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Derecho Probatorio en Colombia - Apuntes

Derecho Probatorio en Colombia - Apuntes

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DERECHO PROBATORIOLa diferencia entre el régimen procesal civil y el régimen procesal penal
está en lo que dice relación a laprueba, porque en el ámbito del proceso civil hay una fuerte capacidad dispositiva de las partes, tanto que esacapacidad dispositiva de las partes limita y condiciona juez en lo que dice relación a la prueba; y es que en elámbito del derecho privado, específicamente en el ámbito del derecho civil, se impone aquí el aforismoromano ``dame los hechos y os daré el derecho'', eso que parece un aforismo, sin mas, tiene plenaconsagración en el código de procedimiento civil, en efecto, la normatividad civil dispone en su articulo 177lo atinente a la carga de las pruebas: "
incumbe a las partes probar el supuesto de hecho que consagra elefecto jurídico que ellas persiguen",
además esto lo podemos condensar diciendo: que en el ámbito delproceso civil la actividad probatoria es una necesidad de las partes y no del juez, en efecto, si se da inerciaprobatoria o negligencia probatoria por alguna de las partes, es a esa parte que ha sido negligente, que no hadesplegado la actividad probatoria a la que finalmente habrá de afectar la decisión; se ha pretendido tambiénestablecer diferencia entre el régimen procesal civil y el régimen procesal penal atendiendo a los criteriosverdad formal y verdad material, ésta argumentación no tiene ningún valor argumentativo, en tanto que comolo dice el maestro CARNELUTTI. "el proceso al margen de la verdad no tiene sentido", la verdad, así sea laprocesal es solamente una; entre otras cosas, la verdad procesal
es la resultante de la verdad fáctica y laverdad jurídica.
También en el proceso civil se pretende encontrar la verdad sin que se trate de una simple verdad formal o unaverdad legal, pero lo cierto es que el juez resuelve sobre la base de los elementos de prueba que graviten allí en el proceso, por tal manera, que el conocimiento privado del juez no puede de manera alguna influir loselementos de prueba que obran en el proceso; si en un proceso civil, cuando ya el asunto está a despacho del juez para proferir sentencia, éste se entera en una reunión social que el testamento fue falsificado, el juez nopuede sobre la base de ese conocimiento privado sustituir lo que esta allí en el proceso: "el conocimientoprivado del juez no puede sustituir la insuficiencia probatoria".Si en un proceso penal, después de que ya ha trascurrido la audiencia publica de juzgamiento y cuando ya elasunto se halla a despacho del juez para proferir sentencia, y éste se entera en una reunión social de queefectivamente el sindicado es la persona que ha dado muerte a la victima del homicidio, pero allí en el procesono existe prueba que señale al sindicado como el autor del hecho, el juez no puede traer ese conocimientoprivado que obtuvo por fuera del proceso para incorporarlo allí al proceso. Esto tiene significación en todoslos ámbitos del derecho y no únicamente en el derecho penal; es que así como existe un debido procesoregulado en la ley y reglado en la constitución, existe también un debido proceso probatorio y en éste sentidoes categórica la norma constitucional que en el inciso final del articulo 29 C.N SENTENCIA DICIENDO: `'esnula de pleno derecho la prueba obtenida con violación del debido proceso''.Cuando se pretende establecer diferencia entre verdad formal y verdad material como criterio separador delproceso civil y del proceso penal, se está confundiendo el excesivo formalismo del proceso civil con laamplitud probatoria del proceso penal; pero por otra parte, mientras en el ámbito del derecho civil y tambiénen el del proceso civil, que son dos cosas distintas, mientras en ambos ámbitos son frecuentes laspresunciones, en materia penal las presunciones no son de recibo. El artículo 92 del CC señala una presunciónque es la de la concepción y ya veíamos como el ART 210 del CPC consagra también una presunción, ya éstaen materia probatoria; pero esa presunción de la concepción no es la única presunción con que contamos enmateria civil, ni la confesión ficta o presunta a que hace referencia el artículo 210 del CPC, hay mas.
Nota:
consultar 3 presunciones C.C y 2 C.P.C
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Señalamos que en materia penal no hay sino una presunción, y es la presunción de inocencia, esto es, en elproceso penal en lo que dice relación al tratamiento y la concepción de la prueba; pero ello responde a lanaturaleza misma de los asuntos que se tratan en ambos ámbitos del derecho, es decir, mientras en los ámbitosdel derecho civil existe un gran apego a la teoría del interés privado; en el ámbito del derecho penal, que esdefinido de carácter publico, la naturaleza pública del derecho penal incide en la estructura del proceso ydesde luego en la consideración de la prueba.Asume pues, en el ámbito del derecho privado la carga de la prueba la parte, por disposición legal y por lanaturaleza misma del tipo de proceso, allí se debaten cuestiones que interesan a los particulares, pero aun así,debatiéndose cuestiones que interesan a particulares, aún estando condicionado el juez a las pretensiones delas partes, aun estando condicionado por los elementos de prueba de que pretende servirse el demandante alaccionar y los elementos de prueba de que pretende servirse el demandado al contestar la demanda, el jueztiene, con limitaciones, algunas facultades oficiosas para decretar la practica de pruebas; desde luego que en elámbito del derecho civil, el juez no puede fallar ni ultra, ni extra petita (más allá, ni por fuera de lo pedido), loque en materia penal no tendría razón de ser establecer limitación alguna, porque precisamente lo ordena laconstitución y lo desarrolla la ley, en este caso CPP: "la investigación ha de ser integral", lo cual significa queen materia penal el funcionario judicial debe practicar tanto las pruebas de cargo como las pruebas quefavorezcan al sindicado ( # 5 articulo 250 CN conc articulo 20 CPP; 234 CPP reitera en otros términos elprincipio de investigación integral.Lo anterior determina la real diferencia entre el régimen procesal civil y el régimen procesal penal en lo quedice con relación a la prueba.
"LA FORMA LÓGICA DEL PROCESO JUDICIAL ES LA PRUEBA":
La prueba no es lo que con ellose prueba.Decir que la forma lógica del proceso judicial es la prueba significa: que la historia del derecho probatorio y lahistoria de la apreciación de la prueba es la historia del proceso en sí; no se trata de señalar en cada momentohistórico los distintos medios de prueba y las previsiones establecidas para la apreciación de la prueba, sino deestudiar los principios y la mecánica en que estaba insertado un determinado sistema de prueba; de otramanera dicho, los principios probatorios y los principios procedimentales se influyen y condicionanrecíprocamente.
Analizar:
La forma lógica del proceso judicial es la prueba
los principios probatorios y los principios procedimentales se influyen y condicionan recíprocamente
¿Puede el juez proferir decisiones judiciales sobre la base de su conocimiento privado?¿podemos pensar en un proceso ( haciendo la exclusión de aquellos en las que en veces se debate cuestionesde puro derecho, que como decía el profesor SENTIL MELENDO: " son como una especie de parodia" ) enque la pretensión fundada en hechos no esté acompañada de pruebas cumpliendo los requisitos legales? Desdeluego que no, por eso es válido afirmar que los principios probatorios y los principios procedimentales seinfluyen y se condicionan recíprocamente, porque las formas procesales son las que nos están indicando comose incorporan las pruebas al proceso, y por eso en todo proceso existe una fase que se llama instrucciónprobatoria, y allí se aducen las pruebas, se admiten las pruebas, se practican las pruebas, se incorporan alproceso las pruebas; pero ya en la fase que comporta un juicio de valor el juez hace una apreciación de esoselementos de prueba que se han incorporado al proceso legalmente y la propia ley señala el grado deconocimiento que debe suministrarle la prueba al juez para proferir sentencia, por ejemplo: en materia penal,el grado de conocimiento que requiere el juez para proferir sentencia es la certeza, lo cual significa unconocimiento seguro que a través del proceso de raciocinio no se encuentre ni con el absurdo ni con dudas,
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requiere certeza de la ocurrencia del hecho descrito como delito en la ley y de la responsabilidad penal deaquella persona respecto de la cual se va proferir sentencia condenatoria.
 La prueba pues, permea todo el proceso, y es sobre la base de los elementos de prueba sobre la que habrá de producirse la decisión judicial.
Pero veníamos diciendo que
la prueba es la forma lógica del juicio:
lo presente es la prueba, lo pasado sonlos hechos; y veremos luego en la prueba testimonial, como hay un principio que en materia probatoria tienegran aplicación "el tiempo que pasa es la verdad de otro".Hay que precisar:¿Que se entiende por probar?Inferimos que es Derecho Probatorio:¿Que se entiende por prueba?
PROBAR:
Es hacer conocidos para el juez los hechos controvertidos y lógicos y darles certeza legal sobre sumodo de ser; probar es una actividad en virtud de la cual se le lleva al juez el conocimiento de hechos, ydependiendo del grado de conocimiento que de los hechos adquiera el juez dependerá también la decisión queeste profiera. En la obra clásica de
BONNIE,
mas que una definición de probar se ensaya una descripción delo que es probar, dice este autor en su obra clásica de la prueba en derecho civil y en derecho penal:"descubrimos la verdad cuando hay conformidad entre nuestras ideas y los hechos del orden físico y del ordenmoral que deseamos conocer"; BONNIE empieza diciendo como descubrir una verdad y señala que ladescubrimos cuando existe conformidad entre lo que hay en el campo de nuestra conciencia y los fenómenosfísicos y de orden moral, y concluye que probar es establecer tal conformidad a la actividad probatoria ( queen el ámbito del derecho civil corresponde especialmente a las partes, porque ya hemos dicho que eldemandante fundamenta sus pretensiones con pruebas que pretende hacer valer en el proceso; El demandadofundamenta su oposición a las pretensiones del demandante también con pruebas que pretende hacer valer enel proceso. En el ámbito del derecho penal esa actividad probatoria no es propia ni exclusiva del funcionario judicial, llámese fiscal o juez; también los sujetos procesan, llámese sindicado, defensor, apoderado de laparte civil si la hay, representante del ministerio publico que esta actuando, tercero incidental si interfieretercero civilmente responsable; todos esos que son sujetos procesales deben realizar y normalmente realizanactividad probatoria haciendo, desde luego, la distinción en materia penal en virtud de la cual la carga de laprueba le corresponde al Estado, que en nuestro sistema institucional asume el fiscal y no el juez porque el juez debe ser un tercero imparcial ( el proceso penal colombiano no es un proceso acusatorio, es un procesomixto, inquisitivo y también acusatorio, pero sobre todo es un proceso inquisitivo; obsérvese que en elproceso que es solamente acusatorio, como el que existe en Estados Unidos por ejemplo, el juez es siempre untercero imparcial Vg. el juez no interroga a ningún testigo, interroga el fiscal, la defensa; pero el juez no, elsolamente dirige el debate oral porque cuando el juez interviene, como sucede en nuestro procedimientopenal, no solamente decretando la practica de pruebas oficiosamente en el periodo del juicio sino tambiéninterrogando como interroga, es decir, participando de manera activa en la practica de pruebas, se da unaespecie de contaminación de la independencia del juez, porque ya no sólo esta dirigiendo el debate probatoriosino también participando en él. Por eso probar es hacer conocidos para el juez hechos o circunstancias queinteresan al proceso.
LA PRUEBA
:La expresión prueba tiene varias significaciones: en un sentido muy amplio podríamos decir que prueba estodo medio que sirve para investigar y demostrar cualquier cosa buena. Ya en un sentido mas restringido,desde el punto de vista jurídico pero que sigue siendo amplio, podemos decir que prueba es el conjunto de
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