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principio de legalidad y oportunidad en el proceso penal

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PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN ELPROCESO PENAL
Ponencia para concurso Derecho procesal Instituto Colombiano de derechoprocesalIntegrantes del grupo:BRENDA PORTILLAGABRIEL REYESNATHALIE GRANADOSASTRID SUAREZJENNY GÓMEZANA LUCIA MAYAANGÉLICA RODRIGUEZProfesor director:
JOSÉ FRANCISCO ACUÑA VIZCAYAFACULTAD DE DERECHO, CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALESUNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA, SEDE BOGOTÁJUNIO 2 DE 2004
 
PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN ELPROCESO PENAL
Esta no es una ponencia acerca del principio de oportunidad y el principio delegalidad en el proceso penal; es una ocasión oportuna para referirnos a losprincipios de oportunidad y legalidad. Preferimos vernos como anónimos, quesólo han estado pendientes de la forma como se ha manejado las palabrasen torno a este tema. Entre nosotros, son pocas las voces y los tiempos quese han dedicado a él; por esto, el espacio y el motivo hacen relevante quenuestra presencia sea introducida sin ser advertida.Para conducirnos por las palabras, mientras las haya, nos extenderemos através de dos ejes: El primero de ellos concerniente a la ubicación teórica deestos dos principios en la relación del Derecho Penal con el Estado. Elsegundo eje encaminado a observar y caracterizar la práctica de nuestrasinstituciones; para Finalmente, gracias a los elementos puestos en escena,contrastar los proyectos de Código de Procedimiento Penal junto con nuestracultura jurídica y los planteamientos teóricos aquí expuestos.
I. DERECHO PENAL Y ESTADO
Es imposible realizar un Estudio de Derecho Penal sin tener presente queesta será una categoría siempre ligada a una concepción determinada deEstado, está relación será la esbozada a continuación. Al respecto téngaseen cuanta que la terminología jurídica aplicada en Colombia no es fundante,sino receptora de diferentes centros de producción jurídica. De esta manerase puede entender como en nuestras instituciones se han importadoconstrucciones teóricas que desconocen nuestra realidad, en nuestra historiano hay acontecimientos como el de la Revolución Francesa, sin embargohemos “aplicado” todas sus consignas; así mismo ha sucedido con las formasde Estado
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, de las que necesariamente el Derecho Penal se alimenta, por locual debe ubicarse y limitarse.
 
Estado de Derecho, legalidad y Derecho Penal.
El Estado de Derecho emerge como acontecimiento que da respuesta alEstado Absolutista y la voluntad despótica del soberano que coarta libertadesy derechos del hombre. El término “Estado de Derecho” fue utilizado por primera vez en el año de 1830 por el jurista alemán Roberto Von Mohl. Lalegalidad y El control jurídico tiene su precedente inmediato en la RevoluciónFrancesa, en donde se limitaron los poderes del Soberano
2
con laDeclaración de los Derechos del Hombre de 1789, que en sus artículos 3° y6° proclaman a la ley como
“expresión de la voluntad general” 
proporcionando el concepto del imperio de la ley como voluntad emanada dela nación contra todo abuso que vaya en menoscabo de la libertad delhombre.
1
Con ello no se quiere decir que los cambios en la forma de Estado no obedezcan a procesos propios, porque losprocesos autónomos siempre se entremezclan con los procesos de recepción.
2
si bien algunos autores como
Fioravanti 
hablan de la existencia de división de poderes desde antes en la
revoluciónde las colonias en el actual Estados Unidos
2
 
Hay que aparejar estos acontecimientos con la puesta en escena de lafilosofía "liberal" en economía; el derecho se muestrea, entre otras formas,como un sistema de pensamiento que totaliza la experiencia de la realidad apartir de la consideración de ciertos derechos como absolutos, entre ellos la"libertad". Ella es un presupuesto indefectible debido a que, en compañía dela propiedad, sustentan la ideología del desarrollo de un cierto modo deproducción, en el que las relaciones sociales no podrían existir sin laconstrucción de individuos formalmente libres, dotados de una autonomía dela voluntad (que está en la base de la noción de sujeto jurídico).Simultáneamente se acompasan nociones cardinales en el nuevo orden dedominación propio del Estado de Derecho: a) la ciudadanía como categoríacentral para el ejercicio de tales derechos (relacionados con la libertad, laigualdad y la propiedad) al interior de un gimen democrático y b) la"persona" como instancia de ejercicio de derechos y obligaciones. Lavoluntad "libre" individual, por consiguiente, se armoniza con una voluntadgeneral, tambn "libremente" expresada, dentro de un esquema de"representacn", como requisito para el funcionamiento de un modeloeconómico capitalista. Es decir, el Estado "liberal" proporciona el contextopolítico necesario para la consolidación de unas relaciones de producción, alenmarcarlas dentro de un sistema de gobierno que al proclamar el imperio dela ley, las legitima y hace posibles, naturalizando el régimen de propiedadprivada, que le es propio, y estableciendo así las condiciones legales en quese desarrollará la industrialización y mundialización del mercado capitalista.Asimismo encontramos que, dentro de la concepción de Estado de Derechose conjugan los conceptos de Estado y de Derecho. La justificación y esenciadel Estado de Derecho es su subordinacn a la ley, entendida comoexpresión de la soberanía popular a través del órgano legislativo que larepresenta, como la Asamblea Nacional o el Parlamento, al cual debensometerse los demás poderes públicos como el Ejecutivo y el Judicial. Loque permite la construcción del Estado de Derecho - partiendo del supuestode que toda sociedad política ha de contener algún tipo de ordenamiento jurídico- es la garantía de los derechos y libertades individuales.El Estado de Derecho, entonces, es mucho s que un conjunto deinstituciones, sabemos que la dominación del Estado no se realizaúnicamente a través de la amenaza de la violencia física, sino también através de marcos de comprensión que se imponen a los individuos como unconjunto de significados históricamente construidos (Paul Kahn) y quedeterminan la práctica concreta de éstos. El Estado es una ficción jurídica(Taussig), un poder fantasmalmente vinculante, un repertorio de categoríaspara dotar de sentido la experiencia del mundo (Luhmann). La razon es laque dice la metrica para disciplinar la poetica de la voluntad, el Estado deDerecho como configuración histórica es el intento de
constituir 
a los sujetosdentro de un orden de discurso específico (posibilidad de articulación entre elentorno complejo y la imagen que cada individuo se hace de él).Partiendo de lo anterior, cualificamos el Estado de Derecho con las siguientescaracterísticas
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:
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El profesor Elías Díaz nos suministra las características generales que corresponden al Estado de Derecho;características que se pueden concretar como aparece en nuestra ponencia, a las cuales podemos adicionar la
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