căsătoriei pe baza acordului lor şi, în caz afirmativ, va trece
la judecarea cererii, fără a administra probe cu privire la motivele de divorţ.
Desfacerea căsătoriei se va dispune fără a se pronunţa divorţul numai din
vina unuia sau a ambilor soţi şi, desigur, nu va fi motivată în ceea ce
priveşte acest capăt de cerere [art. 613 alin. 2 şi art. 617 alin. 3]. În ceea ce
priveşte divorţul, hotărârea care se pronunţă este definitivă şi irevocabilă
[art. 619 alin. 4], astfel că nu poate fi atacată nici pe calea apelului şi nici a
recursului. Teoretic ar pute fi exercitată contestaţi în anulare, dacă ar fi
îndeplinite cerinţele prevăzute de lege pentru această cale de atac.
Pentru soluţionarea cererilor accesorii privind numele pe care soţii îl
vor purta după divorţ, pensia de întreţinere şi atribuirea locuinţei, art. 613
alin. 3 prevede că instanţa va putea dispune, atunci când consideră
necesar, administrarea probelor prevăzute de lege. Formula este oarecum
ciudată, lăsând la aprecierea instanţei dacă să administreze sau nu probe.
Desigur dacă soţii au convenit nu mai sunt necesare probe şi instanţa va
lua act de înţelegerea lor, dar dacă există totuşi neînţelegeri a înţeles
legiuitorul de la 1993 că instanţa poate soluţiona aceste neînţelegeri şi prin
simpla apreciere, fără a se administra probe. Din art. 619 alin. 4 rezultă că
în ce priveşte soluţiile date cererilor accesorii, hotărârea ar putea fi atacată
atât cu apel, cât şi cu recurs. Nu rezultă care ar fi termenul de exercitare,
dar probabil că mergându-se pe interpretarea pe care am arătat-o, fiind
vorba de o hotărâre de divorţ, se va decide că termenul este de 30 de zile
de la comunicare. Numai că pentru capătul principal neputându-se exercita
nici o cale de atac, potrivit art. 266 alin. 3 Cod procedura civila, hotărârea
nu trebuie să se comunice. Dacă însă prin ea au fost soluţionate şi cereri
accesorii, dar nu prin acordul soţilor şi deci soluţiile ar putea fi atacate prin
12
căile ordinare de atac, considerăm că hotărârea trebuie comunicată.
Termenul de exercitare a apelului şi a recursului ar trebui însă să fie cel de
drept comun.
13